RESUMEN COMENTADO DEL CDIGO PENAL

LIBRO SEGUNDO DE LOS DELITOS

(Bibliografa: Buompadre)
TTULO I. DELITOS CONTRA LAS PERSONAS
La proteccin penal ha sido repensada a slo dos aspectos de la persona humana:
a su vida y a su integridad corporal, entendida esta en su ms amplio alcance de salud
fsica y mental. Se ha empleado un concepto de personas en su sentido ms restringido
de persona fsica es decir, de persona de existencia visible como todo ente que
presenta signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o
accidentes (Art. 51 Cciv). No es la personalidad moral la que es protegida en los delitos
contra el honor o la jurdica, propia de los entes colectivos, sino solo el individuo como
entidad psico- fsica.
La denominacin del Cdigo ha sido criticada: lo primero, porque se aparta del
criterio tradicional de clasificacin delictiva (criterio objetivo de clasificacin), es decir,
que la ley emplea la tcnica de sealar, antes que el bien jurdico especfico que debe
ser objeto de tutela (la vida y la integridad fsica); a la persona que es el titular del bien
jurdico ofendido. Lo segundo, por cuanto la vida y la salud no son los nicos bienes
propios del individuo.
La ley debi emplear la denominacin en singular y no en plural a fin de guardar
una efectiva coherencia sistemtica. Tampoco es correcta la escala jerrquica de
valores por cuando a nuestro juicio, despus de la vida, el bien jurdico ms importante
es la libertad a la que ha ubicado en quinto lugar luego del honor, la integridad sexual y
el estado civil.
CAPTULO I .DELITOS CONTRA LA VIDA
Bien jurdico tutelado: La vida humana y su proteccin comprenden el lapso que va
desde la concepcin hasta la muerte por causas naturales. La ley crea dos tipos
genricos de delitos: el aborto (antes del nacimiento) y el homicidio (despus del
nacimiento), cuya clave de separacin es el nacimiento. Admiten una clasificacin: por
un lado los delitos de homicidio, con los que se tutela la vida humana despus del
nacimiento (vida humana independiente), y por otro los delitos de aborto, que abarcan
la vida humana en formacin (vida humana dependiente).
Todos los delitos tiene como resultado en este captulo causar la muerte de una
persona con la diferencia que en el homicidio la victima es un ser humano y en el
aborto es un feto.
En cuanto al aborto se discute si a proteccin penal debe partir desde la
fecundacin del vulo (teora de la fecundacin) o desde la implantacin del vulo ya
fecundado en el tero (teora de la anidacin. En el homicidio la cuestin gira entorno a
la determinacin del momento del nacimiento.
Contenido del Derecho a la vida: Para un sector, la vida constituye un concepto
puramente naturalstico, que se determina conforme a criterios biolgicos y fisiolgicos,
Se quiere subrayar que la existencia o no de vida no se puede hacer depender de
valoraciones sociales y que cuando se cumplan los presupuestos bio--fisiolgicos, hay
que reconocer la presencia de vida, cualquiera sea el estado, condicin y capacidad de
prestacin social de su titular. Crtica: resulta incompleta por carecer de un enfoque de
tipo valorativo o social, en cuanto constituye el soporte de la dignidad, libertad y de los
dems derechos fundamentarles. La vida humana debe entenderse como un derecho a
la vida digna, como fenmeno bio sociolgico inseparablemente unido.
La vida humana, persona y personalidad: El CP tutela la vida humana desde su
concepcin en el seno materno y hasta que se produzca su desaparicin con la muerte
natural. La cuestin respecto al inicio de la vida, en nuestro pas, freten al art. 70 Cciv,
slo puede tener un inters terico, pues la personalidad se adquiere desde la
concepcin del ser humano en el seno materno y es a partir de dicho momento que el
Estado le otorga proteccin legal. La proteccin deviene en razn de que el feto es vida
humano en el seno materno sin importar su personalidad, o sea que se reprime el
aborto porque el feto es portador de vida.
La tutela de la persona humana en algunas cuestiones actuales. Tcnicas modernas:
El creciente avance de las ciencias de la naturaleza amenaza la estructura de ciertos
valores del individuo y de la sociedad.
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1. Ingeniera gentica: resulta el conjunto de tcnicas destinadas a posibilitar la

transferencia de porciones del patrimonio hereditario de un organismo viviente a
otro. Tiene por objetivo cambiar o modificar los genes. Todas las tcnicas que utilizan
clulas vivas para transformar una sustancia qumica en otro pueden considerarse
biotecnologa. Limitndose al campo de la ingeniera gentica, la biotecnologa lo
que busca es el desarrollo de tcnicas dirigidas a reprogramar clulas vivas para la
obte3ncin de productos ptimos. Otra tcnica de la ingeniera gentica es el
clonning consistente en la reproduccin en serie de duplicados humanos que es
objeto unnime de repulsa en el mundo cientfico y el segundo riesgo biolgico luego
de las manipulaciones de los microorganismos patgenos in Vitro
2. Biotica: Es una disciplina compuesta de reglas y principios ticos aplicados a las
ciencias de la naturaleza, especialmente a la biologa y a las ciencias de la salud.
Intenta establecer un enlace entre la ciencia y los principios morales con miras a
mejorar la calidad de vida.
a. Esterilizacin voluntaria: En nuestro pas tipifica el delito de lesiones gravsimas
del Art. 91 CP por cuanto implica la anulacin de la capacidad de engendrar. La
esterilizacin es la anulacin de la capacidad de engendrar en el hombre o la
mujer, sin extirpacin de sus rganos sexuales lo que implica una intervencin
permanente e irreversible (salpingotoma en la mujer que es la ligadura de las
trompas y vasectoma en el hombre). En cambio, la castracin consiste en la
ablacin (extirpacin) o destruccin de los rganos genitales, en el hombre o
mujer con el cual se pierde tambin la capacidad de engendrar. La esterilizacin
produce la incapacidad de engendrar o concebir pero no impide la realizacin del
acto sexual, en cambio la castracin, implica la eliminacin de ambas
capacidades. LA auto castracin o auto esterilizacin son impunes, ya que el dao
para se punible debe inferirse a otro (Art. 89 CP)
La esterilizacin teraputica es aquella que se efecta en inters de la salud del
paciente y su procedimiento es lcito. La no teraputica es aquella que se realiza
no en inters de la salud del sujeto sino de otros intereses diversos, o cuando no
existe una real indicacin teraputica y puede ser eugnica, demogrfica, piadosa
o hedonista.
Segn la jurisprudencia, ante una indicacin teraputica fundada, no habr ilicitud
con motivo de una lesin corporal o mutilacin en atencin al estado de
necesidad justificante. Nuestro ordenamiento no prev como mecanismo procesal
autnomo el trmite de la autorizacin judicial para situaciones como la planteada
en que el paciente solicita una ligadura tubaria; no obstante, la decisin de las
autoridades del hospital pblico que se niegan a efectuarla si no media la misma,
importa la omisin de ejecucin de una accin teraputica que pone en peligro un
derecho constitucional como la salud.
b. Transexualismo y cambio de sexo: Se lo define como la condicin psiquitrica
caracterizada por el deseo de negar o cambiar el sexo biolgico real por el
opuesto y cosiste en la alteracin mediante una operacin quirrgica de los
caracteres orgnicos de nacimiento de una persona para aproximarla a su
personalidad real. En el plano de la intersexualidad (estado de individuos que
poseen caracteres de ambos sexos se distingue en: Seudohermafroditas (poseen
un sexo, pero malformado, con rganos sexuales atrofiados), hermafroditas
verdaderos (desarrollo de dos sexos opuestos) y homosexuales (morfologa
genital en relacin a un sexo pero psquica y emocionalmente controvertidos). En
los primeros dos casos la intervencin quirrgica es lcita, por cuanto mediante
ella se persigue la correccin de los rganos genitales atrofiados o daados y la
reafirmacin del sexo predominante. El problema aparece en la homosexualidad
en los que la intervencin slo se limita a la ablacin de los rganos genitales
para adaptar al paciente a su sexualidad psicolgica. Jurdicamente, el cambio del
sexo por medio de una intervencin quirrgica, que representa la ablacin
(castracin) de los rganos genitales, tipifica una lesin gravsima del art. 91 CP
por producir en forma irreversible la prdida de la capacidad de engendrar aun
cuando carezca de tal capacidad.
c. Sida (Sndrome de Inmunodeficiencia Adquirida): es una enfermedad contagiosa,
mortal e incurable considerada una afeccin caracterizada como sndrome porque
sus manifestaciones incluyen una amplia gama de infecciones y desrdenes
neurolgicos. Su agente causal es el HIV (virus de la inmunodefiencia humana)
que es un retrovirus. Su fuente principal de contagio son las relaciones sexuales
aunque tambin puede producirse por transfusiones de sangre, uso de jeringas
infectadas y la transmisin de madre a hijo.
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El contagio del Sida no tipifica el delito del Art. 18 ley 12.331 (contagio de
enfermedad venrea), aunque si puede dar lugar su transmisin dolosa o culposa
a un delito contra la seguridad pblica (Art. 202 propagacin de enfermedad
peligrosa y contagiosa) o contra la vida e integridad fsica (homicidio o lesiones),
segn el grado de afectacin del bien jurdico tutelado por la norma penal y la
direccin final dada a la conducta material. Resultara conveniente la introduccin
en el CP de un precepto que contemple el delito de contagio de Sida, a titulo
autnomo, en sus formas dolosas o culposas, previndose el resultado muerte
como consecuencia agravatoria especfica. El delito de contagio de Sida debe
estar previsto como atentado contra la salud pblica.
HOMICIDIO SIMPLE
Art. 79- Se aplicar reclusin o prisin de 8 a 25 aos, al que matare a otro,
siempre que en este Cdigo no se estableciera otra pena.
En nuestro derecho el homicidio consiste en matar a otro y ese otro debe ser una
persona nacida con vida del vientre de una mujer. Sus elementos son una accin u
omisin causales, un resultado material (muerte de una persona) y un elemento
subjetivo (dolo) que supone la voluntad de suprimir un ser humano.
El tipo objetivo. La accin: consiste en matar a otro, lo que implica la destruccin
de una vida humana. El delito es de comisin, pero en ciertos supuestos puede
cometerse por omisin. Resulta un delito de resultado material e instantneo. Se trata
de la clase de delitos de los tipos prohibitivos de causar en los cuales la ley se limita
solo a prohibir la produccin de un resultado sin determinar la clase de comportamiento
tpico. No se especifica el modo de ejecucin, se limitan a exigir la produccin de un
resultado sin indicar como o de que modo debe arribarse a tal. La accin alude tambin
al resultado tpico, esto es que cualquier forma que adopte la accin, siempre es una
forma tpica: al que matare.
El homicidio puede cometerse por omisin, por lo que surge la figura de
garante, es decir, quien tiene el deber jurdico de actuar para evitar el resultado no
querido por el orden jurdico, el circulo de autores se reduce en los casos de omisin
impropia el delito se transforma en un tipo especial propio, vale decir, solo puede ser
cometido por un circulo limitado de personas que, en la emergencia, ostentan la calidad
de garantes de la no produccin del resultado.
Las fuertes de la garanta son: la ley, el negocio jurdico y el actuar precedente o
de la injerencia del sujeto (quien con su actuar genera un peligro de lesin de un bien
jurdico ajeno, tiene el deber de procurar que ese peligro no se convierta en dao).
Por ser un delito de resultado debe existir una relacin de causalidad entre la
accin y el resultado tpico, esto es, la vinculacin de causa a efecto entre el hecho del
autor y la muerte de la victima, debe ser probada. Modernamente, en el mbito de la
dogmtica jurdico penal, la verificacin del nexo causal no es suficiente para imputar el
resultado, por lo que se requiere la relevancia del nexo causal que permita comprobar
que ese resultado puede ser objetivamente imputado al comportamiento del autor. Son
necesarios para ello los criterios de tipo normativos (imputacin objetiva): principio de
incremento del riesgo y produccin del resultado dentro del fin o mbito de proteccin
de la norma infringida.
Los medios: el delito puede cometerse por cualquier medio por excepcin de aquellos
que lo califican. El medio debe ser idneo para causar la muerte. Esta idoneidad se
aprecia ex post, en el sentido de que tambin un medio objetivamente no idneo puede
hacerse adecuado por especiales condiciones de hecho, cuando va acompaado de
voluntades homicidas (ej. exponer al fro a un recin nacido).
Los medios pueden ser directos, cuando actan hacia o contra la victima de modo
inmediato, sin la interferencia de ningn factor extrao (golpes, disparo de arma); o
indirectos, cuando actan hacia o contra la victima pero de modo mediato, esto es, por
incidencia de un factor extrao que expone a la muerte del individuo (exponer a un
incapaz a morirse de hambre). Un medio indirecto tambin lo constituye el empleo de
un animal para causar la muerte; materiales, cuando actan fsicamente sobre el
cuerpo o salud de la victima a travs de vas de hecho.
Los medio mecnicos son todos aquellos instrumentos o aparatos predispuestos
para funcionar automticamente y producir un dao en el cuerpo o en la salud de la
victima o su muerte. Pueden actuar como defensa mecnica predispuesta (offendicula)
con potencialidad para causar la muerte (arma de fuego que se dispara
automticamente, alambre electrificado, etc.).
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Se discute la posibilidad de comisin del homicidio por un medio moral, es decir,

aquel que acta sobre la psiquis del individuo, concretndose en fuerte sacudimientos
morales o psicolgicos que producen la muerte (torturas psquicas, miedo, dolor,
sorpresa). Segn Jimnez de Asa, el homicidio no se comete por medios morales, sin
embargo, Soler opina que no puede negarse aunque fuera excepcionalmente que
ciertas impresiones psquicas pueden causar la muerte. Actualmente se ha perdido
inters y el homicidio puede cometerse tanto por medios materiales como morales.
Los sujetos:
1. Sujeto activo: puede ser cualquier persona humana, por ser la nica imputable,
que acte por si mismo o valindose de terceros, de medios mecnicos o de
animales. En los casos de omisin impropia, el sujeto activos solo puede ser quien
est en posicin de garante respecto del bien jurdico lesionado,
2. Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona, nacida viva del vientre de una mujer.
El feto no puede ser sujeto pasivo de homicidio.
a. La deformidad: en la antigedad, dar muerte al monstruo o deforme no era
delito (Grecia y Roma, eran tirados desde lo alto de los peascos). En nuestra
legislacin, es sujeto pasivo del homicidio cualquier ser humano (Art. 51 Cciv).
b. Momento de nacimiento: Teoras respecto a cundo se puede ser sujeto pasivo
del delito de homicidio, en tanto, distingue si se trata de aborto u homicidio.
I. Beling: desde la completa separacin del seno material
II. Soler: a partir de los dolores de parto
III. Mixto: si se trata de un parto natural, desde los dolores de parto, en cambio
si de trata de un parto provocado, desde el comienzo del proceso de
expulsin o extraccin de la criatura,
c. La vitalidad y viabilidad: resultan la potencialidad o posibilidad de la
prolongacin de la vida fuera del seno materno, la primera en cuanto a la
aptitud para seguir viviendo y la segundo en cuanto a la capacidad fsica. No
se requieren estas condiciones.
El concepto de muerte: Slo cabe hablar de homicidio desde que comienza el
nacimiento de la persona hasta su muerte natural. Actualmente, el concepto clsico de
muerte, esto es, el cese definitivo de la actividad cardiaca, respiratoria y de los centros
nerviosos centrales se ha cuestionado frente el concepto de muerte cerebral. La ley
21.541 (77 ref. por leyes 23.464 y 24.193), sobre transplantes de rganos y material
anatmico, adopt el criterio de la muerte cerebral en el Art. 21 que establece:
Exclusivamente a los fines de esta ley tambin ser admisible la certificacin del
fallecimiento del dador mediante juicio medico determinado por un equipo formado por
un clnico, un neurlogo o neurocirujanos y un cardilogo no integrantes del equipo que
efectuara las operaciones de colacin y/o implante, quienes determinaran dicho estado
por comprobaciones idneas que evidencien el cese total e irreversible de las funciones
cerebrales. Y el Art. 23 El fallecimiento de una persona se considerara tal cuando se
verifiquen de modo acumulativo los signos, que debern persistir ininterrumpidamente
seis horas despus de su constatacin conjunta: a. ausencia irreversible de respuesta
cerebral, con prdida absoluta de conciencia; b. ausencia irreversible de respiracin
espontnea; c. ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas fijas no
reactivas; d. inactividad enceflica. La verificacin de los signos referidos en el inc. D no
ser necesaria en caso de paro cardiorrespiratorio total e irreversible.
El Cciv en su Art. 103 establece que termina la existencia de las personas con la muerte
natural de ellas, es decir, que establece la concepcin clsica de muerte real (significa
su muerte jurdica) o natural. Por ello, este es el concepto que debe adoptarse a los
fines de los tipos penales, en cuanto el concepto de muerte real comprende el de
muerte cerebral y no viceversa. La ablacin de un rgano con anticipacin a la
determinacin de la muerte real del individuo y que conduce irremediablemente a su
eliminacin como individuo de la especie humana, configura el delito de homicidio.
El tipo subjetivo: El homicidio simple admite una sola forma de imputacin subjetiva:
dolosa. No requiere de ninguna motivacin ni finalidad especifica. Es suficiente con el
dolo comn y admite las tres clases de dolo: directo (gobierno de la voluntad, las
consecuencias que el agente se ha representado mentalmente fueron voluntariamente
buscadas y queridas), indirecto (el autor se representa mentalmente que junto al
resultado deseado se producir otro necesariamente unido al primero) y el eventual
(requiere adems de la previsibilidad del resultado como posible, que el autor haya
asentido en el, esto es, que lo haya aceptado. El autor se representa que con su accin
puede causar el resultado, previsin, y adopta una actitud de indiferencia hacia el
objeto de tutela
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HOMICIDIOS AGRAVADOS
Art. 80- Se impondr reclusin perpetua o prisin perpetua, pudiendo
aplicarse lo dispuesto en el Art. 52, al que matare:
1. A su ascendiente, descendiente o cnyuge, sabiendo que lo son
2. Con ensaamiento, alevosa, veneno u otro procedimiento insidioso
3. Por precio o promesa remuneratoria
4. Por placer, codicia, odio racial o religioso
5. Por un medio idneo para crear un peligro comn
6. Con el concurso premeditado de dos o ms personas
7. Para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar
sus resultados o procurar la impunidad para si o para otro por no haber
logrado el fin propuesto al intentar otro delito
8. A un miembro de las fuerzas de seguridad pblica, policiales o
penitenciarias, por su funcin, cargo o condicin
9. Abusando de su funcin o cargo, cuando fuere miembro integrante de
las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio penitenciario.
Cuando en el caso del inc. 1 de este artculo mediaren circunstancias
extraordinarias de atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de 8
a 25 aos.
Se renen distintos tipos delictivos que, por la concurrencia de especiales
circunstancias, se transforman en tipos agravados de la figura del Art. 79 CP. La
aplicacin de una circunstancia agravante slo es posible, en el caso particular, en la
medida que ella se encuentre prevista expresamente como tal en la ley.
En cuanto a la sancin penal, se recepto el sistema de pena fija, permitiendo al juez
optar por la prisin o reclusin perpetuas, pudiendo aplicar inclusive la medida del Art.
52. La doctrina ha criticado esta modalidad pues la disposicin del Art. 52 se refiere a la
accesoria de la ltima condena la que por ser perpetua impide su aplicacin. Su nico
sentido posible es que el juez puede disponer que la pena se cumpla en un
establecimiento especial par la reclusin accesoria prevista en la Ley Penitenciaria
Nacional. Se trata, dice Soler, solamente de una agravacin facultativa del rgimen de
la pena.
Naturaleza jurdica de las agravantes: La doctrina clasifica a las agravantes en
subjetivas (hacen referencia a la personalidad del sujeto, sus inclinaciones y motivos,
impulsos, etc.) y objetivas (se relacionan con el dao o resultado producidos, con los
factores externos del autor, catstrofe, inundacin, etc.). El principio de
proporcionalidad entre la pena y la culpabilidad por el hecho cometido permite el
incremento de la pena. En sntesis, las circunstancias agravantes del Art. 80 tiene
naturaleza tpica, porque integran la figura penal, coadyuvan a su configuracin
formando parte de su contenido.
Homicidio agravado por el vnculo del parentesco: El homicidio conocido como
parricidio se clasifica en propio (muerte del padre) e impropio (muerte de los dems
parientes), nuestro CP recepto el segundo.
A. Fundamento de la agravante: El homicidio de los ascendiente o de los descendientes
viola no solo la ley escrita que establece el vinculo jurdico del parentesco sino una
realidad biolgica de la ley de la naturaleza y que da origen al vnculo de sangre. En
cuanto al cnyuge el homicidio se califica porque implica el quebrantamiento de un
vnculo jurdico entre los esposos.
B. La accin: consiste en matar a otro, y ese otro debe ser uno de los sujetos
expresamente sealados (ascendientes, descendientes o cnyuge). Es un delito
especial impropio, limitado solo a un determinado circulo de autores ya que slo puede
ser cometido pro quien se encuentra ligado a la victima por alguno de los vnculos
legales. Se aplican las mismas reglas y principios del homicidio simple.
C. Los sujetos:
1. ascendientes: antecesores consanguneos del autor (Art. 352 Cciv), ligados por un
vinculo de sangren lnea recta, sin limite de grados, que comprende tambin a los
descendientes, con excepcin de la lnea colateral
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2. descendientes: sucesores consanguneos del autor (Art. 352 Cciv), comprendiendo

tanto el parentesco matrimonial como el extramatrimonial. Quedan al margen los
hermanos, unilaterales o bilaterales (Art. 360 Cciv) y parentesco por afinidad (Art.
362 Cciv) y por adopcin (ley 19.134). Como consecuencia de la derogacin del
delito de infanticidio (ley 24.410/95), la muerte del infante durante el nacimiento o
bajo la influencia del estado puerperal, configura una hiptesis del homicidio
agravado por el vinculo parental.
3. cnyuge: tal calidad se adquiere con el matrimonio legtimo y vlido, celebrado de
acuerdo con las leyes del pas. No estn comprendidas las uniones extra
matrimoniales que implique amancebamiento, los matrimonios simulados o
aparentes, celebrados sin la presencia del oficial pblico autorizado, no los
matrimonios inexistentes, es decir, aquellos que se celebran sin la concurrencia de
los requisitos del Art. 172 Cciv (consentimiento de ambos contrayentes,
diferenciacin de sexos y la expresin del consentimiento ante la autoridad
competente).
a. Matrimonio nulo:
I. De nulidad absoluta cuando es celebrado con algn impedimento dirimente
establecido en el Art. 166 que son: consanguinidad entre hermanos y medio
hermanos; adopcin plena o simple; afinidad en lnea recta en todos los grados;
ligamen (matrimonio anterior mientras subsista); y crimen (autor, cmplice o
instigados del homicidio doloso de uno de los cnyuges) (Art. 219, ley 23.515).
II.De nulidad relativa: cuando se contrae existiendo alguno de los dems
impedimentos dirimentes del Art. 166 Cciv que son: falta de edad legal (tener
menos de 15 la mujer y 18 el hombre) y privacin de la razn; y los del Art. 200
que son: impotencia y vicios del consentimiento.
El matrimonio putativo es aquel matrimonio nulo celebrado de buena fe al menos
por uno de los cnyuges (Art. 221 a 226 Cciv). Como regla general la declaracin
judicial de nulidad del matrimonio priva a este de todos sus efectos de orden civil.
El matrimonio celebrado con un impedimento que causa su nulidad absoluta no es
vlido y por lo tanto no son cnyuges los contrayentes para el CP. El homicidio
calificado se da cuando hay matrimonio vlido que es un elemento normativo
objetivo. La opinin doctrinaria sostiene la tesis del parricidio cuando el delito lo
comete el cnyuge de buena fe u homicidio simple cuando el consorte es de mala
fe; o bien a la inversa, cuando la victima fuera el cnyuge de buena fe ser de
aplicacin la agravante y no lo ser si es de mala fe, y que si ambos son de buena
fe, mientras se mantenga, la muerte de cualquiera de ellos por el otro es
parricidio.
En los casos de matrimonios nulos de nulidad relativa, hasta la declaracin de
nulidad por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, la unin es valida y
los contrayentes tienen la calidad jurdica de cnyuges por lo que la muerte de
uno por el otro durante tal periodo es parricidio
b. Divorcio: En los casos de separacin personal, el vinculo matrimonial no se
disuelve (Art. 201 Cciv) y la agravante subsiste. Idntica conclusin cabe para los
casos de separaciones de hecho con o sin trmite judicial de divorcio. En cambio
si el divorcio es vincular su principal efecto es la disolucin del matrimonio vlido;
los cnyuges dejan de ser tales y se encuentran habilitados para contraer nuevas
nupcias, por consiguiente, con posterioridad a la sentencia judicial declarativa del
divorcio vincular, pasada en autoridad de cosa juzgada, la muerte del otro
contrayente es un homicidio simple, si el homicidio, en cambio, se comete
durante la tramitacin del juicio de divorcio, resulta de aplicacin la agravante.
D. Elemento subjetivo: El autor debe tener un conocimiento determinado especfico
sobre la relacin parental que lo une a la victima. Sabiendo que lo son dice la ley, lo que
significa que el autor debe matar a la victima sabiendo que se trata de un
ascendiente, descendiente o cnyuge. Por ello el delito no puede ser imputable a ttulo
de dolo eventual. La figura queda excluida tambin por ignorancia o error aun
culpables. Tampoco son suficientes la mera creencia en la existencia del vnculo, ni la
duda o sospecha acerca de l. El conocimiento cierto sobre el vinculo parental integra la
figura tpica no la culpabilidad. En los casos de error in peronae (error en la identidad) o
aberratio ictus (error en el golpe) la cuestin se resuelve por aplicacin de los principios
generales en materia de error y culpabilidad. El parricidio admite tentativa y todas las
formas de participacin criminal. De acuerdo con la regla del Art. 48 CP en materia de
comunicabilidad de las circunstancias personales, cuyo efecto es agravar la penalidad,
los cmplices, instigadores o coautores que conocen el vnculo quedan atrapados por la
agravante.
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E. Circunstancias extraordinarias de atenuacin: El Art. 80 ltima parte establece:

Cuando en el caso del inc. 1 de este artculo mediaren circunstancias extraordinarias
de atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de 8 a 25 aos. La frmula
proviene de la ley 17.567 cuyos motivos explicaba que determinaban una escale penal
alternativa, igual a la del homicidio simple, para el caso de homicidio de parientes
cuando mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin (no comprendidas en
emocin violenta). Sin embargo no se dijo en qu consistan esas circunstancias de
atenuacin.
Las circunstancias extraordinarias de atenuacin son las que colocan al agente en
una situacin tal que, por alguna razn, los vnculos tenidos en cuenta para agravar el
delito hayan perdido vigencia en cuanto a la particular consideracin que deban
suponer para una persona determinada.
Requisitos:
a. positivos: 1. objetividad, un hecho; 2. que se traduzca en si mismo una entidad de tal
naturalaza que se halle fuera del orden o regla natural o comn;3. que esa
objetividad sea captada subjetivamente por quien acta y funcione como causa
determinante de la muerte; 4. determine, por su naturaleza, una disminucin de la
culpabilidad.
b. negativos: que no haya emocin violenta excusable
Las circunstancias extraordinarias de atenuacin pueden referirse a las relaciones
entre el autor y la victima o a conductas que provienen de esta ltima (amenazas) o
situaciones personales que impulsan al crimen (enfermedad de su hija). Los casos de
eutanasia generalmente configuran causas extraordinarias de atenuacin. La pena
prevista es la escala alternativa del homicidio simple la reduccin es facultativa del
juez.
Ensaamiento: resulta el modo de ejecucin del delito consistente en el aumento
deliberado e inhumano del dolor del ofendido. Para algunos esta integrado por dos
elementos: objetivo, produccin de males innecesarios y subjetivos, deliberadamente.
Para Buonpadre el ensaamiento es esencialmente subjetivo, es decir que no se
traduce nicamente en la produccin de un hecho fsico (muerte) sino que requiere la
concurrencia de un componente psquico. El autor quiere causar deliberadamente el
mayor mal posible, innecesario para la consumacin del delito. Es importante por
cuanto excluye como imputacin a ttulo de dolo eventual e impide que se incluyan en
la agravante hechos cometidos por motivos pasionales o arrebatos de clera u odio.

 Alevosa: Es otro modo de ejecucin del delito. El cdigo Espaol lo defina como el
ocultamiento de la intencin o de la agresin, la falta de riesgo o peligro (actuacin
sobre seguro), y el estado de indefensin de la victima. De modo tal que podemos
definirla como la muerte dada ocultamente a otro, asegurando su ejecucin por
evitacin de todo riesgo o peligro e imposibilitando intencionalmente la defensa de la
victima.
A. Elementos de la alevosa:
a. ocultamiento del agresor o de la agresin misma:
b. falta de riesgo para la persona del autor: ausencia de riesgo resulta una situacin
procurada por el autor, no basta la ausencia de peligro en si, es decir, que exista
aunque el agente lo ignore. El autor debe haber buscado su propia seguridad
personal antes de ejecutar la muerte
c. estado de indefensin de la victima: debe haber estado en la mente del autor
procurrsela. Resulta imprescindible que la victima posea aptitud de defensa que se
torna inoperante frente a la accin del autor que la ha colocado en esa situacin
objetiva de indefensin.
Para Bacigalupo los elementos que requiere son: a. indefensin de la victima; b.
abuso de confianza y c. expresin de una manifiesta actitud de hostilidad a la victima.
B. Aspectos:
a. objetivo: situacin de la victima: la victima se encuentra desprevenida o indefensa
b. subjetivo: intencin del delincuente: el delincuente haya buscado o aprovechado esa
oportunidad para actuar sin riesgo
C. Formas: cualquiera de ellas constituye alevosa siempre que se de el aspecto
subjetivo
a. moral: el delincuente oculta la intencin criminal mediante actos simulados,
facilitndose as la ejecucin del hecho (homicidio proditorio)
b. fsica: el delincuente oculta el acto, la agresin, sea escondiendo su persona
(acecho) o su arma (homicidio insidioso)
Veneno: Como principio debe reconocerse que no toda muerte provocada con veneno
califica el homicidio, sino solo aquella ejecutada insidiosamente.
El homicidio se agrava si concurren estas dos circunstancias:
1. que la sustancia empleada para matar sea veneno
2. que se la use de modo insidioso
A. Concepto de veneno: como toda sustancia animal, vegetal o mineral, slida, lquida o
gaseosa, que introducida en el cuerpo humano mata cambiando su naturaleza por
accin qumica o bioqumica. Por consiguiente no tienen la categora de veneno
aquellas sustancias que, an cuando poseen capacidad para matar y pueden ser usadas
insidiosamente, solo actan en el cuerpo bajo efectos fsicos, mecnicos o trmicos
(vidrio molido, plomo derretido). No se debe crear un concepto de veneno para el
derecho penal, sino tomarlo de la ciencia que se ocupa de l, que es la toxicologa, que
estudia las sustancias txicas y seala cuales son venenosas y cuales no.
B. Clasificacin:
1. segn su estado fsico: slidas, lquidos y gaseosos.
2. segn su origen: minerales, vegetales y animales
3. segn la va por la cual se suministre: bucal, nasal, rectal, pulmonar, hipodrmica,
intravenosa, vaginal, endmica o mediante ingestin, inyeccin, inhalacin, uncin,
etc.
C. La insidia: es el elemento que caracteriza a la muerte con veneno. La agravante solo
resulta aplicable si el veneno ha sido empleado insidiosamente, esto es, en forma oculta
o subrepticiamente. Estn fuera del marco de la agravante los actos gobernados por la
emocin o la irreflexin, por la violencia o por conductas advertidas o manifiestas.
Otro procedimiento insidioso: puede interpretarse que la muerte provocada por
sustancias que actan qumicamente en el cuerpo humano y han sido propinadas
8

ocultamente, configuran homicidio agravado con veneno; toda otra sustancia con
capacidad letal, empleada del mismo modo, se aplica esta agravante
Precio o promesa remuneratoria: La muerte conlleva el nombre de asesinato y se
trata de un homicidio agravado por el mvil (lucro) que gua al autor.
El fundamento del agravio radica no en el mandato que el asesino recibe del tercero,
sino en el pacto infame sobre el precio que representa la causa por la que el autor
material interviene y comete el hecho.
Elementos del delito:
1. intervencin de dos personas como mnimo: el mandante o autor moral que es
quien encomienda matar y ofrece el precio o la promesa y el mandatario o autor
material que es quien ejecuta el homicidio. Puede ser tambin ms de dos personas
las que protagonizan el hecho y a todos los alcanza la agravante en calidad de
coautores. En los casos de exceso de mandato (ej. el mandante encomienda lesionar
y el mandatario mata) cada parte responde una por aquello que comisiono y la otra
por el hecho cometido. El error in personae por parte del ejecutor material carece de
relevancia y la agravante subsiste. El desistimiento se rige por el Art. 43 CP y la
tentativa es admisible.
2. Pacto homicida entre el mandante y el mandatario: es necesario que el hecho haya
comenzado a ejecutarse ara generar responsabilidad (Art. 42 CP). La sola
formulacin del pacto sin principio de ejecucin constituye u acto preparatorio
impune. El pacto o acuerdo criminal debe ser expreso y nunca tcito o presumido.
3. Existencia de un precio o de una promesa remuneratoria que sean determinantes de
la accin homicida: por precio se entiende aquel en dinero como cualquier otra
ventaja que sea apreciable econmicamente. Toda retribucin (ej. de tipo sexual)
queda fuera y no genera la agravante. En tanto se entienda precio como
comprensivo de nimo de lucro ser de aplicacin la pena de multa conjunta prevista
en el Art. 22 bis CP. El pago del precio debe hacerse efectivo antes de la ejecucin
del hecho. La promesa remuneratoria es el ofrecimiento de pago que supone el pago
con posterioridad al homicidio y consiste en el ofrecimiento de una suma de dinero o
cualquier otro beneficio traducible econmicamente. La promesa debe ser efectiva,
no presunta o esperada por el sicario.
Placer: El homicidio por placer es el crimen del sdico y del perverso. Mata por placer
el que, al hacerlo, experimenta una sensacin agradable, quien encuentra en ello
satisfaccin, quien se regocija perversamente al destruir una vida. Generalmente la
sensacin de placer est referida a lo sexual. Para Nunez, sin embargo, la agravante
comprende casos de impulso de perversidad brutal como el placer que deriva del hecho
mismo de matar otras clases de sensaciones como la sola contemplacin de la muerte.
El homicidio por impulso de perversidad brutal es el homicidio brutal, por ferocidad o
por sed de sangre y tal impulso reside en el estmulo inhumano de la propia mente del
autor. Para Ramos este tipo de homicidio es el que se comete aparentemente sin causa
que la justifique.
En suma puede concluirse que importa el aspecto subjetivo que se caracteriza por falta
de motivos o por la existencia de un motivo mnimo. El impulso perverso se tipifica
cuando el mal causado carece de motivo determinante o cuando la causa que haya
llevado al agente a delinquir es desmesuradamente desproporcionada con el dao
producido.
Codicia: resulta todo apetito desmesurado y desordenado de riquezas o beneficios. El
concepto se caracteriza subjetivamente en el que adquiere relevancia lo interno
(aspecto volitivo) del sujeto, esto es, su inclinacin exagerada el lucro. La codicia no
equivale a nimo de lucro, aunque lo comprende. Lo primero revela un estado espiritual
especial estable y de logros indeterminados; lo segundo denota una circunstancia que
puede ser casual. El nimo de lucro se agota con el propio delito, la codicia importa un
nimo de ganancias indeterminadas que puede permanecer an despus del delito. La
codicia es un estado de nimo, y el nimo de lucro es una mera intencionalidad. Sin
embargo la opinin dominante circunscribe el alcance de la agravante al dinero o a
otras utilidades apreciables pecuniariamente, excluyendo de la agravante todo otro
objetivo del autor.

Odio racial o religioso: El delito exige: 1. la muerte de una o ms personas y 2. Mvil

determinante en el autor: el odio racial o religioso hacia la victima. La agravante se
caracteriza subjetivamente, esto es, requiere que el autor experimente una profunda
aversin hacia determinada persona o grupo de ellas, por pertenecer a no a una
determinada raza o por profesar o no un determinado credo. El odio debe estar
vinculado a la pertenencia o no del individuo a una raza o religin. Esta agravante
admite cualquier medio de comisin aunque ello implique la superposicin de
agravantes.
Comprende la eliminacin en masa de personas (genocidio) pero para su consumacin
basta con que se mate a una sola por los motivos expuestos. Ello implica que la
agravante es ms restinguita que el genocidio en cuanto a la muerte de una sola
persona par ala consumacin, y a la vez ms amplia por cuanto basta con que se den
los motivos.
El genocidio: es un delito definido constitucionalmente luego de la incorporacin de la
Convencin para la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio en el Art. 75 inc. 22
CN. Es definido por la ONU como el exterminio en masa de un grupo nacional, racial,
tnico, religioso o poltico, perpetrado con la intencin de destruir total o parcialmente
el grupo. Comprende:
1. lesiones graves a la integridad fsica o mental
2. sometimiento intencional a condiciones de existencia que hayan de acarrear su
destruccin fsica
3. medidas para impedir nacimientos
4. traslado por la fuerza de nios
Tambin seran castigadas la asociacin para cometer genocidio, la instigacin directa y
pblica para cometerlo, la tentativa de genocidio y la complicidad en ello. Constituye un
delito de lesa humanidad por lo que son imprescriptible.
Por un medio idneo para crear un peligro comn: La agravante exige: 1. la muerte
de una persona; 2. el empleo de un medio capaz e crear un peligro comn; 3. relacin
causal que vincule ese medio con el resultado.
Un medio es idneo para crear un peligro comn cuando posee capacidad para colocar
en riesgo de dao a bienes o personas en forma indeterminada, no es suficiente que
sea a bienes o personas determinadas. Se requiere un peligro colectivo afectando a un
nmero indeterminado de ellos. Para un sector doctrinario (Soler) resulta suficiente el
dolo eventual; para otro (Fontn Palestra) es necesario el dolo directo. La agravante se
consuma con la muerte de la persona y admite la tentativa y todas las formas de
participacin criminal. Aspectos:
1. objetivo: requiere que se mate empelando un medio idneo para crear un peligro
comn. Pueden ser cualquiera de los Delitos contra la Seguridad Pblica: incendio,
explosin, inundacin, desmoronamiento, atentados contra medios de transporte,
etc. El medio debe ser empleado en circunstancias en que pueda producir un peligro
comn. No es preciso que el peligro comn se produzca efectivamente, basta que el
medio sea idneo.
2. subjetivo: la intencin o finalidad del delincuente debe ser matar. Es preciso que el
medio catastrfico sea utilizado dolosamente por el autor para matar permitiendo
distinguir entre:
a. Art. 80 inc5: la intencin es matar y utiliza un medio idneo para crear un peligro
comn
b.Delitos contra la seguridad pblica: la intencin es crear un peligro comn, y no
matar, aunque este resultado pueda producirse preterintencionalmente.
Con el concurso premeditado de dos o ms personas: La agravante se funda en la
mayor indefensin de la victima ante el nmero de agresores.
Los elementos son:
1. resultado: la muerte de una persona;
2. aspecto objetivo: ejecutada por tres o ms individuos como mnimo y
3. aspecto subjetivo: existencia de concursos (acuerdos) premeditados, previo al delito.
10

El autor debe matar con el concurso de dos o ms personas, deben concurrir tres como
mnimo. Las tres personas deben participar del acuerdo y de la ejecucin del homicidio.
El acuerdo debe haberse formalizado con anterioridad al delito por ello exige que sea
premeditado, esto es, pensado con antelacin al hecho. Los que participan del acuerdo
debe ser capaces penalmente, esto es, imputables. Sin discernimiento no puede haber
acuerdo vlido, por lo que queda afuera de la agravante los inimputables por minoridad,
por deficiencia mental y aquellos cuyo acuerdo ha sido conseguido por medio de
violencia, coaccin, error o engao. La ley exige el acuerdo previo al homicidio por lo
que la ratificacin posterior al hecho no conduce a la agravante.
Homicidio conexo con otro delito (homicidio criminis causa): Aspectos:
1. referido a la naturaleza de la agravante: es eminentemente subjetiva. El autor debe
obrar con una motivacin especial. Se comete el homicidio para o por otro delito.
Adems el dolo de todo homicidio se incorpora un elemento subjetivo especial
(para prepara, facilitar, etc.; por no haber logrado el fin propuesto) que obre
como intencin final del autor. El homicidio representa el medio para lograr o
consumar el otro delito. La conexin necesaria entre lo que el autor hace (matar) y lo
que persigue (otro delito). De lo contrario, resultan de aplicacin las reglas de
concurso delictivo. En cuanto a la culpabilidad este tipo de homicidio es a ttulo
doloso con exclusin de toda culpa o preterintencionalidad. El dolo de matar para o
por es un dolo directo, que debe aparecer antes o durante la ejecucin del
homicidio.
2. referido al sistema adoptado por la ley para calificar el homicidio, es decir, la
conexin con otro delito: se exige una conexidad subjetiva o ideolgica que funciona
como un eslabn que une el homicidio con el otro delito. Los dos hechos estn
conectados psicolgicamente entre s. No se trata de agravar el homicidio por el
hecho objetivo de su concurso con otra infraccin. De la conexidad nace el homicidio
agravado, de la falta de conexidad, el concurso de delitos. Siempre debe darse esta
ecuacin: un delito medio (el homicidio) y un delito fin (el otro delito), ambos
conectados entre si subjetivamente (para o por). Esta idea del delito fin es
anterior a la consumacin del delito medio; si la idea surgiera con posterioridad
existen dos hecho independientes que concursan materialmente. La conexin
subjetiva puede manifestarse de dos maneras: como conexin final ( el sujeto acta
para, esto es, con un motivo proyectado hacia el futuro) o como conexin impulsiva
(acta por, es decir, por un motivo surgido del pasado). Si el otro delito (delito fin) se
concreta, sea en su forma tentada o consumada, se da una hiptesis de concurso
real con el homicidio. Es admisible la tentativa de homicidio agravado y la
participacin se rige por las normas comunes.
Por pertenecer la victima a la fuerzas de seguridad: se requiere para que funcione la
agravante que la victima sea un miembro de las fuerzas de seguridad sea por su
funcin, cargo o condicin. Debe existir conocimiento de tal calidad para que funcione
la agravante.
Por pertenecer el victimario a las fuerzas de seguridad: Fue incorporado a raz de
numerosos casos de abuso policial. Se requiere que el autor sea miembro de las fuerzas
de seguridad y que mediando abuso de su funcin cause la muerte de alguien.
HOMICIDIO ATENUADOS
Art. 81- Se impondr reclusin de 3 a 6 aos, o prisin de 1 a 3 aos:
a. Al que matare a otro, encontrndose en un estado de emocin violenta y
que las circunstancias hicieren excusable
b. Al que, con el propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud,
produjere la muerte de alguna persona, cuando el medio empleado no
deba razonablemente ocasionar la muerte.
Homicidio es estado de emocin violenta (inc. a):
A. Tiene tres elementos bsicos:
1. la accin matar a otro (elementos descriptivo)
2. el estado de emocin violenta (elemento psicolgico)
11

B.

C.

D.

E.

F.

G.

3. que las circunstancias hicieren excusable (elemento valorativo)

La accin:matar a otro: para algunos resulta una forma atenuada del homicidio ya
que si se dejare de lado el estado emocional se estara frente a un homicidio simple;
en cambio otro, opinan que es un delito autnomo. La atenuante slo beneficia al
autor del hecho, es decir, al que ha matado en tal estado y no se extiende a los
partcipes del homicidio que no se encuentren en dicho estado emocional.
Emocin violenta: La emocin es un estado en el cual la personalidad experimenta
una reaccin ante un estmulo que incide n los sentimientos. Es un estado psquico
de tal grado que disminuya los frenos inhibitorios. Adems debe ser violenta, es
decir, que la emocin sea intempestuosa, arrebatada, que produzca un verdadero
desorden emocional, haciendo perder al sujeto su capacidad de reflexin. Tal estado
de emocin no debe llegar a producir una total alteracin de la conciencia de los
contrario sera un caso de inimputabilidad del Art. 34 inc. 1 CP.
Emocin y pasin: Algunos autores distinguen estos conceptos donde en ambos
existe un estmulo aunque en la emocin tiene carcter de repentino y en la pasin
existe una actuacin lenta, prolongada y constante sobre la personalidad. Un estado
pasional, por s solo, no atena el homicidio, pero esto no impide que se admita que
de un estado pasional surja un estado emocional. Lo fundamental para que se
configure la atenuante es que el autor padezca una transformacin de su
personalidad que libere sus frenos inhibitorios.
Indicios para determinar si hubo o no estado de emocin violenta:
1. El tiempo transcurrido entre el estmulo y la reaccin: Por lo general la reaccin se
produce de inmediato despus del estmulo, aunque tambin hay casos donde
sta puede ser retardada o prolongada.
2. El medio empleado: Por lo comn, el homicida no realiza operaciones
complicadas, acta con torpeza o brutalidad e improvisin notndose en la
abundancia de medios para matar.
3. El temperamento del sujeto: Es un criterio a tener en cuenta aunque por si solo no
puede posibilitar la aplicacin de la atenuante.
4. Conocimiento precio o sospecha: Jurisprudencialmente se consider que si el
homicida tena conocimientos previos o sospechas de la situacin que acarre el
homicidio no exista emocin violenta porque al estar advertido no se reduca el
shock necesario para producir tal estado emocional violento. Es decir, requera
sorpresa.
Circunstancias excusables. Cuestin de los motivos ticos: El elemento valorativo
consiste en que las circunstancias hicieren excusable la emocin violenta. Lo que
las circunstancias excusan es la emocin violenta y no el homicidio que ste si lleva
pena. Actualmente se entiende que lo que hace excusable el estado emocional son
las circunstancias que lo rodearon. La determinacin u valoracin de ellas debe
quedar a criterio judicial tomando en cuenta los distintos factores que rodearon el
hecho. En sntesis, la valoracin jurdica de las circunstancias en conjunto es lo que
determinar si el estado emocional es excusable o no.
Penalidad: doble escala penal reclusin de 3 a 6 aos o prisin de 1 a 3 aos

Homicidio preterintencional (inc. b):

A. Preterintencional: El CP no define al delito y slo hace referencia a las figuras
imputables a ese ttulo y a resultado tales. El delito preterintencional significa ms
all de la intencin, hecho en el que la voluntad del reo est dirigida a un suceso
determinado pero el evento que se provoca es ms grave, excediendo el fin que el
culpable se haba propuesto. Por lo tanto, el homicidio preterintencional es aqul en
el cual la accin del sujeto produce un resultado que va ms all de la intencin del
agente, el agente quiso causar dao en el cuerpo o en la salud pero caus la muerte.
Aparece legislado como una figura autnoma pues no debe interpretarse como
expresiva de una figura atenuada porque no se trata propiamente ni de atenuacin
ni rehomicidio segn Soler. Se diferencia del homicidio simple o doloso, en que no se
ha querido ni representado la muerte; del culposo, en que existe dolo en la conducta
inicial del agente; y de las lesiones, en que el resultado ha excedido las mismas.
B. Elementos
1. aspecto subjetivo: Se tiene en cuenta la intencin del agente, requiriendo que: a.
haya actuado con el propsito de causar dao, es decir que haya dolo en las
lesiones (de cualquier tipo), de lo contrario, sera homicidio culposo.; y 2. no haya
12

actuado con intencin de matar, excluyendo el dolo del homicidio, que de haberlo
se tratara de un homicidio simple.
2. aspecto objetivo: Se tiene en cuenta el medio empleado y requiere que ese no
debiera razonablemente ocasionar la muerte.
C. Discusin sobre la naturaleza de este delito: Opiniones:
1. Delitos doloso: El hecho entra en el campo del dolo desde el momento que el
sujeto realiza un hecho doloso (lesiones) y no es justo que salga de esa esfera a
causa de un resultado grave (muerte) que ha derivado del hecho intencional.
2. Delito mixto de dolo y culpa: Hay dolo en el hecho querido (lesiones) y culpa en el
resultado no querido (muerte).
3. Delito calificado por el resultado: Es un delito de lesiones que a raz del resultado
(muerte) se agrava dando lugar a una nueva figura denominada lesiones
seguidas de muerte por la doctrina alemana contemplada en nuestro CP en el
Art. 81 inc.1 b.
D. Criterio para apreciar la razonabilidad del medio empleado: Es necesario que el
medio no sea idneo para matar. Este aspecto objetivo del delito permite establecer
si el autor obr con intencin de matar. Si el medio era idneo para matar, el
individuo previ o debi prever la muerte (dolo) y por lo tanto, hay homicidio simple.
Se debe tener en cuenta la naturaleza del medio empleado (poder vulnerante) y
adems las circunstancias del caso como:: cmo, quin y contra quin lo emple. Es
una cuestin de hecho y dependen de las circunstancias establecer si el medio era
razonablemente idneo para matar o no. Razonablemente implica que teniendo en
cuenta el medio empleado, el agente no haya previsto o podido prever el resultado
grave.

13

INFATICIDIO
En nuestra legislacin la figura de infanticidio fue eliminada y restablecida varias
veces. En la actualidad, la figura no existe en el CP ya que la ley 24.410 ha derogado el
inc. 2 del Art. 81 CP que la contemplaba y deca: Se impondr reclusin hasta 3 aos o
prisin de 6 meses a 2 aos a la madre que, para ocultar su deshonra, matare a su hijo
durante el nacimiento o mientras se encontrare bajo la influencia del estado puerperal y
a los padres, hermanos, marido o hijos, que , para ocultar la deshonra de su hija,
hermano, esposa o madre, cometiese el mismo delito en las circunstancias en la letra a
inc. 1 de este artculo.
Las hiptesis contempladas en la norma derogada actualmente podran estar
comprendidas en el Art. 82 CP o en su defecto en el Art. 81 inc.1 a CP.
Elemento subjetivo: de la madre, ocultar su deshonra y de los padres, hermanos,
marido o hijos, ocultar la deshonra de la hija, hermana, esposa o madre. En el primer
caso existe dolo y en el segundo emocin violenta.
PARRICIDIO EMOCIONAL
Art. 82- Cuando en el caso del inc. 1 del Art. 80 concurriese alguna de las
circunstancias del inc. 1 del artculo Anterior, la pena ser de reclusin o
prisin de 10 a 25 aos.
Se trata de una concurrencia en un mismo hecho de circunstancias atenuantes y
agravantes de dos figuras delictivas: el homicidio agravado por el vnculo parental
(parricidio) y el homicidio en estado de emocin violenta.
INSTIGACIN O AYUDA AL SUICIDIO
Art. 83- Ser reprimido con prisin de 1 a 4 aos, el que instigare a otro al
suicidio o le ayudare a cometerlo, si el suicidio se hubiese tentado o
consumado.
A. Suicidio: Etimolgicamente proviene de las voces latinas sui (de si mismo) y cidium
(asesinato o muerte), esto es matarse a s mismo. Resulta el acto de quitarse
voluntariamente la vida y para que exista solo basta que el sujeto dirija su voluntad
a la produccin de la muerte. El suicidio no es delito aunque en la Antigedad fue
objeto de castigo, que se mantuvo durante la Edad Media por influjo de la Iglesia. La
lucha contra este estado de cosas comienza con el movimiento iluminista francs del
siglo XVIII.
B. Elementos del delito:
1. Acciones tpicas:
a. Instigar al suicidio: quiere decir inducir como determinar a otra persona para que
se quite le vida. La induccin desplegada por el autor debe ser directa y eficaz
para hacer nacer, reforzar o mantener la idea en el suicida de darse muerte. La
instigacin supone una accin psicolgica (moral) sobre el instigado. La accin de
instigar como la ayuda no tienen aqu el mismo sentido que las empleadas en el
Libro Primero CP, como formas de participacin criminal. Instigar a otro al suicidio
no parece ser ni indicar lo mismo que haber determinado directamente a otro a
cometer el hecho (Art. 45 CP); la ayuda en la Parte general, esta considerada
como un supuesto de participacin secundaria posterior al hacho mientras que en
el Art. 83 tiene un contenido ms amplio, ya que abarca la ayuda anterior al
hecho, nica hiptesis imaginable. La conducta instigadora debe estar dirigida a
persona determinada. Puede ser condicional (muerte supeditada a una condicin)
recproca (existe instigacin mutua) o condicional recproca (ruleta rusa). El
instigado debe ser una persona imputable. El suicidio de un inimputable o incapaz
o logrado mediante error, ignorancia, violencia o coaccin, configura una hiptesis
de homicidio.
b. Ayudar al suicidio: consiste en una cooperacin material al suicidio ajeno. La
ayuda puede prestarse en forma principal o accesoria, siempre que el autor no
participe en los actos de ejecucin de la muerte del otro. Puede manifestarse
antes del hecho (proveyendo armas) o durante su ejecucin (vigilancia). La simple
inaccin no constituye una omisin punible pero la no prestacin de auxilio
cuando se esta obligado a prestarlo, por la posicin de garanta asumida frente el
bien jurdico tutelado puesto en peligro, tipifica la omisin a titulo de ayuda al
suicidio (hiptesis punibles de comisin por omisin.
14

2. El resultado: Est dado por la muerte del suicida o su intento. Ambos supuestos
producen la consumacin del delito siendo el lmite mnimo el comienzo de
ejecucin del suicidio. No es posible la tentativa de este delito.
3. La culpabilidad: Slo es punible a titulo de dolo, que se configura con la
conciencia y voluntad de intervenir en el suicidio de otro. No est prevista en la
ley la forma culposa.
HOMICIDIO CULPOSO
Art. 84- Ser reprimido con prisin de 6 meses a 5 aos e inhabilitacin
especial, en su caso, por 5 a 10 aos, el que por imprudencia, negligencia,
impericia en su arte o profesin o inobservancia de los reglamentos o de los
deberes a su cargo, causare a otro la muerte.
El mnimo de la pena se elevar a 2 aos si fueren ms de una victima
fatales, o si el hecho hubiese sido ocasionado por la conduccin imprudente,
negligente, inexperta, o antirreglamentaria de un vehculo automotor.
El delito de homicidio culposo o imprudente tiene elementos estructurales que
coinciden con los del delito tipo del homicidio del Art. 79 CP. En nuestro derecho el
delito culposo esta estructurado bajo la forma tpica cerrada de imputacin que solo son
culposos los delitos que como tales y sobre la base de ciertas exigencias, se hallan
expresamente tipificados en la Parte Especial del CP. Existen cuatro formas de culpa:
imprudencia, negligencia, impericia e inobservancia de los reglamentos o deberes del
cargo. Tiene previsto la pena de prisin conjuntamente con la de inhabilitacin especial
por lo que son de aplicacin los Art. 20, 20 bis y 20 ter del CP.
El homicidio culposo solo es punible por cuanto se halla expresamente prevista su
punicin en el Art. 84 CP. La culpa aparece como una violacin del deber de cuidado, el
cual se estructura directamente sobre la previsibilidad del resultado tpico; o sea, que el
deber de cuidado existe en el caso dado, en tanto y en cuanto el autor haya podido
prever la posibilidad del resultado tpico.
El tipo objetivo est dado por el verbo causar (la muerte de otro) que representa
la accin material punible. La estructura de la accin admite tanto la comisin como la
omisin impropia (comisin por omisin) no as la simple omisin que se caracteriza por
la irrelevancia del resultado.
Entre la accin y el resultado debe mediar un nexo de causalidad, una relacin
entre la conducta realizada y el resultado producido, sin interferencia de factores
extraos. La accin imprudente solo se castiga si produce un resultado lesivo. La
relacin de causalidad entre accin y resultado, o si se prefiere, la imputacin objetiva
del resultado al autor de la accin que lo ha causado es el presupuesto mnimo para
exigir una responsabilidad en los delitos de resultado por el resultado producido.
La culpa requiere la infraccin del deber objetivo de cuidado (desvalor de accin),
la lesin o el peligro para el bien jurdico (desvalor de resultado) y la imputacin
objetiva del resultado.
El tipo subjetivo se satisface con la realizacin de las formas culposas previstas en
la ley: imprudencia, negligencia, impericia e inobservancia de los reglamentos o
deberes a cargo.
1. imprudencia: es el obrar ligero, precipitado o peligroso. Obra imprudentemente quien
realiza un acto que las reglas de la prudencia aconsejan su abstencin. Es hacer
ms.
2. negligencia: es sinnimo de descuido, desatencin, falta de precaucin en el obrar.
Obra negligentemente quien omite realizar un acto que la prudencia aconseja hacer.
Hay un defecto de accin y un defecto en la previsin del resultado
3. impericia: conocida como culpa profesional, configura un obrar deficiente de una
profesin, arte u oficio. Es la falta o insuficiencia de aptitudes para el ejercicio de una
profesin o arte, que importa un desconocimiento de los procedimientos ms
elementales.
4. inobservancia de los reglamentos y deberes del cargo: configura un supuesto de
culpa punible que puede derivar de cualquier normativa de orden general emanada
de autoridad competente (Art. 77 CP). Se trata de la inobservancia de disposiciones
expresas que prescriben determinadas precauciones que deben observarse en
actividades de las cuales pueden derivar hechos daosos. El desconocimiento u
omisin de ellas generan una hiptesis de responsabilidad culposa, en la medida que
15

el obrar de ese modo causara un resultado tpico. Precisa el resultado muerte por lo
que no cabe la tentativa.
La culpa concurrente y la relacin causal en el homicidio culposo: En materia civil,
cuando hay culpa del autor y culpa de la victima (culpa concurrente) se da la
compensacin de culpas, cada uno responde en proporcin a la culpa que le
corresponde. En materia penal, esto no existe, la culpa de la victima no permite
compensar la culpa del autor, cuando sta ha sido la causa determinante del hecho.
Pero el autor no ser responsable cuando la culpa de la victima fuese la causa principal
y determinante de la muerte, de modo tal que el hecho se hubiese producido igual, aun
cuando se suprimiese mentalmente la culpa del autor. Para que el autor sea
responsable su obrar culposo debe haber sido causa determinante de la muerte lo que
segn la jurisprudencia configura que el hecho cometido sea la causa prxima,
inmediata y principal del resultado.
No admite ni la tentativa ni la participacin por la falta de intencin dolosa de
matar.
ABORTO
El CP no define al aborto, y segn nuestro punto de vista, el aborto puede
entenderse como la interrupcin del proceso fisiolgico de la gravidez, con la
consecuente muerte del feto, ocurrida con posterioridad a la anidacin del vulo.
El lmite mnimo del delito de aborto est fijado a partir de la anidacin del vulo
en el tero de la madre. La exigencia de la anidacin como punto de partida del proceso
de gestacin y del proceso de aborto, significa una proteccin jurdico penal de la
persona por nacer, pues es solo a partir de esa circunstancia que puede afirmarse el
comienzo de la vida.
Debate sobre el aborto: la discusin gira en torno a un conflicto de intereses entre el
derecho a la vida del ser en formacin y los derechos personales de la mujer
1. Sostienen la impunidad del aborto sobre la base del derecho de la mujer a
interrumpir su embarazo libremente. Razones:
a. El derecho de la mujer a disponer libremente de su cuerpo. El feto es parte del
cuerpo de la madre quien puede destruirlo de la misma manera como puede hacer
uso de su derecho al suicidio.
b. La vida del feto no representa un inters tico o familiar, sino un inters
demogrfico.
c. La amenaza penal es impotente para evitar abortos lo que se demuestra en el
consenso tcito de la gente que no tiene inters en denunciar el hecho sino ms
bien ocultarlo
d. La ley que reprime el aborto es una ley de excepcin contra el proletariado,
basndose en que las mujeres de clases acomodadas tienen mayores posibilidades
y oportunidades para evitar la aplicacin de la ley.
2. Sostienen la incriminacin del aborto, invocando el carcter de valor absoluto de la
vida humana. Razones:
a. El peligro que representa para le vida y la salud de la madre
b. E1l creciente ndice de disminucin de la natalidad (poltica demogrfica)
c. El principio de respeto absoluto de la vida humana sostenido por la Iglesia Catlica.
Modernamente, teniendo en cuenta las consecuencias negativas del aborto, el dilema
no est, en la prctica, entre la continuacin del embarazo o su interrupcin mdica
sino ms bien entre intervencin mdica o maniobras abortivas clandestinas.
Elementos comunes a los tipos de aborto:
1. Presupuestos:
a. Estado de embarazo o preez: debe existir una mujer embarazada, lo cual
presupone la presencia de un feto. Existe preez desde que el semen viril fecunda
el vulo femenino y este anida en la matriz.
b. Vida y muerte del feto: El feto debe estar con vida en el momento en que se
producen las maniobras abortivas, sin que importen sus condiciones de viabilidad.
Al resultado muerte se puede llegar porque la persona por nacer ha muerte en el
vientre de la madre o ha sido privada de la vida en la expulsin o a consecuencia
de ella, mediante un procedimiento abortivo.
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2. Medios para causar la muerte del feto: cualquiera es admisible, sean fsicos,
qumicos o psquicos.
3. Caractersticas del delito: El aborto es un delito de lesin, de resultado material e
instantneo. Se comete por accin o por omisin (comisin por omisin o omisin
impropia). La tentativa es posible como tambin todas las formas de participacin
criminal
4. Sujetos:
a. Activo: en principio, puede ser cualquier persona, salvo en aquellas hiptesis
donde la ley exige una calidad o condicin especial para ciertas formas de
participacin o autora (aborto profesional o de la propia mujer)
b. Pasivo: es el feto
5. Culpabilidad: Todas las formas del aborto son dolosas de dolo directo. El dolo
eventual solo resulta admisible en el llamado aborto preterintencional del Art. 87 CP.
El aborto culposo carece de tipificacin penal.
6. Consumacin del delito; El delito se consuma con la muerte del feto en el seno
materno o como consecuencia de su expulsin. Lo importante es que se trate de un
aborto provocado. El aborto natural o espontneo no es punible.
ABORTO CAUSADO POR UN TERCERO
Art. 85- El que causare un aborto ser reprimido:
1. con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si obrare sin consentimiento de la
mujer. Esta pena podr elevarse hasta 15 aos, si el hecho fuere seguido
de la muerte de la mujer.
2. con reclusin o prisin de 1 a 4 aos, si obrare con consentimiento de la
mujer. El mximun de la pena se elevar a 6 aos, si el hecho fuere
seguido de la muerte de la mujer.
Es la clase de aborto comn caracterizado por un doble aspecto: por un lado el
consentimiento prestado por la mujer que slo tiene relevancia a los fines punitivos, por
cuanto su ausencia determina el aumento de la penalidad; y por el otro, la muerte de la
mujer funciona como agravante. En ambos supuestos, el autor del delito debe ser un
tercero, aunque la mujer realice actos de coautora.
El consentimiento, o su ausencia, constituyen un elemento del tipo, segn cual sea la
clase de aborto. El aumento de la pena para casos de falta de consentimiento, solo es
aplicable al autor. El consentimiento puede ser expreso (verbal o escrito) o tcito, pero
no presunto. Carece de toda relevancia el acuerdo obtenido mediante violencia,
coaccin o engao, lo cual configura un supuesto de falta de consentimiento. El permiso
debe ser jurdicamente vlido, esto es, que debe ser prestado por quien tiene la
capacidad legal para otorgarlo. Esta capacidad no es la civil (21 aos) sino la penal
(imputabilidad penal). La mujer debe tener 16 aos cumplidos y no estar afectada por
alguna de las causales del inc.1 del Art. 34 CP. El aborto se agrava, mediare o no el
consentimiento, cuando muere la mujer.
La accin abortiva ejecutada sobre una mujer no embarazada o con feto muerto y
cuya consecuencia produce la muerte de la misma, configura una hiptesis de muerte
culposa encuadrable en el tipo del Art. 84 CP. Razones:
1. la figura del delito imposible debe quedar descartada en casos de inidoneidad del
objeto o del sujeto pasivo.
2. Cuando el Art. 85 CP hace referencia al hacho seguido de la muerte de la mujer se
est refiriendo al aborto como delito tentado o consumado y no solo a maniobras
abortivas. El aborto agravado por el resultado muerte ser de aplicacin cuando el
autor haya cometido el tipo de aborto consumado, con todos sus elementos y como
consecuencia del mismo, muera la mujer. Si las maniobras abortivas se realizan pero
no llegan a producir la muerte del feto, por circunstancias extraos a la voluntad del
agente y, obstante, muere la mujer, la accin abortiva que causa la muerte encuadra
en la figura agravada. Si falta un elemento del tipo bsico (embarazo o feto
inexistente) la accin abortiva que causa la muerte de la mujer encuadrara en la
figura de homicidio culposo (imprudencia o impericia) del Art. 84 CP.
3. La tesis del homicidio preterintencional tampoco puede ser aceptada. Sujeto pasivo
del aborto es el feto no la mujer, de manera que si aquel no existe no puede haber
delito de ninguna clase, salvo la imputacin por el resultado remanente causado.
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ABORTO PROFESIONAL PUNIBLE

Art. 86- Incurrirn en las penas establecidas en el artculo anterior y sufrirn,
adems, inhabilitacin especial por doble tiempo que el de la condena, los
mdicos, cirujanos, parteras o farmacuticos que abusaren de su ciencia o
arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo.
Solo pueden cometer este delito las personas taxativamente mencionadas en el texto
legal. Quedan excluidos aquellos que tienen vinculacin con el arte de curar pero no
estn expresamente enumerados (enfermeros, practicantes, etc.). Existe una
complicidad tpica, por cuanto se identifica al simple partcipe secundario (que
normalmente tendra sancin atenuada) con el autor principal. Adems de la pena
correspondiente al tercero, se le aplica al autor la pena conjunta de inhabilitacin por
doble tiempo que el de la condena. Se trata de un delito especial propio por cuanto
exige en el autor una calidad especfica. El profesional que causa el aborto o coopera en
su realizacin debe actuar abusando de su ciencia o arte, esto es, con malicia. La
cooperacin puede ser fsica o psquica.
ABORTO PROFESIONAL IMPUNE
El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento de la
mujer encinta, no es punible:
1. si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la
madre y si este peligro no puede ser evitado por otros medios
2. si el embarazo proviene de un a violacin o de un atentado al pudor
cometido sobre una idiota o demente. En este caso, el consentimiento de
su representante legal deber ser requerido para el aborto.
Contempla dos casos de impunidad:
a. el aborto mdico o teraputico: caso de necesidad de practicar el aborto para evitar
un riesgo o peligro de muerte de la mujer o un dao grave a su salud que no puede
evitarse por otro medio que no sea el aborto.
b. el aborto eugensico: controversia doctrinaria: por un lado, estn aquellos que han
visto en la disposicin solo un aborto eugensico (doctrina monovalente)
interpretando que la violacin y atentado al pudor hacan referencia como victima de
agresin a una mujer idiota o demente, excluyendo el aborto sentimental o tico. Por
otro lado, ven una figura comprensiva del aborto sentimental (caso de violacin) y
del aborto eugensico (caso de atentado al pudor sobre mujer idiota o demente)
(doctrina polivalente).
En ambos casos, el aborto debe ser practicado por un mdico diplomado, esto es,
por quien ha obtenido el titulo universitario respectivo y se encuentra en condiciones de
ejercer la profesin de acuerdo con los requerimientos administrativos que son de
obligatorio cumplimiento (matriculacin). Estn excluidos otros profesionales del arte de
curar o aquellos que estn vinculados a la medicina pero no son mdicos. Adems la
mujer debe estar embarazada y debe hacer prestado s consentimiento para el aborto.
La Ley 17.567/68 reproducida en la Ley 21.338/76 introdujo que el aborto no es
punible si el embarazo proviene de una violacin por la cual la accin penal haya sido
iniciada. Cuando la victima de la violacin fuera una menor o una mujer idiota o
demente, ser necesario el consentimiento de su representante legal. Con la nueva
redaccin dada al prrafo segundo del Art. 86 se hacia referencia al aborto sentimental
cuando el embarazo provena de una violacin a una mujer normal era practicado de
acuerdo a las condiciones exigidas por la ley, y por incidencia, al aborto eugensico
cuando la victima de la violacin era una mujer idiota o demente. La ley 23.077/84
derog la nueva disposicin.
La jurisprudencia estableci que la norma del Art. 86 inc. 2 CP legitima el aborto
cuando el embarazo proviene del acceso carnal mantenido con una enfermedad mental,
cualquiera fuere la denominacin cientfica de la dolencia, que precisamente por esa
circunstancia no ha podido vlidamente prestar su consentimiento para el acto sexual.
El referido artculo solo ampara el aborto practicado en una mujer idiota o demente
excluyendo el aborto sentimental.
ABORTO PRETERINTENCIONAL
Art. 87- Ser reprimido con prisin de 6 meses a 2 aos, el que con violencia
causare un aborto sin haber tenido el propsito de causarlo, si el estado de
embarazo de la paciente fuere notorio o le constare.
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Son elementos de este delito:

a. el ejercicio de violencia fsica o psquica, sobre el cuerpo o dirigida hacia la mujer
b. una mujer en estado de embarazo
c. que ese estado le conste al autor (conocimiento asertivo del mismo, aunque no fuere
visible) o sea notorio (manifiesto para la generalidad de los individuos (no solo para
el autor)
d. la muerte del feto, o sea, que se cause un aborto (no su tentativa) como
consecuencia del empleo de violencia (relacin causal entre el acto violento y el
resultado, muerte del feto)
e. inexistencia de dolo de aborto por parte del autor.
Naturaleza subjetiva:
1. caso de aborto culposo ya que la violencia, aunque ilcita, no constituye en si misma
delito y su empleo causa un resultado imprudente (Ramos)
2. caso de sucesin de dolo y culpa, esto es, un primer tramo que responde a una
accin dolosa (la violencia) que es lo querido por el agente y un resultado (el aborto)
que no es querido pero que ha sido producido po culpa en este caso conciente
porque el embarazo de la paciente es notorio o le consta al autor (Ramos Mejia)
3. caso de aborto preterintencional (Soler)
4. caso de aborto doloso (Bounpadre), pero de dolo eventual. Al estar la violencia
dirigida contra la mujer, no contra el feto, no puede configurarse la forma culposa.
Por tanto, el autor, no obstante advertir (o conocer) el estado de embarazo y
previendo la posibilidad del aborto si ejerce violencia, no le importa el resultado.

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ABORTO CAUSADOPOR LA PROPIA MUJER. TENTATIVA

Art. 88- Ser reprimida con prisin de 1 a 4 aos, la mujer que causare su
propio aborto o consintiere en que otro se lo causare. La tentativa de la mujer
no es punible.
La norma contempla dos figuras: el aborto causado por la propia mujer y el
consentimiento dado por ella para que un tercero lo practique. En el primer supuesto, el
autor es la propia mujer, que es quien ejecuta el aborto. En el segundo supuesto, debe
aplicarse a la mujer que consiente que se practiquen sobre ella las maniobras abortabas
que darn lugar al aborto. Esta ltima figura debe siempre hacerse jugar
armnicamente con la del Art. 85 inc.2 CP. El Art. 88 abarca un caso de delito de accin
bilateral pues requiere la accin conjunta del tercero que practica el aborto (Art. 85 CP)
y de la mujer que presta el consentimiento (Art. 88 CP). La tentativa de aborto de la
propia mujer no es punible. Se trata de una excusa absolutoria establecida a su favor,
aunque tambin se extiende a los terceros que han participado.

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CAPTULO 2. LESIONES
El bien jurdico protegido: A partir del Art. 89 deducimos que el concepto de lesin
resulta todo dao en el cuerpo o en la salud de otro. Por ello el bien jurdico tutelado por
esto delitos es la incolumidad personal, entendida en su doble aspecto como integridad
fsica y psquica. La incolumidad personal comprende una pluralidad de derechos:
1. el derecho a la integridad fsica, es decir, a no ser privado de ningn miembro u
rgano corporal
2. el derecho a la salud fsica y mental, esto es, a no ser sometida a enfermedades que
eliminen su salud
3. el derecho al bienestar corporal y psquico, es decir, a que no se le hagan padecer
sensaciones de dolor o sufrimiento
4. el derecho a la propia apariencia personal, o sea, a no ser desfigurada en su imagen
externa
Clasificacin de acuerdo al modelo del CP: El CP clasifica a las lesiones en tres
categoras: leves (Art. 89 CP); graves (Art. 90 CP) y gravsimas (Art. 91 CP),
estableciendo como criterio de distincin en base a la gravedad del resultado. Soler
centr el concepto de lesin en la idea del dao sufrido por la victima estableciendo un
criterio objetivo de tipificacin.
Sujetos del delito. Autolesiones:
1. Sujeto activo: puede ser cualquier persona
2. Sujeto pasivo: en principio, puede ser cualquier persona, con dos excepciones:
a.por imperativo legal (Art. 89 CP), la lesin debe causarse a otro, lo cual conduce a
la impunidad de la autolesin;
b.el feto, que si bien tiene categora jurdica de persona, no puede ser considerado
sujeto pasivo del delito.
Con respecto a la autolesin, slo es punible como infraccion a un deber militar
(substraccin al cumplimiento de las obligaciones.
Elementos comunes a los tipos de lesin:
La accin material del delito consiste en causar a oto un dao en el cuerpo o en la
salud. La accin punible resulta inferir intencionadamente a otro un dao en el cuerpo o
en la salud.
En cuanto a los medio de comisin, la ley no ha establecido ninguno por lo que
cualquiera es admisible, pero siempre deben ser tenidos en cuenta a los fines de la
dosificacin de la pena (Art. 41 CP). La doctrina en general est de acuerdo en
considerar el medio moral como apto para configurar tanto la lesin como el homicidio.
El delito puede cometerse por accin o por omisin (omisin impropia). Esta
ltima modalidad solo habr de operar nicamente para aquellas personas que se
hallen en posicin de garantes respecto de la evitacin del resultado.
La lesin es un delito de resultado material e instantneo, pues para su
consumacin se requiere la produccin de un cao efectivo en el cuerpo o en la salud
de la victima.
La tentativa resulta admisible, pero frente a los casos concretos no debe
prescindirse del Art. 104 CP (Abuso de armas) que, en sus dos hiptesis, tipifica el
disparo de arma de fuego contra una persona sin herirla y la agresin con toda arma
auque no se cause herida. El abuso de armas absorbe toda tentativa de lesin leve con
o sin armas, pero no ocurre lo mismo en los casos de tentativa de lesiones graves o
gravsimas, en los que son de aplicacin los principios generales de los Art. 42 y
siguientes del CP. La doctrina establece que si hay elementos que permitan establecer
la intencin de causar lesiones calificadas (graves o gravsimas), habr tentativa de
lesiones calificadas, por el contrario, en caso de duda, habr tentativa de lesiones leves.
La magnitud del dao causado carece de importancia a los fines de la
consumacin del delito. El dao por insignificante que sea, es lesin.
Las lesiones de los Art. 89, 90 y 91 CP son dolosas y admiten todas las formas del
dolo, mientras que la lesin culposa est prevista en el Art. 94 CP. La lesin
preterintencional carece de tipificacin.

21

Las formas calificadas del delito estn previstas en el Art. 92 CP que prescribe un
rgimen ascendente de pena segn el grado de la lesin causada. Son las mismas que
estn previstas para el homicidio en el Art. 80 CP.
La forma atenuada tiene regulacin en el Art. 93 y se refiere a la circunstancia
emocional del Art. 81 inc.1 a. En caso de lesin inferida en estado de emocin violenta,
mediando un vnculo de parentesco entre el autor y la victima, la pena aplicable no
sufre, como en casos de homicidio ninguna modificacin.
La lesin culposa tiene elementos estructurales similares al homicidio del Art. 84
(remisin). Sin embargo, carece de importancia la gravedad del dao causado. La
magnitud del resultado de obrar culposo nicamente podr ser tenida en cuenta para la
graduacin de la pena (Art. 40 y 41 CP).
LESIONES LEVES
Art. 89 Se impondr prisin de un mes a un ao, al que causare a otro, en el
cuerpo o en la salud, un dao que este previsto en otro disposicin de este
Cdigo.
Concepto: todo dao en el cuerpo o en la salud que no est previsto en otras
disposiciones de este Cdigo es lesin leve. Se trata de un tipo penal subsidiario y por
tanto, las lesiones graves o gravsimas (Art. 90 y 91 CP) las excluyen; la violacin o el
estupro, la absorben, como tambin la tentativa de homicidio. Se las puede definir por
exclusin como aquellas no graves ni gravsimas La lesin es todo menoscabo de la
integridad corporal o de la salud fsica o mental de una persona en la que es necesaria
la produccin del dao ajeno ya sea en el cuerpo o en la salud de ese otro.
Dao en el cuerpo: es toda alteracin normal en la estructura fsica o anatmica de
una persona. El dao puede ser externo o interno y carece de importancia el
derramamiento de sangre. Sin embargo, el detrimento en la contextura fsica debe ser
anormal, esto es, que tenga incidencia real en la eficacia vital del cuerpo humano.
Segn la jurisprudencia, el corte de cabellos efectuado a la victima, as como los golpes
propinados que le ocasionaron un enrojecimiento en la zona dorso lumbar no tiene
entidad suficiente para configurar el delito de lesiones leves. Todo ello, sin perjuicio que
pueda encuadrarse el caso como tentativa de lesiones leves, dada la aptitud lesiva del
accionar de los procesados y su finalidad.
Dao en la salud: es un desorden de carcter fisiolgico o psquico. El dao en la
salud afecta el desarrollo funcional del organismo humano, sea en su aspecto fsico
como mental. La jurisprudencia ha resuelto que para que existe lesin es necesario que
concurra un dao y este no se caracteriza por el dolor, sino por las modificaciones que
haya producido el ataque a la integridad fsica, dado que aquel debe producir una
consecuencia apreciable por los sentidos. El dolor como dao a la salud requiere cierta
permanezca en el tiempo que le de caracterstica de afectacin a la situacin de estar
sano y, en ese sentido, no la da el dolor pasajero.
Accin penal: es dependiente de instancia privada, slo se inicia proceso si existe
denuncia, salvo razones de seguridad o inters pblico, en cuyo caso se iniciar de
oficio.
LESIONES GRAVES
Art. 90- Se impondr reclusin o prisin de 1 a 6 aos, si la lesin produjere
una debilitacin permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un
miembro o una dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en
peligro la vida del ofendido, le hubiere inutilizado para el trabajo por ms de
un mes o le hubiere causado una deformacin permanente del rostro.
Tiene como nota caracterstica el debilitamiento en el organismo de la victima. La
forma lesiva que configura el lmite entre las lesiones leves y graves es la inutilizacin
para el trabajo por ms de un mes. La accin peal es pblica, ejercitable de oficio. Las
lesiones graves son:
1. Debilitacin permanente de la salud: Se trata de una disminucin de la capacidad
funcional del sujeto por un periodo considerable de tiempo. Se traduce en la prdida
del poder de resistencia de la victima. El debilitamiento en la salud debe ser
permanente, lo que no debe entenderse como algo definitivo o perpetuo sino que se
trate de un concepto que debe ser materia de diagnstico y no sujeto a
corroboracin del tiempo. La jurisprudencia tiene resuelto que el debilitamiento no
22

2.

3.

4.

5.

6.

7.

elimina ni el sentido ni el rgano pero la prdida si y sobre ello se distingue a las

lesiones graves y gravsimas.
Debilitacin permanente de un sentido: El sentido es una determinada facultad por
medio de la cual recibimos los estmulos externos. Es un concepto fisiolgico como
anatmico. Comprende todas las funciones (vista, odo, olfato, tacto, gusto) y la
lesin afecta la aptitud de la funcin sensorial.
Debilitacin permanente de un rgano: se lo debe considerar al rgano en un sentido
funcional y no anatmico por lo que comprende al conjunto de las partes que
integran una determinada funcin. De manera que si la lesin produce en
determinados casos, la eliminacin del rgano pero con subsistencia de la funcin,
resulta encuadrable en el Art. 90 CP. Esto sucede generalmente con los rganos
bilaterales o compuestos (bazo o tambin en caso de prdida de dientes que afectan
o debilitan el rgano de la masticacin)
Debilitacin permanente de un miembro: Al hablar de miembro la ley se refiere a las
cuatro extremidades del cuerpo humano (brazos y piernas), con exclusin de la
cabeza y el miembro viril. El concepto es anatmico funcional y la proteccin legal se
discierne en forma individual para cada miembro, no por pares. La prdida de las dos
manos implica la prdida del rgano de la aprehensin y por lo tanto la lesin es
gravsima. La prdida de una sola mano no significa la prdida del miembro pero
igualmente la lesin es gravsima porque implica prdida del uso del miembro. El
debilitamiento se produce cuando, con motivo de la lesin se pierde parcialmente la
funcin del miembro o su capacidad de servicio (prdida de un solo dedo).
Dificultad permanente de la palabra: se refiere a los inconvenientes duraderos que la
lesin produce en la aptitud de las personas para comunicarse con sus semejantes a
travs del lenguaje oral. La agravante se configura cualquiera sea el inconveniente
producido (mental, mecnico, psquico emocional, etc.). estn comprendidos el
ceceo (imposibilidad de pronunciar la letra ese), la afasia sensorial (prdida total de
conexin entre el concepto que se tiene de una cosa y la palabra que se emite para
designarla) y la dificultad en la perfeccin fontica, no as el menor o mayor esfuerzo
para hablar. La lesin puede recaer en las piezas dentarias, labio o en cualquier otro
lugar que est relacionado con el habla o que produzca la consecuencia prevista por
la ley.
Peligro para la vida del ofendido: sta hiptesis ha sido criticada doctrinariamente
por hacer referencia a un juicio futuro de probable concrecin, es decir, a un
pronstico y no a un diagnstico concreto. Resulta una cuestin de hecho que
siempre habr de ser objeto de verificacin en el caso concreto, no pudindose
prescindir de la pericia mdica. El peligro a la que alude la norma es un peligro
realmente corrido por la victima, no presunto. Debe tratarse de un riesgo inmediato
de muerte.
Inutilidad para el trabajo: presenta un caso de afectacin de la capacidad laborativa
de la victima, adems de constituir el lmite temporal entre la lesin leve y grave. El
CP establece una escala:
a. inutilidad para el trabajo menor a un mes= lesin leve
b. inutilidad para el trabajo mayor a un mes = lesin grave.
c. Inutilidad permanente para el trabajo =lesin gravsima.
El criterio legal es objetivo y hace referencia al trabajo en general, comprensivo del
habitual y el transitorio. La agravante no tiene en cuenta, sin embargo, el posible o
mayor dao econmico que pudo hacer causado la lesin. La amplitud de la frmula
legal permite comprende los casos del desocupado, estudiante, mendigo, rentista,
etc. Como tambin abarca el trabajo fsico como mental y los de creacin espiritual o
intelectual.
El trmino mnimo sebe ser computado de acuerdo a los Art. 24 y 25 Cciv (Art. 77
CP) que especifican: El da es el intervalo entero que corre de media noche a media
noche, y los plazos de das no se contaran de momento a momento, ni por horas sino
desde la media noche en que termina el da de su fecha y Los plazos de mes o
meses, de ao o aos, terminaran el da que los respectivos meses tengan el mismo
nmero de das de su fecha. As, un plazo que principio el 15 de un mes, terminar el
15 del mes correspondiente, cualquiera que sea el nmero de das que tengan los
meses o el ao. La determinacin del plazo puede ser injusta pues segn cual haya
sido el da de produccin de la lesin, ser de aplicacin el Art. 89 o 90 CP. De aqu
que sea preferible identificar la palabra mes, no con los das que dura el mes sino
con el mes calendario que corresponda que es el que nos dar el trmino de das que
se necesita para el cmputo del plazo legal.
23

8. Deformacin permanente del rostro: La deformacin no exige una transformacin en

el rostro de manera tal que lo vuelva repugnante, grosero o repulsivo. Es necesario
una desfiguracin de la fisonoma por alteracin de la simetra del rostro o de una de
sus partes. Por rostro debe entenderse la parte anterior de la cara, que va desde la
parte frontal hasta la extremidad del mentn, y de una a otra oreja. La jurisprudencia
resolvi que debe entenderse por deformacin del rostro, no solo el cambio de
forma, sino tambin la alteracin sensible de la armona del mismo, la desfiguracin
que atrae la atencin de los dems, aun cuando no alcance un mayor grado n se
trate de una mutilacin repugnante. La deformacin es una cuestin de hecho que
debe apreciarse en cada caso en particular y debe ser permanente.
LESIONES GRAVSIMAS
Art. 91- Si impondr reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si la lesin produjere
una enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurrible, la
inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano,
de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la palabra o de la
capacidad de engendrar o concebir.
Tiene como notas caractersticas la prdida y la perpetuidad. Las lesiones gravsimas
son:
1. Enfermedad cierta o probablemente incurable: La salud equivale a equilibrio
anatmico funcional y cuado se rompe el equilibrio, la salud podr debilitarse o
perderse transitoriamente o definitivamente. Lo primero puede generar
debilitamiento, lo segundo una enfermedad. La enfermedad es un estado patolgico
en actividad, que anula la capacidad funcional del individuo. La ley exige un dato
emprico: que la enfermedad sea cierta o probablemente incurable. Esta aquella que,
a juicio de la ciencia, nunca puede ser sanada por completo, sea a travs de un
pronstico de certeza o de una mera posibilidad. Si frente a un pronstico de
incurabilidad la salud se recupera, el caso puede ser objeto de recurso de revisin.
La persistencia de la enfermedad incurable que desemboca en la muerte de la
victima no transforma el hecho en homicidio, pues la incurabilidad implica un estado
o proceso patolgico que comprende la posibilidad de la muerte. La enfermedad
causada por la lesin puede ser de cualquier naturaleza, fsica o psquica, y afectar
cualquier parte del organismo.
2. Inutilidad permanente para el trabajo: la incapacidad laborativa debe ser
permanente, en lo dems es igual al caso de lesin grave.
3. Prdida de un sentido, rgano o miembro o del uso de un rgano o miembro: incluye
a la prdida del sentido, rgano o miembro, como tambin la prdida del uso de los
mismos. Lo primero indica la privacin absoluta o irreparable, de carcter anatmico
funcional; lo segundo, solo una privacin funcional. La prdida de un miembro o de
su uso, aun cuando formen parte de un rgano que solo se debilita, constituye lesin
gravsima, porque le ley tutela cada miembro por separado.
4. Prdida de la palabra: se refiere a la posibilidad de articulacin, aunque puedan
emitirse sonidos, pues lo que verdaderamente importa es el hecho de la
comunicacin mediante el lenguaje oral. Sin embargo, la jurisprudencia ha aceptado
la agravante en casos de prdida de la fonacin, pero no de la capacidad de articular
palabras. La prdida de la palabra puede provenir o ser la consecuencia de una
lesin fsica o psquica.
5. Prdida de la capacidad para engendrar o concebir: hace referencia a la eliminacin
o desaparicin de la funcin reproductora. Atiende a la capacidad presente o futura
de reproduccin y por lo tanto la agravante se concreta en el sentido de esterilidad o
impotencia. Se pueden obtener estos resultados a travs de la castracin, que
consiste en la ablacin (extirpacin) o destruccin de los rganos genitales
masculinos o femeninos, que producen en el sujeto la prdida de la capacidad
coeundi o generandi o por cualquier otro medio. La impotencia coeundi se traduce en
la incapacidad para realizar el coito; mientras que la impotencia generando se refiere
a la incapacidad para engendrar. Adems, afectan la capacidad de procrear del
individuo. La esterilizacin es la anulacin de la capacidad gensica. Se la practica
por medio de una intervencin quirrgica, la ligadora de los conductos deferentes en
el hombre (vasectoma) y la reseccin entre dos ligaduras de las trompas uterinas en
la mujer (salpingotoma). La agravante alcanza a la capacidad reproductora futura o
en formacin (ej. nios) pero no a los ancianos o impotentes. No obstante, si la
afectacin se produce por ablacin de los genitales, la lesin igualmente es
gravsima.
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AGRAVANTES Y ATENUANTES COMUNES CON EL HOMICIDIO

Art. 92- Si concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el Art. 80, la
pena ser: en el caso del Art. 89, de 3 a 10 ao; y en el caso del Art. 91, de 3 a
15 aos.
Art. 93- Si concurriere la circunstancia enunciada en el Inc.1 a del Art. 81, la
pena ser: en el caso del Art. 89, de 15 das a 6 meses; en el caso del Art. 90,
de 6 meses a 3 aos; y en el caso del Art. 91, de 1 a 4 aos.
Si ocurre alguna de las circunstancias del Art.80 CP, las penas se agravan y sern:
1. lesiones leves: 6 meses a 2 aos
2. lesiones graves: 3 a 10 aos
3. lesiones gravsimas: 3 a 15 aos
Si concurre la emocin violenta del Art. 81 inc.1 a, las penas se atenan y sern:
1. lesiones leves: 15 das a 6 meses
2. lesiones graves: 6 meses a 3 aos
3. lesiones gravsimas: 1 a 4 aos
LESIONES CULPOSAS
Art. 94- Se impondr prisin de un mes a 3 aos o multa de mil a quince mil
pesos e inhabilitacin especial por 1 a 4 aos, al que por imprudencia o
negligencia, por impericia en su arte o profesin, o por inobservancia de los
reglamentos o deberes a su cargo, causare a otro un dao en el cuerpo o en la
salud.
Si las lesiones fueran de las descritas en los Art. 90 o 91 y concurriera
alguna de las circunstancias previstas en el segundo prrafo del Art. 84, el
mnimo de la pena prevista en el primer prrafo, ser de 6 meses o multa de 3
mil pesos e inhabilitacin especial por 18 meses.
La agravante solo resulta aplicable siempre que los resultados previstos en la
norma hayan sido producidos en forma conjunta: lesiones graves o gravsimas, ms
alguna de las circunstancias del segundo prrafo del Art. 84 CP. Si la lesin es leve,
carecen de relevancia tanto el medio empleado por el autor cuanto el nmero de
victimas ocasionadas.
Figura simple del prrafo 1:
1. lesiones leves, graves o gravsimas sin vehculo automotor a una persona
2. lesiones leves con vehculo automotor a una o ms personas
Figura agravada del Prrafo 2:
1. lesiones graves o gravsimas con vehculo automotor a una o ms personas
2. lesiones graves o gravsimas a dos o ms personas sin vehculo automotor
CONTAGIO VENREO:
El Art. 18 de la ley 12.331 establece: Ser reprimido con la pena establecida en el
Art. 202 CP, quien sabindose afectado de una enfermedad venrea
transmisible, la contagia a otra persona
Elementos objetivos:
1. existencia de una enfermedad venrea: es aquella afeccin infecto contagiosa
cuya transmisin se produce, generalmente, a travs de un acto directo de
carcter sexual. Su categorizacin corresponde a la medicina. Por esto, el Sida no
obstante ser una enfermedad infectocontagiosa de transmisin sexual, no es
enfermedad venrea, pues hasta la actualidad la ciencia no la ha categorizado
como tal.
2. un agente activo afectado de enfermedad venrea: Los sujetos activo y pasivo del
delito puede ser cualquier persona, hombre o mujer. Pueden estar ambos o solo
uno de ellos infectados por la enfermedad. En caso de que el sujeto pasivo sea
una persona infectada al momento del contacto, el delito se realiza si se contagia
otra enfermedad venrea o se aumenta o agrava la existente.
25

3. enfermedad venrea en periodo transmisible o de contagio: La enfermedad

venrea debe estar en un periodo infeccioso, esto es, con capacidad para ser
transmitida o contagiar a otra persona. El periodo de infeccin tiene relacin
directa con el tipo de enfermedad (cuestin mdica determinable en caso
concreto).
4. contagio de la enfermedad a otra persona: La accin material punible consiste en
contagiar a otra persona y puede producirse por cualquier medio o va de
transmisin. El delito es de dao efectivo y para su consumacin requiere la
produccin del contagio de la enfermedad a otra persona. La exposicin a peligro
de contagio no es suficiente. Es posible la tentativa y la participacin criminal y la
instigacin se rigen por las reglas comunes. El consentimiento de la victima en
correr el riesgo del contagio, carece de relevancia. El delito queda absorbido en
los supuestos de violacin, en cuya caso de configura la agravante del grave dao
en la salud de la victima del 122 CP. En opinin de Nuez, si se produjera el
contagio de la enfermedad venrea a travs de un abuso sexual, se da una
hiptesis de concurso real.
Elemento subjetivo: El agente activo debe saber que padece una enfermedad
venrea en periodo de contagio. El delito es doloso e implica por parte del autor el
conocimiento asertivo de que se encuentra afectado de una enfermedad venrea en
periodo de contagio. La certeza debe estar referida a la existencia de la enfermedad, a
su carcter venreo y a su etapa activa de transmisin. La duda o el error acerca de
ello, eliminan el dolo. Sin embargo, es suficiente el dolo eventual con referencia al
contagio. El delito no es punible a ttulo de culpa.

