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Derecho Constitucional Orgnico 2009

Apunte realizado por el alumno: Csar Villagrn Carvallo.


Ctedra del profesor: Luis Fernando Pacheco Herrera

Apunte de Derecho
Constitucional
Orgnico.

Derecho Constitucional Orgnico 2009


Apunte realizado por el alumno: Csar Villagrn Carvallo.
Ctedra del profesor: Luis Fernando Pacheco Herrera

Clase 4 de Agosto de 2009

Concepto de Gobierno y Administracin:


Captulo IV de la CPR, que se denomina Gobierno.
En la comisin redactora de la CPR de 1980 en esta parte, la discusin radic
principalmente en la denominacin que se le iba a dar a este captulo porque anteriormente
se entenda, y as tambin lo denominaban algunos miembros de la comisin redactora, que
este captulo de la CPR deba denominarse poder ejecutivo, porque eventualmente era ms
caracterstico del presidente de la repblica, que era la descripcin que eventualmente se
trataba en esta parte de la CPR, sin embargo, la opinin mayoritaria dentro de esta comisin
llamada comisin Ortuzar que es la comisin redactora de la CPR de 1980, la opinin
mayoritaria dej claro que el concepto que se iba a ocupar en este captulo tena que ser
complementariamente el de gobierno, ya que lo que se pretenda era generar un concepto
amplio de gobierno que pudiese diferenciar al gobierno de un mero poder ejecutivo, el
encargado nicamente de ejecutar las leyes. Y por lo tanto la discusin se centr
principalmente en dos conceptos a utilizar; 1) poder ejecutivo 2) gobierno.
Concepto restringido poder ejecutivo: se refiere nica y exclusivamente al ejecutor de
leyes. El concepto amplio gobierno: que en palabras de la comisin Ortuzar deba de
entenderse como conductor de la vida nacional especialmente en los planos econmicos,
administrativos, internacionales y sociales. Hasta la fecha, es decir, hasta antes de la
entrada en vigencia de la constitucin de 1980 se consideraba al presidente de la republica,
no como el encargado del gobierno y la administracin de la nacin, sino como, un mero
ejecutante o ejecutor de las leyes aprobadas por el poder legislativo.
Para precisar el concepto de gobierno, es necesario citar a don Alejandro Silva Bascun,
profesor de Derecho Constitucional, segn el profesor Silva Bascun, en su libro Tratado
de Derecho Constitucional, la expresin gobierno es; toda tarea que compete al presidente
de la republica en la direccin poltica del pas como jefe mximo del poder ejecutivo y por
otra parte la que le cabe dentro de la administracin estatal, o sea, en virtud de esta nueva
concepcin del presidente de la repblica como sinnimo de gobierno el presidente de la
repblica no solamente tiene funciones relacionadas con la ejecucin de leyes, sino que
tambin, tiene funciones que dicen relacin con la administracin del pas. Es la
concepcin ms amplia de la de un simple poder ejecutivo, o sea, esta concepcin de
gobierno es mucho ms amplia. Y estas definiciones de gobierno tienen por supuesto su
reflejo en la CPR de 1980 Artculos 24 Captulo IV denominado Gobierno, este artculo 24
en su inciso 1 nos dice que; El gobierno y la administracin del Estado
corresponden al Presidente de la Repblica, quien es el Jefe del
Estado. Cuando hablamos de gobierno segn los trminos del artculo 24 de la CPR,

este artculo 24 utiliza dos conceptos; 1) gobierno y 2) administracin. Cuando hablamos de


gobierno debiramos entenderlo como sinnimo de funcin poltica del presidente de la
republica. Cuando hablamos de administrar debiramos entenderlo relacionado como
sinnimo de gestin, por ejemplo: gestin de recursos. Respecto de este captulo,
comparativamente con captulos similares de la CPR de 1925, podemos decir
principalmente, que se cambi el concepto utilizado, la CPR de 1925 denominaba a este

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captulo presidente de la republica y la CPR de 1980 lo denomina gobierno como ya


dijimos, este concepto de gobierno es un trmino ms amplio y comprensivo de la
verdadera labor del presidente de la republica como encargado del gobierno y la
administracin del estado. En palabras de la comisin Ortuzar la razn de este cambio, era
plasmar en la CPR, la idea de que el poder ejecutivo o el presidente de la republica no es
solo un ejecutor de leyes, sino que, es el encargado de la alta conduccin de la poltica de la
repblica o del pas. Esta concepcin de gobierno o concepcin amplia del presidente de la
repblica no solo se reduce a trminos conceptuales, sino que tambin, tiene un reflejo
prctico en la CPR como por ejemplo a raz de esta nueva cosmovisin del presidente de la
repblica, o este concepto amplio del presidente de la republica en la CPR del 80, se le
otorgaron facultades de ndole legislativa al presidente de la republica, como por ejemplo,
la facultad que tiene respecto de algunas iniciativas de ley del presidente de la republica, o
iniciativas exclusivas del presidente de la republica en algunas materias.
Decamos que el artculo 24 citado distingua claramente dos conceptos:
1) Gobierno y
2) Administracin.
Conceptos que claramente hay que definir para entender de mejor manera el alcance de
este artculo 24.
Gobernar: es ejercer funciones esencialmente de orden poltico, u orientar el destino del
estado, gestionar los asuntos que afectan los intereses esenciales de la comunidad nacional.
Un ejemplo de gobernar, dira relacin la obligacin que tiene la presidenta de la republica
de solucionar el denominado conflicto mapuche.
Administrar: es conducir los asuntos corrientes, proveer a la satisfaccin normal de las
necesidades pblicas conforme a las directivas de gobierno (Henry Buget).
Un ejemplo de administrar podra ser por ejemplo las gestiones que realiz la presidenta de
la republica para solucionar los problemas del transantiago, tema que est directamente
relacionado con la satisfaccin de una necesidad publica.
Definiciones de la RAE:
Gobernar: es dirigir un pas o una colectividad poltica
Administrar: es ejercer el mando o autoridad sobre el territorio y sobre las personas que lo
habitan.
Clase 6 de Agosto de 2009
Segn la definicin de la RAE presidente de la Republica debe necesariamente asociarse a
los regmenes republicanos. Y debe definirse como: el jefe del estado normalmente
elegido por el pueblo, por un plazo fijo.
Respecto del concepto o definicin del presidente de la republica de la CPR, esta no lo
define. Segn el profesor Alejandro Silva Bascun, un defecto o una crtica que podra
hacrsele a este captulo IV del presidente de la Republica, es que no nos indica cual es el
rgimen presidencial al cual est sujeto su mandato, pero segn la doctrina, el sistema
gubernativo o gubernamental imperante es el del presidencialismo, y que el mismo
profesor Silva Bascun define como, sistema de organizacin poltico en que el
presidente es tambin jefe de gobierno, en el cual el presidente de la republica no depende
de la confianza del congreso (cmara de diputados y senado).

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Haciendo un poco de historia, podemos decir, que el primer presidente de la republica fue
don Manuel Blanco Encalada.
La denominacin del presidente, proviene de la CPR de Filadelfia, uno de los estados
americanos, y de ah se masific o propag hacia los dems estados dependientes de la
corona espaola, entre los que se encontraba Per y Chile.
Las funciones del presidente de la republica:
Estn establecidas genricamente de manera expresa en el inciso 1 del artculo 24 de la
CPR, que seala que el gobierno y la administracin del estado
corresponde al presidente de la republica. Segn la doctrina este inciso 1
del artculo 24 nos deja claro entre otras cosas, que la preferencia de nuestra constitucin es
por un ejecutivo o jefe de estado unipersonal, para contraponerlo a el jefe de estado o
jefatura de estado pluripersonal, o compuesta o constituida por un rgano colegiado, hay
que tener claro u observar que la unipersonalidad de la jefatura del estado, es sin perjuicio
de los rganos colaboradores del presidente de la republica en estas funciones de gobierno
y administracin, como por ejemplo; ministerios, gobernaciones e intendencias,
instituciones que participan directamente en las funciones de gobierno y administracin del
estado y que por consiguiente, son por lo dems de la confianza exclusiva del presidente de
la republica Qu consecuencias puede tener para la estabilidad del empleo de estos
funcionarios? Significa que el presidente de la republica, los puede remover a su arbitrio
cuando ya no sean de su entera confianza, es decir, de la confianza depende su estabilidad
en el empleo.
Cules son los requisitos de elegibilidad del presidente de la republica?
Artculo 25 de la CPR
1) Ser chileno, no puede ser cualquier tipo de nacionalidad, sino que solo puede ser las
que se refiere el artculo 10 N1 y 2 de la CPR. Quedan excluidos por tanto los que hayan
obtenido la nacionalidad chilena mediante carta de nacionalizacin. Respecto de la
nacionalidad hay que decir que el antiguo texto de la CPR de 1980, esto es antes de la
modificacin del 2005. El antiguo texto deca, que para ser presidente deben haber nacido
en territorio chileno, es decir, la nacionalidad obtenida de acuerdo a la fuente del ius solis.
El ao 2005 con la modificacin le permiti que los que obtuvieran la nacionalidad por ius
solis o ius sanguinis postularan o se presentaran a la eleccin presidencial.
2) Tener cumplidos 35 aos de edad, que deben estar cumplidos al momento de la
eleccin, o sea, al 13 de diciembre. Este requisito de los 35 aos, fue modificado por la ley
20.050 del ao 2005, que promulg el ex presidente Ricardo Lagos. Antes de la
modificacin podan postular a presidente quienes tuvieran cumplidos 40 aos de edad, la
razn por la que se estableci este lmite de edad en la CPR es bastante curiosa por decirlo
menos, en palabras de la comisin, la comisin en sus discusiones para fijar los 40 aos el
lmite de edad para postular a la presidencia de la original constitucin de 1980 seal, que
las razones eran para postergar lo ms posible perturbadoras ambiciones estn son las
razones jurdicas que di la comisin de estudio.
3) Poseer las dems calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio.

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Qu debemos entender por poseer? Cuando la CPR seala poseer las dems calidades para
ser ciudadano con derecho a sufragio, debemos entender, que exige el pleno y actual goce
de su derecho a sufragio entonces quienes no pueden postular a ser presidente de la
republica? Aquellas personas que tengan suspendido su derecho a sufragio o que hayan
perdido su derecho a sufragio por ejemplo. Por lo tanto, este requisito necesariamente hay
que relacionarlo con el artculo 16 y 17 de la CPR, que nos habla de la suspensin del
derecho a sufragio y de la perdida de la ciudadana.
Artculo 16.- El derecho de sufragio se suspende:
1.- Por interdiccin en caso de demencia; la cual debe ser
declarada en un juicio ordinario declarativo que se llama de
interdiccin.
2.- Por hallarse la persona acusada por delito que merezca pena
aflictiva o por delito que la ley
califique como conducta
terrorista, y con pena aflictiva. Si el fiscal me formaliza por
un delito que merezca pena aflictiva se suspende mi derecho a
sufragio? No se suspende mi derecho a sufragio.
3.- Por haber sido sancionado por el Tribunal Constitucional en
conformidad al inciso sptimo del nmero 15 del artculo 19 de
esta Constitucin. Que se refiere a aquellas personas que
participan en organizaciones que son contrarias al orden pblico,
etc.
Artculo 17.- La calidad de ciudadano se pierde:
1.- Por prdida de la nacionalidad chilena;
2.- Por condena a pena aflictiva, y
3.- Por condena por delitos que la ley califique como conducta
terrorista y los relativos al trfico de estupefacientes y que
hubieren merecido, adems, pena aflictiva.
Los que hubieren perdido la ciudadana por la causal indicada en
el nmero 2, la recuperarn en conformidad a la ley, una vez
extinguida su responsabilidad penal.
Los que la hubieren perdido por las causales previstas en el
nmero 3 podrn solicitar su rehabilitacin al Senado una vez
cumplida la condena.

Segn la ley Orgnica 18.695, que es la LOC de municipalidades, no pueden ser alcaldes, o
no pueden seguir siendo alcaldes, quienes tengan suspendido su derecho a sufragio,
ejemplo; lo que pas hace poco con el alcalde de Carahue, que en la audiencia respectiva el
fiscal present una acusacin por delitos ministeriales que son aquellos cometidos por
funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones, por lo tanto, la persona que ejerce
actualmente el cargo de alcalde es el administrador municipal en calidad de subrogante y
transcurridos 30 das de esa subrogancia, necesariamente el consejo tiene que nombrar un
alcalde suplente, esta es una consecuencia de la suspensin del derecho a sufragio; Para
entender este tercer requisito de elegibilidad del presidente de la republica, tenemos
tambin sealar quienes son ciudadanos, esa respuesta la da el artculo 13 de la CPR, y este
articulo 13 nos dice que son ciudadanos los chilenos, mayores de 18 aos
y que no hayan sido condenados a pena aflictiva, es decir, una condena
superior a 3 aos y 1 da de crcel. Tampoco podrn presentarse al cargo de presidente de la

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republica los que estn suspendidos en virtud del artculo 53 N1 de la CPR, que se refiere
a la acusacin constitucional, que, por supuesto requiere que haya declaracin de
culpabilidad, ya que la sola presentacin de la causacin constitucional no tiene por efecto
la prohibicin de presentarse a cargos de eleccin popular, por lo tanto, tiene que existir
una condena, condena que va a dar el senado.
Respecto de los requisitos de eleccin hay que sealar de manera anecdtica, pero
importante, algunas discusiones que se dieron en la comisin Ortuzar, que es la comisin
redactora de la constitucin de 1980, por ejemplo el senador Guzmn, propuso en esta
comisin, que uno de los requisitos de elegibilidad del presidente de la republica, es decir,
requisito para presentarse una persona a la eleccin del presidente de la republica, el
senador Guzmn propuso que uno de los requisitos de elegibilidad del presidente de la
republica era que su candidatura fuera aprobada por el COSENA, propuesta que por
supuesto no fue acogida, y uno de los argumentos que expuso el senador Guzmn, era que
con ello se evitaban los totalitarismos, esta opinin fue compartida por ms de algn
miembro de la comisin, y el profesor Berteselen, se encontr de acuerdo con el seor
Guzmn y seal, que incorporar ese requisito de elegibilidad, evitaba que se presentaran
como candidatos presidenciales personas que eran un peligro para la institucionalidad, con
esto se sacaba a todos los opositores al rgimen militar. Algunos de los miembros de la
comisin Ortuzar, entre ellos el seor Ortuzar, trat de atenuar un poco este requisito, y le
propuso una variante, que la autorizacin para presentarse a candidato a presidente de la
republica no la diera el COSENA, sino que la diera un organismo preparado para tal efecto,
que poda ser perfectamente el tribunal constitucional. En definitiva esta propuesta se
desech porque se produjeron contradicciones entre los miembros de la comisin que
haban propuesto esta exigencia, contradicciones como las siguientes: el mismo senador
Guzmn haba propuesto originalmente que la candidatura a presidente fuera aprobada por
el COSENA, pero ms tarde seal como una opinin contraria a la que ya haba dicho, que
presumir la conducta de una persona por un organismo por calificado que sea, es contrario
a un estado de derecho, y a un rgimen democrtico, pero como nadie entendi, decidieron
eliminarla como exigencia de la CPR de 1980. Dentro de esta misma comisin, se discuti
la forma de incorporar en este captulo de la CPR el tema de la las elecciones primarias, que
como sabemos no est tratado en la CPR, y tiene por objeto solucionar controversias
internas de cada uno de los partidos que presentan candidatos, en definitiva, fue desechada
porque no es un tema pas, sino que, es ms un tema de cada uno de los partidos polticos,
que de la ciudadana en general.
Duracin del mandato presidencial:
Segn el inciso 2 del artculo 25 recin citado, el presidente de la republica
durar en el ejercicio de sus funciones, por el trmino de 4 aos,
y no podr ser reelegido por el periodo siguiente.

Este articulo se modific por la ley 19.295 del 4 de marzo de 1994, ya que antes de la
modificacin el plazo presidencial o mandato presidencial era de 6 aos, haba un
excepcin que era el caso del presidente Aylwin, porque se entenda que era un periodo de
transicin o vuelta a la democracia. Algunos constitucionalistas y algunos legisladores
estiman que el periodo de 4 aos es periodo demasiado corto, porque no permite desarrollar
de buena manera el plan de gobierno en un tiempo tan escaso, por lo tanto, hay muchos

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autores y tambin legisladores que plantean la necesidad de extender este plazo de gobierno
y ejercicio presidencial, esto por las siguientes razones:
1.- Quienes estn en contra del periodo extendido de 6 aos, sealan que, un periodo
presidencial demasiado largo, puede ser un peligro para las instituciones pblicas y para
las libertades individuales, ya que un mandato demasiado largo eventualmente puede
generar un poder demasiado fuerte que tiende a establecer limitaciones a estas instituciones
y libertades pblicas.
2.- Por su parte, los que estn a favor de un periodo largo de ejercicio presidencial, sealan
que un periodo demasiado corto impide que el presidente desarrolle un proyecto poltico,
adems entienden que estos periodos demasiado cortos de mandatos presidenciales se
genera una agitacin constante, porque cada 4 aos el pas se tiene que preparar para un
proceso eleccionario que tiene incidencia en la vida nacional con un ao de anticipacin,
por lo tanto, entienden que la agitacin es demasiado peridica.
Por otra parte, y fue una de las razones para modificar el periodo presidencial de 6 aos a 4
aos, que significa que el periodo de 6 aos evita que las elecciones presidenciales se hagan
de forma conjunta con las elecciones parlamentarias, cosa que si es posible en el caso actual
en que tenemos un periodo presidencial de 4 aos, esta razn fue una de las razones
principales que se tuvo a la vista para promover esta modificacin constitucional en el
gobierno de Frei con la ley 19.295.
Reeleccin del presidente de la republica:
Este no pude ser reelegido para un periodo siguiente. En la comisin de estudio al
momento de discutir la reeleccin se seal, entre otras cosas para argumentar la ventaja de
la reeleccin:
1.- Es que algunas crisis polticas dentro de un pas solo tienen como solucin la reeleccin
del presidente, del actual mandato, argumentaban tambin, que al prohibir la reeleccin se
estaba castigando al presidente como a la ciudadana, porque evitaba que un presidente con
una labor eficaz, con una buena conduccin del pas, se presentara a una reeleccin que
podra llegar a ser beneficiosa para la ciudadana y para el desarrollo del pas, etc.
2.- Algunas posturas crticas a esta reeleccin, que fueron las que en definitiva prosperaron
dentro de la comisin de estudio, es que la reeleccin del presidente provocaba que el
presidente fuera un candidato permanente, es decir, el actual presidente se puede estar
candidateando permanentemente para que lo elijan de nuevo. Si es candidato permanente,
trae aparejado necesariamente la demagogia, que significa que sus decisiones polticas van
a estar supeditadas o sujetas a la eventual cosecha eleccionaria.
Forma de eleccin del presidente de la republica:
Artculo
Segn el
votacin
emitidos.

26 de la CPR.
artculo 26, el presidente de la republica es elegido por
directa y mayora absoluta de los votos vlidamente

La votacin directa debemos entenderla en contraposicin a la eleccin


indirecta. En nuestra constitucin existe un caso de eleccin popular por votacin indirecta,
que es la eleccin de los consejeros regionales, que forman parte de un rgano integrante
del gobierno regional, y se dice que es por votacin indirecta porque ninguno de los
electores vota por ellos, lo que pasa es que los consejeros son elegidos por votacin de los

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concejales, quienes para estos efectos se constituyen en una especie de colegio escrutador y
votan por cada uno de los consejeros regionales que postulan, y es votacin indirecta,
porque yo vot por el concejal y el concejal a su vez vota por el consejero, que es el nico
caso en chile de eleccin popular por votacin indirecta. En el caso del presidente de la
republica la votacin es directa, ya que la ciudadana se manifest directamente por su
preferencia presidencial.
Algunas modalidades de votacin indirecta son bsicamente las siguientes:
1) La eleccin popular por votacin indirecta se efecta a travs de electores previamente
designados como pude ser por ejemplo, la eleccin presidencial en lo EE.UU, en que
existen electores previamente designados para votar por el presidente;
2) Otro ejemplo tambin de votacin indirecta es en el caso en que el congreso elige al
presidente de la republica.
Ventajas de la eleccin popular por votacin indirecta;
1.- La primera ventaja es que al elegir al presidente por votacin directa se le reviste al
presidente de una mayor legitimidad o prestigio, ya que fue la propia ciudadana la que
directamente manifest su preferencia por un candidato determinado. Es necesaria la
votacin popular por votacin directa, ya que de esta manera no se afecta una de las bases
de la institucionalidad, que es la divisin de poderes, ya que el congreso estara
entrometindose en asuntos de otro poder, o sea, se estara entrometiendo en el poder
ejecutivo.
Desventajas de la eleccin popular por votacin directa;
1) es que en pases polticamente poco desarrollados o poco evolucionados, las elecciones
presidenciales suelen prestarse para demagogias, y como dice la doctrina para juegos de
lderes irresponsables, o sea, se transforma en un circo;
2) otra de las desventajas de la eleccin popular por votacin directa, es la agitacin
popular, esto segn la doctrina.
Segunda vuelta electoral:
Inciso 2 del artculo 26,
Si a la eleccin de presidente de la republica se presentaran ms
de dos candidatos y ninguno de ellos obtuviera ms de la mitad de
los sufragios vlidamente emitidos, se produce una segunda
votacin en la que se circunscribirn a los dos candidatos que
hayan obtenido las dos ms altas mayoras relativas, y en ella
resultara elegido aquel de los candidatos que obtenga mayor
cantidad de votos, es decir, la mayora simple de los votos vlidamente emitidos.

Este inciso 2 del artculo 26 fue modificado en su oportunidad por la ley 19.643 del ao
1999, la parte que se modific es la siguiente; el artculo 26 dice que esta nueva
votacin se verificar en la forma que determine la ley, el
trigsimo
despus
de
efectuada
la
primera,
si
ese
da
correspondiere a un domingo, y si as no fuere, ella se realizara
el domingo inmediatamente siguiente al referido trigsimo da. Antes

de esta modificacin, la segunda vuelta deba realizarse a los 15 das posteriores a la


primera votacin. Las razones para esta modificacin legal o de esta nueva redaccin del
inciso 2 del artculo 26 tenan por objeto evitar que la segunda vuelta se realizara en el mes
de febrero, ya que en ese mes estn todos de vacaciones. Este articulo 26 tiene una

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modificacin posterior que fue a raz de la ley 20.050 del ao 2005, en virtud de la cual se
incorporaron los incisos 4 y 5 de dicho artculo, estos incisos 4 y 5 vinieron a regular
una materia inexistente hasta el momento, que era el reemplazo de un candidato en caso de
muerte, las razones de esta modificacin o redaccin de este articulo, fue la falta de
regulacin sobre la materia. Se discuti tambin a raz de esta incorporacin, el hecho de
modificar este articulo 26, con la muerte del presidente de la republica, sin embargo, la
opinin mayoritaria fue de la idea de dejar fuera el tema al menos en este articulo, es decir,
el tema de la muerte del presidente de la republica, porque ah ya no estbamos en el caso
de una eleccin presidencial, sino que ya se estaba en el ejercicio del cargo de presidente, y
ah lo correcto al menos legislativamente era tratar esta materia en los artculos diseados
para las inhabilidades e incapacidades sobrevinientes, que son aquellas que ocurren con
posterioridad a la eleccin presidencial y que se tratarn en el artculo 28 de la CPR. Esta
discusin se dio en el senado, y en la cmara de diputados.
Proceso de calificacin de la eleccin presidencial:
Deber quedar concluido dentro de los 15 das siguientes a la primera o segunda votacin
segn corresponda, dicho inciso fue modificado por la ley 19.643 del ao 1999, y el sentido
de esta modificacin fue establecer un mismo plazo para la calificacin de la eleccin
presidencial, tanto para la primera o segunda vuelta, antes de la modificacin del ao 1999
exista un plazo diferenciado en el caso de la eleccin presidencial en primera vuelta, en
este caso el proceso calificatorio deba quedar concluido dentro de los 40 das siguientes a
la votacin, y en el caso de la segunda vuelta se hablaba de los 25 das siguientes, con esta
modificacin del ao 1999 por la ley 19.643 se unific el plazo y qued como un plazo
nico los 15 das siguientes a la primera o segunda votacin segn corresponda.
Organismo encargado de efectuar la calificacin del proceso eleccionario:
Es el tribunal calificador de elecciones, que una vez efectuada la calificacin debe
comunicar al presidente del senado la proclamacin. Quin proclama al presidente de la
republica? Es el tribunal calificador de elecciones. Qu debemos entender por
proclamacin? La CPR y la ley no lo sealan, por lo tanto, debemos irnos al concepto que
seala la RAE, y segn la RAE: proclamar es publicar en voz alta para que se haga notorio
a todos; y otra definicin que da de proclamar, es conferir por unanimidad algn cargo.
Algunos autores critican esta forma de proclamacin, porque estiman que sera poco
respetuosa de la soberana popular, porque se deja fuera de la proclamacin al congreso,
que son los emisores directos de la voluntad popular, ya que son los delegados directos de
la ciudadana. Comunicado la proclamacin por el tribunal calificador de elecciones, el
congreso pleno, reunido en sesin pblica, ya sea que la eleccin sea de en primera o
segunda vuelta, y con los miembros que asistan, tomara conocimiento de la resolucin del
tribunal calificador de elecciones que proclama al presidente de la republica y le tomara
juramento o promesa. El ex presidente Frei jur, mientras que la presidenta Bachellet
prometi. El artculo 27 dice que esta sesin del congreso pleno se realizara con los
miembros que asistan, o sea, eventualmente en el juramento o promesa se podra hacer solo
ante dos miembros del congreso pleno. El presidente del senado, que debe concurrir
obligatoriamente, y un parlamentario mas, esta sesin de congreso pleno segn el artculo
27, debe ser presidida por el presidente del senado o quien le subrogue, subrogacin que se
efecta en el senado de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 212 del reglamento. Para
efectos prcticos basta que solo este el presidente del senado para que se efecte o se lleve

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a efecto esta sesin del congreso pleno, porque es l quien debe tomar juramento o
promesa. Este juramento o promesa lo toma o lo presta el candidato elegido en la misma
sesin en la que el congreso pleno ha tomado conocimiento de la proclamacin efectuada
por el tribunal calificador de elecciones. Juramento Qu debemos entender por juramento?
El articulo 27 nos dice que el congreso pleno recibir el juramento o promesa del presidente
electo, el que prestara juramento o promesa de desempear fielmente el cargo de presidente
de la republica, conservar la independencia de la nacin, guardar y hacer guardar la CPR y
las leyes, y luego de ello, de inmediato asumir en sus funciones. Juramento segn la RAE,
es afirmacin obligacin de algo, poniendo como testigo a Dios. Y segn la RAE,
promesa, es el ofrecimiento solemne sin formula religiosa, o sea, sin nombrar a Dios, pero
que equivale al juramento de cumplir bien los deberes de un cargo o funcin que se va a
ejercer. El artculo 27 seala que deber de inmediato asumir en sus funciones el
presidente que haya prestado juramento o promesa de desempear fielmente el cargo. Silva
Bascun en su libro, al tratar el tema del juramento y de la promesa, hace una especie de
anlisis filosfico sobre la importancia del juramento y de la promesa, y llega a la siguiente
conclusin, dice que es partidario de que el presidente de la republica se le tome siempre y
solo juramento y no promesa, y justifica su opinin de la siguiente forma; dice que debiera
prestar siempre juramento, porque el hecho de tener un presidente que no le teme a Dios no
le hace bien al pas.
Clase del 18 de Agosto de 2009

Atribuciones del presidente de la republica:


Artculo 32 de la CPR en relacin con el artculo 24 de la CPR.
El artculo 24 seala cuales son las funciones del presidente de la republica.
La diferencia entre funcin y atribucin:
Funciones; son los objetivos del cargo.
Atribuciones; son las herramientas que da la ley para cumplir esas funciones.
En el desempeo de esas funciones, si lo hace mal, es responsable segn el artculo 52N2
letra A de la CPR.
Artculo 52: Son atribuciones exclusivas de la Cmara de Diputados:
2) Declarar si han o no lugar las acusaciones que no menos de diez ni ms de veinte de sus
miembros formulen en contra de las siguientes personas:
a) Del Presidente de la Repblica, por actos de su administracin que hayan comprometido
gravemente el honor o la seguridad de la Nacin, o infringido abiertamente la Constitucin
o las leyes. Esta acusacin podr interponerse mientras el Presidente est en funciones y en
los seis meses siguientes a su expiracin en el cargo. Durante este ltimo tiempo no podr
ausentarse de la Repblica sin acuerdo de la Cmara;
En virtud de este articulo, es que algunos legisladores pretendan acusar
constitucionalmente al presidente Lagos por el fracaso del Transantiago.
El articulo 32 habla de atribuciones especiales, que en ningn caso debe confundirse o
asimilarse con exclusivas, porque en la mayora de los casos participan otros rganos
conjuntamente de iguales atribuciones.