26

CAPITULO 3. HOMICIDIO O LESIONES EN RINA

Art. 95- Cuando en ria o agresin en que tomaren parte ms de dos
personas, resultare muerte o lesiones de las determinadas en los Art. 90 y 91,
sin que constare quines las causaron, se tendr por autores a todos los que
ejercieron violencia sobre la persona del ofendido y se aplicar reclusin o
prisin de 2 a 6 aos en caso de muerte y de 1 a 4 en caso de lesin.
Art. 96- Si las lesiones fueran las previstas en el Art. 89, la pena aplicable
ser de 4 a 120 das de prisin.
Concepto de ria y agresin: Segn el diccionario de la lengua espaola, la ria se
define como la disputa, cuestin o quimera, y la ria tumultuaria como aquella en que
varias personas se acometen mutuamente y en forma confusa, de manera que no se
puede distinguir los actos de cada una de ellas. La ria es el sbito acontecimiento
recproco y tumultuario de ms de dos personas. En la ria, la lucha se caracteriza por
la reciprocidad de las acciones de violencia, por la muta agresin, sin que cada
protagonista sepa cul es el papel que lleva en la pelea. La jurisprudencia tiene resuelto
que por reciprocidad en los ataques y en la defensa debe entenderse como hechos
hostiles y no palabras. La agresin es el acometimiento tumultuario de tres o ms
personas contra una u otras que no resisten activamente.
Elementos del delito:
1. ria de tres o ms personas: constituyen el nmero mnimo de intervinientes
establecido por la ley. El homicidio en ria es un delito colectivo con pluralidad de
individuos, al menos tres como mnimo. Este nmero mnimo de intervinientes puede
estar conformado por sujetos inimputables y de cualquier sexo o condicin.
2. resultado mortal o lesivo: La ria en si misma sin resultados no es punible como
delito, sino como simple contravencin de tipo policial. Solo es punible en la medida
que de ella resulte una muerte o una lesin. La muerte o lesin deben resultar de la
ria. No necesariamente estos resultados deben producirse en la ria y en las
personas de sus participantes, sino que pueden ser una consecuencia de ello o
cometerse con motivo u ocasin de ella. Por esto, el ofendido que resulta muerto o
lesionado puede no haber intervenido en la ria, sino ser un tercero ajeno a ella
(transente)
3. no constancia de autora: La individualizacin del autor de los resultados previstos en
la ley implica el desplazamiento de la figura hacia el homicidio o lesiones. Este
elemento negativo de no constancia de autora funciona como una regla de
subsidiaridad expresa. Si el autor consta, entrar en juego el homicidio y, si no
consta, la ria.
4. ejercicio de violencia: es un requisito positivo que exige la identificacin del que
ejerci violencia sobre la victima. Solo en este caso, por ficcin de autora la ley lo
considera autor del delito. Violencia debe entenderse como violencia fsica (vas de
hecho) y debe ser empleada sobre la persona que resulta victima del delito, o sea,
que puede recaer sobre el cuerpo de ella o estar dirigida directamente a ella. Est
excluida la violencia moral o la intimidacin.
El tipo subjetivo: El delito requiere una conducta dolosa dirigida necesariamente a la
participacin en una ria. El dolo no abarca los resultados producidos (muerte o lesin),
pero s las violencias ejercidas sobre la otra persona. En suma, el dolo es de ria, nunca
de lesiones o muerte. Las formas culposas no estn previstas. En cuanto al sistema
sancionador si el resultado fuera la muerte la pena es de 2 a 6 aos de prisin o
reclusin y si solo hubo lesiones graves o gravsimas, de 1 a 4 aos. Si fue leve, de 4 a
120 das de prisin.

27

CAPITULO 4. DUELO
El CP recepto el criterio de tipificar el duelo como delito en si mismo (sin
resultados), estableciendo un privilegio en orden a la penalidad cuando el combate es
llevado a cabo de acuerdo con la prctica caballeresca (duelo regular) y tuviera como
consecuencia resultados lesivos o mortales, a travs de una escala punitiva gradual y
proporcional al dao causado. As las penas por los daos personales producidos son
menores que las del duelo irregular. El duelo ha sido considerado como un delito de
peligro contra la vida y la incolumidad material de la persona. Como principio general,
no son punibles la simple provocacin (desafo) ni la aceptacin de un duelo, salvo en
los casos del Art. 100 (inters pecuniario o inmoral). Tampoco son objeto de castigo los
padrinos, con excepcin del Art. 102 (uso de alevosa) y 103 (concertacin de duelo a
muerte).
Argumentos respecto a si el duelo debe considerarse un delito o no:
1. A favor de la incriminacin
a.en los delitos contra la vida y la integridad fsica el consentimiento carece de valor
b.la utilidad del duelo es dudosa
c. si las leyes penales no ofrecen medios aptos para reparar las ofensas contra el
honor debe modificarse
d.el Estado no est obligado a aceptar una costumbre y el honor reside en la
integridad de la propia conducta
e.el duelo constituye una forma de venganza privada de justicia por mano propia que
en Estado no puede aceptar
2. En contra de la incriminacin
a. los duelistas prestan su consentimiento a combatir y se ajustan a procedimientos
leales
b. el duelo es til porque pena a los injuriosos y difamadores
c. las leyes penales no ofrecen medios aptos para reparar las ofensas contra el
honor
d. existe costumbre social de amparar a los duelistas y al arriesgar su vida en el
duelo, el ofendido puede demostrar que es hombre de honor
DUELO REGULAR
Art. 97- Los que batieren en duelo, con intervencin de dos o ms padrinos,
mayores de edad, que elijan las armas y arreglen las dems condiciones del
desafo, sern reprimidos:
3. con prisin de 1 a 6 meses, al que no infiriere lesin a su adversario o slo
le causare una lesin de las determinadas en el Art. 89
4. Con prisin de 1 a 4 aos, al que causare la muerte de su adversario o le
infiriere lesin de las determinadas en los Art. 90 y 91.
Se denomina duelo regular al combate singular entre dos personas, por causa de honor
y llevado a cabo de acuerdo a reglas legales y condiciones preestablecidas.
Son requisitos:
1. batirse en duelo: exige una lucha o combate entre dos personas que pueden revestir
cualquier calidad o condicin. El duelo es un delito de codelincuencia necesaria, o
como dice Soler, de doble actividad, por cuanto requiere la concurrencia de dos
individuos que revisten la calidad de autores. No son duelos el llamado duelo a la
americana, la ruleta rusa o el duelo criollo. El duelo es un delito permanente que se
consuma cuando comienza la lucha, esto es, cuando tiene inicio el enfrentamiento
armado, an cuando no se hayan utilizado las armas. Para la consumacin se exige
que los combatientes, adems de accionar las armas (o una sola de ellas), las dirijan
hacia el adversario, lo que no nos parece aceptable. La tentativa es posible y la
consumacin se produce con el comienzo del combate.
2. con intervencin de dos o ms padrinos: esto tiene dos consecuencias: por un lado
determina la regularidad del duelo y por el otro la aplicacin de una pena atenuada
para los combatientes. Los padrinos deben ser dos como mnimo (al menos uno para
cada parte) sin lmites mximos. Tiene una funcin primordial que es evitar el duelo;
si esto no es posible, entonces deben intentar que se lleva a cabo en las condiciones
28

3.
4.

5.
6.

menos gravosas para los duelistas, garantizando la paridad entre ellos. La ausencia
de padrinos, o por debajo del nmero mnimo, irregulariza el duelo. Por regla general,
son impunes salvo los Art. 102 y 103 CP. Tiene a su cargo, adems de intervenir en
toda tramitacin del duelo, la eleccin de las armas y arreglar las dems condiciones
del desafi (Art. 97 CP) como el modo, tiempo y lugar.
mayores de edad: debe entenderse con capacidad civil es decir 21 aos cumplidos
(Art. 126 Cciv)
que elijan las armas: se trata de armas propias sin que importe el poder ofensivo o
letal. La capacidad ofensiva del arma ser un dato de relevancia para considerar si
el duelo ha sido concertado a muerte o en condiciones tales que concluya en tal
supuesto (Art. 103 PC). La exclusin de las armas impropias o de armas propias de
disparo es discutible. Las armas deben ser iguales o al menos equivalentes.
y arreglen las dems condiciones del desafo: las que establecen los usos y
costumbre.
por causas de honor: el honor comprende tanto la auto estimacin (honor subjetivo)
como la fama o reputacin en la sociedad (honor objetivo). La causa de honor no es
un elemento que la ley lo requiera expresamente, pero la doctrina es pacifica en
exigirlo.

29

DUELO IRREGULAR
Art. 98- Los que se batieren, sin la intervencin de padrinos, mayores de
edad, que elijan las armas y arreglen las dems condiciones del desafo, sern
reprimidos:
1. El que matare a su adversario, con la pena sealada para el homicida
2. El que causare lesiones, con la pena sealada para el autor de lesiones
3. El que no causare lesiones, con prisin de 1 mes a 1 ao.
Se caracteriza por llevarse a cabo sin la intervencin de padrinos, mayores de edad o
con la intervencin de padrinos que no renen la edad legal. En todo lo dems, deben
concurrir las exigencias generales del duelo regular. La participacin se rige por las
reglas comunes, pero en relacin con el delito de duelo, no con los resultados
producidos (muerte o lesiones). Por consiguiente, los testigos, mdicos y directos del
lance son punibles.
INSTIGACIN A PROVOAR O ACEPTAR UN DUELO. DESACREDITACIN BLICA
POR NO DESAFIAR O REHUSAR UN DESAFO
Art. 99- El que instigare a otro a provocar o aceptar un duelo y el que
desacredite pblicamente a otro por no desafiar o por rehusar un desafo,
sern reprimidos:
1. Con multa de mil pesos a quince mil pesos, si el duelo no se realizare o si
realizndose, no se produjere muerte ni lesiones o slo lesiones de las
comprendidas en el Art. 89
2. Con prisin de 1 a 4 aos, si se causare muerte o lesiones de las
mencionadas en los Art. 90y 91
La instigacion no es la misma que regula el Art. 45 PC, pues se trata de una
incitacin dolosa que puede, incluso, resultar ineficaz, esto es, que el duelo no se lleve a
cabo. La instigacin debe estar dirigida al xito, no del desafi o su aceptacin sino del
duelo, que es lo que exige la ley.
El artculo alcanza tanto al duelo regular como al irregular. El autor del delito es
quien induce a otro para que este provoque o acepte un desafi.
La desacreditacin pblica por no desafiar o rehusar un desafi es el delito
denominado doctrinariamente coaccin moral al duelo o vilipendio por causa
caballeresca.
La accin material punible consiste en desacreditar (difamar) pblicamente a otro
por no desafiar o por rehusar un desafi. Configura una injuria por descrdito (Art. 110
CP) caracterizada por la publicidad de la ofensa. No basta la simple amenaza de
descrdito publico sino que debe haberse lanzado la injuria contra otras personas. Se
trata de un delito de peligro concreto para la reputacin del tercero que lo expone al
desprecio pblico.
1. instigacin al duelo: induce a otro a provocar o aceptar un duelo y es necesario que
el instigador haya obrado con tenacidad e insistencia, de manera que el estmulo sea
claro e intencional dirigido a otro
2. descrdito pblico: implica difamacin, el menosprecio de alguien hecho en forma
pblica por no desafiar o aceptar un desafo, cosiste en una especie de mutacin
indirecta.
PROVOCACIN AL DUELO POR INTERES PECUNIARIO O INMORAL
Art. 100- El que provocare o diere causa a un desafo, proponindose un
inters pecuniario y otro objeto inmoral, ser reprimido:
1. Con prisin de 1 a 4 aos, si el duelo no se verificare o si efectundose
no resultare muerte ni lesiones
2. Con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si el duelo se realizare y
resultaren lesiones
3. Con reclusin o prisin de 10 a 25 aos, si se produjere la muerte.
Se trata de un delito caracterizado subjetivamente por el mvil que persigue el
autor, esto es, un inters pecuniario o inmoral. Esta caracterstica subjetiva es la que
30

convierte el desafo, por regla general impune (cuando es por causa de honor) en un
acto punible (cuando es por causa econmica o inmoral).
La accin consiste en provocar (directamente) un desafo o en dar causa
(indirectamente) para que se produzca un desafi. En ambos supuestos, el autor puede
ser tanto el que incita o desafa, como el que se hace desafiar o hace desafiar a un
tercero.
Por inters pecuniario, debe entenderse toda ventaja en dinero o que pueda ser
traducible econmicamente; por objeto inmoral, todo clculo infame o despreciable a
cuyo servicio se pone el duelo.
COMBATIENTE DESLEAL
Art. 101- El combatiente que faltare, en dao de su adversario, a las
condiciones ajustadas por los padrinos, ser reprimido:
1. Con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si causare lesiones a su
adversario
2. Con reclusin o prisin de 10 a 25 aos, si le causare la muerte
Es un supuesto de obrar desleal de uno o ambos duelistas, en perjuicio del otro. Se trata
de una violacin dolosa de las reglas pactadas por los padrinos, cuya ejecucin causa
algunos de los resultados previstos en la ley. Debe existir una relacin causal entre la
conducta desleal y el dao producido. Originariamente el duelo es regular, pero se torna
irregular cuando se produce la trasgresin, por parte del combatiente, de las
condiciones pactadas. La irregularidad del duelo y su penalizacin solo alcanza a quien
ha actuado en forma desleal en perjuicio del adversario. Para el otro combatiente y
dems intervinientes el duelo sigue siendo regular.

31

ALEVOSA EN LOS PADRINOS

Art. 102- Los padrinos de un duelo que usaren cualquier gnero de alevosa
en la ejecucin del mismo, sern reprimidos con las penas sealadas en el
artculo anterior, segn fueren las consecuencias que resultaren.
Es uno de los casos que torna punible la actuacin de los padrinos, generalmente
exentos de pena (Art. 97 y 98 CP). Hace referencia a un duelo regular que se
irregulariza solo para los padrinos. La infraccion se comunica a quienes conocen esta
violacin de las reglas del cuelo y actan en consecuencia. El delito exige adems del
uso de cualquier gnero de alevosa en el duelo, que se produzcan algunos de los
resultados del Art. 101 (lesiones o muerte). Hay alevosa cuando se traiciona la buena
fe o confianza de los duelistas. Las penas previstas para los padrinos son las mismas
que para el combatiente desleal (Art. 101 CP) y se gradan de acuerdo a l resultado
causado.
CONCERTACIN DE DUELO A MUERTE
Art. 103- Cuando los padrinos concertaren un duelo a muerte o en condiciones
tales que de ellas debiere resultar la muerte, sern reprimidos con reclusin o
prisin de 1 a 4 aos, si se verificare la muerte de alguno de los
combatientes. Si no se verificare la muerte e alguno de ellos, la pena ser de
multa de mil pesos a quince mil pesos.
Es otro caso que vuelve punible la actuacin de los padrinos. LA penalidad no depende
en este caso de los resultados previstos en la ley sino de la realizacin del acuerdo
mortal en si mismo, aunque el duelo no se lleve a cabo. Se trata de un duelo regular
que se irregulariza solo para los padrinos que han celebrado el acuerdo o han arreglado
el combate de manera tal que su realizacin derive en la muerte de uno o de ambos de
los combatientes. La accin consiste en concertar un duelo a muerte o en condiciones
tales que lleven a ese resultado. La verificacin de la muerte no multiplica el delito pero
hace variar la penalidad.

32

CAPITULO 5. ABUSO DE ARMAS

En este captulo existen dos figuras:
1. disparo de arma de fuego (Art. 104 prr. 1)
2. agresin con arma (Art. 104 prr.3)
Ambas se estructuran sobre la idea de agresin o acometimiento que se realiza
sobre la persona, generando para ella la situacin de peligro. El bien jurdico protegido
es la seguridad personal, cuya integridad sufre el riesgo cierto de verse afectada por el
disparo del arma o por agresin armada. Son delitos de peligro concreto y de pura
actividad, cuya consumacin se produce con la realizacin de la accin material que el
tipo describe y que coloca a la persona ante una verdadera situacin de riesgo para su
integridad fsica.
DISPARO DE ARMA DE FUEGO
Art. 104- Se4r reprimido con 1 a 3 aos de prisin, el que dispare un arma de
fuego contra una persona sin herirla.
Esta pena se aplicar aunque se causare herida a que corresponda pena
menor, siempre que el hecho no importe un delito ms grave.
Elementos objetivos:
1. que se dispare un arma de fuego, es decir que se acciona su mecanismo y sale
despedido el proyectil. Esta es la accin material del tipo. Por arma debe entenderse
todo instrumento que aumenta el poder ofensivo de la persona. El tipo legal exige
que el arma sea de fuego, esto es, que dispare proyectiles a travs de un mecanismo
que se acciona por deflagracin (explotacin) de la plvora. Quedan excluidas las
armas que no son de fuego como el aire comprimido, arco y flecha, etc.
2. que el disparo se haya efectuado contra una persona. No configura el delito el
disparo al aire, al costado o hacia lugares donde no se encuentra la persona. Contra
la persona significa en direccin a ella, de manera que aparezca el peligro. Resulta
irrelevante que se trate de una o varias personas, ya que la multiplicacin de sujetos
no multiplica el delito.
3. que no se cause herida; debe entenderse como no haber causado ningn resultado
aunque se hubiere pensado en dar en el blanco. Si se hubiere causado algn
resultado, el hecho se mantiene dentro del tipo del Art. 104 CP si a ese resultado le
corresponde pena menor (lesiones leves). Si la pena es mayor en funcin del mayor
dao producido (lesiones graves, gravsimas o muerte) la figura se desplaza hacia la
que corresponde a tales resultados.
Elemento subjetivo: el disparo de arma de fuego configura un delito doloso de dolo
directo. No resulta admisible la forma culposa o imprudente. Admite la tentativa,
aunque podra configurarse en el caso de que se acciona el mecanismo del arma y el
proyectil no es expedido, por cuanto existe un comienzo de ejecucin con el acto de
accionar pero la salida del proyectil se frustra por razones ajenas a la voluntad del
autor.
AGRESION CON ARMA
Ser reprimida con prisin a 15 das a 6 meses, la agresin con toda
arma, aunque no se causare herida.
Consiste el delito en acometer o atacar a otro empleando un arma, de manera que se
coloque en peligro la incolumidad fsica de la victima. El arma puede ser cualquiera,
propia o impropia, de fuego o de disparo, siempre que las de fuego no sean empleadas
como tales, sino como objetos contundentes. Es un delito de peligro y de carcter
doloso, incompatible con el dolo eventual y la culpa. En lo que respecta a la posibilidad
de causacin de algn resultado como consecuencia de la agresin, son de aplicacin
los principios del delito de disparo de arma de fuego (remisin).
AGRAVANTES Y ATENUANTES COMUNES
Art. 105- Si concurriera alguna de las circunstancias previstas en los Arts. 80
y 81, inc. 1, la pena se aumentar o disminuir en un tercio
respectivamente.0
33

34

CAPITULO 6. ABANDONO DE PERSONAS

Este Captulo comprende dos delitos: la exposicin a peligro por desamparo (Art.
106 CP), con las agravantes y atenuantes del Art. 107 CP y la omisin de auxilio (Art.
108 CP). Se trata de delitos de peligro (en los tipos bsicos) y de dao (en los tipos
agravantes) para la vida y la salud de las personas
EXPOSICIN Y PELIGRO POR DESAMPARO
Art. 106- El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocndolo
en situacin de desamparo, sea abandonando a su suerte a una persona
incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar o a la que el mismo
autor haya incapacitado, ser reprimido con prisin de 2 a 6 aos.
La pena ser de reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si a consecuencia del
abandono resultare grave dao en el cuerpo o en la salud de la victima.
Si ocurriere la muerte, la pena ser de 5 a 15 aos de reclusin o prisin.
Las formas del delito son el abandono y el desamparo que consisten genricamente
en privar a una persona de los cuidados, asistencia o proteccin que ella requiere para
que no corra peligro su vida o salud. Se describen tres conductas diferentes:
1. Colocar a otra persona en situacin de desamparo: consiste en poner a la victima en
la situacin que requiere la ley, por cualquier medio y de la cual resulte un peligro
para su vida o su salud. La conducta del autor es activa, crea la situacin de peligro
por el desamparo eque queda la victima, esto es, sin posibilidad alguna de obtener
ayuda o asistencia, necesarias para preservar su vida o su salud. Los sujetos pasivos
y activos pueden ser cualquier persona.
2. Abandonar a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que el autor deba
mantener o cuidar: Esta figura est construida sobre la misma idea de abandono de
la conducta anterior, esto es, sacando a la victima del lugar en que se halla y
dejndola en otro, o tambin alejndose el autor del lugar en que se encuentra,
dejando all a la victima. En ambos casos debe darse la situacin de peligro para la
vida o la salud del mismo incapaz. El delito puede cometerse por accin o por
omisin (impropia) pero cualquiera sea el caso siempre resulta exigible la amenaza
de afectacin del bien jurdico tutelado por la norma. El abandono que siempre
requiere una imposibilidad de lograr asistencia, ayuda ajena, etc., puede ser
temporal o definitivo, pero siempre debe ser de carcter material. El abandono moral
o espiritual del incapaz no da lugar al delito. El delito es doloso, siendo suficiente la
forma eventual. El sujeto activo slo puede ser quien tiene la obligacin de mantener
o cuidar al incapaz de valerse. Esta obligacin que es de carcter jurdico puede
provenir de la ley, del negocio jurdico o del actuar precedente del autor. El sujeto
pasivo es la persona incapaz de valerse, es decir, quien carece de aptitud para
proveerse a si misma (comprende a menores de 10 aos y al incapaz por causa de
enfermedad). La incapacidad abarca la declarada por ley y la de hecho, determinable
en cada caso.1
3. Abandono de la persona a la que el autor ha incapacitado: son casos de alejamiento
del autor despus de un accidente dejando sin socorro al lesionado. Se trata de la
aplicacin de la doctrina de la accin precedente en los delitos de omisin. Es un
delito especial propio por cuanto se restringen los autores a solo quienes poseen el
deber de garantes respecto del bien jurdico tutelado por ley. Este deber de garanta
puede provenir de la ley, contrato o conducta precedente del autor. El sujeto activo
puede ser solo quien ha incapacitado a la victima. El sujeto pasivo es la persona que
ha quedado incapacitada por obre del propio autor. La incapacidad es la
consecuencia de la conducta anterior del autor, no del abandono. Si la victima fallece
como consecuencia de esa conducta anterior, el hecho se desplaza a los delito de
homicidio culposo (Art. 84; o doloso simple (Art. 79, segn cual haya sido la
culpabilidad inicial del autor.
4. Agravantes: Estn previstas en el prrafo 2 y 3 del Art. 106, cuyos distintos
resultados (grave dao y muerte) determinan la pena aplicable. Son resultados
preterintencionales no abarcados por el dolo, directo o eventual, del autor. El dao
en el cuerpo o en la salud o su muerte deben ser la consecuencia directa del
abandono, no de la conducta anterior del autor. Por grave dao debe entenderse
lesiones graves y gravsimas (Art. 90 y 91 CP). Los daos leves quedan absorbidos
por la figura bsica.

35

AGRAVANTE POR EL VNCULO

Art. 107- El mximun y el minimun de las penas establecidas en el artculo
precedente, sern aumentados en un tercio cuando el delito fuera cometido
por los padres contra sus hijos y por stos contra aqullos, o por el cnyuge.
Contempla la figura agravada por el vnculo del parentesco entre padres e hijos y por el
vnculo legal del matrimonio
OMISIN DE AUXILIO
Art. 108- Ser reprimido con multa de setecientos cincuenta pesos a doce mil
quinientos pesos, el que encontrando perdido o desamparado a un menos de
10 aos o a una persona herida o invlida o amenazada de un peligro
cualquiera, omitiere prestarle el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin
riesgo personal o no diere aviso inmediatamente a la autoridad.
Se caracteriza por convertir un deber de contenido tico social en un deber legal
de cumplimiento obligatorio para los ciudadanos. Se trata de un delito de peligro para la
vida o la salud de las personas. Es de pura omisin (omisin propia) de simple actividad
y se consuma con la omisin misma, sin que importe la causacin de un dao o
resultado. No es admisible la tentativa ni la participacin criminal.

36

Existen dos hiptesis:

1.
omisin
de
auxilio
directo: No prestar el
auxilio necesario cuando se
puede hacerlo sin riesgo
personal

Un menos de 10 aos

Cuando se
encontrara Una persona herida
Omision
perdido o
es
desampar
ado a:
punibles 2.
omisin
de
auxilio
Una persona invlida
indirecto: No dar aviso
inmediatamente
a
la
autoridad, si corre riesgo.
Una persona amenazada de un
peligro cualquiera
Se trata de un delito estructurado omisivamente por lo que lo punible consiste en
infringir (no cumplir) con la accin que el ordenamiento jurdico espera que se cumpla:
prestar el auxilio o dar aviso a la autoridad. El deber de actuar no es alternativo o
delegable (elegir entre auxiliar o dar aviso) sino principal (auxiliar y, si no fuera posible,
dar aviso). El riesgo personal se convierte as en el lmite del cumplimiento de una u
otra obligacin. El sujeto debe prestar auxilio necesario: solo si existe algn riesgo para
su persona debe dar aviso a la autoridad (de inmediato). Slo estn obligados a actuar
no obstante el riesgo personal, aquello que debe soportarlo por imposicin de la ley,
empleo, oficio, convencin particular, etc. (bomberos). La razn fundamentadota de
este delito es la violacin de la mutua asistencia o ayuda que deben las personas en la
vida en sociedad.
Una persona esta perdida cuando esta desorientada, fuera de su hogar o sitio
seguro, sin poder ubicar su lugar de destino; esta desamparada cuando no tiene
posibilidad de lograr, por si misma o por terceros, la asistencia o amparo necesarios. El
sujeto activo puede ser cualquier persona; el sujeto pasivo slo puede ser quien est
expresamente mencionado en la ley; menos de 10 aos, persona herida, persona
invlida y persona amenazada de un peligro cualquiera.
INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR (LEY 13.944/50)
Art. 1- Se impondr prisin de 1 mes a 2 aos o multa de $750 a $25.000 a los
padres que, aun sin mediar sentencia civil, se sustrajeren a prestar los
medios indispensables para la subsistencia a su hijo menor de 18 aos, o de
ms si estuviese impedido.
Art. 2- En las mismas penas del artculo anterior incurrirn, en caso de
sustraerse a prestar los medios indispensables para la subsistencia, aun sin
mediar sentencia civil:
a. hijo, con respecto a los padres impedidos;
b. adoptante, con respecto al adoptado menor de 18 aos, o de ms si
estuviese impedido, y el adoptado, con respecto al adoptante impedido;
c. tutor, guardador o curador, con respecto al menor de 18 aos o de ms si
estuviera impedido, o al incapaz, que se hallaren bajo su tutela, guarda o
curatela;
d. cnyuge, con respecto al otro no separado legalmente por su culpa.
Art. 2 bis- Ser reprimido con la pena de 1 a 6 aos de prisin, el que con la
finalidad de eludir el cumplimiento de sus obligaciones alimentarias,
maliciosamente destruyere, inutilizare, daare, ocultare o hiciere desaparecer
bienes de su patrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor, y de esta
manera frustrare, en todo o en parte, el cumplimiento de dichas obligaciones.
Art. 3- La responsabilidad de cada una de las personas mencionadas en los
dos artculos anteriores no quedar excluida por la circunstancia de existir
otras tambin obligadas a prestar los medios indispensables para la
subsistencia.
Accin: consiste en sustraerse a prestar los medios indispensables para la
subsistencia de las personas indicadas en la ley. Sustraerse significa evitar, eludir
dolosamente la obligacin. Es necesario que el actor est en condiciones econmicas
de cumplir la prestacin y no lo haga. Una cosa es evitar cumplir y otra es no poder
cumplir.
37

 Elemento subjetivo: el delito es doloso y consiste en conocer la obligacin de prestar

asistencia y no hacerlo, pudindolo hacer. Es un delito de omisin, de peligro y
permanente.
Medios indispensables para la subsistencia: son los necesarios para vivir, tales como
la alimentacin, vestido, habitacin y asistencia mdica. Incluye lo necesario para la
educacin del hijo menor de 18 aos. El sujeto pasivo debe encontrarse en situacin de
necesidad e indigencia, es decir, debe necesitar la prestacin para subsistir.
Bien jurdico tutelado: el Estado debe proteger a la familia como ncleo de la
sociedad. As como el bien tutelado es la familia, tambin lo es la persona como
miembro de la comunidad familiar y a su vez la vida y la integridad fsica de los
individuos en si mismos. Sistemas:
- realista: est limitado al aspecto econmico, o sea, se sanciona a quien omite
prestar el aporte pecuniario necesario para el sostn de la familia; e idealista:
comprende el aspecto econmico y tambin otras carentes de dicho contenido como
el incumplimiento del dbito conyugal, abandono de hogar, etc.
- indirecto: subordina la existencia del delito a la existencia previa de una condena
civil que imponga la obligacin pecuniaria para el sostn familiar y adems, que
hayan transcurrido tres meses desde esa sentencia sin que se haya cumplid; Directo:
no exige como condicin previa la existencia de condena civil; e Intermedio: de
tratarse parientes cercanos no se requiere sentencia civil previa pero s resulta
necesario en caso contrario
El sistema argentino es realista y directo en cuanto se limita al aspecto
patrimonial y porque existe el delito aun sin mediar sentencia civil

38

TTULO 2. DELITOS CONTRA EL HONOR

Los delitos contra el honor son una especie de delitos contra las personas en los
pueblos en donde la honra es parte de la existencia.
Estos delitos se agrupan generalmente alrededor de dos figuras: la injuria y la
calumnia. La primera constituye un tipo bsico y genrico de imputacin, mientras que
la segunda es una especie de aquella que se caracteriza por el contenido y naturaleza
de la atribucin deshonrosa: la imputacin falsa de un delito de accin pblica.
La ubicacin del bien jurdico no es correcta, porque si bien es cierta la
fundamental importancia que tiene el honor entre los atributos de la personalidad del
hombre, Bounpadre cree que, despus de la vida, la libertad es el bien jurdico
prevalecerte. El honor debera estar ubicado detrs de este ltimo y conformar el
tringulo de valores ms importantes de la persona: vida, libertad y honor.
Concepto de honor: es esencialmente relativo y condicionado por pautas de tipo
social y cultural. El honor es uno de los bienes jurdicos ms difciles de precisar
conceptualmente, sea por su carecer inmaterial o bien por la diversidad de sentidos
extra jurdicos que posee histrica y socialmente. De todos modos, en la actualidad, la
mayora de la doctrina entiende que el honor es una concrecin de la dignidad personal
y que es atribuible a todas las personas.
De la interpretacin tradicional surgen concepciones fcticas que lo hacen
consistir en la autovaloracin de las cualidades propias de una persona o en la que
efecta la comunidad con relacin a un sujeto determinado (honor aparente) o las
llamadas concepciones normativas, para las que el honor se vincula directamente a la
dignidad de la persona y al efectivo cumplimiento de los deberes ticos (honor real o
merecido).
Hoy se afirma que los delitos contra el honor son delitos circunstanciados, esto es,
que una accin o expresin no es injuriosa en si, intrnsecamente, sino en el marco de
unas coordenadas personales, temporales y locales que le dan sentido, o bien de
acuerdo con las condiciones particulares de hecho.
El honor es un valor fundante, se encuentra en el hombre originariamente por su
propia razn de ser y por su propia dignidad. El honor debe entenderse como atributo
inseparable de toda persona, corolario de su dignidad, excluyendo cualquier otra
valoracin discriminatoria.
Este aspecto del honor, subjetivado originalmente, solo encuentra tutela penal en
razn de su consecuente objetivizacin social. Es solo desde esta perspectiva que cobra
sentido el concepto de honor. De aqu que el sentimiento de la propia val (honor
subjetivo) dependa y se proyecte hacia un juicio tico social que de una persona tiene
los dems (honor objetivo).
En el honor existe un bien jurdico pluri dimensional, esto es, compuesto de
elementos fundantes (atributo del ser humano) y de elementos empricos (constatacin
como realidad social). El honor constituye las relaciones de reconocimiento fundadas en
los valores sociales de dignidad de la persona y el libre desarrollo de las personalidades.
Es, en suma, el conjunto de predicados de la persona que le dan reputacin social
y estima propia.
El honor tutelado penalmente es un concepto formal o aparente, esto es,
entendido como el sentimiento de respeto y consideracin a que son acreedores todos
los seres humanos.
Por ello es que, segn Bounpadre, tiene escasa significancia para el derecho la
clsica diferenciacin entre honor subjetivo, interno o tico (auto estimacin, es decir,
la valoracin que uno mismo hace o afirma de su propia dignidad) y honor objetivo,
externo o social (reputacin o prestigio de la persona en sociedad, estima en el plano
interpersonal, el juicio tico social que los dems hacen o tienen de la persona fundado
en consideraciones de tipo social.
El concepto de honor esta hoy estrechamente ligado a la idea de dignidad
personal, esto es, que debe ser entendido como un atributo fundamental del individuo.
Cuestiones respecto al sujeto pasivo: no existe individuo alguno de la raza humana
que carezca de honor. El sujeto pasivo de estos delitos solo pueden ser las personas
fsicas, vivas y nacidas. Debates:
1. Menores: los menores pueden ser sujetos pasivos de los delitos contra el honor, claro
est que habr que estar a la edad de los mismos al momento de la imputacin
ofensiva. El nio, al igual que el adulto, es tributario de un honor defendible
39

jurdicamente. Lamentablemente, el Art. 75 CP impone una valla que impide al

menor, o a sus representantes legales, pretender la reparacin judicial del honor
herido, pues establece la regla imperativa de que el titular originario de la accin
penal en los delitos de calumnia e injuria es el ofendido, y siendo que el ofendido es
menor de edad, su incapacidad le impide estar en juicio (21 aos: capacidad civil).
La nica posibilidad que existe para que el menor pueda promover la accin judicial
a travs de la pertinente querella es que llegue a la mayora de edad y que la accin
penal por el delito contra el honor no haya prescripto (injuria:2 aos; calumnia: 3
aos)
2. Incapaces: son de aplicacin los mismos principios para los menores. Una
concepcin social objetiva del honor autoriza a extender la tutela penal a las
personas incapaces que no estn en condiciones de apreciar o emitir un juicio
valorativo de la ofensa o que pueden hacerlo slo ciertos intervalos lcidos.
3. Deshonrados: En alguna poca de la historia ha habido individuos carentes de honor
(esclavos, meretrices, gladiadores, etc.). En la actualidad resulta inadmisible.
4. Muertos: En Roma, ofender al difunto configuraba una injuria a la persona misma del
heredero pues este era la continuacin de la personalidad del muerto. La teora
clsica sostuvo la necesidad de admitir como posible la persecucin penal de las
injurias proferidas en contra de los muertos. Sin embargo, Carrara, si bien admiti la
posibilidad del delito de ofensa a la memoria del difunto, lo hizo reconociendo que el
objeto del delito no era el derecho del muerto sino el derecho de los sobrevivientes.
La doctrina dominante, tanto de nuestro pas como del extranjero, rechaza la
posibilidad de que el muerto pueda ser sujeto pasivo de delitos contra el honor. Sin
embargo, es tambin opinin mayoritaria el reconocimiento a los parientes del
difunto del derecho a ejercitar la accin penal en casos de ofensa a la memoria de
los difuntos. En efecto, el muerto no puede ser sujeto pasivo de delitos contra el
honor, pues sus derechos se han extinguido con su desaparicin fsica. Con
referencia a la titularidad de la accin penal en caso de muerte del ofendido, la regla
de procedimiento surge de lo dispuesto en el Art. 75 CP que expresa que la accin
por calumnia o injuria podr ser ejercida solo por el ofendido y despus de su muerte
por el cnyuge, hijos, nietos o padres sobrevivientes. Esto debe interpretarse como:
a. el orden que establece el artculo es excluyente.
b. Para que los parientes mencionados tengan expedita la accin penal, la ofensa
debe haberse proferido en vida del difunto. La regla emanada del Art. 75 CP
impide el ejercicio de la accin penal cuando el agravio ha sido proferido a la
memoria del muerto. Con otros trminos, el Art. 75 CP no prev la injuria o
calumnia contra los muertos.
5. Personas colectivas: Las personas colectivas poseen honor tutelable penalmente solo
en su faz objetiva, esto es, como reputacin, prestigio o buen nombre reconocido
socialmente. Estos entes pueden ser pasibles de injuria en cuanto descrdito frente
al cuerpo social en donde funcionan como tales. Esta conclusin lleva en si el
inconveniente de la determinacin de la legitimacin procesal del titular de la accin
penal ms an frente a una legislacin como la nuestra que personaliza su
titularidad en cabeza del ofendido (Art. 75 CP). De lege ferenda, la tesis preconizada
es indiscutible pero de lege lata choca con el inconveniente por no estar previsto.
Las personas jurdicas no pueden asumir el rol de sujeto pasivo del delito de
calumnia pues por regla general no pueden cometer delitos. En suma, no pueden ser
responsables penalmente por cuanto el reconocimiento de la responsabilidad penal
de la persona fsica se estructura sobre una serie de presupuestos que no se dan en
la persona colectiva (capacidad de accin, de culpa y de pena).
Las conclusiones expuestas no contradicen con el Art. 117 CP que al tipificar la
retractacin hace referencia al culpable de injuria o calumnia contra un particular o
asociacin, pues lo que el texto quiere significar es que las personas colectivas
tambin son titulares del bien jurdico tutelado en los delitos contra el honor.
Por tanto, las personas jurdicas slo pueden ser sujeto pasivo de injuria pero no de
calumnia.
Tipos generales de los delitos contra el honor: El CP establece un criterio bipartito de
tipificacin delictiva regulado en dos disposiciones diferentes: la injuria (Art. 110 CP) y
la calumnia (Art. 109 CP) como tipos generales de imputacin y en otras normas
prescribe figuras especiales dependientes de las primeras. En nuestro rgimen jurdico
penal, la injuria es el tipo genrico de imputacin mientras que la calumnia es el tipo
especfico (relacin gnero a especie). La calumnia se convierte en una injuria
especializada por la conducta imputada. De este modo, toda ofensa al honor de una
persona que no configure una calumnia, es una injuria.
40

El sujeto activo puede ser cualquier persona fsica. Sujeto pasivo puede ser
cualquier persona fsica y, en ciertos casos, la persona jurdica. La pluralidad de sujetos
pasivos (ofendidos) puede dar lugar al concurso de delitos o al delito continuado,
trtese de injurias o de calumnias. Sin embargo, es dudosa la relacin concursal entre
ambos delitos cuando son la consecuencia de una misma imputacin o de un mismo
contexto (se injuria y calumnia al mismo tiempo). La relacin de especialidad existente
entre ambas figuras impide que funcionen en concurso. En tales supuestos, la calumnia
es el tipo sobreviviente.
Los delitos contra el honor son de carcter formal, de mera accin o tambin
llamados de pura actividad, esto es, que se consuman con prescindencia del resultado
producido. No es necesario que la honra o el crdito del ofendido se hayan
efectivamente lesionado o perjudicado; es suficiente con que la ofensa sea
potencialmente daosa para la personalidad del sujeto pasivo. Son delitos de peligro
concreto.
Estos delitos pueden cometerse por cualquier medio, con excepcin de las
limitaciones que surgen de las propias figuras en particular. Salvo los medios
especficos de comisin (Art. 114, propagacin por medio de la prensa y 115, injurias
proferidas en los escritos, discursos o informes producidos ante los tribunales), se
admite como medio comisito la palabra hablada y la escrita como cualquier otro medio
de comisin grfico, sonoros, masivos de comunicacin, informatizados, etc.
En el estado actual legislativa, los delitos contra el honor no admiten agravacin
en razn del medio empleado ni por ninguna otra circunstancia.
CALUMNIA
Art. 109- La calumnia o falsa imputacin de un delito que d lugar a la accin
pblica, ser reprimida con prisin de 1 a 3 aos.
Concepto: La calumnia es la falsa imputacin de un delito que de lugar a la accin
pblica.
El tipo penal requiere:
1. una conducta imputativa imputar. Quiere decir atribuir algo a alguien, en este caso
un delito. La imputacin debe ser expresa, determinada, concreta y circunstanciada,
esto es, constitutiva de todas las circunstancias de delito que sirvan para
determinarlo en el caso concreto. A atribucin de generalidades o circunstancias de
hecho susceptibles de interpretaciones dispares no configura calumnia. Menos an la
atribucin de hechos futuros. (decir que otra persona, falsamente, cometi hurto no
es calumnia; pero si lo es decir que ella lo perpetr en determinadas circunstancias
de tiempo, modo y lugar. Lo primero sera injuria y lo segundo calumnia.
2. lo imputado debe ser un delito. Es tal aquel hecho tipificado en el P y en las leyes
complementarias. No caben las faltas ni las contravenciones ni los actos
preparatorios impunes
3. delito de accin pblica. Es aquel cuya accin penal puede promoverse de oficio,
esto es, sin instancia de parte.
4. la imputacin debe ser falsa. La falsedad de la imputacin es la nota relevante de la
calumnia. de su existencia depende la concrecin del tipo penal. A diferencia de la
injuria, en la que no importa que la imputacin del hecho sea verdadera o falsa, en la
calumnia la imputacin verdadera no configura el delito. La imputacin es falsa
cuando lo atribuido es incierto, o sea, cuando el hecho es inexistente (falsedad
objetiva) o cuando el autor sabe que el hecho atribuido no existe o , si fuera cierto se
lo imputa a una persona que no es su autor (falsedad subjetiva). En la calumnia, el
principio es el de la libertad de la prueba. La falsedad debe ser probada, en cuyo
caso, al desaparecer un elemento del tipo penal, la calumnia, no se configura. Es un
caso de ausencia del tipo.
Calumnia y falsa denuncia: la calumnia consiste en la falsa imputacin de un delito
de accin pblica a otra persona. A falsa denuncia, en cambio est definida legalmente
como la denuncia falsa de un delito ante la autoridad (Art. 245 CP). La cuestin consiste
en determinar si, frente a una imputacin falsa a otra persona hacindolo a travs de
una denuncia ante la autoridad, el hecho configura calumnia o falsa denuncia, o ambos
delitos en concurso. Para algunos autores, existe concurso aparente en tanto la
calumnia desplaza a la falsa denuncia; otros, en la misma postura del concurso
aparente, establecen la inversa, en cuanto la falsa denuncia excluye a la calumnia por
aplicacin del principio de especialidad. Tambin existen quienes consideran que hay
41

concurso real y quienes los consideran delitos autnomos por lo que existe concurso
ideal.
Conclusiones: la calumnia es un delito contra el honor de accin privada y la falsa
denuncia es un delito contra la Administracin Pblica de accin pblica, se trata de
figuras autnomas y no se absorben, por lo que concurren formalmente (caso de
concurso ideal).
INJURIA
Art. 110- El que deshonrare o desacreditare a otro, ser reprimido con multa
de $1.500 a $90.000 o prisin de un mes a un ao.
La injuria se manifiesta como un ataque a la honra o al crdito de otra persona.
Por la generalidad del tipo legal, estn comprendidas en la definicin la contumelia
como la difamacin, aunque no como elementos del delito sino como una de las tantas
formas en que la injuria puede manifestarse.
1.contumelia: se caracteriza por la ejecucin de la ofensa en presencia del ofendido, o
bien cuando se la dirige directamente a l,
2.difamacin: requiere la divulgacin de la ofensa entre los terceros, en ausencia del
ofendido
El texto legal no contempla el menosprecio como forma delictiva, esto es, el tener
de menos a alguien en consideracin a los que esa persona se merece por su dignidad
o decoro. La injuria exige, en cualquiera de sus modalidades (deshonra o descrdito) la
imputacin de algo a otra persona, o poner a cargo de alguien una conducta, vicio,
costumbre o calidades susceptibles de ser apreciadas peyorativamente para la
personalidad del ofendido y consideradas a partir de una perspectiva tico social que
implique un juicio disvalioso para las ideas vigentes en la comunidad.
Las acciones tpicas son: deshonrar y desacreditar. En los dos supuestos existe un
ataque a la personalidad del ofendido, sea en su faz subjetiva (autovaloracin) u
objetiva (reputacin). Carece de importancia coincidir los verbos tpicos con los
aspectos subjetivo y objetivo del honor.
La injuria es la manifestacin de un juicio de valor que implica una desaprobacin
de la posicin que la persona ofendida tiene en la sociedad, segn su propia estimacin
o la de los terceros, pero en consideracin a las ideas imperantes en el cuerpo social.
La injuria, para constituir delito, debe haberse proferido a otro. Ese otro debe ser
una persona (fsica o jurdica), viva y nacida. La auto injuria, al igual que la injuria a los
muertos, no es punible. La publicidad de la ofensa no es un requisitos, para su
consumacin, basta con que la ofensa haya llegado a conocimiento del ofendido
(deshonra) o de un tercero (descrdito). Carece de significacin que el sujeto pasivo
haya resultado efectivamente deshonrado o desacreditado.
La injuria es, en principio, un delito de accin aunque la doctrina predominante
admite la posibilidad de la injuria omisiva. La injuria es un delito doloso que admite la
forma menor. Basta el dolo comn sin que sea exigible ningn nimo o intencin
especial (animus injuriandi).
La cuestin del animus injuriandi (intencin de injuriar): no obstante, prevalece
hay la idea de que la injuria es compatible con el dolo directo, indirecto y eventual, los
cuales suponen la comprensin por parte del autor del significado injurioso de su
conducta. El autor debe saber que lo que hace o dice es capaz de ofender en el caso
concreto la honra o el crdito ajeno o debe admitir la probabilidad de que su conducta
tenga esa capacidad. La injuria por culpa no es punible. Exigir el animus injuriando, esto
es, la intencin del autor de socavar la auto valorizacin de una persona o de humillar
su sentimiento de honor como dolo en la injuria implica un doble equivoco: por una
parte, significara introducir por va de analgica al tipo penal un elemento subjetivo
extralegal no contemplado en la norma; por otra parte, tal exigencia conducira a la
impunidad de casos de verdaderas injurias, merced a la invocacin de ciertos animus
que obraran como excluyentes del dolo y de la responsabilidad penal del autor de la
ofensa. Ejemplos: animus locandi (de bromear), corrijendi (de corregir), defendendi (de
defenderse), consulendi (dar consejos o informacin), narrando (de describir, relatar o
exponer un hecho, conducta o acontecimiento atribuyndolo a persona determinada) y
el retorquendi (de devolver o contestar una injuria por otra). Claro est que el tipo
subjetivo de la injuria tambin abarca a la conducta dirigida directa e intencionalmente
a ofender o daar la honra ajena (animus injuriando) pero el tipo legal no exige tanto y
basta con el dolo comn.
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PRUEBA DE LA VERDAD EN LA INJURIA

Art. 111- El acusado de injuria slo podr probar la verdad de la imputacin
en los casos siguientes:
1. si la imputacin hubiere tenido por objeto defender o garantizar un
inters pblico actual
2. si el hecho atribuido a la persona ofendida, hubiere dado lugar a un
proceso penal
3. si el querellante pidiere la prueba de la imputacin dirigida contra l.
En estos casos, si se probare la verdad de las imputaciones, el acusado
quedar exento de pena.
El principio general en la injuria es la restriccin o inadmisibilidad de la prueba de
la verdad de la imputacin, con excepcin de los casos expresamente previstos en la
norma. La razn de la excepcionalidad en la admisin de la exceptio veritatis en la
injuria, estriba en que a la sociedad poco o nada interesa la averiguacin de la verdad o
falsedad del hecho imputado. Las excepciones a esta regla estn previstas en forma
expresa. El acusado de injurias, esto es, el querellado en el proceso por el delito de
accin privada, solo puede probar la verdad de la imputacin que ha dirigido al
querellante, en tres casos:
1. cuando la imputacin hubiere tenido por objeto defender o garantizar un inters
pblico actual. Por inters pblico debe entenderse aquel que corresponde o es de
pertenencia de la comunidad poltica y social. Es el inters jurdico del Estado o de la
sociedad poltica, no el simple inters del pblico. Debe ser actual, la actualidad est
referida al inters pblico, no a la ofensa ni al proceso penal en el que se pretende
su prueba. Si bien la expresin empleada por la ley debe ser entendida, en principio,
como referida a funcionarios y empleados pblicos en su vida pblica o funcional,
nada impide que la prueba se extienda a la vida privada en cuento ella tenga
trascendencia a la funcin pblica, o a particulares ligados a la administracin del
Estado o a su organizacin jurdico poltica. Lo que debe probarse no es, en principio,
el inters pblico, sino la verdad de los conceptos injuriosos. Sin embargo, la
demostracin de estos en el respectivo proceso penal llevara a la prueba de la
existencia del inters pblico.
2. Si el hecho atribuido a la persona ofendida hubiere dado lugar a un proceso penal: la
exigencia es que la imputacin ofensiva dirigida por el querellante (ofendido) haya
dado lugar a un proceso penal. Esto significa que: a. al momento en que la exceptio
veritatis es requerida en el proceso penal por el delito de accin privada, haya
existido (haber sido abierto y concluido) o exista (est en curso) un proceso penal
como consecuencia de la imputacin injuriosa; b. que el proceso penal a que hace
referencia la ley, es aquel cuya promocin y ejercicio corresponde a delitos del CP o
leyes especiales, ya sea de accin pblica, privada o dependientes de instancia
privada. Si hubiere cometido calumnia la exceptio veritatis no podr operar porque el
hecho imputado no ha sido verdadero sino falso y lo que la ley permite es la prueba
de la verdad de la imputacin.
3. Si el querellante pidiere la prueba de la imputacin dirigida contra el: la admisibilidad
de la prueba se explica por cuanto al ser requerida por el ofendido, la sociedad deja
de tener ya inters en su preservacin, pues la restriccin solo opera a favor de
aquel y no de esta. El derecho solo corresponde al querellante que no puede ser
suplido de oficio por el tribunal. El pedido de produccin de la prueba de la
imputacin debe ser expreso y formulado en la promocin de la instancia.
En los tres casos, si el acusado prueba la verdad de la imputacin, queda exento
de pena. Esto implica, desde el punto de vista penal, que el acusado de injuria no se le
aplica pena alguna, pero, desde el punto de vista del derecho civil, queda indemne su
responsabilidad por los daos y perjuicios causados. La naturaleza de esta exencin de
pena es una excusa absolutoria, cuyo alcance es la impunidad del querellado. Como la
prueba de la verdad de la imputacin en nada afecta a la tipicidad la antijuricidad ni a
la culpabilidad del delito consumado, el agraviado conserva su derecho al resarcimiento
civil por el dao ocasionado.
CALUMNIA O INJURIA EQUIVOCADA O ENCUBIERTA
Art. 112- El reo de calumnia o injuria equivocada o encubriera que rehusare
dar en juicio explicaciones satisfactorias sobre ella, sufrir del minimun a la
mitad de la pena correspondiente a la calumnia o injuria manifiesta.
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Hace referencia a las calumnias e injurias no manifiestas, es decir, aquellas de

existencia dudosa o ambigua. Las ofensas manifiestas o explcitas, esto es, aquellas en
que la palabra, el acto o el gesto, el dibujo o escrito tienen una clara significacin
injuriosa, estn previstas en el tipo general del Art. 110 CP.
1. La ofensa es equvoca cuando su contenido puede dar lugar a dos interpretaciones
distintas y contrapuestas entre s, una inocente y la otra ofensiva.
2. La ofensa es encubierta cuando la conducta oculta dolosamente el agravio mediante
una expresin que directamente en su texto no es imputativa, pero que resulta tal
por las circunstancias o cuando se la oculta mediante una expresin en si inocente
pero que adquiere carcter ofensivo por esa misma razn.
Como premisa general, las injurias o calumnias equvocas o encubiertas son siempre
dudosas, el principio general es el de la absolucin, salvo que el reo rehusare a dar en
juicio explicaciones satisfactorias sobre ellas.
Para que pueda aplicarse la pena del Art. 112 CP, el querellante debe hacer
requerido del querellado las explicaciones satisfactorias y este haberse rehusado a
darlas. Las explicaciones son satisfactorias cuando descartan el equvoco o demuestran
que no existe una ofensa tapada.
En cualquier etapa del proceso por el delito de accin privada, previa a la sentencia,
el querellado puede ejercer este derecho para liberarse de responsabilidad. El
querellante, en cambio, deber requerirlas en la primera oportunidad procesal, esto es,
con la interposicin de la querella.

44

PUBLICACION O REPRODUCCION DE INJURIA O CALUMNIA INFERIDA POR OTRO

Art. 113- El que publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o
calumnias inferidas por otro, ser reprimido como autor de las injurias o
calumnias de que se trate.
Tiende a impedir la impunidad de aquel que invoca no ser el autor original de la
ofensa publicada o reproducida.
El delito consiste en publicar, esto es, en hacer llegar la ofensa al pblico por
cualquier medio o, lo que es lo mismo, a un nmero indeterminado de personas, o bien
en reproducir, es decir, en volver a producir (reconstruir) la ofensa que ha sido proferida
por otra persona.
La ley distingue entre el autor originario (inferida por otro) y el autor de la
reproduccin o publicacin de la ofensa. La disposicin presupone dos autores y dos
delitos distintos, y su responsabilidad penal se regula de acuerdo a los principios
generales en materia de autora y culpabilidad.
Segn opinin de Soler, la figura de editor responsable tiene responsabilidad
subsidiaria, que segn Bounpadre es incorrecta por cuanto recoge la responsabilidad en
cascada donde el director o editor de la publicacin es tenido como autor, pero en caso
de que el verdadero autor de la ofensa se presente, deber ser tenido como coautor.
Siguiendo a Liszt, el editor es responsable cuando, teniendo la facultad de
examinar el original y de impedir la publicacin, el autor real de la ofensa (autor
originario) no aparece. Si el autor es presentado y su responsabilidad se establece, ella
excluye la del autor de la publicacin, el cuando no viene a ser coautor. El editor
responde por la difusin, com autor de la ofensa, cuando el verdadero autor no est
presente.
En nuestro derecho, el delito de publicacin o reproduccin de una ofensa ajena
es doloso y admite el dolo eventual. Al no receptar el CP el sistema de responsabilidad
subsidiaria o por cascada, o el del gerente o editor responsable, la culpabilidad de todas
aquellas que intervengan o participan en la direccin, edicin, impresin, etc. De una
publicacin peridica o no, se rige por las reglas comunes.
Se excluye a aquellos directores o editores que hay prestado al autor una ayuda
material par ala publicacin, difusin o venta.
INJURIAS Y CALUMNIAS PROPAGADAS POR MEDIO DE LA PRENSA
Art. 114- Cuando la injuria o calumnia se hubiere propagado por medio de la
prensa, en la Capital y territorios nacionales, sus autores quedarn sometidos
a las sanciones del presente Cdigo y el juez o tribunal ordenar, si lo pidiere
el ofendido, que los editores inserten en los respectivos impresos o
peridicos, a costa del culpable, la sentencia o satisfaccin.
Tipo objetivo: a accin consiste en propagar una injuria (Art. 110 CP) o una calumnia
(Art. 109 CP) por medio de la prensa. Propagar es hacer llegar la ofensa a un nmero
indeterminado de personas. El concepto de prensa implica toda publicacin u obra
impresa, peridica o no, publicada por un editor. De manera que todo otro medio de
expresin de las ideas (radio, TV, cine, video, etc.) queda al margen. Sin embargo,
resulta hoy del todo justificada una interpretacin amplia del concepto de prensa.
El Art. 114 CP, adems de contener una regla jurisdiccional limitada a la Capital
Federal y Territorios Nacionales (ltima expresin que ha perdido actualidad), prescribe
un modo de reparacin cuando el delito contra el honor ha sido propagado por medio
de la prensa.
Esta modalidad reparatoria del honor se traduce en la publicacin, a costa del
culpable, de la sentencia o satisfaccin. La sentencia es el fallo definitivo y firme
dictado por el juez y la satisfaccin es la explicacin brindada en el juicio por el
querellado en oportunidad de ejercitar su derecho de retractacin.
A publicacin slo es procedente cuando concurren ciertas condiciones a. sea
requerida por el ofendido b. el pedido sea formalizado en la etapa procesal oportuna
(promocin de querella). Se trata de un derecho exclusivo del querellante. El juez est
impedido de ordenar la publicacin de oficio.
A costa del culpable quiere decir a cargo del condenado o de quien se retracto en
el juicio- in embargo, la orden judicial para la publicacin debe estar dirigida a los
editores (no al culpable) para que inserten en los respectivos impresos o peridicos, a
costa de este ltimo (el culpable), la sentencia o satisfaccin.
45

La publicacin debe hacerse en el mismo peridico o impreso en donde se ha

vertido la ofensa. Si ha desaparecido o dej de editarse, no corresponde efectuar la
publicacin en otro.
La publicacin debe contener el texto del fallo en su totalidad y el incumplimiento
de tal orden judicial hace incurrir a su destinatario en el delito de desobediencia (Art.
239 CP).
Los delitos contra el honor cometidos por medio de la prensa. Jurisprudencia de la
CSJN. La cuestin del Art. 32 de la CN: La CN contiene dos disposiciones que hacen
referencia a la libertad de prensa:
a. El Art. 14 considera como derecho individual el de publicar las ideas por la prensa
sin censura previa
b. El Art. 32 que expresa El Congreso no dictar leyes que restrinjan la libertad de
imprenta o que establezcan sobre ella la jurisdiccin federal
El Art. 32, en cuanto prohbe al Congreso Federal dictar leyes que restrinjan la
libertad de prensa, no impide que se regule reglamentariamente este derecho de forma
razonable y de acuerdo con el texto fundamental. El Congreso tiene facultades
constitucionales para tipificar como delito cualquier hecho o conducta que haya sido
cometido y desplegada por medio de la prensa.
En el Caso Campillay c/ Diario La Razn, puso de manifiesto la CSJN la
incuestionabilidad del derecho que toda persona tiene a no ser difamada y en caso de
serlo a recibir indemnizacin por los daos y perjuicios sufridos; est permitido publicar
lo que se desee, pero con la condicin de responder por los abusos. Surge como
principio la responsabilidad que tiene la prensa por los daos que hubiera causado
mediante abuso o la represin penal de los sujetos que hubieran cometido delitos por
intermedio de ella.
En el Caso Ponzetti de Balbn, estableci que el derecho de libertad de prensa
radica fundamentalmente en el reconocimiento de que todos los hombres gozan de la
facultad de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa, esto es, sin el previo
contralor de la autoridad sobre lo que se va a decir, pero no en la subsiguiente
impunidad de quien utiliza la prensa como un medio para cometer delitos comunes
previstos en el CP.
La doctrina de la CSJN y el Art. 32 de la CN: Existen dos aspectos a analizar:
1. 2 parte del Artculo: Jurisdiccional: que prohbe al Congreso Federal establecer sobre
la libertad de imprenta la jurisdiccin federal: La doctrina de la Corte ha sido muy
variada:
a. Caso Argerich 1864: dijo que la justicia federal era incompetente para entender
en los casos de prensa cuando se persegu por injurias al jefe de la polica de la
Capital Federal.
b. Caso Calvete:: distingui entre los delitos que atentan contra los particulares cuyo
juzgamiento corresponde a la justicia provincial, y los delitos cometidos contra la
CN y el orden pblico, en los que debe entender la justicia federal.
c. Fallos posteriores: retom la doctrina del caso Argerich
d. Caso Ministerio Fiscal de Santa Fe c/ diario La Provincia 1932: admiti la
competencia de la justicia federal para entender en materia de prensa cuando el
agravio se dirige contra una autoridad nacional por medio de la prensa. sta
doctrina fue ratificada en el Caso Ramos c/ Batalla 1970, donde expres que el
Congreso dicta dos tipos de leyes: por una parte las de ndole estrictamente
federal que son aplicables solamente por los tribunales federales; y por otra, las
llamadas de derecho comn, que se aplican por los tribunales federales o
provinciales segn que las cosas o las personas caigan bajo sus respectivas
jurisdicciones.
2. 1 parte del Artculo: que prohbe al Congreso Federal dictar leyes que restrinjan la
libertad de imprenta: Hay dos posiciones:
a. Caso Mndez c/ Valdez donde sostiene que la represin de los delitos cometidos
por medio de la prensa corresponde a las provincias o al Congreso cuando acta
como legislatura provincial y que las disposiciones del CP sobre calumnias e
injurias solo son aplicables en la Capital Federal y Territorios Nacionales (Art. 114
CP)
b. Posicin contraria que se sustenta en el Caso Batalla, en la cual debe examinarse
previamente si la ofensa vertida o difundida a travs de la prensa es delito o no,
46

al margen de su naturaleza, lugar o medio. Si concluimos que es delito resulta de

aplicacin el CP por cuanto, en virtud de la facultad delegada por el Art. 126 CN, a
las provincias les est vedado sancionar delitos despus del dictado del CP por el
Congreso.
INJURIAS VERTIDAS EN JUICIO
Art. 115- Las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores,
en los escritos, discursos o informes producidos ante los tribunales y no
dados a publicidad, quedarn sujetas nicamente a las correcciones
disciplinarias correspondientes.
Fundamento de la exencin: Es una verdadera excusa absolutoria del derecho
comn. Se trata de una conducta tpica o antijurdica que exime de pena al culpable
(excusa absolutoria) y la base de la impunidad tiene el carcter de derecho pblico.
Adems, acta objetivamente, no sea, al margen de la intencin del autor. No obstante
conducir a la impunidad, la eximente deja indemne la responsabilidad civil ordinaria.
Tipo objetivo:
1. Limitacin: La eximente slo se limita a las injurias de toda clase (Art. 110 CP) y no
queda comprendida la calumnia.
2. Las injurias deben haber sido proferidas ente los tribunales por medios escritos, en
forma oral o por otros medios de comunicacin o expresin grfica.
3. Sujetos del delito son los litigantes, apoderados o defensores, vale decir, las partes
del juicio
a. Litigante: es el que litiga, quien interviene en un juicio como parte haciendo valer
su pretensin (actor) o soportando una pretensin ajena (demandado). Abarca, en
el juicio civil, al actor, demandado, incidentista, tercerista, Asesor de menores e
incapaces, etc.; y en el juicio penal, al querellante, querellado (acusado),
denunciado (imputado), actor civil, demandado civil, Agente Fiscal, querellante
estatal, Asesor de Menores y el abogado defensor oficial de pobres e incapaces.
Estn excluidos aquellos que no son parte (juez, terceros ajenos al juicio, peritos,
intrpretes, traductores, autoridades del sumario de prevencin policial,
secretario y pro secretariado del juzgado y el denunciante.
b. Apoderados: son aquellos que tienen poder de litigante para representarlo en la
causa judicial
c. Defensores: son los que prestan asistencia o patrocinio legal a las partes en el
asunto judicial, ejercen la defensa penal del imputado en juicio criminal.
4. Las injurias deben haber sido proferidas en el ejercicio de la actividad propia de los
asuntos judiciales, en forma oral o escrita. Debe entenderse por tribunales a todo
lugar fsico donde de encuentre o tenga asiento una autoridad con competencia para
entender y resolver cuestiones justiciables de cualquier naturaleza.
5. La impunidad de la injuria en juicio resulta si no fue dada a publicidad, esto es, si no
ha llegado por obre del autor o de un tercero con su participacin o induccin, a un
nmero indeterminado de personas de un modo distinto al que supone la publicidad
propia de un asunto judicial. La ley no quiere la difusin de la ofensa fuera de los
limites que enmarcan la cuestin justiciable
6. Se somete al autor de la injuria en juicio a las correcciones disciplinarias (prevencin,
apercibimiento, multa y suspensin) y su aplicacin corresponde al juez de la causa.
Tipo subjetivo: as injurias proferidas en juicio solo pueden cometerse a ttulo de dolo.
INJURIAS RECIPROCAS
Art. 116- Cuando las injurias fueren recprocas, el tribunal podr, segn las
circunstancias, declarar exentas de pena a los dos partes o a alguna de ellas.
Respecto a la naturaleza de esta eximente, algunos piensan que se trata de una
excusa absolutoria (Soler) cuyo alcance se limita a la exencin de la pena, pero no de
los dems efectos civiles y penales de la condena.
El texto solo hace referencia a las injurias, sin hacer exclusin de ningn tipo en
razn de la clase, forma o gravedad de la ofensa. Por consiguiente, cualquier agravio
puede dar lugar a la retorsin.
47

La ley exige que las injurias sean recprocas, esto es, que concurran dos personas
que se ofendan mutuamente. Debe mediar una relacin de causalidad entre la injuria
proferida por el ofensor y la expresada por la victima. Esto significa que una injuria
debe ser la causa determinante de la otra. La injuria devuelta, adems, debe ser
razonable, o sea, que debe guardar cierta similitud o proporcin con la ofensa original,
aunque no es necesaria una perfecta equivalencia, pues si fuera grosera y
manifiestamente innecesaria para la correccin de los mares, al igual que el abuso, el
autor del delito ya no puede beneficiarse con la exencin.
Ambas ofensas, para ser compensadas, deben ser ilegtimas, pero es una facultad
exclusivamente judicial el declararlas exentas de pena. La cuestin se resuelve de
oficio, no a instancia de parte, aunque estas pueden invocar en el proceso la
reciprocidad de injurias. Sin embargo, como la denominada contra querella es una
institucin no prevista (lo que conduce a la inadmisibilidad en un mismo proceso), la
condena o exencin de pena del querellante no es posible, por tratarse de un delito de
accin privada, la accin ha sido promovida en su contra, obstculo que impide al juez
todo pronunciamiento sobre el mismo. La decisin solo habr de recaer sobre el
querellado (absolucin o condena). Para que el querellante pueda beneficiarse con la
excusa, precisa de la previa promocin de la instancia privada (acusacin particular).
RETRACTACIN
Art. 117- El culpable de injuria o calumnia contra un particular o asociacin,
quedar exento de pena, si se retractare pblicamente, antes de contestar la
querella o en el acto de hacerlo.
Concepto y caracterizacin: La vieja doctrina sostena que la retractacin requiere
cantar la palinodia, manifestando el querellado que minti, reconociendo sin reparos la
existencia del hecho como tal y, en consecuencia, que existi la injuria. In embargo,
actualmente, basta con que el acusado diga simplemente me retracto, me desdigo,
vengo a retractarme. Es suficiente con desdecirse de lo que antes de haba dicho sin
que sea preciso el reconocimiento de que se ha mentido. Lo que importa a la ley es la
objetividad de la retractacin, sin que se tengan en cuenta los motivos que impulsaron
al autor de la ofensa a hacerlo. La retractacin debe haberse realizado pblicamente,
entendindolo como publicidad propia de los actos o procedimientos judiciales.
Comprende a cualquier clase de injurias o calumnias, con excepcin de las injurias en
juicio, las ofensas inferidas a funcionarios, ya que slo contempla aquellas que se
profieren contra un particular o asociacin.
Oportunidad: la oportunidad para que el acusado se retracte es antes de contestar la
querella o en el acto de hacerlo. Segn las disposiciones procesales, las oportunidades
son: el momento en que se lleva a cabo la audiencia de conciliacin o en oportunidad
de contestar la querella, esto es, durante la etapa de citacin a juicio. Vencido el plazo
de 10 das de esta etapa procesal, la retractacin es extempornea.
Fuera de las oportunidades procesales, salvo que el querellante la acepte, en cuyo
caso se deber entender que ha renunciado a la accin penal por lo que corresponde el
sobreseimiento del querellado.
Naturaleza y consecuencias procesales: Tiene como naturaleza de excusa absolutoria
que se funda en el arrepentimiento del sujeto activo de la ofensa. La exencin alcanza
solo a la pena del delito, no al tipo delictivo que sigue subsistiendo y con el las
consecuencias civiles. La retractacin implica un modo normal de terminacin del
proceso penal por sobreseimiento del querellado. Slo el juez, no las partes, es quien
decide si en el caso estn o no reunidos los requisitos de la retractacin.
PROTECCIN DE DATOS PERSONALES
Art. 117 bis1. ser reprimido con la pena de prisin de un mes a 2 aos el que
insertara o hiciera insertar a sabiendas datos falsos en un archivo de
datos personales
2. la pena ser de 6 meses a 3 aos, al que proporcionara a un tercero a
sabiendas informacin falsa contenida en un archivo de datos
personales
3. la escala penal se aumentar en la mitad del mnimo y del mximo,
cuando del hecho se derive perjuicio a alguna persona
48

4. cuando el autor o responsable del ilcito sea funcionario pblico en

ejercicio de sus funciones, se le aplicar la accesoria de inhabilitacin
para el desempeo de cargos pblicos por el doble del tiempo que el de
la condena

49

Explicacin:
a. insertar o hacer insertar datos falsos: la accin consiste en insertar o hacer insertar
datos que no son verdaderos en unos archivos de datos personales. Requiere dolo
(que se ejecute a sabiendas). El delito se consuma cuando se realiza la accin de
insertar o hacer insertar (por otro) los datos falsos.
b. Divulgacin de informacin falsa: la conducta consiste en proporcionar a un tercero
informacin falsa existente en un archivo de datos personales. Se requiere que el
autor acte a sabiendas de que la informacin es falsa (dolo).
c. Perjuicio la escala penal aumenta al doble cuando se cause un perjuicio a persona
alguna
d. Funcionario pblico: si el responsable fuese este en ejercicio de sus funciones,
adems de la pena por el delito, se le aplicar la accesoria de inhabilitacin para
desempear cargos pblicos.
Conforme a la ley de Proteccin de datos personales (ley 25.236) se llama
a. Archivos, registro, base o banco de datos: al conjunto organizado de datos
personales que sean objeto de tratamiento o procesamiento, electrnico o no,
cualquiera que fuere la modalidad de su formacin, almacenamiento, organizacin o
acceso.
b. Datos personales: informacin de cualquier tipo referida a personas fsicas o de
existencia ideal determinadas o determinables.
LA ACCIN PENAL: El rgimen de las acciones penales por delitos contra el honor est
en los Arts. 71, 73 y 75 CP. Segn el Art. 73 inc. 2, la accin penal por los delitos de
calumnia e injuria es privada, nicamente, la persona ofendida por el delito es quien
puede ejercitar la accin (Art. 75 CP). E ah, el carcter personalsimo de la accin
penal.
La excepcin a esta regla es el Art. 75, cuando la ofensa ha sido inferida en
vida del sujeto y despus muere, en este caso la accin puede ser ejercida, en forma
excluyente, por el cnyuge, hijos, nietos y padres sobrevivientes. El desistimiento de la
accin penal por parte del querellante implica su renuncia a la pretensin penal (Art. 59
inc.4 CP) de forma que no podr volver a entablar la accin contra la misma persona y
por el mismo hecho.

50

TTULO 3. DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL

La integridad sexual como bien jurdico protegido: En 1999, se introdujo la sustitucin
de la anticuada rbrica delitos contra la honestidad por la de delitos contra la
integridad sexual. Ello respondi al cambio de ideologa acerca de la intervencin del
Estado en el mbito de la sexualidad de los individuos y hacerlo ms compatible con las
exigencias de un derecho penal propio de un estado de derecho. Cuyas bases se
asientas en la reforma constitucional de 1994 orientada hacia un Estado protector de
las libertades individuales entre las que se inserta la libertad sexual.
El viejo concepto de honestidad reconduca la discusin a la confusin entre moral
y derecho, es decir, entre lo que la moral prohbe y lo que la ley penal debe castigar. La
idea de honestidad, entendida como moral sexual dominante en un contexto social
determinado contrastaba con los principios de derecho penal con un estado de derecho.
La integridad sexual como bien jurdico penalmente protegido importa un
segmento de la libertad persona, entendida como el derecho de todo individuo a ejercer
libremente su sexualidad o no verse involucrado sin su consentimiento en una relacin
sexual.
El atentado sexual afecta el derecho de toda persona a su autorrealizacin o
autodeterminacin en el mbito de la sexualidad, pues significa, entre los adultos, un
obstculo a la libre opcin sexual, y entre los menores que carecen de capacidad de
anlisis para decidir responsablemente en el mbito sexual, un abuso de tal capacidad.
CAPTULO I ADULTERIO
(Derogado por ley 24.453/95)
Bien jurdico: protega a la fidelidad sexual que se deben los cnyuges, de acuerdo a
la organizacin legal del matrimonio, conforme a la Ley de Matrimonio Civil (ley 2.393)
Concepto. Elementos. Diversas figuras: El adulterio consista en tener acceso carnal
ilegtimo, es decir, con una persona que no era el cnyuge. Se distinguan dos figuras
cuyo elemento comn consista en que en el momento del hecho deba existir un
matrimonio vlido. Por tanto no hay delito de adulterio si el matrimonio fuese
inexistente o afectado de nulidad absoluta o si existiese divorcio o simple concubinato.
El Art. 118 CP estableca: Sern reprimidos con prisin de un mes a un ao: 1. la mujer
que cometiere adulterio, 2. el codelincuente de la mujer, 3. el marido, cuando tuviere
manceba dentro o fuera de la casa conyugal, 4. la manceba del marido.
Adulterio de la mujer: consista en que la mujer casada tuviera acceso
extramatrimonial, es decir, con un hombre que no sea su marido. La existencia de una
sola relacin sexual era suficiente para que se configure el adulterio de la mujer. La
relacin sexual deba ser voluntaria, querida por la mujer, pues en caso contrario era
una violacin. Deba haber acceso carnal, si slo haba actos deshonestos sin llegar a la
penetracin sexual, no haba acceso ni adulterio. Haba adulterio aun cuando el acceso
carnal se realizaba anti natura. El que lleva a cabo el acto sexual con la mujer se llama
codelincuente y tambin era castigado si tena conocimiento del estado civil de la
mujer.
Adulterio del marido: en el hombre el delito consista en que tuviera una relacin
sexual continua con una mujer que no es su esposa, o sea que, exista el delito cuando
tiene manceba, lo cual es equivalente a concubina o amante. Mientras el adulterio de la
mujer era un delito instantneo, el del hombre era permanente en cuanto requiere
accesos carnales permanentes, habituales, con determinada mujer. No configuraba
delito el hecho de que el hombre tenga accesos carnales con distintas mujeres. Da lo
mismo que la manceba se tuviera dentro o fuera de la casa conyugal, lo importante era
que tuviera con ella relaciones sexuales continuas. No era necesario que se mantenga
econmicamente ni que la relacin fuera notoria; tampoco requera que viva con ella
pblicamente como si era el marido. La manceba del marido tambin era castigada
pero deba tener conocimiento de que el hombre era casado.
Consumacin y tentativa: El adulterio de la mujer se trataba de un delito instantneo
y su consumacin se producia en el acto de tener el acceso carnal y por lo tanto era
posible la tentativa. El adulterio del marido era un delito permanente, la consumacin
iba desde que comenzaba el amancebamiento y duraba mientras el amancebamiento
durara, no era posible la tentativa.

51

CAPTULO 2
(El texto original del Captulo 2 fue derogado por la ley 25.087/99 y deca: Violacin y
estupro)
ABUSOS SEXUALES
Art. 119- Ser reprimido con reclusin o prisin de 6 meses a 4 aos el que
abusare sexualmente de persona de uno u otro sexo cuando sta fuera menor
de 13 aos o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o
intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad o de poder, o
aprovechndose de que la vctima por cualquier causa no haya podido
consentir libremente la accin.
La pena ser de 4 a 10 aos de reclusin o prisin cuando el abuso por
su duracin o circunstancias de su realizacin, hubiere configurado un
sometimiento sexual gravemente ultrajante para la victima.
La pena ser de 6 a 15 aos de reclusin o prisin cuando mediando las
circunstancias del primer prrafo hubiere acceso carnal por cualquier va.
En los supuestos de los dos prrafos anteriores, la pena ser de 8 a 20
aos de reclusin o prisin si:
a. resultare un grave dao en la salud fsica o mental de la victima
b. el hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afn en lnea
recta, hermano, tutor, curador, ministro de algn culto reconocido o no,
encargado de la educacin o de la guarda
c. el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de
transmisin sexual grave, y hubiere existido peligro de contagio
d. el hecho fuere cometido por dos o ms personas o con armas
e. el hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas
policiales o de seguridad en ocasin de sus funciones
f. el hecho fuere cometido contra un menor de 18 aos, aprovechando la
situacin de convivencia preexistente con el mismo.
En el supuesto del primer prrafo, la pena ser de 3 a 10 aos de reclusin o
prisin si concurren las circunstancias de los incisos a, b, d, e o f.
ABUSO SEXUAL SIMPLE (1 prrafo)
Consideraciones generales: Se corresponde con el delito de abuso deshonesto
previsto en el Art. 127 CP derogado. La rbrica abuso deshonesto empleada
tradicionalmente tuvo su fuente inmediata en el proyecto de 1891, pero fue recin
introducido en la ley 4189 de 1903. El proyecto de 1906 mantuvo el criterio anterior,
pero sustituy la expresin sin que haya cpula por la de sin que haya acceso
carnal, en tanto los proyectos posteriores presentaron algunas variantes en la frmula.
Bien jurdico: Es la libertad sexual de las personas que se ve agredida en el derecho
que cualquiera tiene de realizar su actividad sexual de acuerdo a su propia voluntad y
con relacin a sus propias preferencias personales. El atentado sexual violento o
abusivo afecta este derecho individual, en la faz especfica de la sexualidad. Cuando el
abuso sexual recae sobre un menor de 13 aos, el atentado afecta la sexualidad del
menor en su desarrollo potencial, en su futuro desarrollo personal en el mbito de la
sexualidad.
Definicin: El abuso sexual es una agresin sexual violenta distinta del acceso carnal,
ejecutado contra una persona, contra su propio querer conciente.
Elementos del delito
1. Tipo objetivo: a conducta tipificada como abuso sexual abarca dos comportamientos:
la agresin sexual cometida contra un menor de 13 aos, an con su
consentimiento, y la agresin sexual perpetrada contra otra persona de cualquier
edad, mediando violencia o intimidacin, abuso coactivo o intimidatorio de una
relacin de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechndose de que la
victima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin.
La accin tpica es la misma: abusar sexualmente de otra persona, que es la accin
material prohibida que para ser tpica debe tener un contenido sexual, es decir,
52

cuando afecta las partes sexuales de la victima, cualquiera haya sido la intencin del
autor.
La accin tpica en el abuso sexual se caracteriza por la ejecucin de actos de
contenido sexual sobre el cuerpo de la victima.
El problema se suscita en casos lmites, esto es, en situaciones que son
objetivamente indiferentes con relacin al sexo o que pueden tener ms de un
significado. En hiptesis como estas, la solucin de la doctrina es exigir la
concurrencia de la intencin o un nimo especial en el agente en la realizacin del
tipo. E modo tal que si el sujeto activo experimentaba alguno de estos nimos
estbamos ante un abuso sexual, cualquiera la parte del cuerpo de la victima usada
por el autor. Se aplicaba como criterio el carcter lascivo o libidinoso del contacto
corporal, por lo que no seran propiamente acciones sexuales aquellas guiadas por
motivos teraputicos, cientficos o simplemente jocosos, vengativos o vejatorios.
En casos de examen mdico, existen dos presupuestos: uno, el consentimiento del
paciente, y otro, la ausencia de alguno de los medios previstos en el prr. 1 del Art.
119 CP, lo que obsta a la configuracin del delito. Si se dan tales requisitos del tipo
estaramos ante un abuso sexual, pero no por la concurrencia de un nimo o
propsito especial que gua la conducta del autor sino porque el acto ha sido
objetivamente impdico.
La nueva regulacin no exige como la tampoco la anterior, un elemento subjetivo
especial para que se tipifique el delito, pero si exige que el acto configure un abuso
sexual, esto es, un acto objetivamente impdico o de contenido sexual. Es por esta
razn que un tocamiento en las partes pudendas de la victima, sin propsito lascivo,
inclusive guiado por otra intencin (burla), configura un abuso sexual tpico. Por el
contrario, el contacto fsico con otras partes del cuerpo, aun con un mvil sexual, no
tipifica el delito.
La solucin para estos casos lmite o dudosos, debera buscarse no en el marco de
un elemento subjetivo no exigible tpicamente, sino en los propios antecedentes del
caso concreto. A su vez, una postura sumamente objetivista podra conducir a tener
por tpicas acciones que no lo son.
Un sector de la doctrina exige, para la configuracin del delito, un contacto corporal
directo entre el agresor y la victima; otro sector, entiende que el tipo puede
consumarse sin la concurrencia de ese contacto corporal directo, pues en cualquiera
de ambos supuestos puede verse vulnerada la libertad sexual de la victima. Para
este ltimo grupo, el abuso sexual admite comportamientos tales como obligar a la
victima a desnudarse y llevar a cabo actos de exhibicin, a auto masturbarse. I bien
este tipo de conductas implican un ataque a la libertad sexual de la victima, no
encajan en el tipo de abuso sexual simple que exige actos fsicos de tocamiento y no
la simple implicacin del cuerpo del sujeto pasivo en una accin de contenido sexual.
Estos supuestos configuran un delito contra la libertad.
El abuso sexual exige actos corporales directos de tocamiento, no puede cometerse
a distancia.
Excluye la realizacin de acceso carnal con la victima, o la intencin de llevarlo a
cabo, caso en la que existira consumacin o tentativa del delito del Art. 119 3 prr.
CP.
Son circunstancias de criminalidad de abuso sexual que la victima menor de 13 aos
y que el delito sea cometido (contra mayores o menores de edad) mediante
violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia,
de autoridad, o de poder, o aprovechndose de que la victima por cualquier causa no
haya podido consentir libremente la accin.
Toda actividad sexual con un menor (con o sin violencia o intimidacin) se presume
iuris et de iure que se ha efectuado sin su consentimiento, careciendo de relevancia
que efectivamente lo haya prestado o que, inclusive, sea l el que haya provocado el
contacto sexual. Se trata de una edad cronolgica.
El error acerca de la edad de la victima impide la tipificacin del delito, pues elimina
la culpabilidad como fundamento de la responsabilidad criminal, pero no producen
ese efecto la duda o la ignorancia, que no benefician al autor.
2. Violencia y amenaza: lo que debe tenerse en cuenta como criterio delimitador y
determinante del injusto tpico es la mayor o menor lesividad del medio utilizado por
el autor para doblegar la libertad sexual de aquella. Por ello, bastar con probar la
existencia de una violencia idnea, no para vencer la resistencia de la victima sino
para doblegar la voluntad del sujeto pasivo.
53

La violencia es el despliegue de una energa fsica, animal, mecnica o de otra

ndole, llevada a cabo por el autor o un partcipe sobre la persona de la victima o se
dirige directamente hacia ella, con el propsito de lograr el contacto sexual.
La violencia equivale a fuerza fsica, a medios de accin material, que actan sobre
el cuerpo de la otra persona o se proyectan hacia ella. Se trata de un supuesto de vis
absoluta.
La amenaza es la intimidacin o anuncio de un mal para infundir temor en la victima
y lograr el contacto sexual. Es la vis compulsiva, que puede ser empleada por el
autor o por un tercero, pero, en cualquier caso, debe constreir psicolgicamente al
sujeto pasivo y determinarlo a someterse a los deseos del autor.
Las caractersticas que debe reunir la amenaza para constituirse en el medio
comisito del delito y causar el estado de miedo o temor en la victima, depende de
circunstancias particulares relativas al sujeto pasivo o a cuestiones de tiempo, modo,
lugar, etc.
La doctrina estima como caractersticas propias de la amenaza las de ser grave,
seria, inminente, injusta, determinada o determinable por las circunstancias, futura,
posible y dependiente de la voluntad del autor.
3. Abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad o de
poder: Consiste en el empleo de medios compulsivos que tienen su causa en una
situacin de superioridad de la que se prevalece el sujeto activo. Esta situacin de
superioridad tiene su correlato en una condicin de inferioridad en que se encuentra
el sujeto pasivo, que demanda obediencia o acatamiento funcional o laboral por
parte de este a aquel. De esta situacin de prevalencia funcional, laboral o de otro
tipo es de la que se aprovecha el autor para el logro de sus objetivos sexuales. Se
supone la obtencin de un consentimiento viciado.
El acoso sexual consiste en la solicitud o requerimiento de favores de naturaleza
sexual prevalindose el autor de una situacin de superioridad, docente, laboral o de
prestacin de servicios y anuncindole a la victima males relacionados con sus
legtimas expectativas en el mbito relacional, funcional, o de trabajo que le une al
agente, si no accede a sus pretensiones sexuales. Los supuestos de acoso sexual
excluyen los contactos corporales entre el autor y la victima. Se tratara de actos no
consumados de abuso sexual o de una coaccin especializada por el propsito sexual
perseguido por el autor. En todo caso, si el sujeto pasivo accediera a las propuestas
del acosador y mantuviera el contacto sexual, ser aplicable el delito de abuso
sexual.
4. Aprovechamiento de la especial situacin de vulnerabilidad en que se encuentra la
victima: Hace referencia a una especial situacin de debilidad en que se encuentran
ciertas personas por hallarse afectadas de enfermedades o padecimientos o
encontrarse en determinadas situaciones, que las colocan en una condicin de
inferioridad ante el autor y que le reportan una mayor dificultad para oponerse a los
designios sexuales del agresor.
En estos casos, se presume iuris tantum que la victima carece de a capacidad
suficiente para consentir o rechazar libremente la relacin sexual. Es una cuestin
que deber ser sometida a comprobacin en el proceso judicial. Se exige una
especial referencia subjetiva en el obrar del autor que abarca dos elementos: uno,
que se aproveche de la situacin de incapacidad o de vulnerabilidad de la victima
para comprender el sentido y alcance del acto sexual que realiza, y otro, el
conocimiento de tal incapacidad en el sujeto pasivo.
Una victima esta privada de sentido cuando se encuentra ante la imposibilidad de
comprender el acto que realiza, sea por padecer un estado de inconciencia o estar
con la conciencia gravemente perturbada.
La nueva frmula abarca distintos tipos de incapacidades de orden fsico, congnitas
o provocadas por el autor, as como cualquier dolencia transitoria o permanente,
fsica o mental, pero condicionada a que impida a ala victima consentir libremente la
accin.
5. Los sujetos: Sujetos activo y pasivo del delito pueden ser cualquier persona. Se trata
de un delito comn, de autor y victima indiferenciadas, htero u homosexual. Sujetos
pasivos tambin pueden ser el cnyuge y la persona prostituida. El abuso sexual
violento o intimidatorio de la esposa o de la prostituta implica un atentado a su
libertad sexual y, por ende, la existencia del delito.
El delito es de carcter material y se consuma cuando se ejecuta el acto de
contenido sexual sobre el cuerpo de la victima. La posibilidad de la tentativa dividi
a la doctrina.
54

6. Tipo subjetivo: Existen dos propuestas doctrinarias respecto de la culpabilidad

a. Subjetivista: exige para la consumacin tpica la concurrencia de un elemento
subjetivo especial en el autor, esto es, que se proponga con el acto deshonesto
desahogar un apatito de lujuria, pero sin nimo de llegar al coito. El dolo se
define por la direccin intelectual dada al acto.
b. objetivista: considera suficiente que el acto sea objetivamente de contenido
sexual, con prescindencia del nimo del autor. Cualquiera sea el propsito del
autor, el delito se consuma con el acto objetivamente impdico.
El abuso deshonesto es un delito doloso, pero de dolo comn. La ley no exige
ningn elemento subjetivo del tipo de injusto y basta con la conciencia de que el
acto es impdico y la voluntad de realizarlo con exclusin del acceso carnal. Las
conductas torpes o culposas no estn incriminadas.
Agravantes (Arts. 119 prr. 4 y 124 CP): Salvo la excepcin de la contemplada en el
inc. c son las mismas que las previstas para los supuestos de los prr. 2 y 3. Y la pena
correspondiente es de 3 a 10 aos de prisin o reclusin.
Por
el
resul
tado
prod
ucid
o

Grave dao en la salud de la victima: En cuanto a la naturaleza del dao puede

decirse segn Bounpadre que para el CP, grave dao es siempre una lesin
grave y con ms razn si es una lesin gravsima. La estructura subjetiva de la
agravante es de naturaleza preterintencional, vale decir, que el resultado ms
grave (culposo) no debe hacer sido querido ni buscado por el autor. El grave
dao en la salud debe ser entendido de un lado como un dao fisiolgicamente
importante, esto es, de mayor entidad que las lesiones leves, y de otro que debe
afectar o el cuerpo de la victima (dao anatmico) o su salud mental (dao
funcional).
El abuso sexual puede concursar con el delito de lesiones leves, si las lesiones
son la consecuencia de un acto violento distinto de la propia conducta sexual
(golpe de puo que desvanece a la victima), caso en el que existir concurso
real entre lesiones leves y abuso sexual simple. Si la lesin es la consecuencia
propia del contacto sexual, queda absorbida por la figura del abuso sexual
simple.
Muerte de la persona ofendida: en los casos del Art. 119 y 120 se impondr
prisin o reclusin perpetua. Se trata de un resultado preterintencional no
conectado subjetivamente al autor. La muerte de la victima es un acontecer
culposo que no estuvo en los designios del agente, ni siquiera como resultado
probable. La muerte de la persona ofendida debe ser una consecuencia del
propio abuso sexual, del sometimiento sexual gravemente ultrajante o del
acceso carnal, y en todas estas hiptesis no debe haber estado prevista por el
autor. De otro modo, la figura quedara desplazada al Art. 80 inc. 7 CP.