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Relacionado con este tema de las responsabilidades del presidente, hay que mencionar que
esto es un reflejo de un principio bsico de la administracin pblica, y es que las
autoridades y funcionarios sean responsables de sus cargos. Todos los funcionarios
pblicos tienen una triple responsabilidad, que puede ser de naturaleza civil, penal o
administrativa, y que son independientes la una de la otra. En el caso de autoridades como
el presidente de la republica se le agrega otra que es, la constitucional.
Ejemplo; fraude al fisco, responsabilidad penal; y se produce por consiguiente la acusacin
del fiscal del M.P.
Responsabilidad civil; indemnizacin de perjuicios, demanda el servicio pblico
correspondiente.
Responsabilidad administrativa; hace un sumario el servicio pblico respectivo y lo
destituye del cargo.
La doctrina ha clasificado estas atribuciones del articulo 32 en las siguientes (la CPR no las
clasifica).
1)
Constituyentes
2)
Legislativas
3)
Gubernamentales; y dentro de esta categora se encuentran las de naturaleza A)
poltica B) internacional C) militar D) financiera
4)
Administrativas
5)
Judiciales
La comisin de estudio de la CPR por su parte clasific las atribuciones presidenciales en:
1)
Legislativas,
2)
Polticas,
3)
Administrativas,
4)
Econmicas,
5)
Internacionales,
6)
Judiciales y
7)
Militares.
O sea, en el fondo es lo mismo que entiende la doctrina, solamente que ellos no hicieron
una subclasificacion, sino que la de naturaleza poltica militar la consideraron como una
clasificacin aparte.
Cules son las atribuciones constituyentes?
Las atribuciones constituyentes: Son las del artculo 32 N 1 y N 4 de la CPR.
La del N 4 del artculo 32 dice que son atribuciones especiales del presidente de la
republica; convocar a plebiscito en los casos del artculo 128, y por lo tanto, podemos decir,
que el plebiscito tiene por objeto resolver, o tiene por objeto que la ciudadana resuelva los
conflictos que surjan entre el presidente de la republica y el congreso, en torno a las
reformas de la CPR. Y cmo se resuelven esos conflictos? Sometiendo el punto
conflictivo a la votacin popular, el artculo 128 seala El proyecto que aprueben ambas
Cmaras pasar al Presidente de la Repblica.
Si el Presidente de la Repblica rechazare totalmente un proyecto de reforma aprobado
por ambas Cmaras y stas insistieren en su totalidad por las dos terceras partes de los

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miembros en ejercicio de cada Cmara, el Presidente deber promulgar dicho proyecto, a


menos que consulte a la ciudadana mediante plebiscito.
Si el Presidente observare parcialmente un proyecto de reforma aprobado por ambas
cmaras, las observaciones se entendern aprobadas con el voto conforme de las tres
quintas o dos terceras partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara, segn
corresponda de acuerdo con el artculo anterior, y se devolver al Presidente para su
promulgacin. En caso de que las Cmaras no aprueben todas o algunas de las
observaciones del Presidente, no habr reforma constitucional sobre los puntos en
discrepancia, a menos que ambas Cmaras insistieren por los dos tercios de sus miembros
en ejercicio en la parte del proyecto aprobado por ellas. En este ltimo caso, se devolver al
Presidente la parte del proyecto que haya sido objeto de insistencia para su promulgacin,
salvo que ste consulte a la ciudadana para que se pronuncie mediante un plebiscito,
respecto de las cuestiones en desacuerdo. La ley orgnica constitucional relativa al
Congreso regular en lo dems lo concerniente a los vetos de los proyectos de reforma y a
su tramitacin en el Congreso.
La otra iniciativa constituyente que tiene el presidente de la republica es la del articulo 32
N 1 de la CPR, que seala que dentro de las atribuciones del presidente de la republica se
encuentran, la de concurrir a la formacin de las leyes de acuerdo a la CPR, sancionarlas y
promulgarlas. A raz de esta atribucin constituyente se generan las siguientes facultades
del presidente de la republica. Esta facultad del articulo 32 N1 est comprendida en dos
clasificaciones de las atribuciones presidenciales, la del 32 N1 est comprendida en las
atribuciones constituyentes y tambin en las atribuciones de ndole legislativa. Las
atribuciones legislativas son las del 32 N1,2y3, y las atribuciones constituyentes son las
del 32 N1 y 4.
Atribuciones legislativas: Estn las del 32 N1, 2 y 3.
La del 32 N 1 est la de concurrir a la formacin de las leyes sancionarlas y promulgarlas,
la doctrina ha sealado que a raz de esta atribucin legislativa del 32 N1, se generan las
siguientes facultades para el presidente de la republica, la primera es la de iniciativa
legislativa, la que significa bsicamente, determinar cul es la autoridad que propone el
proyecto de ley determinado. Cuando hablamos de mocin, entendemos que la iniciativa
legislativa es del congreso, y cuando hablamos de mensaje, entendemos que la iniciativa
legislativa es del presidente de la republica, tanto la mocin como el mensaje, constan de
una parte expositiva, que contiene entre otras cosas los motivos o razones que tuvo el
presidente de la republica para legislar sobre determinada materia, estos son fundamentos
de hecho y de derecho, y a continuacin el mensaje del presidente de la republica contiene
el articulado, o sea, los artculos que contiene el proyecto de ley o esta iniciativa legislativa.
Esta facultad de iniciativa legislativa permite la presidente de la republica ejecutar las
siguientes acciones; el articulo 65 inciso 1 seala que Las leyes pueden tener origen en la
Cmara de Diputados o en el Senado, por mensaje que dirija el Presidente de la Repblica o
por mocin de cualquiera de sus miembros. Las mociones no pueden ser firmadas por ms
de diez diputados ni por ms de cinco senadores.
Esta materia del articulo 65 inciso 1 que trata de las mocin y el mensaje, fue arduamente
discutida en la comisin de estudio de la CPR de 1980, la discusin se centraba

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principalmente en excluir de la mocin legislativa al senado, la razn de exclusin del


senado, era que al senado se le entregaba un rol moderador dentro del congreso, que era un
rol revisor de los actos de la cmara de diputados, ya que se consideraba que dentro del
senado est la gente de mayor experiencia ( que tenan un carcter moderador, revisor y
consejero). Excepcionalmente, la comisin estimaba conveniente permitirle al senado
generar mociones parlamentarias cuando se refiere a reformas constitucionales. Dems est
decir, que esa idea no se acogi en el texto definitivo de la CPR del 80, ya que la mocin
parlamentaria se puede generar tanto en la cmara de diputados como en la cmara del
senado. Esta facultad de iniciativa legislativa del presidente de la republica le otorga
tambin o le da al presidente de la republica la facultad de ejecutar otra accin, que es la de
iniciativa exclusiva en determinadas materias de ley, segn lo seala expresamente el
articulo 65 inciso 4 de la CPR que seala Corresponder, asimismo, al Presidente de la
Repblica la iniciativa exclusiva para:
1.- Imponer, suprimir, reducir o condonar tributos de cualquier clase o naturaleza,
establecer exenciones o modificar las existentes, y determinar su forma, proporcionalidad o
progresin;
2.- Crear nuevos servicios pblicos o empleos rentados, sean fiscales, semifiscales,
autnomos o de las empresas del Estado; suprimirlos y determinar sus funciones o
atribuciones;
Otra accin que puede ejercer el presidente de la republica a raz de esta iniciativa
legislativa, es la de participar con preferencia en los debates del congreso a travs de sus
ministros, o sea tiene preferencia para el uso de la palabra en los debates que se originen en
el congreso a raz de la tramitacin de un proyecto de ley, articulo 37 inciso 1 de la CPR.
Para que un ministro participe en el debate, debe ser a peticin del presidente de la
republica y por supuesto en materias relacionadas con su cartera, generalmente va estar el
ministro de hacienda. Los ministros participan solo con derecho a voz, no a voto. A raz de
esta atribucin del 37 inciso 1 de la CPR, los ministros pueden por ejemplo, intervenir en
el debate, rectificando algunos conceptos que se amplan por algunos miembros del
congreso, generalmente esas rectificaciones va a recaer en conceptos de ndole tcnicos.
Otra accin que puede ejecutar el presidente de la republica, a raz de esta iniciativa
legislativa, es que puede sustituir la cmara de origen de un proyecto de ley. Esta facultad
de sustituir la cmara de origen radica bsicamente o consiste bsicamente, en que existen
algunas materias de ley que por orden constitucional deben ser presentados necesariamente,
o iniciar su trmite legislativo en determinadas cmaras, ya sea en el senado o la cmara de
diputados.
La atribucin del artculo 68 de la CPR le permite al presidente de la republica sustituir
estas cmaras de origen que constitucionalmente estn designadas y cuando lo puede
hacer? O cuando lo hace? Lo hace cuando en la cmara de origen, o sea donde se inicia el
proyecto de ley, el proyecto de ley fue rechazado, es decir, esta facultad le permite al
presidente de la republica tratar de buscar una segunda salida para conseguir la aprobacin
de un determinado proyecto de ley que sea de inters del ejecutivo.
Otra accin que puede adoptar el presidente de la republica a raz de esta iniciativa
legislativa, es la facultad de urgencia o de darle urgencia a un proyecto de ley en su
tramitacin, articulo 74 de la CPR que seala El Presidente de la Repblica podr hacer

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presente la urgencia en el despacho de un proyecto, en uno o en todos sus trmites, y en tal


caso, la Cmara respectiva deber pronunciarse dentro del plazo mximo de treinta das. La
calificacin de la urgencia corresponder hacerla al Presidente de la Repblica de acuerdo a
la ley orgnica constitucional relativa al Congreso, la que establecer tambin todo lo
relacionado con la tramitacin interna de la ley. La doctrina ha definido la urgencia en la
tramitacin de un proyecto de ley como como la preferencia que para la tramitacin de un
proyecto de ley o reforma constitucional solicita el presidente de la republica.
Otra accin que puede ejecutar el presidente de la republica a raz de esta facultad de
iniciativa legislativa, es la de hacer observaciones a proyectos de ley ya aprobados, articulo
73 de la CPR que seala Si el Presidente de la Repblica desaprueba el proyecto, lo
devolver a la Cmara de su origen con las observaciones convenientes, dentro del trmino
de treinta das.
En ningn caso se admitirn las observaciones que no tengan relacin directa con las ideas
matrices o fundamentales del proyecto, a menos que hubieran sido consideradas en el
mensaje respectivo.
Si las dos Cmaras aprobaren las observaciones, el proyecto tendr fuerza de ley y se
devolver al Presidente para su promulgacin.
Si las dos Cmaras desecharen todas o algunas de las observaciones e insistieren por los
dos tercios de sus miembros presentes en la totalidad o parte del proyecto aprobado por
ellas, se devolver al Presidente para su promulgacin. Algunas de las razones para
justificar las observaciones que el presidente de la republica haga a un proyecto de ley ya
aprobado por el congreso, pueden ser las siguientes; 1) el presidente de la republica puede
entender que el proyecto de ley ya aprobado contiene disipaciones que estn en pugna con
la CPR, 2) puede tambin observar un proyecto de ley ya aprobado en los casos en que
considere que el proyecto de ley contiene imperfecciones o contradicciones de redaccin,
3) y tambin pude observar un proyecto de ley cuando considere que el proyecto de ley o la
entrada en vigencia de este proyecto de ley resulta inconveniente. Puede observarlo por un
tema de oportunidad ms que por un tema de contenido.
Otra accin que puede ejecutar o adoptar el presidente de la republica a raz de esta facultad
de iniciativa legislativa, es la de promulgar las leyes, segn lo seala el artculo 72 en
relacin al artculo 32 N 1. La doctrina ha definido el acto e promulgacin de la siguiente
manera la promulgacin es un acto jurdico solemne, expresado en un decreto supremo
mediante el cual el presidente de la republica atestigua a la nacin la existencia de una ley y
ordena su cumplimiento. Decreto supremo que obviamente est sujeto a controles de
constitucionalidad y legalidad, esto por parte del tribunal constitucional y la contralora
general de la republica.
Otra facultad del presidente de la republica a raz de esta facultad de iniciativa legislativa es
la de publicacin de la ley, la que se promulga y despus se publica, y desde ese instante
adquiere fuerza obligatoria dicha ley, articulo 75 inciso 3 que seala La publicacin se
har dentro de los cinco das hbiles siguientes a la fecha en que quede totalmente
tramitado el decreto promulgatorio.
Otra atribucin de ndole legislativa que tiene el presidente de la republica es la del articulo
32 N3, que es la dictar decretos con fuerza de ley. Esta disposicin del 32 N3 hay que

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relacionarla necesariamente con el articulo 64 inciso 1 de la CPR. Definicin de DFL;


segn la doctrina DFL son decretos sobre materias propias de ley, dictados por el
presidente de la republica, en virtud de una delegacin de facultades por parte del congreso,
y debe existir delegacin de facultades de parte del congreso porque la dictacin de leyes es
de carcter exclusivo del congreso, ejemplo de esto, es en los casos en que el presidente de
la republica dicta DFL que contienen los textos refundidos, coordinados y sistematizados
de algn cuerpo legal, ejemplo ley 19.175 de gobierno y administracin regional, que fue
modificado en el ao 2005, y que posteriormente se dicto un DFL que contena un texto
refundido, coordinado y sistematizado de dicho cuerpo legal.
Clase del 20 de Agosto de 2009
Algunas materias en que el presidente de la republica no puede dictar DFL, son las
siguientes:
1) Nacionalidad y ciudadana.
2) Elecciones y plebiscitos.
3) Materias relacionadas con garantas constitucionales.
4) Materias que sean objeto de leyes orgnicas constitucionales y de qurum calificado.
5) Normas sobre organizacin, atribuciones y rgimen de funcionarios del poder judicial,
del congreso, del tribunal constitucional, y contralora.
Este articulo 64 que regula la delegacin de facultades para dictar DFL, fue modificado el
ao 2005 por la ley 20.050, que es tambin aquella que modific en varios puntos la CPR,
esta fue modificada el ao 2005 incorporndole un nuevo inciso 5 al artculo 64, inciso 5
que prescribe lo siguiente Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, el
Presidente de la Repblica queda autorizado para fijar el texto refundido, coordinado y
sistematizado de las leyes cuando sea conveniente para su mejor ejecucin. En ejercicio de
esta facultad, podr introducirle los cambios de forma que sean indispensables, sin alterar,
en caso alguno, su verdadero sentido y alcance.
Segn se desprende de las actas constitucionales de discusin de la ley 20.050, la razn de
esta modificacin, era principalmente que se buscaba darle certeza y claridad a la ley. Para
qu? Para facilitar la presuncin de conocimiento de esta, o sea, lo que se pretende en el
fondo con esta modificacin, es otorgarle facultades al presidente de la republica para
lograr que las disposiciones legales sean entendibles por si solas, es decir, que se basten a s
misma, o sea, que con su sola lectura sean entendibles.
Otra atribucin o facultad de ndole legislativa es la del articulo 32 n2 de la CPR que
seala que Pedir, indicando los motivos, que se cite a sesin a cualquiera de las ramas del
Congreso Nacional. En tal caso, la sesin deber celebrarse a la brevedad posible;
Dicho inciso fue tambin modificado en su oportunidad por la ley 20.050, dicho artculo
anterior sealaba que son atribuciones especiales del presidente de la republica N2,
convocar al congreso a legislatura extraordinaria y clausurar; con la nueva modificacin
se extendi considerablemente esa facultad del presidente de la republica, porque puede
convocar a sesin a cualquiera de sus ramas y por cualquier razn, siempre y cuando
justifique expresamente los motivos de esa convocatoria. La razn y el fundamento ultimo
de esta modificacin que extendi considerablemente la facultad del presidente de la
republica de convocar a sesin al congreso, son discusiones y debates que se dieron en el

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congreso cuando se tramito esta ley, era que con esto se permita lograr el necesario
equilibrio entre el poder ejecutivo y el congreso en el procedimiento de formacin de la ley,
o sea, una clara manifestacin de que la mayora entiende al ejecutivo como un gobierno
presidencialista. La comisin legislativa pertinente, en la discusin de la ley 20.050 seal
que con la modificacin se protege el necesario equilibrio entre los poderes legislativos y
ejecutivo, en el proceso de la formacin de la ley, y afianza la necesaria autonoma del
congreso facilitndose la necesaria fluidez en el desarrollo de sus labores, as como,
tambin, la posibilidad de tratar durante todo el ao en forma permanente cualquier
materia, o sea, con eso eventualmente el presidente de la republica puede ingresar a
discusin legislativa un proyecto de ley en cualquier poca, y no como suceda antes de esta
modificacin legal, en que solo poda convocar al congreso a sesiones extraordinarias.
Atribuciones especiales del presidente de la republica de naturaleza gubernamental:
Que tiene una subclasificacion, y la del N1 se clasifica en atribuciones gubernamentales de
naturaleza poltica, la primera atribucin de esta naturaleza es la del N4 del artculo 32,
que faculta al presidente de la republica a convocar a plebiscito en los casos del artculo
128 de la CPR, y que dice relacin con reformas constitucionales.
32 N 6 otra atribucin gubernamental de naturaleza poltica, resulta que la doctrina
antiguamente consideraba el N6 del articulo 32 como una atribucin de naturaleza poltica
pero ese N6 del artculo 32 se suprimi, ahora hay un nuevo articulado producto de la
modificacin, entonces la atribucin que originalmente se consideraba como de naturaleza
poltica era la designar, o atribucin del presidente de la republica, de designar o nombrar
senadores designados, claramente esa atribucin ya no existe, porque se suprimi por la
reforma constitucional del ao 1989, o sea, con anterioridad al ao 89 efectivamente esa era
un atribucin de naturaleza poltica, pero obviamente ya no existe, esto a raz de la
modificacin del ao 89, el N6 antiguo permita al presidente de la republica designar en
conformidad al artculo 45 de esta CPR a los integrantes del senado que se indican en dicho
precepto, que eran las personas a las que el tenia derecho a designar y que no integraban el
congreso por votacin o por derecho propio como los ex presidentes, la modificacin del
artculo 32 se explica por s sola, ya que se eliminaron los senadores designados, por lo
tanto, era necesario modificar o eliminar esa facultad que tena el presidente de la republica.
Otra facultad gubernamental de naturaleza poltica es la del N5 del articulo 32 y que
necesariamente hay que relacionar con los artculos 39 al 45 de la CPR que regula los
estados de excepcin, y adems hay que relacionarla con la L.O.C 18.415 de los estados de
excepcin.
Facultades gubernamentales de naturaleza internacional:
Articulo 32N8, son atribuciones especiales del presidente de la republica Designar a los
embajadores y ministros
diplomticos, y a los representantes ante organismos
internacionales. Tanto estos funcionarios como los sealados en el N 7 precedente, sern
de la confianza exclusiva del Presidente de la Repblica y se mantendrn en sus puestos
mientras cuenten con ella; Todos estos funcionarios son de exclusiva confianza del
presidente de la republica, por lo tanto, los puede remover en cualquier momento, o cuando

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pierdan su confianza. En trminos generales, algunas de las funciones de estos agentes


diplomticos son las siguientes;
1) Representar al estado acreditante ante el estado receptor,
2) Proteger los intereses del estado que representan y desarrollar las relaciones de tipo
econmico, cultural, y de tipo cientfico, entre otras.
Otra atribucin o facultad de naturaleza internacional es la del N15 del artculo 32 que
establece lo siguiente Conducir las relaciones polticas con las potencias extranjeras y
organismos internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar
los tratados que estime convenientes para los intereses del pas, los que debern ser
sometidos a la aprobacin del Congreso conforme a lo prescrito en el artculo 54 N 1. Las
discusiones y deliberaciones sobre estos objetos sern secretos si el Presidente de la
Repblica as lo exigiere; cuando el N15 del artculo 32 habla de organismos
internacionales, se est refiriendo a la OEA, ONU, organismos de tipo financiero como son
El Banco Mundial, FMI, el Banco Interamericano de Desarrollo.
Atribuciones de naturaleza militar:
Articulo 32 N16, designar y remover a los comandantes en jefe del ejercito, de la armada,
de la fuerza area y general director de carabineros, esa disposicin hay que relacionarla
con el artculo 104 de la CPR, que dispone lo siguiente Los Comandantes en Jefe del
Ejrcito, de la Armada y de la Fuerza Area, y el General Director de Carabineros sern
designados por el Presidente de la Repblica de entre los cinco oficiales generales de mayor
antigedad, que renan las calidades que los respectivos estatutos institucionales exijan
para tales cargos; durarn cuatro aos en sus funciones, no podrn ser nombrados para un
nuevo perodo y gozarn de inamovilidad en su cargo.
El Presidente de la Repblica, mediante decreto fundado e informando previamente a la
Cmara de Diputados y al Senado, podr llamar a retiro a los Comandantes en Jefe del
Ejrcito, de la Armada y de la Fuerza Area y al General Director de Carabineros, en su
caso, antes de completar su respectivo perodo.
Antes de la reforma del artculo 104 en el ao 2005 con la ley 20.050, el presidente de la
republica para nombrar a los comandantes en jefe de las FF.AA requera del acuerdo del
COSENA, el inciso 2 del artculo 104 seala El Presidente de la Repblica, mediante
decreto fundado e informando previamente a la Cmara de Diputados y al Senado, podr
llamar a retiro a los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada y de la Fuerza Area y
al General Director de Carabineros, en su caso, antes de completar su respectivo perodo. El
artculo 104 obliga al presidente de la republica a nombrar a los directores o jefes de las
FF.AA de entre los 5 generales u oficiales de mayor antigedad. La modificacin del
artculo 104 que elimin la necesidad u obligacin de obtener acuerdo del COSENA para
nombrar a los comandantes y jefes de las FF.AA, la razn fue bsicamente que se
necesitaba, y que en su oportunidad se crey conveniente cautelar y reforzar de alguna
forma la autonoma de gobierno y administracin que tena el presidente de la republica. La
comisin legislativa que discuti esta modificacin legal, o sea, el congreso, cuando se
discuti esta modificacin legal el 2005, seal que la modificacin significa cautelar como
principio esencial la plena potestad del presidente para nombrar y remover a los
comandantes en jefe de las FF.AA. Cuando se discuti en esta parte la modificacin legal
de la CPR, la comisin parlamentarias que estaba abocada al estudio de esta parte del

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articulado, consider conveniente citar a reunin a la comisin, a los comandantes en jefe


de las FF.AA para que dieran su opinin respecto de la eliminacin de esta consulta al
COSENA, y los comandantes en jefe de las FF.AA se opusieron, y la razn que daban ellos
era que, eliminar esta consulta al COSENA y dejarlo como atribucin privativa del
presidente de la republica, podra significar entre otras cosas, la politizacin de las FF.AA y
por consiguiente la intervencin del poder ejecutivo en la necesaria autonoma que tenan
que tener las FF.AA en sus tomas de decisiones. Por su parte el ministro de defensa de la
poca argument a favor de la eliminacin de esta consulta al COSENA, y que el mantener
esta consulta como estaba redactada en el texto original de la CPR, eventualmente poda
significar la colisin de esa norma con otras facultades privativas que tena el presidente de
la republica, como por ejemplo, el conducir las relaciones exteriores y velar por la
seguridad interna del pas, facultades que si eran privativas. Asimismo los parlamentarios
que se opusieron a esta modificacin legal, sealaban que la autonoma del presidente de la
republica o de la independencia de las FF.AA respecto de la potestad del presidente de la
republica, estaba asegurada, ya que el presidente de la republica tena algunas limitaciones
que estaban contenidas en el mismo artculo, como por ejemplo, estaba el sistema de
nombramiento que necesariamente obligaba al presidente de la republica a nombrar no a su
arbitrio, sino que, a nombrar al comandante en jefe de entre las cinco mayores antigedades
de la institucin, y los mecanismos de retiro que estn establecidos tambin para los efectos
de los comandantes en jefe de las FF.AA. Respecto de esto, hay que decir, que los
nombramientos, ascensos y retiros de los comandantes en jefe de las fuerzas armadas deben
necesariamente efectuarse por decreto supremo, segn lo seala expresamente la ley 18.948
L.O.C de las FF.AA.
Otra facultad de naturaleza militar es la del articulo 32 N17 que seala Disponer de las
fuerzas de aire, mar y tierra, organizarlas y distribuirlas de acuerdo con las necesidades de
la seguridad nacional; Esta disposicin hay que relacionarla con la del articulo 63N13
que seala Slo son materias de ley: Las que fijen las fuerzas de aire, mar y tierra que han
de mantenerse en pie en tiempo de paz o de guerra, y las normas para permitir la entrada de
tropas extranjeras en el territorio de la Repblica, como, asimismo, la salida de tropas
nacionales fuera de l; Qu debemos entender por disponer? Claramente, el articulo
respectivo de la CPR no define lo que debemos entender por disponer, por lo tanto,
debemos recurrir a la definicin que nos da la RAE, y seala que disponer es colocar,
poner las cosas en orden y situacin conveniente, tambin el articulo 32 N17 seala que
son atribuciones o facultades del presidente de la republica, organizar las fuerzas de aire,
mar y tierra; y organizar segn la RAE, es establecer o reformar una cosa sujetando a
reglas en nmero, orden, armona y dependencia de las partes que la componen o han de
componer, y distribuir que tambin est contemplado dentro de las facultades del articulo
32N17, significa dar a cada cosa su oportuna colocacin con destino conveniente. Segn
se entiende de estas definiciones y significados de estos conceptos, las atribuciones que al
respecto tiene el presidente de la republica, son de naturaleza bastante amplia, pese a que en
cierto sentido existe una limitacin que es la del articulo 63N3, que necesariamente obliga
a que se haga mediante una ley, la fijacin de las fuerzas de aire, mar y tierra.
Otra atribucin de naturaleza militar es la del articulo 32N18 de la CPR que seala
Asumir, en caso de guerra, la jefatura suprema de las Fuerzas Armadas; esta disposicin se
ha mantenido de manera inalterable con el transcurso de las distintas modificaciones

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constitucionales, desde el ao 1925 en adelante, porque en el texto primitivo de la CPR de