Por
el
pare
ntes
co
con
la
victi
ma

Ascendie
nte

La agravante exige la existencia del vnculo parental entre victima y

victimario que derive del propio Art. 119 CP y la concurrencia de la
situacin de abuso simple. Fuera de estos casos, la simple relacin
Descendi carnal consentida entre personas unidas parentalmente (incesto) no
configura delito en nuestro rgimen. Slo se hace referencia al
ente
ascendiente, descendiente, afn en lnea recta o hermano de la
Afn
en victima y comprende a las personas unidas por un vnculo de
sangre, sin lmite de grado, sea que provengan de una relacin
lnea
matrimonial o extramatrimonial. No est abarcado por la agravante
recta
el vnculo jurdico derivado de la adopcin, de lege ferenda cabra
Hermano agregar esta modalidad, aun cuando puede quedar comprendida en
la agravante por el encargado de la educacin o guarda. El
fundamento de la agravante debe buscarse en la violacin del
vnculo parental que le exige al autor el resguardo sexual de la
victima.

Por
la
calid
ad
del
auto
r

Ministro de algn culto reconocido o no: lo que fundamenta el mayor castigo es

la simple calidad del sujeto activo, esto es, su condicin sacerdotal. Sin
embargo, de acuerdo a la actual estructura, debe tratarse que el autor se
prevalezca o aproveche de su condicin de sacerdote. Por lo tanto, la victima
debe conocer se calidad de tal.
Personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad: el fundamente de
la mayor penalidad reside en la posicin de poder o de dominio que representa
la autoridad policial ante los terceros que ven debilitadas sus defensas frente al
55

ataque sexual de que son objeto. Slo resulta aplicable si el abuso sexual se
lleva a cabo por la autoridad pblica, en ocasin de sus funciones. No resulta
suficiente la mera condicin de personal policial o de seguridad, sino que el
abuso sexual debe haberse cometido en oportunidad de estar desarrollando o
ejecutando una actividad. La expresin fuerzas policiales o de seguridad
comprende a las policas provinciales, la federal, gendarmera nacional,
prefectura naval y polica aeronutica.
Por
la
exist
enci
a de
ciert
o
debe
r
espe
ciale
s

Tutor: Art. 377 CCiv

Por
la
patol
oga
del
auto
r

Portador de una enfermedad de transmisin sexual grave: Se relaciona a los

prr. 2 y 3 del Art. 119. El autor debe tener conocimiento de ser portador de
una enfermedad de transmisin sexual grave contagiosa y que se encuentra en
actividad. La conducta sexual tuvo que haber creado concretamente el peligro
de contagio en la otra persona. Se trata de una figura de peligro concreto. Son
enfermedades de transmisin sexual grave: sfilis, chancro blando, blenorragia,
hepatitis B, Sida, etc.

Por
el
nm
ero
de
auto
res

Dos o ms personas: Para que resulte aplicable el tipo agravado en el hecho

deben haber intervenido como mnimo dos personas sin lmite en su mximo.
Esta agravante se caracteriza por el nmero de personas que han intervenido en
el abuso sexual. U fundamento resulta la menor posibilidad de defensa de la
victima frente a un hecho de plural participacin y en la mayor potencialidad
lesiva del autor. La agravante se configura aun cuando uno o ms de los autores
sean inimputables. Lo que importa es el nmero no la capacidad penal de los
intervinientes. Es suficiente con que slo uno de ellos haya cometido la agresin
sexual. La participacin se rige por las reglas comunes. La pluralidad de
agravantes no multiplica el delito, solo tiene incidencia en la ponderacin de la
pena. La intervencin pasiva igualmente da lugar a la agravante.

Por
el
medi
o
empl
eado

Con armas: El fundamento de la mayor penalidad reside en el incremento del

peligro corrido por la victima del ataque sexual. El uso de un arma no solo
mejora la posicin del agresor sexual sino que disminuye los mecanismos de
defensa de la victima. La agravante comprende las armas propias e impropias,
de fuego o de disparo. Pero, en cualquier caso, el abuso sexual debe haber sido
cometido con armas, es decir, mediando el empleo de ellas, no siendo suficiente
la mera portacin del arma que solo podr ponderarse como un acto de
intimidacin. Es suficiente con el uso de una sola arma en singular.

Por
la
edad
y
situa
cin
de la
victi
ma

Convivencia con un menor de 18 aos: (situacin del concubino) Exige tres

elementos un menor de 18 aos, varn o mujer, una situacin de convivencia
con el sujeto pasivo que sea preexistente al hecho mismo, y el aprovechamiento
de tal situacin por parte del autor. La situacin de convivencia puede ser
transitoria o permanente y supone una vida comn compartida. La agravante
solo resulta aplicable en la medida que el autor se aproveche de la situacin de
convivencia, vale decir, se prevalezca o utilice las ventajas que tal situacin le
brinda para consumar el abuso sexual. Se trata de un elemento subjetivo.

Curador: Art. 408 CCiv

Encargado de la educacin: es aquel a cuyo cargo est la tarea de ensear,
instruir, educar, corregir, impartir lecciones, etc. A otra persona. Puede tratarse
de una relacin jurdica o de hecho y el ejercicio del cargo puede ser
permanente o meramente transitoria.
Encargado de la guarda: es aquel a cuyo cargo est el cuidado del sujeto pasivo,
sea que la relacin provenga de un acto jurdico o de una mera situacin de
hecho. Esta relacin puede ser transitoria o permanente, pero no meramente
circunstancial. Se requiere que exista la relacin a que hace referencia la ley
cuando alude a encargo de la guarda del sujeto pasivo.

ABUSO SEXUAL GRAVEMENTE ULTRAJANTE (2 prrafo)

Se trata de un subtipo agravado de abuso sexual simple.
56

El tipo exige un comportamiento sexual abusivo que, ya sea por su duracin

(elemento temporal indeterminado) o por ciertas circunstancias de tiempo, modo, lugar,
medio empleado, etc. (elemento circunstancial), haya significado un sometimiento
gravemente ultrajante para la victima.
El abuso puede ser temporalmente variable, pero en cualquier caso debera
tratarse de una conducta sexual abusiva de cierta duracin, que se prolongue
excesivamente en el tiempo, por un lapso cuya duracin solo podr determinarse sobre
la base de criterios ponderables judicialmente.
Sometimiento sexual manifiesta la ausencia del consentimiento por parte del
sujeto pasivo hacia los actos abusivos. Gravemente ultrajante es la accin del sujeto
activo sobre la victima que import4en humillacin sexual, que evidencie en el autor,
una actitud libidinosa, degenerada, frente a la victima.
Un sometimiento sexual es gravemente ultrajante para la victima cuando afecta
su dignidad como persona humana o cuando tiene un particular signo degradante y
envilecedor. Lo que caracteriza a conductas de esta clase es la humillacin que causa a
sus victimas. Ejemplo: actos sexuales realizados en pblico, o ante la propia familia,
emplendose objetos o instrumentos mecnicos o de cualquier naturaleza pero de
connotacin sexual, introduccin de los dedos o la lengua en la vagina o el ano de la
victima, la fellatio in ore, etc. Con referencia a los objetos, estos deben ser corpreos o
inanimados, debiendo actuar como sucedneos del pene, vale decir que deben tener
una significacin sexual.
As la accin es la misma que la del abuso sexual simple con la diferencia que se
exige que concurra adems: cierta duracin en el tiempo y circunstancias de realizacin
degradantes humillantes.
En cuanto a la va de introduccin deben ser la vaginal o la anal, excluyndose
otros orificios del cuerpo, entre ellos la boca, salvo que la introduccin se produzca
mediante la penetracin del rgano genital masculino por va oral (fellatio in ore).
Los sujetos activo y pasivo son indiferenciados, siendo irrelevante que sean o no
del mismo sexo. El abuso puede perpetrarse contra un menor de 13 aos o contra
cualquier otra persona mediante violencia, amenaza, abuso coactivo o aprovechando la
situacin de especial vulnerabilidad de la victima. Pero, en cualquier caso, la conducta
tpica deber plasmarse en un contacto corporal de inequvoca significacin sexual, sin
que se llegue al acceso carnal.
Se trata de un delito doloso que no admite el tipo culposo. Se consuma con la
realizacin de actos sexuales sobre la victima que duren ms tiempo del normal y en
donde haya un sometimiento gravemente ultrajante sobre la victima, pero sin llegar a
la penetracin.
ABUSO SEXUAL AGRAVADO POR EL ACCESO CARNAL (3 prrafo)
Bien jurdico protegido: Este delito se corresponde con el viejo delito de violacin del
anterior Art. 119 CP, que ha desaparecido como tipologa autnoma para pasar a
configurar un subtipo agravado del abuso sexual simple previsto en el primer prrafo
del mismo artculo. La conducta tpica se centra en el acceso carnal. El bien jurdico
protegido es la libertad sexual entendida como la facultad del individuo de
autodeterminarse respecto al uso de su propio cuerpo en la esfera sexual.
Elementos del delito
1. Acceso carnal: El ncleo rector del tipo es el acceso carnal, que puede ser definido
como la penetracin del miembro viril del actor en cavidad receptiva de naturaleza
orgnico funcional, o en el conducto rectal, de la victima, con el propsito de lograr
el coito. La nocin abarca el acceso carnal vaginal y el anal (coito per anus)
heterosexual y homosexual, quedando excluidos la felatio inore y otras prcticas
antinaturales. Con relacin a esto se expusieron en la doctrina dos criterios:
a. Biolgico: apunta a dar una solucin de carcter fisiolgico, otorgando
prevalencia solo al acoplamiento por va natural. Se hace consistir el acceso
carnal en la penetracin del rgano sexual masculino, por vas naturales,
normales o anormales, en el cuerpo de la victima. Crtica: es demasiado estricto
al hacerse referencia a persona de uno u otro sexo se est admitiendo de manera
expresa la posibilidad de acceso carnal por va anal, de donde se concluye que
sujeto pasivo del delito tambin puede ser un varn.
b. Jurdico: se entiende por acceso carnal a toda actividad directa de la libido,
natural o no, en la que existe penetracin del rgano genital del actor que puede
57

representar el coito o una forma degenerada o equivalente de este. Otros autores

estiman que tener acceso carnal significa introduccin, aun en forma imperfecta,
del rgano sexual masculino en el cuerpo de la victima, o bien que acceso carnal
significa penetracin sexual del rgano genital en el cuerpo, ya sea por va normal
o anormal. Crtica: es excesivo, y su aceptacin sin reservas llevara a punir como
abuso sexual agravado conductas que no pueden encuadrarse implicando una
efectiva lesin al principio de legalidad.
La penetracin sexual, para configurar el acceso carnal requerido como conducta
tpica, debe realizarse en cavidad que represente una receptividad sexual funcional
en la victima y no en cualquier orificio, natural o artificial, del cuerpo humano. Tal
cavidad no es otra que la vagina de la mujer, pero, como es la propia ley la que
posibilita que tambin el hombre pueda ser sujeto pasivo del delito, necesariamente
la penetracin anal violenta o abusiva (en ambos sexos) configura el delito.
Con respecto a la fellatio in ore, un sector doctrinario sostiene que es una de las
formas anormales de la violacin, pues implica penetracin del rgano sexual
masculino en cavidad natural de la victima.La reforma estableci una frase ambigua:
acceso carnal por cualquier va. La boca no resulta un conducto apto para generar
el coito, aun cuando sirva para producir el desfogue sexual del autor. La fellatio in
ore no constituye una modalidad del concepto de acceso carnal, sino un caso de
abuso sexual agravado por el sometimiento gravemente ultrajante previsto en el
prrafo 2 del Art. 119 CP.
A los fines consumativos del delito, no interesa que la penetracin sexual sea
perfecta, esto es que haya habido eyaculacin (inmissio seminis: eyaculacin en el
cuerpo de la victima). Es suficiente con la inmisssio penis (penetracin) aunque haya
sido incompleta o parcial. Tampoco importa que haya habido desfloracin o goce
gensico. Quedan excluidos el coito perineal o inter fmora, el per os (coito oral o
fellatio in ore), cunnilingus (succin vaginal, frecuente en el campo de la
homosexualidad femenina) y la introduccin de objetos, comportamientos que
quedan encuadrados en el delito de abuso sexual agravado por el sometimiento
sexual gravemente ultrajante para la victima previsto en el 2 prrafo del Art. 119
CP.
2. Sujeto activo: Con respecto al antiguo delito de violacin, la doctrina sostena que se
trataba de un delito de propia mano, vale decir, de aquellos en los que el sujeto
activo nicamente puede ser aquel que est en condiciones de ejecutar inmediata y
corporalmente por s mismo la accin prohibida, Solo un varn fisiolgicamente
dotado para realizar el acceso carnal puede ser, en principio, sujeto activo del delito
de violacin. La controversia resulta respecto de la mujer. Al establecer la ley que se
incrementa la pena del delito de abuso sexual cuando mediando las circunstancias
del primer prrafo hubiere acceso carnal por cualquier va, permite sostener que
sujeto activo pueden ser tanto hombre como mujer. Razones:
a. el texto legal no hace distincin en cuanto al sexo;
b. el trmino acceso carnal, si bien en su sentido literal y semntico equivale a
penetracin, esto no quiere decir que sea sinnimo de penetracin llevada a cabo
por el sujeto pasivo, puesto que no es este ni su significado gramatical ni el legal;
c. la expresin acceso carnal debe traducirse como equivalente a cpula, coito,
acoplamiento sexual, yacimiento, etc., en la que intervienen dos personas una de
las cuales debe ser necesariamente varn, de manera que se produzca la
penetracin de su rgano genital en la cavidad vaginal o anal de la otra persona.
Estos comportamientos pueden realizarlo tanto un hombre como una mujer que
se acoplan genitalmente entre si.
d. Ya no se requiere que el autor tenga acceso carnal, sino que en el abuso sexual
hubiere acceso carnal, vale decir, que lo que actualmente se exige es que en el
marco del contexto sexual haya habido acceso carnal, esto es, penetracin del
rgano sexual masculino en la cavidad vaginal o anal de otra persona. De esta
forma que sean tpicos tanto la penetracin de un hombre contra una mujer u otro
hombre como cuando el hombre o la mujer se hacen penetrar por otro sujeto.
e. El acceso carnal solo cumple el rol de ser la razn determinante del incremento
de la pena, pues lo que caracteriza al tipo penal vertebradamente es la conducta
sexual abusiva.
3. Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona viva, sin que importen la edad o el sexo.
Ciertas perversiones sexuales, como la necrofilia (acceso carnal a un cadver) o los
actos de bestialismo (actos sexuales con animales) no estn abarcados por el tipo
penal.
58

a. violacin de la prostituta: lo que est en juego en este delito no es la condicin

moral de la victima (honestidad), sino su libertad individual de practicar el acto
sexual con quien mejor le plazca y en la forma y condiciones bajo las cuales ha
sido consentido. La prostituta puede ser accedida carnalmente con violencia,
como cualquier otra mujer. Toda acceso carnal violento, tendiente a hacer cumplir
la negativa de prestarse al acto, haya o no habido pago de un precio, configura el
delito que estamos estudiando.
b. violacin entre cnyuges: los actos sexuales violentos o abusivos seguidos de
acceso carnal, en el mbito del matrimonio, configuran el delito de abuso sexual
agravado por el acceso carnal. Segn opinin difundida entre nuestros autores no
resulta punible la violacin del marido contra la mujer, basndose en el dbito
conyugal que genera el vnculo del matrimonio, de acuerdo al Art. 198 Cciv los
esposos se deben mutuamente fidelidad, asistencia y alimentos. Segn
Bounpadre, el deber de fidelidad que deriva del Art. 198 Cciv, es de fundamental
importancia en el plano civil, en tanto su violacin puede derivar en la separacin
o el divorcio de los cnyuges, ninguna incidencia tiene, en el mbito del derecho
penal. El disenso opuesto al sometimiento compulsivo del dbito conyugal, solo
puede generar una sancin de carcter civil, pero nunca puede convertirse en un
castigo para la mujer cuya pena deba ser la de soportar una relacin carnal
violenta no deseada. La mujer por el solo hecho de haber contrado matrimonio,
no pasa a ser un instrumento de satisfacciones sexuales de su marido. El abuso
sexual del cnyuge es posible as como es posible el abuso sexual de cualquier
persona. El derecho al acceso carnal en el matrimonio solo es legtimo en tanto
medie el consentimiento de la otra parte. A la misma conclusin se arriba en los
casos en que el cnyuge ha prestado el consentimiento para una especie de
actividad sexual y el consorte le impone mediante violencia o amenaza un trato
sexual diferente.
Circunstancias de criminalidad: El acceso carnal solo es punible cuando concurran las
circunstancias de criminalidad previstas en el primer prrafo del Art. 119 (abuso sexual
simple)
Consumacin. Tentativa, Concurso. Culpabilidad. La accin penal: El delito se
consuma con el acceso carnal, esto es, la penetracin aunque no fuera perfecta o
completa (haya o no haya habido eyaculacin). No es suficiente el coito inter fmora,
esto es, cuando el miembro viril permanece entre los muslos en contacto con los labios
mayores o externos, pero sin penetrar en el interior de la vulva, caso en el que se
tratara del comienzo de ejecucin del delito en los trminos de una tentativa punible.
Este tipo de abuso sexual es un delito de accin, es decir, que se realiza a travs
de una conducta activa (cpula) con exclusin de todo comportamiento omisivo. Es de
mera conducta o de pura actividad, pues para la integracin del tipo es suficiente el
acceso carnal. Es un delito instantneo, pues se consuma con el solo acceso carnal. No
requiere de resultado material alguno.
El delito es doloso y el dolo consiste en la voluntad de tener acceso carnal con la
victima con conocimiento de la situacin en que se encuentra.
Con respecto a las relaciones concursales, este abuso sexual puede concursar con
otros delitos, tales como las lesiones, la privacin ilegtima de libertad, el homicidio, el
rapto, corrupcin, violacin de domicilio, etc. Para lo cual habr que estar, en la
generalidad de los casos, a las circunstancias particulares en la que ellos se han llevado
a cabo.
La participacin se rige por las reglas comunes.
La accin penal es pblica de instancia privada, esto es, que su ejercicio depende
de la voluntad de la persona ofendida, su tutor, guardador o representante legal, salvo
que resultare la muerte de la victima o lesiones gravsimas de las tipificadas en el Art.
91 (Art. 72 CP), casos en que la accin sigue siendo pblica pero su ejercicio puede ser
instada (denunciado) por cualquier persona o por el rgano pblico de la acusacin. Se
procede de oficio cuando el delito sea cometido contra un menor que no tenga padres,
tutor ni guardador, o por uno de sus ascendientes, tutor o guardador. La accin penal
puede ser promovida por denuncia o por querella.

59

ABUSO SEXUAL POR APROVECHAMIENTO DE LA INMADUREZ SEXUAL

Art. 120- Ser reprimido con prisin o reclusin de 3 a 6 aos el que realizare
algunas de las acciones previstas en el segundo o en el tercer prrafo del Art.
119 con una persona menor de 16 aos, aprovechndose de su inmadurez
sexual, en razn de la mayora de edad del autor, su relacin de preeminencia
respecto de la victima, u otra circunstancia equivalente, siempre que no
resultare un delito ms severamente penado.
La pena ser de prisin o reclusin de 6 a 10 aos si mediare alguna de
las circunstancias previstas en los incisos a, b, c, e o f del cuarto prrafo del
Art. 119.
Consideraciones generales: La ley 25.087 sustituy el viejo delito de estupro previsto
en el derogado Art. 120 CP. Puede apreciarse la desaparicin del elemento valorativo
honestidad como cualidad esencial del sujeto pasivo y el elemento cronolgico de la
edad que anteriormente hacia referencia a una mujer honesta mayor de 12 aos y
menor de 15 pasando a ser en el nuevo texto, una persona menor de 16. En el antiguo
estupro se requera como conducta tpica el acceso carnal con la victima, mientras que
actualmente se incriminan dos modalidades tpicas diferentes: sometimiento sexual
gravemente ultrajante y acceso carnal por cualquier va.
Elementos comunes de las nuevas estructuras tpicas
a. sujetos: los sujetos pasivos y activos son indiferenciados, tanto hombre como mujer.
b. condiciones tpicas: se castiga a quien realizara algunas de las acciones previstas en
el segundo o en el tercer prrafo del Art. 119 CP, de forma que las conductas
tipificadas para las dos nuevas figuras se caracterizan por constituir un abuso sexual,
pero con la diferencia de que en el tipo previsto en el tercer prrafo del Art. 119 CP,
la accin incriminada es el acceso carnal.
c. elemento cronolgico: est configurado por la edad mxima requerida por la ley para
el sujeto pasivo: persona menor de 16 aos. Con arreglo a los Art. 119 y 120 CP,
para el CP la iniciacin sexual de las personas queda establecida a la edad de 13
aos, de forma que, toda relacin sexual libremente consentida entre un menor de
21 aos y un mayor de 13, o entre un mayor de 16 aos y un mayor de 21, no es
tpica. La edad a que hace referencia el tipo legal es la edad cronolgica, no la edad
mental de la victima, aunque esta ltima, en ciertos casos, pueda tener incidencia
tpica (ej. acceso carnal con una demente de 15 aos). La edad del sujeto pasivo es
un elemento objetivo del tipo que requiere comprobacin en el caso judicial.
d. inmadurez sexual de la victima: La antigua figura de la honestidad como elemento
del tipo de estupro en la versin anterior del Art. 120 CP fue suprimida y
reemplazada por inmadurez sexual. El vocablo inmadurez significa inexperiencia y si
le aadimos sexual, nos encontramos con inexperiencia, desconocimiento, falta de
hbito, en las relaciones sexuales. No existe sinonimia entre inexperiencia sexual y
honestidad. El problema resulta que por un lado la ley califica de inmaduro
sexualmente al menor de 16 aos, y por otro establece la edad mnima de 13 aos
para el inicio de la sexualidad. No tiene solucin. Un menor de 16 aos ya iniciado en
la sexualidad, por carecer de inmadurez sexual, no tiene proteccin de la ley. El
menor debe ser un inmaduro sexualmente, condicin de la que debe aprovecharse el
sujeto activo.
e. aprovechamiento de la condicin de la victima: Resulta una referencia subjetiva
relacionada con el obrar del autor: el sujeto activo, para ser punible, debe
aprovecharse d la inmadurez sexual del menor. Se trata de una situacin de
prevalencia o de obtencin de ventajas derivadas de una condicin de inferioridad o
de especial vulnerabilidad en que se encuentra el sujeto pasivo por su falta de
madurez sexual, condicin que le facilita al sujeto activo el logro de sus objetivos
sexuales.
f. consentimiento del sujeto pasivo: Se trata de un requisito que no est expresamente
establecido en la ley, pero de su interpretacin sistemtica y armnica surque que el
menor de 16 aos debe haber prestado el consentimiento para la realizacin del acto
sexual, de forma que su disenso o negativa desplaza el hecho a algunos de los tipos
del Art. 119 CP 2 y 3 prrafo. El sujeto pasivo debe consentir la realizacin del acto
pero se trata de un consentimiento viciado por la condicin de superioridad en que
se encuentra el sujeto activo.
Culpabilidad. Consumacin, Tentativa, Accin penal: Los tipos delictivos previstos en
el Art. 120 CP solo pueden imputarse a titulo de doloso. La referencia subjetiva
aprovechndose de la inmadurez sexual de la victima presupone el dolo directo. El
dolo supone el conocimiento de la edad requerida por la ley, la inmadurez sexual del
60

menor y la voluntad de realizar el abuso sexual. El error excluye ese conocimiento. No

resultan admisibles ni el dolo eventual ni las formas culposas. El delito se consuma de
acuerdo con la dinmica comitiva de cada tipo penal: con el contracto corporal (prr. 2
del Art. 119 CP) o acceso carnal (prr. 3). La tentativa es admisible en todos los casos.
Estas figuras pueden concursar con otros delitos para lo cual sern de aplicacin
las reglas generales. Las lesiones leves, sin embargo, siempre son absorbidas por el
tipo mayor en cuanto sean la derivacin propia del abuso sexual.
La accin penal por el delito de estupro es pblica pero de instancia privada.
Excepcionalmente, se procederla de oficio cuando el menor carezca de representantes
legales o el delito fuere cometido por el ascendiente, tutor o guardador. Para el caso de
existencia de intereses contrapuestos entre el menor y los representantes legales, el
Fiscal podr actuar de oficio cuando as resultare ms conveniente para el inters
superior de aquel. (Art. 72 CP).
Agravantes: Las circunstancias que califican a cualquier modalidad de abuso sexual
por aprovechamiento de inmadurez sexual de la victima son las mismas que para el
delito de abuso sexual simple salvo el caso del inc. d ( cometido por dos o mas
personas, o con armas) y tambin cuando resultare la muerte de la persona ofendida
(Art. 124 CP)
Art. 124- Se impondr reclusin o prisin perpeta, cuando en los casos del
Art. 119 y 120 resultare la muerte de la persona ofendida. (Ver agravantes)

61

CAPTULO 3
(El texto original del Captulo 3 fue derogado por la ley 25.087/99 y deca: Corrupcin,
abuso deshonesto y ultrajes al pudor)
DELITO DE CORRUPCIN DE MENORES
Art. 125- El que promoviere o facilitare la corrupcin de menores de 18 aos,
aunque mediare el consentimiento de la victima ser reprimido con reclusin
o prisin de 3 a 10 aos.
La pena ser de 6 a 15 aos de reclusin o prisin cuando la victima
fuera menor de 13 aos.
Cualquiera que fuese la edad de la victima, la pena ser de reclusin o
prisin de 10 a 15 aos, cuando mediare engao, violencia, amenaza, abuso
de autoridad o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, como tambin
si el autor fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o persona conviviente
o encargada de su educacin o guarda.
El nuevo precepto legal: La reforma penal por ley 25.087 estableci ciertas
modificaciones como:
a. separacin de las figuras relacionadas con la corrupcin y la prostitucin, que en la
redaccin anterior estaban agrupadas en una misma regulacin
b. se redujo la edad mxima del sujeto pasivo del Art. 125 CP, que antes era de 22
aos, a 18 aos, establecindose una escala penal variable que se incrementa en
razn de la edad de la victima y de los medios empelados por el autor
c. suprimi los elementos subjetivos contenidos en la figura anterior (nimo de lucro y
satisfaccin de deseos propios o ajenos)
d. derogo el delito de corrupcin de mayores de edad previsto en el antiguo Art. 126
Bien ju7rdico: Es el derecho de los individuos a la normalidad de su trato sexual
El tipo objetivo. Concepto de corrupcin: La corrupcin es todo acto de contenido
sexual con aptitud para modificar o alterar la sexualidad natural normal de la persona.
El acto corruptor implica siempre la bsqueda de la depravacin sexual de la victima. La
doctrina, a diferencia de la ley, califica al acto corruptor como:
a. acto sexual
b. prematuro: se lo realiza antes de su debido tiempo, precozmente, es una cuestin de
tiempo, concepto relativo cuyo juzgamiento debe estar a las condiciones particulares
del sujeto pasivo.
c. Perverso: significacin depravada o lujuriosa, es una cuestin de calidad
d. Excesivo: se manifiesta como una injuria desmedida, anormal o extraordinaria, es
una cuestin de cantidad.
La corrupcin no implica en si misma una accin fsica sobre el cuerpo de la victima,
aun cuando a travs de ella puede corromperse. No es un hecho, un acto material, sino
una accin de contenido psicolgico que produce una alteracin en la psique de la
persona con relacin a su sexualidad natural.
Los sujetos activos y pasivo son indiferenciados, pueden ser cualquier persona.
Sin embargo, en el caso de la figura bsica del primer prrafo del Art. 125, el sujeto
pasivo solo puede ser un menor de 18 aos de edad.
Las conductas tpicas consisten en promover o facilitar la corrupcin de un menor
de 18 aos de edad. El delito exige que se promueva o facilite la corrupcin de otra
persona. La auto depravacin no es punible.
Promover: significa incitar o llevar inicialmente a la victima hacia una actividad
sexual depravada o desviada de su sentido natural. Abarca el comienzo en el vicio
como el mantenimiento o el refuerzo (aumento) del ya existente. La promocin de la
corrupcin es siempre activa (delito de pura actividad). Debe impulsarse a otro al vicio,
lo que no resulta imaginable a travs de una omisin. La conducta admite tanto
acciones de tipo material, sea sobre el cuerpo de la victima o llevadas a cabo por ella
misma, como intelectuales (consejos).
Se trata de un delito de peligro concreto. Es de carcter formal y no material,
pues no requiere el logro sino la direccin de la accin que por su propia naturaleza es
idnea para la consumacin.
62

A los fines consumativos no es necesaria la reiteracin de actos corruptores.

Basta el acto nico o aislado.
El consentimiento de la victima carece de relevancia en la figura bsica, Si el
consentimiento es arrancada por el emplea o de algunos de los medios previstos en el
Art. 125 3 Prr., la figura se desplaza hacia esta agravante.
Facilita: es quien hace ms fcil o posible la corrupcin del menor. La facilitacin
admite las formas activa u omisiva. La corrupcin no solo es posible a travs de
acciones positivas, sino que la propia omisin de quienes estn obligados a proteger,
amparar o defender a la victima, puede asumir caracteres tales que traduzcan una
ayuda, remocin de obstculos, allanamiento de dificultades o abstencin
complaciente. La facilitacin es posible a partir de una victima que busca auto
corrupcin. Se puede facilitar la corrupcin de una persona ya corrompida.
Tipo subjetivo: ha sido derogado en la nueva redaccin. La anterior requera que el
autor obre con nimo de lucro o para satisfacer deseos propios o ajenos. La eliminacin
determina que el delito, en su faz subjetiva, exija solo el dolo directo.
Agravantes: El Art. 125 2 prr. establece como agravante la situacin que la victima
sea un menor de 13 aos de edad. El 3 prr. prev tambin otra agravante en cuento a
los medios empleados por el autor y por la existencia de ciertas relaciones entre el
autor y la victima, cualquiera fuese la edad de ella (es decir, menores de 13 o 18
aos). De forma que la promocin o facilitacin de la corrupcin de la persona mayor de
18 aos no es delito.
Entre los medios que califican la corrupcin se menciona:
a. engao: maniobras o maquinaciones realizadas eficazmente por el autor, que
determinan un error y permiten el logro de los actos de depravacin
b. violencia y amenaza (ver abuso sexual simple)
c. abuso de autoridad: relacin de poder o mando entre el autor y la victima, que
coloca a esta en una situacin de inferioridad de la cual se aprovecha el agente para
someterla a su accionar depravado
d. cualquier otro medio de intimidacin o coercin: se refiere a una actitud similar a la
amenaza del abuso sexual simple y la coercin implica siempre un acto compulsivo
hacia la victima que la obliga o somete, por el temor de sufrir un dao, a la accin
corruptora del autor. La diferencia con la amenaza o intimidacin es que la coercin
comienza u termina en un solo acto de agresin.
Con relacin al vinculo entre el autor y la victima se hace referencia a :
ascendiente, hermano, tutor, persona encargada de la educacin o guarda o persona
conviviente.
PROSTITUCION DE MENORES
Art. 125 bis- El que promoviere o facilitare la prostitucin de menores de 18
aos, aunque mediare el consentimiento de la victima, ser reprimido con
reclusin o prisin de 4 a 10 aos.
La pena ser de 6 a 15 de reclusin o prisin cuando la victima fuera
menor de 13 aos.
Cualquiera que fuese la edad de la victima, la pena ser de reclusin o
prisin de 10 a 15 aos, cuando mediare engao, violencia, amenaza, abuso
de autoridad o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, como tambin
si el autor fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o persona conviviente
o encargada de su educacin o guarda.
Tipos objetivo y subjetivo. Concepto de prostitucin: La prostitucin es la depravacin
de los motivos generadores del trato sexual, No hay prostitucin diferenciable de la
corrupcin sin entrega habitual indeterminada y venal. Estos tres elementos: entrega
sexual indeterminada, habitualidad y precio permiten definirla como el trato sexual ,
promiscuo y por precio.
El simple ejercicio de la prostitucin no es punible a ttulo de delito en nuestro
ordenamiento, pues su prctica importa una accin privada al margen de toda
ingerencia estatal. Generalmente su tratamiento est en el marco del derecho
contravencional o de faltas en las jurisdicciones provinciales o municipales.
1. accin: promover o facilitar la prostitucin mediante engaos, violencia, etc.
63

2. medios empleados: engaos, abuso de una relacin de dependencia o poder,

violencia, amenaza, etc.
3. edad de la victima: mayor de 18 aos
4. elemento subjetivo: delito doloso que consiste en el conocimiento de que se esta
prostituyendo a una persona mayor de 18 aos y la voluntad de hacerlo.
Sistemas legales sobre la prostitucin:
- Sistema reglamentarista: es el sistema latino ms antiguo, en l la prostitucin fue
legalizada y puesta bajo el control y administracin del Estado, como si fuera un mal
necesario y, por ello, debe ser tolerada y reglamentada en su faz higinica
- Sistema anglosajn y germnico, contra cara del reglamentarismo, en tanto no
persigue el castigo de la prostitucin en s misma, sino solo de aquellos hechos que
germinan a su alrededor: proxenetismo, trata de personas, contagio venreo, etc. La
prostitucin es libre y la prostituta solo debe respetar el decoro pblico y someterse
a un tratamiento mdico peridico. Es el que predomina actualmente en el mundo
occidental y entre nosotros fue adoptado por la ley 12.331 de profilaxis.
- Sistema prohibicionista: pretende el castigo de la prostitucin a travs de su
definicin como delito y de la aplicacin de una pena.
Ley 12.331/36 Profilaxis antivenrea: En sus Art. 15 y 17 regula todo lo atinente a
las casas de tolerancia y su contra los por lenones y proxenetas. La ley tiene normas de
carcter civil, administradito y penal.
1. Art. 15: queda prohibido en toda la Repblica el establecimiento de casas o locales
donde se ejerza la prostitucin, o se incite a ella
2. Art. 17: Los que sostengan, administren o regenteen, ostensible o encubiertamente,
casa de tolerancia, sern castigados con una multa del $12.500 como mnimo y
$125.000 como mximo. En caso de reincidencia sufrirn prisin de 1 a 3 aos, la
que no podr aplicarse en calidad de condicional. Si fuesen ciudadanos por
naturalizacin, la pena tendr la accesoria de prdida de la carta de ciudadana y
expulsin del pas una vez cumplida la condena; expulsin que se aplicar,
asimismo, si el penado fuese extranjero
PROSTITUCION DE MAYORES
Art. 126- Ser reprimido con reclusin o prisin de 4 a 10 aos, el que con
nimo de lucro o para satisfacer deseos ajenos promoviere o facilitare la
prostitucin de mayores de 18 aos de edad mediando engao, abuso de una
relacin de dependencia o de poder, violencia, amenaza o cualquier otro
medio de intimidacin o coercin.
La figura solo castiga la modalidad de lenocinio o proxenetismo por cuanto exige
que el autor acte con una finalidad determinada, con nimo de lucro o para satisfacer
deseos ajenos.
Sujetos activo y pasivo son indiferenciados. La victima debe haber cumplido los
18 aos de edad.
Las conductas tpicas con las mismas que las del Art. 125 CP.
Subjetivamente, el tipo exige que el autor obre con un propsito especial: nimo
de lucro o para satisfacer deseos ajenos. Son elementos subjetivos del injusto cuya
ausencia elimina la tipicidad. Es un delito subjetivamente configurado de tendencia
sexual.
Acta con nimo de lucro: quien persigue obtener con el prostitucin ajena un
provecho o beneficio econmico, que puede o no consistir en dinero. Puede tratarse de
una cosa, mueble o inmueble, que sea apreciada econmicamente. Carece de
relevancia el monto de la ganancia perseguida, lo que importa es que se la persiga para
s mismo, no para un tercero.
Es suficiente para la perfeccin del delito con la existencia de este especial
elemento subjetivo, aunque la ventaja econmica no sea lograda.
Obra para satisfacer deseos ajenos: quien, con o sin nimo de lucro, promueve o
facilita la prostitucin de una persona mayor de 18 aos con el propsito de lograr la
satisfaccin sexual de otra persona. Se trata de un intermediario del deseo sexual
ajeno. Es el personaje conocido como lenn, proxeneta o alcahuete.
64

RUFIANERIA o EXPLOTACIN ECONMICA DE LA PROSTITUCIN

Art. 127- Ser reprimido con prisin de 3 a 6 aos, el que explotare
econmicamente el ejercicio de la prostitucin de una persona, mediando
engao, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de
autoridad, de poder, violencia, amenaza o cualquier otro medio de
intimidacin o coercin.
Nuevo precepto: Reaparece el delito de rufianera de las leyes 17.567 y 21.338,
aunque con una estructura tpica diferente. Una innovacin se caracteriza por la
explotacin econmica que el sujeto realiza de la prostitucin ajena y la concurrencia
de ciertos medios violentos, coactivos o intimidatorios para que la conducta resulte
punible. Entonces, lo que determina la incriminacin de la rufianera es el empleo de
medios violentos o compulsivos que anulan la voluntad de la victima y la arrastran o la
mantiene en el ejercicio de la prostitucin
Bien jurdico protegido: La rufianera constituye una infraccin paradigmtica en
orden a la tutela de la libertad sexual de las personas. Tanto esto es as que s no
mediara violencia, intimidacin o fraude el comportamiento sera atpico. E la rufianera
el bien jurdico protegido es la libertad sexual de la persona prostituida.
El tipo objetivo: Sujetos activo y pasivo son indiferenciados, pueden ser cualquier
persona, varn o mujer. El sujeto pasivo debe ser una persona prostituida y que est
ejerciendo dicha actividad.
La accin tpica consiste en explotar econmicamente el ejercicio de la
prostitucin de una persona, vale decir, obtener alguna utilidad o provecho de carcter
econmico. El sujeto activo debe lucrar con la prostitucin de la otra persona. No se
requiere que el agente, al mismo tiempo, se haga mantener por ella.
La explotacin econmica puede ser total o parcial, comprensiva de la totalidad
de las ganancias obtenidas por el ejercicio de la prostitucin o solo de una parte de
ellas.
El ejercicio de la prostitucin debe ser actual y los ingresos deben provenir
exclusivamente de dicha fuente.
La prostitucin es la entrega del propio cuerpo, en forma promiscua, habitual y
por precio. Da la idea de una actividad permanente o de duracin, que implique la
entrega carnal a personas indeterminadas o a terceros determinados.
Se requiere que el agente utilice engao, abuso coactivo o intimidatorio de una
relacin de dependencia, de autoridad, de poder, violencia, amenaza o cualquier otro
medio de intimidacin o coercin, como medios tpicos dirigidos a concretar la
explotacin econmica de la prostitucin ajena.
Con arreglo al texto, se exige que no exige la manutencin del sujeto activo, sino
la explotacin econmica del sujeto pasivo, pareciera ser que la multiplicacin de
conductas dirigidas a ese fin no es necesaria, sino que basta con que se configure un
solo acto de aprovechamiento para que el delito quede perfeccionado.
Resulta un delito instantneo que puede ser de efectos permanentes.
Se trata de un delito cuya consumacin coincide con el primer acto de explotacin
econmica, es de resultado material y pluri ofensivo, puesto que aunque tambin el
obrar del agente produce un detrimento en el patrimonio de la prostituta, prevalece la
ofensa de su libertad sexual que se ve menoscabada por la utilizacin de medios
compulsivos para lograr las ventajas econmicas perseguidas. La tentativa parece
admisible.
El tipo subjetivo: La rufianera es un delito doloso, compatible solo con el dolo
directo, requirindose el conocimiento por parte del sujeto activo de que la otra persona
ejerce la prostitucin y que las ganancias provienen de dicha actividad (verbo
explotar).
TRATA DE PERSONAS
La trata de personas tiene como figura bsica la orientada hacia menores de 18
aos, y dos subtipos agravados, uno relacionado con menores de 13 aos y otro con
menores de 18 aos, cuando, para la comisin del delito, hubiere empleado engao,
violencia o cualquier otro medio de intimidacin o coercin o existiere alguna
vinculacin o relacin especial entre el autor y la victima.

65

TRATA DE MENORES DE 18 AOS

Art. 127 bis- El que promoviere o facilitare la entrada o salida del pas de
menores de 18 aos para que ejerzan la prostitucin, ser reprimido con
reclusin o prisin de 4 a 10 aos.
La pena ser de 6 a 15 aos de reclusin o prisin cuando la victima
fuere menor de 13 aos.
Cualquiera que fuese la edad de la victima, la pena ser de reclusin o
prisin de 10 a 15 aos, cuando mediare engao, violencia, amenaza, abuso
de autoridad o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, como tambin
si el autor fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o persona conviviente
o encargada de su educacin o guarda.
Sujetos activo y pasivo pueden ser cualquier persona. Segn se trate de la figura
bsica o agravada, el sujeto pasivo ser un menor de 18 aos o un menor de 13 aos, o
un menor de 18, si se tratare de la agravante de mayor penalidad del ltimo prr.
La accin material consiste en promover o facilitar la entrada o salida del pas de
estos menores de edad, para que ejerzan la prostitucin.
La conducta del agente debe estar enderezada a promover o facilitar la entrada o
salida del pas, por lo que el tipo penal no abarca la denominada trata interna, vale
decir, la que opera dentro de los lmites del territorio del pas. La entrada o salida del
pas puede realizarse a travs de los mecanismos legales migratorios o en forma
clandestina o fraudulenta, y por cualquier va (terrestre, acutica o area).
La expresin pas comprende el suelo y aguas que se encuentran dentro de los
lmites del territorio de la nacin, incluidos los lugares sometidos a la jurisdiccin
argentina, pues se trata de lugares en donde tiene aplicacin el CP (Art. 1 CP).
El delito se consuma con la accin de promover o facilitar la entrada o salida de la
persona del territorio nacional, sin que resulte necesario que se traspongan las
fronteras del pas. Por ello es un delito de mera actividad y de peligro concreto.
Subjetivamente, el tipo exige un elemento subjetivo especfico: para que ejerza la
prostitucin, por lo que el dolo eventual no resulta admisible. Esta intencin inicial del
autor es independiente de que se logre o no. Se trata de un tipo subjetivamente
configurado, en el que el agente acta guiado por su fin especifico, que la victima
ejerza la prostitucin. El tipo se convierte en un delito intencional de resultado cortado.
El delito admite dos tipos agravantes: uno, cuando el sujeto `pasivo sea un menor
de 13 aos y otro, cuando el menor fuese de 18 aos y se cometiere el hecho mediante
engao, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidacin
o coercin, o bien si el autor fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o persona
conviviente o encargada de su educacin o guarda.
TRATA DE MAYORES DE 18 AOS
Art. 127 ter- El que promoviere o facilitare la entrada o salida del pas a una
persona mayor de 18 aos para que ejerza la prostitucin mediando engao,
violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de
intimidacin o coercin, ser reprimido con reclusin o prisin de 3 a 6 aos.
Tiene idntica estructura objetiva y subjetiva que el delito de trata de menores de
18 aos, de forma que los elementos y conceptos de tal son aplicables. La diferencia
reside en que el sujeto pasivo tiene que ser una persona mayor de 18 aos y el hecho
solo admite la comisin por medios fraudulentos, violentos o intimidatorios. De forma
que de ser realizada sin el empleo de estos medios tpicos, no configura el delito que
analizamos. El consentimiento adquiere entonces relevancia.
DIFUSIN DE IMGENES Y ESPECTCULOS PORNOGRFICOS CON MENORES
Art. 128- Ser reprimido con prisin de 6 meses a 4 aos el que produjere o
publicare imgenes pornogrficas en que se exhibieran menores de 18 aos,
al igual que el que organizare espectculos en vivo con escenas pornogrficas
en que participaren dichos menores
En la misma pena incurrir el que distribuyere imgenes pornogrficas
cuyas caractersticas externas hiciere manifiesto que en ellas se ha grabado o
fotografiado la exhibicin de menores de 18 aos de edad al momento de la
creacin de la imagen.
66

Ser reprimido con prisin de un mes a 3 aos quien facilitare el acceso

a espectculos pornogrficos o suministrare material pornogrfico a menores
de catorce aos.
El bien protegido: Es el pudor pblico que se caracteriza como la reserva, la
compostura o vergenza que, frente a los asuntos de ndole sexual, guarda la
generalidad de los miembros de la sociedad en determinado momento, El pudor de los
menores se lesiona por medio de actos obscenos o pornogrficos. Con la reforma de la
ley 25.087 los se tiende al resguardo e integridad de los menores.
Generalidades: Tiende a la proteccin integral del menor de 18 aos como probable
sujeto de una explotacin sexual en el mbito de la pornografa, hacindose hincapi en
la difusin de imgenes o espectculos pornogrficos en los que se exhiban escenas
con dichos menores. Sus particularidades son: el sujeto pasivo es un menor de 18 aos,
se incrimina la difusin de material pornogrfico as como organizacin de espectculos
pornogrficos en vivo, o el acceso a ellos, en la que participen menores.
Difusin de imgenes pornogrficas (1 prr.): Consiste en producir o publicar
imgenes pornogrficas en las que se exhiba a menores de 18 aos. Producir significa
hacer, crear, fabricar, imprimir, construir materialmente una cosa, etc.; la actividad
comprende la reproduccin o la reimpresin de la imagen, as como otros
comportamientos tales como editar, filmar, retratar, dibujar, etc.; publicar, quiere decir
difundir, divulgar la imagen, El medio de difusin es irrelevante; la conducta abarca la
venta directa del material pornogrfico.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, mientras que el sujeto pasivo es el
menor de 18 aos que aparece en la imagen pornogrfica. De forma tal que queda
desincriminada la produccin o difusin de imgenes pornogrficas en las que se
exhiban a personas mayores de 18 aos de edad.
Definicin de pornografa: Criterios:
a. del contenido del producto: libidinoso, tendente a la excitacin sexual de forma
grosera
b. el de la carencia de todo valor literario, cientfico, artstico, educativo
La doctrina ha combinado ambos criterios.
La infraccin solo puede cometerse a titulo de dolo y resulta un delito de pura
actividad, por lo que se consuma con la realizacin de las acciones tpicas, sin
necesidad de que produzca resultado material alguno. La tentativa es de difcil
constatacin.
Organizacin de espectculos pornogrficos (1 prr.): Se castiga al que organizare
espectculos en vivo con escenas pornogrficas en que participaren menores de 18
aos.
La conducta tpica consiste en organizar espectculos en vivo en los que se
desarrollen escenas pornogrficas realizadas por menores de dicha edad o en las que
participen dichos menores. Es suficiente con que el sujeto pasivo intervenga o participe
en el espectculo sin que deba necesariamente realizar alguna escena pornogrfica,
que puede ser realizada por terceros que acten en el.
La norma solo abarca al organizador, vale decir, a aquella persona que se ha
ocupado de la organizacin, el establecimiento, ha realizado los aprestos o el montaje
escenogrfico, etc. Del espectculo, quedando al margen el productor, directo,
colaboradores, actores o intrpretes, expendedor de billetes, espectadores, etc. Adems
lo incriminable es la organizacin de un espectculo en vivo, esto es, actuado
directamente ante el espectador y no la exhibicin de un film, grabaciones, fotografas,
etc.
Se trata de un delito de pura actividad, de peligro y doloso compatible solo con el
dolo directo, coincidiendo la consumacin con la realizacin de la conducta tpica, vale
decir, con la mera organizacin del espectculo en vivo en el que participen menores
independientemente de que el mismo se haya realizado o no. El delito est compuesto
por dos actos: la organizacin del espectculo y la participacin de menores en el.
Distribucin de imgenes pornogrficas (2 Prr.): Se castiga al que distribuyera
imgenes pornogrficas cuyas caractersticas externas hicieren manifiesto que en ellas
se ha grabado o fotografiado la exhibicin de menores de 18 aos de edad al momento
de creacin de la imagen.
El delito consiste en distribuir, esto es, hacer llegar (entregar) a su destinatario, la
imagen pornogrfica.
67

El tipo penal viene delimitado objetivamente, pues no resulta suficiente con la

mera distribucin de un producto de tal naturaleza, sino que debe percibirse por la vista
claramente que dichas imgenes corresponden a menores de 18 aos de edad
exhibindose en un contexto pornogrfico.
El delito es doloso de pura actividad, se consuma con la distribucin de la imagen
pornogrfica.
Facilitacin a espectculos pornogrficos o suministro de material pornogrfico a
menores de 14 aos (3 prr): Describe la conducta de quien facilita a un menor de 14
aos de edad el acceso a un espectculo pornogrfico y el suministro de material
pornogrfico a menores de esa edad.
Facilita quien hace ms fcil, ms permisible, hallan las dificultades, los
obstculos, etc. Para que el menor ingrese a un espectculo pornogrfico y suministra
quien entrega, da, pone a disposicin, etc. Del menor un material de contenido
pornogrfico.
El material pornogrfico consiste en toda clase de objetos que van ms all de la
mera representacin grfica, escrita o videogrfica de actos susceptibles de excitar o
satisfacer instintos libidinosos y que deberan quedar extramuros de la incriminacin.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, mientras que sujeto pasivo solo puede
ser un menor de 14 aos, varn o mujer.
Subjetivamente el delito es doloso y el dolo debe abarcar el conocimiento del
contenido pornogrfico del espectculo o del material suministrado y de la edad del
menor. El error acerca de la menor edad elimina la culpabilidad tpica.
La incoherencia de la regulacin existente es incomprensible, pues mientras que
por un lado se le prohbe al menor de 14 mirar una revista pornogrfica, por otro lado
se le permite tener relaciones hetero u homosexuales a partir de los 13 aos.
De igual manera, las nuevas disposiciones en general ponen el acento en
imgenes o escenas en las que se exhiban a menores de 18 aos, pero de cuyo autora
son responsables personas adultas.
El delito se consuma en el ingreso del menor, al espectculo pornogrfico, aun sin
que lo vea, o con la entrega del material pornogrfico, aunque este material se
encuentre debidamente precintado. Carece de relevancia tpica si el suministro es a
titulo oneroso o gratuito. Se trata de un delito de mera actividad y de peligro concreto,
puesto que igualmente se perfecciona con prescindencia de que el menor contemple el
espectculo o descubra el material pornogrfico.
EXHIBICIONES OBSENAS
Art. 129- Ser reprimido con multa de mil a quince mil pesos el que ejecutare
o hiciese ejecutar por otros actos de exhibiciones obscenas expuestas a ser
vistas involuntariamente por terceros.
Si los afectados fueren menores de 18 aos, la pena ser de prisin de 6
meses a 4 aos. Lo mismo valdr, con independencia de la voluntad del
afectado, cuando se tratare de un menor de 13 aos.
El bien jurdico tutelado y el sujeto pasivo: Tradicionalmente la doctrina y la
jurisprudencia han entendido que estos delitos configuran ultrajes al pudor pblico. Esto
ha llevado a que se considere como titular del bien jurdico protegido a la sociedad, no
al sujeto individual. Modernamente lo que hace punible a estas acciones es que
involucran al sujeto pasivo en una accin penal sin su consentimiento, le insertan en un
contexto sexual en el que el desempea un determinado papel sin que hay aceptado
previamente tal situacin. Estas conductas suponen un atentado a la libertad del sujeto
pasivo en cuanto menosprecian su voluntad que debera ser tenida en cuenta antes de
involucrarle en un accin sexual.
En la Argentina, la doctrina actualmente defiende este punto de vista. Queda
claro que el tipo reclama, tratndose de mayores de 13 aos, una conducta en la que se
involucra al menor en un contexto sexual no consentido o previsto. Se sostiene que
sujeto pasivo solo puede ser el individuo que padece la afrenta de una exhibicin
desagradable u ofensiva.
El lmite de la prohibicin en estos delitos est dado por el consentimiento del
interesado. El estado podr regular la forma en que los individuos ejerzan las acciones,
obligando a quienes publiquen o exhiban objetos obscenos a mostrar claramente la
68

calidad de las exhibiciones. Pero el principio de reserva veda al derecho penal a

intervenir.
Constitucionalidad del Art. 129 CP. Concepto de obsceno: El Art. 129 CP contradice la
exigencia constitucional de la ley previa escrita, en cuanto omite describir con precisin
el concepto de lo prohibido. Por consistir lo obsceno un elemento normativo del tipo
penal, de carcter socio cultural y, por ende, mudable en el tiempo, su interpretacin o
conceptualizacin queda librado al intrprete, en el caso concreto y segn su propia
ideologa, lo cual implica un criterio peligroso para la seguridad jurdica propia de un
estado de derecho. El principio de legalidad exige en la descripcin de los tipos penales
que se permita a los ciudadanos conocer qu es lo que est prohibido y qu no lo est.
El criterio de obscenidad como cuestin medular del tipo penal, por su imprecisin
conceptual, impide este conocimiento, dejando librado a discrecionalidad judicial la
punicin o no.
El tipo delictivo: Se reprime la conducta de quien ejecuta o hace ejecutar por otro
actos de exhibiciones obscenas expuestas a ser vistas involuntariamente por terceros.
La conducta se materializa en la realizacin por el propio sujeto de los actos d
exhibicionismo o por un tercero.
Lo punible reside en la ejecucin propia o de un tercero de actos de exhibicin
obscena, vale, decir, poner de manifiesto, mostrar, colocar a la vista de alguien, lo
obsceno. La exhibicin debe ser del cuerpo desnudo del autor, de sus partes sexuales o
de acciones fsicas que tengan tal significado. Estn excluidas las exhibiciones de
escritos, imgenes, objetos o palabras obscenas. Pero, adems de la exhibicin de a
conducta, debe tratarse de un acto obsceno. Tambin se exige cierta gravedad en los
actos exhibicionistas. Los actos de exhibicin obscena pueden realizarse en sitio pblico
o privado, pero siempre de manera tal que puedan ser vistos involuntariamente por
terceros. Un sitio pblico no quiere decir un sitio al aire libre aun cuando tal pueda
coincidir, El concepto no abarca a aquellos sitios que por su naturaleza son pblicos,
pero que al momento del hecho no estn abiertos para tal. Sitio privado es el lugar
reservado al acceso de determinadas personas, o bien aquel que por su naturaleza no
es pblico ni expuesto al pblico, o que sindolo no est abierto ni expuesto al pblico.
Puede inferirse, como regla general que la exhibicin obscena no es punible cuando se
realiza en un lugar privado,
La ley castiga solo aquel acto obsceno cuya exhibicin est expuesta a que sea
vista involuntariamente por un tercero, es decir, cuando las caractersticas del lugar
permiten o hacen posible que personas indeterminadas vean involuntariamente la
exhibicin obscena. Por ende, el delito queda excluido cuando el acto es visto
voluntariamente por un tercero,
Sujetos activos y pasivos pueden ser cualquier persona. La conducta se agrava
cuando el sujeto pasivo fuera menor de 18 aos, mantenindose la misma penalidad si
se tratare de menores de 13 con la diferencia que, en el ltimo supuesto, carece de
relevancia la voluntad del afectado.
El delito es doloso sin que se requiera ningn elemento subjetivo. La culpa no est
abarcada por el tipo. Se trata de un delito de pura actividad, cuya consumacin coincide
con el acto de exhibicin obscena, La tentativa es admisible y a infraccion es de accin
pblica perseguible de oficio.

69

CAPTULO 4
(El texto original del Captulo 4 fue derogado por la ley 25.087/99 y deca: Rapto)
RAPTO
Art. 130- Ser reprimido con prisin de 1 a 4 aos, el que sustrajere o
retuviere a una persona por medio de la fuerza, intimidacin o fraude, con la
intencin de menoscabar su integridad sexual.
La pena ser de 6 meses a 2 aos, si se tratare de una persona menor de
16 aos, con su consentimiento.
La pena ser de 2 a 6 aos si se sustrajere o retuviere mediante fuerza,
intimidacin o fraude a una persona menor de 13 aos, con el mismo fin.
Generalidades: El nuevo texto coincide con el anterior a la ley 25.087 en cuanto las
conductas tpicas y los medios comisitos. En cambio se diferencian en cuanto a los
sujetos activos y pasivos son indiferenciados (varn o mujer, mientras que en la
anterior deban necesariamente ser una mujer; se implemento una escala variable de
mayor penalidad en relacin con la menor edad del sujeto pasivo; sustituyo el elemento
subjetivo por el de menoscabar la integridad sexual; y elimino el tipo de rapto de la
mujer casada, el impropio y el del menor impber previstos en el derogado Art. 131.
Si bien se ha eliminado tambin la rbrica rapto la doctrina actual contina
llamndolo con tal denominacin tradicional.
Definicin: El rapto en su acepcin gramatical, es el delito que comete el que se lleva
de su domicilio, con fines deshonestos, a una mujer por fuerza o con ruegos y promesas
engaosas, o tratndose de una nia que tiene menos de 12 aos. En su acepcin
comn, es la sustraccin violenta o astuta de una mujer con fines deshonestos o de un
matrimonio. El CP no define al rapto, aunque lo caracteriza por el tipo de accin y el
propsito del autor.
Bien jurdico protegido. Orientacin actual: En la moderna doctrina, los delitos de
rapto solo en segunda linea son delitos sexuales. Constituyen ante todo infracciones
contra la libertad y seguridad de las personas. Consecuentemente se propugna su
desincriminacion como figuras autnomas y su tipificacin como atentados contra la
libertad persona, especficamente en el marco de las detenciones ilegales y sustraccin
de menores.
Los tipos delictivos:
1. Rapto propio (1 prr.): Consiste en sustraer o retener a una persona, por medio de
fuerza, intimidacin o fraude, con la intencin de menoscabar su integridad sexual.
Sujeto pasivo y activo pueden ser cualquier persona, hombre o mujer. Si el autor es
funcionario pblico, el delito concurre idealmente con el de privacin de libertad
calificada. En la actualidad, sin embargo y de acuerdo a la letra de la ley
armnicamente interpretada, el sujeto propio debe ser una persona mayor de 16
aos.
Las conductas se materializan en sustraer o retener a la persona, con la intencin de
menoscabar su integridad sexual.
Sustraer, equivale a asacar, tomar, apoderar o arrebatar a la persona. La accin se
lleva a cabo cuando el sujeto pasivo es sacado del lugar donde se encuentra y
conducido a otro lugar distinto. La sustraccin exige siempre el desplazamiento d la
victima.
Retener significa impedir que la persona se desplace de un determinado lugar, que
se aparte de l. La retencin exige el mantenimiento de la victima en el lugar, lo que
implica privarla de su libertad personal. Sin privacin de libertad no hay rapto.
El consentimiento de la victima excluye la tipicidad de la conducta,
Para que el rapto sea punible debe haberse realizado por medio de fuerza,
intimidacin o fraude. En tanto que el fraude equivale a engao, esto es, maniobras
o ardides con los que se crea o refuerza el error de la victima.
El rapto es d aquellos delitos que se configuran subjetivamente. No se satisface con
el dolo comn (voluntad de realizar el tipo objetivo), sino que el tipo penal exige un
elemento subjetivo especifico que es la intencin de menoscabar la integridad
sexual de la victima, que constituye el propsito sexual del autor. Se trata de un
delito de tendencia interna trascendente.
Esta referencia subjetiva debe entenderse en sentido amplio, vale decir, como
comprensiva del propsito de cometer algunos de los tipos de abusos sexuales y
70

tambin la intencin de realizar cualquier gnero de actos lbricos, aunque fueran

penalmente atpicos. El tipo penal exige una direccin subjetiva determinada en el
obrar del autor: menoscabar la integridad sexual de la victima.
Los deseos sexuales perseguidos por el autor pueden ser los propios o ajenos. El fin
de matrimonio excluye el delito, ya sea porque el matrimonio no es la consecucin
de una finalidad orientada al menoscabo de la integridad sexual de la victima o bien
porque el tipo legal no lo requiere.
El delito es instantneo de eventual efecto permanente, si persiste temporalmente la
retencin de la persona. Se consuma con la realizacin de las acciones tpicas. La
tentativa se presenta admisible. El ejercicio de la accin penal es dependiente de
instancia privada.
2. Rapto impropio (2 prr.): Consiste en el rapto de una persona menor de 16 aos,
con su consentimiento, con la intencin de menoscabar su integridad sexual.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, sin distincin de sexo, al igual que el
sujeto pasivo son la salvedad de que se trate de un menor de 16 aos de edad pero
mayor de 13.
Tiene los mismos elementos que el rapto propio con la excepcin de la modalidad de
la conducta de la victima y su edad.
Segn Bounpadre es una figura incongruente por cuanto representa una anticipada
incriminacin de una relacin sexual consentida entre sus protagonistas y cabra su
derogacin.
Se exigen dos elementos:
a. el consentimiento de la victima (elemento explicito): debe tratarse de un
consentimiento viciado, pues si se tratare de un consentimiento libremente
prestado por el sujeto pasivo, an cuando el autor persiguiera los fines sealados,
la conducta sera atpica.
b. la intencin del autor de menoscabar su integridad sexual (elemento tcito): se
exige que el autor haya ocultado sus intenciones al sujeto pasivo o se haya
aprovechado del mismo prevalindose de alguna condicin de superioridad o
poder para as obtener un consentimiento que no hubiera sido prestado
libremente de haberse conocido sus verdaderas intenciones. El consentimiento
fue obtenido por medio de fuerza, intimidacin o fraude, el hecho se desplaza al
rapto propio del primer prrafo.
3. Rapto de menor de 13 aos (3 prr.): Constituye una circunstancia agravante del
tipo genrico del Art. 130, 1 prr. El delito se especializa por la edad del sujeto
pasivo, esto es, menor de 13 aos, y para su configuracin deben concurrir, no solo
las mismas conductas y medios tpicos del rapto propio sino tambin la intencin por
parte del autor de menoscabar la integridad sexual de la victima. El consentimiento
del menor carece de relevancia.

71

CAPTULO 5
(El texto original del Captulo 5 fue derogado por la ley 25.087/99 y deca:
Disposiciones comunes a los captulo anteriores)
DISPOSICIONES COMUNES
Art. 132- En los delitos previstos en los Arts. 119; 1, 2, 3 prrafos, 120; 1
prrafo y 130 la victima podr instar el ejercicio de la accin penal pblica
con el asesoramiento o representacin de instituciones oficiales o privadas
sin fines de lucro de proteccin o ayuda a las victimas. Si ella fuere mayor de
16 aos podr proponer un avenimiento con el imputado. El Tribunal podr
excepcionalmente aceptar la propuesta que haya sido libremente formulada y
en condiciones de plena igualdad, cuando, en consideracin a la especial y
comprobada relacin afectiva preexistente, considere que es un modo ms
equitativo de armonizar el conflicto con mejor resguardo del inters de la
victima. En tal caso la accin penal quedar extinguida; o en el mismo
supuesto tambin podr disponer la aplicacin al caso de lo dispuesto por los
Art. 76 ter y quter CP.
Avenimiento: En el viejo Art. 132 CP se haba consagrado una exencin de pena en
beneficio del autor de los delitos de violacin, estupro, rapto o abuso deshonesto de
una mujer soltera, si se casaba con la ofendida prestando ella su consentimiento,
despus de restituida a casa de sus padres u otro lugar seguro.
En su lugar, se introdujo una forma de conciliacin o mediacin en materia penal
denominada avenimiento consistente en un acuerdo o reconciliacin entre la victima y
el imputado de algn delito sexual.
El avenimiento entre la victima y el imputado puede producir dos efectos:
a. la extincin de la accin penal : beneficia a quien ha participado en el avenimiento,
b. la suspensin del juicio a prueba: beneficia a los coparticipes
Condiciones para la aplicacin del avenimiento:
1. existencia de una persona imputada por algunos de los delitos sexuales
mencionados en el Art. 132 CP. Es una enumeracin taxativa y quedan afuera del
marco legal beneficiante del avenimiento las figuras (simples o agravadas) no
mencionadas en la norma
2. debe tratarse de una victima mayor de 16 aos, quien ser la que proponga al juez
el avenimiento o acuerdo con el imputado. Desde luego que el juez esta facultado
para rechazarla. Pero si decide aceptarla deber comunicar a la otra parte
(imputado).
3. El imputado deber prestar su consentimiento para la celebracin del acuerdo
4. La propuesta de acuerdo debe haber sido formulada en forma libre y espontnea por
parte de la victima y en condiciones de plena igualdad con el acusado. Pueden
concretarse en cualquiera de las dos etapas (instruccin y plenario o juicio). El limite
mnimo de la oportunidad para formularla queda fijado por la apertura de la instancia
el limite mximo por el momento previo al dictado de la sentencia.
5. Deber existir, entre le victima e imputado, una especial y comprobada relacin
afectiva preexistente. La prueba de esta relacin estar a cargo del acusador pblico
y deber ser acreditara en el proceso penal respectivo
6. Reunidos estos extremos, el juez podr excepcionalmente aceptar (o rechazar) la
propuesta si resulta un modo ms equitativo de armonizar el conflicto, siempre
orientado hacia el mejor resguardo del inters de la victima.
7. Si el juez rechaza la propuesta, deber ordenar el archivo de las actuaciones; pero si
decide aceptarla, deber declarar la extincin de la accin penal o la suspensin del
juicio a prueba segn los Art. 76 ter y Quatre CP. El avenimiento no excluye la
posibilidad del matrimonio entre el autor y la victima, ni impide que se celebren
acuerdos de naturaleza econmica entre las partes.
Instancia privada: Se otorga a la victima de los delitos sexuales mencionados en el
Art. 132 CP la facultad de instar el ejercicio de la accin penal con el asesoramiento o
representacin de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro cuyos fines estn
orientados a la proteccin o ayuda a las victimas. Esto permite que la victima, aun
menor de edad, pueda instar el ejercicio de la accin penal por estos delitos, pero
siempre al necesario asesoramiento de instituciones oficiales o privadas, sin fines de
lucro y de proteccin o ayuda a las victimas. Estas instituciones tambin pueden
72

formular la denuncia o acusacin en representacin del menor. Sin embargo, el Art. 72

4 Prr. establece que cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre
algunos de estos (representantes legales y el menor) el fiscal podr actuar de oficio
cuando as resultare ms conveniente para el inters superior de aquel. De todas
maneras, de darse esta hiptesis, entendemos que debe prevalecer el inters superior
del menor y por lo tanto el conflicto se debera resolver a favor de las instituciones que
han instado en representacin del mismo.
REGLAS SOBRE PARTICIPACION CRIMINAL
Art. 133- Los ascendientes, descendientes, cnyuges, convivientes, afines en
lnea recta, hermanos, tutores, curadores y cualesquiera persona que, con
abuso de una relacin de dependencia, de autoridad, de poder, de confianza o
encargo, cooperen a la perpetracin de los delitos comprendido en este Ttulo
sern reprimidos con la pena de los autores.
Se mantienen los mismos principios sobre la participacin criminal regulada en los
Art. 45 y 46 CP, ampliando la casustica a otros supuestos antes no contemplados. La
doctrina coincide que existe una alteracin de los principios en materia de participacin
criminal (Art. 45 y 46 CP) sometiendo a todos los que cooperan en la perpetracin de
estos ilcitos a la misma escala penal correspondiente al autor del delito. Resulta as una
agravante genrica para los supuestos de participacin secundaria.

73

TITULO 4 DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL

Bien jurdico tutelado: es el estado civil de las personas. El CP tutela el estado civil en
su sentido ms amplio, vale decir, como la posicin jurdica que la persona ocupa en la
sociedad y que se determina en base a una serie de condiciones personales, que son
las cualidades constitutivas del estado. El estado puede determinarse con relacin a la
sociedad, a la persona en si misma, a la posicin que ocupa dentro de la familia. sta
ltima relacin constituye el estado civil, es decir, como vinculo familiar legalmente
constituido y debidamente acreditado que origina derechos y obligaciones entre
quienes liga. La reforma del CP al agregar el derecho a la identidad como bien jurdico
junto al estado civil, ha reconocido que la identidad persona no constituye un aspecto o
segmento del bien jurdico genrico estado civil sino que ha quedado equiparado a el
en una misma categora axiolgica. Esto significa que la identidad personal ha dejado
de ser un simple dato del estado civil, para convertirse en un derecho autnomo con
categora penal.
CAPTULO 1 MATRIMONIOS ILEGALES
MATRIMONIOS ILEGALES
Art. 134- Sern reprimidos con prisin de 1 a 4 aos, los que contrajeren
matrimonio sabiendo ambos que existe impedimento que cause su nulidad
absoluta
Art. 135- Sern reprimidos con prisin de 2 a 6 aos:
1. El que contrajere matrimonio cuando, sabiendo que existe impedimento
que cause su nulidad absoluta, ocultare esta circunstancia al otro
contrayente
2. El que engaando a una persona, simulare matrimonio con ella
Bien jurdico protegido: se protege la legalidad del matrimonio civil. Los aspectos que
hacen a esta legalidad estn determinados por la ley 23.515 de matrimonio civil y
divorcio vincular que son: inexistencia de impedimentos que causen la nulidad absoluta
o relativa del matrimonio, el acto real de celebracin del mismo y la observancia de sus
formalidades.
Elementos comunes a los tipos delictivos: Ellos son: a. celebracin de un matrimonio
formalmente vlido y b. existencia de un impedimento que causa la nulidad absoluta
del matrimonio,
1. La accin tpica en las dos modalidades previstas en los Art. 134 y 135 inc.1,
consiste en contraer un matrimonio existiendo un impedimento que causa su nulidad
absoluta, con la particularidad de que en este segundo supuesto un contrayente le
debe ocultar al otro la existencia del impedimento.
Debe tratarse de un matrimonio celebrado de acuerdo con la ley 23.515, vale decir,
que debe constituir una unin formalmente vlida.
2. Se exige la existencia por parte de uno o de ambos contrayentes, un impedimento
que causa la nulidad absoluta del matrimonio. Estn enumerados en el Art. 166 de la
ley 23.515 y son:
a. consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin
b. consanguinidad entre hermanos o medio hermanos
c. vinculo derivado de la adopcin plena y simple
d. afinidad n lnea recta en todos los grados
e. matrimonio anterior mientras subsista
f. haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los
cnyuges.
El matrimonio preexistente, conocido como bigamia, supone la existencia de un
matrimonio anterior vlido que produzca la nulidad del segundo. La bigamia es un
delito ligado a la concepcin monogmica del matrimonio. Para que la bigamia se
cometa es menester que el matrimonio anterior sea vlido, de modo que no
estaramos frente al delito si el matrimonio anterior fuese nulo de nulidad absoluta,
nulo de nulidad relativa declarada judicialmente o si se hubiese decretado el divorcio
74

vincular entre los cnyuges. LA separacin personal, en cambio, al no disolver el

vnculo matrimonial, no excluye el delito (Art. 201, ley 23.515)
La sentencia que declara la nulidad o validez del matrimonio anterior, constituye una
cuestin prejudicial, de lo civil a lo penal y de competencia exclusiva de los jueces
civiles. La controversia aqu siempre gira en torno a la nulidad o validez del
matrimonio anterior, en el juicio penal, en cambio, la discusin se centraliza sobre la
existencia o no del delito de bigamia. De aguo la importancia de la decisin civil
respecto de la penal.
Declarada en sede civil la nulidad del primer matrimonio desaparece el delito de
matrimonio ilegal por bigamia. La cuestin prejudicial puede plantearse ante la
justicia civil en cualquier momento, ya sea con anterioridad a la causa penal o bien
durante el transcurso de ella. Este planteamiento ante el juez civil produce dos
importantes consecuencias: una, la paralizacin del proceso penal, ya que no puede
recaer pronunciamiento definitivo alguno hasta tanto no concluya la causa civil; y la
otra, la prescripcin de la accin penal por el delito de bigamia se suspende hasta la
resolucin de la cuestin prejudicial (Art. 67 CP).
El nuevo matrimonio es ilegal si se celebra en el pas estando subsistente uno
anterior.
Matrimonio ilegal bilateral: Es un crimen de accin bilateral o plurilateral, pues exige
la codelincuencia de sus protagonistas. Debe haber dos contrayentes y un oficial
pblico como sujetos necesarios del delito; las dems personas que asisten al acto
(testigos, apoderados, invitados a firmar el acta matrimonial, etc., generalmente
habrn de estar ajenos a la accin delictiva de los contrayentes, pero no obsta a que
puedan actuar como partcipes del crimen.
El delito es de mera accin o de pura actividad y de carcter instantneo. Se consuma
en el momento en que los sujetos son declarados unidos en matrimonio por el oficial
pblico y suscriben el acta matrimonial. No es necesaria la consumacin del
matrimonio. La tentativa es rechazada.
La figura es dolosa y requiere la concurrencia de un elemento subjetivo del tipo,
consistente en el conocimiento asertivo por parte de ambos contrayentes sobre la
existencia del impedimento que causa la nulidad absoluta del matrimonio. Estn
excluidos el dolo eventual y la culpa. LA duda, el error y la coaccin, excluyen el saber
conciente que exige el tipo penal.
Matrimonio ilegal unilateral: Se trata de una figura calificada de matrimonio ilegal
bilateral, en razn de la mayor pena con que se amenaza al nico autor que reprime la
ley. En este supuesto solo uno de los contrayentes conoce la existencia del
impedimento y se lo oculta al otro. Este ocultamiento puede provenir de actos positivos
o negativos. El ocultamiento del impedimento debe ser al otro contrayente, no a otras
personas que tambin participan en el acto matrimonial.
El delito es de accin y se consuma con la celebracin del matrimonio, del mismo modo
que en el Art. 134 CP. El ocultamiento del impedimento, desde el punto de vista civil,
implica la violacin al Art. 186, inc.6, de la ley 23.515, que obliga a los futuros esposos
a denunciar el casamiento anterior.
Simulacin de matrimonio: Se trata de un caso de apariencia de matrimonio, ya que
no existe matrimonio legal ni ilegal. La accin tpica consiste en simular un matrimonio
mediando engao de la otra persona, vale decir, hacindole creer como verdadero un
acto matrimonial que es falso. La victima debe padecer el error determinante causado
por la maniobra ardidosa desplegada por el autor y creer que en realidad estn
contrayendo un matrimonio legitimo.
El autor, en una suerte de mise en scne, debe haber aparentado todo lo relacionado
con las formalidades propias del matrimonio.
Sujetos del delito pueden ser tanto un hombre como una mujer. La infraccion es dolosa,
de dolo directo. Las finalidades que pueda perseguir el autor con ajenas al tipo
subjetivo, pero pueden servir de antecedentes para la mensuracin de la pena. La
tentativa y participacin se rigen por las reglas generales.
Testigos en los matrimonios ilegales: si los testigos conocen la existencia de un
matrimonio anterior subsistente o cualquier otro impedimento legal, y no lo dice, deben
ser tenidos no como cmplices sino como coautores del delito (Art. 45 CP), pues con su
declaracin han prestado una ayuda sin la cual el matrimonio no se habra realizado.
Por el contrario, no cometen delito si no conocan el impedimento.

75

RESPONSABILIDAD DEL OFICIAL PBLICO

Art. 136- El oficial pblico que a sabiendas autorizare un matrimonio de los
comprendidos en los artculos anteriores, sufrir, en su caso, la pena que en
ellos se determina
Si lo autorizare sin saberlo, cuando su ignorancia provenga de no haber
llenado los requisitos que la ley prescribe para la celebracin del matrimonio,
la pena ser de multa de $750 a $12.500 e inhabilitacin especial por 6 meses
a 2 aos.
Sufrir multa de $750 a $12.500, el oficial pblico que fuera de los
dems casos de este artculo, procediere a la celebracin de un matrimonio
sin haber observado todas las formalidades exigidas por la ley.
En general, el oficial pblico del Registro Civil de las Personas habr de conformar
su conducta a las formalidades exigidas por la ley para la celebracin de los
matrimonios. Pero, en ciertos casos, puede cometer delito participando de distinta
manera en la celebracin de un matrimonio ilegal. Existen tres modalidades de
responsabilidad criminal por parte del oficial pblico.
1. Autorizacin dolosa de un matrimonio ilegal: Se trata de un caso de autorizacin, a
sabiendas, de un matrimonio ilegal. El oficial pblico debe conocer en forma asertiva
la existencia de un impedimento que causa la nulidad absoluta del matrimonio que
celebra y que los contrayentes, o solo uno de ellos, tienen noticias de l. Se exige un
elemento subjetivo tpico que consiste en el conocimiento del impedimento y la
voluntad de autorizar un matrimonio ilegal.
2. Autorizacin culposa: Proviene de su propia negligencia al no haber llenado los
requisitos que la ley exige para la celebracin de los matrimonios. Se trata de una
violacin culposa ( por inadvertencia o ignorancia) de los recaudos de los Art. 186 y
187 , ley 23.515
3. Celebracin dolosa: Consiste en celebrar dolosamente un matrimonio al margen de
las formalidades exigidas por la ley. No debe tratarse de un matrimonio ilegal de los
tipificados en los Art. 134 y 135 PC, sino de un matrimonio legal, pero que ha sido
celebrado sin las formalidades prescriptas por la ley. Estas formalidades estn en los
Art. 188 y siguientes de la ley 23.515.
RESPONSABILIDAD DEL REPRESENTANTE DEL MENOR
Art. 137- En la misma pena incurrir el representante legtimo de un menor
impber que diere el consentimiento para el matrimonio del mismo.
Se trata de un caso de responsabilidad penal del representante legtimo de un
menor, no de los contrayentes, por haber dado el consentimiento para la celebracin de
un matrimonio anulable por la existencia de un impedimento (nulidad relativa). El delito
es del representante, no de los menores. El delito consiste en autorizar (prestar
consentimiento) para el casamiento de un menor impber. La minoridad es para la
mujer 16 aos y ara el hombre 18 aos.
Los sujetos activos son los representantes legtimos del menor, esto es, los padres
matrimoniales o extramatrimoniales, los adoptivos o el tutor.
El delito es doloso, siendo admisible el dolo eventual. Se consuma cuando el
representante legtimo del menor da el consentimiento para el matrimonio de acuerdo
con las formalidades establecidas en la ley. La tentativa es posible.

76

CAPITULO 2 SUPRESION Y SUPOSICION DEL ESTADO CICIL Y DE LA IDENTIDAD

(El texto original del Captulo 2 fue derogado por la ley 24.410/95 y deca: Supresin y
suposicin del estado civil)
FIGURA BSICA
Art. 138- Se aplicar prisin de 1 a 4 aos al que, por un acto cualquiera,
hiciera incierto, alterare o suprimiere el estado civil de otro.
FIGURAS AGRAVADAS
Art. 139- Se impondr prisin de 2 a 6 aos:
1. a la mujer que fingiere preez o parto para dar a un supuesto hijo
derecho que no le correspondan
2. al que , por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere la
identidad de un menor de 10 aos, y el que lo retuviere u ocultare
Definicin y caractersticas del derecho a la identidad. Interpretacin del nuevo tipo
penal: El estado civil no abarca a la identidad ni queda abarcado por ella. Ambos bienes
jurdicos se encuentran equiparados en la ley pero sus contenidos son distintos. La
identidad como derecho inherente a la persona, pero que al mismo tiempo trasunta su
propia individualidad para constituir un patrimonio cultural propio con caractersticas
tambin propias pero, a la vez, distintas a los dems. El derecho a la identidad se
manifiesta como inters que cada sujeto tiene de ser representado en la vida en
relacin con su verdadera identidad, es decir, a que se le reconozca como lo que
realmente es, en su mismidad, como uno mismo. Se trata de la verdad personal que
abarca variados elementos que conforman el patrimonio intelectual, poltico, social,
religioso, ideolgico, profesional, etc. De la persona. El estado civil se identifica con
factores fsicos o biolgicos de la persona, son aspectos fijos, estticos, que
permanecen junto al sujeto durante toda su vida, aun cuando, excepcionalmente,
puedan ser voluntariamente alterados. En cambio, la identidad trasunta al hombre
fsico para mostrar al hombre espiritual. La identidad es dinmica, proyectada hacia lo
social, se muere en un plano nter subjetivo, es mudable con el tiempo. El derecho a la
identidad se refiere al modo de ser cultural de cada uno.
En sntesis, puede definirse a la identidad personal como el conjunto de atributos y
caractersticas sicosomticas (espirituales y sociales) que permiten individualizar a la
persona en la sociedad. Identidad personal es todo aquello que hace que cada cual
sea uno mismo y no otro.
Sus diversos aspectos abarcados pro el derecho a la identidad: Esta proteccin
implica en reconocimiento de derechos o facultades:
a. a una identificacin
b. al reconocimiento de la identidad biolgica y gozar de un emplazamiento familiar
c. a una sana y libre formacin de la identidad persona
d. a transformar la identidad persona
e. al respeto de las diferencias personales
f. a la verdad sobre la propia verdad persona
g. a no ser engaados sobre la identidad persona ajena
h. a actuar segn las personales convicciones
i. a proyectar la identidad personal en obras y creaciones
Los tipos delictivos:
1. supresin del estado civil: El delito consiste en hacer incierto, alterar, o suprimir, por
un acto cualquiera, el estado civil de otra persona. El sujeto activo puede ser
cualquiera, El sujeto pasivo tiene que ser una persona con 10 aos cumplidos por lo
menos, pues si fuera menor, segn se den las circunstancias tpicas, el hecho se
desplazara al Art. 139 inc.2 CP. Bounpadre considera que un menor de 10 aos
puede ser sujeto pasivo del delito en aquellos supuestos en que se ataque su estado
civil y no su identidad. La edad del sujeto pasivo, en principio, no interesa. Si lo que
se altera o deforma es la identidad del menor de 10 aos es aplicable el Art. 139
inc.2 CP.
77

El sujeto pasivo debe ser una persona viva. La supresin debe ser del estado civil del
otro, de modo que no configura el delito la alteracin del propio estado civil.
Las acciones materiales reprimidas por la ley son:
a. Hacer incierto: crear inseguridad, duda, incertidumbre o zozobra, respecto del
estado civil de otro persona de forma tal que se torne difcil o dudosa la
determinacin del mismo, o se lo vuelva de difcil comprobacin.
b. Alterar: modificacin, total o parcial, cambindolo por otro. Se atribuye a un
sujeto un estado distinto al que posee realmente. Se origina un estado civil falso.
c. Suprimir: es hacerlo desaparecer, sin atribuir otro. Se quita o despoja a la persona
su verdadero estado, sin asignarle otro, de forma tal que se desconozca cul es su
estado, a qu familia pertenece, etc.
El delito puede cometerse por cualquier medio.
Subjetivamente es suficiente el dolo comn, esto es, el conocimiento y voluntad de
realizacin del tipo objetivo. Cualquiera sea la finalidad que persiga el sujeto, el tipo
resulta igualmente aplicable. Slo habr de tener relevancia con respecto a la
graduacin de la pena.
Resulta una infraccion material, de carcter instantneo, que se consuma cuando el
autor ha logrado algunos de los efectos requeridos por las conductas tpicas (hacer
incierto, alterar, etc.). La tentativa es admisible y no se requiere perjuicio efectivo,
basta con el propsito de lograrlo. El delito es de peligro concreto y el
consentimiento de la victima funciona como excluyente del tipo.
2. suposicin de estado civil fingiendo preez o parto: Objetivamente, la accin
consiste en fingir preez o parto. Subjetivamente, la simulacin de estos estados
debe estar dirigida a otorgar al supuesto hijo derecho s que no le corresponden.
Fingir preez o parto significa simular todo el proceso biolgico del embarazo o del
alumbramiento (nacimiento del nio). La preez o el parto deben ser aparentes,
simulados, inexistentes. Si el hecho es real, no se dara la conducta tpica ni el delito.
En todo caso, la alteracin o suposicin quedara comprendida en el inc.2 del Art.
139 CP.
No es suficiente con la simulacin del embarazo o del parto. Debe existir un nio
cuyo estado civil se altera y quien se le atribuye los derechos de otro. Este propsito
del autor de otorgar derechos al falso hijo, configura un elemento subjetivo del tipo
que excluye el dolo eventual. No es preciso que el fin se logre, basta con la
intencionalidad. El delito es doloso.
Los derechos que el autor pretende acordar al falso hijo deben ser inherentes al
estado civil supuesto, sin que importe cul sea su naturaleza o contenido. No es
necesario que sean derechos patrimoniales.
Sujeto activos solo puede ser una mujer, que es la supuesta madre que se asigna el
falso hijo para otorgarle derechos que corresponden a otro. Sujeto pasivo es el nio a
quien se hace pasar or hijo de la autora, pues es a el a quien se le altera el estado
civil.
3. supresin de la identidad de un menor de 10 aos: Las conductas punibles son las
mismas que el Art. 138 CP, con la diferencia que el objeto de la accin es la
modificacin de la identidad del menor. Es untito penal autnomo y no una figura
agravante del Art. 138 CP como sola pensarse en el texto anterior. Contempla dos
nuevas conductas tpicas: retener u ocultar a un menor de 10 aos, que no estaban
antes previstas. El hecho es similar al del Art. 138 con la diferencia de que la victima
es un menor de 10 aos.
Sujeto activos puede ser cualquier persona, siempre que no concurran las
condiciones de autora exigidas por el segundo prrafo del 139 bis. Sujeto pasivo
solo puede ser un menor de 10 aos. La alteracin de la identidad de un menor de
10 aos, inexplicablemente no est prevista en la ley como delito, salvo que se
atente contra su estado civil, en cuyo caso la figura aplicable es el Art. 138 CP.
Por acto cualquiera implica que cualquier medio de comisin es posible.
Exposicin: consiste en colocar a la victima fuera de su medio familiar, de su mbito
natural, de manera que no pueda determinarse con certeza su filiacin. La
exposicin siempre conduce a la incertidumbre o confusin del estado civil del
menor. No implica abandono. Si esto ocurriera, algunos autores consideran que ay
concurso ideal con el delito del Art. 106 CP y otros que el concurso es real.
78

Ocultacin: consiste en impedir que se conozca el verdadero estado civil del menor,
Puede llevarse a cabo creando incertidumbre, alterando o suprimiendo el estado civil
del menor, de forma tal que no se pueda saber la condicin o filiacin del nio, o
cualquier otra circunstancia relacionada con su nacimiento.
Lo que el autor debe hacer incierto, alterar o suprimir es la identidad del menor de
10 aos, vale decir, el conjunto de creencias, opiniones y acciones del nio
proyectadas socialmente.
En el estado actual legislativo penal, aunque cueste creerlo, la venta de bebes por
parte de sus padres, la compra por parte de terceros, ni el trfico internacional,
estn penados como delitos.
Subjetivamente, el delito se satisface con el dolo comn. El dolo abarca el
conocimiento del tipo objetivo
4. retencin y ocultacin de un menor de 10 aos: La materialidad del delito consiste
en retener, esto es, mantener al menor dentro de un espacio fsico determinado. La
conducta puede o no ser la consecuencia de una previa sustraccin de la persona de
un lugar determinado, aun cuando el autor puede realizar ambas acciones. Se trata
de un supuesto de retencin fsica del menor, no de una alteracin de su identidad
llevada a cabo a travs de una retencin. Ocultar quiere decir esconder al menor,
conducta que puede superponerse con la retencin.
El derecho a la identidad del menor nada tiene que ver con su retencin u
ocultacin.
La retencin u ocultacin de una persona mayor de 10 aos no encuadra en el tipo
examinado sino en el de privacin ilegal de la libertad personal del Art. 141 CP. Si se
trata de un menor de 10 aos, podra plantearse un supuesto de conflicto aparente
de tipos penales con el delito del Art. 141, en cuyo caso ser de aplicacin la figura
del Art. 139 inc. 2 (principio de especialidad). Si el autor hubiera actuado con un
propsito especial (finalidad sexual, sacar rescate, etc.), la infraccion quedara
desplazada hacia el rapto o la extorsin.
INTERMEDIACION ILCITA. RESPONSABILIDAD del FUNCIONARIO PUBLICO y
PROFESIONAL de la SALUD
Art. 139 bis- Ser reprimido con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, el que
facilitare, promoviere o de cualquier modo intermediare en la perpetracin de
los delitos comprendidos en este Captulo, haya mediado o no precio o
promesa remuneratoria o ejercido amenazada o abuso de autoridad
Incurrirn en las penas establecidas en el prrafo anterior y sufrirn,
adems, inhabilitacin especial por doble tiempo que el de la condena, el
funcionario pblico o profesional de la salud que cometa alguna de las
conductas previstas en este Captulo.
Esta figura abarca uno de los tramos del trfico de personas. En la actualidad de
trata de una figura autnoma que reprime, como autor material, a uno de lo eslabones
ms importantes del trfico de nios.
La intermediacin debe ser ilcita, esto es, al margen de lo que las leyes
establecen en materia de adopcin o guarda de menores, pues si el autor intermediara
para que el nio fuera legtimamente adoptado o entregado en guarda, la conducta
sera impune.
La materialidad del delito consiste en intermediar, esto es, intervenir entre quien
entrega, vende o cede el menor para que la operacin se realice y el autor de la
alteracin del estado civil o la identidad o el profesional de la salud que entiende el
certificado de parto o de nacimiento falsos.
Hay dos modalidades de la intermediacin: la facilitacin y la promocin. Esta
mencin es solo ejemplificativa ya que se establece o por cualquier modo.
La tarea del intermediador puede manifestarse de las ms variadas formas.
Lo que no parece probable es que el intermediario acte en la consumacin de los
actos tpicos del Art. 139 inc. 1, pues no se ve como puede intermediar en actos de
simulacin de preez o el parto de la mujer que pretende beneficiar a un supuesto
nios en perjuicio de otro. En todo caso, si alguna intervencin tuviera, as como las
otras personas, debera resolverse de acuerdo a los principios comunes en materia de
participacin criminal.
79

La figura alcanza a la intermediacin gratuita. Para la ley resulta indiferencia que

haya mediado o no precio o promesa remuneratoria a favor del donante o que el
intermediario haya hecho uso de amenazas o abuso de autoridad para lograr la entrega
del nio. En la hiptesis que se hubiere empleado violencia de otro gnero, el hecho da
lugar a un concurso material entre el delito y las lesiones.
AGRAVANTES (2 prr.)
La figura se agrava cuando, en la comisin de alguno de los delitos previstos en el
Captulo !, el autor es funcionario pblico o profesional de la salud. La agravante no se
limita a la intermediacin ilcita sino que es comn para todas las figuras del Captulo.
La regla es taxativa, solo rige para el funcionario pblico el profesional de la
salud. Por lo primero, debemos entender a todo empleado o funcionario que, con
autoridad o sin ella, participa en forma accidental o en forma permanente en el ejercicio
de funciones pblicas, haya sido elegido por voluntad popular o designado por
autoridad competente (Art. 77 CP).
Por lo segundo, todo profesional que ejerza el arte de curar, es decir, que posea
ttulo habilitante, rena o no las exigencias administrativas para el ejercicio activo de la
profesin. Estn excluidos otros profesionales que intervienen frecuentemente en el
trfico ilegal (abogados, escribanos, etc.).
Se trata de una figura especial impropia, pues requiere en sus autores una
cualidad particular e implica un apartamiento de las reglas generales de participacin
criminal.
El delito es doloso y la pena aplicable es la que corresponde a la figura bsica con
ms la de inhabilitacin especial por el doble tiempo que el de la condena.

80

TITULO 5 DELITOS CONTRA LA LIBERTAD

CAPTULO 1 DELITOCS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL
Bien jurdico protegido: Modernamente es esencial la sistematizacin de los delitos
contra la libertad en forma autnoma e independiente de otras infracciones, ya que la
libertad adems de ser un posible bien jurdico en si, es un presupuesto de toda norma
jurdica. No se puede concebir derecho alguno sino con referencia a un sujeto en el cual
el derecho reconoce al mismo tiempo la libertad de ejercicio.
La libertad es un bien personal e intransferible del individuo. Libertad y persona
presuponen una conexin inseparable. La negacin de la libertad implica la negacin
del hombre y de su vida misma. Constituye un bien innato del hombre, que ha de ser
valorado por el ordenamiento jurdico; un derecho inherente al individuo que con l
nace y solo con el trmino de su existencia se extingue. Es anterior y superior a las
leyes escritas; pertenece al grupo de las derechos socialmente reconocidos y
garantizados por las legislaciones de todos los pases.
El ser humano no es libre porque as lo reconozca el derecho positivo, sino por
que nace libre. La ley solo ratifica su condicin y provee a su tutela a travs del
precepto normativo. Sin libertad personal es inconcebible una vida en sociedad. La
libertad no es un bien absoluto sino esencialmente relativo.
Si bien la libertad es un bien inmaterial, de carcter complejo y con mltiples
dimensiones, cuyo concepto admite una pluralidad de sentidos desde el punto de vista
de teora del derecho, como bien jurdico penal debe ser entendida en un sentido
amplia y a partir del imperativo constitucional que remarca el Art. 19 CN, que abarca no
solo aquello que esta regulado como licito sino tambin lo no regulado, estableciendo
un espacio de libertad con respecto a lo que la ley prohbe cuanto con respecto a lo que
la ley no manda. Las acciones no reguladas o no prohibidas son acciones libres.
La proteccin penal de la libertad abarca tanto el libre despliegue (capacidad de
accin) de la conducta humana como las zonas mas intimas y espirituales del hombre,
en cuyo mbito la injerencia del Estado sera arbitraria e ilegtima, La libertad protegida
por el ordenamiento penal es la libertad civil, no la poltica ni la religiosa.
La libertad es un valor fundamental y su esencia est reconocida como tal por la
CN.
Resumiendo lo expuesto, podemos concebir la libertad personal (en el sentido
amplio como bien jurdico penal) como la facultad de todo individuo de poder
conducirse de un modo o de otro, o de abstenerse de hacerlo, conforme con sus propias
determinaciones, as como el derecho a que nadie (persona o Estado) interfiriera
arbitraria o ilegtimamente en la esfera de reserva o de intimidad personal, con la sola
limitacin que imponen el ejercicio de la libertad del otro y el imperio de la ley.
REDUCCIN A SERVIDUMBRE O CONDICIN ANLOGA
Art. 140- Sern reprimidos con reclusin o prisin de 3 a 15 aos, el que
redujere a una persona a servidumbre o a otra condicin anloga y el que la
recibiere en tal condicin para mantenerla en ella.
Histricamente este delito fue conocido con el nombre de plagio. Plagiar
significaba en la antigua Roma, la compra de un hombre libre sabiendo que lo era y
retenerlo en servidumbre o utilizar como propio un siervo ajeno.
La figura tiene su origen remoto en la institucin jurdica de la esclavitud del
antiguo derecho.
Entre nosotros, el precepto del Art. 140 CP, proviene del proyecto de 1891, con el
que se crey castigar la compraventa de personas prevista como crimen en el Art. 15
CN (En la Nacin Argentina no hay esclavos; los pocos que hoy existen quedan libres
desde la jura de esta CN; y una ley especial reglar las indemnizaciones a que d lugar
esta declaracin. Todo contrato de compra y venta de personas es un crimen de que
sern responsables los que lo celebrasen, y el escribano o funcionario que lo autorice. Y
los esclavos que de cualquier modo se introduzcan quedan libres por el solo hecho de
pisar el territorio de la Repblica).
En la actualidad, luego de la reforma de 1994, la reduccin a esclavitud o
servidumbre, en todas sus formas, est expresamente prohibida en tratados
internacionales introducidos en el Art. 75 inc. 22 CN.
81

El delito previsto en el Art. 140 CP, no consiste en reducir a una persona a

esclavitud, Esta situacin no es posible en el estado actual de nuestro derecho. En la
Argentina no hay esclavo (Art. 15 CN).
El ncleo de la conducta punible que describe consiste en reducir a una persona a
la servidumbre o condicin anloga, o en recibirla para mantenerla en tal condicin.
La servidumbre es una situacin de hecho que implica un estado de sometimiento
o sujecin de una persona al poder, dominio o voluntad de otra. La esclavitud, en
cambio, es una situacin de derecho, un verdadero y propio status jurdico, consistente
en un estado o condicin de un individuo sobre el cual se ejercen las atribuciones del
derecho de propiedad o algunas de ellas.
Por condicin anloga debe entenderse toda situacin parecida o semejante a
la servidumbre, que rene en si misma sus caractersticas esenciales, por ej., el
comercio de mujeres, explotacin de nios en tareas laborales bajo condiciones
infrahumanas, etc.
La conducta punible del primer tipo legal consiste en reducir (someter) a un
individuo a servidumbre o a otra condicin anloga. A esta situacin el autor puede
llegar por cualquier medio siendo indiferente el propsito perseguido. Lo que importa es
que el autor logre un estado de subordinacin o sometimiento de la victima. El
consentimiento libremente prestado excluye el delito. El delito es material y de carcter
permanente. Se consuma cuando se logra la situacin de servidumbre, mantenindose
la consumacin mientras dicho estado contina. La infraccion es dolosa y resultan
admisibles las formas imperfectas de comisin.
La segunda modalidad delictiva consiste en recibir a una persona que ya se
encuentra en una situacin de servidumbre para mantenerla en tal condicin.
Requiere la concurrencia de un particular elemento subjetivo que especializa el tipo: la
intencin del autor de mantener al siervo en la misma condicin de servidumbre en que
lo recibi. El delito es de carcter instantneo y se consuma en el momento en que el
agente recepta a la victima. La infraccion es dolosa, siendo compatible nicamente con
el dolo directo.
PRIVACIN ILEGAL DE LA LIEBRTAD PERSONAL
Los delitos que tienen su objetividad jurdica en una privacin de la libertad
persona hacen referencia a un ataque a la libertad como la facultad del sujeto de obrar
fsicamente, vale decir, que el objeto inmediato de ataque es la libertad fsica del
individuo, entendida en su doble manifestacin: como libertad de movimiento corporal
y como libertad de locomocin. La libertad es el objeto directo e inmediato de ataque.
TIPO BSICO
Art. 141- Ser reprimido con prisin o reclusin de 6 meses a 3 aos, el que
ilegalmente privare a otro de su libertad personal.
En este delito se tiene en cuenta la libertad en un sentido fsico o corporal. El
objeto de ataque de esta infraccion abarca la facultad de la persona de fijar libremente
su situacin en el espacio como la de efectuar movimiento dentro del radio de accin
deseado y derivados de su propia decisin.
La accin tpica consiste en privar ilegtimamente a otro de su libertad personal.
Esto puede llevarse a cabo con o sin el traslado de la victima de un sito a otro.
El delito, que generalmente requiere una actividad, puede cometerse por omisin
impropia, cuando el agente est obligado a hacer cesar una situacin de privacin de
libertad preexistente y no lo hace. Ejemplo: el caso del usuario del transporte pblico
que no puede abandonar el medio de transporte por negarse el conductor a parar y
abrir la puerta; el gua que, habiendo introducido a un grupo de turistas en una gruta
subterrnea laberntica, omite ir a sacar a uno que no puede encontrar la salida, etc.
La ley no limita los medios de comisin, de manera que, salvo que impliquen un
agravamiento, cualquiera es admisible. El consentimiento libremente prestado excluye
el delito.
El sujeto activo puede ser cualquier persona, inclusive un funcionario pblico,
siempre que no acte en el mbito propio de su actividad funcional, pues, siendo as, la
conducta se desplazara hacia el Art. 144 bis, inc.1 CP. Con respecto a la persona que
realiza actos de custodia o vigilancia de la victima privada de su libertad, se entiende
que est realizando una conducta de autora y no de participacin en el delito.
82

Estn exentos de reproche penal los particulares que practiquen la detencin de

una persona en los trminos autorizados por la ley.
Los sujetos pasivos pueden ser cualquier persona siempre que en el momento del
hecho pueda expresar su voluntad. Tambin pueden ser sujetos pasivos aquellas
personas, que estando ya privadas de su libertad legtimamente, como los reclusos, se
les incremente el estado de su detencin al margen de las normas establecidas en el
rgimen penitenciario.
Con respecto al funcionario pblico como autor del delito la jurisprudencia
resolvi que los atentados contra la libertad cometidos por estos, en el exclusivo y
particular inters de los mismos, constituye el delito de privacin de libertad agravada
por amenazas del Art. 142 inc. 4 CP.
La privacin de la libertad debe ser ilegitima, es decir, objetivamente, que la
conducta contraria a la ley (antijurdica) y, subjetivamente, que el autor obre con la
conciencia de que su accionar es formalmente arbitrario.
Subjetivamente el delito es doloso. El autor debe actuar con la conciencia de la
ilegalidad del acto que realiza y la voluntad de llevar adelante la privacin de libertad
de la victima. El tipo no requiere ningn elemento subjetivo especfico. Es posible el
dolo indirecto y del eventual. No est prevista la modalidad culposa. El error, aun
culpable excluye la culpabilidad.
El delito es material y se consuma en el momento mismo en que se produce la
privacin de libertad de la victima. Es suficiente que se produzca el resultado de
privacin de libertad. Como esta situacin puede prolongarse en el tiempo, el delito
adquiere la particularidad de ser, en ciertos momentos, un delito de carcter
permanente. Son admisibles las formas imperfectas de ejecucin.
AGRAVANTES
Art. 142- Se aplicar prisin o reclusin de 2 a 6 aos, al que privare a otro de
su libertad personal, cunado concurra alguna de las circunstancias siguientes:
1. si el hecho se cometiere con violencias o amenazas o con fines religiosos
o de venganza
2. si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un
hermano, del cnyuge o de otro individuo a quien se deba respeto
particular
3. si resultare grave dao a la persona, a la salud o a los negocios del
ofendido, siempre que el hecho no importare otro delito por el cual la ley
imponga pena mayor
4. si el hecho se cometiere simulando autoridad pblica u orden de
autoridad pblica
5. si la privacin de la libertad durare ms de un mes

83

Estos delitos son privaciones de la libertad personal agravadas por la concurrencia de

circunstancias de calificacin.
a. Inc. 1: La violencia es la fuerza fsica (vis absoluta) que consiste en el ejercicio de
una energa fsica aplicada sobre el cuerpo de la victima, o de un tercero que
interviene para impedir u obstaculizar la realizacin del hecho. La amenaza es la
intimidacin o violencia moral (vis compulsiva), consistente en el anuncio de un
mal grave para la victima o un tercero, que los coloca en el dilema de aceptar el
estado de privacin de libertad o someterse al dao anunciado. El fin religioso es
comprensivo de cualquier privacin de libertad inspirada en un mvil religioso. La
agravante se caracteriza subjetivamente: el mvil del autor debe ser religioso,
ms all de que logre o no con su conducta el fin propuesto. El fin de venganza
implica una reaccin o represalia del actor con respecto a una conducta anterior
de la victima o de un tercero. El delito obedece a una finalidad de estas
caractersticas cuando, para retribuir un agravio, real o supuesto, se priva de su
libertad al ofensor (venganza directa) o a un tercero unida a aquel por algn
afecto o algn vinculo (venganza transversal).
b. Inc. 2: Esta agravante no se funda en el vnculo de sangre y su razn de ser
reside en el menosprecio al respeto particular que el autor le debe a la persona
privada de su libertad. Est limitada solo par el ascendiente, hermano y cnyuge.
La mayor penalidad no alcanza al parentesco por afinidad ni al vnculo derivado
de la adopcin, pero no as a los hermanos, unilaterales o bilaterales que si
quedan comprendidos. Con respecto al cnyuge, la agravante no alcanza a las
uniones extramatrimoniales. El dolo del autor debe abarcar el conocimiento del
vnculo que lo une a la victima, de manera que la duda, la ignorancia o el error
obraran como circunstancias beneficiadoras. Con respecto al individuo a quien
se daba respeto particular!, la doctrina menciona a los tutores y maestros. La
existencia de la circunstancia de calificacin es una cuestin librada a la decisin
judicial en cada caso en particular.
c. Inc. 3: Se trata de un resultado de naturaleza preterintencional no abarcado por
el dolo del autor. Las consecuencias deben ser el resultado de la privacin de la
libertad personal. Por consiguiente, los daos causados a la victima durante el
encierro, sean dolosos o culposos, pero no derivan causalmente en forma directa
de la detencin ilegal, concurren materialmente con ella. La agravante es
subsidiaria por cuanto quedan excluidas las lesiones gravsimas con pena mayor y
comprende a las graves.
d. Inc. 4: No se trata de un caso de privacin de libertad cometido por un
funcionario o autoridad pblica, sino de quien comete el hecho fingiendo poseer
tal condiciono contar con una orden que proviene de una autoridad publica para
privar de la libertad a un individuo. La simulacin es el ardid que el autor emplea
para crear o inducir en error a la victima y, como consecuencia de ese error,
privarla de su libertad. La autoridad publica debe tratarse de una autoridad
competente para privar legtimamente de la libertad a una persona en el caso
concreto. De no concurrir esta facultad, la agravante no resulta aplicable. No se
trata de una mera privacin d libertad mediante engao, en cuyo caso seria de
aplicacin la figura bsica, sino que el medio utilizado debe estar fundado en un
supuesto acto de autoridad a quien la ley le confiere la facultad para proceder a la
privacin de libertad de un individuo. Solo as, la agravante es de aplicacin.
e. Inc. 5: Marca una referencia temporal que divide a la figura bsica del tipo
calificado. La agravante puede concurrir en la medida en que la detencin haya
durado mas de un mes. El termino mes no equivale a 30 das sino que debe
contarse el plazo de acuerdo con lo prescripto en el Cciv (Art. 24 y 25 CCiv).
SECUESTRO AGRAVANTES
Art. 142 bis- Se impondr prisin o reclusin de 5 a 15 aos, al que sustrajere,
retuviere u ocultare a una persona con el fin de obligar a la victima o a un
tercero, a hacer, no hacer, o tolerar algo contra su voluntad. Si el autor
lograre su propsito, el mnimo de la pena se elevara a 8 aos.
La pena ser de 10 a 25 aos de prisin o reclusin:
1. si la victima fuese una mujer embarazada; un menor de 18 aos de edad,
o un mayor de 70 aos de edad
2. si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un
hermano, del cnyuge o conviviente, o de otro individuo a quien se deba
respeto particular
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3. si se causare a la victima lesiones graves o gravsimas

4. cuando la victima sea una persona discapacitada, enferma o que no
pueda valerse por si misma
5. cuando el agente sea funcionario o empleado pblico, o pertenezca o
haya pertenecido a alguna fuerza de seguridad u organismo de
inteligencia del Estado
6. cuando participaran en el hecho 3 o ms personas
La pena ser de 15 a 25 aos de prisin o reclusin si del hecho
resultara la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida
por el autor.
La pena ser de prisin o reclusin perpetua si se causare
intencionalmente la muerte de la persona ofendida.
La pena del partcipe que, desvinculndose de los otros, se esforzare de
modo que la victima recupere la libertad, sin que tal resultado fuere la
consecuencia del logro del propsito del autor, se reducir de un tercio a la
mitad.
ATENTADOS CONTRA LA LIBERTAD PERSONAL COMETIDOS POR FUNCIONARIOS
PBLICOS
Los delitos agrupados tienen en comn que el sujeto activo es un funcionario
pblico que acta dentro del propio mbito de su competencia funcional. Se trata de
delitos propios donde no cualquier funcionario puede ser autor sino solo aquel que
acta dentro de la esfera de poder. Categoras:

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PRIMERA CATEGORIA
Art. 143- Ser reprimido con reclusin o prisin de 1 a 3 aos e inhabilitacin
especial por doble tiempo:
1. el funcionario que retuviera a un detenido o preso, cuya soltura haya
debido decretar o ejecutar
2. el funcionario que prolongare indebidamente la detencin de una
persona, sin ponerla a disposicin del juez competente
3. el funcionario que incomunicare indebidamente a un detenido
4. el jefe de prisin u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace,
que recibiera algn reo sin testimonio de la sentencia firme en que se le
hubiere impuesto la pena o lo colocare en lugares del establecimiento
que no sean sealados al efecto
5. el alcalde o empleado de las crceles de detenido y seguridad que
recibiere un preso sin orden de autoridad competente, salvo el caso de
flagrante delito
6. el funcionario competente que teniendo noticias de una detencin ilegal
omitiere, retardare o rehusare hacerla cesar o dar cuenta a la autoridad
que deba resolver
RETENCIN ILEGAL DEL DETENIDO O PRESO (inc.1)
El delito presupone una persona legalmente privada de su libertad, sea bajo la
calidad de detenido (sometido a proceso pero an no condenado) o preso
(condenado). Se trata de un caso de detencin legtima por su origen, pero que se torno
ilegitima por la posterior retencin del individuo que realiza el autor. La materialidad del
delito consiste en retener (mantener bajo la esfera de poder o guarda) al sujeto en un
estado de detencin, no obstante concurrir la obligacin legal de disponer su libertad,
sea por propia decisin o por incumplimiento de una orden recibida de otro funcionario.
Decreta o decide la libertad de una persona solo el juez que es funcionario
investido por la ley con competencia para el ejercicio de tal funcin.
Ejecuta la soltura el funcionario (generalmente autoridad policial) encargado de
dar cumplimiento a la orden de libertad emanada del juez. La omisin de esta
obligacin legal implica para el funcionario policial, adems de la responsabilidad penal,
una responsabilidad de naturaleza administrativa, y eventualmente, civil.
El delito es doloso, siendo suficiente el dolo eventual. El error, aun imputable,
excluye la culpabilidad, pues no estn comprendidas las formas culposas. Se consuma
con la retencin del detenido o preso y es de carcter permanente, por cuanto la
consumacin perdura mientras se prolonga en el tiempo la privacin de libertad. Se
trata de un tipo de omisin impropia.
PROLONGACION INDEBIDA DE LA DETENCIN (inc. 2)
Se trata de un delito que requiere como presupuesto una persona legalmente
detenida, detencin que se vuelve ilegitima por su continuacin al margen de una
disposicin legal que obliga ponerla a disposicin del juez competente.
Las leyes procesales son las que establecen los lmites temporales para poner a
una persona privada de su libertad a disposicin del juez competente.
El delito consiste en prolongar (mantener, continuar, etc.) el estado de
detencin de un sujeto sin ponerlo a disposicin (bajo la guarda, conocimiento o
autoridad) del juez competente (juez de instruccin). Juez competente es aquel que
tiene a su cargo, por imperio de la ley, la investigacin de los delitos de accin pblica.
El delito es doloso y tiene las mismas caractersticas del apartado anterior. Se
trata de un tipo de omisin impropia.
INCOMUNICACION INDEBIDA (inc. 3)
La incomunicacin es una medida de coercin personal por la que se impide al
imputado encarcelado mantener todo contacto (verbal o escrito) con terceros, para
evitar que estorbe la investigacin.
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En todo proceso penal, la regla es que la persona detenida tiene derecho a

comunicarse con terceros las veces que estime necesario y en cualquier momento del
proceso. Este derecho solo es relativo, pues su incomunicacin puede ser decretada
legtimamente cuando concurran ciertas causas (motivos para temer que el detenido se
pondr de acuerdo con sus cmplices o cuando pueda obstaculizar de otro modo la
investigacin, Art. 205 CPPN).
El limite temporal de la incomunicacin es una cuestin tambin regulada por las
leyes procesales locales ( 48 horas prorrogables por 24 horas, Art. 205 CPPN).
La autoridad competente para decretar una incomunicacin es el juez de la
instruccin. En el orden nacional, cuando concurran los requisitos del Art. 205 CPPN, la
polica puede disponerla por un trmino mximo de 6 horas, que no puede prolongarse
sin orden judicial.
El delito consiste en incomunicar indebidamente a un detenido, vale decir,
privarlo de comunicacin en forma ilegitima, al margen de lo que establecen las leyes
procesales.
La incomunicacin es indebida cuando se la decreta sin motivos o causa bastante
o por quien carece de competencia para ordenarla, o por quien, teniendo competencia,
se excede en los plazos mximos de duracin establecidos por la ley, o bien, cuando no
resulta procedente en el caso concreto.
El delito puede cometerse con relacin a un sujeto que se encuentra legal o
ilegtimamente privado de su libertad. La ley solo hace referencia al detenido, no al
detenido legalmente, de manera que si se diera un supuesto de incomunicacin
indebida respecto de una persona privada ilegalmente de su libertad personal,
entendemos que hay concurso real entre ambas figuras,
El autor del delito, en principio, solo puede ser un juez. Excepcionalmente puede
ser la autoridad policial si concurren las circunstancias explicadas. El sujeto pasivo es la
persona detenida, entendindose por tal solo al imputado detenido, esto es, a la
persona que se encuentra indicada como participe de un hecho delictivo, quedando
excluida el simple testigo (sospechoso) y la persona citada a prestar declaracin
informativa. Excepcionalmente puede ordenarse la incomunicacin de personas
arrestadas o testigos o de quienes deban practicar reconocimiento de personas.
El delito es doloso y se consuma cuando se incomunica indebidamente al
detenido, vale decir, cuando se materializa el estado de incomunicacin decretado por
la autoridad pblica. Se trata de un tipo de resultado.
RECEPCION Y COLOCACION INDEBIDA DE REAOS (inc. 4)
Tipifica a dos figuras distintas: la recepcin indebida de reos y la colocacin
indebida de reos. Amabas modalidades tiene en comn al sujeto activo del delito, que
debe tratarse de un jefe de prisin o de un establecimiento penal semejante o de quien
fuese el reemplazante aunque lo sea solo transitoriamente.
El delito de recepcin ilegal consiste en recibir a un reo (penado, privado de su
libertad) sin el testimonio (copia autenticada) de la sentencia condenatoria.
Subjetivamente, la infraccion es dolosa, y se consuma en el momento en que se
recibe al reo sin el testimonio de la sentencia firme. La ley describe la accin material
como recibir por lo que no creemos que para que tipo se perfeccione sea necesaria la
internacin del reo en el penal.
El delito de colocacin ilegal consiste en colocar (alojar, poner, internar, etc. al
reo en un lugar del establecimiento que no sea el que corresponde en razn de la
naturaleza de la pena impuesta o la infraccion administrativa cometida durante el
cumplimiento de la condena, en la medida en que ello suponga un empeoramiento de
su situacin carcelaria que se traduzca en un mayor menoscabo de su libertad como
penado.
La infraccion es dolosa e instantnea y se consuma en el momento en que se
coloca al reo en el sitio no sealado al efecto. Requiere la internacin o alojamiento del
reo.
RECEPCION ILEGAL DE PRESOS (inc.5)
La materialidad del delito consiste en recibir un preso, cualquiera sea la calidad
que revista en el proceso sin la correspondiente orden escrita expedida por autoridad
competente y de acuerdo con las formalidades legales. La excepcin est dada en los
87

casos de flagrancia delictiva, vale decir, que el hecho de la recepcin sin orden escrita
de autoridad competente es impune solo cuando se trata de una persona que ha sido
aprehendida en flagrante delito.
En situaciones de flagrancia delictiva la ley faculta al funcionario y aun al
particular a detener a una persona sin necesidad de ajustarse a los recaudos formales
que ella establece.
El autor del delito puede ser el alcalde o un empleado de la crcel de detenidos y
seguridad, que debe tratarse de un empleado con facultades para recibir presos.
El delito es doloso e instantneo y se consuma en el momento eque se produce
la recepcin del detenido en el establecimiento penal.
OMISIN, RETARDO O NEGATIVA A HACER CESAR UNA DETENCIN ILEGAL O
DENUNCIARLA (Inc.6)
Todo funcionario que tenga conocimiento de un hecho delictivo tiene obligacin
de denunciarlo a la autoridad competente.
El precepto contempla una sola hiptesis delictiva que se caracteriza por
conductas alternativas. En todos los casos, el funcionario debe ser competente para
hacer cesar la detencin ilegal y, en el marco de esta competencia, llevar a cabo los
comportamientos previstos como tpicos. Si no fuera competente o no estuviera
obligado legalmente a comunicar a otro funcionario para que resuelva sobre la
privacin ilegal de la persona, su conducta encuadrara en el encubrimiento del Art. 277
CP.
El delito presupone a un funcionario competente que tiene conocimiento de que
una persona se encuentra privada ilegtimamente de su libertad individual, se a ttulo
de pena o en cualquier otro carcter y no hace cesar ese estado de detencin ilegal, ya
sea omitiendo disponer las medidas conducentes a su cesacin, retardando, rehusando
u omitiendo dar cuenta al funcionario que puede hacerlo, retardando la informacin o
negndose a brindarla al serle requerida.
La infraccion es dolosa y el dolo requiere el conocimiento asertivo de la detencin
ilegal y la voluntad de realizar los verbos tpicos. La figura solo es compatible con el
dolo directo. Se consuma cuando se llevan a cabo las acciones descriptas en la ley.
AGRAVANTES
Art. 144- Cuando en los casos del artculo anterior concurriere alguna de las
circunstancias enumeradas en los incs. 1 2, 3 y 5 del artculo 142, el mximo
de la pena privativa de la libertad se elevar a 5 aos.
Los delitos del Art. 143 CP se agravan si concurren algunas de las circunstancias
enumeradas en los incs. 1 2 3 y 5 del Art. 142. Solo se prev el aumento del mximo de
la pena privativa de la libertad (eleva a 5 aos) de manera que el mnimo se mantiene
en 1 ao que es el mnimo previsto para las conductas del Art. 143 PC: La agravante
tambin alcanza la pena de inhabilitacin.

88

SEGUNDA CATEGORIA
Art. 144 bis- Ser reprimido con prisin o reclusin
de 1 a 5 aos e
inhabilitacin especial por doble tiempo:
1. el funcionario pblico que, con abuso de sus funciones o sin las
formalidades prescriptas por la ley, privase a alguno de su libertad
personal
2. el funcionario que desempeando un acto de servicio cometiera
cualquier vejacin contra las personas o les aplicare apremios ilegales
3. el funcionario pblico que impusiese a los presos que guarde,
severidades, vejaciones o apremios ilegales
Si concurriere algunas de las circunstancias enumeradas en los incs. 1,2, 3
y 5 del artculo 142, la pena privativa de la libertad ser de reclusin o prisin
de 2 a 6 aos. (Agravante)
PRIVACION ILEGAL CON ABUSO DE FUNCIONES O SIN LAS FORMALIDADES
LEGALES (inc.1)
La introduccin de esta figura se debe a la necesidad de asegurar la garanta
declarada por el Art. 18 CN, de que nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden
escrita de autoridad competente.
La disposicin comprende dos tipos delictivos:
1. privar a alguien de su libertad persona con abuso de la funcin publica: La privacin
de la libertad personal con abuso funcional se tipifica cuando el funcionario publico
carece de la facultad para detener a una persona o si, tenindola, hace uso excesivo
o arbitrario de ella.
2. privar a alguien de su libertad persona, sin abuso de la funcin publica pero al
margen de las formalidades prescriptas por la ley: Acta al margen de las
formalidades legales cuando procede a la detencin de una persona sin contar con la
orden escrita emitida por autoridad competente, o bien, cuando, teniendo dicha
orden, no la exhibe al sujeto pasivo o cuando tiene defectos formales o cuando est
referida a un caso distinto.
Caben las explicaciones del Art. 141 CP en cuento se trata de hiptesis de detencin
ilegal.
Las formalidades que deben observarse en los casos de detenciones de personas,
se encuentran, previstas en las leyes locales de procedimiento penal. La orden de
detencin debe ser escrita y contener los datos personales del imputado, o en su
defecto, otros que sirvan para identificarlo, la indicacin del hecho que se le atribuye,
debiendo ser notificado en el momento de su aprehensin o inmediatamente despus.
La detencin de personas con fines identificatorios contradice las normas legales y
principio en cuanto:
1.configura una claro ejemplo de violacin del principio de legalidad por cuanto no solo
se trata de una privacin de libertad sin orden escrita d autoridad competente, sino
que infringe la regla constitucional nullus crimen sine lege (Art. 18 CN
2.implica una inversin de la regla que establece la presuncin de inocencia de que
goza todo individuo hasta tanto una sentencia penal no lo tenga por convicto, ya que
toda persona, pro tal motivo pasa a convertirse en sospechosa y por ende pasible de
detencin hasta tanto se conozcan sus antecedentes
3.es una puerta abierta al abuso y a la arbitrariedad policial, por la excesiva amplitud
del texto legal y como contrapartida por la ausencia de un contralor judicial que lo
impida
4.facultad policial de detener personas pro averiguacin de antecedentes degenera en
un absurdo inadmisible; implica otorgar a la polica un espacio de poder superior al
que el orden jurdico confiere a los jueves, por cuanto estos solo podrn legitimar sus
facultades de detencin en la medida en que la privacin de libertad sea compatible
con los principios constitucionales en vigor
5.constituye una restriccin inadmisible de la libertad ambulatoria en despecho de la
libre circulacin
6.menoscaba al derecho humano fundamental que toda persona privada de su libertad
tiene que se llevada sin demora ante un juez para que decida sobre la legalidad de
su arresto o detencin y ordene su libertad si el arresto o detencin fueran ilegales
89

7.lesionan el derecho humano fundamental a no ser arbitrariamente detenido o

encarcelado
En conclusin, la aprehensin de personas para fines de identificacin configura una
detencin ilegal cometida por un funcionario pblico, conducta que encuadra en el Art.
144 bis, inc.1 CP, por cuanto, si bien se trata de un supuesto en que el sujeto activo
posee facultades para privar de la libertad a un ciudadano, lo hace al margen de las
formalidades prescriptas por la ley.
VEJACIONES O APREMIOS ILEGALES EN ACTOS DE SERVICIO (inc. 2)
El delito consiste en cometer vejaciones o apremio ilegales a una persona. El
autor del delito puede ser cualquier funcionario pblico. Se exige que el hecho se
cometa en un acto de servicio, vale decir, que debe obrar en el marco de ejercicio de
su actividad funcional administrativa, El sujeto pasivo puede ser cualquier persona, se
encuentre o no detenida en el momento en que se produce el hecho. Las vejaciones
son los tratamientos humillantes para la dignidad del ser humano y que afectan su
decoro como persona. Los procedimientos pueden consistir en malos tratos de
contenido fsico o psquico. Los apremios ilegales son procedimientos mortificantes
para el ser humano (ver tortura).
SEVERIDADES, VEJACIONES O APREMIOS ILEGALES A PRESOS (inc. 3)
La diferencia con la disposicin anterior reside en que aqu los malos tratos son
aplicados a un preso. El sujeto activo es el funcionario pblico que directa o
indirectamente, tiene bajo su guarda o custodia al detenido. Sujeto pasivo es quien se
encuentra privado de su libertad personal. Las severidades son los tratamientos
rigurosos y speros que implican exceso de lo que permiten los reglamentos
penitenciarios en materia de tratamiento de presos (castigos corporales).

90

SISTEMATICA DE LA LEY 23.097/84

Motivos y fundamentos de la reforma: El objetivo primordial que se persegua con
esta normativa era el de instaurar un rgimen mximo de respeto por la dignidad de las
personas, menoscabada con frecuencia mediante inhumanos infligidos sobre quienes se
encuentran imposibilitados de ejercitar su propia defensa. Los sufrimientos que
comportaban lesionan principios morales fundamentales a los que el gobierno
constitucional adhiere sin reservas. Estas modificaciones se refieren a las torturas
fsicas como psicolgicas, excluyendo, en cambio, los simples malos tratos, las
vejaciones y las simples amenazas ya incriminadas. La ley 23.097 introdujo nuevos
delitos relacionados con el empleo de la tortura a personas se encuentren o no privadas
de su libertad personal.
Concepto de tortura. Incidencia de la reforma constitucional de 1994: La
problemtica que plantea el delito de tortura en el derecho penal argentino debe
abordarse en el marco de tres etapas definidas histricamente.
1. La ley 14.616/58 no defini la tortura. Solo hizo una referencia en el Art. 144 ter, al
castigar al funcionario pblico que impusiera a los presos bajo su guarda, cualquier
especie de tormento. Introdujo a nuestro ordenamiento penal la figura del tormento.
En opinin difundida la diferencia entre la tortura, el apremio ilegal y la vejacin
resida en la intensidad o grado del dolor sufrido por la victima (Soler, Fontn
Palestra). En opinin de Nez, la diferencia estaba dada por el elemento
intencional; los apremio ilegales quedaban reconducidos a actos dirigidos por una
finalidad; eran los rigores usados para forzar el preso a confesar o declarar algo o
bien, en general, para influir en sus determinaciones. El tormento, en cambio, era el
maltrato material o moral infligido intencionalmente para torturar a la victima. Creus
entendi que tal artculo solo poda funcionar como una figura de apremios ilegales
agravada, ya que la expresin tormento haba sido empleada en su histrica
significacin procesal. Actualmente con la ley 23.087, Creus opina que la diferencia
entre la tortura y los apremios ilegales esta dada por la intensidad del sufrimiento de
la victima. La tortura se caracteriza por la aplicacin de procedimientos que causan
un intenso dolo fsico o moral en la victima, siendo totalmente indiferente la finalidad
perseguida. El apremio ilegal es un procedimiento coaccionante que tiene una
finalidad trascendente que es lograr una determinada conducta del apremiado.
2. La ley 23.097/84: introdujo el concepto de tortura al CP definindola en el Art. 144
ter, inc. 3 CP: por tortura se entender no solamente los tormentos fsicos, sino
tambin la imposicin de sufrimientos psquicos, cuando estos tengan gravedad
suficiente. Al caracterizar a la tortura a partir de la gravedad de los sufrimientos
padecidos por la victima y no por los designios del torturados, indujo que el
legislados se aparto del significado histrico de la tortura, es decir, como mtodo de
comprobacin judicial dirigido a obtener la confesin del reo, la relacin de los
cmplices, la revelacin de las pruebas del delito, etc. Se trataba de un concepto
legal de tortura, del cual el intrprete no poda apartarse ni modificarlo a voluntad.
La significacin histrica del concepto quedo reservada para los apremio ilegales,
caracterizado por la finalidad del autor, distinto a la tortura que era por la gravedad
de sus efectos.
3. La reforma constitucional de 1994: Debido a la incorporacin y reconocimiento
constitucional de la Convencin contra la tortura y otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanas o Degradantes en el Art. 75 inc. 22 CN en la actualidad debe entenderse
por tortura a lo que esta Convencin define en su Art. 1: Todo acto por el cual se
inflija intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos
o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una
confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha
cometido, o de intimar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn
basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos
sean infligidos por un funcionario publico u otra persona en el ejercicio de funciones
publicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia. No se
consideraran torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia nicamente
de sanciones legitimas o que sean inherentes o incidentales a estos.. De tal mod0o
en la actualidad, el concepto de tortura se encuentra definido en la CN, concepto
que debe prevalecer sobre cualquier otro del ordenamiento jurdico.
Notas caractersticas de la tortura de acuerdo con la Convencin:
a. acto intencional (doloso)
b. victima puede ser cualquier persona, est o no privada de su libertad personal. La
privacin de libertad personal obrara como presupuesto de la aplicacin del
tormento.
91

c. Debe consistir en la causacin de dolores o sufrimientos graves, fsicos o psquicos,

de grandes padecimientos para la victima.
d. La finalidad de su aplicacin debe ser la de obtener una confesin o una informacin,
castigar a la persona por actos realizados o que se sospeche que los cometi,
intimidarla o coaccionarla para compeler u obligar a la victima a que haga o deje de
hacer alguna cosa, o por cualquier otra razn basada en algn tipo de
discriminacin. La exigencia de estos objetivos perseguidos por el autor convierten a
la tortura en un delito especializado subjetivamente
e. Autor de la tortura puede ser un funcionario pblico o un particular. La Convencin
hace referencia a otra persona en el ejerci de funciones publicas, a instigacin
suya o con su consentimiento o aquiescencia. Se trata de una hiptesis en la que el
particular acta bajo la supervisin del funcionario por orden de el, con su permiso,
tolerancia o en beneficio del mismo. El concepto de funcionario publico surge del
Art. 77 CP al declarar que es todo aquel que participa accidental o permanentemente
del ejercicio de funciones publicas. Entendemos que el concepto internacional de
tortura admite la posibilidad de que particulares puedan resultar autores del delito
cuando sus actividades ilegales hayan sido realizadas a instigacin o con el
consentimiento o aquiescencia del funcionario. Si no se da esta relacin funcionario
sujeto, el particular no podra ser autor del delito. Si el particular obrara al margen
de esta relacin funcionarial, debera ser sancionado de acuerdo con los resultados
causados.

92

Con arreglo a lo expuesto y estando actualmente entre nosotros la tortura definida

constitucionalmente, el concepto introducido por la ley 23.087 ha quedado
implcitamente derogado por una doble va: por la Convencin sobre Tortura, una ley
posterior y por tener rango superior a la ley (jerarqua constitucional).
Entonces, el apremio ilegal ha pasado a configurar un concepto residual, que es al
que se hace referencia en el Art. 16-1 de la Convencin, cuando dice todo acto aquel,
inhumano o degradante, que no llegue a ser tortura definida en el Art. 1. Por lo tanto,
son caractersticas del apremio ilegal:
1. acto intencional (doloso
2. consiste en un maltrato o castigo de menor gravedad o intensidad que la tortura,
revelador de un cuadro de menor dolor o sufrimiento en la victima
3. la finalidad de su aplicacin puede ser cualquiera con excepcin de aquella para la
tortura. Se trata de un tipo especializado subjetivamente
4. autor del apremio puede ser tanto un funcionario pblico como un particular. Los
particulares podrn cometer este delito solo en calidad de cmplices o instigadores,
pero no de autores, por cuanto carecen de la calidad exigida por el tipo.
5. la victima del apremio puede ser cualquier persona, este o no privada de su libertad
personal.
La caracterstica comn entre la tortura y el apremio ilegal es la existencia de un
grave sufrimiento en la victima. Su diferencia reside en la intensidad del mismo y en los
objetivos perseguidos por el autor. La tortura se convierte as en la escala mas grave
del comportamiento humano.
Podra definirse el trato degradante que involucra a los dems tratamientos, como
los comportamientos incidentes en la esfera corporal o psquica de otros, dirigidos a
contrariar o negar radicalmente su voluntad, obligndolos de manera ilegitimamediante el empleo de fuerza fsica, intimidacin o con aprovechamiento o abuso de
situaciones de superioridad formal o fctica o, incluso, por medio de engao- a hacer u
omitir algo o a soportar una situacin o condiciones injustas y que, comportando
normalmente cierto padecimiento fsico y/o psquico, sean potencialmente constitutivos
de grave humillacin o vejacin de la victima.
Ley 14.616

Ley 23.087

CN de 1994

Tortura:
-no
estaba
definida en la
ley
-Para
la
doctrina
mayoritaria,
la diferencia
con
el
apremio
ilegal estaba
dada por la
intensidad o
gravedad de
los
padecimiento
s

-estuvo definida por la

ley en el Art. 144 ter
inc. 3 CP
-se caracterizaba por la
gravedad
del
sufrimiento
de
la
victima

-est definida en el Art. 1 del Convenio

adquiriendo status constitucional mediante el
Art. 75 inc. 22 CN
-se caracteriza por la intensidad de los
padecimientos sufridos por la victima y por la
finalidad perseguida por el autor: obtener la
confesin,
informacin,
castigos,
intimidaciones, coacciones o por motivos de
discriminacin.

Apremio
ilegal:
-no
estaba
definido
legalmente

- su nota caracterstica
es
la
finalidad
perseguida por el autor:
obtener la confesin de
un
ilcito
o
una
declaracin relacionada
con el

-es un concepto residual que surge del Art.

16-1 de la Convencin
-sus notas caractersticas son: la menor
intensidad del sufrimiento y la finalidad
perseguida por el autor, que puede ser
cualquiera con excepcin de las reservadas
para la tortura

Tipos delictivos: Art. 144 ter, quter y quinto del CP

93

IMPOSICION DE TORTURA AGRAVANTES

Art. 144 ter1. ser reprimido con reclusin o prisin de 8 a 25 aos e inhabilitacin
absoluta y perpetua, el funcionario que impusiese a personas, legtima o
legtimamente privadas de su libertad, cualquier clase de tortura. Es
indiferente que la victima se encuentre jurdicamente a cargo del
funcionario, bastando que ste tenga sobre aquella poder de hecho.
Igual pena se impondr a particulares que ejecutaren los hechos
descriptos.
2. si con motivo u ocasin de la tortura resultare la muerte de la victima, la
pena privativa de la libertad ser de reclusin o prisin perpetua. Si se
causare alguna de las lesiones previstas en el Art. 91, la pena privativa
de libertad ser de reclusin o prisin de 10 a 25 aos.
3. por tortura se entender no solamente los tormentos fsicos, sino
tambin la imposicin de sufrimientos psquicos, cuando estos tengan
gravedad suficiente.
El delito consiste en imponer a una persona privada de su libertad ambulatoria
cualquier especie de tortura. Por tortura debe entenderse los graves e intensos
padecimientos o maltratos que estn definidos en el Art. 1 de la Convencin.
Sujeto activo del delito pueden ser un funcionario pblico u otra persona en el
ejercicio de funciones pblicas. Tambin el particular est comprendido. A su vez es
indiferente que la victima se encuentra jurdicamente a cargo del funcionario, bastando
que tenga sobre ella poder de hecho. El autor del delito puede ser cualquier funcionario
publico, tenga o no competencia para privar de la libertad. Los particulares quedan
alcanzados por la norma penal y su responsabilidad debe ser medida en trminos de
autora. En consecuencia estamos ante un delito de naturaleza comn.
Sujeto pasivo puede ser cualquier persona que se encuentra privada, legtima o
ilegtimamente de su libertad.
El delito es doloso, compatible solo con el dolo directo y de resultado, debido a la
exigencia del concepto internacional de la causacin de dolores o sufrimientos graves.
Puede cometerse por accin u omisin (impropia) y se consuma con la produccin de
los graves sufrimientos padecidos por la victima, independientemente de que se logre o
no el fin propuesto. La tentativa resulta admisible. Con respecto al tipo subjetivo,
caben las explicaciones al analizar el concepto de tortura.
La figura se agrava si como consecuencia de la tortura se produce la muerte de la
victima o se le causan lesiones gravsimas. Se trata de un delito preterintencional que
no queda abarcado por el dolo del agente. Las lesiones leves y graves que derivan de la
aplicacin del tormento no quedan comprendidas en la agravante. La mayor penalidad
alcanza al particular que tortura, el que ser responsable del resultado causado.
OMISIONES FUNCIONALES RELACIONADAS CO LA TORTURA
Art. 144 quter1. se impondr prisin de 3 a 10 aos al funcionario que omitiese evitar la
comisin de alguno de los hechos del artculo anterior, cuando tuviese
competencia para ello.
2. la pena ser de 1 a 5 aos de prisin para el funcionario que en razn de
sus funciones tomase conocimiento de la comisin de alguno de los
hechos del artculo anterior y, careciendo de la competencia a que alude
el inciso precedente, omitiese denunciar dentro de las 24 horas el hecho
ante el funcionario, ministerio pblico o juez competente. Si el
funcionario fuera mdico se le impondr, adems, inhabilitacin especial
para el ejercicio de su profesin por el doble tiempo de la pena de
prisin
3. sufrir la pena prevista en el inc. 1 de este artculo el juez que, tomando
conocimiento en razn de su funcin de alguno de los hechos a que se
refiere el artculo anterior, no instruyere sumario o no denunciare el
hecho al juez competente dentro de las 24 horas
4. en los casos previstos en este artculo, se impondr, adems
inhabilitacin especial perpetua para desempearse en cargo pblicos.
La inhabilitacin comprender la de tener o portar armas de todo tipo.
94

OMISION DE EVITAR EL DELITO DE TORTURA (inc. 1)

Se reprime al funcionario que, teniendo competencia para evitar la comisin de
una practica de tortura, no lo hace, ya sea impidiendo su aplicacin o haciendo cesar
una ejecucin en marcha.
Sujeto activo solo puede ser un funcionario que tiene competencia para hacer
cesar la aplicacin del tormento. Abarca tanto la evitacin del hecho con anterioridad a
su consumacin cuanto al hecho propiamente consumado. La omisin comprende la
tentativa, la consumacin o la prosecucin de la actividad delictiva.
Se trata de un delito especial propio, en razn de la calidad de autora exigida por
el tipo. Debe tratarse de un funcionario pblico. Es un delito de omisin impropia
(importa la violacin del deber jurdico de actuar conforme a la norma) doloso y de
peligro concreto, que se consuma con la actitud pasiva del agente (debiendo actuar no
impide la ejecucin del hecho). La tentativa no parece admisible.
OMISIN DE DENUNCIAR EL DELITO DE TORTURA (inc. 2)
Consiste en no denunciar la comisin de un hecho de tortura del que se tuvo
conocimiento, dentro del trmino de 24 horas de conocido el mismo y ante alguno de
los funcionarios mencionados en la ley.
El autor debe ser un funcionario pblico que carece de competencia para evitar la
aplicacin del tormento. La autora abarca tanto a quien ha tomado conocimiento del
hecho mientras se estaba llevando a cabo la practica de la tortura como tambin
despus de su consumacin.
Queda comprendido en la norma solo el funcionario que ha tomado conocimiento
del hecho en razn de sus funciones, por lo tanto quedan fuera aquellas omisiones
cuando aun el hecho no ha tenido principio de ejecucin, cuando el conocimiento se
adquiere en forma particular, extraoficialmente, fuera de la propia funcin o en ocasin
de ella y por razones del secreto profesional.
Autoridad competente es el funcionario pblico que esta facultado por la ley para
recibir denuncias. No exime la denuncia formulada ante el superior jerrquico o ante el
funcionario de igual rango, cualquiera fuere la reparticin en que revista.
Se trata de un delito especial propio, de pura omisin, de peligro, que se consuma
al producirse el vencimiento del plazo de 24 horas que establece la norma para
denunciar el hecho ante la autoridad competente. La denuncia formulada con
posterioridad al vencimiento de este plazo legal no excluye la tipicidad de la conducta.
La tentativa no parece admisible.
El delito se agrava si el autor de la omisin fuera medico, para quien, adems de
la pena de prisin, la disposicin prev una pena accesoria de inhabilitacin especial
para el ejercicio de la profesin por doble tiempo. No quedan comprendidas otros
profesionales del arte de curar, sin perjuicio, de que puedan incurrir en el delito de
omisin de denuncia del Art. 277 inc.1 CP, en la medida en que no deban observar los
principios relativos al secreto profesional, en cuyo caso el delito quedara excluido.

95

OMISIN DE DENUNCIAR EL DELITO DE TORTURA POR AUTOR CALIFICADO (inc.

3)
El delito consiste en no instruir sumario o en no denunciar el hecho dentro del
trmino de 24 horas de conocido el mismo. Aparecen dos hiptesis:
1. el juez que, teniendo competencia para instruir sumario criminal, no lo hace
2. el juez que careciendo de dicha competencia, no denuncia el hecho al juez
competente para que este instruya el sumario respectivo
Con respecto a la autora, en el primer caso solo puede ser autor el juez de
instruccin y en el segundo el sujeto activo puede ser cualquier juez.
Se exige como requisito tpico que el juez haya tomado conocimiento de alguno
de los hechos previstos en el artculo anterior en razn de su funcin. Si el
conocimiento del hecho proviene de una denuncia formulada ante un juez que no es
competente en razn del turno, la obligacin de este es poner de inmediato en
conocimiento del juez competente de turno para que instruya el sumario criminal. La
omisin de esta obligacin hace incurrir al juez incompetente en este delito.
Es un delito especial, de omisin impropia, doloso y de peligro, que se consuma
con el vencimiento del trmino legal de 24 horas de hacer tomado conocimiento de la
aplicacin de torturas.
La agravante comn de todos los supuestos, consiste en la pena accesoria de
inhabilitacin especial perpetua para desempear cargos pblicos y para tener o portar
armas de todo tipo (Art. 144 inc. 4 CP).
OMISIN FUNCIONAL CULPOSA
Art. 144 quinquies-Si se ejecutare el hecho previsto en el artculo 144 ter, se
impondr prisin de 6 meses a 2 aos e inhabilitacin especial de 3 a 6 aos
al funcionario a cargo de la reparticin, establecimiento, departamento,
dependencia o cualquier otro organismo, si las circunstancias del caso
permiten establecer que el hecho no se hubiere cometido de haber mediado
la debida vigilancia o adoptado los recaudos necesarios por dicho funcionario.
La conducta punible consiste en no desplegar una debida vigilancia o en no
adoptar los recaudos necesarios para evitar un hecho de tortura, cuya ejecucin se
lleva a cabo precisamente por no mediar el control debido por parte del funcionario.
Se trata de una omisin culposa (negligencia) que pone la condicin para que se
cometa el delito de tortura. El tipo exige una efectiva relacin causal entre la omisin
culposa y la accin del torturador. La omisin culpable solo ser aquella que haya dado
lugar de una manera directa a que el delito se cometiese.
El sujeto activo es el funcionario encargado de la reparticin en cuyo mbito se ha
cometido el delito, ya sea titular del cargo como reemplazante por delegacin de la
funcin, aunque fuese temporalmente. Lo que importa es que, en el momento del
hecho, se encuentre a cargo de la reparticin.
La norma tipifica una hiptesis de responsabilidad culposa por omisin
(responsabilidad subjetiva fundada en la culpa) independientemente del hecho de
tortura cuyos autores sern responsables, a su vez, del delito doloso cometido. El
torturador responder a titulo de autor del delito del Art. 144 ter CP mientras que el
funcionario negligente que no ha ejercido la debida vigilancia, incurrir en el tipo que
estamos analizando.
Se trata de un tipo culposo, de omisin impropia, que se funda en la posicin de
garante que asume el funcionario frente a sus subordinados, sobre quienes tiene la
responsabilidad de ejercer el debido control para que no cometan estos hechos. Se
consuma con la ejecucin de la tortura por parte del otro funcionario, siempre debe
concurrir un resultado externo que habra sido evitado si el autor hubiese realizado la
accin debida.
CONDUCCION FUERA DE LAS FRONTERAS DE LA REPBLICA
Art. 145- Ser reprimido con prisin de 2 a 6 aos, el que condujere a una
persona fuera de las fronteras de la Repblica con el propsito de someterla
ilegalmente al poder de otro o de alistarla en un ejrcito extranjero.
96

Histricamente este delito fue conocido con el nombre de plagio poltico debido
a que el alistamiento de un sbito a un ejrcito extranjero constitua una infraccion que
atentaba, no contra la libertad individual, sino contra la persona del principal.
En la actualidad, sin embargo, la infraccin implica una lesin de la libertad
individual en doble aspecto: contra la libertad locomotiva y contra el poder de
autodeterminacin personal.
La accin material consiste en conducir a una persona hacia fuera de las fronteras
de la Repblica, vale decir, fuera de los lmites territoriales de la Nacin o hacia otro
lugar no sometido a la jurisdiccin del pas. El medio carece de relevancia.
Sujetos activos y pasivos pueden ser cualquiera, nativo o extranjero, inclusive la
victima puede tratarse de un menor o de un inimputable.
El tipo subjetivo requiere el dolo propio de la privacin de libertad y adems el
propsito perseguido por el autor que es someter ilegalmente a la victima al poder de
otro o alistarla en un ejrcito extranjero. El poder es el dominio material de otra persona
o institucin y la sujecin o sometimiento a ese poder debe ser ilegal.
La otra modalidad subjetiva consiste en alistar a la victima en un ejercito
extranjero, vale decir, en entregarla a una agrupacin militar de cualquier arma, regular
o no.
El delito es formal y se consuma con la mera conduccin de la persona hacia los
lmites del pas con la finalidad de lograr alguno de los objetivos descriptos en la norma.
Carece de relevancia que estos fines se logren. La infraccion puede concurrir con la
privacin ilegal de la libertad.

97

SUSTRACCIN DE MENORES
Art. 146- Ser reprimido con reclusin o prisin de 5 a 15 aos, el que
sustrajere a un menor de 10 aos del poder de sus padres, tutor o persona
encargada de l, y el que lo retuviere u ocultare.
El delito consiste en sustraer, retener u ocultar al menor. Son tres acciones
diferenciables que describe literalmente el tipo legal. Sin embargo, las dos ultimas
(retencin u ocultacin) carecen de autonoma propia, pues las acciones suponen
siempre la existencia de un menor que previamente ha sido sustrado por un tercero.
La sustraccin consiste en sacar al menor de la esfera de poder o guarda
suponiendo un despojo intencionalmente dirigido a la apropiacin del menor, sea en
forma temporaria, momentnea o definitiva. El autor debe perseguir con la apropiacin
el ejercicio de actos de poder sobre la persona del menor. Cualquier otra finalidad cuyo
logro persiga el autor se desplaza el delito hacia otras figuras (rapto, secuestro
extorsivo, etc.).
La retencin implica tener, mantener o guardar al menor dentro de un espacio
fsico determinado. El ocultamiento consiste en esconderlo de la vista de quien tiene la
titularidad de su tenencia. Estas conductas suponen la previa sustraccin del menor por
la accin de otra persona. Carece de relevancia el sitio o el medio.
El consentimiento del menor carece de eficacia para excluir el delito, salvo el que
pudiesen haber prestado los padres o los representantes del mismo. En estos
supuestos, el consentimiento de los representantes legales si tiene relevancia penal.
Dada la irrelevancia del consentimiento del menor, la doctrina es uniforme en sealar
que la induccin a la fuga de un menor de 10 aos queda abarcada por el tipo de
sustraccin de menores.
El sujeto activo puede ser cualquier persona.
Ofendidos por el delito solo pueden ser los padres, tutores o personas encargadas
del menor, sea que la tenencia se tenga por imperio de la ley, por resolucin judicial, o
por una situacin de hecho. El sujeto pasivo es el menor de 10 aos de edad.
La infraccion es dolosa, aun cuando no es suficiente para su perfeccin el dolo
comn, se requiere que el autor dirija su accin hacia un propsito determinado: la
apropiacin o el despojo del menor. Cualquier otra finalidad excluye el delito. El dolo es
directo, sin que quepa posibilidad para el dolo eventual.
NO PRESENTACION DE MENORES
Art. 147- En la misma pena incurrir el que, hallndose encargado de la
persona de un menor de 10 aos, no lo presentara a los padres o guardadores
que lo solicitaren o no diere razn satisfactoria de su desaparicin.
La figura contiene dos modalidades tpicas: no presentar al menor y no dar razn
satisfactoria de su desaparicin. En ambas hiptesis, el sujeto activo del delito solo
puede ser el encargado de la persona del menor, cualquiera sea el titulo por el cual lo
tiene (niera, profesor, maestro de oficio). El sujeto pasivo es el menor de 10 aos de
edad.
La conducta tpica consiste en no presentar al menor a los padres o guardadores,
vale decir, en no mostrarlo o exhibirlo, o en no brindar el informe del lugar en donde se
encuentra. Tambin es punible la conducta de quien no da razn satisfactoria de su
desaparicin, una vez requerido para brindar tales explicaciones.
El delito esta concebido como un tpico abuso de confianza por parte de quien ha
recibido el encargo de tener o ejercer la custodia del menor, quien, frente al
requerimiento de sus padres o guardadores, no lo presenta o no da una razn
satisfactoria sobre su desaparicin. La decisin sobre si las explicaciones son o no
satisfactorias es facultad exclusiva del juez, no de las partes.
El tipo exige, a diferencia del supuesto anterior, la entrega voluntaria del nio a
otra persona para que ejerza su tenencia o custodia y su consiguiente desaparicin.
Para que nazca el deber de presentar al menor o de dar explicaciones razonables
sobre su desaparicin, quien lo tiene a cargo debe hacer sido requerido o intimado por
los padres o guardadores a presentarlo o a brindar la informacin respectiva. Este
reclamo precio puede realizarse por distintos medios (acta notarial, exposicin policial,
carta documento, telegrama colacionado, etc.). Se trata de un elemento de tipo
objetivo a la conducta tpica.
98

La infraccion es dolosa y de carcter permanente. El tipo es de omisin propia y

se consuma cuando no se entrega o no se presenta al nio o no se dan las razones
sobre su desaparicin, una vez vencido el trmino acordado en el requerimiento.
INDUCCION A LA FUGA
Art. 148- Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que indujere a un
mayor de 10 aos y menor de 15, a fugar de casa de sus padres, guardadores
o encargados de su persona.
El delito consiste en inducir (aconsejar, instigar, incitar, etc.) a una persona mayor
de 10 aos de edad y menor de 15 aos a fugarse (huir, abandonar, sustraerse a un
determinado poder o custodia, etc.) de la casa de sus progenitores, guardadores o
encargados.
Se trata de un tipo de mera actividad con lo que es suficiente con la fuga del
menor, aunque fuese transitoriamente. El tipo no requiere de algn elemento subjetivo
especfico. La fuga temporaria tambin es constitutiva de delito. La induccin a la fuga
de un menor de 10 aos queda comprendida en el Art. 146 CP.
El sujeto activo puede ser cualquier persona. El sujeto pasivo solo puede ser una
persona mayor de 10 aos y menor de 15 aos, sin que importe el sexo.
El resultado no es exigible (fuga del menor), bastando solo la induccin a la fuga.
El delito es de mera actividad, de manera que su consumacin coincide con el acto de
induccin, no siendo admisible, en consecuencia, la tentativa.
La fuga del menor es una consecuencia extra tpica que habr de tenerse en
cuenta nicamente a los fines de la medicin de la pena. Con otros trminos, el delito
consiste en inducir a la fuga, no en fugarse.
Se trata de un delito de comisin, doloso y de peligro concreto.
OCULTACION DE MENOR. AGRAVANTES
Art. 149- Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que ocultare a las
investigaciones d la justicia o de la polica, a un menor de 156 aos que se
hubiere sustrado a la potestad o guarda a que estaba legalmente sometido.
La pena ser de 6 meses a 2 aos, si el menor no tuviera 10 aos.
El delito consiste en ocultar a un menor de 15 aos (pero mayor de 10) que se ha
substrado (fugado por propia decisin) de la esfera de poder o custodia a la que estaba
legalmente sometido (patria potestad, tutora, adopcin, internacin, etc.).
La sola ocultacin no es suficiente, es preciso que la accin se lleve a cabo con el
propsito determinado para frustrar las investigaciones de la justicia o de la polica,
vale decir, las diligencias que estos organismos estn realizando para lograr el paradero
del menor.
El tipo requiere un menor fugado, una investigacin (judicial o policial) en curso
tendiente a lograr su paradero y su ocultamiento por parte de un tercero con la
finalidad de impedir que se lo descubra.
Desde el plano subjetivo debe existir dolo en el autor, resultado admisible el dolo
eventual, debido a que el autor puede dudar acerca de si existe realmente una
investigacin en curso para ubicar el paradero del menor, lo cual, frente a esta
situacin, la duda equivaldra a conocimiento.
El delito se agrava si el menor no tiene los 10 aos cumplidos.
AMENAZAS Y COACCIONES
Bien jurdico protegido: El bien jurdico tenido en cuenta en estos delitos hace
refer3ncia prioritariamente a la cualidad humana de la libertad personal, referida a la
formacin de la voluntad humana sin el ajeno constreimiento proveniente del anuncio
conminatorio de la causacin de un mal constitutivo o no de delito.
El delito de coacciones ataca directamente la libertad de determinacin del sujeto
pasivo, procurando sustituir su voluntad por la del agente, mientras que las amenazas
la atacan indirectamente, o si se quiere mediatamente, quebrantando la situacin
espiritual dentro de la cual el sujeto puede determinarse sin trabas de ninguna
naturaleza.
99

TIPOS DELICTIVOS
Art. 149 bis- AMENAZAS Y AGRAVANTES
Ser reprimido con prisin de 6 meses a 2 aos, el que hiciere uso de
amenazas para alarmar o amedrentar a una o ms personas. En este caso la
pena ser de 1 a 3 aos de prisin si se emplearen armas o si las amenazas
fueren annimas.
El delito consiste en hacer uso de esa amenaza para infundirle miedo o temor.
Hacer uso quiere decir emplear la amenaza con el fin de producir en el sujeto pasivo un
estado de temor, intranquilidad o desazn espiritual. Sin esta direccin final de la
accin, el hecho no resulta punible, sin perjuicio de que la conducta pudiera dar lugar a
otro delito (intimidacin publica)
La violencia es energa fsica consumada, la amenaza es la energa fsica
anunciada. La amenaza consiste en suma, en el anuncio a otra persona de un mal
futuro, cuya produccin depende de la voluntad del agente.
La conducta tpica no se concreta con amenazar a otro, sino en emplear una
amenaza (el anuncio del mal) para alarmar o amedrentar a otro, es decir, para
infundirle miedo o temor relacionado con un dao que le suceder en el futuro.
La amenaza debe reunir ciertas caractersticas:
a. debe ser grave (tener entidad para infundir alarma o temor en la victima)
b. debe ser futura (quedan excluidos el anuncio de males pasados o presentes
c. proximidad del dao
d. debe ser determinada o determinable ( es suficiente con sealar el dao que se va a
causar, aun cuando no se trate de un anuncio especifico ni particularizado)
e. debe ser injusta (el autor carece del derecho a proferirla o de inferir el dao que
anuncia)
f. debe ser posible (que el dao que se anuncia pueda ocurrir en la realidad)
g. debe depender de la voluntad del que la profiere o de un tercero (el agente o un
tercero tengan el dominio o poder sobre la produccin del mal)
El dao contenido en la amenaza puede ser de cualquier naturaleza; puede recaer
sobre cosas o bienes de pertenencia del sujeto amenazado o de un tercero. La ley no
selecciona medios de comisin; la amenaza puede cometerse a travs del lenguaje oral,
escrito o mmico, en forma manifiesta o encubierta, explicita o implcita.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, inclusive aquella sobre la que recaer
el propio dao amenazado. Sujeto pasivo puede ser cualquiera, siempre que pueda
comprender el significado y alcance de la amenaza que se le profiere. No renen esta
calidad los dementes, recin nacido, persona dormida o inconsciente, alcoholizada o
bajo efectos de estupefacientes, y en general todas aquellas personas que en el
momento del hecho carecen de la capacidad para entender el sentido o significado del
acto. El sujeto pasivo debe tener capacidad intelectiva y volitiva suficiente para
comprender el sentido de la amenaza y para poder integrar tal dao de modo
consecuente con su proceso deliberador. Son admisibles las formas activas y omisivas.
La infraccion es dolosa, aunque no resulta suficiente el dolo comn ya que la
norma exige la concurrencia de un elemento subjetivo especfico, consistente en usar la
amenaza con la finalidad de infundir temor en la victima. No resultan admisibles, por
tato, ni el dolo eventual ni las formas imprudentes.
El delito se consuma cuando la amenaza llega a conocimiento del sujeto pasivo,
independientemente de su real y efectiva atemorizacin. Se trata de una infraccion de
pura actividad y de peligro concreto, para cuya perfeccin no se requiere el logro del fin
propuesto por el autor o de que la victima se haya realmente atemorizado. Es suficiente
con el peligro de alarma o temor, lo cual se da cuando la victima llega a captar el
contenido de la amenaza. Sobre la tentativa se discute.
El delito es de carcter subsidiario, vale decir, que solo resulta aplicable cuando la
amenaza no constituya un elemento tpico o una circunstancia agravante de otro delito,
siendo admisibles todas las formas de participacin criminal. El ejercicio de la accin es
pblico.
La amenaza se agrava en dos supuestos:
100

1. cuando se emplean armas: El concepto de arma comprende a las armas propias

(cuyo destino es el ataque o la defensa de la persona) como las impropias (las que
pueden ser usadas como tales). El arma debe ser utilizada como tal, real y
efectivamente o exhibida de una manera ostensible que demuestre un acto
intimidatorio en si mismo. Quedan comprendidas en la mayor penalidad el arma
descargada o desperfectos. Si la victima tiene conocimiento de estas deficiencias no
se configura la agravante.
2. si fueran annimas: las amenazas son annimas cuando el sujeto pasivo ignora
realmente de quien provienen o cuando resulta imposible o muy dificultoso
individualizar a su autor. La victima desconoce la identidad del autor de la amenaza
y se encuentra ante una verdadera imposibilidad de descubrirla.
DELITO DE COACCIONES
Ser reprimido con prisin o reclusin de 2 a 4 aos el que hiciere uso de
amenazas con el propsito de obligar a otro a hacer, no hacer, o tolerar algo
contra su voluntad.
La coaccin es un delito que atenta contra el libre desenvolvimiento de la
voluntad a travs de la libre eleccin de una conducta. El coacto ve limitada su
capacidad de autodeterminacin respecto de lo que puede hacer o no hacer, del mismo
modo que su libertad de obrar segn la propia voluntad.
La accin material consiste en hacer uso de amenazas para obligar al sujeto
pasivo a hacer, no hacer o tolerar algo en contra de su voluntad.
Aun cuando el sujeto este obligado a realizar la conducta exigida por el autor, es
suficiente para perfeccionar el tipo que la amenaza cuarte su libre voluntad de decisin.
Por ejemplo, la amenaza a un juez para que dicte una resolucin configura el tipo de
coacciones, no obstante estar obligado jurdicamente a hacerlo.
Queda abarcado en el tipo la vis compulsiva. No quedan comprendidos la
violencia fsica y los medios fraudulentos, aun cuando a travs de ellos se logre el fin
propuesto.
El tipo exige un elemento especial subjetivo que el autor obre con el propsito de
obligar al sujeto pasivo a hacer, no hacer o tolerar algo. La conducta solo es compatible
con el dolo directo. La ausencia de este particular elemento subjetivo desplaza la figura
al delito de amenazas.
El delito es formal, de pura conducta y se consuma cuando la amenaza llega a
conocimiento de la victima, independientemente de que esta realce o no un
determinado obrar. Aun cuando se trata de un delito de mera accin, la tentativa es
posible.
Con arreglo al Art. 149 ter, la coaccin se agrava por el empleo de armas o
cuando las amenazas fueran annimas. Tambin se agrava la coaccin por la especifica
finalidad del autor: obtener alguna medida (disposicin resolucin, etc.) o concesin
(otorgamiento de algo) por parte de cualquier miembro de los poderes pblicos
(nacional, provincial o municipal). Entonos estos supuestos, el funcionario o empleado
pblico deben tener la posibilidad aun de hecho de disponer, resolver u otorgar. Se
prev una agravante que se caracteriza subjetivamente: el autor debe haberse
propuesto, a travs de la amenaza, compeler (obligar) a la victima a hacer abandono
(alejamiento definitivo) del pas (de la Repblica), de una provincia o de los lugares de
su residencia habitual o de trabajo. La ausencia de este propsito especfico mantiene
el hecho en el terreno de la figura simple.
AGRAVANTES
Art. 149 ter- En el caso del ltimo apartado del artculo anterior, la pena ser:
1. de 3 a 6 aos de prisin o reclusin si se emplearen armas o si las
amenazas fueren annimas
2. de 5 a 10 aos de prisin o reclusin en los siguientes casos
a. si las amenazas tuvieren como propsito la obtencin de alguna medida
o concesin por parte de cualquier miembro de los poderes pblicos
b. si las amenazas tuvieren como propsito el de compeler a una persona a
hacer abandono del pas, de una provincia o e los lugares de su
residencia habitual o de trabajo.
101

102

CAPTULO 2 VIOLACIN DE DOMICILIO

Consideraciones generales: La ubicacin de la materia entre los delitos contra la
libertad se debi al propsito de asegurar la garanta constitucional de la inviolabilidad
del domicilio. La figura descripta en el Art. 150 CP tiene su fundamente normativo en el
Art. 18 CN que establece expresamente que el domicilio es inviolable, como tambin la
correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinara en que casos y
con que justificativo podr procederse a su allanamiento y ocupacin. La garanta esta
reforzada en los tratados internacionales sobre derechos humanos incorporados al Art.
75 inc. 22 CN. El Art. 11 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos expresa
que Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en
la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia. Toda persona tiene derecho a
la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques.
Bien jurdico. Concepto penal de domicilio: La opinin doctrinal es uniforme en
sealar que el bien jurdico protegido en el delito de violacin de domicilio es el mbito
material de intimidad personal, que se proyecta como una manifestacin fundamental
de la libertad del hombre.
El concepto penal de domicilio es ms amplio que el concepto civil, procesal o
electoral. El CP no emplea la voz domicilio en el Art. 150. Lo hace si en la
denominacin del Captulo y en el Art. 151 CP que contempla el delito de allanamiento
ilegal. Tampoco contiene una definicin del mismo.
Domicilio debe ser entendido en sentido amplio, no restringido como en el
derecho civil, mediante el cual se designa cualquier lugar que el hombre haya escogido
lcitamente para su propia morada, aunque sea precaria, y de este modo, sin distinguir
si es elegida como morada contigua o solamente por algunas horas del da o de la
noche o tambin para un destino transitorio especial, con tal que la invasin de
produzca durante la subsistencia de su destino. Tampoco interesa que el lugar se
encuentre en la cuidad o en l campo, que est abierto o clausurado.
Para que el lugar sea susceptible de proteccin penal, debe poner de manifiesto la
existencia de una ocupacin efectiva y real del titular, aunque el mismo no se
encuentre presente en el momento del hecho. La afectacin real del destino es lo que
caracteriza el concepto de domicilio desde la perspectiva del derecho penal.
El concepto abarca no solo los lugares de asiento permanente de la persona, sino
tambin la residencia accidental o temporaria (cuarto de hotel o camarote de un barco).
El domicilio es la emanacin de la persona y la objetividad jurdica del delito tiende a
proyectar la libertad individual hasta el lugar donde habita el hombre.
El Art. 150 CP menciona como objetos de proteccin:
a. Morada: es el hogar o residencia en donde el hombre desarrolla su vida privada o
familiar. Lo que caracteriza a un lugar como morada es su efectiva ocupacin,
aunque no est habitada en el momento de la infraccion, y que esa habitacin revele
una situacin de continuidad o relativa permanencia. Es indispensable que el espacio
est afectado a utilidad de uso, no constituyendo lugar abandonado o no ocupado.
b. Casa de negocio: Es todo lugar en el que la persona realiza, temporaria o
definitivamente, una actividad comercial, cientfica, artstica, profesional, etc.,
lucrativa o no, al que tiene acceso el publico en forma indeterminada. Ejemplo:
teatro, bufete del abogado, consultorio medico, atelier del artista, casa de comercio,
taller, etc. Existe uniformidad en que las oficinas pblicas, los automviles y los
templos no constituyen domicilio.
c. Dependencias: Son aquellos mbitos o espacios que, sin constituir morada o casa de
negocio, se encuentran materialmente unidos con aquellos y responden a las
necesidades de la actividad all desplegada en el local principal, o bien se emplean
para servicio o complemento de la habitacin, o del lugar de permanencia privada,
o, en fin, pertenecen al mismo recinto de intimidad de la morada o casa de negocio.
Son dependencias los establos, depsitos, corrales, cocheras, lavaderos, stanos,
patios abiertos, terrazas accesibles, el porche, azoteas, etc. No constituyen tal los
espacios de uso comn e indeterminado en los que falta privacidad y la exclusin de
terceros.
d. Recinto habitado: Es todo espacio o lugar habitado u ocupado que no puede ser
considerado morada o casa de negocio. La diferencia con la morada estara dada por
la accidentalidad o relativa permanencia de la vivienda (cuarto de hotel)
VIOLACIN DE DOMICILIO. FIGURA BSICA
103

Art. 150- Ser reprimido con prisin de 6 meses a 2 aos, si no resultare otro
delito mas severamente penado, el que entrare en morada o casa de negocia
ajena, en sus dependencias o en el recinto habitado por otro, contra la
voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho a excluirlo.
El delito consiste en entrar, contra la voluntad expresa o presunta del morador, en
alguno de los sitios protegidos por la ley.
La accin de entrar debe entenderse como la introduccin o penetracin total, de
cuerpo entero, en alguno de esos recintos. Ir de afuera hacia adentro, no a la inversa.
No es suficiente a los fines tpicos la introduccin de una parte del cuerpo (brazo).
La denominada violacin de interior a interior, esto es, la que realiza aquel que,
habiendo sido autorizado a ingresar a un determinado lugar, se introduce a otros
ambientes prohibidos o, al menos, no autorizados, no configura delito. La
permanencia en el domicilio en contra de la voluntad de quien tiene el derecho de
exclusin tampoco configura el delito tratado.
La entrada para que resulte punible de ser a un domicilio ajeno. Como regla
general puede decirse que no comete el delito quien entra en la propia morada,
excepto en ciertos casos como por ejemplo cuando los cnyuges estn separados, en
tramite de divorcio o divorciados, etc. La excepcin esta dada para aquellos casos en
que existe una prohibicin judicial en tal sentido, o bien una exclusin del hogar
determinada judicialmente.
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona, ya que el tipo no exige
cualidades o condiciones especiales, con excepcin de los funcionario pblicos o agente
de la autoridad, en cuyo caso, si actuaran en el mbito de sus propias competencias
funcionales, podran incurrir en el delito de allanamiento ilegal del Art. 151. Por tanto, el
sujeto que, aun siendo funcionario publico pero no acta como tal, queda equiparado al
particular y como el delito del Art. 150. Sujeto pasivo solo puede ser quien tiene el
derecho de exclusin.
La entrada al domicilio ajeno solo es tpica cuando se lleva a cabo contra la
voluntad expresa o presunta de quien tiene el derecho de exclusin Este derecho lo
tiene el titular del domicilio, que generalmente coincide con quien mora, habita o
realiza actividades en el lugar.
En sntesis, comete el delito quien ingresa a un domicilio contra la volunta
expresa o presunta de quien tiene el ejercicio del derecho de exclusin en forma
principal, no obstante contar con el permiso del que ejerce el derecho subordinado o
accesorio. Al contrario, no lo comete el que ha sido admitido por el titular del derecho
principal aun frente a la voluntad en contrario de quien posee un derecho accesorio.
Para quienes conviven bajo un rgimen compartido jerarquizado (monasterio,
conventos, equipos deportivos, etc.) la voluntad de exclusin la tiene el jefe o cabeza
de grupo, salvo manifiesto abuso de derecho, prevalece sobre quienes son
dependientes o subordinados.
Para los que conviven bajo un sistema de relaciones igualitarias (estudiantes en
pensin universitaria) el derecho de admisin y de exclusin lo tienen en forma
indistinta cada uno de ellos. De existir discrepancias entre los miembros el que prohbe
es de mejor derecho.
La voluntad de exclusin es expresa cuando as ha sido manifestada o hecho
conocer al agente. Es presunta cuando, no habiendo sido manifestada, pues deducirse
de las circunstancias que la evidencian (relaciones personales, hora, destino del lugar,
etc.).
Cuando se trata de morada, el principio general es la voluntad de exclusin, es
decir, que la admisin no se presume. La excepcin puede darse por distintas
circunstancias (parentesco, amistad, horario, etc.). Cuando se trata de una casa de
negocios hay que distinguir: si esta cerrada rigen los principios de la morada, pero si
esta abierta al publico se debe apreciar si el ingreso se produjo a un lugar no librado al
acceso publico, donde la regla es la misma; o si se produjo en un lugar librado al acceso
publico donde la admisin se presume mientras la voluntad en contrario no haya sido
manifestada expresamente.
El delito de violacin de domicilio es un delito subsidiario, vale decir, aquellos en
los que la ley establece que solo son aplicables cuando no deba ser de aplicacin otra
figura ms grave. La regla de subsidiaridad funcionar cuando el delito ms grave tiene
su origen en la misma violacin del domicilio (Ej. el hurto con ganza o por
escalamiento para entrar al domicilio ajeno, excluyen la figura subsidiaria de violacin
del domicilio, permitiendo solo la aplicacin de la figura principal del hurto agravado).
104

Las infracciones reprimidas con penas mas graves que no son el resultad mismo
de la violacin de domicilio configuran hechos independientes que se resuelven
mediante las reglas de concurso material. El delito de violacin de domicilio concurre en
el caso materialmente con el homicidio simple, ya que el inculpado no violo el domicilio
para matar sino que el hecho se produjo a raz de su reaccin al encontrar al occiso en
el interior del inmueble y sospechar que mantena relaciones ntimas con su ex
concubina.
El delito es doloso, material y de carcter instantneo, siendo suficiente para
perfeccionar la culpabilidad el conocimiento de la amenidad del domicilio y la voluntad
en contrario a su ingreso por parte del titular. Se consuma con la entrada al domicilio
ajeno, resultando admisible la tentativa. El ejercicio de la accin es pblico.
ALLANAMIENTO ILEGAL DEL DOMICILIO
Art. 151- Se impondr la misma pena e inhabilitacin especial de 6 meses a 2
aos, al funcionario pblico o agente de la autoridad que allanare un domicilio
sin las formalidades prescriptas por la ley o fuera de los casos que ella
determina.
La violacin del domicilio ajeno cometida violando la garanta constitucional, con
arreglo a la cual la autoridad no puede penetrar en el domicilio ajeno salvo en los casos
y con los justificativos con que la ley autoriza su allanamiento, esto es, la exclusin del
privilegio (Art. 18 3 clusula CN).
El delito consiste en allanar (entrar, ingresar o penetrar) un domicilio sin observar
las formalidades legales o fuera de los casos expresamente establecidos por la ley.
La concurrencia de ciertas formalidades legales para la legitimidad y validez de
un allanamiento es una derivacin d la exigencia constitucional de que una ley debe
determinar en que casos y con que justificativos podr procederse a su allanamiento y
ocupacin (Art. 18 CN).
Son los cdigos de procedimiento penal de las provincias y las constituciones
locales las normas que prescriben las formalidades que deben observarse.
La orden de allanamiento de un domicilio solo puede ser emitida, salvo
situaciones excepcionales, por un juez. La excepcin concurre cuando media
autorizacin expresa del titular del domicilio o se trate de algunos de los supuestos de
necesidad, en cuyo caso podrn allanar sin orden los funcionarios policiales. En los
casos en que es el propio juez quien presencia el acto de allanamiento, la orden se
torna innecesaria.
Con respecto al consentimiento del titular, la regla general es que el
consentimiento libremente prestado suple la orden de allanamiento. Solo ser valido el
consentimiento que haya sido prestado en forma efectiva, real (no aparente o
presumido) por quien tenga la titularidad del derecho de exclusin, por escrito y libre de
toda injerencia o imposicin de la autoridad. Como consecuencia procesal de la
violacin de la garanta constitucional, todo elemento de prueba obtenido en violacin
de esta garanta carece de validez para su valoracin como prueba en el proceso penal.
La orden de allanamiento debe reunir los siguientes requisitos: debe ser escrita,
resuelta por auto o decreto judicial fundados, se debe mencionar el lugar, da y hora en
que se cumplir, el nombre de la persona comisionada y la determinacin especifica del
domicilio a allanar. Adems debe notificarse al titular del domicilio o quien lo reemplace
siempre que sea mayor de edad. Al notificado se le invitara a presenciar el registro.
Cuando no se encontrara nadie ello se har constar en el acta. Practicado el registro, se
consignara en el acto su resultado, con expresin de las circunstancias tiles para la
investigacin. El acto ser firmado por los concurrentes. Si alguno no lo hiciere, se
expondr en el acta
La prevencin policial solo podr practicar un allanamiento por propia autoridad y
sin orden judicial, cuando concurran algunas de las situaciones de excepcin que en
forma taxativa prescriben las leyes locales:
1. exista peligro para bienes y personas causado por incendio, inundacin u otros
desastre semejantes
2. cuando personas extraas entraran en un local con signos evidentes de ir a
cometer un delito y el hecho ha sido visto o denunciado por terceros
3. cuando un imputado de un delito grave que, al ser perseguido para su
aprehensin, se introduzca en un local
105

4. cuando voces provenientes de una casa anunciaran que all se esta

cometiendo un delito, o pidieran socorro
5. cuando, en casos de suma urgencia, deba ingresar a predios rurales privados,
en horario diurno, o a cualquier hora cuando lo autorice o consienta el
interesado o su representante
Autores de este delito solo pueden ser los funcionarios pblicos o los agentes de la
autoridad. Este es aquel que acta en nombre o por mandato de la autoridad. En ambos
casos, el sujeto activo debe estar, en el momento del hecho, en ejercicio de sus
funciones. Si actuara como particular, la figura aplicable ser la del Art. 150 CP.
Se trata de un delito doloso, de dolo directo, que se consuma con el ingreso del
funcionario al interior del domicilio, independientemente del logro de los objetivos
propuestos o de que se lleve a cabo la requisa del lugar.
CASOS DE JUSTIFICACION
Art. 152- Las disposiciones de los artculo anteriores no se aplicarn al que
entrare en los sitios expresados, para evitar un mal grave a s mismo, a los
moradores o a un tercero, ni al que lo hiciere para cumplir un deber de
humanidad o prestar auxilio a la justicia.
Se establece una autorizacin para entrar a un domicilio ajeno en contra de la
voluntad de su titular o morador, en aquellos casos en que el autor persigue algunos de
los fines especficamente determinados en la norma, esto es,
1. evitar un mal grave a si mismo, a los moradores o a un tercero, (daos personales
contra la vida o la honestidad de un morador o de un tercero,
2. para cumplir un deber de la humanidad (actos de compasin de la desgracia
ajena, ej. enfermedades)
3. para prestar auxilio a la justicia (a alguna autoridad que esta ejerciendo en ese
sitio actos relacionados con la administracin de justicia).
Son casos de justificacin de naturaleza subjetiva, en los que es suficiente con
que el autor acte con el propsito indicado.
Otros autores consideran que son excusas absolutorias por cuando los casos del
Art. 152 CP no encuadran estrictamente en ninguna de las causales de justificacin
establecidas en la ley en forma taxativa).

106

CAPTULO 3 VIOLACION DE SECRETOS

Referencias generales: Bajo la denominacin genrica de violacin de secretos, el
CP castiga una serie de conductas atentatorias contra la libertad de las personas en el
marco de su esfera mas reducida y propia de la intimidad personal. Por esfera intima se
entiende el mbito personal donde cada uno, preservado del mundo exterior, encuentra
las posibilidades de desarrollo y fomento de su personalidad. La correspondencia, los
papeles privados y los secretos son elementos esenciales pertenecientes al mbito de
reserva del individuo. El derecho a la intimidad personal tiene reconocimiento
constitucional como derecho fundamental de la persona humana. El Art. 18 CN
garantiza la inviolabilidad de la correspondencia epistolar y de los papeles privados, del
mismo modo que lo hacen los tratados internacionales incorporados a la constitucin,
en los que se garantiza el derecho de toda persona no ser objeto de injerencias
arbitrarias en su vida privada y en su correspondencia, as como a ser protegida por
una ley contra tales injerencias o ataques. El CP, al ocuparse de este grupo de delitos,
no se limita a castigar solamente la violacin de secretos, sino tambin los atentados
contra la correspondencia y los papeles privados, aunque no contengan secretos.
VIOLACIN DE CORRESPONDENCIA
Art. 153- Ser reprimido con prisin de 15 das a 6 meses, el que abriere
indebidamente una carta, un pliego cerrado o un despacho telegrfico,
telefnico o de otra naturaleza que no le est dirigido; o se apoderare
indebidamente de una carta, de un pliego, de un despacho o de otro papel
privado, aunque no est cerrado; o suprimiere o desviare de su destino una
correspondencia que no le est dirigida.
Se le aplicar prisin de un mes a un ao, si el culpable comunicare a
otro o publicare el contenido de la carta, escrito o despacho.
Apertura indebida de correspondencia (1 parte): El delito consiste en abrir
indebidamente (romper, cortar, despegar la correspondencia) una cara (papel escrito
introducirlo en un sobre destinado a la comunicacin con otra persona), un pliego
cerrado (papel escrito doblado sobre si mismo y cerrado), un despacho telegrfico
(telegrama), un despacho telefnico (pieza escrita en la que se asienta una
comunicacin telefnica), o de otra naturaleza ( grabacin fonogrfica), que no ha sido
dirigida al autor.
La conducta punible es la de abrir indebidamente alguno de estos objetos, lo cual
no necesariamente implica la imposicin del contenido; de manera que se encuentra al
margen de la tipicidad, la lectura del texto sin que se haya abierto la carta o el pliego,
etc. (ej. lectura a trasluz).
Los objetos mencionados con objetos materiales que pueden quedar abarcados
por la expresin correspondencia, entendida como toda comunicacin escrita entre
dos interlocutores, que uno de ellos, enva, hace enviar, deja o hace dejar en poder de
otro y que contiene la expresin, de su pensamiento, cualquiera sea el procedimiento
de escritura de que se valga.
Presupuesto del delito es que la correspondencia este cerrada. La apertura de la
correspondencia, sin embargo, para que sea tpica debe hacer sido realizada
indebidamente, esto es sin derecho a hacerlo. Existen supuestos excepcionales en los
que la ley autoriza e impone limitaciones a esta garanta (cuando la intercepcin y
apertura de la corresponde3ncia o de comunicaciones telefnicas ha sido ordenada
judicialmente para comprobacin de un delito.
Sujeto activos puede ser cualquier persona, siempre que no sea el destinatario. Si
se trata del destinatario y la abre, aun cuando exista una prohibicin para hacerlo
(orden judicial) no comete delito.
El delito es doloso y el dolo comprende la conciencia de la ilegitimidad de la
apertura (el autor debe saber que abre la correspondencia sin derecho). El error sobre
el destinatario puede excluir la culpabilidad. La infraccion se consuma cuando se abre la
correspondencia, aun cuando posteriormente se la vuelva a cerrar o se la remita a su
verdadero destinatario. La tentativa es admisible.
Apoderamiento indebido de correspondencia (2 parte): Se incrimina a quien se
apoderara indebidamente de una carta, pliego, despacho o de otro papel privado,
aunque no este cerrado. El concepto de apoderamiento no equivale al que vimos en el
delito de hurto, pero lo comprende, ya que se trata de una expresin amplia.
107

La nocin de apoderamiento exige que el autor tome la cosa, no siendo suficiente

la mera imposicin del contenido de la correspondencia. El autor no debe ser el
destinatario de la misma.
El precepto comprende a las cartas y a los papeles privados, resultando
indiferente que estn cerrados o abiertos. Los papeles privados son aquellos que,
estando en la esfera de reserva de alguien, contienen la expresin escrita de su
pensamiento, aunque no este destinada a ser comunicada a su interlocutor.
El delito es doloso y compatible solo con el dolo directo.
Supresin y desvo de correspondencia (ltima parte): El delito consiste en suprimir
(afectar la existencia material, destruir, sacar del curso definitivamente, ocultar, etc.) o
desviar de su destino (cambiar el curso dndole un destino distinto) una
correspondencia que no est dirigida al autor.
Admiten cualquier medio de comisin, resultando indiferente de si es
correspondencia abierta o cerrada. Ambas presuponen una correspondencia en curso,
esto es, una pieza en camino a su destinatario. Esto sucede desde el momento en que
el remitente se desprende de ella, hasta el momento en que de ella se desprende el
correo.
El delito es doloso y el dolo abarca la conciencia de que se suprime o desva una
correspondencia. Se consuma en el momento en que se suprime o desva la
correspondencia, independientemente de que, por cuestiones ajenas al autor, la pieza
retome nuevamente su curso (por la accin de un tercero).