1925, el presidente de la republica para hacer uso de esta facultad requera del acuerdo del
senado, y poda hacer uso de esta facultad incluso en tiempos de paz, cosa que ahora
claramente se modific, solamente puede hacer uso de esta atribucin es tiempos de guerra
y no requiere acuerdo del senado.
Otra atribucin de ndole militar es la del articulo 32N19 de la CPR, que es la de declarar
la guerra, previa autorizacin por ley, dejando constancia de haber odo al COSENA. Esta
atribucin del N19 es una consecuencia natural de la atribucin del N 15 del artculo 32,
y seala, que son atribuciones del presidente de la republica, conducir las relaciones
polticas con las potencias extrajeras. La autorizacin para que el presidente de la republica
efecte la declaracin de guerra debe necesariamente hacerla por ley. La declaracin de
guerra se efecta mediante decreto supremo, que se llama decreto supremo de declaracin
de guerra, y en este decreto supremo es en donde debe dejar constancias de haber odo al
COSENA. Y el artculo seala como obligacin or al COSENA, pero, el COSENA es un
organismo meramente consultivo, por lo tanto, en ningn caso su opinin puede ser
vinculante para las decisiones que adopte el presidente de la republica.
Atribuciones de naturaleza financiera:
Articulo 32 N20, que seala cuidar de la recaudacin de las rentas pblicas y decretar su
inversin con arreglo a la ley. La recaudacin de las rentas pblicas, se efecta a travs de
la Tesorera General de la Republica. Dice decretar su inversin con arreglo a la ley A
qu ley? A la ley de presupuesto y al decreto ley 1263, que es un D.L que regula la
administracin financiera del estado. La ley de presupuesto bsicamente en materia de
inversin pblica trata o regula, de los ingresos y los gastos, es decir, le dice a cada
organismo de la administracin pblica, cules son sus ingresos, o sea, porque va les van a
prestar recursos y en que deben gastarlos, necesariamente el servicio respectivo debe
sujetarse o abocarse en materia de gastos a estas disposiciones contenidas en la ley de
presupuesto. Los organismos de la administracin del estado que invierten o ejecutan los
recursos pblicos, necesariamente deben hacerlo por decreto o resoluciones que deben
contener necesariamente una refrendacin presupuestaria, entendiendo que esa refrendacin
presupuestaria y que deben contener decretos y resoluciones que ordene gastos con arreglo
a fondos pblicos, es una representacin del monto total disponible que tengo en recursos
versus lo que estoy gastando, o sea, en el fondo es un reflejo contable de lo que estoy
gastando, si yo tengo disponible como servicio 5.000.000.000.- millones y gasto
1.000.000.000.- millones me van a quedar un saldo de 4.000.000.000.- millones, en
definitiva a eso se reduce la refrendacin presupuestaria, llevar un historial de lo que cada
servicio est gastando, a raz de estos decretos o resoluciones. La inversin o la correcta
inversin de los recursos pblicos, o sea, el cautelar porque la inversin de los recursos
pblicos, se haga con arreglo a la ley, segn lo prescribe este articulo 32N20 de la CPR
es funcin de quien cautelar por la correcta inversin de los recursos pblicos? Esta
funcin de cautelar por la correcta inversin de los recursos pblicos, la realiza la
Contralora General de la Republica. La excepcin a esta norma, o sea, de que todos los
gastos o de que toda la inversin que se hagan con cargo a fondos pblicos, debe
necesariamente hacerse con arreglo a la ley, es lo que se denomina decretos de emergencia
econmica, y que esta tratado en el mismo artculo 32N20 de la CPR que seala Cuidar

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de la recaudacin de las rentas pblicas y decretar su inversin con arreglo a la ley. El


Presidente de la Repblica, con la firma de todos los Ministros de Estado, podr decretar
pagos no autorizados por ley, para atender necesidades impostergables derivadas de
calamidades pblicas, de agresin exterior, de conmocin interna, de grave dao o peligro
para la seguridad nacional o del agotamiento de los recursos destinados a mantener
servicios que no puedan paralizarse sin serio perjuicio para el pas. El total de los giros que
se hagan con estos objetos no podr exceder anualmente del dos por ciento (2%) del monto
de los gastos que autorice la Ley de Presupuestos. Se podr contratar empleados con cargo
a esta misma ley, pero sin que el tem respectivo pueda ser incrementado ni disminuido
mediante traspasos. Los Ministros de Estado o funcionarios que autoricen o den curso a
gastos que contravengan lo dispuesto en este nmero sern responsables solidaria y
personalmente de su reintegro, y culpables del delito de malversacin de caudales
pblicos. En virtud de sta disposicin es que la presidenta Bachellet, autoriz la inversin
de recursos para el transantiago, pese a la oposicin de financiamiento que haba obtenido
en el congreso, lo hizo mediante decreto supremo, con la firma de todos los ministros,
argumentando que esos recursos eran necesarios o estaban destinados a mantener servicios
que no pueden paralizarse sin grave perjuicio para el pas.
Las limitaciones a estos decretos de emergencia econmica son;
1) La firma de todos los ministros de estado, en el caso del transantiago tuvo incluso que
firmar, la ministra de educacin, aunque no tenia incidencia alguna en esta materia), Tema
anecdtico; en estricto rigor, los ministro por ejemplo, el ministro de cultura, el ministro de
energa, la ministra de medio ambiente, en estricto rigor, no son ministros, se les da el trato
de ministros efectos protocolares, porque, en estricto rigor no son ministros, porque sus
carteras, es decir, jefes o jefas de un servicio que no son ministerios.
2) Otra limitacin para estos decretos de emergencia econmica, es que el total de los giros
que se hagan con cargo a estos decretos de emergencia econmica, en ningn caso pueden
exceder anualmente del 2% del monto de los gastos que autorice la ley de presupuesto.
Los ministros de estado que autoricen o den curso a gastos que contravengan lo dispuesto
en este N, sern responsables solidaria y personalmente de su reintegro y culpables del
delito de malversacin de caudales pblicos. El delito de malversacin de caudales pblicos
no se tipifica cuando los funcionarios pblicos se llevan la plata para la casa, o cuando el
funcionario pblico saca plata del erario fiscal, o se lo pasa a un tercero sin justa causa,
sino, que tambin se tipifica el delito de malversacin de caudales pblicos, cuando yo
gasto un dinero pblico en cosa o en materias para las que no estoy autorizado. Hay
tambin malversacin de caudales pblicos, en doctrina, cuando yo gasto como funcionario
pblico o autorizo un gasto en un tem distinto para el cual no estoy autorizado, ese delito
se denomina aplicacin publica diferente, ejemplo, en la ley de presupuesto viene
expresamente sealado los ingresos y los gastos por tem, Ejemplo Ud. puede gastar tanto
en personal, en pasajes, en viticos, y yo necesariamente tengo que sujetarme a ese
presupuesto. Si yo en alguna oportunidad como encargado de un servicio estimo necesario
para el bien del servicio, gastar un poquito ms en personal porque considero que es
necesario para que el servicio consiga sus objetivos, pese a ello, no puedo hacerlo, porque
si lo hago estoy incurriendo en el delito de malversacin de caudales pblicos, pese a que
este caso uno podra considerar justificable la actitud del jefe del servicio respectivo, ya que
no est mal gastando el dinero, sino que por el contrario, lo que est haciendo es que l

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considera necesario para los fines del servicio aumentar esos montos asignados por la ley
de presupuestos, pero eso no lo puede hacer, porque si lo hace est incurriendo en el delito
de malversacin de caudales pblicos, y en doctrina eso se llama aplicacin publica
diferente.
En la ley de presupuesto cada servicio tiene asignado un mini presupuesto, que en el fondo
es un desglose del dinero que va a recibir, y en lo que puede gastar ese dinero, y este
desglose dice que Ud. puede gastar tanto en .. . En los gastos de financiamiento viene un
monto previamente determinado, dentro de esos montos los servicios los pueden modificar,
siempre y cuando exista autorizacin directa del ministerio de hacienda, el cual lo hace por
decreto supremo previa delegacin de facultades del presidente de la republica, pero
solamente se pueden mover entre tem, es decir, puedo reducir un tem para aumentar otro,
lo que no se puede hacer es incrementar el monto total, ya que se encuentra regulado por
ley, y si quiere aumentar ese monto legal habra que modificar la ley de presupuesto.
Clase del 25 de Agosto de 2009
Requisitos de los decretos de emergencia econmica:
1.- Debe necesariamente dictarse por algunas de las causales del articulo 32 N20, o sea,
podrn decretarse estos actos administrativos para atender necesidades impostergables
derivadas de calamidad pblica, agresin exterior, conmocin interna, grave dao o peligro
para la seguridad nacional, o a raz del agotamiento en los recursos destinados a mantener
servicios que no puedan paralizarse sin grave peligro para el pas.
2.- Otro requisito que est sealado en el mismo artculo, dice relacin con necesidades
impostergables derivadas de las causas sealadas.
3.- Estos decretos de emergencia econmica deben adems dictarse con la firma de todos
los ministros, la razn de la exigencia de la firma de todos los ministros son bsicamente
dos: 1) que con la firma de todos los ministros se asegura o la CPR pretende asegurar que la
dictacin de los decretos de emergencia econmica sean producto de una reflexin por
parte del ejecutivo, o mejor dicho, que sean consecuencia de una decisin reflexiva de parte
del ejecutivo, y 2) la otra razn que est contenida en la propia CPR, es el tema de la
responsabilidad solidaria, y 3) un ltimo requisito es que necesariamente estos decretos de
emergencia econmica no pueden exceder del 2% del monto considerado como gasto en la
ley de presupuesto en el ao respectivo. Esta figura de los decretos de emergencia
econmica, est relacionado con lo que se denomina decretos de insistencia, que
bsicamente proceden en los casos en que se ha representado a raz del trmite de toma de
razn de legalidad de un decreto supremo, se representa la legalidad del decreto supremo, o
sea, la contralora a travs de la toma de razn, examen preventivo de legalidad, le seala al
ejecutivo que el D.S que viene dictando adolece de algn vicio de legalidad, el presidente
en uso de sus atribuciones, el presidente en uso de sus atribuciones tiene bsicamente tres,
puede adoptar tres decisiones, 1) una es directamente dejar sin efecto el D.S acogiendo la
fundamentacin de la contralora, la 2) segunda es la de ratificar el D.S subsanando el vicio
de legalidad que ha observado la contralora, y 3) la tercera opcin que es la que dice
relacin o que est relacionada en cierto sentido con estos decretos de emergencia
econmica, es el decreto de insistencia, que es insistir en su dictacin pese a que se
represent la ilegalidad del decreto, y esto relacionado con esta figura, porque la modalidad
de insistencia es muy similar, para que no sea de insistencia un decreto representado por la

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contralora, necesariamente tiene que concurrir la firma de todos los ministros de estado, y
la razn es exactamente la misma, decisin reflexiva y responsabilidad solidaria.
Atribuciones administrativas del presidente de la republica:
Articulo 32N6 de la CPR, que seala, ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas
materias que no sean propias del dominio legal. Generalmente la potestad reglamentaria,
hay tipos de potestad reglamentaria, que son la potestad reglamentaria de ejecucin o
potestad reglamentaria discrecional, generalmente la mayora de las veces que se hace uso
de esta potestad, es potestad reglamentaria de ejecucin Qu significa eso? Que la potestad
reglamentaria se usa para los efectos de complementar leyes o normas anteriores. Ejemplo;
hace un tiempo se dicto la ley de base de compras y contrataciones pblicas, que regula el
procedimiento de compras y contrataciones pblicas, a travs de la dictacin publica de un
sistema electrnico que se denomina mercado pblico, etc., etc. En esa misma ley se
contena la facultad del presidente de la republica, en el uso de su potestad reglamentaria,
de citar normas complementarias al texto legal, lo que hizo mediante D.S el 250 del ao
2004 complementando algunas normas que ya estaban sealadas en la ley de bases de
compras y contrataciones pblicas, eso es lo que en doctrina se denomina, potestad
reglamentaria de ejecucin, porque como su nombre lo indica se hace uso de esa potestad
reglamentaria con el fin de de ejecutar una ley dictada con anterioridad, y a contrario sensu,
la potestad reglamentaria discrecional es la que utiliza el presidente de la republica sin que
exista mandato legal anterior o sin que exista norma legal anterior.
Tambin podemos decir a modo introductorio que excepcionalmente la potestad
reglamentaria no solo la posee el presidente de la republica, y excepcionalmente se entiende
que tienen potestad reglamentaria los alcaldes, y el mejor ejemplo que se da en doctrina,
son la dictacin de ordenanzas, se entiende que las ordenanzas el alcalde las dicta en uso de
la potestad reglamentaria. Ah se suscita una discusin que en doctrina es bastante
interesante, pero que en la prctica no tiene mucha utilidad, es la de la fuente de esta
potestad reglamentaria que tiene el alcalde, hay algunos, una parte de la doctrina dice que la
potestad reglamentaria que tiene el alcalde, es potestad reglamentaria propia, o sea, que la
posee por el solo hecho de ser la mxima autoridad de la municipalidad, que es un
organismo autnomo, descentralizado, etc., etc. Hay otros que entienden que la potestad
reglamentaria nica y exclusivamente le corresponde al presidente de la republica, por lo
tanto, cuando el alcalde al dictar por ejemplo una ordenanza hace uso de la potestad
reglamentaria, lo que existira ah es una especie de delegacin de la potestad reglamentaria
presidencial al alcalde, y el fundamento de esa teora, es que la administracin de la nacin
corresponde nica y exclusivamente al presidente de la republica, y el alcalde en el mbito
comunal seria un colaborador del presidente de la republica en esta funcin de
administracin de la nacin o del estado.
Qu es la potestad reglamentaria segn lo entiende la doctrina nacional? Segn la
definicin del profesor Silva Bascun la facultad otorgada al presidente de la republica
para emitir toda especie de ordenes encaminadas a satisfacer en la amplitud de su
proyeccin la vastsima tarea que le entrega la carta fundamental, y que no tiene ms
limitaciones que la de someterse a la constitucin y las leyes. Facultad otorgada al
presidente de la republica por la CPR para cumplir sus funciones de gobierno y
administracin.

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Como dijimos anteriormente, existen dos tipos de potestad reglamentaria, no es que


legalmente o constitucionalmente existan dos tipos de potestad reglamentaria, la potestad
reglamentaria es una sola, la doctrina ha querido clasificar la potestad reglamentaria en dos,
1) potestad reglamentaria propia, ordinaria o de ejecucin, y como ya dijimos tiene por
objeto facilitar el cumplimiento de las leyes, o sea, esta potestad reglamentaria se utiliza
bajo el supuesto que exista una norma anterior que necesita ser complementada, cumplida y
ejecutada. Y 2) la potestad reglamentaria orgnica, autnoma, extendida o como
comnmente se conoce, discrecional tiene por finalidad dictar normas generales que no
sean propias del dominio legal, normas generales o especiales que no sean del dominio
legal. El mismo Silva Bascun, ha definido esta potestad discrecional, como la atribucin
especial que tiene el presidente de la republica para dictar unilateralmente normas jurdicas
generales o especiales que pueden ser de tres tipos (reglamentos, decretos e instrucciones).
Atribucin especial que tiene el presidente de la republica para dictar unilateralmente
normas jurdicas generales o especiales destinadas al gobierno y administracin del estado,
cuando ellas, o sea, cuando esas materias no han sido entregadas por la CPR al dominio
legal, o sea cuando no sean materias propias de ley. El presidente de la republica
materializa la potestad reglamentaria a travs de la dictacin de decretos supremos, y la
forma ms comn de uso de la potestad reglamentaria es mediante la dictacin de
reglamentos que como dijimos en el ejemplo anterior, ley de bases de compras y
contrataciones pblicas. Qu debemos entender por reglamentos? Segn la RAE,
reglamento es una coleccin ordenada de reglas o preceptos que por autoridad competente
se da para la ejecucin de una ley o para el rgimen de una corporacin, una dependencia o
un servicio. En trminos generales se entiende que el reglamento es una especie de decreto,
por lo tanto, debe cumplir con los mismos requisitos y caractersticas de este ultimo. Qu
lo que es un decreto? mandato u orden dictada por el presidente de la republica sobre
asuntos o materias de su competencia. Esta definicin de decreto es una definicin
genrica, o podra llegar a ser genrica si no hubiramos dicho que es dictada por el
presidente de la republica, porque la definicin genrica de decreto, es mandato u orden
dictada por cualquier autoridad sobre asuntos o materias de su competencia, porque los
decretos tambin los pueden dictar alcaldes o autoridades universitarias o administrativas.
Cuando hablamos de decretos supremos debemos entender que siempre nos estamos
refiriendo a potestad reglamentaria presidencial, o sea, dictada por el presidente de la
republica.
La diferencia entre decreto y reglamento, es que el reglamento es general permanente, y el
decreto es especial y particular, o sea, se refiere a materia especifica y afecta a personas
determinadas, a diferencia del reglamento que se refiere a materias genricas y afecta a la
totalidad de la ciudadana o a un grupo de personas previamente determinadas.
Instrucciones, las instrucciones explican u orientan a los rganos subordinados en relacin
con el cumplimiento de las normas jurdicas superiores, o con el desempeo de cualquier
tarea publica. Sobre esto, podemos decir, que diferencia de lo que sucede con los decretos y
reglamentos, las instrucciones van dirigidas a personas integrantes de la administracin del
estado, o sea, van dirigidas a funcionarios pblicos. Es muy usual que el dictarse una norma
especfica o una ley especfica, la autoridad respectiva o el jefe del servicio o el ministro,
etc., etc. estimen pertinente o conveniente de alguna forma sus subalternos o sus
funcionarios para explicarles los alcances que tiene la dictacin de una norma especfica, o
como se va a aplicar una norma especfica. La duda surge desde la contralora al momento
de toma de razn, es decir, al hacer el examen de legalidad de ese instrumento debe realizar

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tanto en la norma legal como en las instrucciones complementarias. La mayora de la


jurisprudencia estima que esas instrucciones si tienen que revisarse al momento de hacerse
el examen de legalidad, porque esas instrucciones son vinculantes para los servicios
subordinados o para los funcionarios dependientes del presidente de la republica Por qu
serian vinculantes? Una razn es por la potestad jerrquica, es una instruccin emanada del
superior jerrquico emanado del presidente de la republica que es la mxima autoridad de
gobierno, por lo tanto, debe cumplirse. Y la otra razn es que esa instruccin fue dada en
virtud de una disposicin constitucional, que es la potestad reglamentaria. El tema es
discutido, porque alguna jurisprudencia ha entendido que estas instrucciones son simples
orientaciones para los subordinados, o por el hecho de ser simples orientaciones no sera
vinculante. Entendemos que la diferencia entre instrucciones, reglamentos y decretos, esta
dado bsicamente por los destinarios de ambas disposiciones, en los decretos y reglamentos
los destinatarios son particulares, en las instrucciones los destinatarios son siempre
funcionarios pblicos, porque son normas que se dan dentro de la administracin pblica.
En el caso de las instrucciones, hay algunas modalidades que se pueden sealar dentro de la
administracin pblica, cuando las instrucciones van dirigidas a funcionarios especficos se
denominan en la administracin pblica ordinarias, van dirigidas a determinadas personas u
oficios. Cuando van dirigidas a un grupo de personas, por ejemplo a todos los funcionarios
del registro civil, se denominan circulares. Si el funcionario pblico no cumple con
obedecer las instrucciones emanadas del superior jerrquico, se expone a sanciones que
son: destitucin, suspensin del empleo, multa y censura, es decir, son cuatro las sanciones.
Los decretos y reglamentos estn sujetos al examen de legalidad que se efecta a travs de
la toma de razn que realiza la contralora general de la republica.
Atribucin administrativa: articulo 32 N7 de la CPR, que seala nombrar y remover a su
voluntad a los ministros de estado, subsecretarios, intendentes y gobernadores.
N 8 del artculo 32; designar a los embajadores y ministros diplomticos, y a los
representantes ante organismos internacionales. Esta atribucin es una consecuencia de la
funcin de administracin del estado que tiene de manera privativa y exclusiva el
presidente de la republica.
N9 del articulo 32; nombrar al contralor general de la republica con acuerdo del senado.
Esta facultad hay que relacionarla con el artculo 3 de la ley 10.336 Orgnica
Constitucional de la Contralora general de la Republica, y que seala de manera muy
similar a esta norma del N9 del artculo 32, que el contralor general de la republica ser
nombrado por el presidente de la republica con acuerdo del senado. Cuando la CPR en el
N9 del artculo 32, seala con acuerdo absoluto del senado, debemos entender que ese
acuerdo debe adoptarse por la mayora absoluta de los senadores en ejercicio.
N10 del artculo 32: nombrar y remover a los funcionarios que la ley denomina como de
su absoluta confianza, y proveer a los dems empleos civiles en conformidad a la ley.
Cuando hablamos de exclusiva confianza debemos entender entre otros a los ministros,
jefes de servicios y jefes superiores de servicios. Esos cargos de exclusiva confianza
disminuyeron considerablemente con la dictacin el ao 2005 de la ley de autogestin
publica, y que bsicamente tuvo por objeto profesionalizar la funcin pblica,
estableciendo que algunos cargos que eran de exclusiva confianza, iban a ser concursables,

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lo que significaba que iban a dejar de ser de exclusiva confianza, porque el servicio
respectivo iba a tener que llamar a un concurso pblico y proveerlo por esa va. Fue lo que
pas por ejemplo, con los cargos de directores regionales del registro civil y el director
nacional del registro civil.
32N12 de la CPR: Nombrar a los magistrados y fiscales judiciales de las Cortes de
Apelaciones y a los jueces letrados, a proposicin de la Corte Suprema y de las Cortes de
Apelaciones, respectivamente; a los
Miembros del Tribunal Constitucional que le corresponde designar; y a los magistrados y
fiscales judiciales de la Corte Suprema y al Fiscal Nacional, a proposicin de dicha Corte y
con acuerdo del Senado, todo ello conforme a lo prescrito en esta Constitucin; El N12 del
artculo 32 se modific el ao 1997, mediante esta modificacin se incorporo al fiscal
nacional que en ese tiempo no exista.
N13 del artculo 32: Velar por la conducta ministerial de los jueces y dems empleados del
Poder Judicial y requerir, con tal objeto, a la Corte Suprema para que, si procede, declare su
mal comportamiento, o al ministerio pblico, para que reclame medidas disciplinarias del
tribunal competente, o para que, si hubiere mrito bastante, entable la correspondiente
acusacin; Esta facultad se utiliza con bastantes limites por parte del presidente de la
republica, por un razn de que se puede considerar que un poder se inmiscuye en otro, es
decir, interferencia indebida del poder ejecutivo en el poder judicial. La CPR con el fin de
evitar que esa atribucin se convierta en una interferencia indebida del poder ejecutivo en el
poder judicial, ha establecido algunas condiciones que estn establecidas en el propio N13
del artculo 32, y que significan bsicamente que el presidente de la republica no puede
efectuar el requerimiento personalmente o directamente, sino que, necesariamente tiene que
hacerlo a travs de la corte suprema o del ministerio publico en su caso, por esto se utiliza
el concepto requerir, por lo tanto, no es muy efectiva la atribucin.
La principal crtica que se le hace en doctrina a esta atribucin del N13, es precisamente,
la interferencia o que afectara el principio de la separacin de poderes.
Atribuciones judiciales del presidente de la republica:
N11 del artculo 32: Conceder jubilaciones, retiros, montepos y pensiones de gracia, con
arreglo a las leyes; por qu es una atribucin judicial? Segn la doctrina, entiende que es
una atribucin judicial, porque al conceder jubilaciones, retiros, montepos, pensiones de
gracia, el presidente de la republica est resolviendo conflictos o asuntos de orden
temporal, o sea, resuelve un conflicto aplicando normas de carcter general a un caso
concreto.
Qu se entiende por jubilaciones? La jurisprudencia administrativa a definido lo que debe
entenderse por jubilaciones, y lo hizo entre otras en el dictamen 36.714 del ao 1997 de la
contralora general de la republica, seal que la jubilacin es un derecho patrimonial que
corresponde al funcionario que se aleja del cargo, y que lo faculta para percibir una pensin
mensual calculada sobre la base de sus aos de servicio y de sus remuneraciones, en los
trminos sealados en sus respectivos regmenes previsionales. El N11 habla de conceder
jubilaciones y retiros, cuando se denominan retiros se refiere a los funcionarios de las
FF.AA y de carabineros.

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Los montepos, seala el N11, son las pensiones que reciben los familiares directos del
funcionario fallecido en actividad o jubilado. La pensin de gracia, al define Feffel, como
el beneficio de carcter patrimonial otorgado a favor de aquellas personas que no renen
los requisitos legales para jubilar. Estas pensiones de gracia se utilizan muy comnmente en
el caso de los exonerados polticos.
Clase del 27 de Agosto de 2009
N14 del artculo 32: Otorgar indultos particulares en los casos y formas que determine la
ley. El indulto ser improcedente en tanto no se haya dictado sentencia ejecutoriada en el
respectivo proceso. Los funcionarios acusados por la Cmara de Diputados y condenados
por el Senado, slo pueden ser indultados por el Congreso; El indulto consiste en remitir o
conmutar la pena, pero no quita al favorecido el carcter de condenado para los efectos de
reincidencia o no delinquimiento, y dems que determine la ley. Si el indulto remite o
conmuta la pena, no quita para el favorecido el carcter de condenado para cualquier efecto
que determine la ley, entre ellos el tema de la reincidencia, no podra por ejemplo una
persona indultada ingresar a la administracin pblica o entrar como funcionario de la
administracin pblica, porque uno de los requisitos de ingreso a la administracin pblica,
es que no debe haber sido condenado por crimen o simple delito. Esta disposicin del N14
del articulo 32 hay que necesariamente relacionarla con la norma pertinente del cdigo
penal, que es el articulo 93N4, que seala que la responsabilidad penal se extingue por
indulto. Tambin hay que relacionarla con el artculo N2 de la ley 18.050 que tipifica las
normas generales para conceder indultos particulares. Esta ley se funda en lo que dijimos
anteriormente, que el indulto tiene por efecto, o consiste en la remisin, conmutacin o
reduccin de la pena, y el indultado continua siendo para todos los efectos legales,
condenado. Hay que dejar claro que esta facultad o atribucin del N14 se refiere nica y
exclusivamente a los indultos particulares, porque los indultos generales son de
competencia del senado.

Ministerios:
Artculos 33 y siguientes de la CPR, esas normas del artculo 33 de la CPR, hay que
relacionarlas con las normas contenidas en el articulo 22 y siguientes de la ley 18.575 de
bases generales de la administracin del estado. Adems, estas normas hay que
complementarlas con el DFL 7912 del ao 1927 y la ltima modificacin consta de
noviembre del ao 2005 y este DFL es el que organiza las secretarias de estado.
Ministerios: son 22 ministerios; interior, relaciones exteriores, defensa, hacienda, secretaria
general de la presidencia, secretaria de gobierno, economa, planificacin, educacin,
justicia, trabajo y previsin social, obras pblicas, salud, vivienda, agricultura, transporte y
bienes nacionales. En estricto rigor, estos son los ministerios, porque los jefes de servicios
estn a cargo de esos ministerios protocolarmente y con el objetivo de darle una mayor
relevancia. Se consideran ministerios a los siguientes servicios; comisin nacional de
energa, servicio nacional de la mujer, consejo nacional de la cultura y las artes y comisin
nacional de medio ambiente.

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La organizacin de los ministerios: la da el artculo 33 inciso 2 de la CPR y el 24 y 26


de la ley 18.575. El articulo 33 inciso 2 dice que la ley determinara el numero y
organizacin de los ministerios, como tambin el orden de procedencia de los ministros
titulares. La ley 18.575 y DFL 7912 los crea, pero en menor medida, ya que no establece,
o no tiene normas de organizacin.
La ley 18.575 en su artculo 24 establece, que en cada ministerio, habr una o ms
subsecretarias cuyos jefes superiores sern los subsecretarios, quienes tendrn el carcter de
colaboradores inmediatos de los ministros. Le corresponder coordinar la accin de los
rganos y servicios pblicos del sector, actuar como ministros de fe, ejercer la
administracin interna del ministerio y cumplir las dems funciones que les seale la ley.
Y el artculo 26 seala que, los ministerios, con las excepciones que contemple la ley, se
desconcentraran territorialmente mediante secretarias regionales ministeriales, las que
estarn a cargo de un secretario regional ministerial. Esta es a grandes rasgos la estructura
que tiene los ministerios y por consiguiente tambin la jerarqua que tienen los ministerios.
Ministros, subsecretarios y en regiones, los seremis o secretarias regionales ministeriales.
Jefes superiores de los ministerios, segn lo dispuesto en el articulo 23 inciso 1 de la ley
18.575 son los ministros.
Subrogacin de estos jefes superiores: segn el artculo 25 de la ley de bases, el ministro
ser subrogado por el respectivo subsecretario, y en el caso de existir ms de uno, por el de
ms antigua designacin, esta es la regla general, la excepcin podra ser en el caso en que
el presidente de la republica nombre a otro subsecretario de estado que efecte la
subrogacin, o que la ley establezca para un ministerio determinado otra forma de
subrogacin. Por regla general, ya sea en los ministerios, en los servicios pblicos o en
general en la administracin pblica la subrogacin opera de pleno derecho qu significa
eso? Que existe por ley un subrogante que tiene que reemplazar en sus funciones al titular
cuando este se ausente. No hay que confundir con suplencia ya que son cosas distintas, la
subrogacin opera cuando la ausencia del titular es temporal, como por ejemplo si se
encuentra en cometido funcional fuera de la regin asiento del servicio respectivo o del
ministerio respectivo, o puede ser que este de vacaciones tambin. Por ejemplo el ministro
de hacienda sale de vacaciones, ah opera la subrogancia por el solo ministerio de la ley, y
ah lo debiera subrogar el subsecretario. Esta es la regla general, o sea, la subrogancia opera
de pleno derecho, por el solo ministerio de la ley. Eventualmente se puede alterar esta
subrogancia en los casos de los ministros, por decretos presidenciales y en el caso de otros
servicios pblicos por resolucin del respectivo jefe del servicio.
La suplencia opera generalmente, en los casos de ausencia permanente del jefe del servicio
o del ministro. Por ejemplo en el caso de muerte del jefe del servicio o del ministro, en
estos casos operaria la suplencia. La suplencia requiere de un nombramiento expreso, o sea,
que se nombre a alguien en calidad de suplente, y esa suplencia va a durar el tiempo que
sea necesario para suplir o nombrar en calidad de titular a alguien que ostente el cargo de
jefatura o de ministro.

Bases constitucionales de la administracin del estado, o como seala la


CPR, bases generales de la administracin del estado.

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Artculo 38 de la CPR que seala Una ley orgnica constitucional determinar la


Organizacin bsica de la Administracin Pblica, garantizar la carrera funcionaria y los
principios de carcter tcnico y profesional en que deba fundarse, y asegurar tanto la
igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin y el perfeccionamiento de
sus integrantes. Dicha ley es la ley de bases generales de la administracin del estado, esta
ley 18.575 contempla en trminos bastante generales los temas que seala el artculo 38 de
la CPR, o sea, carrera funcionaria, mecanismos de ingreso a la administracin,
capacitacin, perfeccionamiento de sus integrantes, etc. etc. En trminos bien generales,
porque la especificidad o el detalle esta dado por la ley 18.834, que es el estatuto
administrativo de funcionarios pblicos, ah es en donde est el detalle de las normas
contenidas en la ley 18.575 sobre carrera funcionaria, sobre el ingreso a la administracin,
sobre capacitacin, sobre derechos funcionarios, etc., etc. El artculo 38 es la norma
principal en materia de bases constitucionales de la administracin del estado o bases
generales de la administracin del estado. Pero hay otros preceptos constitucionales que
nosotros perfectamente podemos relacionar con temas de la administracin estatal, por
ejemplo articulo 1 inciso 3 y 4, el 3 nos seala El Estado est al servicio de la persona
humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las
condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad
nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos
y garantas que esta Constitucin establece. En tanto que el inciso 4 establece Es deber
del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia,
propender al fortalecimiento de sta, promover la integracin armnica de todos los
sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de
oportunidades en la vida nacional. Estos dos incisos del artculo 1 de la CPR dicen
relacin con la administracin del estado y que son precisamente los objetivos que tiene
que tener en cuenta la administracin del estado en su accionar, administracin del estado
compuesta principalmente por servicios pblicos que tienen como fin ultimo la obtencin
del bien comn. Artculos 6 y 7 de la CPR, tambin estn relacionados con la
administracin del estado. Estos artculos 6 y 7 que consagran lo que se denomina principio
de legalidad. Artculo 6 que seala Los rganos del Estado deben someter su accin a la
Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de
la Repblica.
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos
rganos como a toda persona, institucin o grupo.
La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la
ley. Mientras que el artculo 7 seala Los rganos del Estado actan vlidamente previa
investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba
la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a
pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y
sanciones que la ley seale. La parte final del artculo 7 consagra lo que se conoce como
accin de nulidad de derecho pblico.
En la prctica la mayora de los abogados que quieren impugnar algn acto de la
administracin en representacin de algn particular, optan por los siguientes caminos; 1)
tratan de impugnar el acto administrativo por la va netamente administrativa, que sera

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presentar un reclamo ante la misma autoridad que dicto el acto administrativo, pidindole
que lo deje sin efecto en virtud de la disposicin de la ley 19.880 que es la ley de bases de
procedimiento administrativo, que permite a las autoridades o jefes de servicios invalidar
los actos administrativos que han dictado y que son contrarios a derecho, esto es una
especie de recurso de reposicin. 2) la segunda va es el recurso de proteccin, 3) y la
ltima va es la accin de nulidad de derecho pblico Por qu cree Ud. que esta es a la
ltima va a la que se recurre? Por que se requiere de un juicio de lato conocimiento, o sea,
de un juicio ordinario. En cambio el recurso de proteccin tiene efectos inmediatos, porque
yo quiero impugnar el acto administrativo, o sea, que no se ejecute. Y luego de presentar el
recurso de proteccin junto con l, presento orden de no innovar para paralizar los efectos
del acto impugnado, por lo tanto, suspendo inmediatamente el acto administrativo que
pretendo invalidar. Y tambin es comn que los abogados utilicen amabas vas
simultneamente, o sea, reclaman de ilegalidad por la va administrativa ante el mismo
servicio, y adems, presentan un recurso de proteccin. Otro artculo relacionado con la
administracin pblica es el artculo 8 de la CPR, que consagra el denominado principio de
probidad, el articulo 8 inciso 1 establece El ejercicio de las funciones pblicas obliga a
sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.
O sea, a quienes obliga? Obliga a los funcionarios pblicos. Y esa disposicin para
entenderla hay que relacionarla con el artculo 52 inciso 2 de la ley 18.575 que nos seala
en qu consiste este famoso principio de probidad, y seala el principio de probidad
administrativa consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un desempeo
honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters general por sobre el
particular. Esta disposicin de la probidad administrativa, artculo 52 y siguientes de la ley
18.575, hay que tambin relacionarla con las disposiciones del estatuto administrativo, que
contempla dentro de las obligaciones funcionarias observar estrictamente el principio de la
probidad administrativa. El artculo 62 de la ley 18.575 seala algunas conductas que
contravienen especialmente este principio de la probidad administrativa, y por ejemplo,
podemos citar el N5 de la articulo 62, que seala que contravienen el principio de la
probidad administrativa, entre otras las siguientes conductas Solicitar, hacerse prometer o
aceptar, e razn del cargo o funcin, para s o para terceros, donativos, ventajas o
privilegios de cualquier naturaleza. Esto es lo que comnmente se entiende como coima o
legalmente como cohecho. Esa es una conducta que vulnera especialmente el principio de
la probidad administrativa, y que vulnera, por lo tanto, este artculo 8 en relacin con las
normas de la ley 18.575. Este principio de la probidad administrativa dentro de la
administracin pblica es de suma importancia, y es bastante relevante porque tiene efectos
prcticos, porque el principio de probidad administrativa tiene una base constitucional, por
lo tanto, como garanta ya tenemos una razn para estimar que es de suma importancia,
pero adems la contralora general de la republica, en reiterada jurisprudencia ha sealado
que las conductas que contravienen gravemente este principio de probidad administrativa
que son algunas de las que seala el artculo 62 de la ley 18.575, deben ser sancionadas si o
si con la destitucin, por lo tanto, es una infraccin grave al principio de probidad
administrativa.
Por qu es posible tratar el tema tico a raz del principio de la probidad administrativa?
Porque la mayora de los autores considera que el principio de la probidad administrativa
tiene un doble componente, un componente legal y otro componente moral. El artculo 52
de la ley 18.575 dice dice que el funcionario pblico debe observar una conducta
intachable y un desempeo honesto y leal. Qu lo que es eso? Es una conceptualizacin

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jurdica? Desempeo honesto y leal y el ser intachable donde est eso? Hay alguna norma
del CP que diga dejara de ser intachable, la persona que cometa determinados actos? Este
es un concepto subjetivo, de carga moral, o sea, es inminentemente subjetivo, tiene que ver
con la moralidad en el actuar de cada persona, y as lo ha entendido por lo dems la
jurisprudencia administrativa y la doctrina. El artculo 52 dice el principio de la probidad
administrativa consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un desempeo
honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters general sobre el
particular. O sea, que yo debo ser honesto e intachable y adems leal en el desempeo de
mi cargo, ejemplo, si yo soy abogado de la contralora, debo respetar este principio. Pero
resulta que la jurisprudencia ha ido ms all, y ha dicho que el hecho de ser funcionario
pblico yo tengo investidura, eso significa que mi conducta honesta, leal, mi conducta
intachable, no solamente se tiene que dar dentro de las cuatro paredes de mi oficina, sino
que adems yo tengo que mantener esta conducta intachable fuera de las cuatro paredes, y
eso tiene un asidero doctrinario y tambin un asidero legal, porque hay una obligacin que
esta inminentemente relacionada con el principio de probidad administrativa en el estatuto
administrativo, que obliga a todos los funcionarios pblicos a mantener un vida social
acorde con la dignidad del cargo.
Existen dos soluciones para este conflicto tico: 1) el primero est dado por la va
administrativa, a travs de la destitucin 2) y la otra solucin es la solucin penal,
acusndolo del delito de cohecho. Si no hay norma legal, hay bastante jurisprudencia que
emana de la interpretacin.

Congreso Nacional:
Concepto de congreso nacional; cuerpo legislativo compuesto de personas nombradas
directamente por los electores. Segn lo dispuesto en el artculo 46 de la CPR, este
congreso nacional es bicameral, o sea, est compuesto por una cmara baja y una cmara
alta, cmara de diputados y cmara de senadores, y esto es as desde casi toda la vida
republicana del pas, porque estaba consagrado de esta forma desde la CPR de 1822.
El captulo IV que trata del congreso nacional, lleva el ttulo de congreso nacional no por
un simple capricho, ya que en su momento la discusin era titular este captulo congreso
nacional o poder legislativo, se entendi que el concepto de congreso nacional era ms
amplio y ms significativo de las funciones de ambas cmaras, porque si se le pona poder
legislativo, se iba a dar a entender que las funciones de estas dos cmaras eran solo legislar.
Pero sabemos que dentro de las funciones del congreso no est solamente la funcin de
legislar, sino que tambin, tiene por objeto funciones fiscalizadoras, funcin que est
radicada nica y exclusivamente en la cmara de diputados, pese a que ahora ltimamente
los senadores han querido ejercer facultades fiscalizadoras que por su puesto no tienen.
Cules son las funciones del congreso nacional?
Clase del 3 de Septiembre de 2009
Funciones del congreso nacional:

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En doctrina: Funcin poltica; debemos entender que el congreso cumple una funcin
integradora y representativa, la doctrina entiende que en virtud de esta funcin el congreso
debiera, aunque no ocurre o sucede, debiera representar a todas las corrientes polticas del
pas, tanto las mayoras como las minoras. La gran crtica que se le hace al denominado
sistema binominal es precisamente eso, que al contrario de lo que seala la doctrina, este
sistema binominal no permite que en el congreso estn representadas las minoras, sino
que, solo las mayoras polticas, lo que en cierto modo es un contrasentido. La doctrina
entiende que esta funcin integradora y representativa se da o debiera darse tambin porque
los miembros del congreso nacional, son la expresin de la voluntad popular, porque son
elegidos por votacin directa, universal, etc., etc.

Funcin legislativa: tiene una funcin legislativa porque el congreso crea normas jurdicas,
hay que entender que esta funcin legislativa no es privativa o exclusiva del congreso, ya
que el presidente o el ejecutivo tiene en cierta medida algunas funciones de carcter
legislativas como son por ejemplo; la iniciativa exclusiva en materias de ley, y desde el
punto de vista de la creacin de normas jurdicas, tambin tiene algunas competencias el
ejecutivo, principalmente a travs de los denominados DFL, que si viene cierto son
facultades que comparte con el congreso, en su origen son facultades del congreso, porque
los DFL se dictan en virtud de una delegacin de facultades de parte del congreso, por lo
tanto, la atribucin sigue radicada en el congreso.
Tiene funciones de control o fiscalizacin: en virtud de estas facultades fiscalizadoras o de
control el congreso, puede crear comisiones investigadoras, adoptar acuerdos, sugerir
observaciones a procedimientos o actuaciones del ejecutivo, citar a ministros de estado,
(ms conocido como interpelacin). Participa tambin a raz de esta funcin de control o
fiscalizacin, en nombramientos, como por ejemplo; nombramiento del contralor general de
la republica. A raz de esta facultad fiscalizadora, se aprob una comisin investigadora de
la CONADI, por parte de la cmara de diputados, esto a raz de los procedimientos de la
CONADI, principalmente en lo que dice relacin con la compra de tierras, esto debido al
creciente desarrollo del conflicto mapuche. En virtud de estas comisiones investigadoras la
cmara de diputados puede por ejemplo, o podra por ejemplo, solicitar informacin a la
contralora, informacin relativa a investigacin sumaria que haya hecho la contralora,
actos administrativos que haya tomado conocimiento la contralora, etc, etc. relacionado
con las materias que se estn investigando, que en este caso es la compra o adquisicin de
tierras.
Tiene tambin funciones de ndole financiera:
Estas funciones o estas categoras de funciones, es una clasificacin que nos da la doctrina
y que son funciones del congreso, por lo tanto, en algunos casos podemos entenderla que se
refiere a la cmara de diputados y en otros casos al senado. Tiene funciones financieras que
cumple principalmente a travs de la ley de presupuesto.
Tiene tambin funciones de ndole jurisdiccional;
Como por ejemplo, la acusacin constitucional, porque ah es donde se da la funcin
jurisdiccional porque est radicada en el senado.

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Cmara de Diputados:
Integracin; Articulo 47 de la CPR: La Cmara de Diputados est integrada por 120
miembros elegidos en votacin directa por los distritos electorales que establezca la ley
orgnica constitucional respectiva. Esta duracin en el cargo de 4 aos viene de la CPR de
1925, con la salvedad de que en la CPR de 1925 eran 150 diputados y no 120 como ahora.
En la actual CPR la eleccin de los diputados se efecta por distritos electorales, y
antiguamente en la CPR de 1925 la eleccin se efectuaba por departamentos, obviamente
esa modalidad de eleccin deca relacin con la divisin administrativa que existe en el
momento de dicha CPR. Cuando se discuti en la comisin de estudio la distribucin de la
eleccin de los diputados, en base a qu divisin administrativa se iba a realizar la eleccin,
se estim que lo conveniente era hacerlo en base a denominados distritos; el argumento que
dio la comisin de estudio de la CPR del ao 1980 fue el siguiente; se establecen distritos
electorales con el fin de establecer un sistema que diera como resultado la efectiva
proporcionalidad en la representacin de las opiniones.
La renovacin de la cmara de diputados es total, cada 4 aos, sin perjuicio de que en
virtud de lo dispuesto en el articulo 51 inciso 2 de la CPR, los parlamentarios pueden ser
reelegidos en sus cargos. El inciso seala las elecciones de diputados se efectuaran
conjuntamente, y los parlamentarios podrn ser reelegidos en sus cargos. Este inciso 2 se
modific con la ley 20.050 del ao 2005, porque antiguamente deca las elecciones de
diputados y senadores elegidos por votacin directa se efectuara conjuntamente, y la
alusin era claramente porque en la poca existan los senadores elegidos por votacin
directa y senadores designados, se elimin la categora de senadores designados, y se
elimin por consiguiente la frase que vena a continuacin de senadores.
Requisitos de eleccin de los diputados:
1.-Ser ciudadano con derecho a sufragio, en este punto, el ser ciudadano con derecho a
sufragio, hay que entender que se reproduce la discusin que vimos en su oportunidad, para
el tema de los requisitos de elegibilidad del presidente.
2.- Deben tener cumplidos 21 aos
3.- Deben haber cursado la enseanza media o su equivalente. Aqu podemos ver que hay
una incongruencia de parte del constituyente, porque a los diputados se les exige tener
cuarto medio, es decir, dice haber cursado la enseanza media o su equivalente, pero para el
presidente no se le exige lo mismo, o sea, en estricto rigor, un presidente podra no tener
cursado el cuarto medio, y los diputados si se les exige, uno debiera entender que la
exigencia debiera ser a lo menos igual para el caso del presidente de la republica, porque
estamos hablando de la ms alta investidura que existe en el pas.
Para ser diputado se exige adems tener residencia en la regin a la que pertenezca el
distrito electoral correspondiente, durante un plazo no inferior a dos aos, contados hacia
atrs desde el da de la eleccin. La jurisprudencia de los tribunales ha sealado que ese
requisito de la residencia debe entenderse como sinnimo de domicilio, en la prctica
provoca que esta exigencia no tenga mucha aplicacin prctica. Por qu no tiene mucha
aplicacin prctica? La razn es que una persona puede tener ms de un domicilio; ya que
domicilio no es lo mismo que residencia; porque la residencia es una sola y los domicilios
son varios, y los diputados tienen ms de un domicilio, y con ello cumplen igual el

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requisito que exige la ley o la CPR. Gracias a la interpretacin que ha dado la


jurisprudencia electoral. Este requisito de la residencia hay que relacionarlo necesariamente
con lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 51 de la CPR que seala Se entender que los
diputados tienen, por el solo ministerio de la ley, su residencia en la regin
correspondiente, mientras se encuentren en ejercicio de su cargo.
Requisitos de eleccin de los senadores:
Artculo 50 de la CPR: los requisitos para ser elegido senador, son exactamente los mismos
que para ser elegido diputado, con la excepcin de la edad, que en el caso de los senadores
la exigencia es de 35 aos de edad, exigencia de edad que se hace al momento o da de la
eleccin, tener cumplidos 35 aos de edad al da de la eleccin. Este artculo 50 de la
eleccin de senadores fue tambin modificado por la ley 20.050 del ao 2005, que
anteriormente se exigan 40 aos de edad.
Prohibiciones a las que estn sujetos los parlamentarios:
Inhabilidades:
Articulo 57 CPR: Estas inhabilidades, la denominacin que da el artculo 57 de las
inhabilidades a las que estn afectos los candidatos a diputados y senadores. Candidatos a
diputados y senadores, son inhabilidades de candidaturas. Debemos entender que es una
enumeracin taxativa, lo que significa que la ley no puede crear otras inhabilidades que las
que estn expresamente sealadas en este artculo 57, esto lo dijo el Tribunal Constitucional
en un fallo del 12 de mayo de 1989.
Artculo 57.- No pueden ser candidatos a diputados ni a senadores:
1) Los Ministros de Estado;
2) Los intendentes, los gobernadores, los alcaldes, los miembros de los consejos regionales,
los concejales y los subsecretarios;
3) Los miembros del Consejo del Banco Central;
4) Los magistrados de los tribunales superiores de justicia y los jueces de letras;
5) Los miembros del Tribunal Constitucional, del Tribunal Calificador de Elecciones y de
los tribunales electorales regionales;
6) El Contralor General de la Repblica;
7) Las personas que desempean un cargo directivo de naturaleza gremial o vecinal;
8) Las personas naturales y los gerentes o administradores de personas jurdicas que
celebren o caucionen contratos con el Estado;
9) El Fiscal Nacional, los fiscales regionales y los fiscales adjuntos del Ministerio Pblico,
y
10) Los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada y de la Fuerza Area, el General
Director de Carabineros, el Director General de la Polica de Investigaciones y los oficiales
pertenecientes a las Fuerzas Armadas y a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica.
Las inhabilidades establecidas en este artculo sern aplicables a quienes hubieren tenido
las calidades o cargos antes mencionados dentro del ao inmediatamente anterior a la
eleccin; excepto respecto de las personas mencionadas en los nmeros 7) y 8), las que no
debern reunir esas condiciones al momento de inscribir su candidatura y de las indicadas

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en el nmero 9), respecto de las cuales el plazo de la inhabilidad ser de los dos aos
inmediatamente anteriores a la eleccin. Si no fueren elegidos en una eleccin no podrn
volver al mismo cargo ni ser designados para cargos anlogos a los que desempearon
hasta un ao despus del acto electoral.
El inciso 2 del artculo 57 seala a quienes son aplicables estas inhabilidades, e indica que
Las inhabilidades establecidas en este artculo sern aplicables a quienes hubieren tenido
las calidades o cargos antes mencionados dentro del ao inmediatamente anterior a la
eleccin; excepto respecto de las personas mencionadas en los nmeros 7) y 8), las que no
debern reunir esas condiciones al momento de inscribir su candidatura y de las indicadas
en el nmero 9), respecto de las cuales el plazo de la inhabilidad ser de los dos aos
inmediatamente anteriores a la eleccin. Si no fueren elegidos en una eleccin no podrn
volver al mismo cargo ni ser designados para cargos anlogos a los que desempearon
hasta un ao despus del acto electoral. Si es que alguna de estas personas decida renunciar
a su cargo con el fin de postular a una candidatura de diputado o senador y renuncia por
supuesto con antelacin a la fecha que exige la CPR, no pueden volver a renovar sus cargos
hasta un ao despus del da de la eleccin. Esta prohibicin se entiende que rige tambin
respecto de cargos anlogos al que desempeamos, o sea, que no pueden retomar sus cargos
antes de un ao, y tampoco pueden ejercer cargos anlogos al que ejercan antes de la
eleccin, o antes de que se presentaran a la eleccin de diputados o senadores.
Incompatibilidades (prohibiciones).
Artculo 58 de la CPR:
Las inhabilidades se entienden que son previas al desempeo del cargo, por eso el artculo
57 habla de las inhabilidades para ser candidato a diputado y senadores. Las
incompatibilidades son durante el ejercicio del cargo.
Y son incompatibles los cargos de diputados y senadores en servicio: son incompatibles los
cargos de diputados y senadores con todo empleo o funcin remunerados por el estado. El
artculo dice incompatibles con todo empleo, comisin, remunerado por el estado, ese
distingo tiene una razn prctica, y es que el artculo de la CPR solo hubiese dicho empleo,
habramos entendido que se est refiriendo a funcionarios pblicos, o sea, no podrn ser
candidatos a senadores o diputados quienes tuvieran un empleo remunerado por el fisco,
entendiendo que tienen un empleo remunerado por el fisco, los funcionarios pblicos, pero,
la CPR sabiamente ocupo el concepto de comisin, tambin con lo que automticamente se
incorpora a quienes por ejemplo, prestan servicios a honorarios en la administracin
pblica, y que no son funcionarios pblicos. Incorpora en la prohibicin no solo a los
funcionarios pblicos que son aquellos funcionarios; los empleados de planta o a contrata
de la administracin, sino que tambin incorporar eventualmente a los profesionales a
honorarios, a personas a honorarios que prestan servicios a la administracin pblica.
Cuando hablamos de planta, estas se fijan por ley, y esas leyes lo que hacen en definitiva,
es establecer cul va a ser la cantidad de funcionarios asignados a un determinado servicio.
La excepcin a estas incompatibilidades de toda funcin o empleo remunerado por el
estado, la excepcin a esta prohibicin, es los empleos docentes o funciones docentes que
cumplan en la enseanza media especial o superior. Son incompatibles con los cargos de
diputados y senadores, los cargos de directores o consejeros de empresas del estado o

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empresas que tengan aportes del estado, estas incompatibilidades de director o consejero de
empresas del estado o empresas con aportes del estado, opera aun cuando el cargo de
director o consejero no sea remunerado, o sea, si es Ad Honorum, opera tambin la
incompatibilidad. Y eventualmente si es que alguna de estas personas que ostentan estos
cargos es proclamado diputado o senador, por el solo ministerio de la ley, cesa en el cargo
que ostentaba antes de ser proclamado diputado o senador,
Esta incompatibilidad en el cargo remunerado, es muy similar a la incompatibilidad que
tienen los funcionarios pblicos; los funcionarios pblicos por regla general tienen
incompatibilidad de desempear otros cargos pblicos, ejemplo: yo soy nombrado como
abogado del servicio de registro civil e identificacin, no podra a la vez ser nombrado
como abogado del gobierno regional, porque ah hay una incompatibilidad de funciones.
Los encargados de detectar estas incompatibilidades de funciones y de declararlos es la
contralora general de la republica Cmo lo detecta? A travs de que llega el respectivo
nombramiento, los servicios al nombrar a una persona para un cargo, mediante resolucin
o decreto que envan al tramite respectivo de la contralora, la contralora lo revisa en una
base de datos que tiene en la que aparece toda vida de todos los funcionarios de la
administracin del estado, y ve si es que efectivamente tiene un cargo vigente en otra
reparticin, toma razn del segundo nombramiento, pero sealndole que por el solo
ministerio de la ley ha cesado en el ejercicio de su cargo que ostentaba porque se genera
una incompatibilidad.
Incapacidades:
Artculo 59 de la CPR:
Lo que pasa es que en el texto constitucional anterior a la reforma, el articulo 59 era el
artculo 56, y el texto primitivo del articulo 56 hoy articulo 59, el inciso 1 sealaba
ningn diputado o senador desde su incorporacin en el caso de la letra A del artculo 45,
desde su proclamacin como electo por el tribunal calificador de elecciones, o desde el da
de su designacin segn el caso, y hasta seis meses despus de terminado su cargo, puede
ser nombrado para un empleo, funcin o comisin de los referidos en el artculo anterior, es
decir, empleos pblicos, comisiones, etc., etc. El artculo anterior hablaba de hasta seis
meses despus de terminar su cargo. A iniciativa del ejecutivo el inciso 1 del artculo 59
fue modificado, y quedo como aparece en el texto, se elimino la prohibicin que exista de
hasta seis meses despus de terminado su cargo a solicitud expresa del ejecutivo, porque
eso le permita entre otras cosas al presidente de la republica nombrar como ministros de
estado a un diputado o senador. Que fue lo que precisamente sucedi con la ministra Toh,
ella renunci, y la nombraron como vocera. Uno de los argumentos que dio la oposicin
para criticar este nombramiento, fue que la diputada Toh vulneraba la voluntad popular,
porque ella haba sido elegida para representarlos cierto periodo de tiempo. En el caso de la
diputada su misma coalicin fue la que eligi a su reemplazante y nombr al ex ministro
Harboe.
Clase del 10 de Septiembre de 2009

Cesacin en el cargo de diputados y senadores:

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Artculo 60 de la CPR:
Cesar en el cargo el diputado o senador que se ausentare del pas por ms de treinta das
sin permiso de la Cmara a que pertenezca o, en receso de ella, de su Presidente.
Cesar en el cargo el diputado o senador que durante su ejercicio celebrare o caucionare
contratos con el Estado. Obviamente que este contrato de caucin es general en el ejercicio
del cargo.
Actuar como abogado o mandatario en cualquier clase de juicio contra el Fisco.
Ser director de banco o de alguna sociedad annima.
Ejercitar cualquier influencia ante las autoridades administrativas o judiciales en favor o
representacin del empleador o de los trabajadores en negociaciones o conflictos laborales,
Igual sancin se aplicar al parlamentario que acte o intervenga en
Actividades estudiantiles, cualquiera que sea la rama de la enseanza,
Cesar, asimismo, en sus funciones el diputado o senador que de palabra o por escrito incite
a la alteracin del orden pblico
Cesar, asimismo, en sus funciones el diputado o senador que, durante su ejercicio, pierda
algn requisito general de elegibilidad, del artculo 48 y 50 de la CPR
Caer en algunas de las causales de inhabilidad del artculo 57 de la CPR
Por ltimo es una causal de cesacin en el cargo la renuncia de los diputados y senadores
en virtud de enfermedad grave, gravedad de la enfermedad que deber calificar en su
oportunidad el tribunal constitucional.
El inciso final del artculo 60 que se refiere a la renuncia de los diputados o senadores, por
enfermedad grave, fue agregado en virtud de la modificacin constitucional del ao 2005 o
efectuado a travs de la ley 20.050. En la discusin de esta reforma, el concepto que se
utilizaba era renuncia por motivos fundados, entendan que motivo fundado o deba
entenderse, motivos relevantes que impliquen un real y severo obstculo para el
desempeo del cargo. Las razones que daban los parlamentarios que estaban por incluir
esta causal de renuncia por motivos fundados, era que en la CPR de 1925 se contemplaba
esta figura de la renuncia por motivo fundado, claro que en la CPR de 1925 los conceptos
que se utilizaban eran imposibilidad fsica y moral, o sea la argumentacin era una razn de
texto, y la otra razn que daba la comisin parlamentaria que era la nica forma de llenar
un vaco constitucional, ya que antes de esta reforma la CPR no contemplaba un
mecanismo de renuncia de parte de los parlamentarios. La razn doctrinaria para
argumentar esa inclusin del la renuncia por motivos fundados y que en definitiva no
prosper, porque lo que se modific o el concepto que se utiliz fue por enfermedad grave,
la comisin parlamentaria daba como razones doctrinarias para incluir esta causal de
renuncia del cargo, decan si la presentacin como candidato a diputado o senador es un
acto voluntario, resulta ilgico que se le quite esa voluntariedad al acto de renuncia.
Quienes opinaban en contrario, argumentaban como tantas veces se argumenta en este tipo
de casos, que la renuncia del parlamentario significaba una vulneracin a la voluntad
popular, que se manifestaba al momento de elegir al diputado o senador para que lo
representare ante el congreso. Y otros senadores entre ellos el senador Espina sealaba que
la renuncia o permitir la renuncia de los parlamentarias afectaba gravemente el principio de
la inamovilidad parlamentaria. Y respecto del actual texto, la crtica principal radicaba en la
capacidad tcnica que tena el tribunal constitucional o tendra el tribunal constitucional
para calificar la gravedad o la enfermedad, claramente aparece que no tienen capacidad
tcnica para calificar la gravedad o la enfermedad, ya que no hay ningn mdico miembro

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del tribunal constitucional. En el caso de que alguno de los diputados o senadores cese en el
cargo por alguna de estas causales, es decir, por las causales del artculo 60 de la CPR,
estn inhabilitados para desempear alguna funcin o empleo pblico por el termino de dos
aos, sin importar que ese empleo o funcin sean de eleccin popular, por lo tanto, no van a
poder desempear por el termino de dos aos ningn cargo pblico. Esas sanaciones en
realidad resultan lgica, y es muy similar a la que existe en materia estatutaria, en el sentido
de que ningn funcionario pblico cesa en su cargo por la aplicacin de alguna medida
disciplinaria de destitucin tiene inhabilidades, genera automticamente una inhabilidad
para ejercer funciones o cargos pblico por el termino de 5 aos, porque se entiende que es
una sancin un castigo, en este caso el fundamento es precisamente el mismo desde que las
causales del artculo 60 de la CPR, merecen un castigo y es la cesacin automtica en el
cargo, y adems, la inhabilidad durante el termino de dos aos con posterioridad a la
funcin en el cargo.
Reemplazo en el cargo de los parlamentarios:
Articulo 51 inciso 3 y siguientes de la CPR;
Si por cualquier razn cesa en el cargo un diputado o senador que postulo a la eleccin en
representacin de un partido poltico, su reemplazante lo va a elegir el partido poltico al
cual representaba, entendiendo que el partido poltico que va a elegir al reemplazante, es
aquel partido poltico que tena el parlamentario al momento de la eleccin, o sea en el caso
de estos diputados del PRI, que cesara por alguna razn en su cargo, quien debiera elegir a
su reemplazante no sera el PRI, sino que debiera ser la concertacin de partidos por la
democracia. Los independientes que son elegidos diputados o senadores y que son elegidos
fuera de lista, o sea que no integran listas, o son independientes o se presentan a la eleccin
fuera de lista no son reemplazados, cesan en sus cargos y no se reemplazan. Y los
independientes que forman parte de una lista van a ser reemplazados por la persona que
asigne el partido poltico, que el diputado o senador haya designado al momento de
inscribir su candidatura. O sea yo como independiente formando parte de una lista inscribo
mi candidatura, y en ese acto sealo cual va a ser el partido poltico que va a
eventualmente designar a mi reemplazante en caso de que yo cesara en mi cargo por alguna
causal. Esta figura de reemplazo de las vacantes parlamentarias del artculo 51 de la CPR
descarta de plano la realizacin de elecciones complementarias como se denominan en
doctrina, y que es una modalidad para llenar las vacantes que se producen en el congreso
producto de las cesaciones en el cargo por algn motivo. Otra particularidad de este
mecanismo de reemplazo de diputados o senadores, es que eventualmente un diputado
puede reemplazar a un senador que ha dejado su cargo vacante, en cuyo caso tambin
deber proveerse la vacante que va dejar el diputado respecto de su cargo de acuerdo a los
mecanismos que hemos sealado.
En derecho comparado los sistemas de provisin de cargos vacantes o la provisin de
cargos parlamentarios vacantes se da principalmente por elecciones complementarias. O
sea cesa en el cargo y se efecta una mini proceso eleccionario para llenar la vacante
correspondiente (este es un mecanismo) .Otro mecanismo en derecho comparado es que
junto con la eleccin del titular se elige a los reemplazantes. Otro mecanismo es que la
misma rama legislativa, o sea, la cmara de diputados o el senado por votacin eligen al
reemplazante del diputado o senador que ha dejado su cargo vacante. Y un cuarto
mecanismo de reemplazo de la vacante, se da porque reemplaza al diputado o senador que

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ha dejado su cargo vacante la persona que hubiese resultado elegida si es que hubiese
participado en la eleccin, o sea, quien resulto segundo en la respectiva eleccin, (lo de
segundo entre comillas, porque en el sistema binominal no necesariamente figura que la
segunda mayora sea quien quin reemplace a este cargo vacante, ya que se presentan por
lista). La crtica que se le hace a este mecanismo de reemplazo que existe en chile, es con
este mecanismo de reemplazo se vulnera la voluntad popular, la voluntad ciudadana o la
soberana. El estandarte de esta crtica es el profesor Francisco Cumplido que fue tambin
ministro de y algunos profesores o algunos doctrinarios que opinan en contrario como
el profesor Guillermo Bruna, responden de la siguiente forma, bastara responder que se
trata nicamente de los reemplazos parlamentarios y que se est consultando a quienes
generaron su candidatura sobre la cual tienen una especie de padrinazgo que le da
legitimidad a su reemplazo, o sea, el entiende que en ningn caso se est vulnerando la
soberana popular porque los padrinos de esa candidatura son en definitiva en uno de los
casos de reemplazo los partidos polticos, por lo tanto, tienen todo el derecho de sealar a
su reemplazante y precisamente por existir esta especie de padrinazgo es que el
reemplazante gozara de legitimidad.

Funciones y atribuciones del congreso:


Artculo 52 de la CPR.
Atribuciones exclusivas de la cmara de diputados:
N1 Fiscalizar: esta atribucin de fiscalizacin que tiene la cmara de diputados se traduce
bsicamente en analizar las acciones del gobierno, realizar crticas sobre conveniencia o
inconveniencia de las acciones del gobierno y efectuar las sugerencias que estime
conveniente. Este articulo 52 en su N1 fue modificado tambin por la ley 20.050 del ao
2005, la razn de fondo de la modificacin fue que se considero necesario fortalecer de
alguna forma esta facultades fiscalizadoras que tienen los diputados, y que por supuesto
como contrapartida, permitir que la fiscalizacin de los actos de gobierno fuera efectiva.
Por ejemplo, con el texto primitivo o el texto anterior a la reforma, estaba sucediendo en la
prctica, esto fue un tema que se discuti en la comisin respectiva que estudio esta
reforma constitucional en esta parte. Estaba sucediendo en la prctica, que por ejemplo la
cmara de diputados solicitaba informes que despachaba el ejecutivo a la cmara, se
estudiaban en la respectiva comisin y eventualmente esos informes se sujetaban a un
control de empleo, para eventualmente efectuar una observacin de fondo, pedir nuevos
antecedentes, etc, etc. Y lamentablemente suceda para las atribuciones fiscalizadoras de la
cmara, que generalmente la votacin de esos informes responda a la mayora poltica
imperante, que en esa poca eran mayora de gobierno, es decir, de la concertacin.
Entonces, bsicamente fue uno de los tantos argumentos que se dieron para efectuar una
modificacin a este artculo 48 del texto primitivo, hoy artculo 52.
Segn la comisin de estudio o la comisin parlamentaria que revis en esta parte la
reforma sealaban que la falta de efectividad de las facultades fiscalizadoras se
solucionaban en parte con la citacin a los ministros, ya que esto permita que la cmara
tuviese la informacin que se requiere de manera oportuna con carcter de cierta y emanada

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de las ms altas autoridades de gobierno. Entonces, en definitiva, entre otras cosas, con la
modificacin se complementaron estas las facultades fiscalizadoras con la posibilidad de
citar a los respectivos ministros, entendiendo que la citacin tiene una carga emotiva que el
informe no tiene.
La comisin de estudio de esta reforma o de esta parte de la reforma del senado, seal
como objetivos de esta reforma los siguientes, es decir, cules eran los objetivos que se
perseguan al reformar este articulo 48 hoy articulo 52, 1) fortalecer las atribuciones
fiscalizadoras de la cmara 2) precisar que las facultades pertenecen a la cmara como
cuerpo colegiado y no a sus miembros individualmente considerado. Esta precisin trasunta
a todos los cuerpos colegiados que integran de alguna forma los rganos de la
administracin del estado, el consejo comunal, los consejo regionales son cuerpos
colegiados y esta precisin tambin se ha utilizado en forma reiterativa respecto de las
facultades fiscalizadoras de esos rganos, los consejos comunales, los consejos regionales
tienen tambin facultades fiscalizadoras pero se ha precisado por la jurisprudencia
administrativa que esas facultades fiscalizadoras tienen que ejercerlas como cuerpos
colegiados, Qu significa eso? Que cuando el consejo comunal fiscaliza los actos del
municipio o los actos del alcalde, las solicitudes de informe tienen que hacerla el consejo
como tal, y no los concejales individualmente considerados. En la prctica eso significa
que si un concejal especfico o determinado considera necesario solicitar alguna
informacin al alcalde para hacer uso de sus facultades fiscalizadoras, debe hacerlo a travs
del consejo, es decir, debe decirle al consejo que requiere esa informacin para que el
consejo adopte un acuerdo al respecto y solicite la informacin. Es exactamente lo mismo
que pasa con las solicitudes de informe que efectan los diputados. Los diputados piden la
palabra en la respectiva comisin y sealan que consideran necesario para los efectos de
ejercer sus facultades fiscalizadoras, solicitar un informe por escrito, sobre determinada
materia al seor director jefe del servicio de registro civil por ejemplo. Esa solicitud se vota
en la cmara, si existe mayora, la cmara despacha los oficios respectivos a travs del
secretario de la cmara al jefe del servicio para que despache el informe respectivo. Hace
algn tiempo, pero en realidad sigue pasando, pero ha ido disminuyendo un poco la
cantidad de solicitudes de informes, los diputados, se haba hecho muy comn entre los
diputados que las solicitudes de informes no lo hicieran al jefe del servicio, sino que la
hacan a la contralora, entonces en definitiva lo que estaba haciendo la contralora es
convertirse en una especie de buzn de correo porque ellos reciban las solicitudes de
informacin de parte del congreso y la remitan al respectivo servicio para que los servicio
evacuaran los informes, porque esa informacin la contralora no la tena que tener a fuente,
entonces en algn momento el contralor general estimo oportuno remitir un informe o un
oficio al congreso especificando las facultades fiscalizadoras del congreso y sealndole
expresamente que en virtud de sus facultades fiscalizadoras ellos podan y deban solicitar
los informes directamente a la reparticin publica que estimaran pertinente, sin necesidad
de hacerlo a travs de la contralora, porque adems eso significaba que se estaba afectando
considerablemente la carga de trabajo. Otra de las razones para modificar el texto legal
relativo a la fiscalizacin de la cmara diputados era que se permita con esto consagrar en
texto constitucional la existencia de comisiones investigadoras, se estableca un qurum
expreso para constituir estas comisiones investigadoras, a raz de esta reforma se contempl
la posibilidad de citar a los ministros de estado con el fin de fortalecer y complementar
estas facultades fiscalizadoras de la cmara. Se fijo el mbito de competencia de las
facultades o de la labor fiscalizadora de la cmara de diputados, entendiendo que estas

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facultades fiscalizadoras o estas atribuciones fiscalizadoras se refieren solo a los actos de


gobierno, actos de gobierno o concepto acto de gobierno que incluye a las empresas
estatales. Con eso se dejo claro que las atribuciones de la cmara de diputados se refieren
solamente a la administracin pblica y no a los particulares, por lo tanto, si algn
particular es citado a una comisin investigadora, no est obligado a comparecer, por lo
tanto, en este caso la comparecencia del particular es voluntaria. En la comisin de estudio
se precis tambin que la expresin gobierno incluye a las fuerzas de orden y seguridad, y
a las FF.AA. Y tambin se reiter en la comisin del senado, que la fiscalizacin de la
cmara de diputados solo puede buscar hacer efectiva responsabilidades polticas, en
ningn caso responsabilidades de tipo penal, civil o administrativa, que claramente tiene
determinadas vas distintas. Cuando el senado o la comisin del senado sealo que las
empresas estatales estaban incluidas dentro de los actos de gobierno, lo que hizo en
definitiva fue seguir el criterio que hasta la fecha haba establecido en reiterada
jurisprudencia la contralora general de la republica, entendan que forman parte de la
administracin del estado las empresas estatales. En virtud de estas atribuciones
fiscalizadoras, la cmara de diputados puede realizar o ejecutar las siguientes acciones: 1)
adoptar acuerdos, o sugerir observaciones respecto de los actos de gobierno, los requisitos
de estos acuerdos u observaciones, es que debe existir el voto de la mayora de los
diputados presentes en las respectivas sesiones. El gobierno a su vez de dar respuesta a la
cmara por escrito en un plazo no superior a los 30 das, la respuesta del gobierno se va a
hacer efectiva a travs del ministerio respectivo, entendiendo que el ministerio respectivo
es el ministerio respecto del cual tiene dependencia el servicio que se est fiscalizando o
solicitndose informacin o se est haciendo observaciones. El artculo dice Adoptar
acuerdos o sugerir observaciones, con el voto de la mayora de los diputados presentes, los
que se transmitirn por escrito al Presidente de la Repblica, quien deber dar respuesta
fundada por medio del Ministro de Estado que corresponda, dentro de treinta das. El
antiguo texto de la CPR agregaba lo siguiente y la obligacin del gobierno se entender
cumplida con el solo hecho de dar respuesta. Y qu pasaba con esta frase? Esa frase
impeda a la cmara pedir nuevos antecedentes o pedir antecedentes complementarios, o
pedir aclaraciones respecto de estas observaciones que se le hacan al gobierno o al
ejecutivo. Al eliminarse esa frase la cmara de diputados puede solicitar nuevos
antecedentes, antecedentes aclaratorios, etc. Cualquier diputado y con el voto favorable de
1/3 de los miembros presentes puede solicitar antecedentes al gobierno respecto de alguna
materia pertinente, respuesta que deber efectuar o deber dar el presidente a travs de
alguno de sus ministros, en los mismos trminos sealados anteriormente, o sea, por
escrito y dentro del plazo de 30 das. Esta solicitud o esta figura de la solicitud de
informacin han tomado bastante relevancia ltimamente con la dictacin de la ley
denominada de acceso a la informacin pblica, que lo que hizo en definitiva fue derogar
tcitamente y en algunos casos de manera expresa la mayora de las disposiciones que se
referan a la publicidad de los actos de la administracin pblica, y la elevacin fue en
trminos muy sencillos, en trminos muy claros, porque apunta la nueva normativa, apunta
que todos los actos pblicos o todos los actos de la administracin son pblicos. O sea, no
existe el secreto de los actos de la administracin. La publicidad de los actos de la
administracin es tan amplia que, las excepciones son mnimas, por ejemplo, actos que
digan relacin con las empresas nacionales, pero por ejemplo el resto de los actos son todos
pblicos, por eso es que a raz de lo mismo, es que la mayora de los servicios se vieron en
la obligacin de publicar las remuneracin de sus funcionarios en sus respectivas pginas

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web junto con otra variada informacin , la forma de cautelar ese libre acceso a la
informacin pblica se hace a travs de una institucin que se cre al efecto, que es el
consejo de transparencia que es una especie de tribunal que resuelve las presentaciones de
los particulares que han sido denegadas por los servicios. Y otro punto muy relevante
respecto de este libre acceso a la informacin pblica que viene a reiterar lo que dice
relacin de que todo es pblico, es que la ley, al solicitante de la informacin no lo exige al
solicitante la legitimacin activa, o sea, el solicitante de la informacin no necesita tener
algn derecho comprometido para poder solicitar la informacin, lo que significa que
cualquiera puede solicitar informacin de cualquier tipo a cualquier servicio pblico, sin
ningn motivo relevante.
Otra accin a raz de estas facultades fiscalizadoras de la cmara de diputados es citar a los
ministros de estado, esa citacin debe realizarse a peticin de a lo menos 1/3 de los
diputados en ejercicio.
En virtud de esta atribucin fue que hace algunos das se cit a una sesin de la cmara al
ministro Prez Yoma para que explicara las medidas que estaba adoptando el gobierno con
respecto al conflicto mapuche.
Otra accin que puede adoptar la cmara de diputados, es el de crear comisiones especiales
investigadoras, estas comisiones especiales se van a crear a peticin de los 2/5 de los
diputados en ejercicio, el objetivo de estas comisiones investigadoras es reunir informacin
relativa a determinados actos de gobierno. Los ministros, los funcionarios pblicos y el
personal de las empresas del estado tienen la obligacin de comparecer a estas comisiones
investigadoras. Estas comisiones previo acuerdo de 1/3 de sus miembros pueden despachar
citaciones para los efectos de que comparezca alguien y solicitar los antecedentes que
estime conveniente para el mejor desarrollo de su labor de investigacin. Y respecto de esta
citacin a las comisiones investigadoras rige la misma prohibicin anterior en el sentido de
que el ministro no puede ser citado mas tres veces a una misma comisin investigadora,
esta es la regla general, la excepcin, es previo acuerdo de la mayora absoluta de sus
miembros. La limitacin de no citar ms de tres veces, se incorporo en este inciso
3mediante un veto que hizo el ejecutivo a este proyecto de reforma constitucional, y la
razn que dio el ejecutivo fue que se estimaba conveniente agregar un lmite formal al
nmero de veces que puede comparecer un ministro a estas comisiones, porque este
mecanismo podra llegar a alterar el ejercicio cotidiano de las funciones propiamente
ministeriales, si hubiera un uso indebido de las mismas, o sea, de esta atribucin de citarlo a
las comisiones investigadoras.

Clase 24 de septiembre de 2009.

Atribuciones exclusivas de la cmara de diputados:


2) Declarar si ha o no ha lugar a la acusacin constitucional:
Objetivo de la acusacin constitucional:
Tiene por objeto hacer efectiva la responsabilidad de los funcionarios pblicos, de las altas
autoridades de la nacin, como el presidente de la republica, ministros, magistrados de los

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tribunales superiores de justicia, contralor general de la republica, generales de las FF.AA,


intendentes y gobernadores.
Cuando la comisin de estudio de la CPR, revisaron la redaccin que le iban a dar a esta
facultad de la cmara de diputados, dejaron bien en claro que era una herramienta de
control jurdico o control de legalidad de los actos del gobierno y de las autoridades
respectivas, no un control poltico, o sea, lo que en definitiva se pretende con esta acusacin
constitucional es la de perseguir las responsabilidades por la ejecucin de actos contrarios a
la ley o la constitucin, por eso como lo entendi la comisin de estudio y la doctrina
debemos entender que la acusacin constitucional persigue un control jurdico no poltico.
No es un control poltico de los actos del gobierno, y no es un control poltico de los actos
de gobierno, porque el legislador en su oportunidad entendi que efectuar un control
poltico deca relacin con la oportunidad de las decisiones o con el merito de las
decisiones que adoptara el gobierno y el merito y la oportunidad de esas decisiones no era
un tema que pudiera ser competencia de la cmara de diputados ya que eso era una
atribucin exclusiva de la administracin o del gobierno en este caso o de las autoridades
respectivas. Uno de los integrantes de la comisin, el profesor Brtelsen, sealo textual,
es materia de fiscalizacin, es acertado distinguir entre una fiscalizacin de tipo poltica u
una de tipo jurdica, la fiscalizacin poltica apunta a determinar o a criticar la
conveniencia, la oportunidad, las ventajas o la desventajas que una determinada va
gubernativa una actuacin o una abstencin traigan consigo pero sin poner en tela de juicio
la competencia y la correccin jurdica del proceder de la respectiva autoridad u rgano
gubernativo, o sea, en definitiva, la oportunidad en que una autoridad poltica toma una
decisin no puede ser objeto de reparo a travs de esta acusacin constitucional segn la
comisin de estudio, lo que si puede ser objeto de reparo por parte de la cmara de
diputados en este caso a travs de la comisin constitucional es la legalidad o
constitucionalidad de las medidas adoptadas por esas autoridades. La oportunidad y la
conveniencia de las decisiones en esta instancia no estn sujetas a control, de hecho la
contralora general de la republica en reiterada jurisprudencia se ha manifestado en el
mismo sentido, o sea, en el sentido de que ellos pueden pronunciarse, la contralora puede
pronunciarse sobre la legalidad o la constitucionalidad de los actos administrativos mas no
de las oportunidades de las decisiones porque eso es un atribucin privativa del jefe del
servicio o en este caso de la autoridad pblica o de la administracin pblica, y agrega el
profesor Brtelsen, dice en cambio la fiscalizacin jurdica que es la realiza la cmara de
diputados o la que debiera realizar la cmara de diputados a travs de la acusacin
constitucional. En estricto rigor esto debiera constituir una fiscalizacin jurdica de los
actos de gobierno pero dado las circunstancias de cmo est constituido el procedimiento
muchas veces se transforma en una fiscalizacin de ndole poltica mas que jurdica. La
fiscalizacin jurdica apunta precisamente a esto ltimo, es decir, lo que se pone en duda lo
que se critica es la correccin jurdica de una actuacin, bien sea que el rgano sea
incompetente, bien sea que no se constituido de un procedimiento establecidos, es decir, en
otros trminos la fiscalizacin de tipo jurdico apunta a un desconocimiento de las
diligencias propias de un estado de derecho. Eso es lo que persigue la acusacin
constitucional. Persigue sancionar a la autoridad que ha actuado contra derecho. Toda esta
discusin no se queda en la mera discusin, sino que tiene su reflejo en las causales que se
han determinado para declarar si ha a lugar o no a la acusacin constitucional y que son
causales que son todas de ndole netamente jurdicas. Estas ideas del profesor Brtelsen

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entre otros, estn contenidas en las actas de la comisin de estudio sesin 341 del 22 de
marzo del ao 78. Tambin estn en la pgina www.bcn.cl.
Para el profesor Nogueira, que tambin particip en esta comisin de estudio, la finalidad
de la acusacin constitucional en cuanto a garanta propia del estado de derecho y
mecanismo de control interorganico de base constitucional es contener el abuso o
desviacin de poder de las personas o autoridades acusadas resguardando y garantizando el
orden institucional de la republica democrtica y los derechos esenciales de las personas.
La acusacin constitucional es una herramienta de control jurdico pese a que en la prctica
se usa como un control poltico. La responsabilidad que se persigue con la acusacin
constitucional tiene una naturaleza jurdica muy similar a la responsabilidad administrativa
de los funcionarios pblicos Por qu tiene una naturaleza jurdica muy similar? Tiene una
naturaleza jurdica muy similar, porque es independiente de los otros tipos de
responsabilidad que es lo mismo que pasa con la responsabilidad administrativa, principio
que se denomina independencia de la responsabilidad administrativa qu significa eso?
Que por el mismo hecho en el caso de los funcionarios pblicos, que por un mismo hecho
yo puedo sancionar a un funcionario pblico en el orden administrativo, en el orden penal y
en orden civil, o sea, comisin de ilcito, comisin de falta administrativa, perjuicio
patrimonial, o sea, por el mismo hecho, y el ejemplo que se utiliza comnmente es la
malversacin de caudales pblicos, la malversacin de caudales pblicos es una falta
administrativa grave que debe ser sancionada si solo si con la destitucin, pero a la vez es
un delito que se persigue por la va penal a travs del ministerio pblico, y adems genera
un perjuicio al patrimonio del fisco, por lo tanto, debiera ser indemnizada por el funcionario
pblico que cometi el ilcito o la falta administrativa y esa persecucin civil en materia de
administracin pblica se puede perseguir bsicamente por dos vas, una es a travs del
juicio de cuentas pero eso siempre y cuando ese funcionario siga siendo funcionario,
cuando dej de ser funcionario la nica va posible es la accin civil de indemnizacin de
perjuicios.
Quienes presentan la acusacin constitucional, o quienes deben presentar la
acusacin constitucional o quienes pueden presentar la acusacin constitucional?
No menos de 10 ni menos de 20 diputados. Por qu se pone este lmite? Se pone el lmite
de no menos de 10 ni menos de 20 diputados, por la siguiente razn, el mnimo de no
menos de 10 es para darle la debida seriedad a la acusacin constitucional, o sea, que esto
no se transforme en un simple capricho o animosidad de un personaje en especial en contra
de otro, para darle un peso especifico por decirlo de alguna forma o una seriedad de esta
acusacin constitucional. Por qu se pone el mximo de 20 diputados? Lo que se pretende
evitar en este caso es que no presenten mas diputados la acusacin constitucional porque si
no se tratara de un antejuicio, o sea, en definitiva dependiendo de las corrientes polticas
que existen en el congreso, el tema estara cortado antes de que llegara al senado, la idea es
que el senado sea el que resuelva si verse influenciado mayormente por la acusacin
constitucional presentada que presentaron los diputados, pero si la presentaran por ej. 40
diputados del mismo partido o de la misma coalicin tendran en el fondo asegurado de los
senadores del partido respectivo, en el fondo es para prevenir, si se presenta por este
nmero de diputados tampoco asegura tanto en el juicio propiamente tal que es en el
senado.
Autoridades en contra de las que procede: Art. 52 de la CPR.

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Presidente de la republica, ministros de estados, magistrados de los tribunales superiores de


justicia, contralor general de la republica, generales o almirantes de las FF.AA de las
fuerzas de la defensa nacional, intendentes y gobernadores.
Cuando decimos contralor general es solo contralor general, ya que no estn incluidos los
contralores regionales.
Plazo para interponer la acusacin constitucional:
Mientras estn en funciones las autoridades en contra de las cuales se pretende acusar
constitucionalmente y hasta 3 meses despus de haber expirado en el ejercicio de su cargo.
Excepcin, es en el caso del presidente de la republica la acusacin constitucional se puede
presentar hasta 6 meses despus de haber expirado en el ejercicio de su cargo. En el caso
del presidente de la republica, el presidente de la republica a raz de la posibilidad que
existe eventual de presentacin de una acusacin constitucional tiene prohibicin de
ausentarse del pas durante este periodo a no ser que eso la cmara lo autorice
expresamente ausentarse antes de ese periodo, esto es solo en el caso del presidente, porque
en el caso de las otras autoridades la prohibicin rige solo si esta presentada la acusacin
constitucional.
Causales de procedencia, causales por las cuales se pueden presentar la acusacin
constitucional: cada autoridad tiene causales distintas de procedencia de la acusacin
constitucional.
Presidente de la republica: en el caso del presidente de la republica se puede presentar la
acusacin constitucional por actos de su administracin que hayan comprometido
gravemente el honor o la seguridad de la nacin o infringido abiertamente la constitucin o
las leyes, o sea, control jurdico. Cuando la constitucin dice comprometido, Qu debemos
entender por comprometer gravemente el honor o la seguridad de la nacin? Comprometer
no est definido en la CPR, entonces debemos irnos a la definicin que nos da la RAE,
comprometer; correr el riesgo, crear el peligro Comprometer segn el concepto que nos
da la RAE es; exponer o poner en riesgo a alguien o a algo en una accin o caso
aventurado. O sea, que ha hecho el presidente, a puesto en riesgo el honor o la seguridad de
la nacin. Pero el art. de la CPR no solamente le exige que el presidente haya puesto en
peligro el honor o la seguridad de la nacin, sino que exige que esa puesta en peligro haya
sido grave, comprometer gravemente en peligro el honor o la seguridad de la nacin y
gravemente es importante grande de mucha entidad. Debe existir como dice la doctrina
proporcionalidad entre el compromiso y el bien jurdico protegido. Honor Qu lo que es
honor? Gloria o buena reputacin que sigue a la virtud. Seguridad de la nacin, o sea,
mantener a la nacin libre de peligro.
La otra causal para acusar constitucionalmente al presidente de la republica, es haber
infringido abiertamente la constitucin o las leyes, para la doctrina esto significa haberla
quebrantado francamente, porque cuando la CPR ha dicho haber infringido abiertamente la
constitucin o las leyes quiere decir que la infraccin debe ser grave o notoria.
Causales de acusacin constitucional en contra de los ministros:
Haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la nacin, misma causal que la
del presidente de la republica.