108

 Agravante: Est prevista en el prr. 2 del Art. 153 CP y alcanza a los tipos previstos
en el 1 prr. La apertura, el apoderamiento, la supresin o el desvi de una
correspondencia se agravan si el culpable comunicare a otro (hacer saber a un
tercero o aun nmero determinado de personas) o publicare el contenido (hacer saber
al publico en general) de la carta, el escrito o el despacho.
Es un delito de doble actividad: la agravante exige que el autor haya cometido
alguno de los tipos previstos en el 1 prr., para posteriormente, comunicar o publicar el
contenido de la carta, escrito o despacho. La ausencia de este lazo hace desaparecer la
mayor penalidad. La agravante es dolosa y es suficiente el dolo eventual.
VIOLACION DE CORRESPONDENCIA CALIFICADA POR LA CALIDAD DEL AUTOR
Art. 154- Ser reprimido con prisin de 1 a 4 aos, el empleado de correos o
telgrafos que, abusando de su empleo, se apoderare de una carta, de un
pliego, de un telegrama o de otra pieza de correspondencia, se impusiere de
su contenido, la entregare o comunicare a otro que no sea el destinatario, la
suprimiere, la ocultare o cambiare su texto.
Se trata de un delito especial propio por cuanto solo puede ser cometido por una
limitada clase de autores: empleados de correos o telgrafos.
La norma alcanza a los particulares que trabajan en el servicio postal de una
empresa privada que ha sido concesionada por el Estado, por cuanto el servicio
prestado sigue siendo publico. No sucedera lo mismo si el servicio de correos ha sido
privatizado por el Estado, en cuyo caso se tratara de un servicio privado de correos en
beneficio del pblico.
Con referencia a la calidad del autor, carece de relevancia el nivel jerrquico que
ostente, o que se trate de una relacin de empleo transitoria o permanente. Lo que
importa es que, en el momento del hecho, rena la calidad exigida por la norma y que
obre abusando de su empleo, vale decir, aprovechndose del cargo que ocupa o de
las facilidades que le brinda la funcin que desempea.
Las acciones tpicas de apoderarse y suprimir da correspondencia son las mismas
que las del Art. 153. El autor se impone del contenido cuando lee y se entera del
texto de la correspondencia, la conducta abarca el leer a travs del sobre, aunque est
cerrado. La entrega se produce cuando la correspondencia se pone en manos de una
persona distinta de aquella a quien estaba dirigida, salvo que haya existido una
autorizacin previa que permita modificar la entrega en relacin a quien deba
decepcionarla. Se comunica el contenido cuando se hace saber o conocer la
correspondencia a una persona distinta del destinatario. Se oculta la correspondencia
cuando se la esconde o se impide que sea vista por terceros. Se cambia el texto
cuando se modifica, total o parcialmente, la escritura contenida en la correspondencia.
Esta modificacin puede consistir en la sustitucin del texto, ya sea en su pura
literalidad o en su propia significacin. Subjetivamente, el delito es doloso compatible
solo con el dolo directo.
PUBLICACION INDEBIDA DE CORRESPONDENCIA
Art. 155- El que, hallndose en posesin de una correspondencia no destinada
a la publicidad, la hiciere publicar indebidamente, aunque haya sido dirigida a
l, ser reprimido con multa de $1.500 a $90.000, si el hecho causare o
pudiere causar perjuicios a terceros.
La materialidad del delito consiste en hacer publicar una correspondencia no
destinada a la publicidad. Hacer publicar quiere decir dar a conocer, difundir, etc. El
contenido de una correspondencia a un nmero indeterminado de personas, de modo
que estas puedan llegar a tomar conocimiento real de ella. Basta con esta probabilidad.
La publicacin debe ser indebida, vale decir, sin derecho, porque el remitente
no lo ha autorizado, por no concurrir alguna causa de justificacin en particular, o por
cualquier otra causa que legitime la difusin publica. El consentimiento del remitente
elimina la tipicidad del hecho.
Con respecto del contenido de la correspondencia no es necesario de que tenga
carcter secreto o confidencial. En cambio con respecto al sujeto pasivo existe una
discusin: para alguno, el ofendido por el delito es el remitente, en cambio, para otros,
es tanto el remitente como el destinatario o un tercero.
109

La publicidad indebida, para que sea punible, debe haber causado un perjuicio a
un tercero o haber concurrido la posibilidad de su produccin. El delito es doloso y se
consuma en el momento de producirse la publicacin de la correspondencia.
VIOLACION DEL SECRETO PARTICULAR
Art. 156- Ser reprimido con multa de $1.400 a $90.000 e inhabilitacin
especial en su caso, por 6 meses a 3 aos, el que teniendo noticia, por razn
de su estado, oficio, empleo, profesin o arte, de un secreto cuya divulgacin
pueda causar dao, lo revelare sin justa causa.
La accin consiste en revelar un secreto, vale decir, descubrirlo, ponerlo de
manifiesto, darlo a conocer a una o a varias personas. La revelacin no implica
necesariamente la divulgacin de lo reservado, pero puede comprenderla. La difusin
pblica del secreto no constituye un elemento del tipo objetivo. Lo que importa es que
la comunicacin del secreto se haga a otra persona que no se encuentre dentro de un
crculo de personas que estn obligadas a mantener su reserva. Carece de relevancia
que el receptor ya conozca, por otra va, el contenido de la noticia o informacin
revelada.
El medio empleado es indiferente. Tampoco tiene importancia la mera en que el
agente ha tomado conocimiento del secreto. El secreto es lo que est oculto y
reservado y limitado a un nmero determinado de personas. El concepto abarca tanto
el acontecimiento todava desconocido por el interesado cuanto aquel que es conocido
y mantenido en reserva, sea lcito o ilcito, moral o inmoral, etc.
La relevancia del secreto solo es punible si su divulgacin puede causar un
dao. El detrimento puede ser de cualquier naturaleza.
El tipo se completa cuando la revelacin ha sido hecha sin justa causa, vale
decir, en forma ilegitima. El autor para ser punible, debe tener conciencia de la
ilegitimidad de su conducta. La ausencia de justa causa es un elemento del delito, de
modo que la revelacin esta justificad, la conducta es atpica. La doctrina seala como
justa causa de revelacin el consentimiento del interesado. Con respecto a la obligacin
de atestiguar en juicio, el efecto del consentimiento es el de hacer desaparecer el
derecho de callar. Son tambin justa causa la defensa del inters propio o ajeno, el
ejercicio de un derecho, la obligacin de denunciar etc.
El sujeto activo del delito puede ser solo quien rene una determinada condicin o
ejerce una especfica actividad o funcin. Se trata de un delito especial propio, de autor
calificado. El acceso al secreto debe realizarse por razn del estado, oficio, empleo,
profesin o arte.
1. Estado: es la especial condicin social, de hecho o de derecho, en que se halla un
individuo, aunque no ejerza una profesin en sentido estricto, para poder ser elegido
como depositario del secreto. Es una situacin personal que depende del ejercicio
permanente de una determinada actividad (ej. sacerdote).
2. Oficio: es la ocupacin habitual de quien no es empleado, ni profesional ni practica
arte (ej. cerrajero, institutriz, masajista, grafico y en general actividades de carcter
manual).
3. Empleo: es la actividad, remunerada o no, que se ejerce en relacin de dependencia.
Puede ser un trabajo regulado contractualmente, publico privado, pero siempre bajo
una relacin de dependencia con un empleador.
4. Profesin: es la actividad para cuyo ejercicio se requiere titulo habilitante o
autorizaron del Estado y matricula oficial.
5. Arte: es la actividad que supone la posesin de conocimiento o tcnicas especiales y
superiores.
Subjetivamente, el delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento de que se
esta revelando un secreto sin que exista justa causa para su revelacin. El tipo no
requiere de ningn elemento subjetivo especial, es suficiente el dolo eventual. El obrar
imprudente no es punible. La accin penal por el delito es de naturaleza privada.
Es un delito de mera actividad y de peligro concreto, la consumacin coincide con
la accin de revelar el secreto a un tercero.
REVELACION DE HECHOS, ACTUACIONES O DOCUMENTOS SECRETOS
110

Art. 157- Ser reprimido con prisin de un mes a 2 aos e inhabilitacin

especial por 1 a 4 aos el funcionario pblico que revelare hechos,
actuaciones o documentos que por la ley deben quedar secretos.
El delito consiste en revelar (descubrir, poner de manifiesto, etc.) hechos
(acontecimientos de cualquier naturaleza humanos o naturales), actuaciones
(trmites, expedientes, resoluciones, diligencias, procedimientos, etc. Emitidos por una
autoridad y correspondientes a cualquier fuero judicial, administrativo) o documentos
(informes escritos, despachos, comunicaciones, esquemas o planes de organizacin,
aunque no lleven fecha ni firma).
Estos hechos, actuaciones o documentos deben contener secretos cuya
revelacin ha sido prohibida por una ley. Se trata de secretos de la administracin, que
no abarca a los secretos polticos ni militares. Por tratarse de secretos que ataen a la
administracin pblica, se ha criticado su inclusin dentro del titulo de los delitos contra
la libertad.
Sujeto activo del delito solo puede ser un funcionario pblico, que ha tomado
conocimiento del secreto precisamente por las ventajas que ofrece el cargo o la funcin
publica. Es bastante que se trata de un funcionario pblico sobre quien pesa la
obligacin legal de guardar el secreto (que por la ley deban quedar secretos) sea que
lo haya conocido con motivo de sus funciones o fuera de ellas.
Subjetivamente, el delito es doloso, de pura actividad, y se consuma con la sola
revelacin del secreto, sin que se requiera la produccin de dao alguno. La accin
penal es pblica.
ACCESO Y DIVULGACION DE INFORMACION EN BANCOS DE DATOS
Art. 157 bis- Ser reprimido con la pena de prisin de un mes a 2 aos el que:
1. a sabiendas e ilegtimamente, o violenta sistemas de confidencialidad y
seguridad de datos, accediere, de cualquier forma, a un banco de datos
personales
2. revelare a otra informacin registrada en un banco de datos personales
cuyo secreto estuviere obligado a preservar por disposicin de una ley.
Cuando el autor sea funcionario pblico sufrir, adems, pena de
inhabilitacin especial de 1 a 4 aos.
La accin consiste en acceder (entrar o penetrar) a un banco de datos
personales. Banco de datos es el conjunto organizado de datos personales que sean
objeto de tratamiento o procesamiento, electrnico o no, cualquiera que fuere la
modalidad de su formacin, almacenamiento, organizacin o acceso. Datos
personales es la informacin de cualquier tipo referido a personas fsicas o de
existencia ideal determinadas o determinables.
El acceso lo puede realizar por cualquier medio.
Subjetivamente se trata de un delito doloso ya que la ley dice a sabiendas. El
autor debe saber que el acceder lo hace ilegtimamente (sin tener derecho) y que est
violando sistemas de seguridad y confidencialidad de datos.
El sujeto activo puede ser cualquier persona y el sujeto pasivo es el propietario o
titular de la base de datos.

111

CAPTULO 4 DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE TRABAJO Y ASOCIACIN

Referencias generales: Los derechos del trabajador se encuentran reconocidos y
garantizados en la CN en el Art. 14 (derecho a trabajar y ejercer toda industria lcita) y
14 bis (asegura al trabajador condiciones dignas y equitativas de labor y se garantiza a
los gremios el derecho de huelga entre otros). Tambin se reconoce expresamente en
los tratados internacionales (Art. 75 inc. 22 CN).
La incidencia del derecho penal en el mbito de la relacin laboral se encuentra
fundamentada en la defensa de los intereses de los trabajadores.
El bien jurdico protegido es la libertad como facultad de trabajar o de asociarse
de los obreros, patrones, empresarios y empleados.
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE TRABAJO Y ASOCIACION
Art. 158- Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el obrero que
ejerciere violencia sobre otro para compelerlo a tomar parte en una huelga o
boicot. La misma pena sufrir el patrn, empresario o empleado que, por si o
por cuenta de alguien, ejerciere coaccin para obligar a otro a tomar parte en
un lock out y a abandonar o ingresar a una sociedad obrera o patronal
determinada.
PROPAGANDA DESLEAL
Art. 159- Ser reprimido con multa de $2.500 a $30.000, el que, por
maquinaciones fraudulentas, sospechas malvolas o cualquier medio de
propaganda desleal, trate de desviar, en su provecho, la clientela de un
establecimiento comercial o industrial.
Delitos contra la libertad del trabajo:
a. Compulsin a la huelga o boicot (1 parte): se reprime al obrero que ejerciere
violencia sobre otro para compelerlo a tomar parte en una huelga o boicot.
El sujeto activo es el obrero, en cuanto es un delito especial propio; y el sujeto pasivo
debe ser otro obrero. La estrechez de la norma con respecto a los sujetos ha sido
criticada pues es posible que personas extraas al trabajo intervengan en una
huelga por intereses polticos o de otra naturaleza, imponiendo a otras idnticas
restricciones a su libertad de trabajo.
Obrero es aquel que realiza una actividad en relacin de dependencia con otra
persona, fsica o jurdica.
La materialidad del delito consiste en ejercer violencia sobre otro obrero para
compelerlo (obligarlo, constreirlo) a tomar parte en una huelga o boicot. La
violencia debe ser fsica. Si el medio empleado se reduce a un acto de intimidacin,
con idntica finalidad, la figura queda desplazada hacia la coaccin agravada del Art.
149 ter inc.2 b, circunstancia que no deja de resultar incongruente e injusta, pues a
menor reproche (amenaza en vez de violencia fsica) mayor penalidad.
La huelga es un movimiento colectivo de fuerza dispuesta por un gremio obrero a
raz de un conflicto laboral, consistente en la suspensin de las tareas. El boicot es
la abstencin voluntaria de los obreros, en razn de un conflicto laboral, de trabajar
para determinado o determinados empleadores, o bien no utilizar los servicios que
estos prestan, o de no adquirir ciertos productos que estos fabrican o venden.
El delito se especializa subjetivamente por cuanto el autor debe perseguir un
propsito determinado: compeler a un obrero a tomar parte en una huelga o boicot.
Cualquier otra finalidad o motivo que se persiga queda fuera de la previsin legal. La
infraccion es dolosa y el dolo comprende el conocimiento de la condicin del sujeto
pasivo y la existencia del conflicto laboral. El elemento subjetivo tpico impide la
comisin del delito a titulo de dolo eventual.
El tipo se consuma en el momento en que se ejerce la violencia sobre el sujeto
pasivo, independientemente de que se logre o no el fin perseguido.
b. Compulsin al lock out (2 parte): Se reprime al patrn, empresario o empelado que,
por si o por cuenta de alguien, ejerciere coaccin para obligar a otro a tomar parte
en un lock out.

112

El lock out o huelga patronal consiste en el cierre concertado de establecimientos

industriales o comerciales con la consiguiente paralizacin de las atareas, como
medio de lucha en los conflictos laborales con los obreros.
La materialidad del delito consiste en ejercer coaccin sobre el sujeto pasivo con la
finalidad requerida por la norma. El concepto abarca tanto el ejercicio de violencia
fsica como la intimidacin.
Sujetos activos pasivo del delito puede ser el patrn (empleador), empresario (es
quien tiene a su cargo la direccin de la empresa o es el propietario del
establecimiento) o el empleado de estos. Este ltimo puede actuar por cuenta
propia o de terceros.
El sujeto pasivo debe tener facultades ara cerrar un establecimiento, pues en esto
consiste el lock out, es decir, en el cierre concertado de establecimientos industriales
o comerciales como medio de lucha laboral frente a los obreros.
Con respecto a la culpabilidad, el tipo requiere un elemento subjetivo especifico
(para obligar a otro) que, como en la figura anterior, excluye el dolo eventual. Se
consuma en el momento de ejercerse la coaccin contra el sujeto pasivo. El logro del
fin propuesto solo puede tener virtualidad para la medicin de la pena.
c. Concurrencia desleal (Art. 159 CP): Tambin denominada propaganda desleal segn
el CP.
La conducta tpica consiste en tratar de desviar por los medios que la propia ley
establece, la clientela de un establecimiento comercial o industrial, en provecho
propio.
Un sector de la doctrina sostiene que el sujeto activo del delito solo pueden ser un
comerciante o un industrial, ya que solo estos pueden desviar la clientela ajena en el
propio provecho. Otros, en cambio, entienden que autor puede ser quien aun no
tiene comercio o industria y realiza la actividad tpica para instalarlo y usufructuarlo.
El sujeto pasivo debe necesariamente ser un comerciante o un industrial en
actividad puesto que solo as puede tener clientela.
Los medios de comisin son:
1. maquinaciones fraudulentas: ardides, artificios, engaos o cualquier tipo de
fraude para lograr los fines propuestos ( el caso de envases o envoltorios de una
marca ajena o del nombre comercial ajeno)
2. sospechas malvolas: estn constituidas por afirmaciones sugerencias o
inexactitudes, deslizadas por el autor y tendientes a desacreditar al
establecimiento ajeno
3. propaganda desleal: es aquella que se realiza al margen de las reglas de la buena
fe y rectitud que deben imperar en el mundo del comercio o la industria en
general. No es igual a propaganda excesiva, que por ms exagerada que sea no
constituye delito.
El tipo subjetivo solo es compatible con el dolo directo y requiere la concurrencia de
un elemento subjetivo especfico: la finalidad del autor de tratar de desviar la
clientela en su propio provecho, descartando el dolo eventual y la culpa.
El delito se consuma con la realizacin de la conducta tpica, sin que importe el logro
del fin propuesto. Se trata de una infraccion de pura actividad que no admite la
tentativa. El ejercicio de la accin penal es privado.
Delitos contra la libertad de asociacin (2 parte): Se reprime al patrn, empresario o
empleado que, por si o por cuenta de alguien, ejerciere coaccin para obligar a otro a
abandonar o ingresar a una sociedad obrera o patronal.
La accin material del delito consiste en ejercer coaccin (violencia fsica o moral) para
lograr un fin determinado: la afiliacin o desafiliacin de la victima de una sociedad
obrera o patronal. Los sujetos activos son los mismo que lo explicado para la 1 parte
del prr.2 del artculo.El delito es doloso, compatible solo con el dolo directo. El tipo
exige un elemento subjetivo especial: para obligar a otro que excluye el dolo
eventual. La infraccion se consuma cuando se ejerce la violencia tpica, con la finalidad
sealada en la norma, independientemente de que se logre o no dicho objetiva.

113

CAPTULO 5 DELITOS CONTRA LA LIBERTAR DE REUNION

Referencias generales: El derecho de reunin no estaba expresamente enumerado en
la CN/53, no obstante lo cual se lo reconocida como una manifestacin del sistema
republicano de gobierno y del principio de soberana popular. En la actualidad, mediante
la reforma de 1994, este derecho ha quedado consagrado y garantizado a travs de la
incorporacin al Art. 75 inc. 22 CN de los tratados internacionales y pactos
complementarios de derechos y garantas.
La Declaracin Universal de Derechos Humanos prescribe que Toda persona
tiene derecho a la libertad de reunin y asociacin pacifica; y a su vez la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (PSJCR) establece que: Se reconoce el derecho de
reunin pacifica y sin armas. El ejercicio de tal derecho solo puede estar sujeto a
restricciones previstas por la ley, que sean necesarias en una sociedad democrtica en
inters de la seguridad nacional, de la seguridad o del orden publico, o para proteger la
salud o la moral publica, o los derechos o libertades de los dems.
El CP, a travs del Art. 160 CP, protege este derecho a reunirse, en forma pacifica
y con fines lcitos. Los actos de culto, en cuento representan una manifestacin de este
derecho, quedan abarcados por la tutela penal.
TIPOS DELICTIVOS
Art. 160- Ser reprimido con prisin de 15 das a 3 meses, el que impidiere
materialmente o turbare una reunin lcita, con insultos o menazas al orador
o a la institucin organizadora del acto.
El tipo penal describe dos formas de conducta: impedir materialmente o
turbar una reunin lcita, mediante insultos o amenazas al orador o a la institucin
organizadora del acto.
Impedir materialmente quiere decir imposibilitar fsicamente que la reunin se
lleve a cabo o, si ya hubiere comenzado, disolverla. La ley no hace ningn tipo de
distincin sobre el particular, por lo que vale a los fines tpicos impedir una reunin es
que esta por comenzar como una que ya se ha iniciado. Lo que en verdad importa es
que se trate de una reunin lcita.
Turbar una reunin significa alterar el curso normal de su desarrollo, por cuanto, la
conducta requiere una reunin ya comenzada.
Estas conductas son punibles en la medida en que se realicen por medio de
insultos o amenazas al orador o a la institucin organizadora del acto. Cualquier otro
medio de que se valga el autor para concretar sus fines, excluye la tipicidad, por ej. una
sabatina, gritos, manifestaciones generales al pblico, etc.
Cuando los insultos (ofensas al honor personal) o las amenazas (anuncio de un
mal futuro) no van dirigidos al orador del acto o a la institucin, sino a terceros ajenos a
ellos, el hecho podra configurar algn otro delito (injuria o amenaza).
Las dos modalidades tpicas son dolosas, de resultado material y se consuman
cuando efectivamente se ha impedido o turbado el acto.

114

CAPTULO 6 DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE PRENSA

TIPO DELICTIVO
Art. 161- Sufrir prisin de 1 a 6 eses, el que impidiere o estorbare la libre
circulacin de un libro o peridico.
El Art. 14 CN garantiza el derecho de todos a publicar las ideas por la prensa sin
censura previa, no es este derecho el que la norma penal tutela sino solo un aspecto de
el: la libre circulacin de la prensa.
El delito consiste en impedir (hacer imposible la circulacin o distribucin) o
estorbar (dificultar, hacer difcil, poner obstculos), la libre circulacin de un libro o
peridico. Puede tratarse de uno o varios ejemplares o de toda una edicin.
La circulacin abarca la etapa que va desde que el libro o el peridico estn listos
o preparados para la distribucin, hasta su recepcin por el destinatario. Los actos
tendientes a impedir la impresin no son punibles a este titulo
Un libro es toda publicacin impresa de varias pginas. El peridico es tambin
una obra impresa, de varias paginas, pero que se publica regularmente en periodos de
tiempo predeterminados (diaria, semanal o quincenalmente)
Es un delito de resultado material, doloso, que se consuma cuando se ha afectad
realmente, sea impidiendo o estorbando, la circulacin del libro o peridico. La tentativa
es posible.
El sujeto pasivo puede ser cualquier persona interesada en la circulacin y el
sujeto activo puede ser cualquiera, pero de ser un funcionario publico, habra concurso
con el delito de abuso de funcin.

115

TITULO 6 DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD

Bien jurdico protegido: El CP ha regulado lo s delitos patrimoniales, bajo la
denominacin comn De los delitos contra la propiedad, reconociendo a la propiedad
como el bien jurdico protegido. El trmino propiedad abarca el patrimonio en su
totalidad, esto es, comprensivo de los derechos reales y personales, bienes materiales e
inmateriales y, en general, todos los intereses apreciables que un hombre pueda poseer
fuera de si mismo, de su vida y de su libertad.
La ley hace referencia a un concepto amplio de propiedad que abarca tanto el
dominio propiamente dicho, en el sentido civilista, como otros derechos reales y hasta
la simple posesin y la tenencia, inclusive figuras que abarcan derechos personales de
carcter patrimonial.
La propiedad o abarca solo el dominio del Cciv (Art. 2506 Cciv) y las dems
relaciones jurdicas con las cosas constitutivas de derechos reales, sino tambin el
poder que se tiene sobre bienes o que se puede llegar a tener en virtud de derechos
que reconocen su fuente en relaciones personales (obligaciones): la proteccin penal se
extiende, pues, tanto a la tenencia, posesin, dominio y dems derechos reales, cuanto
al poder sobre las cosas procedentes de otros ttulos o de situaciones jurdicas que
conceden facultades idneas para aumentar los bienes de una persona, o que se
encuentren dentro del patrimonio del sujeto, ya operen todava como expectativas
ciertas (derecho al pago de indemnizacin por daos).
La propiedad que protege el CP es la propiedad comn (propiedad especial (Art.
17 CN Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o
descubrimiento, por el termino que le acuerda la ley) esta protegido en leyes
especiales (ej. ley 11.723 sobre propiedad cientfica, literario y artstica, 22.362 sobre
marcas y designaciones, etc.)
Propiedad y patrimonio: La preferencia por las expresiones propiedad o patrimonio
condujo a un amplio debate.
A favor de la postura delitos contra le patrimonio, se ha dicho que el legislador
con la palabra propiedad, no ha querido referirse exclusivamente al derecho real que
consagra en Cciv sino que la ha empleado en un sentido ms amplio, comprensivo del
conjunto de bienes e intereses patrimoniales. Debi sustituir aquella denominacin por
la mas apropiada como patrimonio, expresin con la que se gana no solo en precisin
de tcnica jurdica, sino que es la que mas convienen para la mejor interpretacin de
los delitos. Sin embargo esta opinin no ha prevalecido en la doctrina, como lo puso de
manifiesto Soler, no son delitos contra el patrimonio sino contra la parte activa de el, en
definitiva contra derechos del sujeto a que no sea alterado su estado patrimonial sin
intervencin de su voluntad o en forma arbitraria. El patrimonio no es un bien jurdico,
pues aun cuando se diga que es el conjunto de bienes, forma un todo jurdico, una
universalidad de derecho, que no puede ser dividida sino en partes alcuotas. Lo que la
ley penal protege no es esa abstraccin, sino la propiedad del titular del patrimonio
sobre todos y cada uno de los bienes que lo integran. El delito no ha sido cometido
contra el patrimonio, sin o contra el derecho de propiedad directamente referido a una
cosa y no a un valor fungible con ella. Concepto de Patrimonio:
1. jurdico: como la suma de las relaciones jurdicas, es decir, de derechos y
obligaciones relativas a las cosas, en cabeza de una persona. El patrimonio est
integrado por aquellos valores que son reconocidos como derechos subjetivos
patrimoniales por el derecho privado o por el derecho publico. El dao patrimonial
resulta la perdida o limitacin de un derecho.
2. econmica: como el complejo unitario de bienes econmicamente valuables y
pertenecientes de derecho o de hecho a un sujeto. El dao patrimonial resulta la
efectiva disminucin del patrimonio en su unidad econmica que puede consistir en
la reduccin del activo como en el incremento del pasivo.
3. mixta: como la suma de las relaciones jurdicas valuables econmicamente, en
cabeza de una persona. Toma de la concepcin jurdica la exigencia de que los
bienes o valores sean posedos por el sujeto en virtud de una relacin jurdica y toma
de la econmica la exigencia de que el derecho subjetivo tenga un valor econmico.
4. personal: como unidad personalmente estructurada que garantiza el desarrollo de la
persona en el mbito de los objetos. Los delitos patrimoniales lesionaran la persona
a la que corresponde el patrimonio en los fines perseguidos con sus actos de
disposicin.
Criterios de clasificacin de estos delitos:
116

1. CUELLO CALON: distingue entre delitos con el fin de enriquecimiento, de adquisicin

ilcita de bienes ajenos, entre los que pueden mencionarse el robo, hurto,
usurpacin, defraudaciones, usura, etc. Y delitos caracterizados por la lesin a la
propiedad ajena, mediante hechos encaminados a destruirla, deteriorarla o
menoscabar su valor, etc.
2. CARRARA:: segn el fin del culpable, en delitos contra la propiedad que proceden con
avidez de lucro y delitos contra la propiedad privada que se comenten con fin de
venganza
3. MATOVASI: Se distingue entre delitos de agresin unilateral ( delitos en los que el reo
escoge la va inmediatamente dirigida sobre la cosa y la victima se limita a sufrir el
delito, no prestando ninguna colaboracin conciente y voluntaria a la produccin del
resultado patrimonialmente perjudicial) y delitos con la cooperacin artificiosa de la
victima (aquellos delitos en los que la victima contribuye a producir el resultado
patrimonial perjudicial, ej. circunvencin de incapaces, usura, etc.)
Caractersticas comunes a los delitos contra la propiedad: Segn Nez existen tres
aspectos fundamentales:
a. que el delito recae siempre sobre un bien. Los bienes deben ser susceptibles de
apreciacin econmica: pueden ser cosas materiales u objetos inmateriales
(derechos)
b. el autor es movido siempre por la intencin especifica que es la requerida por cada
figura en particular
c. el perjuicio a la propiedad debe suceder invito domino, vale decir, sin el
consentimiento o permiso del propietario que tiene capacidad para darlo

117

CAPITULO 1 HURTO
HURTO SIMPLE
Art. 162- Ser reprimido con prisin de un mes a 2 aos, el que se apoderare
ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena.
Aspectos histricos del hurto: El hurto proviene de la voz latina furtum (llevarse
algo) pero su concepto legal procede del derecho romano. Los prcticos clasificaron el
hurto en propio e impropio, segn que la violacin recaiga sobre todos los derechos del
propietario de la cosa (propiedad y posesin) o solo sobre el derecho de propiedad
sobre la cosa. Posteriormente con la clsica definicin de Paulo (sustraccin
fraudulenta de una cosa ajena, con el fin de lucrarse, o con la cosa misma, o con su uso
o posesin, hechos que nos prohbe admitir la ley natural) se logr la delimitacin de
los elementos invariables: contrectatio (aprehensin de las cosas), res aliena (cosa
ajena) y animus lucrifaciendi (nimo de lucro).
Hurto simple. Concepto del delito: El delito de hurto simple puede ser definido como
el apoderamiento ilegitimo de una cosa mueble, total o parcialmente ajena (Art. 162
CP).
Objeto de proteccin: Es la tenencia de las cosas muebles. El ataque al dominio sin
vulneracin de la tenencia de la cosa no constituye hurto. La tenencia quiere decir
tener la cosa bajo poder, lo que implica para la perfeccin del delito, debe haberse
operado la transferencia de la cosa del poder del tenedor al poder del ladrn.
Segn Soler significa la posibilidad inmediata de realizar materialmente sobre la
cosa actos dispositivos. El hurto exige, desde el plano de la victima como presupuesto,
que alguien tenga la cosa y que a partir de un momento dado (consumacin) no la
tenga ms. Desde el plano del autor, no parece suficiente a los fines consumativos la
sola transferencia material, es necesario adems el traspaso de poder que opera con el
apoderamiento.
Para Nez tiene la cosa quien la mantiene corporalmente bajo su poder, de
manera que violada la tenencia de esa cosa existe ya la lesin a la propiedad inherente
al hurto. El hurto se consuma con el desapoderamiento, vale decir, con el simple quitar
la cosa a quien la lleva consigo, aunque logre su recuperacin inmediata.
La tenencia que la ley tutela prescinde de cual sea el titulo o causa de la misma.
Abarca tanto a la tenencia legtima como a la ilegitima. Hurtar una cosa a quien a su
vez hurto, es tambin hurto, cuando el que se la quita no es el legitimo tenedor anterior
de ella.
Elementos del delito:
- Accin material: apoderamiento de la cosa, es decir realizar objetivamente la accin
de hurtar (apoderamiento o disponibilidad segn Soler o desapoderamiento segn
Nez).
Para la teora de la disponibilidad, el apoderamiento exige que el autor haya
tenido la posibilidad de disponer de la cosa, aunque sea por breve tiempo. La accin de
apoderarse consiste en la accin de poner bajo el propio dominio y accin inmediata
una cosa que antes de ello se encontraba en poder de otro. El hurto no esta en la
accin de tomar la cosa, sino en la de usurpar el poder sobre ella. Apoderarse no es
solamente substraer, sino traer la cosa a la esfera del propio dominio de hecho. Estas
ideas fueron recogidas por nuestra doctrina moderna que estima que el criterio
dominante es el que basa el apoderamiento en la posibilidad que haya tenido el agente
de realizar sobre la cosa actos de disposicin fsica con exclusin de la victima.
Para la teora del desapoderamiento es suficiente para que se perfeccin el delito
que el ladrn haya privado a otro de la posesin corporal de la cosa, con la intencin de
apoderarse de ella. Con el apoderamiento de la cosa, la propiedad ajena ya esta
lesionada de manera imperfecta. Se caracteriza a la accin material del hurto a travs
de una doble accin: apoderarse de la cosa (acto material u objetivo de tomar la
cosa) y un acto intelectual o subjetivo, consistente en desapoderar a la victima (poner
la cosa bajo el propio poder, es decir, con la intencin de cometer la cosa al propio
dominio, lo que equivale a l propsito de disponer de ella. En resumen, el delito consiste
en quitar la cosa de quien la posea, con la intencin de disponer de ella.
Es ms acertada la primer teora en cuanto lo relevante no esta en que la victima
pierda el poder que tenia sobre la cosa hurtada (cuando el objeto sale de su esfera de
custodia) sino que el ladrn consolide su poder sobre ella. Esto ltimo se dar cuando
nazca la posibilidad real de ejercer actos de disposicin sobre la cosa. Las
circunstancias particulares de cada caso en concreto pondrn de manifiesto si esa
118

posibilidad de disposicin existi o no, lo cual pondr en evidencia si el delito se

consumo o solo quedo en grado de tentativa.
El criterio de disponibilidad, cuya aplicacin al caso concreto puede conducir al
delito consumado o a su tentativa predomina actualmente, tanto en la doctrina como
en la jurisprudencia.
Momento consumativo. Teoras:
1. teora de la attrectatio (del contacto): se consuma con el mero tocamiento de la cosa
2. teora apprehensio: simple captacin material del objeto, poner la manu sobre la
cosa ajena
3. teora de la amotio: exige la remocin de la cosa del lugar en donde se encontraba
4. teora de la ablatio: el apoderamiento se consuma cuando la cosa es transportada o
trasladada de un lugar a otro
5. teora de la illatio: se consuma cuando se pone la cosa a buen recaudo, es decir, en
lugar seguro, para resguardarla.
De todas, las de la attrectatio y apprehencio solo tienen un mero valor histrico.
En la actualidad, el debate se centra entre las teoras de la amotio y de la ablatio. Esta
ltima a prevalecido.

119

- Cosa mueble:
a. cosa: Se llaman cosas en este Cdigo, los objetos materiales susceptibles de
tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa
y a la fuerzas naturales susceptibles de apropiacin, segn el Art. 2311 Cciv. Las
cosas se caracterizan por la materialidad y el valor. El objeto es material cuando
es corporal, ocupa un lugar en el espacio, y adems debe ser susceptible de valor
y de apoderamiento.
Las cosas pueden ser slidas, liquidas o gaseosa. Los objetos inmateriales, aun
cuando son bienes que integran el patrimonio de una persona (Art. 2312 Cciv), no
son susceptibles de hurto (ej. los derechos). Tampoco lo son, aunque tengan
existencia intelectual, las ideas cientficas, artsticas o literarias o aquellos objetos
inmateriales como la luz, sonido, calor o movimiento.
Con respecto a la energa elctrica, si la apropiacin del fluido se realiza
directamente desde la res de conduccin (conexin clandestina) sin alterar el
medidor de consumo, es un delito de hurto. En cambio si para obtener el fluido se
altera el medido o se lo hace funcionar en forma anormal, determinando una
lectura equivocada del consumo y facturacin errnea, estamos ante una estafa.
Criterios semejantes se aplican a los casos de apropiacin de la lnea telefnica y
de la seal de televisin por cable.
Con respecto al agua, el hurto solo es posible cuando esta separada del suelo
(Art. 2318 y 2319 Cciv), en pequeos recipientes, estanques, cisternas, canteros,
piletas, etc. Cuando no est separada del suelo, el agua no pierde su calidad de
inmueble por lo tanto solo puede ser objeto de usurpacin (Art. 182 CP). Lo que
importa a los fines del hurto, es que se encuentre separada del suelo, por lo que
la sustraccin de agua corriente que circula por caeras, sea que provenga de
una fuente natural o artificial, no es hurto, sino usurpacin. Para otros autores la
distincin entre hurto y usurpacin se basa en como saco el agua el sujeto y no
del lugar; esto es si saco gran cantidad es usurpacin, de lo contrario es hurto.
Con respecto al cadver, la regla general, es que no es susceptible de hurto
porque no es cosa en los trminos del Cciv. El cadver carece de valor econmico
o de cualquier otra naturaleza. Las partes unidas artificialmente al cuerpo, en
cambio (prtesis, dientes, pelucas, etc.) pueden dar lugar al delito, por cuanto son
cosas con valor econmico. El cadver, no obstante, puede ser objeto de hurto
cuando ha entrado en el trfico mercantil, (momia de pieza de museo). La sangre
tambin puede ser susceptible de hurto, solo cuando se encuentra separada del
cuerpo humano, as como otras partes del cuerpo, como tejidos, rganos, etc.
Para fines de transplantes.
El Art. 2311 Cciv exige que la cosa debe tener un valor, pero no un valor
econmico exclusivamente. El objeto sustrado puede representar un inters para
la victima o para el ladrn, que les sirve para satisfacer necesidades, usos o
placeres, o bien representar un valor puramente afectivo para la victima. Carece
de relevancia la clase de valor. En todos estos casos, la sustraccin del objeto
constituye delito de hurto.
El valor nfimo de la cosa tampoco tiene relevancia a los fines del delito.
b. Mueble: La cosa, adems de ser material y susceptible de tener un valor, debe ser
mueble. El concepto de cosa mueble es ms amplio que en el derecho civil, por
cuanto abarca como cosas muebles lo que para el Cciv son inmuebles, por su
carcter representativo (instrumentos pblicos, Art. 2317 Cciv), por su accesin a
los inmuebles (Art. 2315, 2316 y 2318 Cciv) o por su destino (Art. 2320 y 2322
Cciv).
Para el CP solo tiene importancia el criterio de la transportabilidad de la cosa,
segn el cual cosa mueble es aquella que es susceptible de ser trasladada de un
lugar a otro, incluidos los animales o semovientes. Lo que importa es que la cosa
sea aprensible y trasladable, es decir, que pueda ser separada fcticamente del
patrimonio de una persona e incorporada a la del agente.
- cosa ajena: La cosa mueble debe ser ajena, es tal aquella que no es propia ni es
susceptible de apropiacin u ocupacin. La cosa, para que sea hurtable, debe
pertenecer a alguien, a otra persona, sea en forma total o parcial. En casos de
sociedad, el hurto es posible cuando los bienes que integran su patrimonio son distintos
a los de los socios.
No es hurto, sino un tipo de defraudacin (Art. 173 inc. 5 CP), el apoderamiento
de la cosa totalmente propia estando legtimamente en poder de un tercero.
120

Queda tambin al margen del delito de hurto la apropiacin de una res nullus,
vale decir, aquellas cosas que carecen de dueo, que no pertenecen a nadie y que
cualquiera puede apropiarse de ellas (animales salvajes; las res derelictae, que son las
cosas abandonadas por su dueo para que se apropie de ellas el primero que las
encuentre; y las res perditi, que son aquellas cosas que estn perdidas para su dueo,
pero cuya propiedad, posesin o tenencia no ha sido abandonada, ni objetiva ni
subjetivamente. En este caso la apropiacin del objeto configura un supuesto de
defraudacin atenuada del Art. 175 inc. 1 CP.
- ilegitimidad: El autor para cometer el hurto, debe haberse apoderado
ilegtimamente de la cosa. Comprende dos aspectos: uno objetivo, hace referencia a
la conducta del autor; y otro, subjetivo, exige que el agente obre a sabiendas de que el
apoderamiento es ilegitimo.
El dolo: El hurto es un delito doloso, cuya subjetividad comprende el conocimiento
del desapoderamiento del tercero y la volunta de tomar y disponer de la cosa sustrada.
El dolo abarca el conocimiento de la amenidad de la cosa y la ilegitimidad del
apoderamiento. Estn excluidos la culpa y el dolo eventual, no siendo necesario como
dolo tpico la concurrencia de algn especial elemento subjetivo.
Hurto de uso y hurto de automotores: El llamado hurto de uso fue derogado por el
Art. 2 de la ley 24.721/96. Esta modalidad delictiva, conocida como hurto de uso
propio (por oposicin al hurto impropio que consiste en el apoderamiento ilegitimo de
una cosa con la finalidad de usarla y luego restituirla a su dueo o abandonarla, etc.) se
cometa cuando el autor, detentando legtimamente la cosa hacia uso abusivo de ella.
HURTOS AGRAVADOS
Art. 163- Se aplicar prisin de 1 a 6 aos en los casos siguientes:
1. cuando el hurto fuere de productos separados del suelo o de mquinas,
instrumentos de trabajo o de productos agroqumicos, fertilizantes u
otros insumos similares, dejados en el campo, o de alambres u otros
elementos de los cercos
2. cuando el hurto se cometiere con ocasin de un incendio, explosin,
inundacin, naufragio, accidente de ferrocarril, asonada o motn, o
aprovechando las facilidades provenientes de cualquier otro desastre o
conmocin publica o de un infortunio particular del damnificado
3. cuando se hiciere uso de ganza, llave falsa u otro instrumento
semejante o de lleva verdadera que hubiese sido sustrada, hallada o
retenida
4. cuando se perpetrare con escalamiento
5. cuando el hurto fuese de mercaderas u otras cosas muebles
transportadas por cualquier medio y se cometiere entre el momento de
su carga y el de su destino o entrega, o durante las escalas que se
realizaren
6. cuando el hurto fuere de vehculos dejados en la va pblica o en lugares
de acceso publico
Introduccin. Precedentes legislativos: Para todas las hiptesis de agravacin del Art.
163, la accin tpica esta dada por el apoderamiento de la cosa en los trminos del Art.
162 CP.
HURTO CAMPESTRE (Inc. 1)
La agravante concurre cuando el hurto se relaciona con productos separados del
suelo. La expresin productos abarca los frutos, ya sea un producto que la tierra
produce o que se saque o extraiga del suelo, como sucede con los minerales. Para la ley
es suficiente con que estn separados del suelo, es decir, juntados amontonados,
cosechados, etc.
Queda fuera de la disposicin todo aquello que no es un producto del suelo, como
la miel de las colmenas o los productos de los animales.
La separacin debe ser obra humana (de quien tiene derecho a hacerlo, no del
ladrn, pues si as fuera el caso, el empleo de fuerza podra trasladar el hecho al robo)
no de la naturaleza.
121

Es necesario que se trate del hurto de productos separados del suelo que han sido
dejados en el campo.
La calificante abarca tambin el hurto de maquinas o instrumentos de trabajo.
Puede ser de cualquier naturaleza, inclusive automotores, pero deben estar destinado a
las tareas propias del campo, por ejemplo, arados, trilladoras, etc. Quedan fuera los
elementos o herramientas que, no obstante constituir mquinas o instrumento de
trabajo, no estn afectadas al trabajo de campo, o bien aquellos que no son mquinas o
instrumentos de trabajo, por ejemplo, el vehculo de transporte del personal.
El hurto tambin se agrava si la sustraccin recaer sobre alambres u otros
elementos de los cercos, causando su destruccin total o parcial.
La razn de ser de la agravare se basa en la funcin rural que cumplen los cercos
y no en la funcin delimitadora de los fundos. Carece de relevancia a los fines e la
mayor penalidad que el cerco se encuentre o no en el campo.
La sustraccin debe recaer sobre alambre u otros elementos de los cercos
(postes, varillas, tranqueras, etc.) siempre que este exista al momento de la accin
furtiva. Debe tratarse de un cerco en funciones, sin embargo, la calificante opera solo si
la sustraccin de estos elementos causa la destruccin total o parcial del cerco. Es un
hurto simple si el apoderamiento recaer sobre un cerco que estaba ya destruido total o
parcialmente. Este resultado configura una exigencia tpica que importa el empleo de
una fuerza propia del mismo, sin que por ello el hecho se desplace.
HURTO CALAMITOSO (Inc. 2)
La agravante encuentra dos fundamentos:
1. razn objetiva: al producirse el hecho calamitoso, la autoridad pblica emplea
todos sus medios para socorrer a las victimas. Como consecuencia de esto, la
propiedad privada queda desprotegida. La ley, para equilibrar esta situacin,
agrava el delito, cuando se comete aprovechando estas ocasiones.
2. razn subjetiva: ante el hecho calamitoso, el individuo normal tendr impulsos
de ayudar a las victimas. Por el contrario, el que aprovecha la situacin para
hurtar ms fcilmente, esta demostrando una falta de sensibilidad y un elevado
ndice de peligrosidad.
La agravante tiene en cuenta la defensa privada frente a los infortunios y, al
mismo tiempo, la mayor criminalidad subjetiva que muestra quien se vale de
miserables ocasiones para robar a las victimas de la calamidad. Se suponen dos
hiptesis:
1. el hurto cometido con ocasin y aprovechando las facilidades provenientes de un
desastre o conmocin publica
2. el hurto cometido con ocasin y aprovechando las facilidades provenientes de un
infortunio particular
Objetivamente, exige que la sustraccin se cometa con ocasin, vale decir, en
la misma oportunidad en que ocurren los sucesos descriptos en la ley, ni antes ni
despus, sino mientras se esta produciendo el desastre o la conmocin publica.
El desastre publico es un suceso daoso de grandes proporciones, cuyos efectos
recaen sobre un numero indeterminado de bienes y personas, por ej. grandes incendios,
explosiones, terremotos, etc.
La conmocin publica es un acontecimiento de gran magnitud, que se
caracteriza por hechos violentos, perturbaciones, alborotos, corridas, etc. Que originan
confusin y pesadumbre en un vasto sector de la comunidad, por ej. rebeliones,
motines, protestas callejeras violentas, etc.
El infortunio particular es una situacin de desgracia o aguda afliccin, fsica o
espiritual, por la que atraviesa una persona, por ej. enfermedades o accidentes,
ebriedad, etc. El infortunio debe ser del damnificado por el hurto.
Es necesario que el autor haya aprovechado
las facilidades que esas
situaciones le han brindado (situacin subjetiva de aprovechamiento)
HURTO MEDIANTE GANZA, LLAVE FALSA. SUSTRAIDA, HALLADA O RETENIDA
(Inc. 3)
122

La razn de la agravante esta en el empleo de ciertos medios por parte del

ladrn, que requieren astucia o habilidad para vencer las defensas preconstituidas de la
cosa. El tipo excluye el uso de violencia.
Ganza es todo objeto o instrumento que no siendo llave, permite, mediante
maa, abrir cerraduras. Generalmente, se trata de un alambre doblado o bien de otros
objetos que cumplen la misma funcin de abrir la cerradura. La distincin entre ganza
y otro instrumento semejante carece de importancia, puesto que la ley coloca a
ambos en un pie de igualdad. Cualquier instrumento que se utilice, sea o no una llave,
es apto para configurar el hurto agravado.
Llave falsa es aquella que no est especficamente destinada por su dueo para
abrir la cerradura (no es la verdadera) pero tambin es falsa la llave verdadera
sustituida, hallada o retenida. En estos casos, para que funciones la agravante, la llave
verdadera debe haber sido utilizada ilegtimamente, es decir, en contra de la voluntad
de su dueo.
La llave verdadera se vuelve falsa cuando ha sido sustrada, hallada o retenida.
1. sustrada: es la llave quitada a su dueo o tenedor. No implica la llave
entregada por error o la que ha sido olvidada puesta en la cerradura
2. hallada: es la llave que, no tenida por su titular, es encontrada por el ladrn, o
por un tercero que se la da a aquel
3. retenida: es la llave que el ladrn o un tercero, con su consentimiento, ha
conservado en su poder contra la voluntad de quien se la entrego, o por cuya
orden le fue entregada.
HURTO CON ESCALAMIENTO (Inc. 4)
La agravante se funda en la inutilidad de la defensa privada, frente a la habilidad
del ladrn para violar el recinto donde se encuentra la cosa.
Escalamiento es toda penetracin por una va que no esta destinada a servir de
entrada. Debe completarse el concepto teniendo en cuenta la esencia del
agravamiento, esto es, la superacin de una defensa real consistente en obstculos de
altura o descensos que exigen esfuerzo, actividad o artificio.
Lo que importa es ingresar a un lugar por una va no permitida o no destinada a
tal fin, y tambin, vencer una defensa, un obstculo, que ha sido predispuesto como
resguardo de la cosa y para lo cual el ladrn debe realizar un considerable esfuerzo,
habilidad o maniobra.
La experiencia del escalamiento queda satisfecha cuando se superan defensas
por ascenso o descenso, interiores o exteriores. Subjetivamente, debe haberse
realizado para hurtar: si el autor ha escalado por otras razones y, en el lugar
aprovecha y comete un hurto, no se dara la agravante, por mas que escale para salir.
El escalamiento debe ser para entrar al lugar del hurto, no para salir. La defensa
de la cosa debe ser real, efectiva, no meramente simblica o decorativa. Si la defensa
de la cosa se ve debilitada por la propia obra del dueo, por ej. la actitud negligente de
dejar una escalera o una pila de ladrillos, que permitieron fcilmente al ladrn entrar al
lugar, no concurre la calificante.
Determinar la altura o la profundidad apropiada as como el esfuerzo realizado o
la maa empleada para vencer obstculos, constituyen cuestiones de hecho que deben
ser apreciadas en cada caso en particular.
HURTO DE COSA TRANSPORTADAS (Inc. 5)
La razn de la agravante radica en la menor proteccin que ciertas cosas tienen
por el lugar donde se encuentran y por el momento en que se lleva a cabo el ilcito,
circunstancias que aumentan los riesgos propios de un viaje y que impiden una eficaz
vigilancia privada.
El delito requiere la concurrencia de dos elementos:
1. la sustraccin recaiga sobre mercaderas (Art. 77 CP), es decir, toda clase de
efectos susceptibles de expendio, o bien sobre otras cosas muebles
transportadas, esto es, sobre aquellas cosas que estn contempladas en los Art.
23418 y 2319 Cciv.
123

2. que el hurto se cometa en los momentos que la norma indica, vale decir, entre el
momento de la carga de las cosas y el de su destino o entrega, o durante las
escalas que se realicen.
Los objetos deben encontrarse en situacin de transporte, lo que alude a un
proceso dinmico, en movimiento de la cosa. El hurto debe circunscribirse a un objeto
en traslacin, por lo que queda afuera de la agravante el hurto de las pertenencias del
conductor o de las partes o herramientas correspondientes al medio de transporte.
El hecho de que la norma hable de cualquier medio de transporte, significa que
est incluido el transporte terrestre, areo y martimo o fluvial, para lo cual puede
utilizarse tambin cualquier clase de vehculos, comprendiendo el trasporte urbano
como el interurbano.
Por momento de su carga debe entenderse el proceso de carga, que es aquel
que se efecta durante el periodo que va desde que comienzan las operaciones
tendientes a concretar o poner en marcha dicho proceso, hasta que la mercadera esta
depositada en el medio de transporte. El destino es el lugar de arribo preestablecido
como finalizacin del trasporte. La entrega hace referencia al momento en que el
producto es puesto en manos del recepcionista. Durante escalas debe entenderse
como durante los momentos de detencin del vehculo que transporta la carga,
generalmente para reabastecer los vehculos y permitir el descanso de los pasajeros.
Si el hecho configura un robo, en las circunstancias previstas en el inc. 5 que
analizamos, corresponde la aplicacin del inc. 4 del Art. 167, esto es, robo calificado,
que prev la pena de 3 a 10 aos de reclusin o prisin. La multiplicacin de
agravantes, tanto del hurto como robo, no multiplican el delito, aunque si debe
considerarse el hecho a los fines de la pena.
HURTO DE VEHCULOS DEJADOS ENLA VA PUBLICA O EN LUGARES DE ACCESO
PUBLICO (Inc. 6)
Art. 163 bis- En los casos enunciados en el presente Captulo, la pena se
aumentar en un tercio en su mnimo y en su mximo, cuando quien ejecutare
el delito fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad policiales o del
servicio penitenciario.
La preferente proteccin de la ley por la naturaleza del objeto protegido (vehculo)
como la especial situacin en que se encuentra (va publica), situacin que revela un
estado de indefensin de la cosa objeto de tutela.
El delito consiste en el apoderamiento ilegitimo de un vehiculo que ha sido dejado
en la va publica o en u lugar de acceso publico.
Vehiculo es todo artefacto o medio de traslacin que se utiliza para el transporte
de personas o cosas y que se desplaza por tierra, aire o agua.
El hurto se agrava solo si el vehiculo fue dejado por su dueo o tenedor, en la va
publica o en un lugar de acceso publico, sin ningn tipo de custodia que implique una
defensa de la cosa. El hurto sea de vehculos que han quedado librados a la confianza
pblica, por ms que posean mecanismos de autodefensa.
No se da la indefensin ni la agravante si el vehiculo estacionado en la va publica
ha quedado con personas en su interior o por descenso momentneo del conductor y el
hurto se produce en su presencia, sobre la base de rapidez y sorpresa. En estos casos el
hurto es simple.
Por va publica debe entenderse todo lugar que se encuentre afectado al uso
directo del publico. Por lugar de acceso publico debe entenderse aquel que, no siendo
una va publica, se permite el ingreso y uso del publico en genera. Son aquellos lugares
que habitualmente son utilizados para aparcar, como playas de estacionamientos.
Quedan fuera del concepto los garajes privados o de alquiler, as como cualquier otro
sitio que ofrezca cierta defensa de la cosa.

124

CAPTULO 2 ROBO
El CP caracteriza al robo por el empleo de fuerza en las cosas o violencia fsica en
las personas.
ROBO SIMPLE
Art. 164- Ser reprimido con prisin de un mes a 6 aos, el que se apoderare
ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con fuerza en
las cosas o con violencia fsica en las personas, sea que la violencia tenga
lugar antes del robo para facilitarlo, en el acto de cometerlo o despus de
cometido para procurar su impunidad.
Generalidades: El CP no contiene una definicin del robo, pero su configuracin tpica
responde a la estructura bsica del hurto (apoderamiento, ilegitimidad, cosa mueble
ajena), por cuanto su esquema rector esta definido en los mismos trminos que el hurto
apoderamiento ilegitimo de una cosa mueble ajena, a cuya estructura se agregan,
como modalidades comitivas, la fuerza en las cosas y la violencia fsica en las personas.
El robo, en suma, puede decirse que no es ms que un hurto agravado por el empleo de
violencia.
Puede inferirse que el hurto es el genero y el robo la especie, lo que conduce a
afirmar que no puede existir robo si no concurren todos y cada uno de los elementos
constitutivos del hurto. Entre ambas figuras se da una hiptesis de concurso aparente
de leyes.
Elementos del delito:
1. accin material. Momento consumativo: Los elementos del robo son los mismos que
los del hurto, salvo en los medios comisitos (fuerza y violencia) que son los que dan
a la figura su propia fisonoma.
2. fuerza en las cosas: la idea de fuerza no puede ser la demandada por la cosa misma
para ser llevada, porque esta importara calificar el hecho de hurto o robo segn el
peso de la cosa y las fuerzas del sujeto. La fuerza no se ejerce en la cosa sino en
razn de la cosa. De aqu, que la fuerza constituya un concepto normativo que no
coincide con el sentido vulgar.
La fuerza en las cosas solo convierte el hurto en robo cuando se ejercer durante los
actos de apoderamiento, quedando excluida aquella que es desplegada despus del
apoderamiento para lograr la impunidad o para obtener la cosa, por ej. romper el
continente para tomar el objeto en su interior. Solo la violencia en las personas
permite su aplicacin posterior a los actos comprendidos durante la ejecucin del
hurto.
La fuerza es una energa fsica, que puede ser humana o artificial, y que produce en
la cosa un cambio, un dao o un movimiento.
La idea de fuerza requerida por la ley exige la coexistencia de una cosa que le
oponga resistencia sin que importe si el uso de esa fuerza es ordinaria (normal) o
extraordinaria (anormal). La fuerza que transforma el hurto en robo es todo aquella
necesaria para vencer materialmente la resistencia al apoderamiento, sin que la
accin furtiva se cumpla, adems en forma anormal o destructiva.
El agravamiento del hurto por el uso de la fuerza en las cosas obedece a la idea de
que la cosa ofrece resistencia al acto de apoderamiento del ladrn y exige mayor
obstinacin delictiva en el autor y menores posibilidades de su defensa por el dueo
frente a el.
3. violencia fsica en las personas: la violencia consiste en el despliegue, por parte del
ladrn, de un energa fsica, animal o mecnica, fluida o qumica, real o simulada,
que se ejerce sobre la persona (sobre el cuerpo de la victima) o contra ella (dirigida
hacia la persona).
La violencia implica el desarrollo de una actividad fsica efectiva real, sobre la
victima. No basta la presuncin de que la violencia va a ser empleada. Puede recaer
sobre cualquier persona, la victima o un tercero, pero siempre debe tratarse de un
ser humano vivo.
La violencia puede tener lugar antes del robo, en el acto e cometerlo o despus de
cometido el robo para procurar su impunidad.
ROBOS AGRAVADOS
125

ROBO CON HOMICIDIO

Art. 165- Se impondr reclusin o prisin de 10 a 25 aos, si con motivo u
ocasin del robo resultare un homicidio.
El robo con homicidio (denominado clsicamente latrocinio) resulta un homicidio
conexo con otro delito previsto en el Art. 80 inc. 7 CP, cuyo texto castiga el homicidio
cometido para prepara, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o procurar la impunidad para si o para otro o por no haber logrado el fin
propuesto al intentar otro delito.
El derecho argentino, al prever ambas hiptesis delictivas, ha originado un arduo
debate. El problema consiste en determinar el sentido y alcance de la agravante, lo que
ha llevado a tres corrientes principales:
1. quienes entienden que dentro del Art. 165 PC solo caben conductas culposas y
preterintencionales
2. quienes consideran que la norma abarca tanto los homicidio dolosos (simples) como
los culposos
3. quienes aceptan solo el homicidio doloso no comprendido en el Art. 80 inc.7 CP. El
resultado culposo (homicidio culposo) tiene solucin a travs de las reglas del
concurso real de delitos.
Coincidimos con esta ltima postura. La coexistencia del Art. 165 y Art. 80 inc.7
CP en el derecho argentino, impona una adecuada diferenciacin. Esto puede lograrse,
solo desde un perfil subjetivo. En ambas figuras el agente mata, pero, si ha matado
para robar, el hecho encuadra en la figura del homicidio agravado por conexidad con
otro delito; si en cambio, al robar ha matado, la figura aplicable es la del robo
agravado del Art. 165 CP. El homicidio del Art. 80 inc. 7 CP presenta un elemento
subjetivo especial (para o por) del que carece el delito contra la propiedad. En la figura
del robo agravado la muerte, aunque previsible, representa un suceso que no ha estado
anticipadamente en los planes del autor. Se trata de una consecuencia eventual.
El robo con homicidio es un delito complejo, que exige la consumacin de los dos
hechos que los componen (apoderamiento violento y la muerte). La participacin
criminal es posible y se rige por las reglas comunes. La tentativa parece difcil ya que
ocurrido el homicidio, el tipo penal esta ya consumado.
Art. 166- Se aplicar reclusin o prisin de 5 a 15 aos:
ROBO CON LESIONES
1. si por las violencias ejercidas para realizar el robo, se causare alguna de
las lesiones previstas en los artculos 90 y 91.
Slo las lesiones graves (Art. 90 CP) y las gravsimas (Art. 91 CP) califican el robo.
Las lesiones leves quedan absorbidas por la violencia propia que importa la comisin
del delito contra la propiedad, configurndose entre ambas especies delictivas una
hiptesis de concurso aparente de tipos penales.
La violencia que causa el resultado lesivo puede ser ejercida en cualquiera de los
momentos a que hace referencia el Art. 164, esto es, antes del robo para facilitarlo, en
el cacto de cometerlo o despus de cometido para procurar la impunidad. Producida la
lesin, el delito queda consumado, aunque el robo haya quedado en grado de tentativa.
Por lo tanto, resulta inadmisible la tentativa del delito gravado.
El tipo abarca tanto las lesiones dolosas, incluso las preordenadas al robo, cuanto
las meramente accidentales u ocasionales (culposas). El resultado preterintencional
tambin queda comprendido.
La participacin criminal se rige por las reglas comunes. La diferencia con las
lesiones agravadas del Art. 92 CP reside en el tipo subjetivo. En el delito contra la
integridad personal, el auto lesiona para prepara, facilitar, consumar u ocultar otro
delito, asegurar sus resultados o procurar impunidad, o por no haber logrado el fin
propuesto (Art. 80 inc. 7 CP). En esta modalidad el autor lesiona para consumar el robo
(quiere la accin y el resultado); en el delito contra la propiedad, el autor quiere el robo
(la cosa) pero pueden no figurar en su previsin los resultados mas graves.
ROBO CON ARMAS O EN DESPLOBLADO Y EN BANDA
2. si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda.
126

Si el arma utilizada fuera de fuego, la escala penal prevista se elevar en

un tercio en su mnimo y en su mximo.
Si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo
no pudiera tenerse de ningn modo por acreditada, o con un arma de utilera,
la pena ser de 3 a 10 aos de reclusin o prisin.
Robo con armas:
El arma es todo objeto instrumento o mquina capaz de aumentar el poder
ofensivo del hombre. El concepto abarca las armas propias (instrumentos destinados
especficamente para el ataque y la defensa) cuanto las armas impropias (objetos que
si bien carecen de dicho destino originalmente, se transforman o convierten en arma
por el empleo que se hace de ellas).
El robo cometido empleando un revolver de juguete (arma simulada) no configura
la agravante sino robo simple. Quien emplea un objeto de estas caractersticas, emplea
violencia, pero no un arma.
La jurisprudencia tiene resuelto que para que un objeto sea considerado arma,
deben concurrir los siguientes elementos: que tenga forma de tal, que ontolgicamente
sea un arma y que posea aptitud intimidatoria.
El empleo de un arma descargada (apta o no para el disparo) encuadra en el
concepto de arma del Art. 166 inc. 2 CP. La circunstancia de que armas no sean aptas
para el disparo no modifica la conclusin. Se trata de una cuestin que debe ser
ponderada a la hora de graduar la pena, pero el robo es agravado. La agravante es
objetiva.
La ley reprime el robo cometido con armas, vale decir, que no resulta suficiente
para configurar la agravante la sola portacin del arma, salvo que ella sea significativa
o se encuentre exhibida de modo ostensible que demuestre que va a ser usada. La
comisin del robo con armas exige la utilizacin del arma, esto es, su empleo para
doblegar o evitar la resistencia de la victima en el contexto de la accin violenta, y en
los momentos ejecutivos del apoderamiento hasta su consumacin. Por lo tanto existen
4 hiptesis:
Robo con cualquier arma que no sea de fuego (arma
Pena de 5 a 15 aos de
blanca o impropia) Ej. bate de bisbol
reclusin o prisin
Robo con un arma de fuego (en condiciones de Pena se eleva en un tercio, es
disparar), Ej. revolver
decir, de 6 aos 8 meses a 20
aos de prisin o reclusin
Robo con un arma de fuego de utilera. Ej. pistola de Pena de 3 a 10 aos de prisin o
juguete
reclusin
Robo con un arma cuya aptitud para el disparo no Pena de 3 a 10 aos de prisin o
pudiera tenerse de ningn modo por acreditada. Ej. reclusin
pistola sin percutor
Robo en despoblado y en banda:
a. Despoblado: La razn del incremento en la penalidad se debe al mayor desamparo
que tienen las personas o las cosas en lugares que por sus propias caractersticas,
revelan una menor posibilidad de auxilio o socorro.
La nocin de despoblado admite una concepcin absoluta y otra relativa: la primera
exige que el lugar donde se cometi el delito este fuera del radio poblado, esto es,
fuera de los lugares habitados de las ciudades, villas, pueblos o aldeas y sus calles,
plazas y baldos inmediatos; la segunda requiere que el lugar, fuera del radio
poblado, por sus caractersticas (lugar solitario) impida que la victima pueda recibir
el auxilio de otras personas. Despoblado es, entonces, un concepto relativo, no
equivale a descampado (campo abierto o cielo descubierto) sino a lugar solitario en
el cual la concurrencia de auxilio es claramente dificultosa, sino imposible.
b. Banda: debe entenderse como el conjunto de tres o ms individuos que integran una
asociacin criminal, con objetivos preconcebidos para cometer toda calase de delitos
en forma indeterminada. Si no constituye una verdadera organizacin delictiva, la
intervencin en la ejecucin de uno o ms delitos determinados debe regularse de
acuerdo a las reglas generales de participacin criminal. La mera pluralidad de
agentes no configura una banda. Esta opinin es la dominante.
127

La jurisprudencia ha tenido dos posturas: una, exige que para que concurra la
calificante de banda es necesario que en el caso estn reunidos todos los elementos
propios de la asociacin ilcita definida en el Art. 210 CP); y la otra, a los fines de la
agravante, es suficiente que tres o ms personas hayan tomado parte en la
ejecucin del hecho, sin necesidad de que tales participes integran a su vez una
asociacin ilcita como la que describe el Art. 210 CP.
La palabra banda debe interpretarse en el sentido de asociacin ilcita. Al elegir en
banda y no cualquier otra expresin que aludiera a la reunin o concurso de
personas, ha sealado una diferencia que el intrprete no puede ignorar. El trmino
banda, en nuestro ordenamiento penal, es sinnimo de asociacin ilcita y en este
sentido debe ser interpretado. La intervencin de varias personas en la comisin del
delito no significa, banda, en los trminos del Art. 166 CP.
El grupo de personas que constituye la banda, debe participar en los actos ejecutivos
del robo para que resulte aplicable la agravante. El robo tiene que haber sido
cometido en banda. Quedan fuera los actos de cooperacin, instigacin o ayuda
que se hayan llevado a cabo con anterioridad o posterioridad a la consumacin del
robo. Si se trata de una organizacin criminal permanente, con fines ilcitos
indeterminados, corresponde se aplique, adems de la pena por robo en banda, la de
la asociacin ilcita por formar parte de una banda.
Art. 167- Se aplicar reclusin o prisin de 3 a 10 aos:
ROBO EN DESPOBLADO
1. si se cometiere el robo en despoblado(Ver robo en despoblado y en banda del
Art. 166 inc. 2 CP)
ROBO EN LUGAR POBLADO Y EN BANDA
2.
si se cometiere n lugares poblados y en banda
Se trata de un tipo complejo que exige para su configuracin la concurrencia
simultnea de las dos circunstancias cualificantes sealadas en la ley: lugar poblado y
en banda. La concurrencia de solo una de ellas desplaza el encuadre a la figura simple.
a. Lugar poblado: es todo sitio dentro del radio urbano, comprensivo de ciudades,
villas, pueblos, sus calles, plazas y baldos inmediatos en los cuales la victima o sus
bienes pueden contar con el auxilio o el apoyo de otras personas
b. Banda: (ver Art. 166 inc. 2 CP)
ROBO CON PERFORACION O FRACTURA
3. si se perpetrare el robo con perforacin o fractura de pared, cerco, techo o
piso, puerta o ventan de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas
La fractura o efraccin solo califica el robo si se lo comete en un lugar habitado
o en sus dependencias inmediatas.Lugar habitado es aquel que, en el momento del
hecho, est destinado o sirve efectivamente de morada, permanente o transitoria, a
una persona, aunque esta este ausente al momento de producirse el robo. La
habitacin puede ser temporaria, continua, permanente, etc. Pero, lo importante es
que, al momento de perpetrarse el robo, el lugar este habitado, aunque sus moradores
no estn presentes. El abandono del lugar excluye la agravante.
Las dependencias inmediatas son aquellos espacios accesorios a la vivienda,
que forman parte integrante de ella. Son sitios contiguos, prximos o cercanos a la
vivienda,( garaje, bodega, patio, altillo, etc. Lo importante es que conformen un todo,
una sola unidad, con el lugar.
El tipo objetivo exige la perforacin o la fractura. Por perforacin debe
entenderse la accin de agujerear una cosa, atravesndola totalmente de lado a lado.
Por fractura, accin y efecto de romper o quebrar con esfuerzo una cosa. En ambas
hiptesis, los actos de fuerza deben recaer sobre cosas u objetos que hayan sido
colocados o predispuestos como medios de defensa cercamiento o proteccin. Siempre
debe tratarse de ejercicios de fuerza sobre las cosas. La defensa puesta para la
proteccin de la cosa puede ser exterior o interior. La efraccin que califica el robo es
aquella que se realiza tanto para entrar como para salir del domicilio.
Los objetos sobre los que debe recaer la efraccin estn enumerados: pared,
cerco, techo, piso, puerta o ventana. La accin destructora del ladrn puede producirse
sobre la totalidad de estos elementos o solo sobre alguna de sus partes. La figura exige
como acto consumativo el apoderamiento de la cosa
128

ROBO AGRAVADO POR CIRCUNSTANCIAS CALIFICATIVAS DEL HURTO

4. si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el Art. 163
Esta agravantes exige adems de configurar el hecho un hurto agravado, que el
autor consume el apoderamiento ejerciendo fuerza en las cosas o violencia fsica en las
personas. Con otras palabras, el tipo implica un hurto agravado del Art. 163 que se
comete con alguna de las modalidades del robo del Art. 164 CP.
AGRAVANTE GENERICA
Art. 167 bis- En los casos enunciados en el presente Captulo, la pena se
aumentar en un tercio en su mnimo y en su mximo, cuando quien ejecutare
el delito fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o
del servicio penitenciario.

129

CAPTULO 2 bis ABIGEATO

(Captulo incorporado por la ley 25.890 /04)
ABIGEATO
Art. 167 ter- Ser reprimido con prisin de 2 a 6 aos el que se apoderare
ilegtimamente de 1 o ms cabezas de ganado mayor o menor, total o
parcialmente ajeno, que se encontrare en establecimientos rurales o, en
ocasin de su transporte, desde el momento de su carga hasta el de su
destino o entrega, incluyendo las escalas que se realicen durante el trayecto.
La pena ser de 3 a 8 aos de prisin si el abigeato fuere de 5 o ms
cabezas de ganado mayor o menor y se utilizare un medio motorizado para su
transporte.
La agravante tiene en cuenta la naturaleza de los objetos y la situacin de
desproteccin en que se encuentran, debido a su permanencia en lugares naturales en
donde la vigilancia privada es menor. Se pone de manifiesto la indefensin material del
objeto de tutela.
Con respecto a su etimologa, la denominacin abigeato o hurto de ganado
proviene de la voz latina abigeatus cuyo derivado ab- agere significa echar por
delante, arrear. Se quera indicar la forma como se consumaba el hurto de animales
que no se cargaban al hombro para llevarlos, o bien se trataba de una forma de
sustraccin distinta a la tradicional. El hurto de ganado consiste en el apoderamiento
ilegitimo de una o mas cabezas de ganado mayor o menor ajenos. Los elementos son:
1. el apoderamiento y la ilegitimidad (Ver hurto)
2. ganado mayor o menor: El tipo penal exige que el apoderamiento sea de ganado es
decir aquellas bestias que forman parte del rebao y apacientan en los campos.
Hace referencia a animales cuadrpedos domsticos destinados a la carga,
agricultura o a dar carne. Estn excluidos los cuadrpedos menores, las aves,
animales salvajes y los domsticos que hayan recobrado su antigua libertad natural
y animales que no son para carga o carne.
Ganado mayor son: las vacas, bueyes, caballos, mulas, asnos, cebes y llamas, y
ganado menor son: las ovejas, cerdos y cabras.
La formula ganado tiene dos sentidos: uno como pluralidad, hacia consistir el hurto
en el apoderamiento de una pluralidad de animales; y otra como unidad, era
suficiente con el apoderamiento de una sola cabeza, por cuanto lo que el legislados
haba tenido en cuenta para introducir la agravante, no era el nmero de animales
sino el lugar en donde se hallaban. Basta con apoderarse ilegtimamente de una
cabeza de ganado y de ser 5 o mas y se utilizare un medio motorizado la pena ser
agravada.
3. encontrado en establecimientos rurales o en ocasin de su transporte:
Establecimiento rural es todo inmueble que se destine a la cra, mejora o engorde
del ganado, actividades de tambo, granja o cultivo de tierra, avicultura u otras
crianzas, fomento o aprovechamiento semejante. El abigeato de animales
transportados (por cualquier medio) puede tener lugar durante todo el trayecto,
desde el momento de su carga hasta el de su destino o entrega, incluyendo las
escalas.
AGRAVANTES
Art. 167 quter- Se aplicara reclusin o prisin de 4 a 10 aos cuando en el
abigeato concurriere alguna de las siguientes circunstancias:
1. el apoderamiento se realizare en las condiciones previstas en el Art. 164
2. se alteraren, suprimieren o falsificare marcas o seales utilizadas para la
identificacin del animal
3. se falsificaren o se utilizaren certificados de adquisicin, guas de trnsito,
boletos de marca o seal, o documentacin equivalente, falsos
4. participaren en el hecho una persona que se dedique a la crianza, cuidado,
faena, elaboracin, comercializacin o transporte de ganado o de
productos o subproductos de origen animal

130

5. participare en el hecho un funcionario publico quien, violando los deberes

a su cargo o abusando de sus funciones, facilitare directa o indirectamente
su comisin
6. participaren en el hecho 3 o ms personas
SANCIN ACCESORIA
Art. 167 quinque- En caso de condena por un delito previsto en este Captulo,
el culpable, si fuere funcionario publico o reuniere las condiciones personales
descriptas en el Art. 167 quter inc.4, sufrir, adems, inhabilitacin especial
por el doble del tiempo de la condena.
En todos los casos antes previstos tambin se impondr conjuntamente
una multa equivalente de 2 a 10 veces del valor del ganado sustrado.
(Artculos relacionados con el delito de abigeato: Ver Art. 248 bis, 277 bis, 277 ter y 293
bis, incorporados por la ley 25.890/04)

131

CAPTULO 3 EXTORSIN
Generalidades: Los delitos de extorsin son los tpicos delitos que se consuman con la
cooperacin artificiosa de la victima, vale decir, contribuyendo esta a producir el
resultado patrimonialmente perjudicial, no limitndose a sufrir la ofensa sino mas bien
convirtindose tambin en protagonista. El acto de disposicin patrimonial constituye
un requisito positivo implcito. Son delitos complejos porque estn constituidos por
delitos en los cuales se concreta la vis (amenaza, lesin, etc.) y la induccin a un cierto
comportamiento daoso para la victima y ventajoso para el agente o para un tercero y
tambin prluriofensivos porque ofenden un inters patrimonial y la libertad personal
EXTORSION BASICA O COMN Y EXTORSION DE DOCUMENTOS
Art. 168- Ser reprimido con reclusin o prisin de 5 a 10 aos, el que con
intimidacin o simulando autoridad publica o falsa orden de la misma, obligue
a otro a entregar, enviar, depositar o poner a su disposicin o a la de un
tercero, cosas, dinero o documentos que produzcan efectos jurdicos.
Incurrir en la misma pena el que por los mismos medios o con violencia,
obligue a otro a suscribir o destruir documentos de obligacin o de crdito.
Extorsin bsica o comn (1 parte del Art. 168 CP). El sujeto activo puede ser
cualquier persona, inclusive un funcionario publico. Sujeto pasivo es la persona fsica
cuya voluntad se ve constreida por la amenaza que sufre del autor. Los derechos
bienes o intereses patrimoniales exigidos pueden pertenecer a una persona fsica o
jurdica, pudiendo ser su titular la propia victima o un tercero.
1. Accin material. Consumacin y tentativa: La accin ejecutiva esta definida por el
verbo obligar que puede entenderse como compeler, exigir, hacer cumplir una
cosa o un mandato. La actividad prohibida consiste en obligar a la victima, a travs
de los medios tpicos, a realizar una prestacin con significado patrimonial. El delito
se perfecciona cuando la victima ha obrado de acuerdo a las directivas del autor:
entregar, enviar, depositario poner a disposicin del autor la cosa exigida. Todas
estas hiptesis constituyen actos de disposicin.
a. entrega: el delito se consuma cuando la cosa es decepcionada por el autor
b. envo: cuando el objeto es mandado o dirigido al autor o a quien este indique
c. deposito: cuando se deja o coloca la cosa en un lugar determinado
d. puesta a disposicin: cuando se la coloca en condiciones de que el autor o un
tercero dispongan materialmente de ella.
Consumacin no implica el logro del provecho, aunque si debe concurrir la
produccin de un perjuicio patrimonial, el cual es siempre la consecuencia de la
prestacin o del acto positivo de disposicin.
El delito admite la tentativa, la cual concurre cuando el autor ha comenzado a
intimar, simular o invocar.
El comienzo de ejecucin que delimita la tentativa resulta el comienzo de realizacin
del delito, esto es, como el inicio de la tarea de intimidacin dentro del contexto de
la accin de obligar.
Es un delito experimental, es decir, aquel que es provocado por la autoridad con la
finalidad de atrapar al delincuente sospechoso. Se le tiende una trampa al
extorsionador para que caiga en manos de la autoridad. Las situaciones han dividido
la doctrina: par algunos es un caso de delito imposible, para otros, de tentativa de
extorsin, y para otros, atendiendo al momento en que se produce la intervencin
policial, el hecho es tentativa de extorsin imposible o carencia de tipo.
2. Intimacin. Simulacin de autoridad publica. Falsa orden: La intimidacin, la
simulacin de autoridad publica o la simulacin de falsa orden de autoridad publica
son los medios de que se vale el autor para compeler a la victima y lograr la
prestacin deseada.
a. La intimidacin o amenaza consiste en infundir temor en la victima a travs del
anuncio o advertencia de un mal, que recaer sobre ella o un tercero, o sobre
bienes que se estiman valiosos para la persona. Lo relevante es que la
intimidacin sea idnea para atemorizar, es decir, que tenga aptitud suficiente
para crear en la victima ese estado de miedo que la obliga a realizar la prestacin
exigida por el autor; debe ser ilegitima, es decir. si el autor no puede exigir
judicialmente su pretensin. No hay extorsin cuando la exigencia sea en si
132

misma justificada o constituya el puro ejercicio de un derecho, Lo caracterstico

de la intimidacin es que coloca a la victima ante un dilema, o se somete a las
exigencias del autor o afronta el riesgo de que el dao anunciado se produzca.
Cualquiera sea la opinin siempre lo ser mediante una voluntad viciada.
b. La simulacin de autoridad publica consiste en fingir o aparentar una calidad
funcionarlo que no se posee. El temor de la victima tiene su causa en el acto de
autoridad que invoca el autor. No debe tratarse de una autoridad verdadera sino
de una falsa autoridad. Si aquel fuere el caso, la extorsin quedara desplazada
por la exaccin ilegal (Art. 266 CP).
c. La simulacin de falsa orden de autoridad publica consiste en que el autor finge
la existencia de una orden (mandato o prohibicin) que proviene de una autoridad
publica, que puede existir pero la orden debe ser falsa, ya sea porque la autoridad
publica no es verdadera (no existe) o bien porque existiendo la orden invocada no
corresponde a su competencia funcional.
3. Actos impuestos a la victima: Todo acto extorsivo presupone una victima a quien se
le impone una serie de actos que son realizados por la influencia de aquella actitud
compulsiva y que puedan consistir en entregar, depositar y poner a disposicin.

133

4. Objetos sobre los que recae el delito:

a. cosas: alude a cosas muebles compatible con la idea de desplazamiento
b. dinero: moneda que circula en el pas, de curso legal en el o fuera de el, sea
nacional o extranjera. S no posee curso legal, el objeto se desplaza al concepto de
cosa
c. documentos: comprende cualquier manifestacin de voluntad firmada, destinada
a servir de prueba, deben producir efectos jurdicos, que de algn modo puedan
ser apreciados pecuniariamente. Quedan comprendidos los documentos en
blanco, los anulables (nulidad relativa) y lo que estn prescriptos, no as los
documentos nulos de nulidad absoluta.
Extorsin de documentos (2 prrafo del Art. 168 CP): Caben las explicaciones para la
extorsin bsica. La diferencia con el tipo bsico reside en dos circunstancias: en el
empleo de violencia como medio para cometer el ilcito (adems de los medio comunes)
y en los actos exigidos a la victima, esto es, suscripcin o la destruccin de documentos
de obligacin o de crdito.
a. Violencia significa violencia fsica y abarca la que recae directamente sobre el
cuerpo de la victima como la dirigida contra ella (expresa o tcita).
b. El autor obliga a la victima a suscribir o destruir un documento de obligacin o de
crdito. Se suscribe un documento cuando se lo firma, de modo que puede ser
jurdicamente exigible. La firma al pie del documento implica el reconocimiento
de la obligacin o del crdito. Se destruye un documento cuando se lo hace cesar
en su existencia material, rompindolo, quemndolo, etc.
Debe tratarse de un documento de obligacin o de crdito, vale decir, que represente el
derecho de exigir la cosa que es objeto de la obligacin (crdito) o de dar una cosa que
es una deuda (Art. 496 Cciv). El documento puede ser publico o privado y en cualquiera
de ambos supuestos la destruccin o suscripcin de ellos da lugar a un concurso ideal
de delitos entre la extorsin y la falsedad ideolgica del Art. 293 CP o la falsedad
impropia del Art. 294 CP. Si el documento es en blanco, se discute si configura tentativa
o delito consumado.
EXTORSION MEDIANTE AMENAZAS AL HONOR O DE VIOLACIN DE SECRETOS
Art. 169- Ser reprimido con prisin o reclusin de 3 a 8 aos, el que, por
amenaza de imputaciones contra el honor o de violacin de secretos,
cometiere alguno de los hechos expresados en el artculo precedente.
Es la clsica figura denominada chantaje que consiste en sonsacar dinero o
cantar. Los elementos son los mismos que los analizados en el Art. 168. La diferencia
con la figura bsica reside en el medio empleado por el autor: amenazas de
imputaciones contra el honor o de revelacin de secretos.
Carece de importancia que la imputacin sea verdadera o falsa, pues, cualquiera
fuere el caso, puede lesionarse el honor de la victima. Lo que importa es que exista una
imputacin, esto es, poner a cargo de alguien una conducta, un vicio, una costumbre
o calidades susceptibles de ser apreciadas peyorativamente para la personalidad del
ofendido y consideradas a partir de un enfoque tico social que implique un juicio
disvalioso para las ideas vigentes en una comunidad dada.
La amenaza puede asumir variadas formas, verbal o escrita, expresa o tcita,
genrica o indeterminada, encubierta, directa o indirecta, etc. Y puede estar dirigida a
lesionar el honor de la victima o de un tercero.
La revelacin de secretos es otro de los medios. Secreto hace referencia a algo
que se mantiene dentro de una esfera reservada ntima u oculta del individuo que es lo
que la victima interesa preservar.
La criminalidad de la conducta radica en los efectos que el acto extorsivo importa:
el temor del sujeto pasivo a que un aspecto de su vida ntima adquiera notoriedad. Es el
precio del silencio y puede pertenecer tanto a la victima como a un tercero.
SECUESTRO EXTORSIVO Y AGRAVANTES
Art. 170- Se impondr reclusin o prisin de 5 a 15 aos, al que sustrajere,
retuviere u ocultare a una persona para sacar rescate. Si el autor lograre su
propsito, el mnimo de la pena se elevara a 8 aos.
134

La pena ser de 10 a 25 de prisin o reclusin:

1. si la victima fuese una mujer embarazada; un menor de 18 aos de edad
o un mayor de 70 aos de edad
2. si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un
hermano, del cnyuge o conviviente, u de otro individuo a quien se deba
respeto particular
3. si se causare a la victima lesiones graves o gravsimas
4. cuando la victima sea una persona discapacitada; enferma, o no se
pueda valerse por si misma
5. cuando el agente sea funcionario o empleado publico; o pertenezca o
haya pertenecido a alguna fuerza de seguridad u organismo de
inteligencia del Estado
6. cuando participaran en el hecho 3 o ms personas
La pena ser de 15 a 25 aos de prisin o reclusin si del hecho
resultare la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida
por el autor.
La pena ser de prisin o reclusin perpetua si se causara
intencionalmente la muerte de la persona ofendida.
La pena del participe que, desvinculndose de los otros, se esforzare de
modo que la victima recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la
consecuencia del pago del precio de la libertad, se reducir de un tercio a la
mitad.

135

El secuestro extorsivo es un delito pluriofensivo que se caracteriza por una ofensa

al patrimonio a travs de un atentado a la libertad individual. Se trata de una figura de
peligro para el derecho de propiedad, de carcter permanente cuya materialidad
perdura en el tiempo mientras se mantiene la situacin de privacin de libertad del
sujeto pasivo.
Sujeto pasivo debe ser una persona es decir un ser humano vivo, por lo que
quedan al margen de la tipicidad la sustraccin de un cadver (regulada en el art. 171
CP) o de otros seres vivos no humanos (animales).
La accin material del delito consiste en sustraer, retener u ocultar a una persona
para obtener un rescate.
a. sustraer: es apartar a la persona del sitio en donde se hallaba como sacarla o
separarla de la esfera de custodia en la que se encontraba. Resulta el
desplazamiento de la victima hacia el poder efectivo del agente
b. retener: consiste en mantenerla fuera de esa esfera de custodia, presupone la
sustraccin del sujeto por parte de otra persona y su retencin por parte de quien la
ha recibido.
c. Ocultar: es esconder a la victima. El ocultamiento presupone siempre la retencin,
pero no necesariamente es as a la inversa.
Subjetivamente, el tipo exige que el secuestro se materialice para sacar rescate,
por lo que solo es compatible con el dolo directo. Sacar rescate significa obtener un
precio por la libertad del secuestrado. El precio puede traducirse en dinero o en
cualquier otra prestacin que tenga significado patrimonial. El tipo se satisface con la
sola finalidad del agente de lograr el rescate esperado. Es suficiente con la privacin de
la libertad individual a la que se le suma la intencin especfica de obtener un precio
por la liberacin del secuestrado. El delito se consuma con el secuestro de la persona,
independientemente de que se logre o no el rescate.
La pena aumenta en si mnimo a 8 aos si el autor logra el propsito perseguido,
esto es, la percepcin del rescate.
SUSTRACCION DE CADAVERES
Art. 171- Sufrir prisin de 2 a 6 aos, el que sustrajere un cadver para
hacerse pagar su devolucin.
La accin material del delito esta dada por el verbo sustraer, es decir,
apoderarse, apropiarse, tomar el cadver del lugar en que se encuentre, etc. La figura,
al igual que en el secuestro extorsivo, se especializa subjetivamente, en cuanto se
exige que la sustraccin del cadver lo sea para hacerse pagar su devolucin,
requiere de dolo directo.
Por cadver debe entenderse el cuerpo muerto de lo que en vida fue una persona
humana, quedando excluida el cuerpo muerto de un animal, los huesos sueltos o restos
de un muerto, como las cenizas. Es cadver, sin embargo, el cuerpo muerto
momificado, no as el esqueleto que se encuentra en exposicin para su venta o
exhibicin, o para observacin o estudio del pblico en general. En estos casos, el
cadver es res commerciun y puede ser susceptible de hurto o defraudacin, pero no de
esta clase de extorsin.
El delito se consuma con la sustraccin del cadver, siempre que el autor persiga
el propsito de hacerse pagar por su devolucin. La sola substraccin sin que concurra
el mvil subjetivo previsto en la norma es atpico.