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Infringir la constitucin o las leyes o por haber dejado estas sin ejecucin, haber dejado las
leyes sin ejecucin.
Tambin se puede acusar constitucionalmente a los ministros por las siguientes conductas,
traicin, concusin, malversacin de fondos pblicos y soborno.
Infringir la constitucin o las leyes, no se exige la infraccin abierta de la constitucin o las
leyes como sucede con el caso del presidente, la razn de fondo es que obviamente el
legislador o el constituyente pretenden ser ms restrictivo con las acusaciones
constitucionales respecto de la mxima autoridad del pas por una razn obvia, o sea, hay
que protegerlo de acusaciones infundadas o de acusaciones antojadizas, pero en el caso de
los ministros que son de rango inferior el legislador considero que era conveniente tener
quizs un poco mas de amplitud en la utilizacin de la causal respectiva, adems porque los
ministros tienen labores principalmente ejecutivas, tienen facultades decisorias directas.
Los ministros estn siempre en contacto directo con las decisiones administrativas, por lo
tanto, debiramos exigirles a ellos ms acuciosidad al momento de ejecutar sus actos
administrativos. El art. de la CPR no le agrega esta palabra abiertamente por lo tanto,
debemos entender y as se entiende y as lo entiende la doctrina que existe o permite una
mayor amplitud al momento de encuadrar una conducta de un ministro en una causal del
art. 52, es decir, abiertamente la constitucin o las leyes.
Haber dejado estas sin ejecucin, dejar sin ejecucin la constitucin o las leyes. Segn
Francisco Ziga, connotado constitucionalista, la inejecucin de leyes son todas aquellas
conductas que se producen cuando existe obligacin de ejecutar o cumplir la ley. El
profesor Humberto Nogueira tiene una opinin distinta al respecto y seala que esta causal
de ejecucin de ley es especifica y se refiere a la colaboracin del ministro con el
presidente en sus funciones normativas. O sea, uno dice que la inejecucin de ley es no
ejecutar algo a lo cual que est obligado el ministro, o sea, la constitucin y la ley lo
obligan a determinada conducta y el no lo hace incurrira en la causal de inejecucin de
ley, por lo tanto, existira merito para acusar constitucionalmente al ministro, esta es la
opinin de Francisco Ziga. El profesor Nogueira dice que esta inejecucin de ley es
especfica y se refiere a la colaboracin del ministro con el presidente en sus funciones
normativas, o sea, se refiere solamente a una conducta determinada que es la que dice
relacin con la funcin del ministro de colaborar con el presidente de la republica en sus
funciones normativas, agrega el profesor Nogueira que cuando se hace referencia al
cumplimiento de las normas en su sentido ms amplio como lo entendi o como lo quiso
entenderlo Francisco Ziga se utilizan otras expresiones (razn de texto del argumento de
Nogueira) tal como lo hace la ley 18575 que es la ley de bases constitucionales de la
administracin del estado, que le atribua a los ministros la obligacin o la funcin de velar
por el cumplimiento de las normas dictadas, ah est haciendo alusin directa a normas en
sentido genrico o de texto segn Humberto Nogueira, en ese caso si podramos entender
que la opinin de Francisco Ziga es correcta, lo anterior agrega, supone la omisin de un
deber legal que en el caso de los ministros no puede ser otra que el de no haber concurrido
a suscribir la dictacin de reglamentos. El profesor Nogueira entiende que existe
inejecucin de ley cuando solo cuando el ministro no concurri con su firma debiendo
hacerlo a la dictacin de reglamentos, colaborando de esa forma con la funcin normativa
del presidente de la republica. El tema no est resuelto, ya que en la acusacin
constitucional en contra de la ministra Yasna Provoste, la defensa de la ministra adhiri a la

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opinin de Nogueira, mientras que la cmara de diputados adhiri a la opinin de Francisco


Ziga.
Clase 29 de septiembre:
Causales de Presentacin de la acusacin constitucional en contra de los ministros:
1 por haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la nacin
2 por haber infringido la constitucin o las leyes o haber dejado estas sin ejecucin
3 por delitos de traicin, concusin o malversacin de caudales pblicos y soborno.
. Concusin: actitud arbitraria de un funcionario pblico en beneficio propio, en doctrina es
tambin conocida como exaccin ilegal, es un delito y est tipificado en el artculo 241 del
CP.
.Traicin: falta a la lealtad y a la fidelidad de la patria. Y el delito de traicin podemos
relacionarlo con las figuras tpicas del artculo 106, 107, 109, 111 y 112 contenidas en el
titulo segundo del cdigo penal denominado crmenes y simples delitos contra la seguridad
exterior y la soberana del estado.
.Soborno: tambin conocido como cohecho, la diferencia que tiene con la concusin es que
en este caso del soborno, es que solamente se entiende por soborno el denominado cohecho
activo del artculo 250 del cdigo penal, entendiendo que existe cohecho activo cuando yo
ofrezco plata para obtener un favor.
.Malversacin de caudales pblicos: el nombre malversacin de caudales pblicos es el
nombre genrico que se le da a determinadas conductas que cometen o pueden cometer los
funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones, los delitos que se originan en esta
figura de malversacin de caudales pblicos o delitos que se pueden enmarcar dentro de
esta figura de malversacin de caudales pblicos, son la sustraccin de fondos, tambin
conocida como peculados.
.Distraccin o uso indebido de caudales pblicos.
.Aplicacin publica diferente. (Revisar el delito en el mismo apunte).
.Negativa a un pago concreto.
Causales de acusacin constitucional para los magistrados y para el contralor general
de la republica:
1 Notable abandono de sus deberes: cuando la CPR dice que el abandono de deberes debe
ser notable, significa digno de atencin o digno de atencin y cuidado como dice la RAE, y
el abandono de deberes debe entenderse como desatender o desamparar lo que est
obligado a hacer, o sea, no hacer a lo que por ley estoy obligado. En un fallo del 30 de
enero de 200, el tribunal electoral regional metropolitano se pronuncio sobre que debe
entenderse por notable abandono de deberes, se pronuncio a raz de un notable abandono de
deberes de un alcalde, pero el concepto es exactamente el mismo, por lo tanto,
perfectamente asimilable a la figura que estamos estudiando, y segn este fallo del tribunal
regional electoral metropolitano existe notable abandono de deberes cuando, por
negligencia inexcusable o proceder doloso, o sea, culpa grave o dolo, un alcalde no cumple
con las obligaciones que le impone la CPR y las leyes y de ello se sigue un inevitable
perjuicio para los inters de la comunidad o de la municipalidad respectiva, agrega, los

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simple errores subsanables o el no cumplimiento oportuno de obligaciones por razones


ajenas o no imputables directamente a la autoridad alcaldicia, no constituyen causas
idneas para fundar reproches o acusacin por notable abandono de deberes, o sea, el
notable abandono de deberes debe ser producto de una conducta negligente, inexcusable o
una conducta dolosa. En el caso de la destitucin de los alcaldes y concejales por notable
abandono de deberes, el rgano que se pronuncia al respecto es el tribunal electoral, ya que
la contralora no tiene competencia en estos casos para pronunciarse sobre la destitucin.
En algn dictamen o en alguna jurisprudencia de la contralora esboz una figura de notable
abandono de deberes sin conocerse de manera muy taxativa, en el caso en que el alcalde o
los concejales no asistan a las sesiones del consejo sin causas justificables. Generalmente
los notables abandono de deberes van siempre asociados a los actos de carcter ilcitos. En
el caso de los alcaldes, la labor de la contralora se circunscribe a determinar la existencia
de una falta administrativa, o sea, la contralora investiga un domicilio, determina que el
alcalde incurri en una falta administrativa y certifica la existencia de la falta
administrativa, emite un informe de fiscalizacin y dice los hechos son estos, por esto y
estas razones de hecho y derecho el alcalde a nuestro juicio ha incurrido o incurri en falta
administrativa, eso antecedentes los pone en conocimiento del consejo que es la institucin
encargada de fiscalizar los actos municipales y los actos del alcalde, y el consejo en sesin
en pleno debe decidir si procede o no en virtud de esos antecedentes solicitarle al tribunal
electoral regional la destitucin del alcalde por notable abandono de deberes, y en definitiva
es el tribunal electoral regional quien decide o determina si el alcalde incurri en notable
abandono de deberes y a consecuencia de eso procede o no la destitucin. A eso se refera
el tribunal electoral en la jurisprudencia ya citada, es decir, se refera al alcalde, por notable
abandono de deberes. La doctrina ha definido de manera muy similar lo que debe
entenderse por notable abandono de deberes, y es as como el profesor Alejandro Silva
Bascun seala que el notable abandono de deberes se genera cuando se producen
circunstancias de suma gravedad que demuestran por actos u omisiones la torcida
intencin, el inexplicable descuido o la sorprendente ineptidud con que la autoridad
abandona sus deberes, olvidando o infringido los inherentes a la funcin publica

Clase de 1 de octubre de 2009


Concusin: tambin llamada exanccin ilegal (doctrina) este delito esta tratado en el
artculo 241 del CP, que seala El empleado pblico que directa o indirectamente exigiere
mayores derechos de los que le estn sealados por razn de su cargo, o un beneficio
econmico para s o un tercero para ejecutar o por haber ejecutado un acto propio de su
cargo en razn del cual no le estn sealados derechos, ser sancionado con inhabilitacin
absoluta temporal para cargos u oficios pblicos en cualquiera de sus grados y multa del
duplo al cudruplo de los derechos o del beneficio obtenido.
Cul es la diferencia entre el delito de exanccin ilegal o exanccin y el delito de
cohecho? La diferencia es bastante tenue, ya que el articulo 241 ocupa el concepto exigir,
en eso se traduce la conducta activa del delito, en cambio, por su parte el artculo 248 del
CP que sanciona el delito de cohecho ocupa el concepto solicitar o aceptar, en
contraposicin a exigir, la diferencia es bastante tenue, y la doctrina ha entendido que la
diferencia entre uno y otro delito esta precisamente en este concepto, exanccin ilegal es

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exigir mayores derechos, cohecho es solicitar mayores derechos, y segn la doctrina la


diferencia est en el carcter coactivo de uno u otro concepto entendiendo que la exigencia
tiene un carcter coactivo mayor que la mera solicitud del cohecho.
La otra reflexin que hay que hacer respecto de estos delitos, es el delito de malversacin
de caudales pblicos, malversacin de caudales pblicos es la conducta genrica o la
categora genrica de delitos y dentro de esa categora genrica se enmarcaban una serie de
delitos, la sustraccin de los fondos ms conocida como peculado, la negativa de un pago
directo, aplicacin publica diferente y distraccin o uso indebido de caudales pblicos.
Cul es la diferencia entre el delito de fraude al fisco y el delito de malversacin de
caudales pblicos? El delito de fraude al fisco a diferencia del delito de malversacin de
caudales pblicos lleva implcito el engao, o sea, el fraude al fisco se asimila a estafa, y
desde el punto de vista de la tipificacin del delito, la gran diferencia entre uno y otro es
que en el caso de la malversacin de caudales pblicos el sujeto activo del delito tiene que
tener la custodia del dinero, y en el caso del fraude al fisco esa exigencia no est
contemplada en el tipo penal, basta con que el sujeto sea funcionario pblico, a diferencia
del caso de malversacin de caudales pblicos en que el sujeto adems de ser funcionario
pblico tiene que haber tenido la custodia de esos los bienes distrados o sustrados. El
fraude al fisco no solo lo puede cometer un funcionario pblico.

Notable abandono de deberes: el profesor Eduardo Soto Closs en la revista de derecho y


jurisprudencia tomo 90 seccin quinta pagina 67 y siguientes del ao 2000, a raz de un
juicio poltico o una acusacin constitucional presentada en contra de un magistrado, seala
que notable abandono de deberes implica falta de cumplimiento de obligaciones
esenciales, como por ejemplo, que no funcione el tribunal o que una de las salas de la corte
de apelaciones no se rena para conocer de los asuntos a que est obligado, que no se
emitan fallos, que algunos de los ministros no asistan a sus trabajos sin causas justificadas,
que omita ejercer sus facultades disciplinarias, etc, etc, Segn el profesor Soto Closs esas
serian infracciones gravsimas a sus obligaciones y, por consiguiente, constituiran el
denominado notable abandono de deberes. Esta causal de notable abandono de deberes de
los magistrados y del contralor general de la republica hay que relacionarla con el articulo
53 n1 de la CPR, el articulo 53 n1 en la parte que nos importa dice conocer de las
acusaciones que la cmara de diputados entable con arreglo al artculo anterior. (Estas son
atribuciones exclusivas del senado) El Senado resolver como jurado y se limitar a
declarar si el acusado es o no culpable del delito, infraccin o abuso de poder que se le
imputa. La doctrina ha entendido interpretando este artculo, que el notable abandono de
deberes debe entenderse como infraccin a las obligaciones funcionarias o como abuso de
poder. Infraccin a las infracciones del funcionario y como abuso de poder del mismo.
Agregndole adems una caracterstica de que esta infraccin de las obligaciones o este
abuso de poder tiene que ser notable.
La acusacin constitucional en contra de los generales y almirantes de las FF.AA.
De los generales o almirantes de las instituciones pertenecientes a las Fuerzas de la
Defensa Nacional, por haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la
Nacin, y

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Causales: por haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la nacin.


Respecto de esto, se aplica lo mismo que se dijo en el caso del presidente de la republica.
Causales de acusacin constitucional en contra de los intendentes y gobernadores:
De los intendentes y gobernadores, por infraccin de la Constitucin y por los delitos de
traicin, sedicin, malversacin de fondos pblicos y concusin. Los mismos delitos que
respecto de los ministros, excepto por el delito de sedicin contemplado en el artculo 126
del CP. Artculo 126 del CP, delito de sedicin se conoce tambin como alzamiento en
contra de la autoridad, (libro segundo, titulo segundo, crmenes y simples delitos contra la
seguridad interior del estado).
En todos los delitos funcionarios que son los que hemos analizado, entre esos por su puesto
el de malversacin de caudales pblicos, una condicin bsica para que el hecho sea
punible es que sea cometido por un funcionario pblico, por lo tanto, en estricto rigor esa
condicin no es comunicable a un tercero coparticipe que no sea funcionario pblico, sin
embargo, la doctrina ha analizado en forma abundante dicha situacin o dicha
comunicabilidad de los delitos funcionarios a los coparticipes que no son funcionarios
pblicos y Etcheverry que el que ms ha tratado el tema , pero tambin Garrido Montt y
otros penalistas, sealan bsicamente lo siguiente, el distingue dentro de los delitos
funcionarios los denominados delitos de posicin y los que no lo son, o sea, delitos de
posicin y delitos de no posicin, los primeros, o sea los delitos de posicin, todo esto
enmarcado dentro de los delitos ministeriales o delitos funcionarios, los delitos de posicin
seala Etcheverry que la calidad de funcionario es inseparable, si el participe no es
empleado pblico, o sea, si quien comete el hecho no es empleado pblico la conducta no
puede existir o deja de ser delictiva, no es posible concebir la concurrencia de un extraneus
como coautor material del delito, cuando habla de extraneus es un coparticipe no
funcionario pblico, por lo tanto, si el delito solamente se puede materializar o puede ser
cometido por una persona que revista las caractersticas de funcionario pblico, en este caso
no existira sancin para el coparticipe, porque si yo saco la figura del funcionario pblico
la conducta deja de ser delito. Etcheverry tambin seala que si viene cierto en esos casos
no puede concebirse al coparticipe como autor o coautor del delito, eso no descarta otras
figuras de autora como son por ejemplo la induccin, eventualmente este extrao particular
podra ser un inductor del delito funcionario, o sea, pudo haber inducido con su conducta al
funcionario pblico a cometer el delito. En el caso de los otros delitos, o sea, en que la
caracterstica de empleado pblico no es una circunstancia esencial del tipo, entendiendo
que no es una circunstancia esencial, si yo saco la calidad de empleado pblico del autor el
delito sigue siendo delito pero para otras caractersticas, en esos casos en que entiende
Etcheverry que la circunstancia de ser empleado pblico es una mera agravante y no una
circunstancia integrante del tipo, Etcheverry entiende que se aplica lo dispuesto en el
artculo 64 del CP, en el sentido que la calidad personal es incomunicable, de manera que el
extraneus no puede ser considerado como coparticipe del mismo delito, sino, de los mismos
hechos, de forma que al particular se le debe sancionar con la figura bsica. Ejemplo en el
caso de adelantar informacin que deba ser publicada, ese delito claramente solo lo puede
cometer el funcionario pblico, por lo tanto, en este caso de existir un coparticipe el
coparticipe es impune porque no est cometiendo un delito porque el delito esta
estrictamente relacionado con la calidad de funcionario pblico, a diferencia de lo que

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sucede por ejemplo con el delito de malversacin de caudales pblicos, en que el


funcionario pblico saca $100.000.- de la caja chica y se los lleva para la casa, si respecto
de ese delito hay un coparticipe particular el coparticipe particular no tiene sancin por lo
eventualmente lo que l est cometiendo ah en base a la figura base del delito es hurto.
Qurum de aprobacin para declarar si ha lugar la acusacin:
Entendiendo que este qurum de aprobacin para declarar si ha lugar a la acusacin es una
especie de declaracin de admisibilidad, porque ya hemos dicho quien resuelve en
definitiva sobre el contenido de la acusacin, es el senado.
En el caso de presidente de la republica el qurum para declarar ha lugar la acusacin
constitucional es por la mayora absoluta de los diputados en ejercicio, o sea, 50+1.
En el caso de los dems funcionarios la acusacin constitucional puede ser declarada ha
lugar por el voto de la mayora absoluta de los diputados presentes en la sala.
Cules son los efectos de la declaracin de ha lugar a la declaracin constitucional?
Respecto del presidente no muchos, porque el presidente puede seguir ejerciendo su cargo,
ya que la constitucin sobre este punto nada ha dicho.
Respecto de los dems funcionarios pblicos, estos quedan suspendidos automticamente
de sus cargos y no pueden salir de pas en caso alguno.
Tramitacin de la acusacin constitucional en esta etapa, en esta especie de declaracin de
admisibilidad.
La tramitacin se realiza conforme a lo dispuesto en los artculos 37 a 52 de la ley 18.918
L.O.C del congreso nacional.
En el caso de la suspensin de sus funciones de los funcionarios, que es diferente a la del
presidente de la republica, esa suspensin por su puesto cesa si el senado rechaza la
acusacin constitucional y segn la constitucin, tambin cesa esa suspensin si el senado
no se pronuncia dentro de los 30 das siguientes que ha recibido la acusacin constitucional.

Atribuciones exclusivas del senado: articulo 53 de la CPR


53 n1.- Conocer de las acusaciones que la Cmara de Diputados entable con arreglo al
artculo anterior. (Acusaciones constitucionales)
Respecto de esto, es decir, de la acusacin constitucional debemos sealar lo siguiente; el
senado resuelve como jurado, falla en conciencia y solo se limita a declara la culpabilidad y
la no culpabilidad del acusado.
Qurum de aprobacin de la acusacin constitucional en el senado. (No confundir con
el qurum de declaracin admisibilidad de la acusacin). 2/3 de los senadores en ejercicio
en el caso del presidente y mayora absoluta de los senadores en ejercicio en el caso de los

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dems funcionarios. La persona acusada y condenada queda automticamente destituida de


su cargo y no puede desempear ninguna funcin pblica sea o no de eleccin popular por
un periodo de 5 aos, desde que se declar o se acept la acusacin constitucional. Esta
inhabilidad de 5 aos es igual a la inhabilidad que existe respecto de los funcionarios
pblicos que han sido destituidos producto de un sumario administrativo. Despus de esos
5 aos tienen que solicitar lo que se denomina un decreto de rehabilitacin que se solicita
directamente al presidente de la republica y que en definitiva constata o certifica que han
transcurrido los 5 aos y que est en condiciones de acceder a un cargo pblico. En este
caso se aplican las reglas de las inhabilidades sobrevinientes para el caso del reemplazo. La
responsabilidad en el caso de la acusacin constitucional es sin perjuicio de la
responsabilidad civil y penal que tenga el funcionario destituido y acusado, responsabilidad
civil que se va determinar en la instancia civil correspondiente y responsabilidad penal ante
los juzgados con jurisdiccin en dicha materia.
Articulo 53 n2, otras de las atribuciones exclusivas es Decidir si ha o no lugar la
admisin de las acciones judiciales que cualquier persona pretenda iniciar en contra de
algn Ministro de Estado, con motivo de los perjuicios que pueda haber sufrido
injustamente por acto de ste en el desempeo de su cargo;.
Esta funcin o esta atribucin claramente constituyen un resguardo para los ministros con
el fin de evitar que sean llevados a juicio injustamente o sin justa causa. Respecto a este
nmero de este artculo 53, hay que decir que la CPR de 1925 contemplaba una figura muy
similar pero ocupaba el concepto acusaciones judiciales y la CPR actual ocupa el concepto
acciones judiciales, lo que significa que incluye tanto las demandas civiles como las
penales, o las demandas civiles y las querellas criminales.
El pronunciamiento del senado en el caso del articulo 53 n2 consiste bsicamente en
pronunciarse si la demanda debe ser admitida o desechada, entendiendo con eso que se est
pronunciando sobre la posibilidad de presentar la demanda y no sobre el fondo de la
demanda, es decir, no se pronuncia sobre el fondo.
Los requisitos de este tipo de acciones o para que se acojan estos tipos de acciones son los
siguientes: la demanda o la accin deben ser por actos cometidos en el desempeo de su
cargo, o sea, por actos cometidos por el ministro en el desempeo de su cargo; esos actos
deben haber provocado perjuicios al afectado y esos perjuicios deben haber sido acusados
injustamente, es decir, por actos ilegales, no se consideran perjuicios injustos los que
derivan de la simple aplicacin del derecho.
Articulo 53 n3 Otra atribucin del senado es la de Conocer de las contiendas de
competencia que se susciten entre las autoridades polticas o administrativas y los
tribunales superiores de justicia; solo resuelve respecto de la contiendas de competencia
que se suscite entre las autoridades polticas administrativas y los tribunales superiores de
justicia. La corte suprema resuelve las contiendas de competencias que se susciten entre las
autoridades polticas administrativas y los tribunales inferiores de justicia.
Articulo 53 n4 Otorgar la rehabilitacin de la ciudadana en el caso del artculo 17,
nmero 3 de esta Constitucin; se pierde la calidad de ciudadano segn el n3 Por
condena por delitos que la ley califique como conducta terrorista y los relativos al trfico
de estupefacientes y que hubieren merecido, adems, pena aflictiva. Es decir, pena superior
a 3 aos y 1 da.

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Articulo 53 n5 Prestar o negar su consentimiento a los actos del Presidente de la


Repblica, en los casos en que la Constitucin o la ley lo requieran.
Como por ejemplo, nombramiento del contralor general de la republica y de los consejeros
del banco central.
Plazo que tiene para pronunciarse, 30 das, y si no lo hace dentro de los 30 das se entiende
que est otorgando su asentimiento. Eso es lo que en doctrina durante mucho se denomin
silencio positivo, y por qu se dice que desde hace mucho tiempo se denomin silencio
positivo? No quiere decir que no se siga denominando de esa forma en doctrina, sino que,
hoy por hoy podemos decir que la figura del silencio positivo tiene su consagracin legal a
raz de la dictacin de la ley 19880 de bases sobre procedimiento administrativo, que lo
consagra expresamente.
Articulo 53 n 6 Otorgar su acuerdo para que el Presidente de la Repblica pueda
ausentarse del pas por ms de treinta das o en los ltimos noventa das de su perodo;
El plazo del acuerdo para salir del pas por los ltimos 90 das de su periodo, es por cautelar
que el presidente de la republica pueda evadir sus responsabilidades polticas
Articulo 53 n7 Declarar la inhabilidad del Presidente de la Repblica o del Presidente
electo cuando un impedimento fsico o mental lo inhabilite para el ejercicio de sus
funciones; y declarar asimismo, cuando el Presidente de la Repblica haga dimisin de su
cargo, si los motivos que la originan son o no fundados y, en consecuencia, admitirla o
desecharla. En ambos casos deber or previamente al Tribunal Constitucional;
Articulo 53 n 8 Aprobar, por la mayora de sus miembros en ejercicio, la declaracin del
Tribunal Constitucional a que se refiere la segunda parte del N 10 del artculo 93;
El artculo 93 seala cuales son las atribuciones del tribunal constitucional, y dentro del
nmero 10 est la de declarar la inconstitucionalidad de las organizaciones y de los
movimientos o partidos polticos, como asimismo la responsabilidad de las personas que
hubieren tenido participacin en los hechos que motivaron la declaracin de
inconstitucionalidad.
En el caso de que esa persona que tuvo participacin en la declaracin de la
inconstitucionalidad de las organizaciones, movimiento o partido poltico fuese el
presidente de la republica o el presidente electo, esa declaracin requerir la declaracin
del senado, y ah est la relacin con el artculo 53 n8.
Articulo 53 n9 Aprobar, en sesin especialmente convocada al efecto y con el voto
conforme de los dos tercios de los senadores en ejercicio, la designacin de los ministros y
fiscales judiciales de la Corte Suprema y del Fiscal Nacional, y
Articulo 53 n10 Dar su dictamen al Presidente de la Repblica en los casos en que ste
lo solicite.
El Senado, sus comisiones y sus dems rganos, incluidos los comits parlamentarios si
los hubiere, no podrn fiscalizar los actos del Gobierno ni de las entidades que de l
dependan, ni adoptar acuerdos que impliquen fiscalizacin.
Acta en este caso como rgano consultivo.

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Clase 6 Octubre de 2009

Atribuciones exclusivas del Congreso:


Art.54 de la CPR:
1) Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el Presidente de la
Repblica antes de su ratificacin. O sea, previo a la ratificacin se deben presentar los
Tratados Internacionales para la aprobacin del congreso. Esta norma del n 1 del art. 54 ha
tenido mltiples variaciones a lo largo de la historia constitucional chilena y para ello hay
que partir con la norma de la CPR de 1833. La CPR de 1833 distingua entre tratados y
otras convenciones entendiendo que se exiga la aprobacin del congreso cuando se trataba
de tratados internacionales en sentido restringido. La CPR de 1925 repiti en trminos muy
similares esta atribucin del congreso y dejo claramente establecido que no todo acuerdo
internacional requera necesariamente aprobacin de parte del congreso. La CPR de 1980
por su parte confirm lo antes sealado por las constituciones del 33 y del 25 pero explicit
una regla excepcional y que se refiere a la aprobacin legislativa de los acuerdos celebrados
en ejecucin de un tratado anterior y cuando esos acuerdos incidan en materias propias de
ley. O sea, la CPR del 80 repiti de manera casi textual la disposicin de las dos
constituciones anteriores en el sentido de que solo los tratados internacionales requeran
aprobacin legislativa no as otros acuerdos internacionales, sin embargo, siendo la regla
general de los acuerdos internacionales que no requieren aprobacin legislativa explicit
una regla excepcional que se refiere a los acuerdos internacionales suscritos en virtud de
otros tratados que se refieran a materias de ley o cuando incidan en materias de ley como
dice la CPR. Este art. 54 n1 fue modificado por la ley 20.050, que estableci de manera
expresa cuales eran los tratados internacionales que requeran acuerdos o aprobacin
legislativa o para ser mas exacto cuales eran los acuerdos no requeran aprobacin
legislativa. Antes de que se explicitara cuales eran los acuerdos que iban a requerir
aprobacin legislativa la materia se solucion a travs de la jurisprudencia que emanaba del
tribunal constitucional, esta jurisprudencia sealaba lo siguiente todos los tratados
internacionales independiente si se refieren a no a materias de ley requerirn aprobacin
legislativa y todo tratado que modifique a otro suscrito con anterioridad requerir
aprobacin legislativa y adems explicitaba la jurisprudencia cuales eran los actos o
acuerdos que no requeran aprobacin legislativa, acuerdos suscritos en cumplimiento de un
tratado internacional, salvo cuando ese nuevo acuerdo exceda el mbito del tratado anterior,
o sea cuando abarque nuevas materias, y no requerirn aprobacin legislativa los acuerdos
suscritos en ejecucin de un tratado anterior, salvo que regulen materias propias de ley. Esa
era la posicin o la interpretacin que le daba la jurisprudencia. Por su parte la doctrina
tambin se pronuncia al respecto y estableca tres situaciones en las que no era necesaria la
aprobacin legislativa de los tratados, esto es de acuerdo a la doctrina, el primer caso en
que no se requera acuerdo o aprobacin legislativa eran los tratados concluidos o suscritos
en cumplimiento de una ley, tratados en cumplimiento de otro tratado y por ultimo tratados
celebrados por el presidente de la republica en uso de su potestad reglamentaria.
Actualmente la atribucin contemplada en el n 1 del art. 54 tiene las siguientes

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particularidades, se refiere a la aprobacin de tratados que le presente el presidente de la


republica al congreso, esta aprobacin legislativa debe necesariamente realizarse antes de la
ratificacin del respectivo tratado, las facultades del congreso consiste nicamente en
aprobar o desechar tratados internacionales. El qurum de aprobacin de los tratados
presentados por el presidente es el del art. 66 de la CPR, qurum de aprobacin segn el
art. 66 de la CPR y la tramitacin de este acuerdo que se requiere o esta aprobacin que se
requiere del congreso es conforme a la tramitacin legal o al trmite de una ley. Las
medidas que el presidente de la republica adopte para ejecutar un tratado ya aprobado por el
congreso no requieren de nueva aprobacin y eventualmente el congreso al momento de
aprobar el respectivo tratado podra delegar facultades en el presidente para que este a
travs de un DFL dicte las normas necesarias para la ejecucin del tratado respectivo. A
raz de la modificacin que se le hizo al art. por la ley 20.050 el presidente debe informar el
contenido y alcance de los tratados que presente al congreso y adems deber tambin
informar de la eventuales reservas. La derogacin, modificacin o suspensin de
disposiciones de un tratado debe realizarse de la forma prevista en el mismo tratado y si el
tratado nada dice deber hacerse de acuerdo a las normas generales del D internacional. En
el caso de denuncia o retiro de un tratado debe tambin informarse al congreso, el retiro de
una reserva que ha sido considerada como esencial por el congreso al momento de aprobar
el respectivo tratado tambin debe ser informado al congreso. Por ltimo debe darse
publicidad a los tratados, publicidad sobre materias que digan relacin con su entrada en
vigor, con su suspensin, con su retiro, con su nulidad, con su terminacin, etc.
Una segunda atribucin del congreso es pronunciarse cuando corresponda respecto de los
estados de excepcin constitucional o declaracin de los estados de excepcin
constitucional, pronunciamiento que deber efectuar el congreso de acuerdo a lo dispuesto
en el inc. 2 del art. 40 de la CPR, segn el cual tiene el plazo de 5 das contados desde la
fecha que el presidente de la republica somete declaracin de estado de excepcin a su
consideracin para pronunciarse aceptado o rechazando la proposicin. En el caso de los
tratados el congreso tambin se pronuncia aceptando o rechazando el tratado el sin hacerle
ningn tipo de modificacin. Eso bsicamente en virtud de que se entiende que la
conduccin de las relaciones internacionales del pas es una atribucin exclusiva del
presidente de la republica.

Tramitacin de la ley o ciclo de vida de la ley:


Previo a tratar el tema de la formacin de la ley hay que sealar cul es el qurum de
funcionamiento tanto de la cmara del senado como la cmara de diputados, o sea, cual es
el qurum mnimo para funcionar que tiene tanto la cmara de diputados como el senado y
ese qurum es de los 1/3 de los miembros en ejercicio. Y el funcionamiento del congreso
es conforme a lo dispuesto en la ley 18918 L.C del congreso nacional. Eso sin perjuicio de
la dictacin de los respectivos reglamentos internos de funcionamiento que tanto la cmara
de diputados como el senado tiene.
Cmo define la doctrina el proceso de formacin de la ley? Conjunto de actos entendiendo
por tales iniciativas, debate, aprobacin y sancin realizado por los colegisladores con el fin
de obtener la promulgacin de las leyes. Porque esta definicin ocupa el concepto de

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colegisladores, si los diputados y senadores son legisladores? Porque en nuestro pas el


presidente tambin tiene atribuciones legislativas, entonces la doctrina considera ms
adecuado conceptualizar el proceso de formacin de la ley utilizando la palabra
colegisladores porque los diputados y senadores colegislan en conjunto con el ejecutivo, es
decir, con el presidente de la republica.
Cules son las etapas de formacin de la ley?
1.- Iniciativa, art. 65 inc. 1 de la CPR
2.- Origen, art. 65 inc. 1 y 2 de la CPR
3.- Discusin art. 68, 69, 70 y 71 de la CPR
4.- Sancin art. 72, 73 y 75 de la CPR
5.- Promulgacin art. 75 inc. 2 de la CPR
6.- Publicacin art. 75 inc. final de la CPR
1.- Iniciativa: se define como la autora intelectual del proyecto de ley, y esta autora
intelectual puede tener dos orgenes 1 el presidente de la republica caso en el cual se llama
mensaje, y 2 en el caso de que la autora intelectual del proyecto de ley tiene su origen en
los parlamentarios hablamos de mocin. La mocin parlamentaria segn la constitucin no
puede estar suscrita o firmada por ms de 10 diputados ni por ms de 5 senadores congreso
Por qu se establece esta limitacin para la mocin? Se establece un lmite para evitar que
el proyecto de ley se apruebe sin que exista discusin previa.
El presidente de la republica puede iniciar proyectos de ley sobre cualquier materia y es
mas tiene iniciativa exclusiva respecto de determinadas materias, taxativamente sealadas
en el art. 65 de la CPR que tiene tres nmeros (leer y estudiar). Qu significa que el
presidente de la republica tenga iniciativa exclusiva en determinadas materias de ley?
Significa que la tramitacin del proyecto de ley solo puede iniciarse por mensaje del
presidente de la republica. Algunas materias de ley que son de iniciativa exclusiva del
presidente de la republica son por ej. Las que digan relacin con la alteracin polticoadministrativa del pas, o sea, por ej. Crear nuevas regiones; otra podra ser las materias que
digan relacin con la administracin financiera o presupuestaria de la nacin, o sea,
proyectos de ley que impliquen gasto con cargo al erario pblico o gasto fiscal.
2.- Origen: rama del congreso donde se inicia la tramitacin de un proyecto de ley. La regla
general es que un proyecto de ley pueda iniciar su tramitacin en cualquiera de las dos
cmaras, y excepcionalmente existen algunas materias que tienen un origen exclusivo, o
sea, que solo pueden iniciarse su tramitacin en determinada cmara. Tienen origen
exclusivo en la cmara de diputados los proyectos de ley que se refieran a tributos de
cualquier naturaleza, proyectos de ley que digan relacin con el presupuesto de la
administracin pblica y proyectos de ley sobre reclutamiento. Proyectos de ley que solo
pueden tener su origen en el senado; son los que se refieren a materias de amnista e
indultos generales.
3.- Discusin: se ha definido en doctrina, como anlisis que cada una de las ramas del
congreso hace respecto de los proyectos de ley que concluye con su aprobacin o rechazo,
anlisis que dependiendo de la etapa en que se encuentren puede ser en comisin o en sala.
Las cmaras, o sea, el senado y la cmara de diputados pueden aprobar en general o en

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particular un proyecto o desechar en general un proyecto, el rechazo siempre es en general,


o sea, no podra desechar en una parte y aprobar la otra, el proyecto se desecha totalmente.
La aprobacin en general se refiere a las ideas matrices del proyecto de ley, y la aprobacin
en particular se refiere al anlisis en especfico de sus disposiciones. Esta aprobacin en
particular y en general no significa que puedan hacer la una o la otra, son distintas etapas
dentro de la misma tramitacin de un proyecto de ley, o sea, primero se aprueba en general,
que es una aprobacin respecto de las ideas matrices del proyecto de ley y luego se aprueba
en particular cuando se hace un anlisis especifico de cada una de las disposiciones
contenidas dentro de un proyecto de ley.
Cmo se inicia la discusin de un proyecto de ley? Ingresando a la secretaria de la cmara
respectiva, secretaria que da cuenta en sala de su ingreso, o sea, informa del ingreso de
determinado proyecto de ley y lo remite a la comisin respectiva, ya que en cada rama del
congreso existen distintas comisiones formadas para la discusin de materias especificas,
por ej. Comisin de legislacin, constitucin y justicia; comisin de hacienda, comisin de
salud. Un mismo proyecto puede abarcar distintas materias, por lo tanto, existe la
posibilidad de que un mismo proyecto sea visto por distintas comisiones dependiendo de
las materias de que se trate. En el caso de que un proyecto especfico implique gasto
necesariamente deber verlo la comisin de hacienda, adems de la comisin respectiva
acorde a la materia de que trate el proyecto.

Clase de 8 de Octubre:
La comisin que recibe el proyecto de ley emite un primer informe y en este informe le
propone a la sala, o sea, al pleno la aprobacin o el rechazo del proyecto respectivo qu
puede hacer la sala cuando recibe el proyecto de la comisin entendiendo que la comisin
ya le formul su propuesta? La sala o el pleno pueden aprobar o rechazar en general el
proyecto legislativo, o sea, en definitiva cuando decimos que la aprobacin o el rechazo son
en general se refiere a la idea de legislar, legislar sobre esa materia.
Si se rechaza en general en la cmara de origen el proyecto, o sea, si se rechaza la idea de
legislar en la cmara de origen, el proyecto no se pude volver a tramitarse, o sea, ah muere
el proyecto, pero esa muerte es a plazo porque no se puede volver a tramitar el mismo
proyecto o no se puede volver a discutir el mismo proyecto hasta despus de un ao que se
ha producido el rechazo en general por parte de la cmara de origen. La excepcin a esta
regla general de que el proyecto que ha sido rechazado no se puede volver a tramitar, son
los proyectos que son de iniciativa exclusiva del presidente de la republica, porque en ese
caso cuando los proyectos son de iniciativa exclusiva del presidente de la republica este
puede pedir dentro de sus facultades legislativas puede solicitar que sea revisado o que se
sustituya la cmara de origen, o sea, pasa a la otra cmara, que en estricto rigor debiera ser
la cmara revisora. El presidente pide la sustitucin de la cmara de origen porque esta lo
rechaz en el proyecto de iniciativa exclusiva y pasa a la otra cmara, a la denominada
cmara revisora, y aqu pueden darse dos situaciones; 1) la cmara revisora lo desecha en
general, o sea, opina lo mismo que la cmara de origen, y estima que no debiera legislarse
respecto de esa materia, en este caso opera la misma prohibicin de que no puede volver a
discutirse o presentarse el mismo proyecto de ley transcurrido un ao desde su rechazo 2) la
otra opcin es que la cmara revisora estime conveniente aprobar en general el proyecto,
para lo cual debe contar con un qurum de aprobacin de a lo menos 2/3 de sus miembros

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presentes en la sala o con mnimo de 2/3 de sus miembros presentes en la sala. Una vez que
lo aprobado la cmara revisora el proyecto vuelve a la cmara de origen, cmara de origen
que sigue teniendo las mismas dos facultades aprobarlo o rechazarlo pero en este caso el
rechazo, es decir, si decide la cmara de origen rechazarlo nuevamente deber contar con a
lo menos 2/3 de sus miembros presentes. Esto est todo en el art. 65 y siguientes de la CPR.
Segundo informe: Por qu este segundo informe? Porque decamos que la comisin de
origen emite un primer informe, la comisin que revisa el proyecto de ley emite un primer
informe que cuyo contenido era la aprobacin o el rechazo en general sobre la idea de
legislar, una vez que ya se ha hecho eso, entendiendo que la comisin estima conveniente
aprobar en general el proyecto de ley viene un segundo informe de esta comisin. Despus
de que se ha aprobado en general el proyecto viene un segundo informe de la comisin de
la cmara de origen que contiene las indicaciones formuladas al proyecto, o sea, las
indicaciones que se realizan al proyecto o que la comisin estime pertinente formular.
Indicaciones que la doctrina ha definido de la siguiente forma; observaciones hechas por
los parlamentarios tendientes a mejorar el articulado de este proyecto agregando,
suprimiendo o modificando el proyecto de ley. Estas indicaciones o este segundo informe
podramos entenderlo como la aprobacin del proyecto en particular que efecta la
comisin de la cmara de origen, aprobado el proyecto en particular por la comisin de la
cmara de origen lo remite al pleno para su discusin eventual aprobacin y posterior envo
a la cmara revisora. Hasta aqu es lo que se denomina primer trmite legislativo que se da
en su integridad en la cmara de origen, sin perjuicio de la excepcin que hemos planteado
de la sustitucin de la cmara de origen. Por qu si ya lo aprob la comisin que
supuestamente es una comisin especializada en la cmara tema tiene que pasar de nuevo al
pleno o a la sala de la cmara de origen? La respuesta es que los cuerpos colegiados como
son las cmaras de diputados y el senado adoptan sus acuerdos por la decisin en sala y por
la mayora absoluta de sus miembros presentes, entonces necesariamente la discusin y la
aprobacin formal del proyecto tiene que darse en sala, por lo tanto, las opiniones de las
comisiones respectivas son meras proposiciones al pleno o a la sala de la cmara respectiva.
Hasta aqu el primer trmite legislativo que podramos denominar como el primer trmite
en la cmara de origen.
Segundo trmite cmara revisora: este segundo trmite y tambin el primer trmite estn
dados dentro del periodo de discusin. Qu puede pasar dentro de la cmara revisora? Lo
primero que puede pasar es que la cmara revisora aprueba el proyecto, aprueba el proyecto
en los mismos trminos que lo ha hecho la cmara de origen, si ocurre eso el paso posterior
es su comunicacin al presidente de la republica para continuar con el trmite legislativo.
Esta primera accin se da en el caso de la aprobacin pura y simple de la cmara revisora
Qu entendemos por aprobacin pura y simple? Significa que no le hace modificaciones o
correcciones al proyecto o texto original ya aprobado por la cmara de origen. Segunda
accin puede aprobar el proyecto pero introducirle modificaciones, o sea, le introduce
modificaciones al texto aprobado por la cmara de origen y en el caso de introducirle
modificaciones el proyecto de ley debe volver a su cmara de origen para que esta se
pronuncie sobre estas modificaciones y la cmara de origen puede aprobar estas
modificaciones solo con el voto de la mayora de sus miembros presentes, o sea, 50 +1.
Tercera accin o tercera situacin en la cmara revisora, o sea, en el segundo trmite de
discusin. La cmara revisora puede rechazar el proyecto en los trminos en que lo ha

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aprobado la cmara de origen, en este caso no le introduce modificaciones sino que lo


rechaza de plano, y aqu en este caso se forma lo que denomina comisin mixta, en el caso
de que la cmara revisora rechace el proyecto aprobado por la cmara de origen, Qu lo
que es esta comisin mixta? Es una comisin formada por igual nmero de diputados y
senadores y que tiene por objeto proponer la forma y modo de resolver las discrepancias o
dificultades que se suscitaron en la tramitacin del proyecto, dificultades que se traducen en
esta falta de acuerdo entre ambas cmaras formadas por igual nmero de diputados y
senadores. Art. 70 inc. 1 El proyecto que fuere desechado en su totalidad por la Cmara
revisora ser considerado por una comisin mixta de igual nmero de diputados y
senadores, la que propondr la forma y modo de resolver las dificultades. Entonces esta
comisin mixta se forma en las siguientes situaciones; 1) habr comisin mixta cuando la
cmara revisora deseche en general un proyecto de ley que ya ha sido aprobado por la
cmara de origen, 2) el segundo caso se da cuando la cmara de origen rechaza las
modificaciones que introdujo la revisora en el segundo tramite.
La comisin mixta elabora una propuesta que eventualmente tiende a refundir las
propuestas de las dos cmaras en los puntos en que puede existir discrepancia, esa
propuesta que ha elaborado la comisin mixta debe ser votada en ambas cmaras, o sea,
tanto en la cmara de origen como en la cmara revisora. Hecho eso las cmaras efectan la
votacin y pueden rechazar en parte o pueden rechazar una parte del respectivo proyecto,
o eventualmente no reunir el qurum especial que se requiere para aprobar un proyecto o
una parte de un proyecto especifico. Respecto de esa parte que ha sido rechazada se
entiende que no hay ley y en este caso el presidente de la republica tiene la herramienta o la
facultad que se denomina insistencia o mecanismo de insistencia en qu consiste la
insistencia? Segn la doctrina, la insistencia consiste en que el presidente solicita a la
cmara de origen que considere o apruebe el proyecto aprobado en segundo trmite por la
cmara revisora. Eso en el entendido que la comisin mixta realiza su propuesta se vota en
ambas cmaras y una de las cmaras la rechaza, en ese caso se entiende que respecto de la
parte que hay rechazo no hay ley pero la excepcin o excepcionalmente entiende que podra
utilizar el mecanismo denominado mecanismo de insistencia, consistente en que el
presidente solicita a la cmara de origen que considere el proyecto aprobado en el segundo
tramite por la cmara revisora, en este caso operando el mecanismo de insistencia se dan las
siguientes situaciones; 1) la primera situacin es que la cmara de origen insista en su
posicin de rechazar el proyecto, o sea, estima conveniente de que no exista ley sobre la
materia, pero para eso la cmara de origen debe rechazar las adiciones o modificaciones
con el qurum mnimo de los 2/3 de sus miembros presentes, si la cmara de origen para
rechazar estas adiciones o modificaciones no cuenta con los 2/3 se entiende que lo aprueba
y a continuacin pasa a la cmara revisora. En este caso se entender aprobado en esta
cmara revisora con el voto conforme de a lo menos los 2/3 de sus miembros presentes.
Aqu termina el proceso de la etapa de tramitacin de la ley que conoce como discusin.
Las urgencias: Art. 74 de la CPR y art. 26 de la ley 18.918 que es la L.O.C del Congreso.
Las urgencias las ha definido la doctrina como las preferencias que para la tramitacin de
un proyecto de ley o de reforma constitucional solicita el presidente de la republica, esta
urgencia o las urgencias tiene la siguientes caractersticas; es una atribucin exclusiva del
presidente de la republica, se le puede poner urgencia a un proyecto de ley en cualquier
trmite de la ley, o sea, ya sea en la cmara de origen o en la cmara revisora, las urgencias

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pueden ser de tres tipos, 1) urgencia simple, en este caso la cmara va a tener el plazo de 30
das corridos para despachar el proyecto 2) suma urgencia, en este caso la cmara va a tener
el plazo de 10 das corridos para despachar el proyecto 3) discusin inmediata, en este caso
la cmara va a tener el plazo de 3 das para despachar el proyecto. Si el presidente de la
republica al momento de presentar el proyecto nada dice respecto de la urgencia se entiende
que el proyecto tiene una urgencia simple, o sea, 30 das.
Clase de 13 de Octubre:
Qurum necesario que necesitan los diputados o senadores para sesionar o tomar acuerdos.
Este qurum es de 1/3 tanto para sesionar como para tomar acuerdos, se entiende que se
refiere a 1/3 de los parlamentarios en ejercicio entendindose que son parlamentarios en
ejercicios quienes no estn suspendidos de sus cargos por una razn legal (desafuero) o que
no se encuentren con permiso constitucional, permiso que generalmente se les otorga para
realizar viajes al extranjero. El qurum de aprobacin de las leyes por regla general es de la
mayora absoluta de los diputados y senadores presentes. Las excepciones son las
siguientes; 1) L.Q.C mayora absoluta de los parlamentarios en ejercicio 2) L.O.C 4/7 de
los diputados y senadores en ejercicio, esta es otra de las razones porque se tard tanto la
aprobacin de la modificacin a la L.O.C de gobierno y administracin regional, que
determina entre otras cosas que los consejeros regionales van a ser elegidos por votacin
directa. Ya que dicha ley necesitaba de un qurum muy alto para su aprobacin.
Normas interpretativas de la CPR; qurum de aprobacin, 3/5 partes de los diputados y
senadores en ejercicio. Con esto terminamos con la etapa de discusin de la ley.
4.- etapa de formacin de la ley es la de sancin a un proyecto de ley; es la aprobacin del
presidente de la republica a un proyecto de ley despachado por el congreso. Art. 72 y
siguientes de la CPR.
Tipos de sancin de un proyecto de ley, 1) sancin expresa; en virtud de la cual o consiste
en que presidente de la republica exterioriza su conformidad con un proyecto de ley,
exteriorizacin que realiza a travs de la respectiva promulgacin o disponiendo su
respectiva promulgacin. 2) sancin tacita; si el presidente no devuelve el proyecto dentro
de los 30 das contados desde la fecha de su revisin, o sea, desde la fecha que no lo remite
al congreso, 30 das tiene para sancionarlo, y si no lo hace dentro de esos 30 das se
entiende que lo aprueba y deber promulgarlo como ley. 3) sancin obligatoria; opera
exclusivamente en caso de veto del presidente de la republica a un proyecto de ley, en este
caso el congreso puede insistir en el proyecto original que ya hubieron aprobado con el
voto de los 2/3 de sus miembros presentes. Efectuada la insistencia por el voto de los 2/3 de
sus miembros presentes se efecta la devolucin al presidente de la republica para que este
proceda a la promulgacin del proyecto respectivo. En el caso de la sancin tacita, cuando
decamos que son 30 para sancionar el proyecto que hubiese sido remitido por el congreso.
En estricto rigor la CPR lo que otorga al presidente de la republica son 30 das para efectuar
observaciones al proyecto de ley, y transcurridos esos 30 das aquel que nada dice se
entiende que aprueba el proyecto de ley y lo promulga, pero por eso hablbamos de 30 das
para aprobar el proyecto de ley, aun cuando la CPR se refiere a 30 das como plazo para
observar el proyecto.

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5.- Quinta etapa: Promulgacin: ha sido definitivo por la doctrina como el acto jurdico
solemne en virtud del cual el presidente de la republica da fe de la existencia de una ley y
que ordena su cumplimiento. El plazo que tiene para promulgar la ley segn el inc. 2 del
art. 75 de la CPR, es de 10 das contados desde que ella sea procedente, o sea, 10 das
contados desde que la promulgacin sea procedente. Cmo podemos cuando la
promulgacin es procedente? Para eso hay que distinguir los distintos tipos de sancin que
hemos estudiado. En el caso de la sancin expresa, los 10 se contaran desde que el
presidente aprueba el proyecto, manifiesta su conformidad con el proyecto. En el caso de la
sancin tacita, esos 10 das que tiene el presidente para promulgar el proyecto de ley se
contaran a partir de esos 30 das que tenia para vetar el proyecto o para observar el
proyecto, o sea, vencido esos 30 das automticamente contamos 10 das ms para
computar el plazo que tiene el presidente de la republica para promulgar un proyecto de ley.
En el caso de la sancin obligatoria, los 10 das se cuentan desde la comunicacin de las
cmaras en orden a desechar las observaciones, o sea, desde que las cmaras le comunican
al presidente que han desechado su observacin, negativa que por su puesto tiene que tener
un qurum especial como ya dijimos.
6.- La ltima etapa del proceso de formacin de la ley o ciclo de vida de la ley, es la etapa
de publicacin de la ley: Inc. final del art. 75 de la CPR. Publicacin que alguna parte de la
doctrina ha definido como medida de publicidad que permite dar vida a la ficcin del art. 8
del CC, ficcin que consiste en que Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que
sta haya entrado en vigencia. Por qu es una ficcin? Porque no todos la conocen.
Plazo de publicacin: 5 das a contar de la total tramitacin del decreto promulgatorio.
Tramitacin de las reformas constitucionales: las mociones en el caso de las reformas
constitucionales tienen las mismas limitaciones de la ley segn el art. 65 de la CPR,
limitaciones referidas al n mximo de diputados o senadores que pueden firmar o que
deben firmar estas mociones.
Qurum de aprobacin de las reformas constitucionales: 3/5 partes de los diputados y
senadores en ejercicio (regla general), excepcin 2/3 de los diputados y senadores en
ejercicio en los casos de reforma a los siguientes captulos de la CPR; Capitulo I, Bases de
la Institucionalidad, Captulo III Derechos y Deberes Constitucionales, Captulo VIII
Tribunal Constitucional, Capitulo XI de las FF.AA, Capitulo XII Consejo de Seguridad y
XV Reformas de la Constitucin. Reformas de la Constitucin art. 127 y sgtes de la CPR,
este art. 127 fue modificado en su oportunidad por la ley 20.050 del ao 2005, ley que
sustituy el ultimo inc. de este art. 127, y que qued de la siguiente forma; En lo no
previsto en este Captulo, sern aplicables a la tramitacin de los proyectos de reforma
constitucional las normas sobre formacin de la ley, debiendo respetarse siempre los
qurums sealados en el inciso anterior. El texto primitivo de la CPR deca ser aplicable
a los proyectos de reforma constitucional el sistema de urgencia eso se modific por el
inc.que acabamos de ver. Segn la cmara de diputados o la comisin de la cmara de
diputados que estudi en esta parte la reforma a la constitucin sealaron que la enmienda,
o sea, las reformas que se originaron al art. 127 tena por objeto hacer aplicable a los
proyectos de reforma constitucional en forma supletoria a lo previsto en este captulo las
normas sobre formacin de la ley de acuerdo con los qurums establecidos para reformas a
la constitucin. Otra particularidad de la tramitacin a las reformas constitucionales es la
siguiente; aprobado el proyecto de reforma constitucional por ambas cmaras, el presidente

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puede rechazarlo en cuyo caso el congreso podr insistir por los 2/3 de sus miembros en
ejercicio y es aqu en donde se produce una particularidad de las reformas constitucionales
que no se dan en el caso de las leyes, en este caso, es decir, en el caso de insistencia por
parte del congreso el presidente puede hacer dos cosas, 1) puede promulgarla como tal el
proyecto, o, 2) someterla a plebiscito, art. 128 de la CPR el que igual fue modificado,
modificacin del ao 2005 de la ley 20.050, que elimin los incs. 1 y 2 que exiga el
trmite de la ratificacin de una reforma constitucional por parte del congreso pleno, las
razones para efectuar estas modificaciones son entre otras las siguientes; 1) se buscaba
establecer un sistema de reforma constitucional menos engorroso, se consider adems que
el tramite era innecesario porque ya exista acuerdo de parte del congreso, acuerdo del
congreso que adems exiga un qurum ms elevado que el de las simples leyes o leyes
ordinarias o ms elevado que el de la simple mayora y adems se argumentaba para
desechar o eliminar esta exigencia de la ratificacin que se estaba agregando o se le agrega
una nueva formalidad a la aprobacin de la reforma. Otra particularidad del trmite de
aprobacin de las reformas constitucionales, es que en caso de observacin que haga el
presidente a un proyecto de reforma ya aprobado, se requiere de las 3/5 partes o de los 2/3
de los miembros en ejercicio segn corresponda para su aprobacin, eso segn corresponda
se refiere al captulo anterior de reforma constitucional. Si no existe qurum respecto de
las observaciones formuladas por el presidente de la republica se entiende que no habr
reforma constitucional sobre los puntos en discusin (regla general) la excepcin es en el
caso en que el congreso insista por los 2/3 de sus miembros en ejercicio. Otra particularidad
es en el caso en que el presidente decida no promulgar la reforma constitucional, caso en el
cual debe necesariamente convocar o llamar a plebiscito. Caractersticas de esta
convocatoria a plebiscito; el presidente tiene el plazo de 30 das para convocar a plebiscito
contados desde la insistencia por parte de las cmaras, convocatoria a plebiscito que se
efecta mediante la dictacin de un decreto supremo por parte del presidente de la
republica, decreto supremo que fija la fecha de la votacin y por supuesto las causas de la
votacin y que es lo que se requiere que el pueblo decida. La fecha de la votacin o la fecha
de la realizacin del plebiscito no pueden ser antes de 30 ni despus de 60 das contados
desde la publicacin del decreto en el diario oficial. Este decreto supremo adems de la
fecha de la realizacin del plebiscito, deber contener adems el proyecto de reforma
constitucional aprobado por ambas cmaras o en su defecto las cuestiones o los temas de un
proyecto respecto de los cuales el congreso haya insistido, o sea, debe contener la razn que
provoca la discrepancia entre el presidente y el congreso. (Fin de la materia de formacin
de la ley).