136

CAPTULO 4 ESTAFAS Y OTRAS DEFRAUDACIONES

(Ver ley 11.723 de Propiedad Intelectual Art. 71 a 78 y decreto ley 15.348/46 de Prenda
con Registro, Art. 44 a 46)
Teora de la defraudacin: Todos los delitos que estn previstos en este capitulo son
defraudaciones y que entre estas defraudaciones figura la estafa. La defraudacin es el
gnero delictivo y la estafa la especie. Toda estafa es siempre una defraudacin pero no
toda defraudacin es necesariamente estafa. La expresin genrica defraudacin
permite inferir que para todas las figuras la nota comn es el perjuicio patrimonial (o
lesin del patrimonio ajeno). Sin embargo, con la introduccin de nuevas figuras en el
Art. 173 CP mediante la ley 24.441, el legislador se ha apartado del esquema
tradicional al introducir figuras de peligro y no e dao para la propiedad.
La defraudacin no es un tipo delictivo sino una expresin genrica que abarca
dos clases de estructuras tpicas: la estafa y el abuso de confianza.
En el derecho comparado hay dos criterios respecto a la forma de legislar estos
delitos:
1. sistema francs: enumeracin de las modalidades y medios posibles para lograr
la entrega de la cosa
2. sistema austriaco: describe una formula genrica y conceptual sobre la estafa
El CP Argentino opto por un sistema intermedio, conteniendo una formula puramente
ejemplificadota de modalidades posibles de comisin, incorporando una frase final en la
norma (Art. 172: valindose de cualquier otro ardid o engao), que convierte el
precepto en un tipo penal abierto. Basta con decir que la estafa es el hecho de
defraudar a otro mediante cualquier ardid o engao.
Distribucin de la materia:
Estafas

Art. 172 Figura bsica

Art. 173 Inc. 1 estafa en sustancia, calidad o cantidad de
las cosas
Inc. 3 estafa mediante suscripcin de documentos
Inc. 4 estafa por abuso de firma en blanco
Inc. 5estafa por sustraccin
Inc. 6 estafa mediante el otorgamiento de un contrato
simulado o falso recibo
Inc. 8 estafa mediante
mutilacin del documento

sustitucin,

ocultacin

Inc. 9estelionato
Inc. 10 estafa mediante supuesta remuneracin a jueces
o empleados
Art. 174 inc. 1 estafa de seguro
Inc. 2explotacion de incapaces
Inc. 3 estafa mediante el uso de pesas o medidas falsas
Inc. 4 estafa en los materiales de construccin
Inc. 5 estafa a la administracin publica
Art. 175 inc. 1 apropiacin de cosa perdida o de tesoro
Inc.2 apropiacin de cosa habida por error o caso
fortuito
137

Inc. 3 apropiacin de prenda

Inc. 4 desnaturalizacin de cheque
Abusos
de
confian
za

Art. 173 inc. 2: retencin indebida

Inc. 7 administracin fraudulenta
Inc. 11 desbaratamiento de derechos acordados
Inc. 12 defraudacin de derechos
Inc. 13 a. ejecucin perjudicial de hipoteca y b. omisin
de recaudos legales
Inc. 14 omisin de consignacin de pago en letras
hipotecarias

Estafas y abusos de confianza. Criterios de distincin: La estafa se caracteriza por un

vicio inicial causado por el fraude del autor, el cual genera la prestacin de contenido
patrimonial. El fraude (ardid o engao) provoca la defraudacin (perjuicio econmico).
El fraude es determinante del acto y, consecuentemente, anterior a el. En el abuso de
confianza, en cambio, no existe fraude inicial. La relacin original entre las partes de
acto es legtima. La actividad defraudatoria del agente aparece con posterioridad a esa
relacin jurdica preexistente. As, mientras en la estafa el fraude es inicial, en el abuso
de confianza es sobreviviente.
En la estafa la idea de defraudar (causar un perjuicio al patrimonio ajeno) debe
coincidir con la conducta inicial del autor. Por influencia de esta idea originaria es que,
precisamente, la relacin jurdica inicial que se perfecciona entre el autor y la victima
es, desde este inicio, antijurdica. En las estafas el fraude es determinante de la
prestacin. En os abusos de confianza la idea de fraude aparece en un momento
posterior a la relacin jurdica inicial entre el agente activo y el sujeto pasivo. El fraude
sobreviene al negocio jurdico, cuya particularidad reside en la licitud y buena fe de los
contratantes.
Los abusos de confianza configuran casos de doble plano: uno, totalmente licito
desde el comienzo, y otro sobreviene a una etapa posterior a aquella relacin inicial,
configurando la etapa en que aparece el fraude. Este segundo momento es ilcito.
En la estafa el dolo del autor es siempre anterior, ex ante, a la prestacin
patrimonial; en los abusos de confianza es posterior, ex post, vale decir, que aparece
luego del acuerdo inicial licito.
En la estafa, la relacin jurdica inicial entre el autor y la victima es ilegitima, la
confianza es lograda mediante fraude, el cual determina la entrega de la cosa. En los
abusos de confianza existe una relacin situacional legtima por su origen, de verdadera
confianza entre las partes. Luego aparece el abuso, el aprovechamiento defraudatorio
de esa situacin.
En la estafa, como consecuencia del fraude, la relacin jurdica inicial es siempre
nula, por vicio del consentimiento, En el abuso de confianza, por no concurrir el fraude,
el acto jurdico inicial no es nulo.
En la estafa la entrega de la cosa se hace siempre a titulo traslativo de dominio,
posesin o tenencia y casi siempre para no ser restituida. Se confiere al sujeto activo el
poder de disposicin de la cosa. En el abuso de confianza, en cambio, la entrega es
siempre a titulo precario, sin otorgar facultad de disposicin alguna sobre el.
Generalmente con la obligacin de entregar o devolver.
ESTAFA GENERICA
Art. 172- Ser reprimido con prisin de un mes a 6 aos, el que defraudare a
otro con nombre supuesto, calidad simulada, falsos ttulos, influencia
mentida, abuso de confianza o aparentando bienes, crdito, comisin,
empresa o negociacin o valindose de cualquier otro ardid o engao.
El CP no ha definido estafa. No obstante, puede decirse que ella consiste en el
hecho de defraudar a otro mediante cualquier ardid o engao. La accin material
consiste en defraudar a otro, vale decir, en emplear un fraude con un objetivo
138

concreto y determinado: lograr de un tercer una disposicin patrimonial que se traduce

en la obtencin de un beneficio indebido para el autor y en un perjuicio econmico para
la victima. La defraudacin, en suma, no es mas que la causacin de un perjuicio
patrimonial injusto y el fraude es el medio de que se vale el autor para conseguir ese
resultado.
Elementos fundamentales:
a.perjuicio patrimonial: es un elemento esencial y sin el no existe defraudacin. La
estafa, como delito patrimonial, es un delito de dao efectivo y como tal requiere,
para su consumacin, la produccin de un perjuicio econmico cierto y real. No es
necesario que el autor se beneficie con la defraudacin, ni que la lesin patrimonial
vaya receida de un nimo de lucro. Lo que interesa es el perjuicio o disminucin
del patrimonio ajeno y no el efectivo aumento del propio.
El perjuicio es el dao, menoscabo o detrimento sufrido en el patrimonio de un
tercero por obra del fraude del autor. El perjuicio debe ser patrimonial, consiste en
la disminucin del patrimonio que se traduce en una diferencia entre el valor
econmico que el patrimonio tiene como consecuencia de la disposicin producida
por el engao y el valor econmico que habra tenido si el engao no se hubiera
realizado.
El monto de lo defraudado carece de relevancia a los fines de la consumacin
aunque si a los fines de la cuantificacin de la pena.
El perjuicio es siempre la consecuencia de una disposicin patrimonial realizada por
la victima a favor del autor o de un tercero. Por lo tanto, la inexistencia de un acto
dispositivo de propiedad excluye la posibilidad del delito. La disposicin consiste en
la entrega del objeto al autor o a un tercero como producto del engao sufrido por
la conducta fraudulenta del sujeto activo. La idea de disposicin es incompatible
con cualquier forma de apoderamiento o apropiacin de la cosa.
b.el ardid y el engao: Son las nicas dos modalidades en la ley para caracterizar la
estafa. Los medios que la disposicin anuncia no son ms que otros de los tantos
ardides o engaos de que puede valerse el autor para defraudar.
El ardido resulta un artificio empleado hbil y maosamente para el logro de alguna
cosa y el engao como la falta de verdad en los se dice piensa o hace. Se trata de
dos formas distintas de suscitar un error mediante la modificacin de la verdad
objetiva, en forma parcial o total.
Para la ley penal, ambas modalidades poseen entidad defraudatoria, vale decir,
aptitud para suscitar un error en una persona y lograr de ella un acto dispositivo de
propiedad pecuniariamente perjudicial.
La estafa requiere del concurso de dos voluntades ligadas por la relacin jurdica
inicial. Sin acuerdo o negocio jurdico originario no hay estafa. Lo que importa es
que el medio empleado constituya un ardid y que tal haya causado los resultados
esperados por el autor. Si esta secuencia se ha logrado (ardid+ error+ perjuicio
patrimonial) es porque el ardid es idneo.
Debe tenerse en cuenta que, en el caso particular, el ardid o engao haya sido apto
para suscitar el error en el sujeto pasivo y del cual derive el acto dispositivo de
propiedad perjudicial para su patrimonio o el de un tercero.
La estafa requiere un sujeto que engae ay una victima que sea engaada, no
obstante las diligencias llevadas a cabo por esta para evitarlo. El destinatario del
engao siempre debe ser una persona fsica. Cuando la disposicin patrimonial ha
tengo se causa en un acto derivado de negligencia del sujeto pasivo, no pede
afirmar que estamos ante un ardid o engao sino ante un caso de negligencia
culpable de la victima.
La cuestin es relativa y debe ser resuelta en cada caso en particular, teniendo en
cuenta no solo las circunstancias de tiempo, modo y lugar sino tambin las
condiciones personales y culturales del sujeto pasivo.
Si la mentira ha engaado al sujeto y esta ha dispuesto patrimonialmente en su
perjuicio como consecuencia del obrar mentiroso del autor, entonces debemos
concluir que la mentira ha sido idnea para perfeccionar la estafa. No existen
mentiras ardidosas en si, sino con relacin a quien se presenten.
Engaos socialmente aceptado son aquellos que debido a las reglas de juego
social y cotidiano, todos admiten su existencia en el diario quehacer, pero a los que
se les resta valor defraudatorio. Estafa de mendigo consiste en pedir limosna
invocando necesidades inexistentes o ficticias o al menos exageradas.
139

Quine sabe que es engaado y opta por disponer, no puede invocar estafa. Solo si
el silencio que ha causado el error, implica una violacin de un deber jurdico de
manifestar lo que se calla, puede imputarse a titulo de engao defraudatorio.
c. el errores el conocimiento falso sobre algo. Se trata de un requisito no escrito en el
tipo. Si la conducta engaosa no suscita un error en la victima, no es posible hablar
de estafa. El error constituye un elemento nuclear de la estafa. Es el nexo que une
el ardid o el engao con el perjuicio patrimonial. Permite caracterizar a la estafa
como un delito de doble tramo: el engao debe suscitar el error y este, a su vez,
producir como consecuencia un perjuicio econmico a la victima, como derivacin
de un acto dispositivo de propiedad.
Solo pueden padecer el error las personas que poseen discernimiento necesario
para realizar un juicio crtico acerca de la verdad o falsedad de un hecho. Carecen
de esta aptitud los incapaces y las personas jurdicas, pero, en este ultimo
supuesto, pueden haber padecido el error sus representantes legales.
El error relevante es aquel que ha dado origen a una disposicin patrimonial
perjudicial.
En la estafa la victima se convierte en colaboradora del autor, entregando la cosa
voluntariamente, Sin un acto dispositivo voluntario -aunque viciado por el error- no
puede haber estafa.
ESTAFA PROCESAL
Es una de las modalidades de fraude previstas en la genrica del Art. 172 CP. La
estafa procesal carece de tipificacin autnoma en el CP y se la puede definir como
aquella que se produce cuando una parte con su conducta engaosa, realizada con
nimo de lucro, induce a error al juez y este, como consecuencia del error, dicta una
sentencia injusta que causa un perjuicio patrimonial a la parte contraria o a un tercero.
Salvo la mencin del nimo de lucro, elemento subjetivo no exigido por el Art. 172 CP,
la definicin puede ser aplicable.
Se caracteriza porque su trama se desarrolla en un proceso y quien lo padece es
el juez con competencia para dictar la resolucin de la que deriva el perjuicio
patrimonial, de manera que si el destinatario del fraude con el Ministerio Pblico u otros
funcionarios que actan en el juicio, la figura queda excluida.
Configura un caso de desdoblamiento entre la victima del fraude y el ofendido por
el delito: la victima es el juez y el ofendido es la parte o el tercero sobre quienes recaen
las consecuencias econmicamente perjudiciales del fallo judicial. Se trata de una
estafa en triangulo, esto es, cuando el autor engaa a otro para que este le entregue
una cosa perteneciente a un tercero.
Toda estafa procesal implica una deformacin d la verdad que se introduce en el
juicio, pero no toda deformacin de verdad es una estafa procesal. Ciertas aptitudes
maliciosas o temerarias que las partes introducen o desarrollan en un proceso, no
necesariamente conducen a la defraudacin. El fraude existe solo cuando la parte se
vale de elementos de prueba fraudulentos. Ejemplo: Negar el pago no es estafa, pero
presentar un falso recibo es tentar el delito.
ESTAFA DE SERVICIOS Y ALIMENTOS
Es conocido como petardismo o gorronera, esta modalidad de fraude consiste
en el hecho de consumir alimentos o bebidas en un restaurante sin pagar la
consumacin, sabiendo de antemano que no se la abonara o con la intencin de no
hacerlo. Esto se extendi a la estafa de hospedaje o en los servicios de transporte. El CP
no lo prev expresamente. En la actualidad la figura encuentra ubicacin como
contravencin o falta en algunas provincias.
ESTAFA MEDIANTE PROCEDIMIENTOS MECANICOS, AUTOMATIZADOS O
INFORMATICOS
La informatizacin y maquinizacin de la actividad econmica ha generado la
aparicin de nuevas formas de criminalidad, cuyo encuadramiento en los moldes
tradicionales ha sido posible solo merced a una forzada interpretacin de la ley y a
riesgo del quiebre del principio de legalidad. La cuestin reside en determinar cual es el
tipo de delito que debe aplicarse (hurto o estafa) frente a aquellas maniobras llevadas a
cabo mediante la utilizacin de aparatos o dispositivos mecnicos o electrnicos, o de
140

sistemas informticos y que estn dirigidos a obtener un lucro indebido a costa del
derecho de propiedad ajeno.
TIPOS DE FRAUDE DEL ART. 172
El Art. 172 CP representa estructuras tpicas abiertas (tipos legales abiertos), por
cuanto, a travs de una clusula introducida en la disposicin permite extender el delito
a otras hiptesis de hechos punibles no enumerados. La norma no define el tipo legal,
sino que enuncia, mediante una descripcin meramente ejemplificativa, una variada
gama de modalidades o formas tpicas que se caracterizan por causar un perjuicio
econmico en el patrimonio ajeno. Modalidades:
1. Nombre supuesto: es el nombre fingido, el que no es el propio del autor. Puede ser
falso (no exista o sea imaginario) o verdadero (de otra persona). Lo que importa es
que no sea el propio, aunque algunos estiman que tambin puede ser hacer el uso
del nombre propio hacindose pasar por un homnimo o por calidad simulada. Puede
tratarse del nombre de pila, de un seudnimo o del apellido. El nombre supuesto es
el medio engaoso que el agente emplea para estafar. Su uso debe ser determinante
de la prestacin.
2. Calidad simulada: La calidad es la condicin o conjunto de condiciones que
distinguen a una persona, sea en cuento a su estado, situacin personal o familiar,
condiciones jurdicas o sociales, etc. En el caso, el autor invoca como propia alguna
de estas condiciones sabiendo que no las posee. No se trata de cualidades
inherentes al sujeto sino de aquellas que han sido otorgadas o adquiridas por su
relacin con la sociedad o con el Estado, la sociedad o los terceros. El ardid abarca
simular el estado civil, nacionalidad, posicin familiar, cargo, funcin, etc.
La calidad que se atribuye al sujeto activo debe ser simulada, esto es, falsa o
fingidamente invocada, razn determinante de la prestacin econmicamente
perjudicial para la victima.
3. Falsos ttulos: El titulo es una calidad que habilita para determinadas funciones y que
contiene ciertos honores. Comprende el titulo profesional, dignidades personales,
nobleza, etc.
4. Influencia mentida: hace referencia a una influencia inexistente. Si la influencia es
real, pero el sujeto no la utiliza, no se configura esta clase de ardid, aunque el hecho
podr encuadrar, no obstante, en el tipo de estafa, por el empleo de cualquier otro
ardid o engao.
La influencia es el predominio moral, ascendencia o poder que una persona tiene
respecto de otro. El autor hace creer a la victima que posee esa autoridad o
valimiento con relacin a otras personas, de quines aquella espera obtener algo que
desea o tiene inters. La conducta conocida como venta de humo configura un
caso tpico de estafa por influencia mentida.
5. Abuso de confianza: La confianza es la seguridad que se tiene en una persona con
respecto de la cual se omiten los cuidados o precauciones habituales. Se puede
abusar de una confianza preexistente. A la prestacin de la victima no la determina
ni un artificio ni un engao particular del autor distinto de la fe depositada en el por
aquella, sino que es esta misma fe la que lo induce en error sobre la realidad del
acto presentado por el autor. No necesariamente el autor debe crear en la victima, a
travs de maniobras ardidosas, una confianza o seguridad para poder abusar de ella
y consumar el fraude; es suficiente con que esa confianza ya exista en la victima y el
autor se aproveche de ella para estafar. La confianza pudo haber dio creada por el
autor o simplemente aprovechada la ya existente para perfeccionar el delito.
6. Apariencia de bienes, crdito, comisin, empresa o negocio: La opinin dominante
exige que la conducta tenga cierta entidad objetiva, vale decir, que vaya
acompaada de ciertos hechos exteriores que conduzcan al error o al juicio
equivocado del destinatario del engao. Para que concurra el delito es preciso que la
apariencia de bienes haya sido acompaada de maniobras engaosas, que escapen
a precauciones que se toman ordinariamente para defensa de los intereses.
Aparentar bienes no es solamente decir que se los tiene, sino suscitar falsas
representaciones acerca de la existencia de ellos, de manera que el sujeto juzgue
por si mismo y se decida sobre la base de estas apariencias.
La apariencia de bienes abarca todas las cosas y derechos que, en su conjunto,
constituyen el patrimonio de una persona. El crdito s el respaldo econmico que
el autor invoca o aparenta (finge) para obtener la prestacin. El trmino empresa
significa organizacin econmica, y el sujeto debe simular su existencia o bien fingir
una empresa de importancia cuando en realidad es de menor categora. La palabra
141

comisin hace referencia a un mandato, encargo o representacin, que el autor da a

un tercero. La negociacin es una operacin de contenido econmico.
La estafa es un genuino delito doloso, cuyo dolo abarca la conciencia de la
conducta ardidosa o engaosa y de que se causa un perjuicio patrimonial a otra
persona. No es necesaria la concurrencia de un nimo tendiente a obtener una ventaja
patrimonial. El delito no exige un elemento subjetivo del tipo pero el Art. 172 no
descarta que el actor acte movido por un nimo de obtener un lucro indebido. El dolo
debe aparecer en el momento en que se despliega la conducta engaosa.
Se trata de un delito de resultado material, cuya consumacin se opera en el
mismo momento en que se produce el perjuicio patrimonial inherente al acto dispositivo
de propiedad realizado por la victima. Sin perjuicio patrimonial no cabe hablar de estafa
consumado. La tentativa resulta admisible as como todas las formas de participacin.
TIPOS ESPECIALES DE ESTAFA Y ABUSOS DE CONFIANZA
Art. 173- Sin perjuicio de la disposicin general del artculo precedente, se
considerarn casos especiales de defraudacin y sufrirn la pena que l
establece:
ESTAFA EN LA SUSTANCIA, CALIDAD O CANTIDAD DE LAS COSAS
1. el que defraudare a otro en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas
que le entregue en virtud de contrato o de un titulo obligatorio.
La accin tpica consiste en defraudar a otra en la entrega de una cosa en virtud
de un contrato o un titulo obligatorio. No se trata de la entrega de una cosa diferente a
la pactada, sino que exige que la victima abone un precio por una cosa en la creencia
(error) de que lo que adquiere responde a las verdaderas caractersticas que el autor
predica respecto de esa cosa (engao). Habr estafa en la medida que se den estos
supuesto:
a. cuando en operaciones ordinarias, el vendedor ha efectuado alguna maniobra
tendiente a inducir positivamente en error al comprador diligente
b. cuando la ley ha establecido especiales obligaciones de carcter positivo al
vendedor, de manera que la mercadera debe ser genuina por expresa exigencia
o contralor oficial.
El ardid que despliega el autor debe recaer sobre:
a. la sustancia: naturaleza o esencia
b. su calidad: modo de ser mejor o peor, conjunto de propiedades inherentes a una
cosa que la caracterizan frente a otras de su misma especie
c. o sobre su cantidad: nmero, peso o medida.
La entrega de la cosa debe hacerse en virtud de un contrato o de un titulo
obligatorio. Debe tratarse de un negocio jurdico valido, que obligue a entregar la cosa,
y de carcter oneroso. Esta excluido el contrato nulo, pero no el anulable.
La cosa sobre la que recae el delito debe ser una cosa mueble o inmueble. La
consumacin se produce con la entrega de la cosa y el cumplimiento de la prestacin
(pago de precio).
RETENCIN INDEBIDA
2. el que con perjuicio de otro se negare a restituir o no restituyere a su
debido tiempo, dinero, efectos, o cualquier otra cosa mueble que se le
haya dado en depsito, comisin, administracin u otro titulo que
produzca obligacin de entregar o devolver
El tipo delictivo: El delito se estructura sobre la base de dos acciones tpicas:
negarse a restituir o no restituir a su debido tiempo.
Se concibe al delito como una omisin que se verifica en la negativa a restituir o
en la no restitucin a su debido tiempo. Los actos de apoderamiento no pertenecen al
tipo delictivo, ni tampoco es exigible un nimos rem sibi habendi. Aunque se hubiera
ejercido actos asimilables a los del dueo dentro del trmino en que se tuvo la cosa
bajo su tenencia, no se cometa el delito si entregaba o restitua a su debido tiempo. El
no exigir la ley un acto de apropiacin expresamente, aparece como irrazonable la
exigencia de un animus especfico que revele la intencin de conducirse como dueo de
la cosa.
142

La expresin el que con perjuicio de otro tiene el sentido de remarcar que el

delito es un tipo de defraudacin, vale decir, que requiere del perjuicio para su
consumacin.
El delito exige como presupuesto la existencia de una relacin jurdica o de
hecho, entre el autor de la retencin y el titular de la cosa. Esta relacin se pone de
manifiesto con la existencia de un titulo que produce la obligacin de entregar o
devolver la cosa. La tenencia legtima de la cosa constituye un presupuesto esencial,
sin el cual queda excluido el delito.
La esencia del delito reside en el quebrantamiento por parte del autor, abusando
de la confianza depositada en el por el dador, de la obligacin que le impona el titulo
de la entrega del objeto, de devolverlo o entregarlo en su individualidad.
Para que pueda cometerse el delito, el autor debe haber recibido la cosa de otra
persona. La transferencia de la cosa debe producirse a titulo de tenencia no de dominio
o propiedad, ya que siempre debe generar la obligacin de entregarla o devolverla.
El contrato de depsito plantea cuestiones referentes a dos clases de depsito
voluntario: regular e irregular. El Art. 2187 Cciv dice: El deposito es voluntario o
necesario. Ser voluntario cuando la eleccin del depositario dependa meramente de la
voluntad del depositante; y necesario cuando se haga por ocasin de algn desastre.
El Art. 2188 establece: El deposito voluntario es regular o irregular. Es regular cuando
la cosa depositada fuere inmueble, o mueble no consumible, aunque el depositante
hubiera concedido al depositario el uso de ella; y cuando fuere dinero, o una cantidad
de cosas consumibles, si el depositante las entrego al depositario en saco o caja
cerrada con llave, no entregndole esta; o fuese un bulto sellado, o con algn signo que
lo distinga. El Art. 2189 Cciv contina: Es irregular: cuando la cosa depositada fuere
dinero o una cantidad de cosas consumibles, si el depositante concede al depositario el
uso de ellas o se las entrega sin las precauciones del artculo anterior, n 2, aunque no
le concediere tal uso y aunque se lo prohibiere; y cuando representare crdito de
dinero, o cantidad de cosas consumibles, si el depositante autorizara al depositario para
su cobranza.
La no restitucin de la cosa, o la demora en hacerlo, tenido en depsito regular,
siempre da lugar al delito. Lo mismo acontece con el depsito necesario. La negativa a
restituir, o la demora, de una cosa tenida en deposito irregular, nunca importa el delito.
Ello es as, porque en estos casos desaparece prcticamente la obligacin de custodia y
porque tratndose de cosas consumibles y fungibles, se produce una transmisin del
dominio de la cosa depositada y el depositario solo esta obligado a restituir otro tanto
de la cantidad de cosas depositadas con tal que sean de la misma especie (Art. 2220
Cciv).
Las acciones tpicas son dos: negarse a restituir la cosa o no restituirla a su
debido tiempo. La falta de devolucin es una conducta omisiva.
La negativa a restituir implica no devolver la cosa. No restituye la cosa quien se
niega a devolverla. La no restitucin a su debido tiempo debe entenderse como la no
devolucin en tiempo oportuno, lo que requiere una distincin: su el tiempo o fecha de
devolucin ha sido pactado, ese momento marca el tiempo oportuno; si nada se ha
convenido, debe establecerse el tiempo oportuno, es decir, debe constituirse en mora al
obligado para que su omisin sea penalmente tpica. Para ello debe producirse su
intimacin, judicial o extrajudicial, confiriendo al obligado el tiempo suficiente para la
devolucin de la cosa. Vencido el plazo acordado sin que se haya producido la
restitucin de la cosa el delito se ha consumado.
La intimacin no requiere trminos sacramentales pero debe ser fehaciente,
admitiendo variadas formas.
La retencin, para ser punible, debe ser ilegitima (indebida), vale decir que el
obligado no tenga derecho a retener. Esto sucede cuando el agente invoca el derecho
de retencin (Art. 3939 Cciv) para cuyo ejercicio se requiere tres condiciones: 1.
posesin de la cosa de otro por un tercero; 2. obligacin de parte del propietario
respecto del poseedor; 3. conexin entre la cosa retenida y el crdito del que la retiene.
El delito se consuma al producirse el perjuicio, sea en el patrimonio de la victima
o de un tercero. El dao debe ser efectivo y de contenido patrimonial.

143

ESTAFA MEDIANTE SUSCRIPCION DE DOCUMENTO

3. el que defraudare, haciendo suscribir con engao algn documento
El delito no consiste en el mero hecho de hacerse suscribir por otro, mediante
engao, algn documento, sino en defraudar a otro a travs de ese engao, vale
decir, en causarle un dao patrimonial. Sin perjuicio efectivo no existe defraudacin. El
momento consumativo es cuando se produce el perjuicio patrimonial.
En conclusin, para la determinacin del momento consumativo (instante en que
se produce el perjuicio patrimonial para la victima) se debe hacer una distincin: si se
trata de un documento de carcter dispositivo, el dao patrimonial se produce con la
propia suscripcin; en los dems casos, se requiere el uso del documento. La tentativa
es admisible.
La relacin causal entre la conducta del sujeto activo (que debe emplear engao)
y el perjuicio provocado a la victima (que es quien suscribe el documento) es la misma
que en la estafa del Art. 172. El error vincula directamente con al esencia del
documento, que debe ser de naturaleza tal que pueda producir efectos jurdicos en el
orden patrimonial, sea el documento pblico o privado.
ESTAFA POR ABUSO DE FIRMA EN BLANCO
4. el que cometiere alguna defraudacin abusando de firma en blanco,
extendiendo con ella algn documento en perjuicio del mismo que la dio
o de tercero
La legislacin comprada establece dos sistemas: el sistema francs, que exige
nicamente la escritura abusiva del documento; y el sistema espaol, que requiere el
abuso de la firma en blanco en perjuicio de quien la dio o de un tercero. Segn nuestros
precedentes hemos seguido el sistema espaol.
El delito se caracteriza por configurar una estafa, cuya particularidad reside en
que se lleva a cabo a travs del abuso de una firma que ha sido otorgada en blanco.
El abuso implica el uso indebido del mandato dado por el otorgante para extender
sobre el documento un texto escrito segn sus propias instrucciones. Si el autor excede
este marco lmite, escribiendo sobre el papel un texto distinto en perjuicio del
otorgante, el abuso es delictivo.
El documento debe haberse entregado voluntariamente, para extender sobre el la
escritura. La obtencin del documento por medio de violencia, engao o coaccin, o por
la comisin de otro delito o por haber sido encontrado en blanco, excluye la
defraudacin, sin perjuicio de que su llenado pueda implicar algn tipo de falsedad
documental.
Un documento es otorgado en blanco si se lo entrega sin escritura alguna o con
espacios en blanco para ser llenado, son la sola firma del signatario y para que sobre el
se extienda un texto. Quedan excluidos los documentos nulos, no as los anulables.
El abuso solo es posible si el texto escrito en el documento causa un perjuicio
patrimonial al signatario o a un tercero. El momento consumativo debe coincidir con el
momento del perjuicio patrimonial efectivo y real.
ESTAFA POR SUSTRACCION
5. el dueo de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga
legtimamente en su poder con perjuicio del mismo o de tercero
El delito consiste en sustraer una cosa mueble propia que se encuentra
legtimamente en poder de un tercero. Es presupuesto del delito que la cosa sea tenida
legtimamente por un tercero.
Sujeto activo solo puede ser el dueo de la totalidad de la cosa. El condominio sobre
la cosa podra dar lugar, segn los casos, a un hurto o a un tipo de defraudacin. Sujeto
pasivo es quien tiene legtimamente en su poder la cosa sustrada.
La accin es la misma que para el hurto, vale decir, el apoderamiento furtivo. La
sustraccin es ms compatible con un accionar furtivo que con un acto fraudulento, el
cual requiere un obrar engaoso inicial que suscita un error en la victima y que deriva
en la entrega del bien.
El sujeto pasivo no entrega la cosa que tiene en su poder, sino que le es tomada por
el autor, sin violencia ni engao, sino furtivamente, esto es, sin su anuencia o permiso.
144

Los actos deben ser de apoderamiento no de entrega de la cosa por parte de quien la
tiene. LA accin es ms propia del hurto que de la estafa. Sin embargo, tampoco
podramos decir que se trata de una especie de hurto, pues la cosa es propia y no
ajena.
ESTAFA MEDIANTE EL OTORGAMIETO DE UN CONTRATO SIMULADO O FALSO
RECBO
6. el que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado o falsos
recibos
El delito consiste en otorgar (suscribir) un contrato simulado o falso recibo, en
perjuicio e otro. Se trata de un caso de codelincuencia, en el que dos personas fingen
un acto (contrato o recibo) para perjudicar a otra. Por esta razn es que el tipo rene las
caractersticas de una estafa, ya que la simulacin es el medio engaoso empleado
para lograr de la victima un acto dispositivo que la perjudica econmicamente.
Un contrato es simulado cuando aparenta un acto jurdico que no es real o no es el
verdadero. Existe la ficcin de un instrumento que carece de existencia real.
El Art. 955 Cciv dice: La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter
jurdico de un acto bajo la apariencia de otro o cuando el acto contiene clusulas que no
son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por el se constituyen o
transmiten derecho a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en
realidad se constituyen o transmiten. El Art. 956 Cciv, dispone: La simulacin es
absoluta cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real, y relativa cuando se
emplea para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta su verdadero carcter. El
Art. 957 Cciv especifica: La simulacin no es reprobada por la ley cuando a nadie
perjudica ni tiene un fin ilcito. Por su parte el Art. 959 Cciv establece: Los que
hubieren simulado un acto con el fin de violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no
pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro, sobre la simulacin, salvo que la
accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn
beneficio de la anulacin.
El recibo es falso cuando contiene una constancia de la entrega de algo que no
responde a la realidad.
Tratndose de un delito de actividad bilateral, los codelincuentes deben ser
conscientes, no solo de a falsedad del instrumento sino del destino engaoso del
mismo. El delito se consuma con la produccin del perjuicio.
ADMINISTRACION FRAUDULENTA
7. el que, por disposicin de la ley, de la autoridad o por un acto jurdico,
tuviera a su cargo el manejo, la administracin o el cuidado de bienes o
intereses pecuniarios ajenos, y con el fin de procurar para si o para un
tercero un lucro indebido o para causar dao, violando sus deberes
perjudicare los intereses confiados u obligare abusivamente al titular de
estos
El tipo delictivo:
a. Sujetos del delito: Sujeto activo solo puede ser la persona a quien se le ha confiado
el manejo, administracin o el cuidado de bienes e intereses pecuniarios ajenos y
sobre los que ejerce un poder de disposicin en razn de la relacin que tiene con el
patrimonio ajeno, segn las fuentes que la ley enumera. La calidad del autor solo se
adquiere por disposicin de la ley, de la autoridad o por un acto jurdico, que son las
fuentes de donde provienen las facultades de administracin. Esta situacin de
autora solo puede darse por quienes se encuentran en una posicin determinada,
esto es, en una posicin de garante con respecto al bien jurdico tutelado.
1. la ley: es el derecho positivo el que confiere el cargo de administrador de bienes e
intereses pecuniarios ajenos, por ejemplo el rgimen de patria potestad.
2. la autoridad: es el caso de aquellos individuos a quienes una autoridad
perteneciente a cualquiera de los res poderes del Estado, nacional, provincial o
municipal, les ha recomendado la funcin de administrar bienes ajenos, que no
pertenecen al fisco (de lo contrario la figura se desplazara al Art. 174 inc. 5 CP),
por ejemplo, la intervencin judicial a una sociedad, la autorizacin judicial al
administrador de la herencia para promover, proseguir o contestar las demandas
de la sucesin.
145

3. el acto jurdico: las facultades de administracin provienen de un negocio o acto

jurdico que puede revestir las mas variadas formas, por ejemplo, mandatario.
Esta facultad del autor de tener a cargo se determina en la ley a travs de tres
modalidades:
1. administracin: implica el gobierno y direccin de la totalidad del patrimonio
ajeno
2. manejo: es la facultad o gestin particularizada, es decir, reducir a una o ms
negocios individualmente considerados.
3. cuidado: implica la situacin jurdica que tiende a la funcin concreta de
conservacin, guarda o proteccin de los intereses ajenos. Es una situacin pasiva
de mera vigilancia sobre la cosa ajena.
El sujeto pasivo puede ser cualquier persona fsica o jurdica, cuyo patrimonio tiene a
su cargo el autor. La participacin criminal se rige por las reglas comunes.
b. Acciones tpicas: El precepto legal describe dos clases de acciones punibles
denominadas respectivamente:
1. Tipo de abuso: El abuso defraudatorio exige que el autor se exceda en el ejercicio
del cargo encomendado, de modo que comprometa los intereses confiados ms
all de lo normal, necesario y tolerable de su gestin. Implica siempre una
situacin en el marco de un negocio jurdico o acto jurdico a diferencia de la
infidelidad para la que basta la situacin de hecho. El autor obra violando sus
deberes es decir, apartndose intencionalmente de ellos para obtener un lucro
indebido o para cuasar dao. La accin abusiva se manifiesta a travs del exceso
o actos de disposicin patrimonial en perjuicio del administrado. Ejemplo: abuso
del mandato al reconocer una deuda inexistente.
2. Tipos de infidelidad: el deber de fidelidad constituye una obligacin que se
manifiesta en el marco de la relacin interna entre quien tiene a su cargo la tutela
de los bienes ajenos y el titular del patrimonio. No es necesario que el sujeto
tenga poder para representar al sujeto pasivo ante los terceros. Es suficiente que
el autor haya asumido el deber de cuidado de lo ajeno. La infidelidad es residual,
obra como complemento del abuso para los casos que no tiene cabido en el. toda
accin que causa un dao a los intereses confiados puede ser subsumida dentro
del amplio concepto de infidelidad. La accin de quebrantamiento de la fidelidad
se define por el verbo perjudicar, que significa provocar un deterioro
patrimonial, efectivo, en los bienes o intereses pecuniarios manejados,
administrados o cuidados, por el sujeto activo.. Puede manifestarse a travs de
una conducta activa u omisiva, no es necesario la forma de negocio o acto
jurdico sino que es suficiente con la accin jurdica o de hecho. Ejemplo: la
destruccin o abandono de los bienes que deben protegerse.
c. El perjuicio: El tipo penal requiere la causacin de un perjuicio a los intereses
patrimoniales confiados. El perjuicio a los intereses patrimoniales ajenos debe ser
real, concreto y efectivo y de contenido econmico.
d. El tipo subjetivo: La administracin fraudulenta es un delito doloso, que admite solo
el dolo directo. El dolo eventual y la culpa estn excluidos. Sin embargo, la ley exige
algo ms que el dolo comn para evitar que se incrimine como defraudacin el
simple incumplimiento de obligaciones contractuales. Esta exigencia subjetiva
importa un elemento subjetivo del injusto (dolo especfico) que acompaa al dolo. El
autor debe obrar con el fin de procurar, para si o para un tercero, un lucro indebido o
para causar un dao.
El fin de lucro reside en el propsito de lograr una ventaja o provecho de contenido
econmico. Basta con la finalidad, sin que sea necesario que el logro se concrete.
Tampoco es necesario el enriquecimiento del autor, pero, por exigencia tpica, el
lucro debe ser indebido, esto es, que se obtenga de manera ilegitima.
La finalidad de causar dao debe circunscribirse a los bienes o intereses confiados,
no a otros. Es suficiente con el provisto aunque no se lo logre.
ESTAFA
MEDIANTE
SUSTITUCION;
OCULTACION
O
MUTILACION
DEL
DOCUMENTO
8. el que cometiere defraudacin, sustituyendo, ocultando o mutilando
algn proceso, expediente, documento u otro papel importante
146

El delito consiste en defraudar a otro mediante la substitucin, ocultacin o

mutilacin de un proceso, expediente, documento u otro papel importante. Puede
cometerse por accin u omisin (impropia). Lo primero se da a travs de la substitucin
o mutilacin, que son formas activas; lo segundo, por ocultamiento, que, adems de
poder asumir la forma activa, tambin puede realizarse a travs de un no hacer o no
poner de manifiesto lo que est oculto.
Substituye el que cambia o reemplaza una cosa por otra de distinto significado;
oculta, el que la esconde; y mutila el que quita, arranca, separa, altera o destruye, total
o parcialmente, esa cosa. En todos los casos debe tratarse de un elemento de valor
probatorio y con significado patrimonial.
El delito tiene la estructura de los tipos penales abiertos al decir u otro papel
importante, lo cual permite deducir que el enunciado que hace la ley es meramente
ejemplificativo.
Los medios empleados por el autor de la defraudacin deben tener por destino un
proceso, esto es, un conjunto de actuaciones de naturaleza judicial, en el que se
dirimen cuestiones de diversa ndole entre particulares o instituciones. Un expediente
es un conjunto de actuaciones concernientes a un asunto que tramita en la misma sede
en que se desarrolla el proceso. El otro papel importante resulta cualquier papel
productivo de efectos jurdicos patrimoniales.
El delito se consuma con la produccin del perjuicio. No es suficiente la mera
supresin de la prueba. El delito es material y admite la tentativa.
ESTELIONATO
9. el que vendiere o gravare como bienes libres los que fueren litigiosos o
estuvieren embargados o gravados; y el que vendiere, gravare o
arrendare como propios, bienes ajenos
Antecedentes histricos y legislativos: El vocablo estelionato, de origen latino,
proviene de la palabra estelin, que hace referencia a una especie de lagarto de
variados colores e indefinible a los rayos del sol, animal que inspir a los romanos para
denominar ciertos delitos contra la propiedad que se cometan mediante formas
falsarias o ardidosas.
El tipo delictivo: El delito puede cometerse de dos maneras: 1. vendiendo o gravando
como bienes libres, los que fueren litigiosos o estuvieren gravados o embargados; 2.
vendiendo, gravando o arrendando como propios, bienes ajenos.
El engao en esta forma de estafa reside en invocar una condicin relativa al bien
(como libre o como propio) que no la posee.
La ley reprime nicamente la venta, gravamen o arrendamiento del bien. Por
consiguiente, todo otro tipo de negocio jurdico o contrato esta excluido, por ejemplo,
comodato, mutuo, deposito, permuta, dacin en pago, donacin etc.
La venta es cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra la
propiedad de una cosa y esta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en
dinero (Art. 1323 Cciv). La mera promesa de venta no da lugar al delito, sin perjuicio
de que de lugar a otro tipo de licito, por ejemplo la estafa del Art. 172 CP.
El gravamen es la constitucin de un derecho real de garanta sobre un bien,
afectndolo. El gravamen debe ser valido, estar constituido (trabado) y no haber
caducado (debe estar subsistente) antes de la venta o gravamen sobre el bien.
El arriendo se formaliza cuando una persona se obliga a conceder a otra el uso o
goce de un bien por un precio determinado en dinero (Art. 1493 Cciv).
El bien puede ser una cosa mueble o inmueble. Lo que la ley exige es que le bien
sea litigioso, este embargado o gravado, o que sea ajeno.
El bien es litigioso cuando esta sometido a una contienda judicial de cualquier
naturaleza. Esta embargado cuando se encuentra afectad al pago de un crdito. Es
ajeno cuando no pertenece, total o parcialmente, al autor.
a. ardid: El estelionato es una forma de estafa por lo que requiere la concurrencia de un
ardid inicial. La vigencia legal de vencer o gravar como libres o como propios el bien
confirma esta idea. El problema suerte en cuanto al contenido del ardid. Para
algunos autores es suficiente como engao idneo, la simple invocacin de la
propiedad de la cosa vendida sin que sea menester otros medios o ardid para inducir
en error. Para otros, el delito exige, adems de la simple afirmacin, el empleo de
otros ardides o maniobras objetivas tendientes al fraude.
147

b. Perjuicio: El estelionato es un delito de dao efectivo, su consumacin exige una

disposicin de propiedad pecuniariamente perjudicial para la victima o un tercero
c. hurto- defraudacin: es el caso del ladrn de la cosa hurtada (robada) que la vende a
un tercero de buena fe, ocultndole su verdadero origen o condicin. Configurara un
caso de concurso ideal de los delitos.

148

ESTAFA MEDIANTE SUPUESTA REMUNERACION A JUECES O EMPLEADOS

10.
el que defraudare , con pretexto de supuesta remuneracin a los
jueces u otro s empleados pblicos
Se ha generado confusin respecto a figura por cuanto su vinculacin con otros
delitos como el cohecho (Art. 256 CP) y la influencia mentida (Art. 172 CP), aunque se
pueden apreciar diferencias entre estos delitos:
En el cohecho, el delito contra la administracin pblica, la influencia que el
funcionario hace valer sobre otro para que acte o deje de actuar un acto de su oficio
es verdadera; en la venta de humo, la influencia que el autor invoca es simulada
inexistente. En la estafa por supuesta remuneracin a jueces y empleados, en cambio,
el pretexto al que el autor apela para lograr el provecho patrimonial injusto no esta
relacionado con ninguna influencia, real o simulada, sino a una supuesta (inexistente)
remuneracin que se abonara a un juez o a otro empleado publico.
El delito es una estada en la que el engao aparece en el momento en que autor
alega fingidamente que debe efectuar una remuneracin al juez o al empleado Publio
para obtener el acto esperado. El agente logra de este modo una prestacin
econmicamente perjudicial para la victima. El ardid es el pretexto (afirmacin falsa) de
remuneracin.
La remuneracin es el pago, recompensa, gratificacin, retribucin o beneficio, de
carcter patrimonial que el autor promete. Puede tratarse de dinero o de otros bienes
apreciables econmicamente. La remuneracin debe ser finga; si se la realiza
efectivamente, la conducta sale del mbito de la estafa para caer en el cohecho, por el
que resultaran punibles tanto el que recibi el dinero como quien prometi la
remuneracin al funcionario.
Los destinatarios de la supuesta remuneracin deben ser un juez o un empleado
publico.
DESBARATAMIENTO DE DERECHOS ACORDADOS
11.
el que tornare imposible, incierto o litigioso el derecho sobre un
bien o el cumplimiento, en las condiciones pactadas, de una obligacin
referente al mismo, sea mediante cualquier acto jurdico relativo al
mismo bien, aunque no importe enajenacin, sea removindolo,
retenindolo, ocultndolo o dandolo, siempre que el derecho o la
obligacin hubieran sido acordados a otro por un precio o como garanta
El tipo delictivo
1. Presupuesto del delito: Es una figura de defraudacin por abuso de confianza que
exige como presupuesto la existencia de una relacin jurdica entre el autor y la
victima, a travs de la cual se haya acordado un derecho sobre un bien, o la
afectacin del bien a la garanta de una obligacin a favor de ella. Esta relacin
contractual debe ser de carcter oneroso (el autor debe recibir un precio en dinero o
su equivalente econmico) y legitima (que excluye todo ardid o engao inicial).
2. sujetos del delito: Sujeto activo puede ser cualquier persona. Generalmente, habr
de ser el deudor de la obligacin. Sujeto pasivo es el acreedor de la obligacin, es
decir, la persona beneficiaria del acuerdo incumplido.
3. accin delictiva: Consiste en tornar imposible, incierto o litigioso el derecho sobre un
bien o el cumplimiento, en las condiciones pactadas, de una obligacin referente al
mismo. El delito supone dos tiempo que deben concurrir: una constituye una relacin
jurdica licita en la que se acuerda el derecho o la obligacin referente al bien; otra
se da con el acto desbaratador, mediante el cual se otorga a otro un derecho mejor
que el que tenia originariamente sobre el mismo bien.
El carcter delictivo de la conducta se pone de manifiesto a travs del ncleo
tornar, que significa mudar o transformar un derecho de situacin, estado o
relacin, es decir, que la accin del sujeto convierte en imposible, incierto o litigioso
lo que en un momento no lo era. El delito presupone una conducta tpica que, al
mismo tiempo, implica un resultado, circunstancia que se manifiesta en el segundo
tramo.
Tornar imposible consiste en crear la imposibilidad de que se pueda cumplir,
ejecutar, perfeccionar, llevar a cabo, etc. El derecho acordado, por ej. alquilar un
inmueble libre de ocupantes y luego entregrselo a un tercero para que lo ocupe.
149

Tornar incierto es crear incertidumbre sobre lo pactado originariamente, por ej. no

colocar a disposicin del juez el bien prendado. La victima pierde seguridad o
certidumbre sobre el titulo respectivo.
Tornar litigioso significa crear una situacin por la cual el sujeto pasivo debe hacer
algo ms de lo que tendra que hacer, si solo fuese necesario demandar el
cumplimiento de la obligacin al deudor que originariamente lo comprometi. Es el
caso en el que se somete a una contienda judicial la efectividad del derecho
acordado.
Los medos por los cuales puede cometerse el delito pueden ser cualquier acto
jurdico o un acto material de los que estn enunciados en la ley (remover,
retener, ocultar o daar).
El desbaratamiento de una garanta comprende los delitos previstos en el decreto ley
15.348/46 (prenda con registro). La prenda fija esta regulado en el Art. 10 del
decreto y dice: Pueden prendarse todos los bienes muebles o semovientes y los
frutos o productos aunque estn pendientes o se encuentren en pie. Las cosas
inmuebles por su destino, incorporadas a una finca hipotecada, solo pueden
prendarse con la conformidad del acreedor hipotecario. El contrato de prensa debe
estar legalmente constituido. La prenda nula excluye el delito.
La disposicin no abarca la garanta de inhibicin, ya que no configura gravamen. Se
trata de una prohibicin que recae sobre una persona no sobre bienes determinados.
El delito es doloso y no admite la forma culposa. El dolo abarca la conciencia de las
condiciones del acuerdo y de la capacidad del acto para frustrar el derecho o la
obligacin. No resulta admisible el dolo eventual. Se consuma cuando el derecho
acordado se ha tornado imposible, incierto o litigioso a travs de cualquiera de los
medios. La tentativa es admisible.

150

DEFRAUDACION DE DERECHOS
12.
el titular fiduciario, el administrados de fondos comunes de
inversin o el dados de un contrato de leasing, que en beneficio propio o
de un tercero dispusiere, gravare o perjudicare los bienes y de esta
manera defraudare los derechos de los cocontratantes
Sujetos activos solo pueden ser el titular fiduciario, el administrador de los fondos
comunes de inversin y el dador de un contrato de leasing. Sujetos pasivos son el
fiduciante o fideicomitente, el beneficiario o el fideicomisario, los inversionistas de un
fondo comn de inversin y el tomador de un contrato de leasing.
1. El delito del titular fiduciario: Exige como presupuesto la existencia de un contrato
de fideicomiso es decir, cuando una persona (fiduciante), transmita la propiedad
fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en
beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario) y a transmitirla al
cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario
(Art.1 ley 24.441).
El autor del delito solo puede ser el titular fiduciario, que es la persona fsica o
jurdica que recibe los bienes fideicomitidos. Es el titular del patrimonio fideicomitido
durante toda la vigencia del contrato. El tiene a su cargo la administracin de los
bienes y puede disponer de ellos o gravarlos, aun sin el consentimiento del
fiduciante o del beneficiario; pero como el dominio adquirido es solo un dominio
fiduciario, imperfecto y limitado, toda operacin financiera o econmica que realice
con respecto de dichos bienes no puede resultar perjudicial para los derechos de los
cocontratantes.
Si se trata de un fideicomiso financiero (Art. 19), el sujeto activo solo puede ser una
entidad financiera o una sociedad especializada autorizada por la Comisin Nacional
de Valores. Pueden actuar como fiduciarios los bancos comerciales, los bancos de
inversin y las compaas financieras. Los beneficiario (sujetos pasivos) son los
inversores o ahorristas (acreedores) que adquieren los ttulos valores por los activos
transmitidos en fideicomiso.
La materialidad del delito consiste en disponer (vender), gravar o perjudicial
los bienes recibidos en fideicomiso.
Los bienes pueden ser muebles (fungibles o no) o inmuebles, el concepto abarca los
bienes u objetos inmateriales susceptibles de valor, los crditos en general, los
ttulos valores, los derechos intelectuales, etc.
El tipo requiere un elemento subjetivo especial: que el titular fiduciario obre en
provecho propio de un tercero. El beneficio perseguido debe ser de contenido
econmico. La conducta solo es compatible con el dolo directo. Quedan excluidos el
dolo eventual y la culpa.
Es un delito de resultado material que se consuma cuando se causa el perjuicio
patrimonial a los cocontratantes.
2. El delito del administrador del fondo comn: El rgimen legal de los fondos comunes
de inversin esta previsto en la ley 24.083 cuya Art. 1 considera FCI el patrimonio
integrado por valores mobiliario con oferta publica, metales preciosos, divisas,
derecho y obligaciones derivadas de operaciones de futuro y opciones, instrumentos
emitidos por entidades financieras autorizadas por el Banco Central de la Republica
Argentina y dinero, pertenecientes a diversas personas a las cuales se les reconocen
derechos de copropiedad representados por cuotas partes cartulares o escriturales.
Estos fondos no constituyen sociedad y carecen de personera jurdica.
Sujeto activo del delito es el administrador del FCI, que es la persona que tiene a su
cargo la administracin y representacin de la sociedad, en virtud de una obligacin
contractual o por disposicin de la ley.
Segn la ley 24.083, la direccin y administracin del FCI esta a cargo de una
sociedad annima habilitada, con la designacin de sociedad gerente, mientras que
la guardia, depsito de valores y dems instrumentos representativos de las
inversiones se deja en manos de la llamada sociedad depositaria. Estas sociedades
deben revestir la condicin de sociedad annima de objeto exclusivo o de una
entidad financiera autorizada (bancos de inversin).
Sujetos pasivos del delito son los beneficiarios o copropietarios indivisos
(cuotapartistas).
La conducta prohibida por el tipo es la misma que la descripta para el delito del
titular fiduciario.
151

3. El delito de un dador del contrato de leasing: El leasing significa arrendar, alquilar,

dar o tomar en arriendo, alquilar, dar o tomar en arriendo. Es un contrato en el cual
una parte (dador) se obliga a entregar un bien a otra (tomador) para que lo uso y
goce, y esta pagara un canon por ello. Existe una opcin de compra por parte del
tomador que si la acepta los montos pagados peridicamente sern descontados del
precio total del mismo.
Sujetos activos pueden ser, en el leasing financiero, una entidad financiera o una
sociedad que tenga por objeto la realizacin de este tipo de contratos. En el leasing
operativo, en cambio, solo pueden ser un fabricante o un importador.
El objeto del delito son las cosas muebles individualizadas, compradas
especialmente por el dador a un tercero o inmuebles de propiedad del dador, o bien
cosas muebles destinadas al equipamiento de industrias, comercios, empresas de
servicios, agropecuarias o actividades profesionales. Quedan excluidos los objetos
que tengan otro destino o finalidad.
EJECUCION PERJUDICIAL DE HIPOTECA Y OMISIN DE RECAUDOS LEGALES
13.
el que encontrndose autorizado para ejecutar extrajudicialmente
un inmueble lo ejecutara en perjuicio del deudor; a sabiendas de que el
mismo no se encuentra en mora, o maliciosamente omitiera
cumplimentar los recaudos establecidos para la subasta mediante dicho
procedimiento especial
La ley 24.441 introdujo un rgimen especial de ejecucin extrajudicial de hipotecas a fin
de evitar abusos por parte del acreedor hipotecario, y con ello se precio la sancin de
dos tipos delictivos: uno activo y otro omisivo.
a. Ejecucin perjudicial de hipoteca: El delito consiste en ejecutar extrajudicialmente
un inmueble afectad a garanta hipotecaria, a sabiendas de que el deudor no se
encuentra en mora con respecto al pago de su obligacin. La ejecucin especial
equivale a un procedimiento sin la intervencin judicial, que se inicia recin con la
presentacin del acreedor ante el juez al solo y nico efecto de que se proceda a la
verificacin del inmueble, previa intimacin al deudor para que en un plazo
determinado (15 das) haga efectivo el pago bajo el apercibimiento de procederse al
remate publico del bien por va extrajudicial.
La intimacin no implica la apertura del procedimiento extrajudicial, pues se trata
solo de un presupuesto del delito.
Autor del delito solo puede ser el titular del crdito hipotecario, pues es a quien
nicamente la ley autoriza a ejecutar extrajudicialmente el inmueble. Se trata de un
delito especial propio. El sujeto pasivo es el deudor de la obligacin hipotecaria.
La norma requiere de un deudor que este en mora, esto es, que no haya satisfecho
en tiempo oportuno el cumplimiento de la prestacin.
El tipo penal exige que el autor obre a sabiendas (conocimiento asertivo) de que el
deudor hipotecario no se encuentra en mora con sus obligaciones. Solo resulta
admisible el dolo directo, lo que importa la exclusin del dolo eventual.
b. Omisin de recaudos legales: El delito consiste en omitir el cumplimiento de los
recaudos establecidos legalmente para la subasta pblica del inmueble. Los
recaudos que deben incumplirse por parte del acreedor son: 1. verificacin del
inmueble; 2. la venta debe ser extrajudicial, esto es, en remate publico, no en forma
privada; 3. la publicidad de la subasta mediante avisos en un diario oficial y dos de
gran circulacin del lugar de ubicacin del inmueble que contengan detalladamente
la informacin; 4. condiciones de venta del bien a subastar (base econmica del
remate); 5. notificacin fehaciente al deudor de la fecha de la subasta.
El delito presupone una ejecucin hipotecaria extrajudicial en curso, promovida por
el acreedor hipotecario de acuerdo con las pautas establecidas en la ley, siendo
suficiente para su perfeccin que no se haya cumplido, a la hora de realizar la
subasta publica del inmueble, con alguno de los recaudos legales.
Se trata de un delito de simple omisin (delito propio de omisin) de peligro, que se
consuma con el incumplimiento de los recaudos exigidos por la ley. El tipo subjetivo
no se agota con el dolo, la norma exige que el autor haya obrado maliciosamente,
esto es, que haya tenido mala fe en su accionar, que se traduce en un accionar
dirigido a perjudicar econmicamente al deudor u obtener algn provecho
patrimonial injusto. Es un delito de consumacin anticipada, pues lo que se trata de
evitar es que se lleve a cabo el remate del inmueble hipotecado al margen de las
152

exigencias legales. Se trata de un tipo de peligro, de pura actividad, en que la

subasta del inmueble es una consecuencia extra tpica que deber ser tenida en
cuenta solo a los fines de la mensuracin de la pena.
OMISIN DE CONSIGNACION DE AGO E LETRAS HIPOTECARIAS
14.
el tenedor de letras hipotecarias que en perjuicio del deudor o de
terceros, omitiera consignar en el titulo los pagos recibidos
Se aplican los Art. 35 a 49 de la ley 24.441 y subsidiariamente se aplica el rgimen
sobre letras de cambio.
La letra hipotecaria es un titulo esencialmente formal. La formalidad cambiaria tiene
especial importancia por que responde a una exigencia de certeza y seguridad jurdica
indispensable para la circulacin crediticia. Cobran especial relieve el momento de la
obligacin incorporada a la letra, los plazos y dems estipulaciones respecto del pago,
con los respectivos cupones, as como el mecanismo de pago de la obligacin
cambiaria.
La letra hipotecaria puede emitirse con o sin cupones, segn cul haya sido el tipo
de vencimiento (peridico o no) del servicio de intereses convenido.
En caso de la letra con cupones, el portador de la letra, al recibir el pago por parte
del deudor, debe hacerle entrega del cupn correspondiente. El pago se acredita con la
tenencia del cupn. En caso de letras sin cupones, el pago debe ser inscripto en la letra.
Cuando el deudor efecta un pago parcial tiene derecho a que ese pago sea inscripto
en el mismo cuerpo del titulo o en su prolongacin.
El delito consiste en omitir consignar en el titulo los pagos recibidos.
De manera que la infraccion solo es concebida en los casos de letras hipotecarias sin
cupones, ya que solo en estos casos cuando el acreedor tiene la obligacin de inscribir
los pagos en el cuerpo de la letra, as como el deudor tiene el derecho a reclamar que
estos pagos sean consignados de ese modo.
Sujeto activo del delito es el tenedor de la letra (acreedor hipotecario). Sujeto activo
es el deudor de la obligacin, que puede ser el propio emisor de la letra o el endosataria
si fue transmitida por endoso nominativo.
La infraccion es dolosa y el dolo abarca el conocimiento y voluntad de no consignar
en la letra hipotecaria los pagos recibidos. Se trata de un delito de omisin propia, la
consumacin no coincide con el mero incumplimiento sino con el perjuicio patrimonial
que la omisin ha causado al deudor hipotecario, por ejemplo, la circulacin de la letra
y su ejecucin por el tercero endosatario. Se trata de un delito de resultado material
que exige el perjuicio econmico del sujeto pasivo.
15.
el que defraudare mediante el uso de una tarjeta de compra,
crdito o dbito, cuando la misma hubiere sido falsificada, adulterada,
hurtada, robada, perdida u obtenida del legitimo emisor mediante ardid
o engao, o mediante el uso no autorizado de sus datos, aunque lo
hiciere por medio de una operacin automtica

153

ESTAFAS AGRAVADAS
Art. 174- Sufrir prisin de 2 a 6 aos:
ESTAFA DE SEGURO
1. el que para procurarse a si mismo o procurar a otro un provecho ilegal
en perjuicio de un asegurados o de un dador de prstamo a la gruesa
incendiara o destruyere una cosa asegurada o una nave asegurada o
cuya carga o flete estn asegurados o sobre la cual se haya efectuado un
prstamo a la gruesa.
La doctrina discute si el precepto regula un tipo de esta o un tipo de abuso de
confianza, aunque predomina el primer criterio.
La ley describe un tipo de estafa, en la que el engao inicial reside en la propia
destruccin de la cosa asegurada, pues con ello se provoca el error del asegurado quien
cree en la causacin fortuita (siniestro) del hecho.
La accin material (incendio o destruccin) coincide con la consumacin tpica, sin
que sea necesario que el autor intente el cobro del seguro.
Las acciones tpicas se caracterizan por una direccin subjetiva especial, cuya
ausenta desplaza el hecho a los tipos de incendio o de dao. Este elemento subjetivo
del tipo reside en para procurarse a si mismo o procurar a otro un provecho legal. Las
conductas sin este propsito especial son impunes.
El provecho es el cobro de la indemnizaron o prima por parte del asegurado o la
perdida de la suma prestada por el dador. Es ilegal porque tiene su origen en un obrar
doloso sobre una cosa cuyo menoscabo solo es imaginable de manera incierta o
fortuita.
El incendio o la destruccin deben ser reales, no simulados ni inexistentes. El dao
puede ser total o parcial, pero no son suficientes a los fines tpicos la mera sustraccin
u ocultamiento de la cosa. En estos supuestos podra caber alguna forma de estafa del
Art. 172.
Los objetos son las cosas muebles o inmuebles, las naves, caga o flete asegurados o
nave sobre la cual se haya efectuado un prstamo a la gruesa. Estos objetos deben
estar asegurados a travs de un contrato de seguro (Art. 1, ley 17.418) o uno de
prstamos a la gruesa (Art. 1120 Ccom). Cualquier vicio esencial que afecte la eficacia
o legalidad del contrato que causa la nulidad del mismo, excluye el delito.
El contrato de seguro es cuando el asegurado se obliga mediante una prima o
cotizacin a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento
previsto. Las causas de nulidad son por ejemplo la falsa declaracin o reticencia, la
ausencia de riesgo, objeto ilcito etc. La ley solo hace referencia a l seguro privado.
Hay contrato de prstamo a la gruesa o a riesgo martimo cuando una persona
presta a otra cierta cantidad sobre objetos expuestos a riesgos martimos, bajo la
condicin de que, pereciendo esos objetos, pierda el dador la suma prestada, y llegando
a buen puerto los objetos, devuelva el tomador la suma con un premio estipulado. Esta
institucin ha quedado en desuso.
Se trata de un delito de dao potencial a la propiedad ajena, configurando el
perjuicio patrimonial del sujeto pasivo una secuela extra tpica que en nada influye en
el tipo, salvo en las posibilidades de aumentar la pena de acuerdo con los principios
comunes.
EXPLOTACIN DE INCAPACES
2. el que abusare de las necesidades, pasiones o inexperiencia de un
menor o de un incapaz, declarado o no declarado tal, para hacerle firmar
un documento que importe cualquier efecto jurdico, en dao de l o de
otro, aunque el acto sea civilmente nulo
El sujeto activo del delito puede ser cualquier persona. El sujeto pasivo solo puede
ser un menor o un incapaz. Estos son las victimas del delito; el otro, a que alude la
norma como sujeto sobre quien puede tambin recaer el dao que la accin de firmar el
documento importa, es el damnificado por el delito.
Lo que debe tenerse en cuenta con relacin al menor es su edad civil, esto es, que a
la fecha del hecho no haya cumplido los 21 aos de edad (Art. 126 Cciv.) Existe cierta
discusin con relacin a ciertos casos excepcionales como los casos de emancipacin
por habilitacin de edad o por matrimonio, lo autorizados para ejercer el comercio, ya
154

que en todos estos casos el menor adquiere capacidades para administrar y disponer
de sus bienes por lo que no pueden ser sujetos pasivos del delito. Debe presumirse la
plenitud de su discernimiento, salvo respecto de aquello actos no comprendidos en la
limitacin, o que estn expresamente prohibidos o facultados.
En cuanto a los incapaces, son aquellos que la ley civil les niega capacidad ara
celebrar actos jurdicos (dementes, sordomudos) como tambin aquellos que padecen
una incapacidad o debilidad de hecho que les impide resguardar debidamente sus
intereses econmicos. La figura abarca a toda clase de incapaces, inclusive a los que no
han sido declarados. Quedan comprendidos: los dementes, sordomudos que no saben
darse a entender por escrito, los sometidos a inhabilitacin judicial, los penados,
analfabetos.
Con respecto al damnificado por el delito (el otro) se tiene dicho que el heredero
legitimo o testamentario es el otro que puede resultar ofendido por el delito, en razn
de la disminucin del acervo hereditario que implicara el abuso.
La accin material del delito consiste en abusar (explotar, aprovechar, obtener
ventaja) de las necesidades, pasiones o inexperiencia del menor o incapaz. El abuso
puede provenir del aprovechamiento de una situacin previa en la victima o de una
actitud inicial del auto que produce la situacin de debilidad. Es indiferente que el autor
haya o no empleado fraude para determinar a la victima a firmar el documento
perjudicial para ella o para otro.
a. Necesidad: es todo aquello que el incapaz considere que le es indispensable, aunque
no lo sea o no alcance un grado extremo. Puede tratarse de algo material o
inmaterial, de algo elemental, suntuario o superfluo, puede ser ocasional, transitorio
o contingente o permanente. La necesidad puede ser meramente aprovechada por el
autor o haber sido creada por este.
b. Pasin: son los apetitos o afecciones vehementes a una cosa, se sintetiza en la
intensidad de los efectos.
c. Inexperiencia: es la falta de experiencia de los conocimientos que proporciona la
vida cotidiana.
El delito exige que el autor explote la situacin de la victima para hacerle firmar un
documentos que importe cualquier efecto jurdico. Importa que el abuso tango un
resultado: la firma del documento. El sujeto pasivo debe firmar el documento; si no lo
hace, podr hablarse de tentativa o de un hecho atpico. El efecto jurdico del
documento es un efecto de carcter econmico, por cuando la ley exige que tal firma
sea en dao patrimonial de la propia victima o de un tercero.
El delito se configura aunque el acto sea civilmente nulo. Esto es innecesario por
cuanto el delito se consuma con la mera suscripcin del documento, sin importar si el
acto es nulo o no. Para la ley es suficiente con que la firma del documento pueda causar
un dao patrimonial a la victima o un tercero.
El delito es de mero peligro y no de dao. El peligro debe ser concreto y el
patrimonio de la victima debe quedar sometido al riesgo de la futura actividad del
agente. La concurrencia del dao no agrava el delito. Se consuma con la firma del
documento, sin importar si el perjuicio se produjo o no. El delito es doloso, de dolo
directo, el cual abarca no solo el conocimiento de la situacin de la victima sino la
finalidad de explotar esa situacin (para hacerle firmar), aun cuando la incapacidad no
sea noria o manifiesta. El tipo requiere un elemento subjetivo especial, el abuso o
explotacin de la situacin por la que atraviesa la victima.
ESTAFA MEDIANTE EL USO DE PESAS MEDIDAS FALSAS
3. el que defraudare usando de pesas o medidas falsas
Es una subespecie de defraudacin en la cantidad de las cosas, tipificada en el Art.
173 inc.1 CP. Es una figura agravada de estafa que importa la defraudacin en
perjuicio de otro, esto es, la causacin de un perjuicio patrimonial mediante fraude. El
fraude consiste en engaar al sujeto pasivo mediante el uso de pesas o medidas falsas.
Las pesas o medidas falsas son aquellas que no se corresponden con su exacto peso
o medida y que estn destinadas a ser usadas en las operaciones normales de entrega
de cosas. Son falsas porque estn adulteradas en su peso o medida y deben ser usadas
con conocimiento de esa adulteracin.
La norma no castiga el simple uso de una pesa o medida falsa, lo cual puede llevar el
hecho a una contravencin. El tipo exige una defraudacin, vale decir, un obrar
155

engaoso, que reside en el uso de las pesas o medidas falsas, tendiente a suscitar un
error en la victima y del cual deriva un perjuicio de contenido econmico.
El autor puede ser tanto el que entrega la cosa como el que la recibe. En el primer
caso, el fraude consiste en entregar menor cantidad de cosas; en el segundo, en recibir
en mayor medida que la debida.
El delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento de la falsedad de las pesas o
medidas y la voluntad de usarlas en perjuicio ajeno. La mera fabricacin de las pesas y
medidas falsas, sin su empleo, constituye un acto preparatorio no punible. El delito se
consuma con la produccin del perjuicio.
ESTAFA EN LOS MATERIALES DE CONSTRUCCION
4. el empresario o constructor de una obra cualquiera o el vendedor de
materiales de construccin que cometiere, en la ejecucin de la obra o
en la entrega de los materiales, un acto fraudulento capaz de poner en
peligro la seguridad de las personas, de los bienes o del Estado
Se trata de una subespecie de la defraudacin del Art. 173, inc. 1 CP, cuya
represin reside en la inferior calidad o cantidad susceptible de provocar un peligro para
la seguridad de personas y bienes.
El delito es una forma de estafa porque requiere la concurrencia de un actuar
engaoso (fraudulento) y de un perjuicio econmico a la victima. La conducta punible
consiste en usar fraude en los materiales de construccin capaz de poner en peligro la
seguridad de las personas, de los bienes o del Estado. El fraude se manifiesta en la
calidad o cantidad de los materiales empleados en la construccin de la obra o en los
que se han vendido para ser utilizados en la ejecucin de ella.
Sujeto activo solo puede ser el empresario o constructor de una obra o el vendedor
de los materiales de construccin. Sujeto pasivo cuando el autor del delito es el
empresario o constructor, es el propietario de la obra, cuando es el vendedor de los
materiales de construccin, sujeto pasivos pueden ser el empresario o el propietario.
El acto fraudulento del autor, adems de causar un dao patrimonial a la victima,
debe poner en peligro la seguridad de personas y bienes en general. Se trata de un
peligro abstracto de dao- Con respecto al Estado, el peligro es para su seguridad en su
expansin territorial o soberana.
El delito se consuma con la produccin del perjuicio econmico para la victima. La
causacin del peligro es solo la razn de la agravacin de manera que su ausencia
convierte el delito en una estafa del Art. 172 CP.
El segundo prrafo del inc. 5 del Art. 174 CP, impone la pena accesoria de
inhabilitacin especial perpetua, si el autor del delito fuere un empleado publico.

156

FRAUDE A LA ADMINISTRACION PUBLICA

5. el que cometiere fraude en perjuicio de alguna administracin publica
El delito se caracteriza porque el fraude empleado por el autor se dirige a perjudicar
el patrimonio de una administracin publica. El delito consiste en cometer fraude,
debiendo entenderse esta accin como cualquiera de los tipos de defraudacin prevista
en los Art. 172, 173 y 174 CP, siempre que el perjuicio recaiga sobre una Administracin
Publico. Quedan fuera del tipo el Art. 175 y las de carcter impositivo fiscal, por cuanto
tienen un rgimen especial.
Se pued3 cometer fraude en perjuicio de una Administracin Pblica mediante una
estafa o un abuso de confianza, vale decir, valindose de la conducta del Art. 172 o
bien del Art. 173 CP.
Cuando la estafa o el abuso de confianza han afectado los intereses econmicos del
fisco, la pena podr mensurarse conforme a esta razn y dentro de los lmites punitivos
del delito de que se trate. Dicho de otro modo, el tipo legal solo tiene incidencia en el
aumento de la pena de las dems figuras de defraudacin cuando el sujeto pasivo es la
Administracin Publica.
Sujeto activo puede ser cualquier persona. Si se trata de un empleado publico,
sufrir adems la pena de inhabilitacin especial perpetua. El sujeto pasivo es la
Administracin Publica, que abarca tanto al Estado nacional como provincial y municipal
y dentro de el a las entidades autnomas o autrquicas, en suma, a toda entidad
dotada de personalidad de derecho publico.
El objeto del delito son los bienes de pertenencia de la Administracin Publica. El
perjuicio producido debe ser patrimonial. El delito se consuma con la lesin al
patrimonio del Estado.
FRAUDE EN MATERIAS PRIMAS, PRODUCTOS, MQUINAS, EQUIPOS U OTROS
BIENES DE CAPITAL
6. el que maliciosamente afectare el normal desenvolvimiento de un
establecimiento o explotacin comercial, industrial, agropecuaria,
minera o destinado a la prestacin de servicios; destruyere, daare,
hiciere desaparecer, ocultare o fraudulentamente disminuyere el valor
de materias primas, productos de cualquier naturaleza, mquinas,
equipos u otros bienes de capital.
Inciso agregado por la ley 25.602 destinado a reprimir la subvencin econmica, las
acciones reprimidas son:
a. afectar maliciosamente el normal desenvolvimiento de un establecimiento o
explotacin comercia, industrial, agropecuaria, minera o destinado a la prestacin
de servicios
b. destruir, daar, hacer desaparecer, ocultar o fraudulentamente disminuir el valor
de materias primas, productos de cualquier naturaleza, mquinas, equipos u otros
bienes de capital.
PENA ACCESORIA DE INAHABILITACION ESPECIAL
En los casos de los tres incisos precedentes, el culpable, si fuere
funcionario o empleado publico, sufrir adems inhabilitacin especial
perpetua.
ESTAFAS ATENUADAS
Art. 175- Ser reprimido con multa de mil pesos a quince mil pesos:
APROPIACION DE COSA PERDIUDA O DE TESORO
1. el que encontrare perdida una cosa que no le pertenezca o un tesoro y
se apropiare la cosa o la parte del tesoro correspondiente al propietario
del suelo, sin observar las prescripciones del Cciv
El precepto contiene una doble formulacin tpica bajo una comn accin delictiva: la
apropiacin de la cosa. De ellos se deduce que el acto de apropiacin debe estar
referido a:
157

a. una cosa mueble ajena, que el autor ha encontrado perdida y no ha observado las
prescripciones del Cciv.
b. A la parte de un tesoro que pertenece al propietario del fundo, sin observar las
prescripciones del Cciv.
La apropiacin es la accin material punible y puede manifestarse a travs de un
comportamiento inicial sobre la cosa o bien retenindola por un tiempo indefinido,
aunque no haya habido uso o aprovechamiento.
No debe confundirse el acto de apropiacin con la mera inobservancia de las normas
civiles. La simple aprehensin de la cosa implica un acto autorizado por la ley (Art. 2531
Cciv) y convierte a quien as ha obrado en depositario de la misma. El Art. 2531 Cciv
dice: El que hallare una cosa perdida, no est obligado a tomarla; pero si lo hiciere,
carga mientras la tuviere en su poder, con las obligaciones del depositario que recibe
una recompensa por sus cuidados.
El incumplimiento de las normas civiles no convierte, por si, en autor del delito a quien
ha tomado la cosa. Lo que la ley castiga es el acto de apropiacin de la cosa, vale
decir, la actitud inequvoca de conducirse como dueo, animus rem subi abendi. El
sujeto, para ser autor del delito, debe haber invertido el titulo de su tenencia.
La mera inobservancia de las disposiciones del Cciv solo implica una sancin de tipo
civil, por ejemplo, la perdida de la recompensa o de la compensacin por los gastos. El
delito exige, adems de este incumplimiento, que el autor se haya apropiado de la
cosa.
a. Cosa perdida: Segn el criterio objetivo, cosa perdida es aquella no poseda por
alguien y se encuentra fuera de la esfera material de disponibilidad de cualquier
persona. El criterio subjetivo tiene en cuenta la voluntad del autor, vale decir, las
razones que pudo haber tenido para creer que la cosa est perdida. Segn la
solucin mixta, resulta la que ha salido de la esfera de custodia de su propietario
o poseedor, de modo que este ignore donde se encuentra. Prevalece el criterio
objetivo. La cosa perdida debe ser una cosa mueble ajena. Los inmuebles no
estn sujetos de apropiacin sino a fraude. Quedan fuera del concepto las res
nullius (cosa sin dueo) y las res derelictae (cosas abandonadas por su dueo), no
as la cosa dejada o abandonada por el ladrn.
b. Tesoro: Es todo objeto que no tiene dueo conocido, y que esta oculto o enterrado
en un inmueble, sea de creacin antigua o reciente, con excepcin de los objetos
que se encuentren en los sepulcros, o en los lugares pblicos, destinados a la
sepultura de los muertos (Art. 2551 Cciv). Lo punible es la accin de apropiarse
de la parte del tesoro que corresponde al propietario o poseedor del fundo. El
descubrimiento debe ser, entonces, en un predio total o parcialmente ajeno. El
hallazgo en un fundo propio es una forma de adquisicin del dominio (Art. 2550
Cciv).
Sujeto activo solo puede ser el que se encuentra la cosa perdida o el que descubre el
tesoro. Sujeto pasivo es el dueo de la cosa perdida o el propietario o poseedor, total o
parcial, del fundo. El delito es doloso y se consuma con la apropiacin. El hallazgo sin
apropiacin es impune.
APROPIACION DE COSA HABIDA POR ERROR O CASO FORTUITO
2. el que se apropiare una cosa ajena, en cuya tenencia hubiere entrado a
consecuencia de un error o de un caso fortuito
El delito consiste en la apropiacin de una cosa mueble ajena, pero con la diferencia
respecto del caso anterior, que en aquel se trata de una cosa que nadie detenta,
mientras que en este el autores apropia de una cosa que previamente ya entro en su
propio mbito de tenencia. Aqu, el sujeto no va hacia la cosa y la toma, lo cual podra
configurar un hurto, sino que la cosa va hacia el sujeto e ingresa dentro del mbito de
su posesin.
El tipo excluye toda forma de apoderamiento furtivo o violento de la cosa, como as
toda tenencia cuyo origen sea el fraude. La causa de la tenencia debe provenir de un
error o de un caso fortuito.
El error puede ser del dueo de la cosa, de un tercero o del propio autor, y puede
recaer sobre cosas (entrega de una cosa por otro) o sobre personas (se entrega una
cosa que perteneca a otro, o de una persona equivocada, ej. homnimo).
El caso fortuito no es la nocin que de el hace el Cciv en el Art. 514 (aquel que no ha
podido preverse, o que previsto, no ha podido evitarse) pues aqu no tiene por que ser
158

imprevisible o inevitable; la disposicin civil funciona como eximente de responsabilidad

mientras que aqu es una causa material de la tenencia de la cosa.
El origen de la tenencia de la cosa puede ser el resultado de un hecho de la
naturaleza; del hecho de un animal o de la actividad del hombre.
El delito es doloso y se consuma con la apropiacin de la cosa.
APROPIACION DE PRENDA
3. el que vendiere la prenda sobre que prest dinero o se la apropiare o
dispusiere de ella, so las formalidades legales.
El delito consiste, entre el sujeto activo y el pasivo, la existencia de un contrato de
prenda valido. Segn el Art. 3204 Cciv: habr constitucin de prenda cuando el deudor,
por una obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una
cosa mueble o un crdito en seguridad de la deuda.
El contrato de prenda implica una relacin jurdica entre el acreedor, quien es el que
hace el prstamo del dinero, y el deudor, quien es el que entrega la cosa a aquel como
garanta de pago, con el compromiso de que, cumplida la obligacin, la cosa le ser
devuelta. El deudor sigue siendo siempre el propietario de la cosa. Si el deudor no
cumple con el pago de la deuda, el Cciv establece cual es el procedimiento que el
acreedor debe seguir para lograr la satisfaccin de su crdito; pedir la venta de la
prenda en remate pblico con citacin del deudor. Nunca el acreedor puede apropiarse
de la prenda ni disponer de ella fuera de los procedimientos legales, y toda clusula
contractual que autorice lo contrario es nula.
Si el acreedor no sigue el procedimiento estatuido por la ley para obtener su crdito
y vende, se apropia o dispone de la prenda como el delito. Lo sancionado por el CP es el
modo de ejercicio abusivo de derecho.
Sujeto pasivo del delito solo puede ser el acreedor prendario. Se trata de un delito
especial propio. Sujeto pasivo es el deudor de la obligacin.
La disposicin se refiere a la prenda con desplazamiento.
El delito es doloso y el dolo comprende el conocimiento de la que la cosa esta
afectada a prenda. Solo es compatible con el dolo directo. Se consuma con la
realizacin de las acciones previstas en el tipo.
DESNATURALIZACION DE CHEQUE
4. el acreedor que a sabiendas exija o acepte de su deudor, a titulo de
documento, crdito o garanta por una obligacin no vencida, un cheque
o giro de fecha posterior o en blanco
Su incorporacin se debi no a reprimir la usura sino a l procedimiento extorsivo
empleado por los usureros para intimidar a los firmantes de cheques, lo cual se hacia a
travs de la amenaza de la denuncia criminal, y de ese modo pagaran la deuda
contrada. En suma, se usaba el cheque como arma extorsiva para lograr la satisfaccin
del crdito usurario. El delito consiste en exigir o aceptar un documento que puede ser
oportunamente empleado como medio compulsivo, en cuento mediante ese papel
puede plantearse el dilema entre el cumplimiento o la crcel.
Sujeto activo es el acreedor, pues el es el titular del crdito. Puede tratarse o no de
un prestamista habitual o profesional. Sujeto activo es el deudor de la obligacin.
Las acciones penadas son: exigir (demandar condicionadamente, idea de actitud
compulsiva), aceptar (recibir sin condicionamientos), del sujeto pasivo, a titulo de
documento, crdito o garanta, un cheque o giro de fecha posterior o en blanco, por
una obligacin no vencida. Las expresiones cheque o giro son equivalentes.
El tipo penal exige la entrega de un cheque o giro de fecha posterior o en blanco. Se
da lo primero, cuando la fecha del instrumento es posterior a la fecha del prstamo.
Carece de relevancia la entrega, lo que importa es que sea hecha antes del vencimiento
de la obligacin. Cheque en blanco es aquel que no tiene fecha de libramiento. La sola
pos datacin de un cheque no configura delito, por ej. el pago en esas condiciones de
una cosa vendida o si se ha recibido en pago de una obligacin ya vencida. Una vez
vencida la obligacin, el cheque funciona como instrumento de pago. La ley de cheques
ha creado dos clases de cheque:
1. Cheque comn: cosiste en una orden para y simple de pagar una suma
determinada de dinero. Son pagaderos a la vista.
159

2. Cheque de pago diferido: se lo consideraba orden de pago aunque actualmente

se ha modificado el vencimiento estableciendo que es a fecha fija (librada a fecha
determinada) posterior a su libramiento, contra la entidad autorizada en la cual el
librador a la fecha del vencimiento debe tener fondos suficientes depositados a su
orden en cuenta corriente o autorizacin para girar en descubierto. Estos cheques
se libran contra las cuentas de cheques comunes. La entidad financiera girada
puede avalar esta clase de cheques, lo cual implica el pago del documento. Por
ello por no ser cheques no le son aplicables las sanciones del Art. 302 CPAquellas no alcanzan en ningn supuesto al librador del pagar.
Conclusiones:
a. exigencia o aceptacin por parte del prestamista acreedor de un cheque de pago
diferido con o sin aval del girado, no tipifica el delito del Art. 175 inc. 4 CP
porque se trata de un pagare, porque la ley excluye la aplicacin del Inc. 1 del
Art. 302 CP y porque no podra ser utilizado como medio de coaccin en contra
del librador.
b. El delito del Art. 175 inc. 4 CP solo se configura en los casos de exigencia o
aceptacin de cheques comunes
c. Si se trata de cheques comunes, la defraudacin atenuada solo resulta posible en
las hiptesis que pueda configurarse el delito de libramiento de cheque sin
provisin de fondos (Art. 302 inc. 1 CP).
El cheque o giro deben haberse entregado a titulo de documento, crdito o
garanta por una obligacin no vencida.
El cheque comn queda desnaturalizado, por cuando, en lugar de ser utilizado
como instrumento de pago, funcin esencial del cheque y en tal sentido funciona como
un sustituto de la moneda, se lo emplea como instrumento de crdito, funcin esencial
del pagare.
La obligacin de pago no debe estar vencida, debindose entender el trmino
obligacin en el amplio sentido del Art. 496 Cciv, esto es, comprensivo de las
obligaciones de dar, hacer y no hacer. Si la obligacin esta vencida, no puede
cometerse el delito, pues, el documento funciona como lo que jurdicamente es un
medio de pago o cancelacin de una deuda.
Debe tratarse de un cheque valido y solo es tal aquel que rene las exigencias
previstas en el Art. 2 de la ley 24.452: 1. denominacin cheque inserta en su texto; 2.
nmero de orden impreso en el cuerpo; 3. indicacin del lugar y de la fecha de creacin;
4. nombre de la entidad financiera girada y el domicilio de pago; 5. orden para y simple
de pagar una suma determinada de dinero, expresada en letras y nmeros,
especificando la clase de moneda; cuando la cantidad escrita en letras difiriese de la
expresada en nmero, se estar a la primera; 6. firma del librador.
La infraccion es instantnea y de mero peligro. Solo es concebible su comisin a
titulo doloso. La expresin a sabiendas es el elemento subjetivo que debe entenderse
como intencionalmente, esto es, con la intencin de usar eventualmente ese
documento como arma extorsiva. Solo resulta admisible el dolo directo, quedando
excluido el dolo eventual. El delito se consuma con al recepcin del documento por
parte de acreedor.
Con relacin al librador del cheque (deudor de la obligacin) se ha planteado el
problema de la posible concurrencia con el delito del Art. 302 inc. 1 CP. Para la opinin
dominante, el librador del cheque sin provisin de fondos tambin comete el delito del
Art. 302 inc1 CP producindose un concurso de los tipos penales. La postura contraria,
que comparte Bounpadre, establece en efecto, en la hiptesis del Art. 175 inc. 4, al ser
el cheque desnaturalizado, como se pudo de manifiesto, no puede dar lugar al delito
del Art. 302 CP. El cheque desnaturalizado no es cheque porque se lo utiliza como
instrumento de crdito y no como instrumento de pago, que es la nica forma
penalmente protegida. En resumiendo, el librador del cheque desnaturalizado no
comete ningn delito.

160

CAPTULO 4 bis USURA

(Incorporado por ley 18.934/71)
Art. 175 bis- El que, aprovechando la necesidad, la ligereza o la inexperiencia
de una persona le hiciere dar o prometer, en cualquier forma, para si o para
otro,
intereses
u
otras
ventajas
pecuniarias
evidentemente
desproporcionadas con su prestacin, u otorgar recaudos o garantas de
carcter extorsivo, ser reprimido con prisin de 1 a 3 aos y con multa de 3
mil a 30 mil pesos.
La misma pena ser aplicable al que a sabiendas adquiere, transfiere o
hiciere valer un crdito usurario
La pena de prisin ser de 3 a 6 aos, y la multa de 15 mil a 150 mil
pesos, si el autor fuere prestamista o comisionista usurario profesional o
habitual.
Etimologa: La palabra usura proviene de a voz latina usurge, con la que
antiguamente se designaba al concepto d inters cobrado por el dinero en el contrato
de prstamo: era el precio del uso del capital.
Clases de usura: La doctrina distingue:
1. Usura crediticia: es aquella relacionada nicamente con el prstamo de dinero.
Negocialmente se limita al contrato de muto, con exclusin de otras clases de
negocios jurdicos.
2. Usura real: es aquella que se vincula con cualquier negocio jurdico bilateral
(compraventas, permuta, etc.). Importa la desproporcin evidente entre la prestacin
y la contraprestacin y no el tipo de negocio. Comprende cualquier finalidad
econmica y todo tipo de transaccin, inclusive la mediacin usuraria, es decir,
cuando el culpable se hace dar o prometer ganancias usurarlas en razn de mediar
para conseguirle un prstamo al deudor.
3. Usura social: es aquella que tiene en cuenta un inters de tipo colectivo,
macrosocial. Comprende las maniobras tendientes a explotar una necesidad que
pertenece a la comunidad, por ejemplo, la explotacin de situaciones de escasez.
4. Usura individual: es aquella que tiene en cuenta un inters de tipo individual,
microsocial. Se explota la necesidad de una persona determinada
El Art. 175 bis solo abarca la usura crediticia y la real. La individual estara comprendida
en la crediticia.
5. Usura extorsiva: otorgar recaudos o garantas de carcter extorsivo
6. Usura sucesiva: el que adquiere transfiere o hace valer un crdito usurario
7. Usura habitual: elemento del tipo o circunstancia agravante
El tipo delictivo: El Art. 175 bis contempla en su primer prrafo dos clases de usura:
1. el aprovechamiento de la necesidad, ligereza o inexperiencia de otra personas para
obtener intereses u otras ventajas pecuniarias evidentemente desproporcionadas con la
prestacin y 2. otorgamiento de recaudos o garantas de carcter extorsivo.
a. Primer tipo legal: La accin consiste en hacerse dar o prometer, en cualquier forma
para si o para tercero, intereses u otras ventajas pecuniarias exorbitantes o
desproporcionadas con la prestacin.
El autor debe lograr que la victima le entregue o prometa entregarle algo. El delito
requiere la accin del autor y la accin a favor del autor de parte del sujeto pasivo.
Es una suerte de instigacin a la victima para que haga algo. La usura es un delito
que requiere la cooperacin de la victima.
La mera aceptacin por parte del usurero de lo que le da u ofrece el sujeto pasivo,
sin que haya habido accin de aquel tendiente a que este haga algo o prometa, no
tipifica el delito. La figura exige un hacer por parte de ambos sujetos.
El tipo legal demanda que el autor se aproveche de una situacin de necesidad,
ligereza o inexperiencia de la victima.
Aprovechamiento se trata de que el sujeto activo debe conocer la situacin eque se
halla el sujeto pasivo y valerse de esa situacin para obtener una ganancia
desmedida. El autor aprovecha situaciones que ya existen, no las crea el. El dolo
debe abarcar el conocimiento de tales situaciones.
161

Por necesidad debe entenderse a toda situacin de apremio, forzosa, que limita la
libertad de elegir. Debe configurar un verdadero infortunio, de naturaleza grave,
trascendente en su faz cualitativa como cuantitativa. La necesidad no es equiparable
al estado de necesidad justificante del Art. 34 inc. 3 CP. Tampoco con la indigencia o
pobreza. Carece de importancia la causa que la origina. Debe ser real, no imaginada
por la victima.
Quedan fuera del tipo, las operaciones especulativas o tendientes a lograr buenos
negocios, del mismo modo que el prstamo de dinero destinado a juegos de azar. La
necesidad puede ser de orden econmico o de cualquier naturaleza.
Por ligereza debe entenderse aquel obrar precipitado, sin la suficiente reflexin o
merituacin de la operacin que se realiza. Se traduce en un obrar culposo,
imprudente.
La inexperiencia es la ignorancia o falta de saber o advertimiento en materia de
negocios o transacciones.
Finalmente, el tipo exige que el sujeto pasivo de o prometa intereses u otras
ventajas pecuniarias evidentemente desproporcionadas con la prestacin.
La ley no determina que debemos entender por inters usurario. Se trata de una
cuestin de hecho que debe ser materia de valoracin judicial. Lo usual es que se
tenga en cuenta la tasa de inters que supera los valores corrientes en plaza, o bien
las circunstancias econmicas del momento.
Las otras ventajas pecuniarias a que hace referencia tiene relevancia mas con el tipo
de usura real que con el simple prstamo de dinero.. Lo que importa es que estas
ventajas sean valorables econmicamente.
La desproporcin entre las prestaciones debe ser evidente, esto es, manifiesta,
llamativa o notoria. La desproporcin debe ser excesiva, carente de causa.
No admite la forma omisiva impropia. Se consuma con el hacerse dar o prometer,
aunque basta la simple promesa para que el delito quede perfeccionado. Sobre la
tentativa se discute. Quienes la niegan, se fundan en que la usura es un delito de
peligro, y quines la admiten consideran que tales caractersticas no son obstculo
para ella. El delito es instantneo y de efectos permanentes.
b. Segundo tipo legal: La accin es la misma que en el prrafo anterior, con la
diferencia del carcter extorsivo de los recaudos o garantas exigidos por el autor.
Los recaudos o garantas son resguardos o aseguramientos que toma el acreedor
para, en caso de incumplimiento del deudor, contar con una herramienta eficaz para
coaccionarlo a que cumpla con la prestacin, por ej. la exigencia de cheques en
blanco.
El delito se comete solo si el autor se aprovecha de la situacin de necesidad,
ligereza o inexperiencia que atraviesa el sujeto pasivo. El tipo no exige la
desproporcin en las prestaciones. Debe tratarse de un delito con ventajas
pecuniarias normales. El delito es doloso y se consuma cuando el autor se hace
otorgar los recaudos o garantas de carcter extorsivo.
c. La usura sucesiva (2 prr. Art. 175 bis CP): Consiste en la adquisicin, transferencia
o utilizacin de un crdito usurario. Debe tratarse de un crdito usurario obtenido en
la forma descripta en el primer prrafo del artculo, vale decir, a travs de una usura
de crdito o de una extorsiva. El autor hace circular el crdito obtenido en las
condiciones originales.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, pero debe ser una persona distinta al
autor de la usura originaria.
El delito se comete con la adquisicin (compre) transferencia (cesin) o utilizacin
(hacer valer el crdito judicialmente) del crdito, sea en forma onerosa o gratuita. Lo
que importa es la negociacin de la usura principal.
Subjetivamente, el tipo exige que el autor obre a sabiendas, vale decir, con el
conocimiento pleno acerca de la naturaleza usuraria del crdito originario y la
voluntad deliberada de procurar su negociacin. Se trata de un elemento subjetivo
del tipo que excluye el dolo eventual y la culpa. El delito se consuma con la
realizacin de las acciones tpicas.
d. Agravante (3 prr. Art. 175 bis CP): Contempla el tipo agravado de usura
denominado usura habitual. Se trata de un tipo criminolgico del autor, esto es,
referido a quien comete en forma permanente un tipo de delito. La agravante
162

funciona para el prestamista o comisionista usurarios, cuando desarrollan su

actividad de manera profesional o habitual.
Se trata de sujetos que intervienen en la gestin o negociacin de operaciones
usurarias. El prestamista es quien presta o entrega el dinero, mientras que el
comisionista es el que acta de intermediador para la obtencin del crdito usurario.
En ambos casos, el agente debe actuar profesionalmente, esto es haciendo de su
actividad un medio de vida; o habitualmente, vale decir, acostumbrado a este tipo
de actividad.
La agravante describe un tipo de autor caracterizado subjetivamente, vale decir, que
manifiesta la tendencia a la explotacin de la usura como negocio (profesionalidad) o
a la creacin de una fuente de ingresos a travs de la pluralidad de operaciones de
esta clase (habitualidad) sin que merezca mayor importancia la cantidad de hechos
que se pudieran haber cometido (uno o varios).

163

CAPTULO 5 QUEBRADOS Y OTROS DEUDORES PUNIBLES

Consideraciones sobre delitos relacionados con las quiebras: Resultan delitos que
afectan la propiedad ajena en cuento derecho de la masa de acreedores a la
satisfaccin de sus crditos, en estos delitos subyace, por sobre el inters meramente
individual, un inters preponderantemente social que es el inters que los acreedores,
reunidos como masa o conjunto, tienen de percibir sus crditos que estn garantizados
por la prensa comn que es el patrimonio del deudor quebrado o en falencia.
En materia de quiebras, existen dos sistemas de incriminacin: uno, el mas
antiguo, que consiste en el uso de normas penales en blanco en las que solo queda
establecido el marco sancionatorio, mientras que la conducta punible queda reservada
al a legislacin comercial; y el otro sistema que ubica toda la materia en el CP, en el
que se describe la conducta prohibida y se determina la sancin correspondiente. El CP
regula autnomamente todos los elementos que dan fundamento al injusto. Este es el
sistema que sigue nuestra legislacin penal.
La cuestin relacionada con la calificacin de la conducta del fallido respecto de la
accin penal en el proceso por el delito de quiebra (independencia de las acciones civil
y penal) esta resuelta en el Art. 242 de la ley 19.551 de Concursos y Quiebras, que dice
La accin penal que correspondiere es independiente de la calificacin de la conducta.
La resolucin dictada por el juez en lo comercial no obliga al juez penal, ni importa
cuestin prejudicial. Asimismo, el Art. 243 prescribe que la condena penal dictada
modifica la calificacin comercial cuando este es mas benigna que la determinada por
el juez en lo penal.
En resumen, la calificacin en el juicio de quiebra solo tiene valor en el mbito de
las relaciones comerciales y sus efectos son nicamente de carcter patrimonial, pero
esa calificacin no es la declaracin de la culpabilidad penal. La ley comercial
solamente determina la calidad de comerciante y la declaracin de quiebra.
QUIEBRA FRAUDULENTA
Art. 176- Ser reprimido, como quebrado fraudulento, con prisin de 2 a 6
aos e inhabilitacin especial de 3 a 10 aos, el comerciante declarado en
quiebra que, en fraude de sus acreedores, hubiere incurrido en alguno de los
hechos siguientes:
1. simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o perdidas
2. no justificar la salida o existencia de bienes que debiera tener, sustraer
u ocultar alguna cosa que correspondiere a la masa
3. conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor
Sujeto activo del delito: Es el comerciante declarado en quiebra. Se trata de un delito
especial propio. El concepto de comerciante esta dado por el Art. 1 del Ccom: La ley
declara comerciante a todos los individuos que teniendo capacidad legal para contratar,
ejercen por cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello su profesin habitual.
El tipo legal exige un autor que tenga o haya tenido la calidad de comerciante. No
interesa que haya perdido esa calidad al momento de los hechos. Puede ser tambin
declarado en quiebra, al menos dentro del periodo de sospecha, fijado en un ao desde
que el deudor puso fin a su actividad comercial (art. 2 inc. 1 LC).
La condicin de comerciante debe ser declarada por el juez de comercio y su
decisin no puede ser revisada por el juez penal.
La otra condicin que debe reunir el autor es la de haber sido declarado en
quiebra, pronunciada por el juez comercial y tampoco puede ser revisada por el juez
penal. Pero como se trata de una prohibicin relativa, se entiende que el juez penal
tiene facultades para revisar todo lo atinente a la competencia del juez comercial, si
existen vicios formales en la decisin o si la resolucin se encuentra o no firme.
Naturaleza de la declaracin de quiebra: En la actualidad el Art. 242 LC establece
que la resolucin del juez comercial no importa cuestin prejudicial. Para otros, se trata
de una circunstancia del delito expresamente establecido por la ley como una condicin
objetiva de punibilidad. Se trata segn Bounpadre de un elemento del tipo penal, cuya
ausencia lo excluye. La declaracin de la quiebra forma parte d e la figura delictiva, en
cuento conforma el ncleo tpico aglutinante de los actos de fraude del autor, tanto de
los anteriores como de los posteriores.
Conductas prohibidas por el Art. 176: Ellas son, taxativamente, las siguientes:
164

1. Simular: fingir o imitar, falsamente una cosa o situacin; suponer: dar por existente o
real algo que no lo es, presentar algo falso como verdadero; deudas: obligacin de
dar sumas de dinero o bienes; enajenacin: transferencia o transmisin del dominio
de una cosa o de un derecho; gastos: pagos o empleo de dinero en alguna cosa;
perdidas: dao o disminucin de los bienes patrimoniales.
2. No justificar la salida o existencia de bienes que debera tener: es decir no demostrar
o explicar debidamente el destino dado a bienes que debieron estar a disposicin de
la masa, por ser componentes del patrimonio del deudor. Se trata de un supuesto de
omisin propia, fundado en un deber jurdico de obrar nacido de la propia ley
comercial. En el mbito doctrinario se manifiesta su inconstitucionalidad cuando
califica de fraudulenta la conducta del fallido que se niega injustificadamente a dar
explicaciones que se le soliciten sobre la situacin patrimonial o a darlas en forma
indebida, por cuanto afectara la garanta constitucional de que nadie esta obligado
a declarar en su contra.
3. Substraer u ocultar alguna cosa que correspondiera a la masa: debe entenderse
como sacar, remover, retirar, etc., o bien esconder, encubrir, disfrazar, etc., cosas o
bines materiales con el fin de impedir que pasen a integrar la masa de acreedores.
Comprende nicamente los objetos materiales susceptibles de tener un valor. La
accin de substraer es activa mientras que la de ocultar admite el cumplimiento
omisivo.
4. Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor: importa un quebrantamiento del
principio pars conditio creditorum (igualdad de tratamiento de los acreedores), por
cuanto se otorgan ventajas o mejoras a alguno de ellos en detrimento de otro. La
ventaja es indebida porque coloca al acreedor beneficiado en mejor situacin que los
dems. La ventaja puede recaer sobre la totalidad del activo, sobre parte de el,
sobre determinados bienes muebles o inmuebles o sobre ciertos actos jurdicos
aunque sean nulos. La declaracin de nulidad de las ventajas indebidas no excluye el
delito.
Requisitos: Subjetivamente el tipo requiere que los hechos punibles sean cometidos
por el comerciante en fraude de sus acreedores. Es un elemento subjetivo especial
que revela direccin intencional del agente. La doctrina califica a la quiebra fraudulenta
como un delito con pluralidad de hiptesis, es decir, que se integra con hechos dolosos
y culposos, debido precisamente a la funcin unificadora que en el tipo cumple la
declaracin de quiebra.
La expresin en fraude de sus acreedores dio origen a dos interpretaciones:
una, que los actos del fallido deben representar un perjuicio efectivo para la masa de
acreedores (delito de dao); y la otra, mayoritaria, hace alusin a la referencia subjetiva
del tipo (delito de peligro).
Momento consumativo: Criterios:
a. si los hechos se llevaron a cabo con anterioridad a la declaracin de quiebra, esta
marca el momento consumativo y el comienzo del termino de la prescripcin de la
accin penal
b. si estos hechos fueron realizados con posterioridad a la declaracin judicial de la
quiebra, el momento consumativo deber coincidir con las maniobras
fraudulentas (conductas tpicas) y, a partir de aqu, comenzara a correr el plazo
de la prescripcin penal.
Con relacin a la tentativa, si es un delito de peligro, no resulta admisible, pero si es
un delito de dao, una vez producida la declaracin de quiebra, la tentativa es posible,
antes o despus de ella.
Con relacin a la pena, el Art. 176 prescribe, adems de de la pena de prisin, la
accesoria de inhabilitacin especial para ejercer el comercio, cuyo quebrantamiento
implica la comisin del delito del Art. 281 bis CP. La inhabilitacin del fallido para ejercer
distintos actos de comercio, regulado en el Art. 244 LC, ha sido calificada de
inconstitucional, por cuanto su excesiva amplitud implica una prohibicin del derecho a
trabajar y violatorio del Art. 14 CN.
QUIEBRA CULPOSA
Art. 177- Ser reprimido, como quebrado culpable, con prisin de un mes a un
ao e inhabilitacin especial de 2 a 5 aos, el comerciante que hubiere
causado su propia quiebra y perjudicado a sus acreedores, por sus gastos
excesivos con relacin al capital y al nmero de personas de su familia,
165

especulaciones ruinosas, juego, abandono de sus negocios o cualquier otro

acto de negligencia o imprudencia manifiesta.
EL sujeto activo debe ser un comerciante declarado en quiebra,
La accin esta definida por el verbo causar su propia quiebra, lo cual debe
suceder a travs de actos de negligencia o imprudencia manifiestas.
La ley presupone, a diferencia de la quiebra fraudulenta, un estado de insolvencia
verdadera, que deriva del obrar negligente o imprudente del autor.
Los actos culposos deben obrar en una relacin de causa a efecto con respecto de
la cesacin de pagos. Esta debe ser la consecuencia directa de las acciones culpables,
que se deduce al exigir que el comerciante haya causado su propia quiebra. Las
conductas punibles deben haberse realizado antes de la declaracin de quiebra, ya que
deben ser su causa.
El delito es de dao efectivo, pues requiere para su consumacin un perjuicio real
a los acreedores. El perjuicio debe ser de contenido patrimonial, pudiendo traducirse en
el propio estado de insolvencia o en un aumento de la capacidad de pago de lo debido
por parte del deudor.
En sntesis, el tipo requiere:
1. una declaracin de quiebra
2. que obedezca a una conducta culposa
3. un perjuicio real a la masa de acreedores
Subjetivamente, se trata de un delito culposo, al decir el artculo o cualquier otro
acto de negligencia o imprudencia manifiesta. La negligencia y la imprudencia son
formas de culpa y solo son culposos los actos as expresamente tipificados por ley. Las
conductas culposas enunciadas ejemplificativamente son las siguientes:
a. Gastos excesivos con relacin al capital y al nmero de personas de su familia: se
trata de actos realizados para la atencin personal del deudor y de su grupo familia.
No estn incluidos los gastos excesivos de la actividad comercial, industrial, etc. El
gasto debe ser excesivo, es decir, superior al normal, necesario y corriente, que no
guarda una relacin adecuada frente al patrimonio y entradas totales del deudor. El
gasto exagerado o excesivo supone una desproporcin entre lo que el comerciante
tiene y lo que deja de tener como consecuencia de la erogacin efectuada.
b. Especulaciones ruinosas: comprende todo tipo de operaciones o negocios realizados
en forma torpe y con escasa probabilidad de xito o beneficios.
c. Juego: abarca los juegos de azar, bancados o no, como los que requieren de alguna
destreza o habilidad del jugador. No comprende al llamado juego de bolsa. Carece de
relevancia que el juego est o no prohibido. No es el juego en si mismo, sin embargo,
lo incriminable. Su irreprochabilidad va unida al exceso, con relacin al patrimonio
del deudor.
d. Abandono de sus negocios: es la violacin del deber de cuidado del propio
patrimonio. Implica una despreocupacin o desatencin elemental de los negocios
en general. Se trata de una falta de control respecto del giro comercial o de la
explotacin del establecimiento.
La quiebra culposa se consuma con el acto de declaracin de quiebra del
comerciante pasado en autoridad de cosa juzgada, momento desde el que debe
computarse el comienzo del termino de la prescripcin de la accin penal. Se aplica la
pena accesoria comentada en el artculo anterior.
QUIEBRA DE UNA SOCIEDAD COMERCIAL O DE UNA PERSONA JURIDICA
Art. 178- Cuando se tratare de la quiebra de una sociedad comercial o de una
persona jurdica que ejerza el comercio, o se hubiere abierto el procedimiento
de liquidacin sin quiebra de un banco u otra entidad financiera, todo directo,
sindico, administrador, miembro de la comisin fiscalizadores o gerente de la
sociedad o establecimiento fallido o del banco o entidad financiera en
liquidacin sin quiebra, o contador o tenedor de libros de los mismos, que
hubiere cooperado a la ejecucin de alguno de los actos a que se refieren los
artculo anteriores, ser reprimido con la pena de la quiebra fraudulenta o
culpable, en su caso. Con la misma pena ser reprimido el miembro del
consejo de administracin o directivo, sindico, miembro de la junta
166

fiscalizadora o de vigilancia, o gerente, tratndose de una sociedad

cooperativa o mutual.
Implica la ratificacin del principio universalmente consagrado de que las
sociedades no pueden cometer delito que declara la irresponsabilidad penal de las
personas jurdicas.
La accin punible consiste en haber cooperado en la ejecucin de alguno de los
actos de quiebra fraudulenta o culposa de los Art. 176 y 177 CP. Importa una excepcin
a los principios generales de la participacin criminal, ya que prev la pena del autor
tanto para el cmplice primario como para el secundario. Se castiga a las personas que
la representan.
No se refiere a cualquier ente colectivo sino solo a las sociedades comerciales y a
las personas jurdicas que ejerzan el comercio, a los bancos o entidades financieras y a
las sociedades cooperativas y mutuales. Cada una de ellas goza de un rgimen
especial.
Sujetos activos son los que estn enunciados expresamente en la norma y puede
clasificrselos de esta manera:
a. sujetos que ejercen funciones de direccin, control o representacin de la
sociedad: directos, sindico, administrador, miembro de la comisin fiscalizadora y
gerentes
b. sujetos que ejercen en el ente colectivo una tarea de asesoramiento, cumpliendo
funciones auxiliares relacionadas con la contabilidad de la empresa: contadores y
tenedores de libros.
CONCURSO CIVIL FRADULENTO
Art. 179- Ser reprimido con prisin de 1 a 4 aos, el deudor no comerciante
concursado civilmente que, para defraudar a sus acreedores, hubiere
cometido o cometiere alguno de los actos mencionados en el Art. 176.
El delito presupone la comisin de alguna de las conductas reprimidas a titulo de
quiebra fraudulenta. El sujeto activo debe ser un deudor no comerciante concursado
civilmente. La regla no abarca a las personas jurdicas ni a sus representantes o
asesores. El rgimen para el concurso civil esta normado en el e Art. 310 LC.
INSOLVENCIA FRAUDULENTA
Ser reprimido con prisin de 6 meses a 3 aos, el que durante el curso
de un proceso o despus de una sentencia condenatoria, maliciosamente
destruyere, inutilizare, daare, ocultare o hiciere desaparecer bienes de su
patrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor, y de esta manera
frustrare, en todo o en parte, el cumplimiento de las correspondientes
obligaciones civiles.
Sujeto activo solo puede ser el demandado: deudor de la obligacin, incluyendo al
fiador y mandatario, al garante, solo al deudor, a cualquier persona responsable por
una obligacin civil, como as al tercero civilmente responsable en el proceso penal. Con
respecto al apoderado judicial o al apoderado que administra pero no representa en
juicio, quedan abarcados por las reglas de participacin criminal. En caso de
reconvencin, amabas partes pueden cometer el delito, porque son recprocamente
actores y demandados.
Todos los supuestos de autora enunciados doctrinalmente quedan comprendidos
en el concepto de demandado.
El delito requiere, para que el deudor asuma la calidad de sujeto activo, la promocin,
por parte del acreedor, de una accin judicial tendiente a obtener el cumplimiento de la
obligacin civil que aquel ha contrado. Sin proceso judicial en marcha no puede haber
delito, menor aun, autor penal.
La accin material consiste en frustrar, total o parcialmente, el incumplimiento de
la obligacin civil. Los actos que frustran el cumplimiento de la obligacin y que
funcionan como medios de comisin del delito estn taxativamente enunciados:
destruir, inutilizar, daar, ocultar, hacer desaparecer o disminuir el valor de los bienes
del patrimonio del deudor demandado. Quedan comprendidas en el tipo la enajenacin
fraudulenta y la simulada. En suma se trata de actos materiales que tornan imposible el
cumplimiento de la sentencia condenatoria.
167

Los bienes pueden consistir en cosas (muebles o inmuebles), crditos o derechos.

Estn excluidos aquellos bienes exceptuados por la ley, por ej. Inembargables. El delito
puede cometerse de las ms variadas formas.
Se trata de un delito de resultado cortado, en el que la esencia del tipo es la realizacin
de una accin por el autor con la finalidad de que, con posterioridad, se produzcan otras
consecuencias.
La insolvencia del deudor puede ser real o simulada, relacionada con la totalidad
de su patrimonio o con solo parte de el. El estado de insolvencia debe ser buscado por
el autor a travs de los medios enumerados, ya sea mientras esta en curso un proceso
judicial o despus de una sentencia judicial condenatoria. Toada insolvencia anterior el
proceso judicial no queda atrapada por el tipo penal, aun cuando ella haya sido
maliciosamente lograda.
El delito consiste aunque se restituyan los bienes desaparecidos al patrimonio del
deudor, o aparezcan otros que posibilitan la satisfaccin de la obligacin, o el deudor la
cumpliera ulteriormente; pues siempre se estara en el mbito de una posible o efectiva
reparacin del perjuicio causado por el delito. Una vez consumado el delito, el es tal
cual es y ya no es posible mudar su naturaleza y sus condiciones.
Se trata de un ilcito de accin pblica. Cumplidos los recaudos de la descripcin
tpica, el pago posterior equivale a la indemnizacin del perjuicio causado por el delito.
Los actos productores de la insolvencia del deudor pueden ser realizados en dos
momentos diferentes:
1. Durante el curso de un proceso: Los actos cumplidos con anterioridad al proceso
judicial no estn abarcados por el tipo penal. El deudor ya insolventado no puede ser
sujeto del delito. Proceso indica proceso judicial, de cualquier naturaleza. Quedan al
margan el procedimiento administrativo aduanero o penal econmico. Tambin
comprende el proceso arbitral. El proceso debe ser controvertido. Para determinar
cuando un proceso esta en curso hay que distinguir entre: si se trata de un proceso
civil, esta en curso cuando la demanda ha sido notificada al deudor y esta ha tomado
conocimiento de la apertura del proceso en su contra; y si se trata de un proceso
penal, en los delitos de accin publica, el proceso esta en curso desde la comisin
del hecho, pues del hecho nace la accin penal publica, en los delitos de accin
privada, en cambio, la cuestin es similar al proceso civil.
2. Despus de una sentencia condenatoria: debe tratarse de una sentencia
condenatoria, esto es, que condene al deudor al cumplimiento de una obligacin
civil. Esta obligacin debe ser de dar cosas o sumas de dinero. Las obligaciones de
hacer o no hacer estn excluidas. La sentencia civil, para que de lugar al delito, debe
haber pasado en autoridad de cosa juzgada, momento a partir del cual queda
expedita la va para su ejecucin. Los actos delictivos pueden ser cometidos antes o
despus de la sentencia condenatoria.
El delito es material e instantneo, de dao efectivo y se consuma con el perjuicio
patrimonial que importa para el actor la insatisfaccin del crdito por la frustrada
ejecucin judicial. La tentativa es posible y la participacin criminal se rige por las
reglas comunes. El tipo, en general, es de accin, pero en ciertos supuestos puede
cometerse por omisin (impropia).
Subjetivamente, el delito es doloso. La norma requiere que el obrar del autor se a
malicioso, esto es, que este dirigido a frustrar los derechos del acreedor. Se requiere
dolo directo, al existir un elemento subjetivo del tipo, que en el caso se trata de obrar
maliciosamente.
COLUSION
Art. 180- Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el acreedor que
consintiere en un concordato, convenio o transaccin judicial, en virtud de
una connivencia con el deudor o con un tercero, por la cual hubiere estipulado
ventajas especiales para el caso de aceptacin del concordato, convenio o
transaccin.
La misma pena sufrir, en su caso, todo deudor o director, gerente o
administrador de una sociedad annima o cooperativa o de un persona
jurdica de otra ndole, en estado de quiebra o de concurso judicial de bienes,
que concluye un convenio de este gnero.
Sujetos activos del delito pueden ser el acreedor (comerciante o no), el deudor
(comerciante o no), el directo, gerente o administrador de una sociedad annima o
168

cooperativa o de una persona jurdica de otra naturaleza, en estado de quiebra o de

concurso judicial de bienes.
El acreedor comete el delito cuando consciente un concordato, convenio o
transaccin judicial, que previamente ha pactado o convenido con el deudor y por los
que se han estipulado ventajas especiales (beneficios) para el caso de aceptarse el
acuerdo, convenio o transaccin.
En sntesis, el acreedor y el deudor convienen (en connivencia) que aquel
consienta a cambio de ventajas especiales, por ejemplo, mejores plazos de financiacin.
Las ventajas no deben estar referidas a los supuestos de los Art. 176, 178 y 179 CP.
El momento consumativo es cuando el acreedor consiente el concordato,
convenio o transaccin judicial.
El delito del deudor consiste en concluir el convenio en el cual se pacta la emisin
del voto por parte del acreedor favorable al acuerdo, convenio o transaccin judicial.
La conclusin (celebracin) del convenio marca el momento consumativo del
delito

169

CAPTULO 6 USURPACION
Art. 181- Ser reprimido con prisin de 6 meses a 3 aos:
1. el que por violencia, amenazas, engaos, abusos de confianza o
clandestinidad despojare a otro, total o parcialmente, de la posesin o
tenencias de un inmueble o del ejercicio de un derecho real constituido
sobre el, sea que el despojo se produzca invadiendo el inmueble,
mantenindose en el o expulsando a los ocupantes
2. el que, para apoderarse de todo o parte de un inmueble, destruyere o
alterare los trminos o limites del mismo
3. el que, con violencia o amenazas, turbare la posesin o tenencia de un
inmueble.
El rasgo comn de estos delitos ha sido, histricamente, el ataque a la propiedad
inmueble utilizando las vas de hecho como medio de desposesin. El trmino responde
a un grupo de delitos contra la propiedad, caract4erizado especialmente por la
naturaleza de los bienes sobre los que recae: bienes inmuebles.
USURPACION POR DESPOJO (Inc. 1)
El sujeto activo puede ser cualquier persona. Quien tiene la cosa no puede ser, a
su vez, autor de despojo, el propietario o el titular del derecho de dominio sobre el
inmueble tambin puede serlo, siempre que se haya desprendido del goce o tenencia
del mismo a favor de un tercero, por ej. Locatario.
Sujetos pasivos pueden ser el tenedor (Art. 2461 Cciv), el poseedor (Art. 2351
Cciv) el cuasiposeedor de un inmueble. Solo puede ser sujeto pasivo del delito quien
goza en forma efectiva de la posesin (Art. 2351 Cciv).
La proteccin penal en la usurpacin no recae sobre el inmueble en si mismo, sino
en ciertos derechos que sobre el se tienen, o bien ciertas situaciones de hecho
vinculadas con el inmueble que se traducen en la tenencia o posesin.
Los derechos reales susceptibles de tutela penal son los derechos de uso (Art.
2948 Cciv), usufructo (Art. 2807 Cciv) habitacin (Art. 2948 Cciv), servidumbre (Art.
2970 Cciv) y anticresis (Art. 3239 Cciv).
El objeto del delito son la posesin o la tenencia de un inmueble o el ejercicio de
un derecho real constituido sobre el. La tutela penal se aplica a la posesin real y
efectiva, con prescindencia del derecho o titulo y en forma independiente del inmueble
como cosa material y fsica. Carece de importancia la legitimidad o ilegitimidad del
titulo que invoca quien reclama la ocupacin. Comprende tanto la posesin legitima
como la ilegitima, sea esta de buena o mala fe o viciosa.
La expresin inmueble hace referencia a los inmuebles por su naturaleza (Art.
2314 Cciv).
a. Tenedor: El tipo hace referencia al simple tenedor del Cciv, aun cuando el concepto
de tenencia correspondiente al delito no coincida exactamente con el de la ley civil.
El tenedor que interesa a los fines de la ley penal es quien por si o por medio de
representante, tiene efectivamente la cosa pero reconociendo en otro la propiedad
(Art. 2352 Cciv). Existe una relacin de hecho entre el hombre y la cosa, que se
traduce en el uso y goce efectivo de ella por parte del sujeto pasivo. Ese uso y goce
debe ser ejercido a titulo propio y autnomo, no debiendo tratarse de una mera
ocupacin material o accidental.
La tenencia que la ley penal amara es la tenencia interesada, vale decir, la que esta
regulada en el art. 2462, inc. 1 Cciv., que comprende aquellos que tienen derecho a
tener la cosa, aunque posean en nombre de otro.
b. Poseedor: Es aquel que, por si o por otro, tiene el inmueble bajo su poder con la
intencin de cometerlo al ejercicio de un derecho de propiedad (Art. 2351 Cciv). La
posesin exige la coexistencia de dos elementos: el corpus (detectamiento de la
cosa puesta bajo el propio poder) y el animus (intencin de comportarse como dueo
o propietario).
c. Cuasiposeedor: Es aquel que ejerce un derecho real de uso, usufructo, habitacin,
servidumbre o anticresis sobre un inmueble. Lo que lo caracteriza es que se ejerce
sobre un inmueble del cual otro es el titular de la posesin, y abarca los derechos
reales de ejercicio continuado, quedando excluidas la prenda y la hipoteca. Existe
falta de intencin de someter la cosa al derecho de propiedad.
170

La accin tpica que requiere el delito del Art. 181, consiste en despojar a otro del
inmueble que posee o tiene. El despojo se traduce en la privacin del goce material y
efectivo del bien al anterior ocupante, importa el desplazamiento o exclusin de una
ocupacin, materializada por un sujeto que ocupaba el inmueble personalmente o por
medio de un representante. Si el despojo ha privado al sujeto de la tenencia, posesin o
del ejercicio de un derecho real sobre el inmueble, la infraccion ha quedado
perfeccionada. El despojo puede ser total o parcial.
La exclusin del anterior ocupante puede realizarse invadiendo el inmueble,
mantenindose en el o expulsando a los ocupantes. Es despojo usurpatorio penetrar
materialmente al interior del inmueble ya sea permanecer en el impidiendo la entrada a
sus anteriores ocupantes o echndolos fuera del mismo.
Los medios comisitos son la violencia, la amenaza, el engao, el abuso de
confianza y la clandestinidad.
a. Violencia: el ejercicio o despliegue de una energa fsica que puede recaer sobre las
cosas o sobre las personas. Debe ser utilizada para despojar. La violencia en las
cosas es aquella que se ejerce sobre los mecanismos de defensa predispuestos en
un inmueble y que estn destinados a impedir su ocupacin. El uso de esta fuerza
debe provenir del sujeto activo del delito al vencer los obstculos que ya se
encuentran colocados en el inmueble, y no la fuerza que emplea la victima para
vencer los nuevos obstculos puestos por el autor para volver al estado anterior.
El ejercicio de violencia puede traducirse de diversas maneras. No constituye
violencia la siempre negativa a ceder el ingreso.
El hecho de cambiar la cerradura o un candado implica oponer una amenaza latente
del uso de fuerzo fsica ante el supuesto pretensor que quiera entrar de nuevo al uso
o goce efectivo de la posesin o tenencia, configurando la usurpacin.
b. Amenaza: igual significado que en el Art. 149 bis.
c. engao: tiene el mismo significado que en la estafa; debe ser empleado para lograr
la ocupacin de un inmueble, no quedando comprendido el engao posterior a la
ocupacin.
d. abuso de confianza: consiste en el aprovechamiento de la fe o confianza dispensada
por la victima, para ocupar el inmueble y consumar el despojo Se produce a travs
de ella lo que se conoce como intervencin del titulo, vale decir, el mejoramiento por
propia decisin del titulo que se tiene o en virtud del cual se entro, por ej. quien
siendo mero detentador se convierte en poseedor. La intervencin del titulo requiere,
por parte del agente, la invocacin de una distinta naturaleza de la ocupacin que ya
se ejerce a titulo propio o en representacin de otro para mantenerse en aquella
desplazando a quien debe ocupar.
Importa un medio que debe ser usado para despojar a la victima de su posesin,
tenencia o cuasi posesin. Por ello la mera permanencia dentro de un inmueble o la
negativa a desocuparlo no configuran actos tpicos de usurpacin.
e. Clandestinidad: cuando los actos por los cuales se tomo o continuo, fueron ocultos, o
se tomo en ausencia del poseedor o con precauciones para sustraerla al
conocimiento de quienes tenan derecho de oponerse.
Subjetivamente, la usurpacin es un delito doloso compatible con el dolo comn,
esto es, con el conocimiento del medio empleado y la voluntad de emplearlo como tal
para despojar. No requiere de un elemento subjetivo especial.
El delito es instantneo y se consuma con el despojo, vale decir, en el momento
en que se priva a otro del goce efectivo del inmueble. La tentativa resulta admisible y la
participacin criminal se rige por las reglas comunes.
La accin de recobrar con violencia la posesin frente a un acto de desposesin
violenta, implica un obrar conforme a derecho, que encuentra justificacin en el Art.
2470 Cciv que dice: El hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la
posesin propia y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos
en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde y el que fuese desposedo
podr recobrarla de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los
limites de la propia defensa.
Se trata de defensa privada de la posesin que tiene autonoma respecto d la
causal prevista en el Art. 34 Inc. 6 CP (legitima defensa).
DESTRUCCION O ALTERACION DE TRMINOS O LIMITES (Inc. 2)
171

La materialidad del delito consiste en destruir o alterar los trminos o limites

de un inmueble. La destruccin implica la eliminacin del trmino o limite de manera
que desaparece la funcin que cumplen con respecto al fundo. La alteracin consiste en
cambiar un lmite por otro modificando la ubicacin que tenia.
El concepto de inmuebles abarca tanto a los predios urbanos como a los rurales.
Los trminos o limites son objetos o seales de distintas caractersticas, que sirven para
delimitar los inmuebles contiguos (cercos). Especficamente, los trminos son los
mojones o hitos que se colocan para fijar linderos. Los lmites son los signos fsicos,
naturales o artificiales, fijos y permanentes que, con o sin solucin de continuidad,
constituyen la lnea divisoria de dos inmuebles. En general, los trminos se determinan
por mojones, mientras que los lmites se traducen en cercos y alambrados.
El sujeto activo del delito solo puede ser el ocupante del fundo vecino o
colindante, cualquiera sea la calidad que tenga con respecto al mismo. Se basa en la
direccin subjetiva que en la ley tienen las acciones de alterar o destruir, la finalidad de
apoderarse de todo o parte de un inmueble.
En el plano de la culpabilidad, el delito exige un elemento subjetivo tpico para
apoderarse de todo o parte de un inmueble que se agrega al dolo comn de querer
alterar o destruir los termino o limites. El termino apoderarse debe ser entendido en el
sentido material de ocupacin del fundo, para convertirse en tenedor o propietario del
mismo.
El delito es instantneo y se consuma con la destruccin o alteracin, al margen
de que se hayan logrado o no los designios del autor. La tentativa es posible.
TURBACION DE LA POSECION O TENENCIA (Inc. 3)
Se tata de un caso de usurpacin sin despojo, ya que lo que esta en juego no es la
privacin de la posesin o tenencia de un inmueble sino el tranquilo y pacifico uso y
goce del mismo por parte del poseedor.
El delito consiste en turbar la posesin o tenencia de un inmueble mediante
violencia o amenazas. Con la turbacin se concreta la accin tpica.
La turbacin se produce cuando, por la accin del autor, se altera o modifica la
situacin pacifica y plena de uso y goce de la posesin o tenencia de la victima. La
proteccin de la ley se discierne tanto respecto del poseedor como del tenedor del
inmueble, no as del cuasiposeedor.
Los actos turbatorios deben ser materiales, vale decir, que deben recaer sobre el
corpus posesorio restringiendo el uso y goce del inmueble, No deben tender al despojo
de la posesin o tenencia sino a limitar o constreir el uso y goce que de ellas resulta.
Ej. el empleo de medios para impedir el acceso, sin utilizacin de fuerza y que pueden
ser superados fcilmente.
Los medios son la violencia y la amenaza. El delito es doloso y comprende la
voluntad de turbar la posesin o tenencia ajenas. La infraccion es instantnea de
efectos permanentes y se consuma con la realizacin de los actos turbatorios.

172

USURPACION DE AGUAS
Art. 183- Ser reprimido con prisin de 15 das a un ao:
1. el que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro sacare
aguas de represa, estanques u otros depsitos, ros, arroyos, fuentes,
canales o acueductos o las sacare en mayor cantidad que aquella a que
tenga derecho
2. el que estorbare el ejercicio de los derechos que un tercero tuviere
sobre dichas aguas
3. el que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro
represare, desviare o detuviere las aguas de los ros, arroyos, canales o
fuentes o usurpare un derecho cualquiera referente al curso de ellas.
La pena se aumentar hasta 2 aos, si para cometer los delitos
expresados en los nmeros anteriores, se rompieren o alteraren diques,
esclusas, compuertas u otras obras semejantes hechas en los ros, arroyos,
fuentes, depsitos, canales o acueductos.
La naturaleza del objeto sobre el cual recaer la accin tpica, el agua, que
siepre4 debe mantener su calidad de inmueble. El Art. 2314 Cciv dice: Son inmuebles
por su naturaleza las cosas que se encuentran por si mismas inmovilizadas, como el
suelo todas las partes slidas o fluidas que forman su superficie y profundidad: todo lo
que este incorporado al suelo de manera orgnica; y todo lo que se encuentra bajo el
suelo sin el hecho del hombre. Adems el Art. 2315 establece: Son inmuebles por
accesin las cosas muebles que se encuentran realmente inmovilizadas por su adhesin
fsica al suelo, con tal que este adhesin tenga el carcter de perpetuidad.
Si el agua se encuentra separada del suelo adquiere el carcter de cosa mueble y
puede ser objeto de hurto o robo, pero no de usurpacin.
a. Sustraccin de agua: El delito consiste en sacar ilcitamente agua de un deposito o
de un curso de agua, con el propsito de causar perjuicio a otro. Se trata de un caso
de despojo de agua ajena. El verbo sacar es la accin material del tipo y debe ser
entendido como sinnimo de substraer, tomar, llevar, apoderar, etc. Significa privar
a otro de lo que es de su dominio, posesin o tenencia, aun cuando dicha privacin
comprenda el uso y goce del agua.
La sustraccin del agua ajena debe efectuarse mediante la modificacin del curso
del agua, no a travs de recipientes u otros objetos que puedan contener porciones
del lquido en pequeas o medianas cantidades.
El trmino ilcitamente pone de manifiesto un accionar antijurdico por parte del
autor, vale decir, que carezca de derecho al agua sustrada o bien con un derecho
menor que el invocado.
Subjetivamente, el delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento de que el agua
que se saca es ajena y que no se tiene derecho a ella o que se tiene un derecho
menor. El precepto adems exige el propsito de daar que resulta el elemento
subjetivo del tipo.
b. Estorbo del ejercicio de derechos sobre aguas: El delito consiste en poner obstculos
o trabas que dificultan el ejercicio del derecho que un tercero tiene sobre las aguas
que estn enunciadas en el e inciso anterior.
El autor no toda el agua, no la saca de los lugares en que se encuentra sino que
estorba u obstaculiza el ejercicio del derecho que otro tiene sobre esas aguas.
El delito es de accin. No requiere un elemento subjetivo especial. El tipo subjetivo
se satisface con el dolo comn, incluso el eventual. No obstante, nada impide que el
autor persiga una finalidad econmica o de otra ndole.
El delito se consuma cuando los derechos del tercero se ven afectados por la
conducta del autor.
c. Interrupcin de un curso de agua: Consiste en interrumpir ilcitamente un curso de
agua, con el propsitos de causar perjuicio. La interrupcin ilegtima del curso de
agua, se traduce en los verbos represar (estancar, encerrar, impedir que el agua
corra), desviar modificar su curso o cauce normal), o detener (obstaculizar el curso
de agua para que pare de correr, impedir su cauce, etc.).
El curso de agua puede ser un ro, arroyo, canal o una fuente: la enumeracin es
taxativa.
173

Con respecto a la ilegitimidad de la accin (elemento normativo del tipo) y al

propsito de causar perjuicio (elemento subjetivo del tipo, cabe lo explicado en el
inc. a.
d. Usurpacin de un derecho sobre un curso de agua: Consiste en despojar a otro de un
derecho al uso y goce sobre alguno de los cursos de agua mencionados en el
supuesto. Puede cometerse mediante cualquier medio que implique apropiacin total
o parcial de un derecho de uso y goce de un curso de agua El tipo exige que el autor
obre ilcitamente y con el propsito de causar un perjuicio a otra persona.
e. Agravante Resulta aplicable cuando se rompen o alteran diques, esclusas,
compuertas u otras obras semejantes hechas en los cursos de agua mencionados.
Subjetivamente el autor debe obrar para cometer los delitos expresados en los
nmeros anteriores. Si esta no fuera la finalidad, el delito queda desplazado hacia
otra figura peal (ej. dao).
Las obras se rompen cuando son destruidas o daadas seriamente en sus
estructuras, sea en forma total o parcial, y son alteradas cuando son modificadas o
cambiadas. Las obras protegidas son solo aquellas cuya funcin tiende a posibilitar o
facilitar el uso y goce de agua, en sus fuentes o depsito o a travs de su propio
curso.

174

CAPTULO 7 DAOS
DAO SIMPLE
Art. 183- Ser reprimido con prisin de 15 das a un ao, el que destruyere,
inutilizare, hiciere desaparecer o de cualquier modo daare una cosa mueble
o inmueble o un animal, total o parcialmente ajeno, siempre que el hecho no
constituya otro delito mas severamente penado.
El delito de dao atenta contra el valor econmico de la cosa, extinguindolo o
disminuyndolo, no contra su uso o utilizacin, aun cuando por el menoscabo sufrido no
puede ser utilizada por su titular o poseedor. Sujeto activo del delito puede ser
cualquier persona, siempre que no sea el dueo de la totalidad de la cosa. A diferencia
del hurto, no es necesario que la cosa este en poder de un tercero. Sujeto pasivo es el
propietario o titular de la cosa. La accin material consiste en:
1. Destruir: deshacer la cosa, arruinarla, asolarla, compelerla, en su materialidad. El
dao implica aqu una afectacin de la sustancia de la cosa o una alteracin que no
puede desaparecer espontneamente o por simple procedimiento.
2. Inutilizar: privar a la cosa de la aptitud que posea, quitarle provecho, comodidad o
inters.
3. Hacer desaparecer: ocultar o perder la cosa, tornarla inexistente o colocarla fuera de
la esfera de poder o control de su tenedor.
El objeto del delito puede ser una cosa mueble, un inmueble o un animal, total o
parcialmente ajenos. El dao de la cosa propia o de aquellas que no tiene dueo, no
configura el delito. El dao a un animal salvaje no configura el tipo penal, pero puede
importar una infraccin a la ley 22.421 de Conservacin de la fauna silvestre. En
cambio, es delito, el dao a un animal domestico ajeno, aun dentro del propio inmueble.
Subjetivamente, el delito es doloso, de dolo directo. No estn abarcados ni el dolo
eventual ni la culpa. El tipo subjetivo se satisface con el conocimiento de la ilicitud de la
accin que recae sobre la cosa y la voluntad de causar el dao.
El delito es instantneo y de resultado material, que se consuma con la
realizacin de las acciones tpicas. La tentativa es posible. No es precisa la concurrencia
de un perjuicio patrimonial de la victima. Quedan excluidos los daos morales. El delito
es de accin, pero la doctrina admite la omisin (impropia), ya que se trata de un tipo
resultativo o tipo prohibitivo de causar. El dao es un delito subsidiario, vale decir, que
la pena se aplica siempre que el hecho no constituya otro delit0o mas severamente
penado. Se trata de una cuestin regulada por el concurso aparente de tipos penales. Si
el dao esta contenido en otro delito ms grave, se aplica este ultimo, por ej. Robo. Si
por el contrario, el delito esta penado menos severamente, ambos concurren
idealmente.
AGRAVANTE
Art. 184- La pena ser de 3 meses a 4 aos de prisin, si mediare cualquiera
de las circunstancias siguientes:
1. ejecutare el hecho con el fin de impedir el libre ejercicio de la autoridad
o en venganza de sus determinaciones
2. producir infeccin o contagio en aves u otros animales domsticos
3. emplear sustancias venenosas o corrosivas
4. cometer el delito en despoblado y en banda
5. ejecutarlo en archivos, registros, bibliotecas, museos o en puentes,
cominos, paseos u otros bienes de uso pblico; o en tumbas, signos
conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u otros objetos de
arte colocados en edificios o lugares pblicos.
Anlisis:
Inc. 1: El dao se agrava si el autor tiene por finalidad especfica: a. ejecutar el hecho
con el fin de impedir el libre ejercicio de la autoridad; o b. ejecutar el hecho en
venganza de una determinacin de la autoridad. En el primer supuesto, el autor causa
un dao con el fin de obstaculizar o impedir que una autoridad pblica realice un acto o
ejecute una funcin. Se trata de un caso de perturbacin del ejercicio del poder pblico.
La agravante se satisface con la causacin del dao, aunque no se logre la finalidad
perseguida, por ej. Quien para aludir su detencin, embiste con su auto el caballo de la
175

autoridad. El segundo supuesto, el dao se infiere en revancha (venganza) de una

actitud o resolucin tomada por la autoridad, por ej. El autor causa el dao porque ha
sido detenido.
Inc. 2: Concurre esta agravante si el dao produce infeccin o contagio en aves u
otros animales domsticos. La agravante se caracteriza por una doble circunstancia:
por el resultado causado (infeccin o contagio) y por el objeto sobre el que recae el
dao (aves u otros animales domesticas). Los objetos protegidos por la norma son los
animales domesticaos, esto es, los que nace, viven y son criados por el hombre pero no
los animales domesticados.. Comprende cualquier clase de animal. El delito requiere el
contagio o la infeccin. No basta la mera posibilidad de que ello ocurra, pero es
suficiente con el dao a un solo animal.
Inc. 3: El precepto abarca el dao a animales y a cosas, por medio de substancias
venenosas o corrosivas. Igual que en el inc. 1 requiere la produccin de un dao.
Inc. 4: (Ver robo)
Inc. 5: el dao se agrava si fue ejecutado en archivos, registros, bibliotecas, museos o
en puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso pblico; o en tumbas, signos
conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u otros objetos de arte colocados en
edificios o lugares pblicos. La agravante se funda en el inters general que existe
sobre la preservacin de los objetos mencionados en la norma. Estn comprendidos los
bienes pblicos y privados, los de uso pblico y diferentes objetos de arte colocados en
edificios o lugares pblicos.

176

CAPTULO 8 DISPOSICIONES GENERALES

EXCUSA ABSOLUTORIA
Art. 185- Estn exentos de responsabilidad criminal, sin perjuicio de la civil,
por los hurtos, defraudaciones o daos que recprocamente se causaren:
1. los cnyuges, ascendientes, descendientes y afines en lnea recta
2. el consorte viudo, respecto de las cosas de la pertenencia de su difunto
cnyuge, mientras no haya pasado a poder de otro
3. los hermanos y cuados, si viviesen juntos
La excepcin establecida en el prrafo anterior no es aplicable a los extraos
que participen del delito
El artculo establece una excusa absolutoria que no excluye el delito, solo que
no esta sometido a pena. El hecho sigue siendo tpico, antijurdico y culpable, pero no
punible. La exencin es solo eso: excluye la pena por el delito cometido, pero deja
indemne la responsabilidad civil.
La norma es taxativa, de manera que solo es aplicable a los delitos de hurto
(simple o agravados), defraudaciones (estafas y abusos de confianza) y daos simples y
agravados). Quedan fuera del beneficio otros delitos que no sean los enunciados.
La eximente es personal y por consiguiente restrictiva. Los extraos (terceros) no
caen bajo su amparo, pues se trata de una causal de incomunicabilidad persona
regulada por el Art. 48 CP.

177

TTULO 7 DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD PUBLICA

(Texto segn ley 11.179/21 restablecido por la ley 23.077/84)
Seguridad publica como bien jurdico penal: El derecho tiene en cuenta a los fines de
la tutela penal, la situacin de los bienes jurdicos en general frente a acciones de
riesgo que puedan afectarlos o colocarlos ante un peligro de lesin.
La seguridad jurdica no debe ser entendida como la general seguridad jurdica a
la que el derecho otorga especial tutela que constituye una de sus funciones ms
relevantes, sino como la seguridad de los bienes en general, es decir, considerados en
su totalidad y como pertenecientes a un numero indeterminado de personas.
La seguridad pblica es solo un segmento particular de la seguridad pblica
general y se encuentra vinculada al sentimiento de confianza de la poblacin.
Los delitos comprendidos afectan a bienes jurdicos de tipo colectivo presente en
forma constante en el quehacer cotidiano. Su afectacin impide el desarrollo real y
efectivo de la vida, la salud individual, la libertad etc.
La seguridad publica es el complejo de las condiciones garantizadas por el orden
publico, que constituye la seguridad de la vida, la integridad personal, la sanidad, el
bienestar y de la propiedad, como bienes de todos y cada uno, independientemente de
su pertenencia a determinados individuos.
Seguridad comn y delitos de peligro: Los delitos bajo este Ttulo tienen como nota
diferenciadora la de proteger bienes jurdicos frente a la amenaza de una lesin o de
una puesta en peligro de lesin en forma indeterminada. Estos hechos responden a la
idea de peligro comn.
La cuestin de la clasificacin de los delitos de peligro concreto y de peligro
abstracto: En sntesis, los tipos de peligro suponen una anticipacin de las barreras de
proteccin del bien jurdico o un adelantamiento de la criminalizacin.
Un delito es de peligro, por oposicin a un delito de dao o de lesin, cuando para
su realizacin tpica, es suficiente con que se haga correr un riesgo de dao al bien
jurdico protegido. El grado de intensidad del peligro permite clasificarlo como de
peligro concreto o de peligro abstracto.
El delito es de peligro concreto cuando la exigencia del peligro viene contenida en
el tipo, como elemento del mismo, que debe ser comprobado judicialmente en el caso
particular. Se trata de delitos cuyas normas penales prohben la puesta en peligro de un
bien jurdico o la tentativa de un peligro para un bien jurdico. Esta clase de delitos
exige un riesgo efectivo para el bien jurdico tutelado y, debido a que la propia situacin
de peligro es un elemento recogido expresamente en el tipo, su comprobacin judicial
se torna necesaria en el caso concreto. La tentativa implicar solo el peligro del peligro
del bien. El injusto material se fundamenta en el concreto peligro al bien jurdico.
En los delitos de peligro abstracto, el peligro no es un elemento del tipo son la
razn o motivo que llevo al legislador a incriminar la conducta. En consecuencia, la
exigencia del peligro no debe quedar sometida a comprobacin judicial para la
afirmacin del hecho punible. Estos delitos representan nicamente una peligrosidad
general para el bien jurdico, vale decir, no exigen una real puesta en peligro del bien
jurdico, sino que el legislador introduce una presuncin de peligrosidad (iuris et de
iure), basada en una consideracin estadstica, con la consecuencia de que en el caso
concreto puede no estar presente tal peligrosidad, sin que quepa revocar la presuncin
de peligrosidad. Generalmente los delitos de peligro abstracto se consideran delitos de
mera actividad puesto que no requieren la creacin real de la situacin de peligro. Se
consuma con la mera creacin de una situacin potencialmente peligrosa,
presuntamente fundamentadota de una eventual situacin de peligro para un bien
jurdico. La configuracin de estos tipos de delito se basa en la presuncin legal de una
eventual situacin de peligro.
INCENDIO, EXPLOSIN E INUNDACIN
Art. 186- El que causare incendio, explosin o inundacin, ser reprimido:
5. con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si hubiere peligro comn para los
bienes
6. con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, el que causare incendio o
destruccin por cualquier otro medio:
178

c. de cereales en parva, gavillas o bolsas, o de los mismos todava no

cosechados
d. de bosques, vias, olivares, caaverales, algodonales, vernatales, o
cualquier otra plantacin de rboles o arbustos en explotacin, ya sea
con sus frutos en pie o cosechados
e. de ganado en los campos o de sus productos amontonados en el campo
o depositados
f. de la lea o carbn de lea, apilados o amontonados en esos campos de
su explotacin destinados al comercio
g. de alfalfares o cualquier otro cultivo de forrajes, ya sea en pie o
emparvados, engavillados, ensilado o enfardador
h. de los mismo productos mencionados en los prrafos anteriores,
cargados, parados o en movimiento,
1. con reclusin o prisin de 3 a 15 aos, si hubiere peligro para un archivo
publico, biblioteca, museo, arsenal, astillero, fbrica de plvora o de
pirotecnia militar o parque de artillera
2. con reclusin o prisin de 3 a 15 aos, si hubiere peligro de muerte ara
alguna persona
3. con reclusin o prisin de 8 a 20 aos, si el hecho fuere causa inmediata de
muerte de alguna persona.
Anlisis de los trminos:
1. Incendio: fuego peligroso, es decir, un fuego con poder autnomo que escapa al
contralor de quien lo encendi. Existiendo combustin propagante y peligro existe
incendio. No es preciso, por tanto, que existan llamas, la lenta combustin es
tambin incendio. El incendio debe entenderse como inicio de la combustin del
objeto destinado a arder cuando exista peligro de propagacin.
2. Explosin: es la liberacin instantnea e irrefrenable de gran energa, cuyo origen
puede ser en un proceso de combustin, transformacin o de compresin. Debe
tener la suficiente magnitud como para crear un peligro comn para bienes
indeterminados.
3. Inundacin: es la invasin de una considerable extensin de terreno por el agua, en
forma lenta o impetuosa, instantnea o continuada. Lo que caracteriza la inundacin
es la incontrolabilidad del poder del agua, derivando en un peligro comn.
La materialidad del delito consiste en causar (crear, producir, generar, dar
origen, etc.) un incendio, una explosin o una inundacin, siempre que de la accin
derive una situacin de peligro para bienes o personas. Si no se produce esta
consecuencia, la conducta no sale de los lmites del dao. La dinmica del tipo exige la
creacin de un peligro comn para bienes indeterminados.
En todas las hiptesis, se trata de delitos de peligro concreto, cuya consumacin
se produce con la creacin del peligro comn para los bienes indeterminados. La
excepcin est dada por el inc. 2 del Art. 186 CP, en el que se tipifica un delito de dao
efectivo, por cuanto el tipo solo se perfecciona en la medida que el accionar del agente
haya destruido algunos de los objetos all protegidos.
El inc. 2 trata de una figura autnoma y compleja que se consuma con la
destruccin del objeto protegido.
El inc. 3 brinda una especial proteccin a determinados lugares que estn
expresamente enunciados.
El inc. 4 prev un supuesto de mayor penalidad para cuando del incendio, la
explosin o la inundacin derive un peligro de muerte para alguna persona. Se trata de
una hiptesis te peligro concreto para un individuo determinado, del cual resulta la
probabilidad de su muerte. El peligro de muerte debe ser una hiptesis de resultado
preterintencional.
La pena ms grave est rescripta para aquellos supuestos en los que el incendio,
la explosin, o la inundacin son la causa inmediata de la muerte de alguna persona.
Entre el hecho punible y el resultado debe haber existido una relacin causal directa,
sin interferencias de factores extraos. La muerte puede provenir del hecho mismo o de
alguna consecuencia del desastre. Para la aplicacin de la figura agravada es suficiente
con la muerte de una sola persona. La pluralidad de resultados no multiplica el delito.
Se trata de una figura preterintencional.
179

Subjetivamente, estos delitos son dolosos, siendo suficiente el dolo eventual.

ESTRAGO
Art. 187- Incurrir, segn los casos, en las penas sealadas en el articulo
precedente, el que causare estrago por medio de sumersin o varamiento de
nave, derrumbe de un edificio, inundacin de una mina o cualquier otro medio
poderoso de destruccin.
Idiomticamente la voz estrago significa dao, ruina, destrozo, asolamiento.
Estrago nicamente es el dao grande, de extraordinaria magnitud e importancia, de
enormes proporciones, y que produce un peligro real para un nmero indeterminado de
personas.
El delito consiste en causar estrago, vale decir, producir un dao de gran
magnitud, con grave peligro para un colectivo de personas, a travs de alguno de los
medios que expresamente y en forma meramente enunciativa se indican en la norma.
Es un tipo abierto al establecer cualquier otro medio poderoso de destruccin.
Son caractersticas del estrago el dao de grandes proporciones y el peligro
comn para bienes o personas. Es un delito de resultado material pero que la
consumacin tpica debe coincidir con la destruccin del objeto y la creacin del peligro
comn para bienes o personas.
Los medios son la sumersin (naufragio o hundimiento) o varamiento
(encallar) de una nave; el derrumbe de un edificio (cada o precipitacin o
hundimiento de una obra construida o en construccin, sea en su totalidad o solo en
parte). Con respecto a la mina debe entenderse como medio explosivo. La frmula
cualquier otro medio poderoso de destruccin abarca a cualquier medio cuyas
particularidades sean de las que caracterizan al estrago. Ej. lava volcnica, utilizacin
de gases en gran escala, el derrumbe de una mina, sbitas avalanchas de agua sin que
salgan de sus cauces naturales, el desmoronamiento de accidentes naturales, etc.
DESTRUCCIN O INUTILIZACIN DE OBRAS
Art. 188- Ser reprimido con prisin de 1 a 6 aos el que, destruyendo o
inutilizando diques u otras obras destinadas a la defensa comn contra las
inundaciones u otros desastres, hiciere surgir el peligro de que estos se
produzcan.
La misma pena se aplicara al que, para impedir la extincin de un
incendio o las obras de defensa contra una inundacin, sumersin, naufragio
u otro desastre, sustrajere, ocultare o hiciere inservibles, materiales,
instrumentos u otros medios destinados a la extincin o a la defensa refera.
Se describen dos delitos de peligro concreto en los que la sola realizacin de las
conductas tpicas implica la amenaza efectiva del desencadenamiento de un desastre.
El primer prrafo tipifica el delito denominado tradicionalmente ROTURA DE
DIQUES, que consiste en destruir (daar) o inutilizar (volver inepta una cosa) diques u
obras que han sido construidas para la defensa comn de grandes fuerzas de la
naturaleza.
La sola realizacin de estas conductas no es suficiente para que se perfeccione el
tipo. Es necesario que, como consecuencia de ellas, surja un peligro efectivo, real, de
que se produzca un desastre. Si ese peligro no concurre, el hecho no sale de los lmites
del dao.
La disposicin alcanza a cualquier obra humana, cuyo destino sea la defensa
comn contra desastres. No estn comprendidas aquellas obras que, aun cuando sirvan
para la defensa, han sido creadas por la naturaleza.
El delito es doloso y abarca el conocimiento des destino de la cobra y la voluntad
de daarla o tornarla inepta para sus propias finalidades. Es suficiente con el dolo
eventual. La infraccion se consuma cuando, mediando la destruccin o inutilizacin de
la obra, se hace nacer el peligro real de un desastre.
El segundo prrafo del artculo reprime a quien sustrae (apoderase de la cosa),
oculta (esconderla, colocarla fuera de la vista de terceros) o hace inservible (la torna
intil o inepta para su destino) materiales, instrumentos u otros medios destinados a la
extincin de incendios o a las obras de defensa comn contra desastres.
180

El tipo presupone uno solo la existencia de un incendio o de una obra de defensa

comn sino que el desastre se encuentre en curso.
Subjetivamente el delito no se satisface con el dolo comn sino que requiere la
concurrencia de un elemento subje4tivo especial que integra el tipo: el sujeto debe
actuar para impedir la extincin de un incendio o las obras de defensa contra un
desastre (inundacin, sumersin, naufragio, etc.).
ESTRAGO CULPOSO
Art. 189- Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que, por su
imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesin o por
inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un incendio u otros
estragos.
Si el hecho u omisin culpables pusieren en peligro de muerte a alguna
persona o causare la muerte de alguna persona, el mximo de la pena podr
elevarse hasta cinco aos.
El delito consiste en causar un incendio o alguno de los estragos enumerados en
el Art. 187 CP.
El precepto describe conductas culposas que pueden cometerse por accin o por
omisin, solo quedan abarcadas por el tipo las figuras descriptas en los Art. 186 y 187
CP, no as la del Art. 188 CP, pues no define un desastre sino conductas vinculadas a l.
El resultado producido por el agente debe tener las caractersticas del estrago y del
incendio: dao granda (o incontrolable) y peligro comn.
Si de la produccin culpable del estrago deriva un peligro de muerte o la muerte
de alguna persona, el mximo de la pena puede elevarse hasta los 5 aos de prisin,
constituyndose as una agravante.
DELITOS DE PELIGRO ABSTRACTO
Configuran acciones preparatorias dirigidas a la comisin de delitos contra la seguridad
comn, punibles por si mismas.
Art. 189 bis(1)FABRICACIN O TENENCIA DE BOMBAS Y MATERIALES PELIGROSOS
(1) El que, con el fin de contribuir a la comisin de delitos contra la
seguridad comn o causar daos en las maquinas o en la elaboracin de
productos, adquiriere, fabricare, suministrare, sustrajere o tuviere en su
poder bombas, materiales, o aparatos capaces de liberar energa nuclear,
materiales radiactivos o sustancias nucleares, o sus desechos, istopos
radiactivos, materiales explosivos, inflamables, asfixiantes, txicos o
biolgicamente peligrosos, o sustancias o materiales destinados a su
preparacin.
Se requiere el hecho de fabricar (hacer una cosa, elaborarla, construirla,
trasforma lo ya existente), suministrar (dar, proveer, aprovisionar), adquirir
(comprar, obtenerle objeto en propiedad), sustraer ( (sacar, tomar, apartar la cosa del
poder de otro; si el supuesto recae sobre una cosa ajena, es un supuesto de concurso
ideal con el hurto) o tener en su poder (mantener la cosa corporalmente bajo el
propio poder, tenencia actual, no pasada) alguno de los siguientes objetos: bombas
(continente de explosivos o gases, que mediante abrazamiento, percusin u otro medio,
estalla con detonacin), materias o aparatos capaces de librar energa nuclear ( son
aquellas sustancias o artefactos utilizables para transformar la materia en energa),
materias explosivas ( son aquellas que, sin ser una bomba poseen aptitud para detonar,
ej. dinamita), inflamables ( sustancias que pueden generar combustin arder en llamas
en forma rpida y violenta y que son utilizables para la lucho o el dao), asfixiantes
(actan sobre las vas respiratorias) o txicas (actan sobre el organismo humano o
animal envenenndolos) o sustancias o materiales destinados a su preparacin
( substancias o materiales utilizables en la preparacin, construccin, elaboracin, etc.
De alguno de los aparatos o mecanismos enunciados en la disposicin).
El aspecto subjetivo es de fundamental importancia: el sujeto debe realizar su
accin con el fin de contribuir a la comisin de un delito contra la seguridad comn a
causar daos en las mquinas o elaboracin de productos. Es un delito doloso,
suficiente con el dolo eventual. La ausencia de tal elemento subjetivo desplaza la figura
del prrafo 3 del artculo, siempre que la tenencia de estos materiales fuese realizada
181

sin la debida autorizacin legal. En caso de existencia de autorizacin, la conducta seria

atpica.
No se requiere que los objetos sean utilizados efectivamente, por lo que se trata
de un delito abstracto.
(1)PROPAGACION
DE
PROCEDIMIENTOS
PELIGROSOS.
TENENCIA
DE
MATERIALES
La misma pena se impondr al que, sabiendo o debiendo saber que
contribuye a la comisin de delitos contra la seguridad comn o destinados a
cuasar daos en las maquinas o en la elaboracin de productos, diere
instrucciones para la preparacin de sustancias o materiales mencionados en
el prrafo anterior.
La simple tenencia de los materiales a los que se refiere el prrafo que
antecede, sin la debida autorizacin legal, o que no pudiere justificarse por
razones de uso domestico o industrial, ser reprimida con prisin de 3 a 6
aos.
Se reprime la accin de dar instrucciones para la preparacin de las substancias
o materiales peligrosos. Es el caso del que ensea a otro a preparar una bomba o un
gas txico. Se castiga a quien , sabiendo o debiendo saber que contribuye a la comisin
de los delitos contra la seguridad comn o destinados a causar dao en las mquinas o
en la elaboracin de productos, diere instrucciones (transmitir conocimientos) para la
preparacin de sustancias o materiales susceptibles de ser empleados en hechos contra
la seguridad comn No es suficiente con la transmisin de conocimiento sino que es
menester que esos conocimientos adquiridos sean internalizados por el recepto y lo
capaciten para la preparacin o elaboracin de la sustancia. En esto consiste la
materialidad del hecho.
La figura exige que el actor acte sabiendo o debiendo saber que contribuye a la
comisin de un delito contra la seguridad comn, o destinado a causar daos en las
mquinas o en la elaboracin de productos.
Se trata de un delito exclusivamente doloso, de los denominados de intencin, es decir,
de aquellos que exigen una orientacin subjetiva hacia una determinada finalidad
concreta, con caractersticas de los delitos de resultado cortado, vale decir, aquellos en
los que el injusto se fundamenta en la finalidad o meta a alcanzar por el sujeto.
Configura un tipo de peligro abstracto, que no admite la tentativa.
Por lo tanto, es un delito doloso y de peligro abstracto, pues queda consumado con el
solo hecho de dar instruccin, sin que sea necesario que el material o la sustancia se
lleguen a preparar o usar.
La simple tenencia de las substancias o materiales mencionados, sin tener
autorizacin o sin poder justificar su uso lcito, es punible.
(2)SIMPLE TENENCIA DE ARMAS DE FUEGO, SIN AUTORIZACIN
(2) La simple tenencia de armas de fuego de uso civil, sin la debida
autorizacin legal, ser reprimida con prisin de 6 meses a 2 aos y multa de
$1.000 a $10.000.
Si las armas fueren de guerra, la pena ser de 2 a 6 aos de prisin.
Se reprime la simple tenencia de armas de fuego, de uso civil o de guerra sin
tener la debida autorizacin legal (autorizacin del RENAR). La simple tenencia debe
entenderse en el sentido de mantener la cosa corporalmente bajo el propio poder,
cualquiera sea el origen, la razn y su finalidad. Tiene la cosa quien puede disponer de
ella fsicamente en cualquier momento, ya sea mantenindola bajo su propio poder o en
otro lugar donde se encuentra a su disposicin. La tenencia debe ser actual. No se pena
a quien tuvo sino a quien tiene la cosa bajo el propio poder.
La infraccion es de carcter permanente, lo cual importa que la consumacin
perdura en el tiempo mientras dure la tenencia; si esta ceso, ceso la consumacin tpica
y el delito no puede serle reprochado a su autor.
Para que el delito quede configurado basta la tenencia precaria, vale decir, de
corta duracin, resultando irrelevante el mayor o menor tiempo de la detectacin.
La tenencia compartida, esto es, la que se lleva a cabo entre dos o mas
personas que tienen en su poder o bajo un mismo dominio una cosa, tambin queda
abarcada por el tipo.
Para la configuracin del delito es suficiente con la tenencia de una sola arma,
siempre que ella se encuentre en condiciones de ser utilizada. La aptitud para el disparo
182

o su idoneidad para afectar el bien jurdico constituyen presupuestos del tipo. La

penalidad es mayor si el arma de fuego es de guerra.
La figura es dolosa, el dolo consiste en saber que se tiene un arma de fuego, sin
la debida autorizacin. Es una figura de peligro abstracto, doloso y d pura actividad que
se consuma con la sola portacin del arma de fuego sin autorizacin de la autoridad
publica competente.
(2) PORTACIN DE ARMA DE FUEGO SIN AUTORIZACIN
La portacin de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorizacin
legal, ser reprimida con prisin de un ao a 4 aos.
Si las armas fueren de guerra, la pena ser de 3 aos y 6 meses a 8 aos
y 6 meses de reclusin o prisin.
Si el portador de las armas a las cuales se refieren los dos prrafos que
anteceden, fueren tenedor autorizado del arma de que se trata, la escala
penal correspondiente se reducir en un tercio del mnimo y del mximo.
La misma reduccin prevista en el prrafo anterior podr practicarse
cuando, por las circunstancias del hecho y las condiciones personas del autor,
resultare evidente la falta de intencin de utilizar las armas portadas con
fines ilcitos,
En los dos casos precedentes, se impondr, adems, inhabilitacin
especial por el doble de tiempo de la condena.
El que registrare antecedentes penales por delito doloso contra las
personas o con el uso de armas, o se encontrare gozando de una
excarcelacin o exencin de prisin anterior y portare un arma de fuego de
cualquier calibre, ser reprimido con prisin de 4 a 10 aos.
La materialidad del delito se concreta mediante la conducta de portar (llevar
consigo) un arma de fuego de uso civil o de uso civil condicionado. El tipo penal exige
dos requisitos: El positivo:
a. portar una arma, vale decir, llevarla encima, blandirla, etc. Y que esa arma sea de
fuego, esto es que debe tratarse de aquel instrumento que utiliza energa de los
gases producidos por la deflagracin de plvora para lanzar un proyectil a distancia.
La accin de portar el arma debe interpretarse como de llevar el arma cargada, para
poder usarla sin necesidad de cargarla previamente
b. que el arma de fuego sea de uso civil: estas son segn el decreto 395/75: 1. armas
de hombro: carabinas, fusiles y fusiles de carga de tiro a tiro, repeticin o
semiautomticos hasta calibres 5.6 mm (22 pulgadas) inclusive, con excepcin de
las que empleen municin de mayor potencia o dimensin que la denominada 22
largo rifle, que quedan sujetas al rgimen de armas de guerra: escopetas de carga
tiro a tiro y repeticin; 2. armas de puo: pistolas, de repeticin o semiautomticas,
hasta calibre 6.35 mm (25 pulgadas), inclusive de carga tiro a tiro hasta calibre 8.1
(32 pulgadas), con excepcin de las de tipo de mgnum y similares: revlveres,
hasta calibre 9.6 mm (38 pulgadas), inclusive con exclusin de los tipos Mgnum y
similares; pistolones de caza, de uno o de dos caones, de carga tiro a tiro calibres
14.2 mm (.28), 14 mm (.32) y 12 mm (.36).
c. o que el arma de fuego sea de uso civil condicionado (subtipo de armas de guerra)
que son aquellas armas que siendo de la dotacin actual de las instituciones
armadas de la Nacin o de uso de fuerza publica, carezcan de escudos punzonados o
numeracin que las identifique como de pertenencia de las mismas, as como
aquellas que, teniendo estas caractersticas, hubieran dejado de pertenecer a estas
fuerzas por as declararlo el Ministerio de Defensa.
El requisito negativo se integra con la ausencia de una autorizacin debida para
portar esta clase de armas. Es un elemento normativo o valorativo del tipo. La
autorizacin caducada o vencida no es autorizacin debida.
El hecho de portar un arma de fuego (se a de uso civil o de guerra) sin tener la
autorizacin legal, es delito. Pero si el arma es de guerra, la pena es mayor. El delito se
consuma con la sola portacin, no requirindose que el arma sea utilizada. El concepto
de armas de guerra no es dado por el Art. 139 bis, y por lo tanto puede sacarse de la
ley 20.429/73 de armas y explosivos y en el decreto reglamentario 395/75. Un arma de
guerra solo es tal cuando as se la clasifique reglamentariamente. No hay armas de
guerra por su naturaleza. Segn el decreto son armas de guerra todas aquellas que
no se encuentran comprendidas en la enumeracin taxativa de las armas de uso civil, o
hubieran sido expresamente excluidas del rgimen de la presente reglamentacin. Se
183

las puede clasificar en: 1. armas de uso exclusivo para las instituciones armadas; 2.
armas de uso para la fuerza pblica; 3. armas, materiales y dispositivos de uso
prohibido; 4. materiales de usos especiales y 5. armas de uso civil condicional.
La escala penal se reduce:
a. si el portador no autorizado, tiene la tenencia autorizada
b. si resultare evidente la falta de intencin de utilizar el arma portada con fines
ilcitos
La escala penal aumenta, si el portador de arma de fuego (cualquiera sea el
calibre):
a. tiene precedentes (por delito doloso contra las personas o con el uso de arma)
b. est gozando de una excarcelacin o exencin de prisin anterior
(3) ACOPIO DE ARMAS. TENENCIA DE INSTRUMENTAL PARA PRODUCIRLAS
(3) El acopio de armas de fuego, piezas o municiones de estas, o la
tenencia de instrumental para producirlas, sin las debida autorizacin, ser
reprimido con reclusin o prisin de 4 a 10 aos.
El que hiciere de la fabricacin ilegal de armas de fuego una actividad
habitual ser reprimido con reclusin o prisin de 5 a 10 aos.
Acopiar es almacenar, juntar o reunir una cantidad anormal de armas, o sea,
superior a la que el uso comn o deportivo pueda justificar. Se castiga el acopio de
armas de fuego, piezas o municiones de estas. No basta la simple tenencia, sino que la
figura requiere que el sujeto almacene, rena cierta cantidad de armas, municiones,
etc. No se establece un nmero mnimo ni necesario que debe concurrir para que el
conjunto de armas constituya acopio, cuestin que queda librada al arbitrio judicial y a
las propias circunstancias del caso particular.
Se castiga el acopio de piezas y municiones correspondientes a armas de fuego.
Las piezas son aquellos elementos que sirven para la fabricacin del arma. El
instrumental esta compuesto por las herramientas o artefactos que, por su funcin o
naturaleza, son utilizados en la construccin o produccin del arma. Tambin se castiga
la tenencia de instrumental para producirlas. Ambos casos son dolosos y de peligro
abstracto y tambin de carcter permanente que se consuma con el acopio. La
tentativa es admisible.
(4) PROPORCIONAR ARMAS DE FUEGO
(4) Ser reprimido con prisin de un ao a 6 aos el que entregare un
arma de fuego por cualquier titulo a quien no acreditare su condicin de
legtimo usuario.
La pena ser de 3 aos y 6 meses a 10 aos de prisin si el arma fuera
entregada a un menor de 18 aos.
Si el autor hiciere de la provisin ilegal de armas de fuego una actividad
habitual, la pena ser de 4 a 15 aos de reclusin o prisin.
Si el culpable de cualquiera de las conductas contempladas en los tres
prrafos anteriores contare con autorizacin para la venta de armas de fuego,
se le impondr, adems, la inhabilitacin especial absoluta y perpetua, y
multa de $10.000.
La accin consiste en proporcionar (vender, alquilar, prestar, regalar) un arma de
fuego a quien se sabe que no es legitimo usuario (o sea, una persona que no tiene
tenencia ni portacin autorizada). La figura es dolosa.
La pena se agrava, si el que provee armas lo hace como su actividad habitual (es
un medio de vida) o si se lo provee a un menor de 18 aos.
En cualquiera de los supuestos del apartado 4, si el proveedor de las armas tiene
autorizacin para la venta, a la pena de prisin se le agrega la pena de inhabilitacin
especial (absoluta y perpetua) y una multa.
Se trata de un delito de pura actividad, de peligro abstracto y el momento
consumativo coincide con la entrega o el envo del arma de fuego al tercero. La
tentativa no parece admisible.
(5) OMISIN, ADULTERACIN O SUPRESIN DE NMERO GRABADO
(5)Ser reprimido con prisin de 3 a 8 aos e inhabilitacin especial por
el doble del tiempo de la condena el que, contando con la debida autorizacin
184

legal para fabricar armas, omitiere su nmero o grabado conforme a la

normativa vigente, o asignare a dos o ms armas idntico nmero o grabado.
En la misma pena incurrir el que adulterare o suprimiere el nmero o el
grabado de un arma de fuego.
Las armas de fuego deben llevar un nmero o grabado que las identifique. En un
caso, el sujeto activo es un fabricante de armas autorizado, que omite el nmero, o le
pone el mismo nmero a dos armas diferentes. En el otro caso, el sujeto activo puede
ser cualquier persona que adultere o suprimiere tal identificacin. Cualquiera de estas
conductas impedir la identificacin de las armas e indica que ellas estarn destinadas
a cometer delitos.

185

CAPTULO 2 DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD

DE LOS MEDIOS DE TRANSPORTE Y DE COMUNICACIN
NAUFRAGIO, VARAMIENTO O DESASTRE AREO
Art. 190- Ser reprimido con prisin de 2 a 8 aos, el que a sabiendas
ejecutare cualquier acto que ponga en peligro la seguridad de una nave,
construccin flotante o aeronave.
Si el hecho produjere naufragio, varamiento o desastre areo, la pena
ser de 6 a 15 aos de reclusin o prisin.
Si el hecho causare lesin a alguna persona, la pena ser de 6 a 15 aos
de reclusin o prisin, y si ocasionare la muerte, de 10 a 25 aos de reclusin
o prisin.
Las disposiciones precedentes se aplicaran aunque la accin recaiga
sobre una cosa propia, si del hecho deriva peligro para la seguridad comn.
Es un delito de peligro concreto para los objetos all protegidos. Objetivamente, el
delito consiste en ejecutar (llevar a cabo, producir, realizar) cualquier acto, positivo o
negativo, que ponga en peligro la seguridad de una nave, construccin flotante o
aeronave, de lo cual derive un peligro para la seguridad comn. La puesta en peligro
efectiva para el bien jurdico perfecciona el injusto tpico.
La ley atiende en este artculo solo a la navegacin acutica y area. El transporte
terrestre tiene proteccin en el Art. 191 CP.
Los objetos protegidos son: la nave, que es la embarcacin de desplazamiento
acutico, cualquiera sea su medio de propulsin y que est destinada al transporte o
comunicacin de personas o cosas; la construccin flotante, que son todos aquellos
objetos que, sin ser propiamente una nave, tienen la aptitud para sostenerse en la
superficie de las aguas; y la aeronave, que es aquella embarcacin, aparato o
mecanismo capaz de circular por el aire, cualquiera sea su forma de propulsin. En
todas estas hiptesis, los medios de transporte comprendidos deben estar en servicio.
Subjetivamente, el delito es doloso, pero el tipo exige la concurrencia de un
elemento subjetivo especfico consistente en obrar a sabiendas de estar ejecutando un
acto que pone en peligro la seguridad de los objetos protegidos por la norma. Se
excluye el dolo eventual y los actos imprudentes, salvo que la conducta culposa
ocasione algn accidente a otro tipo de desastre, siendo de aplicacin el Art. 196 CP.
La figura se agrava si, como consecuencia deshecho, deriva el naufragio o
varamiento o desastre areo del medio de transporte. El naufragio presupone una
nave en curso de navegacin; consiste en la perdida o ruina de la embarcacin. Abarca
a la sumersin o hundimiento. El varamiento se produce cuando la nave encalla, vale
decir, cuando deja de flotar debido a que se apoya en parte slida. El desastre areo
es el dao de grandes proporciones que afecta a personas o cosas vinculadas con la
utilizacin de la aeronave.
La escala penal se eleva si el hecho produjere lesin o la muerte de alguna
persona. En amabas hiptesis, se trata de resultados preterintencionales conectados
causalmente con el desastre. Debido a que la norma penal no especifica el tipo de
lesin a que hace referencia, se deduce que estn comprendidas las lesiones leves,
graves y gravsimas. Sin embargo, esta falta de distincin en los resultados lesivos no
parece respetar el principio de proporcionalidad de las penas en relacin al desvalor del
resultado.
Son aplicables las disposiciones precedentes an cuando la accin recaiga sobre
la cosa propia, siempre que del hecho derive un peligro para la seguridad comn.
PELIGRO PARA TRANSPORTE TERRESTRE
Art. 191- El que empleare cualquier medio para detener o entorpecer la
marcha de un tres o para hacerle descarrilar, ser reprimido:
1. con prisin de 6 meses a 3 aos, si no se produjere descarrilamiento u
otro accidente.
2. con prisin de 2 a 6 aos, si se produjere descarrilamiento u otro
accidente.
186

3. con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si a consecuencia del accidente,

resultare lesionada alguna persona.
4. con reclusin o prisin de 10 a 25 aos, si resultare la muerte de alguna
persona.
El delito consiste en ejecutar un acto tendiente a detener (parar, frenar, etc.) o
entorpecer (perturbar, poner obstculos) la marcha de un tren o para hacerlo
descarrilar.
La figura comprende nicamente a un medio de transporte terrestre: el tren. Este
es el conjunto de elementos rodantes (convoy), arrastrado por una mquina o
locomotora que circula exclusivamente por va frrea y que est destinado al trnsito
ferroviario.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, inclusive el dueo de la cosa.
El delito es de peligro concreto y se consuma cuando se ponen en ejecucin los
medios destinados a detener o entorpecer la marcha del tren o a producir su
descarrilamiento. Subjetivamente, la accin debe estar enderezada a lograr la finalidad
perseguida (para detener o entorpecer o lograr el descarrilamiento). Es un elemento
subjetivo especfico que acompaa al dolo.
La figura bsica se perfecciona si la accin del autor no produce el
descarrilamiento u otro accidente. Si se producen, el delito se agrava, derivara una
lesin o la muerte. En todas estas hiptesis de mayor penalidad, se trata de resultados
preterintencionales no abarcados por el dolo del autor.

187

ATENTADOS CNTRA MEDIOS DE COMUNICACIN DEL SERVICIO FERROVIARIO

Art. 192- Ser reprimido con las penas establecidas en el artculo anterior en
sus casos respectivos, el que ejecutare cualquier acto tendiente a interrumpir
el funcionamiento de un telgrafo o telfono destinado al servicio de un
ferrocarril.
El delito consiste en ejecutar cualquier acto dirigido a interrumpir el
funcionamiento de un telgrafo o telfono que estn destinados al servicio ferroviario,
en tanto tales servicios son indispensables para la seguridad del trnsito ferroviario. No
estn comprendidos aquellos artefactos destinados al uso pblico en general.
La ley tiene encuentra el medio de comunicacin en si mismo,
independientemente del dao que se cause al aparato. La efectiva interrupcin no tiene
importancia a los fines consumativos, ya que es suficiente con la ejecucin del acto
tendiente a lograr tal finalidad.
Slo estn comprendidos el telgrafo y el telfono.
El delito es de peligro concreto, instantneo y doloso. El logro del fin buscado
(interrupcin del funcionamiento del servicio) no agrava el delito, pero puede ser tenido
en cuenta a la hora de dosificar la pena.
ATENTADO CONTRA UN TREN O TRANVIA EN MARCHA
Art. 193- Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, si el hecho no
importare un delito ms severamente penado, el que arrojare cuerpos
contundentes o proyectiles contra un tres o tranva en marcha.
La figura ha perdido actualidad pues los tranvas han dejado de funcionar en la
Argentina hace ya bastante tiempo. Por tanto, el hecho solo podra cometerse contra un
tren en marcha.
El delito consiste en arrojar (tirar, lanzar, despedir) un cuerpo contundente
(objeto capaz de producir un dao) o proyectiles (cuerpo u objeto lanzado en una
direccin cualquiera y que puede ser arrojado a distancia) contra un tren en marcha.
El tren debe esta en movimiento, solo as podra explicarse la ubicacin de esta
infraccion entre los delitos contra la seguridad pblica. Si el hecho se ejecutara contra
un tren detenido en la estacin, o en los galpones de resguardo, estaramos ante un
delito contra la propiedad.
Es una figura subsidiaria, la pena solo resulta aplicable siempre que el hecho no
importare un delito ms severamente penado. Si el objeto contundente mata a un
pasajero o produce un dao de los previstos en el Art. 184 CP, la figura queda excluida
por la que corresponda a estos resultados.
La infraccion es de peligro y se consuma al arrojarse los objetos contra los
vehculos protegidos, aun cuando no se de en el blanco.
ENTORPECIMIENTO DE MEDIOS DE TRANSPORTE Y DE SERVICIOS PBLICOS
Art. 194- El que, sin crear una situacin de peligro comn, impidiere,
estorbare o entorpeciere el normal funcionamiento de los transportes por
tierra, agua o aire o los servicios pblicos de comunicacin, de provisin de
agua, de electricidad o de sustancias energticas, ser reprimido con prisin
de 3 meses a 2 aos.
Son hechos delictuosos impedir el trnsito en una carretera, detener un tren o no
permitir que en un momento dado se aprovisione regularmente con electricidad u
pueblo.
El precepto no tutela el funcionamiento del medio de transporte en si mismo, sino
el funcionamiento del transporte en general, es decir, su desenvolvimiento o circulacin
por la va publica, aun cuando, para impedir o perturbar esta actividad, accin recaiga
sobre la cosa misma. La tutela legal se extiende a la normal prestacin de los servicios
pblicos de comunicacin, de agua, de electricidad y de sustancias energticas.
La infraccion solo resulta de aplicacin en la medida que el hecho descrito en la
norma no haya creado una situacin de peligro comn para bienes y personas, en cuyo
caso quedara desplazado por las figuras mas graves del Captulo.
Hace referencia a los transportes en general, quedan comprendidos los que estn
destinados al uso publico como los de uso particular, estn o no afectados al transporte
188

de pasajeros. Los servicios son los pblicos, ya sea que la prestacin este a cargo del
Estado o de concesionarios autorizados.
El delito consiste en impedir (imposibilitar), estorbar (molestar, obstaculizar)
o entorpecer (turbar, incomodar) el normal funcionamiento de los transportes o
servicios enunciados en la norma.
Sujeto activo puede ser cualquier persona.
La infraccin es material o de resultado, dolosa y se consuma al impedirse o
frustrarse el normal funcionamiento.
ABANDONO DEL PUESTO DE TRABAJO
Art. 195- Sern reprimidos con prisin de un mes a un ao, si el hecho no
importare un delito ms severamente penado, los conductores, capitanes,
pilotos, mecnicos y dems empleados de un tren o de un buque, que
abandonaren sus puestos durante sus servicios respectivos antes de llegar a
puerto o al termino del viaje ferroviario.
El delito consiste en abandonar el puesto de trabajo durante la realizacin del
servicio. No tiene importancia ni la efectividad del viaje ni el medio de transporte en si
mismo, sino la seguridad del servicio prestado, que se pone en peligro por el abandono.
El abandono punible se produce cuando el agente omite, en forma definitiva o
temporaria, desempear la funcin o la tarea que le corresponde, ya sea desertando o
perteneciendo a bordo sin desempear la funcin o la tarea en el momento en que lo
debe hacer.
La infraccion solo puede cometerse en un determinado momento: antes de llegar
a puerto (el buque) o al trmino del viaje ferroviario (el tren). Se exige que el autor se
encuentre en servicio y que el medio de transporte se halle en curso de navegacin o
de circulacin.
Autores del delito solo pueden ser los conductores, capitanes, pilotos, mecnicos
y dems empleados de un tren o de un buque.
La figura es de carcter subsidiario, resultando de aplicacin solo cuando el hecho
ni importe un delito ms severamente penado. Se trata de un tipo doloso, de peligro
abstracto, que se consuma con el propio abandono, independientemente de cualquier
dao que pueda derivar para el transporte.
ACCIDENTE CULPOSO
Art. 196- Ser reprimido con prisin de 6 meses a 3 aos el que por
imprudencia o negligencia o por impericia en su arte o profesin o por
inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un descarrilamiento,
naufragio u otro accidente previsto en este Captulo.
Si del hecho resultare lesionada o muerta alguna persona, se impondr
prisin de uno a 5 aos.
En la primera parte del artculo, regula la figura simple del accidente culposo,
consistente en causar un descarrilamiento, un naufragio u otro accidente del Captulo
(Art. 190 y 191 CP).
La segunda parte contempla una figura agravada para los casos en los que del
hecho derive una lesin o la muerte.
ENTORPECIMIENTO DE COMUNICACIN Y RESISTENCIA AL RESTABLECIMIENTO
Art. 197- Ser reprimido con prisin de 6 meses a 2 aos, el que
interrumpiere o entorpeciere la comunicacin telegrfica o telefnica o
resistiere violentamente el restablecimiento de la comunicacin interrumpida.
El delito no consiste solamente en el hecho material de interrumpir una
comunicacin, si a este no se le agrega el peligro comn que la conducta debe causar a
la seguridad de tal comunicacin. La jurisprudencia resolvi que el delito se comete
cuando, por cualquier medio, se interrumpe o entorpece la comunicacin, creando una
situacin de peligro comn para la normal prestacin de ese servicio pblico.
El hecho debe producir una verdadera incomunicacin que afecte al servicio
pblico normal correspondiente.
189

Se contemplan dos hiptesis: la interrupcin o entorpecimiento de la

comunicacin y la resistencia violenta al restablecimiento de una comunicacin ya
interrumpida. En ambos supuestos, la accin del agente debe recaer sobre
comunicacin telegrfica o telefnica.

190

CAPTULO 3 PIRATERIA
Art. 198- Ser reprimido con reclusin o prisin de 3 a 15 aos:
1. el que practicare en el mar o en ros navegables, algn acto de
depredacin o violencia contra n buque o contra personas o cosas que
en el se encuentren, sin estar autorizados por alguna potencia
beligerante o excediendo los limites de una autorizacin legtimamente
concedida
2. el que practicare alguna acto de depredacin o violencia contra una
aeronave en vuelo, o mientras realiza las operaciones inmediatamente
anteriores al vuelo, o contra personas o cosas que en ella se encuentren,
sin estar autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo los
limites de una autorizacin legtimamente concedida
3. el que mediante violencia, intimidacin o engao, usurpare la autoridad
de un buque o aeronave, con el fin de apoderarse de el o de disponer de
las cosas o de las personas que lleva
4. el que, con connivencia con piratas, les entregare un buque o aeronave,
su carga o lo que perteneciere a su pasaje o tripulacin.
5. el que, con amenazas o violencia, se opusiere a que el comandante o la
tripulacin defiendan el buque o aeronave atacado por piratas
6. el que, por cuenta propia o ajena, equiparare un buque o aeronave,
destinados a la piratera
7. el que, desde el territorio de la Repblica, a sabiendas traficare con
piratas o les suministrare auxilio.
La piratera es un crimen iure Pentium, es decir, contra el derecho de gentes, o
bien como una infraccion criminal que atenta contra la comunidad internacional.
Con respecto a la jurisdiccin aplicable en el juzgamiento de estas infracciones, el
Tratado de Derecho Penal de Montevideo de 1889 dice: Los delitos considerados de
piratera por el Derecho Internacional Pblico, quedaran sujetos a la jurisdiccin del
Estado bajo cuyo poder caigan los delincuentes. Se repite en el Tratado de 1940
aunque aplicada al trfico de estupefacientes, a la trata de blancas y a la destruccin o
deterioro de cables submarinos.
Entre nosotros, la piratera interna, esto es, la que se practica ene. Mar y ros del
interior del pas, configura un atentado contra la seguridad publica, en tanto implica un
peligro para el transito martimo o fluvial.
PIRATERIA MARTIMA O PROPIAMENTE DICHA (inc. 1)
El CP no define a la piratera, aunque una aproximacin seria el viejo Cdigo Penal
espaol de 1928 cuando expresaba: Cometen delito de piratera los que, sin
autorizacin o patente de Gobierno que tenga facultad de expedirla, o con abuso de la
patente legitima, o llevando patente de varios Estados, dirijan, manden o tripulen uno o
ms barcos armados o con tripulacin armada, que recorran los mares, ejerciendo en
ellos, en sus costas o en otras embarcaciones, robos o violencias.
El delito consiste en practicar (ejecutar) algn acto de violencia o depredacin
contra un buque o contra personas o cosas que se encuentran a bordo. Los actos de
pillaje deben ejecutarse en el mar o en ros navegables, es decir mientras el buque est
navegando.
Exige que las conductas tpicas se lleven a cabo empleando un buque contra otro
buque, que est en curso de navegacin, por medio del abordaje de buque a buque.
Hoy por hoy, la moderna piratera no solo se realiza mediante una situacin de abordaje
sino que tambin puede llevarse a cabo empleando medios sofisticados como puede
ser, por ejemplo, el ataque a travs de submarinos, por medio de colocacin de
explosivos por buzos, caoneos desde tierra o aire, etc.
La disposicin no alcanza a buques de guerra de alguna potencia beligerante y
mucho menos si se trata de actos de piratera autorizados por pases que se encuentran
involucrados en un conflicto blico.
La materialidad del delito se realiza con la ejecucin de actos de depredacin o de
violencia contra un buque o contra las personas o cosas que en el se encuentran. La
depredacin configura un acto de pillaje o de apoderamiento violento. La violencia
comprende aquellos actos empleados con fines distintos del apoderamiento de cosas. El
191

concepto de violencia abarca a la violencia fsica cuanto a la moral o psicolgica. Sujeto

activo es el pirata, es decir, aquel que acta por cuenta propia, que no pertenece a
ninguna nacin y no distingue entre la guerra y la paz.
Los actos de pillaje son pirticos solo cuando son ejecutados sin mediar
autorizacin de alguna potencia beligerante, o cuando se excedieren los lmites. La
llamada patente de corzo, que consista en una autorizacin que conceda el
Congreso o el Presidente de la Nacin para actuar en una guerra naval hostilizando al
enemigo, fue eliminada (por desuso) por la reforma constitucional de 1994. El delito es
doloso, de peligro concreto y de consuma cuando se llevan a cabo los actos de
depredacin o violencia contra el buque o las personas o cosas que en el se
encuentran. La tentativa no parece admisible.
PIRATERIA AREA (Inc. 2)
Tiene los mismos elementos tpicos de la figura anterior con la diferencia que en este
delito, las conductas tpicas deben recaer sobre una aeronave en vuelo o mientras
realiza las operaciones inmediatamente anteriores al vuelo. El hecho no se limita a la
ejecucin de actos pirticos desde otra nave, sino que abarca tambin el ataque
realizado desde tierra o agua. El delito es doloso, de peligro concreto y la consumacin
coincide con la ejecucin de los actos de violencia o depredacin.

192

PIRATERIA IMPROPIA O USURPACION DE COMANDO (Inc. 3)

Consiste en usurpar la autoridad de un buque o aeronave con la finalidad de
apoderarse de ellos o de las cosas o personas que transportan.
La usurpacin de autoridad implica la sustitucin de un poder (el del comandante,
piloto o autoridad de la nave) por otro (el del pirata). El hecho puede llevarse a cabo
mediante violencia (actos de fuerza fsica), intimidacin (amenazas) o engao (fraude)
y puede recaer sobre cualquier persona. Pueden cometerse en el interior de la nave o
directamente desde el exterior.
El autor del delito puede ser cualquier persona,
inclusive alguien que pertenezca a la misma tripulacin.
Subjetivamente, el tipo exige un mvil especfico: el propsito de apoderarse del
buque o de la aeronave o de disponer de las cosas o personas que se encuentran a
bordo. La infraccion es instantnea, de efecto permanentes y se consuma con la
usurpacin de la autoridad de la nave, independientemente de que se haya o no
logrado la finalidad propuesta.
CONNIVENCIA CON PIRATAS (Inc. 4)
La materialidad del delito consiste en entregar a un pirata un buque o una
aeronave, la carga transportada o las pertenencias de los pasajeros o de la tripulacin.
Se trata de una entrega voluntariamente acordada entre el entregador (tercero ajeno a
la tripulacin, tripulante o pasajero, o persona cuyo cargo se encuentre en el gobierno o
direccin de la nave) y el pirata. Esta es la connivencia (confabulacin, acuerdo, etc.)
exigida por la norma. La entrega que obedece a otras razones, por ejemplo, por estar
en la creencia de la inutilidad de una defensa, por miedo o por cobarda, etc. No queda
abarcada por el tipo. El delito es doloso, de dolo directo, instantneo y se consuma con
la entrega de los objetos protegidos al pirata. Se trata de un tipo penal susceptible
indistintamente de autora directa o mediata.
OPOSICION A LA DEFENSA CONTRA PIRATAS (Inc. 5)
La accin material consiste en oponerse a que el buque o aeronave, que se
encuentran siendo atacados por piratas, sean defendidos por el comandante o la
tripulacin. Los pasajeros que intervienen o pretenden intervenir en los actos de
defensa no estn comprendidos por la disposicin.
La oposicin a los actos de defensa contra el ataque pirtico, para que sea tpica,
debe realizarse mediante violencia o amenaza, sea que se la ejerza contra el
comandante o contra algn miembro de la tripulacin. No estn abarcados por el tipo
otros medios como el engao.
El delito es doloso, de dolo directo y se consuma con el ejercicio de los actos de
violencia o intimidacin, independientemente de que se haya logrado impedir o no la
defensa del buque o de la aeronave. En general, hay acuerdo en que se trata de un tipo
de participacin.
EQUIPAMIENTO PIRATA (Inc. 6)
Se reprime el acto preparatorio del delito de piratera. La accin consiste en
equipar un buque o una aeronave para practicar actos de piratera. El equipamiento
comprende el acondicionamiento de la nave, proveyendo tripulacin, armamento,
alimento, instrumentos de navegacin, etc. Para destinarla a la piratera. La actividad
del agente puede ser ejecutada por cuenta propia (para uno mismo) o por cuenta ajena
(para un tercero, generalmente un armador).
El delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento del destino de la nave. El tipo
no exige ningn elemento subjetivo especial, sino que el destino pirtico del barco es
un carcter del objeto, ya que debe tratarse del equipamiento de una nave que ya
realiza actividades de esta naturaleza y no para que las realice. En suma, debe
tratarse del equipamiento de una nave pirata. El delito se consuma con el
equipamiento.
Si, posteriormente, se concreta el acto de piratera, la doctrina esta dividida sobre
cual es la figura que debe aplicarse: concurso real de infraccion entre equipamiento
pirtico y piratera o solo piratera, pues el equipamiento es nada ms que un acto
preparatorio de aquel.
193

TRFICO CON PIRATAS (Inc. 7)

Consiste en traficar o suministrar auxilio a un pirata. El trfico implica una
actividad de tipo comercial con el pirata. Suministra auxilio aquel que le presta ayuda o
socorro, ya sea en forma personal o dndole medios econmicos. El tipo exige que las
conductas se lleven a cabo desde el territorio de la Repblica, las que se consuman
cuando se realizan las acciones de trfico o de auxilio. Subjetivamente, es necesario
que el autor realice las acciones tpicas a sabiendas, es decir, con el conocimiento
asertivo de que trafica o presta auxilio a piratas. No resulta admisible el dolo eventual.
AGRAVANTE
Art. 199- Si los actos de violencia u hostilidad mencionados en el artculo
anterior, fueren seguidos de la muerte de alguna persona que se encontrare
en el buque o aeronave atacados, la pena ser de 10 a 25 aos de reclusin o
prisin.
Su penalidad se aplica cuando de los actos hostiles o de violencia a que se alude
en el precepto anterior, deriva la muerte. Al requerir la ley que el resultado muerte sea
consecuencia de la violencia u hostilidades del articulo anterior, no quedan abarcados
por la agravante los hechos previstos en los incs. 4, 6 y 7, pues estos no exigen la
concurrencia de actos de violencia algunos. La pluralidad de muertes no multiplica el
delito. Se trata de un resultado preterintencional no abarcado por el dolo del agente.

194

CAPTULO 4. DELITOS CONTRA LA SALUD PUBLICA.

ENVENENAR O ADULTERAR AGUAS POTABLES O ALIMENTOS O MEDICINAS.
La salud pblica, como valor comunitario inmanente a la convivencia humana. La
caracterizacin de estos delitos como infracciones de riesgo en general, reside en la
idea de que un delito contra la salud pblica supone siempre la existencia de un peligro
indeterminado para los individuos. Se trata de un inters supraindividual, de titularidad
colectiva y naturaleza difusa, aunque complementaria de la salud personal de cada
individuo.
La salud pblica puede ser definida como el conjunto de condiciones que positiva
o negativamente garantizan y fomentan la salud de los ciudadanos. En todas estas
infracciones, lo tenido en cuenta es tanto el estado sanitario de la comunidad como el
de otros seres vivos, como las plantas y los animales, en la medida que tengan alguna
incidencia en la salud de los individuos en general.
ENVENENAMIENTO O ADULTERACON DE AGUAS POTABLES, ALIMENTOS O
MEDICINAS
Art. 200- Ser reprimido con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, el que
envenenare o adulterare, de un modo peligroso para la salud, aguas potables
o sustancias alimenticias o medicinales, destinadas al uso pblico o al
consumo de una colectividad de personas.
Si el hecho fuere perseguido de la muerte de alguna persona, la pena
ser de 10 a 25 aos de reclusin o prisin.
Las leyes 24.051 de Residuos peligrosos y 24.827 de adulteracin de
sustancias alimenticias, han introducido diversas tipologas remitiendo a los fines de la
pena al rgimen sancionatorio del Art. 200.
El delito del Art. 200 CP consiste en envenenar o sea, agregar o mezclar alguna
sustancia txica, aunque no sea en la cantidad suficiente como para que produzca la
muerte de quien la ingiere; o en adulterar, vale decir, alterar la sustancia de una
materia agregndole otras, quitndole alguno de sus elementos o sometindola a algn
proceso de descomposicin, aguas potables o substancias alimenticias o medicinales.
El delito se estructura sobre la base de dos acciones alternativas: envenenar o
adulterar.
El agua potable es aquella que sirve para el consumo humano, por ej. para
beber, cocinar, etc., aunque no sea qumicamente pura. Sustancia alimenticia es
aquel producto o fruto, slido o liquido, que habitualmente se ingiere como alimento.
Sustancias medicinales son aquellos productos que se usan en la medicina humana,
con fines curativos, antispticos, anestsicos, etc. No estn comprendidos los
medicamentos que se utilizan para animales o de uso veterinario ni el instrumental que
se emplea en la medicina.
Son ejemplos de este delito, la adulteracin de la leche con elementos que podan
convertirla en portadora de grmenes patgenos en perjuicio de la salud pblica; el
agregado de agua a la leche, porque disminuye las propiedades alimenticias del
producto; la adulteracin del vino con alcohol metlico, en dosis txica e inadecuada
para el consumo.
No cualquier envenenamiento o adulteracin es punible por ese solo hecho, sino
solo aquel que se realice de un modo peligroso para la salud, es decir, que la salud de
las personas haya padecido el riesgo concreto de carcter perjudicial. Es un delito de
peligro concreto.
La jurisprudencia tiene resuelto que para configurar el delito contra la salud
publica (Art. 200 CP) es necesario que el producto se transforme en txico o nocivo para
la salud por la adulteracin.
Las acciones materiales solo son punibles en la medida que recaigan sobre aguas
potables o substancias alimenticias o medicinales que estn destinadas al uso pblico
o al consumo de una colectividad de personas. El destino pblico hace referencia a
aquellas aguas o sustancias que usa la poblacin en general, mientras que el consumo
de una colectividad de personas alude al consumo de un nmero indeterminado.
El delito es doloso y admite la forma eventual. Se trata de un tipo de peligro
concreto que se consuma cuando las acciones tpicas han puesto en peligro la salud del
pblico en general.
195

El hecho se agrava si de el deriva a muerte. Se trata de una figura

preterintencional, cuya dinmica comitiva no parece compatible con el principio de
proporcionalidad de las penas. Tratndose de un resultado culposo. La multiplicidad de
resultados no multiplica la agravante.
EXPENIO DE MERCADERIAS PELIGROSAS PARA LA SALUD
Art. 201- Las penas del artculo precedente, sern aplicadas a la que
vendiere, pusiere en venta, entregare o distribuyere medicamentos o
mercaderas peligrosas par ala salud, disimulando su carcter nocivo.
Se trata de una hiptesis de trfico o circulacin de mercaderas o medicamentos
peligrosos para la salud de las personas en general. Ej. la tenencia de la mercadera sin
ofrecimiento, el hecho sera impune.
El delito consiste en vender (entrega la cosa por un precio), poner en venta
(ofrecimiento del producto para la venta), entrega (ponerlo en manos de un tercero) o
distribuir (repartir las mercaderas entre las personas) substancias peligrosas para la
salud general, disimulando su carcter nocivo.
Los objetos del delito son los medicamentos y las mercaderas (Art. 77 CP: toda
clase de efectos susceptibles de expendio). En ambos supuestos debe tratarse de
productos peligrosos para la salud, vale decir, con aptitud para daar la salud colectiva.
El trfico es punible si el autor ejecuta las acciones tpicas disimulando su
carcter nocivo. La frmula dividi a la doctrina: para algunos, es un elemento
subjetivo especfico, para otros es una condicin del objeto del trfico, que es lo que el
agente debe encubrir ante el receptor. Por tanto, la conducta de disimular el carcter
nocivo del producto quiere decir engaar, es decir, una conducta fraudulenta en
perjuicio del comprador.
El delito es doloso y de peligro abstracto, la consumacin coincide con el mismo
acto de trfico.

196

PROPGACION DE ENFERMEDAD PELIGROSA

Art. 202- Ser reprimido con reclusin o prisin de 3 a 15 aos, el que
propagare una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas.
El delito consiste en propagar una enfermedad peligrosa y contagiosa para las
personas. Esto sucede cuando la enfermedad se difunda, se multiplica o se transmite
entre los individuos en general, lo cual no quiere decir que deba producirse el contagio
como consecuencia de la conducta del sujeto. Si se produjese el contagio de alguna
persona, estaramos frente a una consecuencia extra tpica que solo tendra virtualidad
a los fines de la pena (Art. 40 y 41 CP).
La conducta punible no consiste en contagiar o enfermar a alguien, sino en
propagar (difundir) una enfermedad que es contagiosa y peligrosa. La propagacin de la
enfermedad puede realizarse a travs de la transmisin directa del germen (de persona
a persona, de animales o vegetales) o bien en forma indirecta (a travs de objetos o
liberando grmenes patgenos puros).
La enfermedad debe ser peligrosa (aquella que es susceptible de producir un
grave dao para la vida o salud de las personas) y contagiosa (cuando puede
transmitirse a otro de cualquier forma y por cualquier medio).
Sujeto activo puede ser cualquiera, este o no afectado de una enfermedad con
idntica caracterstica. El delito es doloso y de peligro concreto. Es un delito de pura
actividad y de peligro, se consuma con la accin de propagar, con prescindencia de
todo resultado.
Si como consecuencia de la propagacin de la enfermedad se produce la muerte
de alguna persona, el hecho no se agrava sino que operara en concurso ideal con el
resultado producido.
TIPO CULPOSO
Art. 203- Cuando alguno de los hechos previstos en los tres artculos
anteriores fuere cometido por imprudencia o negligencia o por impericia en el
propio arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas,
se impondr multa de $2.530, si no resultare enfermedad o muerte de alguna
persona o prisin de 6 meses a 5 aos si resultare enfermedad o muerte.
El tipo regula una frmula cerrada de imputacin discriminando las clases de
culpa en que puede incurrir el agente, agravando la pena si del hecho culposo resultare
muerte o enfermedad de alguna persona. Al extender la responsabilidad culposa a un
delito doloso (a los tres artculos anteriores) instauro un debate en la doctrina. En
nuestra opinin, la remisin que hace el Art. 203 CP solo alcanza a los Art. 200 y 202. El
tipo del Art. 201, al requerir como elemento del delito que el autor disimule el carcter
nocivo del objeto que trafica, est revelando una conducta activa engaosa respecto de
la calidad de la cosa en perjuicio del receptor, actividad solo compatible con un obrar
doloso.
La mayor penalidad prevista tiene relacin con el resultado producido: pena de
multa si no resultare enfermedad o muerte, o pena de prisin si se produjeren.
SUMINISTRO INFIEL DE MEDICAMENTOS
Art. 204- Ser reprimido con prisin de 6 meses a 3 aos, el que estando
autorizado para la venta de sustancias medicinales, las suministrare en
especie, calidad o cantidad no correspondiente a la receta mdica o diversa
de la declarada o convenid, o sin la presentacin o archivo de la receta de
aquellos productos que segn las reglamentaciones vigentes no pueden ser
comercializados sin ese requisito.
La disposicin fue incorporada por la ley 23.737 de estupefacientes. El delito
consiste en suministrar, esto es, expender o despachar una sustancia medicinal a
otra persona en especie (conjunto de cualidades de propia sustancia), calidad
(propiedad natural de la cosa, hace referencia a la efectividad teraputica de la
sustancia) o cantidad (medida, dosis o proporcin) distinta de la prescripta en la receta
medica o de lo convenido o declarado. El tipo no exige que el sujeto pasivo ingiera el
medicamento. Se trata de un delito especial propio, porque solo puede ser cometido por
quien est autorizado legalmente para la venta de sustancias medicinales.

197

Sustancia medicinal (Ver Art. 200 PC) solo es referible a medicamentos

destinados al tratamiento de enfermedades humanas, aun cuando eventualmente
sirvan para tratar animales.
El tipo recoge una suerte de fraude en perjuicio de otra persona (el suministro
debe ser infiel) pero sin que tenga alguna relevancia el valor econmico del
mdicamente o el perjuicio o beneficio que la operacin pueda entraar para el sujeto
pasivo. Por ello, quedan abarcados por el tipo cualquier clase de medicamentos, sean o
no peligrosos para la salud, es suficiente para que se perfeccione el delito con la falta
de correspondencia entre lo recetado, declarado o convenido y lo que se expende a las
personas.
El delito es de peligro abstracto, de pura actividad doloso y se consuma con el
mero suministro del medicamento.
El prr. 2 se reprime a quien las suministrare sin la presentacin y archivo de la
receta de aquellos productos que segn las reglamentaciones vigentes no pueden ser
comercializadas sin ese requisito.
La dinmica comitiva de esta figura es idntica a la del suministro infiel, con la
diferencia de que en este caso de trata del suministro de un medicamento sin receta
mdica, cuando solo con la presentacin e ella puede ser expendida por as exigirlo la
reglamentacin en vigencia.
La disposicin abarca la omisin de la presentacin de la receta mdica y el
archivo de la misma. El sujeto activo podr cometer el delito en cualquiera de estas dos
modalidades: suministrando el medicamento sin receta mdica o existiendo esta receta
no la archivare.
En el plano de la autora, culpabilidad y consumacin, el delito tiene las mismas
caractersticas que el del prrafo primero.

198

SUMINISTRO CULPOSO
Art. 204 bis- Cuando el delito previsto en el artculo anterior se cometiere por
negligencia, la pena ser de multa de $1.500.
Hiptesis culposa de los delitos del Art. 204 CP.
OMISIN DE LOS DEBERES DE VIGILANCIA
Art. 204 ter- Ser reprimido con multa de $2.500 a $30.000, el que teniendo a
su cargo la direccin, administracin, control o vigilancia de un
establecimiento destinado al expendio de medicamentos, omitiere cumplir
con los deberes a su cargo posibilitando la comisin de alguno de los hechos
previstos en el Art. 204.
Se trata de un tipo omisivo que castiga la simple infraccion de la obligacin que
incumbe al que tiene a su cargo la direccin , administracin, control o vigilancia de un
establecimiento destinado al expendio de medicamentos, en la medida que dicha
omisin haya posibilitado en concreto la comisin de algunos de los delitos previstos en
el Art. 204 CP.
Es un delito especial que requiere la conducta de un autor cualificado. Est
prevista nicamente la forma dolosa y se consuma con la simple omisin de
cumplimiento de los deberes asumidos.
VENTA DE SUSTANCIAS MEDICINALES SIN AUTORIZACIN
Art. 204 quter- Ser reprimido con prisin de 6 meses a 3 aos el que sin
autorizacin vendiere sustancias medicinales que requieran receta medica
para su comercializacin.
La conducta tpica, a diferencia del Art. 204 que castiga el suministro en el
sentido de expendio del medicamento, consiste en vender, sin autorizacin,
medicamentos que solo pueden ser comercializado bajo receta mdica. Quedan al
margen del tipo el expendio de medicamentos que se comercializan en forma libre o
bajo cualquier titulo que no constituya venta.
La venta punible es aquella realizada sin autorizacin, circunstancia que marca
la diferencia con el Art. 204 que castiga el suministro infiel de medicamentos por
persona autorizada.
Se trata de un delito comn, de sujeto activo indiferenciado.
Solo prev la forma dolosa y el dolo abarca el conocimiento de la ausencia de
autorizacin APRA el expendio del medicamento y que debe venderse solo bajo receta
mdica. Se consuma con la venta del producto medicinal, de manera que la tentativa es
posible.
VIOLACIN DE MEDIDSAS ANTIEPIDEMICAS
Art. 205- Ser reprimido con prisin de 6 meses a dos aos, el que violare las
medidas adoptadas por las autoridades competentes, para impedir la
introduccin o propagacin de una epidemia.
El delito consiste en violar (quebrantar) las medidas adoptadas por la autoridad
competente, tendientes a impedir la introduccin o propagacin de una epidemia.
Las medidas son los mandatos o prohibiciones emanadas de la autoridad. Se
trata de medidas concretas de carcter obligatorio que deben ser cumplidas por los
ciudadanos.
Estas medidas deben estar dirigidas a impedir la introduccin o propagacin de
una epidemia, vale decir, una enfermedad que ataca a un gran numero de personas,
que se propaga por contagio directo o indirecto. La epidemia puede tener su origen en
enfermedades de los animales o de las plantas.
Sujeto activo del delito puede ser cualquiera, incluso quien padece la
enfermedad. Se trata de una norma penal en blanco, en la que se determina la sancin
pero que requiere de una complementacin proveniente de otra ley o instancia. La
infraccion es dolosa, de peligro abstracto, que se consuma cuando se ha violado la
prohibicin o se ha omitido realizar lo que el mandato ordenaba hacer, con
prescindencia de que se haya efectivamente infestado a alguien o que se haya corrido
realmente el peligro de introduccin o propagacin de la epidemia.
199

VIOLACIN DE LEYES DE POLICIA SANITARIA ANIMAL

Art. 206- Ser reprimido con prisin de 1 a 6 meses el que violare las reglas
establecidas por las leyes de polica sanitaria animal.
Se trata de una ley penal en blanco cuya materialidad consiste en violar las
reglas (medidas) establecidas por las leyes de polica sanitarias animal. Alcanza solo a
las disposiciones contenidas en leyes emanadas de autoridad pblica. Estas
disposiciones generalmente establecen prescripciones obligatorias para los propietarios
de animales afectados por alguna enfermedad contagiosa, determinndolos a
denunciar el hecho a las autoridades. Tambin se establecen reglas relacionadas con la
introduccin al pas de animales enfermos o expuestos al contagio. Se trata de un tipo
de peligro abstracto, de mera actividad y de carcter doloso. Se consume con la
violacin de las medidas dispuestas por las leyes de polica sanitaria animal.
SANCIN COMPLEMENTARIA
Art. 207- En el caso de condenacin por un delito previsto en el Captulo, el
culpable, si fuere funcionario pblico o ejerciere alguna profesin o arte,
sufrir adems, inhabilitacin especial por doble tiempo del de la condena. Si
la pena impuesta fuere la de multa, la inhabilitacin especial durara de un
mes a un ao.
El precepto establece una sancin de inhabilitacin especial accesoria a la
condena, que se suma a las penas de prisin o a la de multa. La pena de inhabilitacin
es especial, vale decir, referida a la funcin desempeada por el autor o a su profesin
o arte. El precepto alcanza a la figura del Art. 208 CP.

200

EJERCICIO ILEGAL DE UN ARTE DE CURAR

Se trata de delitos de peligro abstracto y los resultados que deriven de estos
hechos, deben adecuarse a cada figura en particular y a las reglas del concurso de
delitos.
Art. 208- Ser reprimido con prisin de 15 das a un ao:
CURANDERISMO
1. el que, sin titulo ni autorizacin para el ejercicio de un arte de curar o
excediendo los limites de su autorizacin, anunciare, prescribiere,
administrare o aplicare habitualmente medicamentos, aguas, electricidad,
hipnotismo o cualquier medio destinado al tratamiento de las
enfermedades de las personas, aun a titulo gratuito.
Consiste en anunciar (publicar o proclamar el medio curativo), prescribir
(ordenar, indicar un tratamiento), administrar (suministrar, hacer tomar un
medicamento) o aplicar (emplear, utilizar, introducir en el cuerpo) de manera
habitual, cualquier medio (medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo) destinado a
tratamiento de las enfermedades humanas.
La ley 17.132/67 que es el instrumento que regula en el pas la actividad medica,
odontolgica y otras actividades de colaboracin, considera como ejercicio de la
medicina el anunciar, prescribir, indicar o aplicar cualquier procedimiento directo o
indirecto de uso en el diagnstico, pronstico y/o tratamiento de las enfermedades de
las personas o a la recuperacin, conservacin y presentacin de la salud de las
mismas, el asesoramiento pblico o privado y las pericias que practiquen los
profesionales (mdicos, cirujanos o doctores en medicina).
La tipificacin del curanderismo como delito pretende impedir la realizacin de
actos propios de la ciencia mdica por cualquiera.
El curandero, para ser punible, debe proveer al paciente un tratamiento curativo
de una enfermedad que afecta a una persona humana. El precepto no alcanza a las
enfermedades de los animales, plantes o procedimientos que no configuren el
tratamiento curativo de una enfermedad (ej. aplicar masajes para mejorar el aspecto
fsico, invocaciones de tipo religioso, realizar anlisis qumicos, venta de yerbas
medicinales, despachar recetas en una farmacia, asistencia de parto, etc.
Para que concurra el delito no es suficiente con que el procedimiento configure,
desde un punto de vista tcnico, el carcter de una intervencin medica sino que es
menester que el agente de o haga un tratamiento destinado a curar una enfermedad.
El tratamiento puede estar dirigido a la cura de una enfermedad psquica o fsica
del paciente, y la actividad del curandero puede realizarse en forma manifiesta,
encubierta o clandestina.
Sujet activo es el curandero, vale decir, aquel individuo que da o hace algo
destinado a un tratamiento curativo, pero que no posee titulo ni autorizacin para el
ejercicio del arte de curar.
El titulo es la certificacin de la capacitacin profesional expedida por una entidad
oficial o privada. Los ttulos extranjeros, para que sean validos, requieren de la revalida
o habilitacin conforme a las leyes del pas y a los tratados internacionales. La ley hace
referencia al titulo no a la matricula profesional, de manera que no delinque quien,
poseyendo titulo profesional, ejerce el arte de curar no estando aun matriculado.
La autorizacin es un acto de naturaleza administrativa del Estado, que se
traduce en un permiso otorgado a una persona determinada, que carece de titulo
profesional, para que ejerza el arte de curar. Esta situacin puede darse en
circunstancias especiales (estudiantes aventajados) para que desarrollen la actividad en
lugares o zonas en las que se carecen de profesionales.
Delinque tambin aquel que, estando autorizado para ejercer el arte de curar
excede los limistes de la autorizacin (mecnico dentista que hace trabajo de
prtesis, ya que si bien estn habilitados para efectuar la parte mecnica, no pueden
actuar o realizar maniobras en la boca humana o tener relacin directa con los
enfermos).
La ley reprime el ejercicio del arte de curar, abarca no solo el ejercicio de la
medicina, sino tambin el de aquellos profesionales que estn comprendidas en el
concepto. Por lo tanto, el concepto alcanza a los mdicos y odontlogos y a quines
201

realizan actividades de colaboracin. La jurisprudencia excluyo del Art. 208 inc. 1 CP el

ejercicio de la acupuntura.
Los medios son indiferentes en la utilizacin destinada al tratamiento de las
enfermedades, aun cuando carezcan en si mismos de toda propiedad curativa. El
precepto contiene una descripcin abierta meramente enunciativa.
El curanderismo solo es punible en la medida que su prctica se lleve a cabo
habitualmente. Tal interpretacin dividi a la doctrina. El criterio objetivo entendi
que la habitualidad demanda pluralidad de actos, reiteracin delictiva y el curanderismo
es compatible con un solo acto, por cuanto la habitualidad es una caracterstica
subjetiva del delito que revela una actitud anmica y sistemtica en el autor. En opinin
de Bounpadre, la habitualidad convierte al delito en un tipo subjetivamente
configurado, vale decir que se trata de una caracterstica subjetiva del injusto de la cual
depende la antijuricidad de la conducta. La habitualidad ha de entenderse como la
manifestacin de una singular inclinacin psquica del sujeto, conectado a un
determinado comportamiento del mismo, que se lleve a una prctiva repetida de una
misma conducta criminal.
El delito puede cometerse a titulo oneroso o gratuito, con o sin nimo de lucro. La
conducta es punible aunque se persiga un fin noble y no se perciba remuneracin
alguna. El tipo es doloso y el dolo abarca el conocimiento de que se carece de titulo o
autorizacin para ejercer el arte de curar y de que se realiza una actividad destinada al
tratamiento de una enfermedad. La culpabilidad se integra con la finalidad de curar.
Si el curandero cree que cura la enfermedad se trata de curanderismo, sin perjuicio de
los eventuales daos que se causen a la persona. Si en cambio, la actividad es simulada
y el autor sabe que el tratamiento no es curativo, o no persigue dicho propsito,
percibiendo un precio, ser una estafa. Pero, si el autor no ha realizado una actividad
destinada al tratamiento de una enfermedad, sino que la ha dirigido hacia otras
finalidades no comete el delito de curanderismo.
La infraccion es de pura actividad, de peligro abstracto y se consuma cuando se
realizan las acciones tpicas. Puede darse el concurso de delitos en los casos de muerte
o lesiones o bien con la usurpacin de ttulos del Art. 247 CP.
CHARLATANERISMO
2. el que, con titulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar
anunciare o prometiere la curacin de enfermedades a termino fijo o por
medio secretos o infalibles
El delito consiste en anunciar (dar a conocer) o prometer (asegurar un resultado) la
cura de una enfermedad a trmino fijo (fecha determinada o cierta) o por medios
secretos (procedimientos sobre los que el autor mantiene reserva que son solo por el
conocidos) o infalibles ( de xito seguro, que no pueden fallar).
La doctrina demanda la publicidad de estas conductas.
El autor de la infraccion solo puede ser quien tenga titulo o autorizacin para
ejercer el arte de curar o el que est habilitado oficialmente para ello. Se trata de un
delito especial propio.
Subjetivamente, el delito es doloso, siendo suficiente el dolo comn, esto es,
conciencia de realizar las conductas del tipo, sin que sea necesario un elemento
subjetivo especifico.
La ley exige que el anuncio o promesa persigan la cura de una enfermedad. Lo
que se reprime es un obrar reido con las reglas de la tica mdica. Si el tratamiento no
es sincero (encubre un engao) en la medida que no cause un resultado tpico (dao
patrimonial) la conducta saldra del tipo. Si, por el contrario, la promesa engaosa es la
causa determinante de un perjuicio patrimonial, estaremos en el terreno de la estafa.
Se trata de un peligro abstracto y de pura actividad, se consuma con la sola
realizacin de las acciones tpicas, independientemente de que la salud general haya
corrido peligro o de que se haya prescripto tratamiento. El delito se perfecciona sin
perjuicio de la finalidad que el autor pudo haberse propuesto lograr.
PRESTACION DE NOMBRE
3. el que, con titulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar,
prestare su nombre a otro que no tuviere titulo o autorizacin, para que
ejerza los actos a que se refiere el in. 1 de este artculo.
202

Consiste en prestar el nombre a otro, que carece de titulo o autorizacin APRA

ejercer el arte de curar, para que realice los actos del inc. 1, vale decir, para que
ejerza actos de curanderismo.
Sujeto activo es quien tiene titulo o autorizacin para ejercer el arte de curar. Es
un delito especial propio.
El delito supone un obrar por otro, es decir, que un individuo actu como si fuera
otro. La concurrencia de ambos sujetos es necesaria: uno de ellos, que es la persona
que no posee titulo ni autorizacin, debe ejercer el arte de curar utilizando el nombre
de la otra, que se rene tal condicin. Si no se produce esta sustitucin no es punible el
acto por esta figura. Si el autor permite o facilita el nombre a otro, ej. su consultorio,
pero este acta en nombre propio (no hay sustitucin), aquel no resulta punible por
este delito, sin perjuicio de las reglas generales de la participacin criminal en el delito
del Inc. 1.
El delito es doloso, de pura actividad y de peligro abstracto. Se subordina la
consumacin al momento en que el tercero usa el nombre ajeno para llevar a cabo los
actos de curanderismo, sin perjuicio de que la ley pareciera exigir que la infraccion se
consuma con la accin de presta el nombre a otro para que este ejerza los actos del
inciso primero. Constituira un mero acto preparatorio no punible.

203

TTULO 8 DELITOS CONTRA EL ORDEN PUBLICO

El orden publico como bien jurdico protegido: El concepto de orden pblico ha
preocupado a la doctrina. Algunos consideran que el orden pblico no existe, que es
una mera creacin legal. Otros, sin insistir en una definicin concreta, han preferido
abordar el anlisis de estas infracciones a partir de su categorizacin por el derecho
positivo y caracterizarlas, no desde la perspectiva del bien jurdico sino a partir del
efecto que producen en la sociedad. As, los delitos contra el orden pblico serian
aquellos que suscitan alarma en la colectividad. Son delitos que no recaen sobre ningn
bien jurdico determinado. Se los reprime no porque lesionen un irreal orden pblico
sino porque, al producir su efecto (alarma colectiva) atacan el derecho a la tranquilidad.
Esto explica que en varias oportunidades la denominacin haya sido sustituida por la
ms exacta: Delitos Contra la Tranquilidad Pblica, formula que define con mayor
precisin el contenido del bien jurdico tutelado.
Las infracciones comprendidas en este titulo, a diferencia de aquellas que atentan
contra la seguridad pblica, no configuran un ataque contra bienes jurdicos primarios o
inmediatos sino contra formas mediatas o secundarias de proteccin, vale decir, de
hechos o circunstancias que producen desorden y perturbacin social y que ponen en
crisis la seguridad ciudadana. Para Soler orden pblico es igual a la tranquilidad pblica
y confianza social en el seguro desenvolvimiento pacifico de la vida civil.
Las conductas definidas en este titulo configuran hechos criminales perturbadores
de la vida colectiva, por lo efectos (miedo, temor, intranquilidad) que producen en el
sentimiento de los individuos en general, frete a la incertidumbre de que tales hechos
se llevaran a cabo.
CAPTULO 1 INSTIGACIN A COMETER DELITO
Art. 209- El que pblicamente instigare a cometer un delito determinado
contra una persona o institucin, ser reprimido por la sola instigacin, con
prisin de 2 a 6 aos, segn la gravedad del delito y las dems circunstancias
establecidas en el artculo 41.
La disposicin proviene de la ley 20.642, cuyo texto fue restablecido por la ley
23.077. La diferencia con el texto original reside en el monto de la pena, que era de un
mes a cuatro aos. Las leyes 17.567 y 21.338 adems de introducir modificaciones,
tipificaron el delito de incitacin a cometer delitos o a la violencia colectiva, con una
agravante especfica y comn en los casos de instigacin o incitacin de delitos de
carcter subversivo.
La instigacin es un modo de determinar a otro a cometer un delito, o como dice
Zafarroni, significa hacer surgir en el autor la decisin al hecho, provocar que el autor
se decida. La instigacin supone siempre un estimulo directo al crimen, que implica la
exclusin de otros medios indirectos (consejo, propaganda de ideas), las incitaciones
sutiles (tentaciones o sugerencias veladas y ambiguas). La jurisprudencia resolvi que
la instigacin debe constituir un estimulo hacia el delito, debe realizarse en forma que
opere sobre la voluntad de otros, debe ser clara y determinada, debe revelar
evidentemente la intencin de que el delito se cometa, no debe confundirse la
intimacin con la simple propaganda de ideas.
La diferencia entre la instigacin del Art. 209 con la que se encuentra prevista en
el Art. 45 CP como forma de participacin criminal reside:
1. en que aquella siempre debe realizarse pblicamente, es decir, en un lugar publico o
en el marco de un numero indeterminado de personas
2. la induccin a la comisin del hecho punible debe estar dirigida a una generalidad de
individuos, en cambio la instigacin del Art. 45 CP debe dirigirse a uno o a varios
sujetos, pero siempre determinados
Ambas figuras se identifican solo en el plano subjetivo: el instigador en los dos casos
determina dolorosamente al instigado para que cometa el delito de que se trata,
La instigacin a cometer delitos admite cualquier medio de comisin. Lo que
importa es que el medio empleado se traduzca en un medio publico, vale decir,
utilizado en el marco de una generalidad de individuos indeterminados. La instigacin
debe realizarse en otros, esto es, con trascendencia hacia sujetos indeterminados. La
instigacin hecha pblicamente a una persona determinado no pasa de ser una forma
de participacin criminal.
El objeto de la instigacin es la comisin de un delito. La accin debe estar
dirigida a que el delito se consume, sea como autor o en cualquier otro grado de
204

participacin (no parece razonable admitir la instigacin a cometer una tentativa de

delito). El objeto de la instigacin debe ser un delito, es decir, un hecho tipificado como
tal en el CP o en las leyes complementarias Quedan excluidas las contravenciones, los
hechos no delictivos, y aquellos delitos tipificadamente militares. La norma comprende
cualquier delito, sean comunes o polticos, cualquiera sea la gravedad y la naturaleza
de la accin penal. No comprende a los delitos imprudentes, por cuanto subjetivamente
no pueden ser instigados.
Debe tratarse de un delito determinado, vale decir, circunstanciado. La
instigacin debe estar dirigida a la comisin de un delito concreto, individualizado en
sus circunstancias de persona, tiempo, modo y lugar. Los destinatarios del hecho
instigado deben ser una personas o una institucin. La doctrina entiende que el
trmino institucin comprende al Estado.
El delito se consuma con la sola instigacin, con prescindencia de la ejecucin
del hecho instigado. La cuestin dividi a la doctrina en los casos en que la instigacin
pblica ha tenido xito.
1. Algunos, si el sujeto recepto la instigacin y cometi el delito, por tratarse de una
figura subsidiaria del Art. 45 CP, queda excluido el Art. 209 y el sujeto resulta
responsable por participacin en el delito instigado.
2. Otros, si la instigacin ha tenido xito y el receptor ha cometido el otro delito, es
una hiptesis de concurso real entre la instigacin del Art. 209 y la del Art. 45 CP.
Otros se han inclinado por el concurso ideal
3. Otro sector, entendi que en cualquiera de los casos que se de, esto es, que se
cometa o no el delito instigado, resulta de aplicacin el Art. 209 CP.
La infraccion es de pura actividad y dolosa, abarcando el dolo el conocimiento del
carcter delictivo del hecho que se instiga. No queda comprendido el dolo eventual. La
perfeccin del delito exige que la instigacin haya sido percibida por el pblico en
general, no siendo suficiente la mera posibilidad de que ello ocurra. La pena debe ser
graduada segn la gravedad del delito (instigado) y las dems circunstancias del Art. 41
CP.
CAPTULO 2 ASOCIACIN ILCITA
FIGURA BSICA
Art. 210- Ser reprimido con prisin o reclusin de 3 a 10 aos el que tomare
parte en una asociacin o banda de tres o ms personas destinadas a cometer
delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociacin.
Para los jefes u organizadores de la asociacin el mnimo de la pena ser
de 5 aos de prisin o de reclusin.
Generalidades: El delito afecta la tranquilidad de la poblacin en general, por cuanto
la delincuencia organizada implica la amenaza a la seguridad persona y una mayor
cuota de alarma social. La delincuencia plural no solo aumenta el peligro para la
seguridad de los bienes y personas sino que facilita la consumacin de los atentados
criminales.
La figura bsica esta compuesta por tres elementos: a. la accin de formar parte
o conformar una asociacin criminal; b. numero mnimo de autores y c. un fin delictivo.
La materialidad del delito consiste en tomar parte (ser miembro o constituir)
una asociacin destinada a cometer delitos. La existencia de la asociacin exige como
presupuesto un acuerdo precio entre sus miembros para constituirla o, si ya estuviere
formada, la voluntad de asociarse a ella para prestarse mutuamente colaboracin en la
empresa delictiva.
La organizacin debe tener cierta permanencia vale decir, una relativa
estabilidad que revele la existencia de un contexto delictivo plural dedicado a un fin
criminoso. Se excluye a cualquier actividad delictiva llevada a cabo por un grupo de
individuos sea considerada una asociacin del Art. 210 y las meras agrupaciones o
asociaciones de delincuentes que se organizan de improviso, o en forma instantnea y
transitoria, para una finalidad criminal determinada. La pluralidad delictiva que la
constituye demanda una actividad delictiva continuada incompatible con una
cooperacin instantnea, Por tal razn es que el delito de cada miembro es permanente
y dura en tanto subsista esa condicin unida a la de otras dos o mas personas; en
suma, el delito requiere voluntades comunes hacia una empresa comn de cierta
duracin , continuidad.
205

Para la existencia de la asociacin, si bien se requiere un grado de organizacin,

no es necesario un rgimen estatutario o codificado, que los miembros se conozcan
entre si, que se organicen en conjunto o habiten en el mismo lugar, etc. Lo que importa
es q2ue exista una pacto de voluntades comunes en relacin con una organizacin cuya
actividad principal sea la de perpetrar hechos ilcitos en forma indeterminada. El
requisito de la organizacin se cumple con una mnima existencia grupal que revele una
accin comn en procura de objetivos criminales comunes.
Debe tratarse de la constitucin de una asociacin o banda, trminos utilizados
como sinnimos. La asociacin ilcita es un delito que se reprime per se, vale decir, por
el solo hecho de formar parte de ella, con prescindencia de la ejecucin de los delitos
que construyen el objeto del acuerdo.
Se trata de una figura autnoma que funciona independientemente de los delitos
que cometen sus miembros. Es una infraccion de pura actividad, de peligro abstracto y
se consuma por el simple hecho de formar parte de la asociacin criminal.
Los delitos ejecutados por los componentes de la asociacin deben ser juzgados
de acuerdo con las reglas comunes del concurso real, inclusive cuando el hecho
cometido requiera una misma modalidad de comisin, por ej. robo en banda. Es un
delito permanente y la consumacin se prolonga mientras perdure la asociacin.
Cuando la asociacin concluye, la consumacin cesa. La jurisprudencia resolvi al
respecto que la permanencia de la asociacin as como el nmero de miembros y la
pluralidad de planes delictivos, configuran elementos objetivos que deben ser probados
en el caso judicial.
La asociacin ilcita es un delito de forzosa pluralidad de autores. El art. 210 exige
un nmero mnimo de tres personas, sin lmites en el mximo, para la configuracin del
tipo.
La doctrina esta dividida respecto a la condicin que deben reunir los sujetos que
forman parte de la asociacin. Para el sector predominante, la asociacin debe estar
integrada por individuos capaces penalmente. Otros autores entienden que cualquier
persona, capaz o incapaz, puede ser sujeto activo del delito, de manera que el numero
mnimo podra completarse con un sujeto inimputable., La criminalidad del pacto no
reside en la punibilidad de sus autores sino en el peligro que implica el pacto en si
mismo, cualquiera que sean sus autores.
A la ley le importa el nmero de autores, no que sean imputables. Es suficiente
para constituir la sociedad criminal, que el incapaz sepa que se ha unido a otros o
puesto de acuerdo con ellos para cometer delitos. La inimputabilidad de unos no
excluye el castigo de los que poseen capacidad para delinquir. Un criterio similar debe
adoptarse respecto al sujeto que se encuentre prfugo o que no ha sido odo en el
proceso, o que obre en su favor una excusa absolutoria o la prescripcin de la accin.
En todas estas hiptesis, los sujetos deben ser computados a los fines de completar el
nmero mnimo legal, salvo que uno o ms de ellos hayan sido sobresedos o absueltos
judicialmente e implique quedar por debajo del mnimo legal, que derivara en la
desaparicin del delito.
El fin de la asociacin debe ser la de cometer delitos indeterminados, pues lo que
tipifica a la asociacin delictiva es el peligro de la variedad y de la repeticin de los
atentados criminales. Y esto es lo que distingue la asociacin delictiva del concurso de
varias personas en el delito.
Los hechos que son objetivo de la asociacin deben ser delitos, esto es conductas
tipificadas en el CP o en las leyes complementarias. Quedan abarcados solo los delitos
comunes y no aquellos con represin especial como los delitos polticos, no los hechos
contravencionales, ni las infracciones no criminales, y tampoco los delitos culposos.
El delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento del nmero que compone la
asociacin y la finalidad delictiva. El conocimiento del propsito de delinquir es
individual de cada uno de los miembros d la organizacin. Por lo tanto, la demostracin
de este elemento subjetivo es esencial en el caso judicial para probar la existencia del
delito.
La asociacin ilcita es un delito de intencin que se caracteriza por la orientacin
subjetiva dada a la accin inicial de formar parte del grupo criminal, esto es una accin
dirigida a una finalidad concreta: cometer un delito. Esta clase de infracciones es de las
denominadas delitos mutilados en dos actos, es decir, en los que la accin realizada
por el sujeto se constituye en un medio para una ulterior actuacin del propio autor,
que es el fin subjetivo que pretende alcanzar.

206

 La agravante: El ltimo prrafo del Art. 210 CP eleva el mnimo de la escala penal de
la figura bsica a 5 aos de prisin o reclusin para los jefes u organizadores de la
asociacin.
El jefe es el que comanda o dirige la asociacin, cualquiera sea el grado de
participacin en el ejercicio de l mando. Ejerce la mxima autoridad. Abarca a quien se
encuentra en el vrtice de la organizacin como tambin a aquellos que tengan
capacidad directiva y resolutoria. Puede tratarse de un jefe o ms, pues nada impide
que sean dos o ms que se distribuyan anlogas funciones directivas, zonas
geogrficas, etc.
El organizador es aquel que ha intervenido en las tareas de organizacin,
establecimiento o constitucin de la asociacin criminal. Es aquel que acomete los
programas o planes de accin, fines y medios de la empresa delictiva, recluta a los
miembros y distribuye entre ellos las tareas y los roles.
Como el artculo hace referencia a los jefes u organizadores de la asociacin
debe entenderse que se trata de una sociedad y organizada, funcionando de manera
que quedan fuera de la punibilidad las actividades tendientes a su organizacin o
constitucin.
FIGURA AGRAVADA
Art. 210 bis- Se impondr reclusin o prisin de 5 a 20 aos al que tomare
parte, cooperare o ayudare a la formacin o al mantenimiento de una
asociacin ilcita destinada a cometer delitos cuando la accin contribuya a
poner en peligro la vigencia de la Constitucin Nacional, siempre que ella
rena por lo menos dos de las siguientes caractersticas:
a. Estas integrada por 10 o ms individuos
b. Poseer una organizacin militar o de tipo militar
c. Tener estructura celular
d. Disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo
e. Operar en ms de una de las jurisdicciones polticas del pas
f. Estar compuesta por uno o mas oficiales o suboficiales de las
fuerzas armadas o de seguridad
g. Tener notorias conexiones con otras organizaciones similares
existente en el pas o en el exterior
h. Recibir algn apoyo, ayuda o direccin de funcionarios pblicos
La figura fue introducida por una reforma de urgencia a que fue sometido el CP en
1984, en el medio de una incipiente democracia por ley 23.077, llamada Proteccin del
orden constitucional y de la vida democrtica. Esta ley de reformas tiene dos objetivos:
uno, reprimir los atentados directos contra el orden constitucional y, el otro, combatir
dentro del marco del Estado de derecho, el terrorismo subversivo que el pas haba
padecido durante la era militar.
Esta figura agravada se distingue de la del Art. 210 por dos caractersticas:
a. los delitos que la asociacin esta destinada a cometer deben ser los agravados
por la calificante genrica que describe la contribucin a poner en peligro la CN
b. adems de las caractersticas que distinguen a toda asociacin ilcita (estar
formada por 3 o mas personas) deben poseer dos cualesquiera de ocho
propiedades que determinan que la asociacin sea significativamente peligrosa
para el mantenimiento del orden constitucional.
El delito presupone una asociacin ilcita simple destinad a cometer delitos (Art.
210 CP), la agravante genrica de contribuir a poner en peligro la vigencia de la CON
(Art. 227 ter CP) y la reunin de dos o mas de las condiciones de calificacin
enumeradas por el tipo (Art. 210 bis CP).
La accin material consiste en tomar parte, cooperar o ayudar a la formacin o
mantenimiento de una asociacin criminal destinada a cometer delitos. El tipo abarca
tanto al que es miembro de la organizacin como al promotor, es decir, a quien
participa en las tareas de formacin o constitucin de la asociacin. Tambin a quienes
prestan una ayuda material (econmica) para mantenerla.
La agravante solo resulta aplicable si la accin constitutiva del delito contribuye
a poner en peligro la vigencia de la CN. La agravante no alcanza a que este resultado
207

del peligro pueda afectar la vigencia de una constitucin provincial. Debe tratarse de
una contribucin significativa y real.
La perdida de la vigencia de la CN puede manifestarse a travs de hechos tales
como una extendida inobservancia de los derechos y garantas que consagra, en la
designacin o remocin de funcionarios o en la sancin de normas por mtodos ajenos
a ella, etc. El delito es de peligro concreto, por lo que resulta indiferente a los fines
consumativos que efectivamente se haya producido la afectacin de la vigencia de la
CN. Esta disposicin dio lugar a la crtica por parte de la doctrina por cuanto deja en
manos del juez el decidir cuando el hecho asume las caractersticas de un atentado
terrorista o subversivo que ha puesto en peligro la vigencia del orden constitucional.
Tratndose de una agravante basada en una circunstancia objetiva, funciona con
prescindencia del propsito perseguido por el autor. Es suficiente con que la accin de
ser miembro, de constituir o mantener una asociacin ilcita comn contribuya a poner
en peligro la vigencia de la CN.
La doctrina ha hecho notar la incongruencia con la agravante genrica del Art.
227 ter, consistente en aumentar el mximo de la pena de cualquier delito cuando
contribuya a poner en peligro la vigencia de la CN. Cabe destacar que dicha disposicin
excluye la aplicacin de la agravante cuando la misma circunstancia de calificacin se
encuentre contenida en el delito de que se trate, sea como tal o como un elemento
constitutivo del tipo legal. Por lo tanto, en la hiptesis que analizamos, siempre ser de
aplicacin el tipo agravado del Art. 210 bis. La dinmica comitiva exige a los fines
agravatorios, adems de que la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la
CN, que concurran dos o mas de las siguientes circunstancias de calificacin.
a. Que la asociacin este integrada por 10 o ms individuos. El limite de diez
integrantes esta previsto solo para el mnimo no para el mximo. Debe tratarse de
personas que formen parte de la organizacin. Si alguno de los miembros es oficial o
suboficial de las Fuerzas Armadas o de seguridad, la agravante no se multiplica. Los
individuos que ayuden o presten algn tipo de colaboracin a la asociacin, sin
formar parte de ella, no deben ser tenidos en cuenta.
b. poseer una organizacin militar o de tipo militar. Importa la presencia de una
estructura plural de tipo vertical, jerarquizada por cuadros y sometida a principios
castrenses como la disciplina, subordinacin y valor.
c. Tener estructura celular. Una banda que se constituye y funciona bajo un sistema
celular se caracteriza por el anonimato de sus miembros, circunstancia que, adems
de potenciar su capacidad operativa, impide o dificulta la identificacin de sus
componentes.
d. Disponer de armas de guerra o de explosivos de gran poder ofensivo. Hace
referencia a elementos o materiales cuyas caractersticas se encuentran
establecidas en la Ley Nacional de Armas y Explosivos 20.429 y su decreto
reglamentario 395.
e. Operar en mas de una de las jurisdicciones polticas del pas. Las jurisdicciones
polticas del pas son la Ciudad de Buenos Aires y los territorios provinciales. La
asociacin debe realizar sus operaciones, es decir, actuar como tal con prescindencia
de que hayan llevado a cabo sus finalidades criminales, en por lo menos dos de
estas jurisdicciones.
f. Estar compuesta por uno o mas oficiales o suboficiales de las Fuerzas Armadas o de
Seguridad. Abarca a los miembros de las Fuerzas Armadas argentinas en el rango
de oficiales o suboficiales (Ejercito, Marina y Aeronutica) o a los integrantes de las
fuerzas de seguridad (Polica Federal Arg., Prefectura Naval Arg., Gendarmera
Nacional). No estn comprendidos el soldado o combatiente ni el personal civil o
administrativo de la fuerza, salvo que ostenten el grado requerido por la norma.
Puede tratarse de un agente en actividad o retirado. Los miembros de esta fuerza,
para ser punibles, deben formar parte, ser miembros, de la asociacin delictiva.
g. Tener notorias conexiones con potras organizaciones similares existentes en el pas
o en el exterior. Se trata de contactos, ramificaciones, apoyo, informaciones, etc.,
notorio, vale decir, reales, existentes, de conocimiento pblico. La organizacin con
la que debe tener conexiones no debe necesariamente reunir las mismas
condiciones, sino similares, es decir, parecidas en cuanto a nmero de miembros,
estructura jerrquica, potencial operativo, fines, etc., sea que tenga su base en el
territorio nacional o fuera de el.
h. Recibir algn apoyo. Ayuda o direccin de funcionarios pblicos. Puede tratarse de
una ayuda de carcter econmica o de cualquier naturaleza. Lo que importa es que
208

la ayuda o direccin provengan de personas que, en el momento del hecho, renan

la calidad de funcionario pblico.

209

CAPITULO 3 INTIMIDACION PUBLICA

INTIMIDACION PBLICA
Art. 211- Ser reprimido con prisin de 2 a 6 aos, el que para infundir un
temor publico o suscitar tumultos o desordenes, hiciere seales, diere voces
de alarma, amenazare con la comisin de un delito de peligro comn, o
empleare otros medios materiales normalmente idneos para producir tales
efectos.
AGRAVANTE
Cuando para ello se empleare explosivos o agresivos qumicos o
materiales afines, siempre que el hecho no constituya delito contra la
seguridad publica, la pena ser de prisin de 3 a 10 aos.
Generalidades: La intimidacin pblica es un delito que se caracteriza
subjetivamente. El autor debe obrar para infundir un temor pblico o suscitar
tumultos o desordenes. Sin este propsito especifico, el delito desaparece, sin perjuicio
de configurar una contravencin policial contra el orden publico.
Sujeto activo puede ser cualquiera. Sujeto pasivo es el pblico en general, cuya
tranquilidad se ve alterada por la realizacin directa de las conductas intimidadas en el
tipo.
El delito consiste en hacer seales, dar voces de alarma, amenazar con la
comisin de un delito de peligro comn o emplear cualquier medio material
normalmente idneo para producir los efectos enunciados en la norma. La
consumacin coincide con la realizacin de las acciones tpicas independientemente de
que se logre el fin propuesto. Debe tratarse de medios materiales y la mencin de ellos
es meramente enunciativa.
1. Hacer seales: hacer gestos, movimientos o a cualquier accin claramente dirigida a
advertir la existencia de un peligro.
2. Dar voces de alarma: emplear el lenguaje oral de manera exagerada, elevando
considerablemente la voz con el mismo alcance y potencialidad que el caso anterior.
3. Amenazar con la comisin de un delito de peligro comn: anunciar o prometer, por si
o por medio de un tercero, la ejecucin de un hecho que rene las caractersticas de
los delitos de peligro comn, vale decir, que puedan afectar a un nmero
indeterminado de personas o cosas.
4. Emplear otros medios materialmente idneo: expresin genrica, abierta, cuyas
notas son: los medios empleados deben ser materiales y capaces para producir los
efectos enunciados en la norma.
La accin tpica debe recaer o tener efecto en el nimo de un nmero indeterminado de
personas.
La finalidad del autor debe ser
1. infundir un temor publico (provocar temor, miedo, pavor, pnico, etc. En el publico
en general, de que suceder el mal anunciado, algo peligroso o daino sobre sus
personas o bienes)
2. suscitar tumultos (desconcierto, confusin, alboroto, etc. en una multitud)
3. suscitar desrdenes (alteracin del orden y la tranquilidad en lugares en donde se
concentran un gran numero de persona, sean de carcter publico o de acceso
publico)
La infraccion es dolosa, de dolo directo, por cuanto exige la concurrencia de un
elemento subjetivo tpico: la finalidad de lograr los objetivos enunciados en la norma
(infundir un temor publico o suscitar tumultos o desordenes). Se trata de un delito de
pura actividad y de peligro concreto. La tentativa no es admisible. Se trata de un delito
de resultado cortado, en el que el injusto de la accin se fundamenta en una finalidad
pretendida por el sujeto, en una mera o alcanzar a travs de la propia accin.
Agravantes: De acuerdo al 2 prrafo del articulo, el delito se agrava si, con idntica
finalidad que la del primer prrafo, el autor empleare explosivos, agresivos qumico o
materias afines. La agravante es subsidiaria, es decir, que solo se aplica en la medida
que el hecho no constituya un delito contra la seguridad pblica, en cuyo caso resultan
de aplicacin las normas del Ttulo 8 CP.
INCITACION PBLICA A LA VIOLENCIA COLECTIVA
210

Art. 212- Ser reprimido con prisin de 3 a 6 aos, el que pblicamente

incitare a la violencia colectiva contra grupos de personas o instituciones, por
la sola incitacin.
El delito consiste en incitar (estimular a alguien para que haga una cosa)
pblicamente (ante un numero indeterminado de personas) a la violencia colectiva
contra grupos de personas o instituciones.
Existen divergencias en la doctrina respecto a la conducta de instigar entendida
como la determinacin directa a la comisin de un delito que prev le Art. 45 CP. La
incitacin es un medio indirecto y ms amplio de estimular la comisin de delitos en
forma indeterminada, mientras que la instigacin se traduce en un medio directo
dirigido a la comisin de uno o varios delitos determinados.
La conducta tpica consiste en incitar, vale decir, estimular, dar confianza para,
aconsejar, por cualquier medio pero en forma indeterminada, a otra persona/s para que
realicen actos de violencia generalizada contra otros grupos de personas. Debe
tratarse de una violencia colectiva, que comprende la incitacin a cometer delitos. La
frmula abarca la violencia fsica, el empleo de fuerza fsica contra un conjunto
indeterminado de personas.
Los actos de violencia deben tener alcance general, con participacin de grupos
de personas, antagnicas o no, entre si. Son acciones que recaen sobre victimas
indeterminadas. La incitacin, para ser tpica, debe ser pblica, es decir, que haya sido
captada por un conjunto indeterminado de individuos, aunque no se logren los fines
perseguidos por el autor.
La infraccion es dolosa, de peligro abstracto y de pura actividad. Se consuma por
la sola incitacin, con prescindencia de que se hayan producido actos de violencia
colectiva. Carece de relevancia el mvil del autor.

211

CAPITULO 4 APOLOGIA DEL CRIMEN

Art. 213- Ser reprimido con prisin de un mes a un ao el que hiciere
pblicamente y por cualquier medio la apologa de un delito o de un
condenado por delito.
La apologa se ha caracterizado por constituir una suerte de instigacin indirecta
a cometer un delito, por cuanto cuando se elogia un hecho considerado como tal, o a la
persona de su autor en realidad lo que se esta haciendo es instigar o inducir a alguien a
cometer esos hechos, aun cuando no se determine contra que persona o institucin
deban ser perpetrados.
El delito consiste en hace pblicamente y por cualquier medio la apologa de un
delito o de un condenado por delito. Apologa, segn del Diccionario de la Lengua,
quiere decir discurso de palabra o por escrito, en defensa o alabanza de personas o
cosas. En nuestro caso, la exaltacin o el elogio deben estar referidos a un delito
(apologa de un hecho punible) o de un condenado por delito (apologa de un autor
punible).
La apologa debe versar sobre un delito concreto, vale decir, sobre un delito
efectivamente cometido, que efectivamente ocurri en la realidad y que encuadra en
una norma del CP o leyes complementarias. La norma no incrimina el elogio de lo que la
ley tiene por punible, vale decir, la figura tipificada en el CP (que son meras
abstracciones legislativas). La apologa debe referirse a un delito, consumado o
tentado, realmente cometido, aunque no judicialmente declarado tal. Quedan al
margen de la punibilidad la apologa de una contravencin o falta policial o
administrativa o de hechos atpicos o conductas desviadas rechazadas socialmente.
La apologa puede versar tambin sobre un condenado por delito, es decir, una
persona sobre quien ha recado una sentencia que declara su culpabilidad respecto a un
delito concreto y determinado y de la cual deriva la aplicacin de una pena. Debe
tratarse de una sentencia condenatoria firma, pues, quien no tiene sobre si el peso de
la cosa juzgada, no es un condenado sino un procesado. La sentencia condenatoria
puede y hacer referencia a la autora en el hecho o solo a la participacin en el,
cualquiera sea su grado. Queda fuera la apologa de un procesado por delito.
No configura el delito las opiniones o criticas. La apologa puede hacerse por
cualquier medio. LA ley supedita la punibilidad a que haya sido hecha pblicamente,
vale decir, dirigida a un nmero indeterminado de personas. La punibilidad puede darse
por el lugar en que se lleva a cabo la accin, en general en lugares pblicos, etc. O bien
por el medio empleado por el autor que permitan hacer llegar a un nmero
indeterminado de personas. La apologa en privado o dirigida a una persona \s
determinadas, no es punible.
La infraccion es dolosa, siendo suficiente el dolo eventual. El tipo no requiere de
ningn elemento subjetivo especial ni de ningn mvil en el autor. El delito es de
peligro, de pura actividad y se consuma en el mismo momento en que se hace pblica
la apologa, sin que se requiera de resultado alguno. La tentativa no parece admisible.
La apologa de una pluralidad de delitos o de condenados en un mismo contexto de
accin no multiplica la infraccion, circunstancia que solo tiene efecto al ponderar la
sancin a aplicarse.
CAPITULO 5 OTROS ATENTADOS CONTRA EL ORDEN PUBLICO
Art. 213 bis- Ser reprimido con reclusin o prisin de 3 a 8 aos el que
organizare o tomare parte en agrupaciones permanentes o transitorias que,
sin estar comprendidas en el Art. 210 de este Cdigo, tuvieren por objeto
principal o accesorio imponer sus ideas o combatir las ajenas por la fuerza o
el temor, por el solo hecho de ser miembro de la asociacin.
Determina un tipo subsidiario del delito de asociacin ilcita del Art. 210, vale
decir, que si la organizacin se constituye como una asociacin destinada a cometer
delitos, el tipo del Art. 213 bis queda desplazado por el Art. 210.
El delito consiste en organizar o tomar parte en una agrupacin cuyo objetivo
principal o accesorio reside en imponer las propias ideas o combatir las ajenas por la
fuerza o el temor. Toda otra finalidad queda al margen.
Los medios aptos para lograr los objetivos son la fuerza (fsica) o el temor
(intimidacin). No estn comprendidos otros medios.
Subjetivamente el delito es doloso, de dolo directo y se consuma por el solo hecho
de ser miembro de la asociacin. Alguna doctrina entiende que, cuando la accin es la
212

de organizar el delito queda consumado cuando la agrupacin queda organizada,

circunstancia que torna admisible la tentativa.

213

TITULO 9 DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LA NACION

Bien jurdico protegido: Tienden a la proteccin de la seguridad exterior del Estado,
vale decir, al Estado mismo en el marco de sus relaciones internacionales. La tutela
tiene en mira al Estado y sus vinculaciones con otras organizaciones estatales o supra
estatales. Cuando se afectan dichas relaciones se afecta la seguridad del Estado. Son
delitos polticos.
TRAICION A LA NACION
Art. 214- Ser reprimido con reclusin o prisin de 10 a 25 aos o prisin o
reclusin perpetua y en uno u otro caso inhabilitacin absoluta o perpetua,
siempre que el hecho no se halle comprendido en otra disposicin de este
Cdigo, todo argentino o toda persona que debe obediencia a la Nacin por
razn de su empleo o funcin publica, que tomare las armas contra esta, se
uniere a sus enemigos o les prestare cualquier ayuda o socorro.
La traicin a la Nacin es un delito que se encuentra definido en el Art. 119 CN:
La traicin contra la Nacin consistir nicamente en tomar las armas contra ella, o en
unirse a sus enemigos prestndoles ayuda y socorro. El Congreso fijara por una ley
especial la pena de este delito; pero ella no pasara de la persona del delincuente ni la
infamia del reo se transmitir a sus parientes de cualquier grado.
La doctrina ha hecho notar ciertas diferencias entre el texto constitucional y el
Art. 214 PN:
1. Art. 119 CN: define como conductas: a. tomar las armas contra la Nacin y b. unirse
a los enemigos prestndole ayuda y socorro.
2. Art. 214 CP: define como conductas: a. tomar las armas contra la Nacin; b. unirse a
los enemigos; y c. prestarle cualquier ayuda o socorro
La doctrina mas extendida ha entendido que por imperio del Art. 31 CN, debe
prevalecer el precepto constitucional, de manera que las acciones tpicas del delito
serian tomar las armas contra la Nacin o unirse al enemigo prestndole ayuda y
socorro.
El delito de traicin exige como presupuesto la existencia de una situacin de
guerra exterior. La guerra internacional consiste en una lucha entre las fuerzas armadas
de dos o mas Estados, con el objetivo de obligar al adversario, por medio de la victoria,
a admitir determinada solucin en una divergencia internacional, genera ciertos
derechos y obligaciones reciprocas entre los pases beligerantes y aquellos que
permanecen fuera de la contienda, que constituyen lo que en derecho internacional se
denomina estado de guerra. La traicin solo puede cometerse durante la vigencia de
esta situacin, la cual comienza con la declaracin formal de la guerra o con la
iniciacin de las acciones blicas de hecho aunque no haya sido objeto de una
declaracin formal, y termina con la celebracin de un tratado de paz o bien con otras
formas de poner fin al conflicto. El delito solo se puede dar entre el comienzo y el final
de la guerra.
Tomar las armas quiere decir participar en acciones blicas, ofensivas o
defensivas, en el frente de batalla o en la retaguardia, junto a las filas enemigas de la
Nacin. Puede tratarse de un ejercito regular o irregular, siendo suficiente que el autor
se aliste en el para luchar contra nuestro pas. No es preciso que efectivamente haya
entrado en combate o que el agente se encuentre armado.
La traicin es una infraccion subjetivamente configurada que requiere del autor
una finalidad especfica: el enrolamiento en las fuerzas enemigas para combatir contra
la Nacin. Cualquier otra finalidad queda fuera del marco tpico. El autor debe obrar con
la voluntad dirigida a alistarse en las filas enemigas para combatir a la Nacin, en el
marco de una decisin libre y voluntariamente asumida.
Tambin se comete el delito unindose al enemigo y prestndole ayuda y
socorro. Que el agente se una al enemigo significa que se incorpore a el, le preste
ayuda y socorro, es decir, contribuya o coopere materialmente a su actividad blica.
Segn Soler, ayuda y socorro es todo aquello que tiene carcter de cooperacin al
esfuerzo guerrero del enemigo que contribuya a mejorar su posicin militar con relacin
a la nacional.
Sujetos activos del delito pueden ser tanto un argentino cuya nacionalidad haya
sido adquirida por atribucin legal (argentino nativo) o por peticin) argentino
naturalizado), como tambin toda persona que deba obediencia a la Nacin por razn
de su empleo o funcin publica. No estn comprendidos los argentinos que han perdido
214

la ciudadana, pero si lo estn los inhabilitados para el ejercicio de ciertos derechos

polticos inherentes a la ciudadana, como tambin los que poseen doble nacionalidad.
Con arreglo al Art. 218 CP, el circulo de autores se amplia a los extranjeros
residentes en el territorio argentino, con excepcin de los funcionarios diplomticos y
de los nacionales de los pases en conflicto, segn las reglas de los tratados
internacionales o del derecho de gentes. En estos casos la pena aplicable es la
correspondiente a la tentativa (Art. 44 CP).
El delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento de la situacin de guerra
exterior y la voluntad de llevar a delante las conductas tpicas. El tipo no requiere de
ninguna motivacin. La infraccion, que es de pura actividad yd e peligro abstracto, se
consuma con la realizacin de las acciones tpicas, independientemente de que se
hayan logrados los fines o se haya efectivamente entrado en combate. La doctrina
admite la tentativa.
AGRAVANTE
Art. 215- Ser reprimido con reclusin o prisin perpetua el que cometiere el
delito previsto en el artculo precedente, en los casos siguientes:
1. si ejecutare un hecho dirigido o someter total o parcialmente la nacin al
dominio extranjero o a menoscabar su independencia o integridad
2. si indujere o decidiere a una potencia extranjera a hacer la guerra contra
la Repblica
Presupone el delito de traicin del Art. 214, es decir, es una figura dependiente
donde el autor debe haber tomado las armas contra la Nacin o haberse unido a sus
enemigos prestndoles ayuda y socorro.
La traicin se agrava por:
1. La finalidad que inspira la conducta del autor (Art. 215 inc. 1): se configura
cuando el autor comete el delito de traicin con el propsito de cometer, total o
parcialmente, a la Nacin al dominio extranjero o a menoscabar su independencia
o integridad. El sometimiento de la Nacin al dominio extranjero implica su
desaparicin como Estados soberano e independiente de la comunidad de las
naciones. El menoscabo de la independencia e integridad deriva en la entrega de
los poderes del Estado o de sus polticas o estrategias a favor de un estado
extranjero. La agravante concurre aun cuando la finalidad perseguida no se haya
alcanzado.
2. Por una conducta participativa en un proceso enderezado a que una potencia
extranjera se involucre en una guerra contra nuestro pas (Art. 215 inc. 2): L
induccin (modo directo de instigacin) o la decisin (hacer tomar una resolucin
acerca de algo) a un estado extranjero para que haga la guerra a nuestro pas
significan conductas que se han llevado a cabo a favor de la iniciacin del
conflicto o de su continuacin. Si, no obstante la intervencin del agente, la
guerra se decidi por otras razones, la agravante no resulta aplicable.
La agravante es subjetiva. Se consuma cuando se comete la traicin con la finalidad
de lograr los objetivos establecidos en la norma. Se trata de un delito de intencin con
las caractersticas de los delitos de resultado cortado, en los que el autor pretende
lograr un objetivo o meta a alcanzar mediante la conducta inspirada en tal finalidad.
CONSPIRACION PARA LA TRAICION
Art. 216- Ser reprimido con reclusin o prisin de 1 a 8 aos, el que tomare
parte en una conspiracin de dos o mas personas, para cometer el delito de
traicin, en cualquiera de los casos comprendidos en los articulos
precedentes, si la conspiracin fuera descubierta antes de empezar su
ejecucin.
El precepto regula un acto preparatorio, que por regla general es impune, con
respecto al delito de traicin, al condicionar el castigo de la conspiracin a su
descubrimiento antes de empezar la ejecucin, lo que impide los actos de tentativa,
pues, una vez llevado a cabo el acuerdo para cometer la traicin, el delito ya esta
consumado. Antes de ese momento, no hay nada.
La disposicin alcanza solo a los artculos precedentes, es decir a los Art. 214 y
215 CP.
El delito consiste en tomar parte en una conspiracin de dos o mas personas
cuyo propsito es el de cometer el delito de traicin. La conspiracin implica la
existencia de un concierto de individuos que ejecutan un plan previamente determinado
215

para consumar un delito de traicin tambin determinado. La determinacin del delito

requiere la individualizacin del acto en que consistir la traicin, mediante la
especificacin de las circunstancias de modo y tiempo, aunque no se hayan establecido
los pormenores. No se adecua al tipo el acuerdo para cometer una traicin
indeterminada porque no significa un acto preparatorio.
El nmero mnimo de intervinientes en el hecho deben ser dos, sin lmites ene.
Mximo. El grupo puede estar constituido por cualquier persona, siempre que uno de
ellos, al menos, rena la condicin exigida para la traicin. La conspiracin se consuma
con el mero acuerdo de voluntades para concretar el plan trazado. Se trata de un delito
de peligro abstracto y doloso, sin que pueda ser posible su comisin a titulo de dolo
eventual.
EXCUSA ABSOLUTORIA
Art. 217- Quedara eximido de pena el que revelare la conspiracin a la
autoridad, antes de haberse comenzado el procedimiento
Regula un supuesto de exencin de pena solo a favor de quien ha revelado la
existencia de una conspiracin para cometer el delito de traicin a la Nacin, con lo cual
se impide o desbarata el plan. La revelacin, generalmente es obra de un delator, solo
beneficia a su autor cuando ha sido voluntaria, es decir , sin que haya mediado
coaccin o cualquier acto que implique algn modo de compulsin o coercin. La ley
exige que la revelacin sea hecha antes de haberse comenzado el procedimiento,
vale decir, antes de que la autoridad investida para investigar delitos (polica o Poder
Judicial) haya iniciado formalmente las actuaciones sumariales tendientes a la
averiguacin de la conspiracin. La excusa es personal y solo beneficia al autor de la
revelacin, no a los dems que persistan en llevar adelante el plan conspirativo. El
beneficio solo alcanza a la eximicin de la pena, no a las dems consecuencias del
delito.
TRAICION CONTRA POTENCIA ALIADA
Art. 218- Las penas establecidas en los artculos anteriores se aplicaran,
tambin, cuando los hechos previstos en ellos fueren cometidos contra una
potencia aliada de la Republica, en guerra contra un enemigo comn.
Se aplicara asimismo a los extranjeros residentes en territorio
argentino, salvo lo establecido por los tratados o por el derecho de gentes,
acerca de los funcionarios diplomticos y los nacionales de los pases en
conflicto.
En este caso se aplicara la pena disminuida conforme a lo dispuesto en
el artculo 44
La 1 parte del artculo trata la traicin contra una fuerza aliada, que es una
traicin contra la Nacin. La dinmica comitiva del delito requiere como elemento del
tipo objetivo, la existencia de una guerra contra un enemigo comn y que un Estado
extranjero y la Argentina acten como aliados en dicho conflicto. Ser autor del delito
de traicin, en el marco de ese conflicto blico, quien tome las armas contra la potencia
aliada y se una al enemigo comn prestndole ayuda y socorro. El efecto del artculo es
ampliar el objeto sobre el cual recae la traicin. Siempre se tata de un hecho de un
argentino.
La 2 parte del articulo extiende la punibilidad a los extranjeros residentes en el
territorio argentino, es decir a aquellas personas que siendo nacionales de un estado
extranjero y no habiendo adquirido la a ciudadana argentina viven en el pas, en forma
permanente o transitoria. Quedan al margen los extranjeros que se encuentran en el
territorio de visita como turistas o en transito, y por imperio de la ley, los funcionario
diplomticos y los nacionales de los pases en conflicto. En estos supuestos se aplicara
la pena disminuida conforme a lo dispuesto por el Art. 44.

216

CAPITULO 2 DELITOS QUE COMPROMETEN LA PAZ Y LA DIGNIDAD DE LA

NACION
Bien jurdico tutelado: Las figuras atentan contra la integridad de la Nacin en cuanto
se refiere a su seguridad exterior y a su soberana, pero, especficamente, la tutela
apunta a las relaciones que existen entre le Nacin y los dems Estados en tiempos de
paz, las que podran versa comprometidas o envueltas en un conflicto armado como
consecuencia de los delitos que en el estn previstos.
Estos delitos se diferencias de los del capitulo anterior, en cuento no presuponen
una situacin de guerra exterior sino, al contrario, una situacin de paz.
ACTOS MATERIALES HOSTILES
Art. 219- Ser reprimido con prisin de 1 a 6 aos, el que por actor materiales
hostiles no aprobados por el gobierno nacional, diere motivos al peligro de
una declaracin de guerra contra la Nacin, pusiere a sus habitantes a
experimentar vejaciones o represalias en sus personas o en sus bienes, o
altere las relaciones amistosas del gobierno argentino comn gobierno
extranjero.
Si de dichos actos resultaren hostilidades o la guerra, la pena ser de 3
a 15 aos de prisin o reclusin.
El delito consiste en ejecutar actos materiales hostiles, de los cuales derive la
probabilidad (peligro) de una declaracin de guerra contra la Nacin, que se exponga a
los habitantes a experimentar vejaciones y represalias en sus personas o bienes o que
se alteren las relaciones amistosas del gobierno argentino con un gobierno extranjero.
Segn Creus, la accin tpica es dar motivos, es decir, en crear los peligros
enunciados mediante la realizacin de los actos hostiles.
La dinmica comitiva tpica pareciera exigir la concurrencia de dos conductas que,
realizadas autnomamente no configuran el delito. Son delitos compuestos de varios
actos, ya que el tipo requiere no solo de la ejecucin de actos materiales hostiles sino
que adems se den motivos que generen el peligro real de aparicin de las situaciones
previstas en las disposiciones.
Por lo tanto, el acto hostil en si mismo, es decir, aquel de cuya ejecucin no
deriven estas consecuencias, no es pueble.
Un acto hostil cuando esta vinculado o representa un el mismo acciones propias
de un conflicto armado. Son actos del enemigo, de tipo militar, actos de guerra,
ejecutados por un particular contra una Nacin extranjera o sus habitantes o bienes. Ej.
actos de alistamiento o convocatorias a las armas, los actos de fuerza o agresin
armada, la concentracin de tropas en las fronteras, etc.
Debe tratarse de actos materiales y no simples manifestaciones del
pensamiento y deben ser actos no aprobados por el gobierno nacional. La aprobacin
de estos actos solo puede provenir del ejercicio legitimo de las facultades consagradas
en el Art. 99, inc. 15 CN al PEN (El Presidente de la Nacin tiene las siguientes
facultades Declara la guerra y orden represalias con autorizacin y aprobacin del
Congreso) y el Art. 75, inc. 25 (Corresponde al Congreso Autorizar al PEN para
declarar la guerra y hacer la paz), 26 (Facultar al PEN para ordenar represalias, y
establecer reglamentos para las presas) y 28 (Permitir la instruccin de tropas
extranjeras en el territorio de la Nacin, y la salida de las fuerzas nacionales fuera de el)
al PLN.
Los actos hostiles son punibles en la medida que de ellos resulte el peligro de una
declaracin de guerra contra la Nacin (situacin objetiva de peligro real acerca de la
probabilidad de un conflicto armado), exposicin de sus habitantes a experimentar
vejaciones (actos humillantes, molestias, persecuciones, etc.) o represalias (retribucin
del dao recibido por parte del pas que ha sido victima del acto hostil) en sus personas
o bienes, o la alteracin de las relaciones amistosas del gobierno argentino con un
gobierno extranjero (cambios en las relaciones diplomticas).
Sujeto activo puede ser cualquier persona, nacional o extranjero; sujeto pasivo
son los habitantes de la Nacin, es decir a los nacionales y extranjeros residentes.
El delito es doloso, de peligro concreto y se consuma cuando, como consecuencia
del acto hostil, se produce la situacin de peligro que la norma describe. Para Creus se
trata de un delito de resultado, que se manifiesta en un peligro concreto en los dos
primeros casos y en una lesin en el tercero.
217

La mayor penalidad se aplica si de los actos hostiles resultan las hostilidades o la

guerra. La agravante comprende untito de resultado preterintencional no abarcados por
el dolo del autor.
VIOLACIN DE OMPROMISOS INTERNACIONALES
Art. 220- Se impondr prisin de 6 meses a 2 aos, al que violare los tratados
concluidos con naciones extranjeras, las treguas y armisticios acordados
entre la republica y la potencia enemiga o entre sus fuerzas beligerantes de
mar o tierra o los salvoconductos debidamente expedidos.
La materialidad tpica consiste en violar (romper, quebrantar, desconocer, etc.) un
tratado concluido con una potencia extranjera, una tregua o un armisticio convenido o
suscripto entre la Argentina y una potencia enemiga, o entre sus fuerzas beligerantes
de mar o tierra, o los salvoconductos debidamente expedidos.
El delito presupone siempre una situacin de conflicto armado entre ambos
pases, pero solo puede cometerse cuando las hostilidades han cesado como derivacin
de la existencia del acuerdo de paz entre los estados beligerantes.
La tregua es la suspensin de las actividades blicas, por un tiempo
determinado y por razones circunstanciales, por ejemplo, la conmemoracin de ciertas
fechas (Navidad y Ao Nuevo, etc.). El Armisticio persigue la finalizacin de la guerra,
implica la suspensin de las operaciones armadas. El salvoconducto es un documento
que se expide a favor de determinada persona para que pueda circular por una zona de
guerra.
El delito es doloso, de peligro abstracto y de pura actividad, que se consuma
cuando se produce la violacin de los tratados de los espacios de paz conseguidos
mediante los acuerdos entre las potencias beligerantes o de los permisos concedidos
para atravesar las zonas de conflicto.
VIOLACIN DE INMUNIDADES
Art. 221- Ser reprimido con prisin de 6 meses a 2 aos, el que violare las
inmunidades de jefe de un Estado o del representante de una potencia
extranjera.
Otorga relevancia al peligro de las relaciones internacionales amistosas ante los
ataques a los dignatarios extranjeros en el territorio de nuestro pas. Reprime la mera
violacin de las inmunidades del Jefe del Estado o del representante extranjero, aun
cuando el hecho no haya realmente afectado las relaciones entre ambas naciones.
Sujeto activo puede ser cualquier persona, siempre que se encuentre dentro del
territorio nacional. La doctrina ha entendido que, siempre que el agente este dentro del
territorio, puede ser tambin autor el sbdito del pas al que pertenece el representante
extranjero. Algunos estiman difcil que el particular pueda cometer el delito, ya que solo
puede ser autor aquel que tenga facultades jurisdiccionales (un juez) que le permitan
quebrantar las inmunidades o privilegios del diplomtico. Sujeto pasivo solo puede ser
el jefe de un Estado o el representante de una potencia extranjera, mientras se
encuentren en la Republica.
Jefe de Estado es la mxima autoridad poltica del Estado, sea que pertenezca a
un gobierno de facto o a un gobierno de iure. Pueden tratarse del presidente, el rey, el
primer ministro, el Papa, etc. Representantes de una potencia extranjera son aquellos
que tienen rango diplomtico. No estn comprendidos los cnsules, agentes, ni
enviados comerciales, porque carecen de representacin poltica.
El delito consiste en violar las inmunidades del jefe de Estado o del representante
de la potencia extranjera, es decir, en quebrantar, desconocer dichos privilegios de un
dignatario extranjero, siempre que la accin se realice dentro del territorio nacional o en
los lugares sometidos a su jurisdiccin. Lo que importa es que la violacin de la
inmunidad se produzca en el territorio nacional, aun cuando el sujeto pasivo se halle
fuera de el.
Las inmunidades son los privilegios de que gozan ciertas personas, que se
traducen en un tratamiento especial y extraordinario establecido por la costumbre y los
tratados internacionales, en virtud de las cuales adquieren inviolabilidad personal
estando exentos de la aplicacin de la legislacin local. La inmunidad, dice Nez, es
una consecuencia de la llamada extraterritorialidad, que implica la ficcin de que dichas
personas sern tratadas como si no estuvieran en el territorio del Estado cuyo poder
coercitivo est restringido.
218

La inmunidad puede ser originaria o derivada. Es originaria cuando se limita solo

a la persona del jefe del Estado o del representante extranjero, y derivada cuando se
extiende a otra categora de personas (personal administrativo y tcnico, familia del
agente diplomtico, etc.). El privilegio es personal cuando se hace referencia a las cosas
relacionadas con la misin (residencia particular) sobre las que ciertas medidas de
coercin estn vedadas (embargo).
La infraccion es dolosa, de peligro abstracto y de pura actividad, que se consuma
en el momento que se quebranta el privilegio diplomtico.
REVELACIN DE SECRETOS POLITICOS O MILITARES
REVELACIN DOLOSA
Art. 222- Ser reprimido con reclusin o prisin de 1 a 6 aos, el que revelare
secretos polticos o militares concernientes a la seguridad, a los medios de
defensa o a las relaciones exteriores de la Nacin.
El delito que presupone una situacin de paz, consiste en revelar secretos de
naturaleza poltica o militar, concernientes a la seguridad, a los medios de defensa o a
las relaciones exteriores de la Nacin.
La revelacin del secreto sucede cuando se lo pone de manifiesto o en el
conocimiento de alguien que no pertenece al crculo de personas obligadas a
mantenerlo. El secreto existe en la medida que se mantenga dentro de una esfera de
personas autorizadas a conocerlo. Debe tratarse de algo oculto ignorado por el pblico
en general. El secreto desaparece cuando ha tomado estado pblico por cualquier
forma.
El sujeto activo puede ser cualquier persona, inclusive un funcionario publico.
La infraccion es dolosa, de peligro abstracto y se consuma con la sola revelacin
del secreto, aun cuando no se comprometa la seguridad exterior de la Nacin.
ESPIONAJE POR OBTENCION.
En la misma pena incurrir el que obtuviere la revelacin del secreto.
Es la figura del espionaje propiamente dicha, que se caracteriza por la particular
actividad del autor. Solo se es espa cuando se busca o persigue el logro de una
determinada informacin. Sin este designio el espionaje desaparece, por mas que el
agente acceda o tenga conocimiento, por otros medios de lo que debe quedar en
secreto.
El delito consiste en obtener (lograr, conseguir, tomar conocimiento) la revelacin
de un secreto de tipo poltico o militar relacionado con la seguridad, la defensa o las
relaciones exteriores de la Nacin. Se trata de una hiptesis de codelincuencia
necesaria: el autor de la revelacin y el que la obtiene. Sin revelacin no hay espionaje
posible.
La infraccion es dolosa, de peligro abstracto y se consuma en el momento en que
se obtiene la informacin buscada.

219

ULTRAJE A LOS SIMBOLOS NACIOANLES O EMBLEMAS PROVINCIALES

Ser reprimido con prisin de 1 a 4 aos, el que pblicamente ultrajare
la bandera o el escudo o el himno de la Nacin o de los emblemas de una
provincia argentina.
El bien jurdico tutelado reside en la dignidad y el prestigio de los smbolos
patrios. La accin material del delito consiste en ultrajar los smbolos nacionales o
provinciales, vale decir, humillarlos, agraviarlos, etc. Por cualquier medio, por ejemplo,
materiales (destruirlos, quemarlos, pisotearlos, escupirlos, etc.) por escrito (leyendas
injuriosas) o de palabra (expresiones ofensivas). Se trata de un delito de sujeto activo
diferenciado, que puede ser cometido por cualquier persona, sea argentino nativo o
naturalizado o extranjero.
Se trata de un tipo activo que solo puede cometerse por actos positivos de ultraje.
No esta comprendido el simple menosprecio. Los actos de irreverencia, por ejemplo, no
rendir homenaje o veneracin a la bandera, no saludarla o permanecer de pie cuando
es izada, etc. O las conductas indiferentes o neutras, quedan al margen.
Excepcionalmente puede cometerse por omisin cuando el omitente se encuentra
obligado a rendir homenaje al smbolo oficial (posicin de garante) como los
funcionarios policiales, abanderado, etc.
Los smbolos protegidos son la bandera, escudo e himno nacional y los emblemas
provinciales. Quedan excluidos otros smbolos, signos, distintivos o emblemas, aunque
lleven los colores patrios, por ejemplo, la escarapela, monedas metlicas con escudos,
insignias o condecoraciones oficiales, la banda y el bastn presidenciales, etc.
No quedan comprendidos en la disposicin los smbolos o emblemas municipales.
El ultraje solo es punible en la medida que se lo realice pblicamente, es decir, en
lugares que por su naturaleza permitan que la accin pueda llegar o ser advertida por
cualquiera. El sitio puede ser publico que se caracteriza por estar librado a un numero
indeterminado de personas; abierto al publico, que es aquel en que el acceso del
publico solo esta permitido en indeterminados momentos o en circunstancias
especiales; o privado expuesto al publico, cuando el sitio permite a las personas por
sus particulares caractersticas, ver lo que all se hace. Lo que importa no es el nmero
ni la indeterminacin de personas en un sitio determinado, sino la naturaleza del lugar
en donde se lleva a cabo la conducta.
Carece de relevancia que el smbolo o el emblema sean oficiales o privados, ya
que lo que cuenta no es la propiedad sobre ellos sino lo que ellos representan.
Subjetivamente el delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento del smbolo
patrio. El error sobre esta circunstancia excluye la culpabilidad. Se trata de un tipo de
pura actividad, cuya consumacin coincide con el momento en que se realizan los actos
de ultraje. La tentativa es admisible.
REVELACIN CULPOSA
Art. 223- Ser reprimido con prisin de un mes a un ao e inhabilitacin
especial por doble tiempo, el que por imprudencia o negligencia diere a
conocer los secretos mencionados en el artculo precedente, de los que se
hallare en posesin en virtud de su empleo u oficio.
Se trata de una figura culposa de autor calificado solo puede cometer el delito
quien se halla en posesin de un secreto en razn de su oficio o empleo.
La conducta punible consiste en dar a conocer (revelar, poner en conocimiento
de otra persona, etc.) un secreto de los mencionados en el Art. 222, a cuyo
conocimiento el agente ha llegado en virtud de su oficio o empleo.
Si lo revelado es un secreto distinto de los del Art. 222, el hecho queda al margen
de la punibilidad.
Es una infraccion especial propia que se consuma en el momento en que se da a
conocer el secreto a otro.
ESPIONAJE POR INTRUSION
Art. 224- Ser reprimido con prisin de 6 meses a 2 aos, el que
indebidamente levantare planos de fortificaciones, buques, establecimientos,
vas u otras obras militares u/o se introdujere con tal fin, clandestina o
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engaosamente, en dichos lugares, cuando su acceso estuviere prohibido al

pblico.
Contempla dos tipos de espionaje:
1. Espionaje real o verdadero (1 parte): consiste en levantar indebidamente planos de
fortificaciones, buques, establecimiento, vas u otras obras militares. La enumeracin
es solamente enunciativa. La conducta tpica debe ser indebida, esto es, contraria
a una disposicin que, expresa o tcitamente, la prohbe. El obrar del autor debe ser
exclusivamente doloso, abarcando el dolo el conocimiento de la prohibicin. El error
o la buena fe excluyen la culpabilidad. Es un delito de pura actividad, que se
consuma con la realizacin de la conducta tpica, vale decir, con el levantamiento de
los planos. La tentativa es posible.
2. Espionaje por intrusin propiamente dicho (2 parte): consiste en introducirse en
lugares o zonas militares, en las que el acceso esta vedado al publico en general. Las
prohibiciones deben ser por causas de seguridad, defensa o relaciones exteriores de
la Nacin. Si la prohibicin obedece a otras causas, la penetracin no resulta punible
a este titulo. El hecho solo es punible en la medida que se lo realice en forma
clandestina o engaosamente, vale decir, en forma oculta o mediante fraude.
Subjetivamente, el delito es doloso y como en el supuesto anterior, el dolo debe
abarcar el conocimiento de la materia de prohibicin. Sin embargo, el tipo exige la
concurrencia de un elemento subjetivo especfico: el fin de levantar indebidamente.
Si la introduccin no obedece a este propsito, el tipo queda excluido.

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INFIDELIDAD DIPLOMATICA
Art. 225- Ser reprimido con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, el que,
encargado por el gobierno argentino de una negociacin con un estado
extranjero, la condujere de un modo perjudicial de la nacin, apartndose de
sus instrucciones.
El delito consiste en conducir de un modo perjudicial para la Nacin, una
negociacin con un estado extranjero, apartndose de las instrucciones recibidas. El
hecho es punible cuando rene dos condiciones: una, que el autor se aparte de las
instrucciones recibidas y, la otra, que de tal conducta derive un perjuicio para la Nacin.
El sujeto activos solo puede ser un funcionario publico, por cuanto se trata de un
delito especial propio. El autor debe haber sido encargado para conducir una
negociacin de esta clase, es decir, que es presupuesto de la figura una designacin
oficial.
La conducta tpica debe realizarse en el marco de una negociacin internen
forma individual o bien con una comunidad de estados. No estn comprendidas las
negociaciones con organizaciones internaciones de cualquier categora o naturaleza,
como la ONU, OEA, FMI, OIT, etc.
El delito requiere que el agente se aparte de las instrucciones recibidas y de ello
derive un perjuicio para el inters de la Nacin. El tipo requiere como presupuesto que
existan instrucciones impartidas. Si no existieren o fueren impartidas por un funcionario
que carece de competencia la conducta es atpica. Sin embargo, es necesario que de
esa inobservancia o incumplimiento derive un perjuicio para un inters de la Nacin. Es
el apartamiento o desobediencia de las instrucciones recibidas. El perjuicio debe
traducirse como un detrimento o dao concerniente al inters publico de la Nacin.
Es un tipo doloso en el que la culpabilidad abarca la conciencia de a existencia de
instrucciones para llevar adelante la negociacin y la voluntad de apartarse de ellas. El
error y el obrar negligente excluyen la culpabilidad. Se consuma con la produccin del
perjuicio. Es un delito de resultado que puede cometerse por accin como por omisin y
la tentativa es admisible.

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