Tribunal Constitucional:
Atribuciones y composicin del tribunal constitucional, composicin que fue modificado
sustancialmente por la ley 20.050 del ao 2005, que reforma entre otras materias lo que
dice relacin con la composicin y atribuciones de este tribunal constitucional. Cules son
los criterios que se tiene en consideracin para establecer la composicin del tribunal
constitucional, criterios que por lo dems comnmente se han utilizado en derecho
comparado? Cules son los criterios que se tienen en consideracin en derecho comparado
para establecer la composicin del tribunal constitucional? En cuanto a su integracin,
criterios jurdicos o polticos dependiendo de su integracin. En chile con esta reforma del
ao 2005 se discuti entre otras cosas la posibilidad de que formaran parte de este TC

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miembros de la corte suprema, postura que o posibilidad que fue ampliamente debatida y
que tenia repercusiones entre otras cosas porque se tema que a raz de esto la corte
suprema se involucrara en algunos temas de carcter poltico que eventualmente podan
requerir un pronunciamiento por parte del TC o efectos polticos que podan tener relacin
con temas que viera el TC. En cuanto a su organizacin la discusin se centr en el plazo
de duracin de sus integrantes, el n de integrantes, las calidades o cualidades que deben
reunir sus integrantes y las incompatibilidades. En cuanto a sus atribuciones la discusin se
centr principalmente en si era conveniente agregar a las funciones de control
constitucional otras funciones, como por ej. Resguardo del orden constitucional,
declaracin de inhabilidades, causales de cesacin en el cargo y resguardo de garantas
constitucionales. Adems a raz de esto se discuti tambin si las funciones de control
constitucional iban a ser a priori o tambin iban a ser posible a posteriori, entendiendo que
este control de legalidad constitucional a posteriori iba a ocurrir una vez que entrara en
vigencia la respectiva ley. Otro punto de discusin fue o radic en quienes podan requerir
la actuacin del TC y cul iba ser el efecto de sus resoluciones efecto de las resoluciones
general o efecto particular.
Caractersticas del TC: desde el punto de vista institucional, el TC no ni parte de la
administracin pblica ni es parte del poder judicial, y pese a que denomina tribunal la
corte suprema no tiene la superintendencia directiva o correccional respecto del TC. Los
miembros del TC no pueden ser acusados constitucionalmente, los miembros del TC son
inamovibles, una L.O.C es la que regula o fija su organizacin, funcionamiento,
procedimientos, planta de personal, rgimen de remuneraciones y el estatuto de su
personal, L.O.C que es la 17 .997 del ao 81, ley que necesariamente debe reformarse a raz
de la entrada en vigencia de esta reforma constitucional al cap. VIII de la CPR. El TC tiene
la facultad de dictar auto acordado al igual que la corte suprema, auto acordado para
reglamentar las materias de su competencia, nombra y remueve libremente a su personal,
respecto del TC y de su personal no se aplica las normas de control de la contralora general
de la republica y adems tienen independencia econmica. (Podra ser que el TC tenga ms
poder que la CS).
Clase del 15 de Octubre de 2009
Composicin y generacin del tribunal Constitucional:
Art. 92 de la CPR, modificado como tantos otros por la ley 20.050. El nmero de
integrantes fue la principal modificacin que se le incorpor a este art. 92 de la CPR, la
CPR del 1925 contemplaba 5 miembros, la CPR original del 1980 a 7 miembros y con la
reforma del 2005 se aumentaron a 10 miembros. La razn principal de la modificacin y el
aumento de los miembros del tribunal constitucional radican principalmente en que a raz
de la reforma del ao 2005 se le otorgaron nuevas atribuciones y nuevas funciones, lo que
obviamente significa una mayor carga de trabajo y se requera aumentar tambin el nmero
de miembros. El aumento de la carga de trabajo de los miembros del tribunal constitucional
radica principalmente en la competencia respecto del recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad ya que antes de la reforma del ao 2005 no formaba parte de las
atribuciones del tribunal constitucional de quin era esta atribucin de conocer este
recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad? Esta atribucin era de la corte
suprema.

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Forma de designacin o composicin de los miembros del tribunal constitucional: Tres


miembros del tribunal constitucional son designados por el presidente de la republica,
cuatro de ellos son elegidos por el congreso de esos cuatro que elige el congreso, dos
miembros son nombrados directamente por el senado, y los otros dos son nombrados por el
senado pero a propuesta de la cmara de diputados. Para la aprobacin o el nombramiento
de los miembros del tribunal constitucional que corresponde designar al congreso se
requiere un qurum de los 2/3 de los senadores en ejercicio. Y los otros tres miembros del
tribunal constitucional son elegidos por la corte suprema por votacin secreta.
Duracin de los miembros del tribunal constitucional: cesaran en sus funciones al
cumplir 75 aos de edad y duran en sus cargos 9 aos, obviamente que esos 75 aos se
cumplen antes del periodo de 9 aos van cesar igual en sus cargos, pero la duracin en
principio es de 9 aos a no ser que cumplan los 75 aos con anterioridad. La renovacin de
esos miembros del tribunal constitucional se efectuara por parcialidades cada 3 aos.
Requisitos para ser designado miembro del tribunal constitucional:
1.- Debern tener a lo menos 15 aos el ttulo de abogado
2.- Debern haberse destacado adems en la vida profesional o en la actividad profesional
universitaria o publica.
3.- No debern tener ningn impedimento que los inhabilite para ejercer el cargo de jueces,
o sea, hay que remitirse a los requisitos de elegibilidad de los jueces del COT.
Incompatibilidades:
1.- No pueden ejercer la profesin de abogados. Esta prohibicin incluye por supuesto la
judicatura, o sea, no pueden ejercer la profesin de abogados por su puesto tampoco ser
jueces.
2.- No pueden ejercer ningn cargo u otro cargo remunerado por los fondos del fisco,
excepcionalmente pueden desempear funciones remuneradas por los fondos del fisco si
estas funciones se refieren a la docencia. Inhabilidad muy similar al comn de los
funcionarios pblicos.
3.- Adems se le aplicaran las inhabilidades de los arts. 58 y 59 de la CPR, entre otras cosas
le prohbe ser diputado o senador, ministros de estado, ministros diplomticos.
Fuero de los miembros del tribunal constitucional: los miembros del tribunal
constitucional no pueden ser aprehendidos sin orden previa del tribunal competente
excepcionalmente podrn ser aprehendidos en caso de cometer un crimen o simple delito
flagrante. Y se efecta la detencin en virtud del delito flagrante deber ser puesto
inmediatamente a disposicin del tribunal correspondiente.
Inhabilidades de los miembros del tribunal constitucional: Las incompatibilidades son
las del art. 58 y 59 de la CPR no confundir con las inhabilidades del art. 60 de la CPR.
Inhabilidades art. 60 de la CPR dentro de las que encontramos:
1.- Celebrar o caucionar contratos con el estado.
2.- Ejercer funciones de bancos o sociedades annimas.

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Atribuciones del tribunal constitucional: las atribuciones del tribunal constitucional han
sido clasificadas por la doctrina de acuerdo a la siguiente forma:
1.- Atribuciones que tienen por objeto resguardar la supremaca constitucional.
2.- Atribuciones que tienen por objeto resolver conflictos de constitucionalidad.
3.-Atribuciones relacionadas con pronunciamientos sobre inhabilidades, incompatibilidades
y cesaciones en el cargo.
4.- Informes requeridos por el senado.
Atribuciones contenidas en el art. 93 de la CPR. El primer grupo de atribuciones son las
que resguardan la supremaca de la constitucin. Dentro de estas atribuciones o
clasificacin de atribuciones que resguardan o tienen por objeto resguardar la supremaca
constitucional tenemos la del 93 n1 control obligatorio de constitucionalidad este control
obligatorio de constitucionalidad lo es para las leyes interpretativas de la CPR, leyes
orgnicas constitucionales, leyes de un tratado que versen o que traten sobre materia
propias de una ley orgnica constitucional. Control que se efectuar antes de su
promulgacin. La ltima parte de este art. 93 n1 se incorpor con la reforma constitucional
del 2005 por la ley 20.050. La incorporacin se hizo principalmente para guardar o
resguardar la debida armona de los preceptos constitucionales Por qu? Porque antes de la
reforma se exiga este control obligatorio de constitucionalidad respecto de L.O.C pero no
de las normas contenidas en tratados internacionales que se refirieran a materias propias de
de L.O.C, los constituyentes encontraron prudente y adecuado incorporar este control de
constitucionalidad para evitar que eventualmente ingresaran al ordenamiento jurdico
materias que eran propias de L.O.C sin este control constitucional previo porque se poda
ingresar mediante la aprobacin de tratados internacionales, entonces era lgico incorporar
esta exigencia. Los tratados que contienen normas sobre materias propias de L.O.C
debieran tener un qurum de aprobacin igual a las de las L.O.C, eso tambin con el fin de
resguardar la debida armona de la CPR, esa exigencia no est contenida expresamente o
implcitamente en la CPR, son que la ha incorporado a travs de distinta jurisprudencia el
mismo tribunal constitucional por ej. Consta en un fallo del T.C de 4 de agosto del ao
2000, los tratados internacionales que contengan normas propias de L.O.C deben tener un
qurum de aprobacin igual al de dichas L.O.C que es de 4/7 de los miembros en ejercicio.
Este control obligatorio de constitucionalidad del art. 93n1, tiene como caractersticas;
1.- es obligatorio. 2.- es preventivo, porque se efecta antes de su promulgacin, y la
tramitacin es la siguiente; el presidente de la cmara de origen del proyecto de ley en
cuestin dentro de los 5 das de terminada su tramitacin debe remitirlo al T.C para que
efecte este control obligatorio de constitucionalidad, junto con el proyecto de ley debern
remitir al T.C las actas de las sesiones de sala o de comisiones donde se plantearon
cuestiones relacionadas con la constitucionalidad del proyecto y el tribunal tiene un plazo
de 10 das para pronunciarse o efectuar este control de legalidad plazo prorrogable por
otros 10 das, prorroga que solo proceder en casos graves y calificados, una vez fallado
por T.C el proyecto en cuestin vuelve a la cmara de origen, el T.C tiene dos opciones al
momento de efectuar este control obligatorio de constitucionalidad 1.- declarar
constitucional o inconstitucional todo el proyecto, , 2.- declarar inconstitucional parte del
proyecto, en el caso de declarar inconstitucional solo una parte del proyecto esa parte del
proyecto debe ser eliminada del cuerpo de la ley. Si el proyecto de ley contiene un art.
nico y el T.C declara inconstitucional de este art. nico por supuesto que no habr ley,

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pero si teniendo ms de un art. el proyecto, la declaracin de inconstitucionalidad puede


ser solo parcial y no total.
El fallo del T.C debe estar contenido en una resolucin fundada y deber adems la
resolucin hacerse cargo de las alegaciones o cuestiones de constitucionalidad que se hayan
planteado en las discusiones de sala o en las respectivas comisiones en el congreso.
Atribuciones que tienen por objeto resolver conflictos de constitucionalidad; art. 93 n2, 3,
4, 5, 6, 7,9 y 16. Este art. fue modificado en alguna de sus partes por la ley 20.050 del ao
2005. En la discusin de la cmara y del senado o en la discusin legislativa se plante el
tema de incorporar a este control de constitucionalidad que efecta el T.C las instrucciones
generales del M.P (las instrucciones generales del M.P son bsicamente las instrucciones
que imparte el Fiscal Nacional del M.P a los distintos fiscales regionales y a los fiscales
adjuntos y que dicen relacin con la interpretacin que deben darle a determinadas normas
procesales penales o a las conductas que deben adoptar respecto de determinadas
situaciones, por ej. Cuando deben presentar si o si requerimiento de juicio simplificado.
Poe el principio de jerarqua estas instrucciones son vinculantes para todos los fiscales del
M.P, por lo tanto, tienen que cumplirlas). En algn momento en el proceso de discusin o
en el proceso de discusin legislativa de esta reforma constitucional se discuti incorporar a
estas atribuciones del T.C un control obligatorio de constitucionalidad de las instrucciones
generales del M.P con el fin de evitar que eventualmente estas instrucciones generales
pudieran afectar derechos constitucionales. Esa modificacin o esa incorporacin se
efectuaron por una observacin del ejecutivo pero gener bastante discusin dentro del
congreso y el ejecutivo opt por retirar esa observacin u opt por retirar esa incorporacin
al proyecto de ley con el fin de entrabar la aprobacin del proyecto de reforma
constitucional, (segn el profe el tiempo le ha dado la razn al ejecutivo de lo necesario
que era incorporar al control de constitucionalidad esas instrucciones generales del M.P, ej.
El empadronamiento voluntario en las esquinas a las personas que hacan malabares, esto
segn el profe afecta derechos constitucionales. Esa instruccin u otras instrucciones de ese
tipo y otras similares eventualmente pueden llegar a afectar garantas constitucionales como
por ej. La garanta del debido proceso y claramente solo el hecho de que exista el riesgo de
afectacin de una garanta constitucional otorgaba merito suficiente para incorporar este n
al 93 de la CPR, cosa que en definitiva no se hizo por un tema ms bien poltico que
netamente jurdico porque lo que se pretenda era destrabar las negociaciones de la reforma
para sacarla relativamente rpido).
93n 2: resolver sobre cuestiones de constitucionalidad de los autos acordados. La
incorporacin de este control de constitucionalidad de los A.A surgi principalmente a raz
de la eterna discusin que existe respecto de la reglamentacin que le ha dado la corte
suprema que le ha dado la corte suprema a la tramitacin del recurso de proteccin. Si yo
tengo un recurso de ndole constitucional no parece legalmente permitido que se reglamente
su tramitacin mediante un auto acordado que no tiene esas caractersticas lo lgico sera
que su tramitacin estuviera contenida en la misma constitucin, entonces eso
eventualmente podra llegar a darle el carcter de inconstitucional a ese auto acordado y
con el fin de evitar esa y otras futuras discusiones se incorpor este n2 al art.93 que le
otorga atribuciones al T.C para resolver sobre los eventuales conflictos de
constitucionalidad de auto acordados dictados por la corte suprema y las cortes de
apelaciones y eventualmente los tribunales calificadores de elecciones que tambin dictan
auto acordados. Testifican, (instrucciones generales) la naturaleza jurdica de uno u otro
instrumento es bastante similar no igual pero bastante similar, por lo tanto, ah hay otro

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argumento del porque debi haberse incorporado esta facultad o esta atribucin al T.C lo
que en definitiva no se hizo. En la discusin de este n en particular de los auto acordados
por supuesto que se les consult su opinin a la corte suprema Qu dijo la corte suprema?
Estuvo de acuerdo en que se regulara o se sometiera a un eventual control de
constitucional estos auto acordados? Por supuesto que no estuvo de acuerdo y dijo textual
que no le pareca conveniente someter los auto acordados a control de constitucionalidad
atendida su naturaleza y finalidad. La naturaleza del auto acordado es o son resoluciones
de carcter y efectos internos relativas al ms expedito y eficaz funcionamiento de los
tribunales ordinarios de justicia. La finalidad de estos auto acordado es llenar vacios
normativos u omisiones legales bsicamente de naturaleza procesal. El tribunal
constitucional de la poca comparti esa opinin a travs de sus miembros del T.C, seores
Faundes, Jordn y Alvares los que curiosamente a la fecha eran ministros de la corte
suprema, y otros miembros del T.C vigentes a la fecha de la discusin que estamos
analizando entre ellos el ministro seor Colombo que no era ministro de la corte suprema
estuvieron de acuerdo con incorporar estas atribuciones siempre que los auto acordado
tratasen materias de reserva legal, o sea, materias propias de ley, entendiendo que debieran
quedar excluidos de este eventual control de constitucionalidad los auto acordados que se
refieran al funcionamiento interno de los tribunales ordinarios de justicia.
El T.C se pronunciar respecto de los auto acordado cuando exista requerimiento del
presidente de la republica, de las respectivas cmaras o de a lo menos 10 de sus miembros,
y tambin podr hacerlo o tambin podr pronunciarse a requerimiento de toda persona que
sea parte en juicio o gestin pendiente ante un tribunal ordinario o especial. Se puede
solicitar este pronunciamiento del T.C desde la primera actuacin del procedimiento, en el
caso del procedimiento penal cuando la persona requirente sea afectada en el ejercicio de
sus derechos en virtud de la aplicacin del auto acordado discutido. En el caso de que el
requerimiento se efecte por una parte o persona ser una sala del tribunal la que deber
declarar la admisibilidad de este requerimiento, en los otros casos este procedimiento de
admisibilidad no existe solamente se requerir este pronunciamiento de la admisibilidad en
el caso que sea una persona o parte quien solicite la intervencin del T.C.
93n, tambin dentro de las atribuciones que dicen relacin con resolver conflictos de
constitucionalidad. Tenamos la de resolver las cuestiones de constitucionalidad durante la
tramitacin de los proyectos de ley, de reforma constitucional o de tratados, la diferencia
con la anterior es que la anterior en algunos casos que eran los casos que veamos de L.O.C
y otros, es un control obligatorio, este control se efecta a requerimiento o previo a
requerimiento Quin puede efectuar el requerimiento en este caso? El presidente de la
republica, alguna de las cmaras o un de sus miembros en ejercicio. En el caso de
proyectos de ley y de reformas constitucionales, el requerimiento debe efectuarse
necesariamente antes de la promulgacin y en el caso de los tratados, antes de la
comunicacin de la aprobacin del tratado. El requerimiento efectuado respecto de un
proyecto de ley no suspende la tramitacin del proyecto, o sea, puede seguir adelante con la
tramitacin del proyecto, pero la parte objetada la parte que se somete a este control de
constitucionalidad no puede promulgarse (regla general). Excepcin, en el caso de las leyes
de presupuesto o las declaraciones de guerra que se hacen por ley.
93n4; Resolver las cuestiones de constitucionalidad que se susciten respecto de un DFL.
Este requerimiento en el caso de los DFL podr presentarse por el presidente de la
republica en el caso que la contralora hubiese rechazado un DFL por inconstitucional, o
sea, en definitiva lo que se busca es que este conflicto que se suscita sobre la

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inconstitucionalidad de un DFL entre el ejecutivo y la contralora sea resuelto por el T.C.


El plazo que tiene el presidente de la republica para presentar el requerimiento es de 10 das
contados desde que se efectu el rechazo por la contralora. La razn de esta facultad del
presidente de la republica de pedir el pronunciamiento o requerir la intervencin del T.C
radica principalmente en que en el caso del los DFL no procede lo que se conoce como
decreto de insistencia que consiste bsicamente en el acto administrativo firmado por el
presidente de la republica y todos sus ministros cuyo fin es obligar a la contralora general
de la republica a tomar razn de un acto administrativo que ha sido representado o
rechazado por ilegalidad o inconstitucionalidad. La no posibilidad de no presentar este
decreto de insistencia respecto de un DFL se desprende de lo dispuesto en el art. 99 inc 3
de la CPR.
En el caso del art. 94n4, esto que estamos viendo respecto de los DFL, el requerimiento
tambin podr ser presentado por cualquiera de las cmaras o por una cuarta parte de sus
miembros en ejercicio, sin embargo, en el caso del requerimiento de la cmara o de la
cuarta parte de sus miembros en ejercicio se da por el caso contrario, ya que se puede
presentar el requerimiento cuando la contralora ha tomado razn de un DFL que se discute
su constitucionalidad o se impugne su constitucionalidad como seala la CPR, en este caso
el plazo para efectuar el requerimiento es de 30 das contados desde la publicacin de DFL.
Efectos del requerimiento; si es acogido el requerimiento del presidente de la republica
deber publicarse el DFL y continuar adelante con su tramitacin, y en el caso de la cmara
de diputados en que el DFL est aprobado si el T.C acoge el requerimiento se entiende el
DFL derogado desde la fecha de su publicacin en el diario oficial.

Clase 22 de octubre de 2009

93n5; Resolver la constitucionalidad de la convocatoria a plebiscito. El T.C se pronuncia a


requerimiento de la cmara de diputados o del senado y el plazo que tiene el senado o la
cmara para aceptar este requerimiento es de 10 das contados desde la publicacin del D.S
que fija el da del plebiscito. El anlisis que hace el T.C dice relacin con si es procedente o
no la convocatoria a plebiscito, si eventualmente el T.C determina que la convocatoria a
plebiscito es pertinente deber ser el T.C quien fije el texto de la convocatoria, o sea, en
definitiva el contenido de ese D.S que fija la fecha de realizacin del plebiscito. Si
eventualmente al momento de fallar el T.C este requerimiento faltan de menos de 30 das
para que se realice el plebiscito segn se indica en este D.S debe necesariamente fijar un
nuevo da para la convocatoria o para la realizacin del plebiscito fecha que no puede ser
inferior a 30 das ni superior a 60 das, este plazo de 30 y 60 se cuenta desde la fecha de la
realizacin o decisin del fallo.
93n6; Inaplicabilidad por inconstitucionalidad. El n6 dice Resolver, por la mayora de
sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicacin en
cualquier gestin que se siga ante un tribunal ordinario o especial, resulte contraria a la
Constitucin. O sea, para que el T.C se pronuncie respecto de la inaplicabilidad de un
precepto tiene que existir una gestin pendiente gestin judicial pendiente. Esta atribucin,
es decir, la del 93n6 fue incorporada a la CPR por la ley 20.050 que modific entre otras
materias esta de la CPR. Relacionado con la discusin que dio en las comisiones

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legislativas respecto de la incorporacin de esta atribucin al T.C, que como sabemos antes
de la reforma era una facultad privativa de la corte suprema. Hay algunos comentarios que
conviene sealar que son bastante representativos de las dos opiniones que existieron en ese
momento, el ministro Valenzuela estimaba que la accin de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad o el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad deba pasar al
T.C dividido en dos partes o para ser ms exacto en dos tipos de acciones, una de
inaplicabilidad propiamente tal y otra de inconstitucionalidad. La accin de inaplicabilidad
segn el ministro Valenzuela debera establecerse en trminos muy similar a como estaba
contemplado en el antiguo art. 80 de la CPR, o sea, que deba existir como requisito previo
una gestin til ante algn tribunal de la republica, pero planteaba el ministro Valenzuela
que en el caso de existir tres fallos o informes respecto de la inaplicabilidad por
inconstitucionalidad en una gestin til deba proceder necesariamente el segundo recurso o
la segunda accin que era derechamente declarar la inconstitucionalidad del precepto Cul
era la diferencia sustancial entre una y otra accin? En el caso de la inaplicabilidad por
inconstitucionalidad propiamente tal el fallo recaa respecto de un precepto que estaba
teniendo aplicacin puntual en un juicio especifico, por lo tanto, respecto de ese juicio si
que el T.C se pronunciaba por la inaplicabilidad respecto de ese juicio el precepto legal era
inaplicable. La segunda accin que es derechamente la de inconstitucionalidad que proceda
o deba proceder segn palabras del ministro Valenzuela despus de tres fallos o informes
de inaplicabilidad tiene por consecuencia eliminar el precepto legal declarado
inconstitucional del ordenamiento jurdico. El ministro Colombo que a la fecha era
miembro del T.C a quien se le pidi su opinin respecto de la materia complement lo
anterior y seal que el fallo que se dicte debe expulsar el precepto del ordenamiento
jurdico. Cul era el fundamento de la opinin del ministro Colombo? El ministro
Colombo se est pronunciando respecto de la inaplicabilidad por inconstitucionalidad
propiamente tal, o sea, el fallo respecto de un precepto legal que tiene aplicacin especifica
en un juicio concreto. El es de la opinin que en ese caso igualmente las consecuencias de
la declaracin del T.C debe ser la de expulsar del ordenamiento jurdico dicho precepto.
Cul es la razn o el fundamento del ministro Colombo? Igualdad ante la ley si respecto
de de un juicio respecto de dos parte tres partes un precepto legal no se aplica en virtud de
un fallo del T.C y despus con posterioridad en el mismo juicio existiendo triple identidad
si se aplica Qu se est afectando ah? Se est afectando el principio de igualdad ante la
ley. La corte suprema tambin opin en este caso Qu opin la corte suprema respecto de
la reforma? Se opuso a la reforma porque segn ellos significaba poner en riesgo el
equilibrio de los poderes del estado es por esto se debilita el poder judicial y sus facultades
de fiscalizacin. En definitiva, de la simple lectura del art. 93n6 el precepto constitucional
qued redactado en sus trminos original, o sea, sin que provoque por el momento el efecto
de expulsar la norma declarada inaplicable del ordenamiento jurdico. Y dice Resolver,
por la mayora de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto legal cuya
aplicacin en cualquier gestin que se siga ante un tribunal ordinario o especial, resulte
contraria a la Constitucin. Lo anterior hay que necesariamente relacionarlo con la
atribucin del n7 del art.93 que dice Resolver por la mayora de los cuatro quintos de
sus integrantes en ejercicio, la inconstitucionalidad de un precepto legal declarado
inaplicable en conformidad a lo dispuesto en el numeral anterior. O sea, se dividi en
definitiva la propuesta que hacia el ministro Valenzuela y quedaron en definitiva dos
acciones en dos nmeros distinto del art 93 de la CPR, el n6 declaracin de inaplicabilidad
por inconstitucionalidad y el n 7 declaracin de inconstitucionalidad por inaplicabilidad.

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Caractersticas de esta accin del n7 del art.93, qurum de los 4/5 de sus miembros en
ejercicio. A diferencia de la atribucin anterior que era de la mayora absoluta.
Requerimiento el requerimiento es de accin pblica, o sea, cualquier ciudadano que se
sienta afectado por un precepto declarado con anterioridad inconstitucional puede solicitar
la intervencin o el pronunciamiento del T.C y eventualmente ms bien podra el T.C
declarar la inconstitucionalidad de oficio. Cul es la diferencia entre la accin pblica y la
accin simple? Es porque que cualquiera que se vea afectado por una situacin especfica
puede ejercer la accin pblica lo que significa que en el caso de las acciones pblicas no
se requiere legitimacin activa. Una L.O.C regulara los requisitos de admisibilidad en el
caso de la accin pblica y el procedimiento en el caso de la declaracin de oficio.

93n8; Resolver los reclamos presentados en contra del presidente de la republica cuando
este no promulgue una ley. El art. 93n8 dice Resolver los reclamos en caso de que el
Presidente de la Repblica no promulgue una ley cuando deba hacerlo o promulgue un
texto diverso del que constitucionalmente corresponda. El plazo que tiene el presidente de
la republica para promulgar un texto de ley es de 10 das, o sea, esta atribucin opera en el
caso en que el presidente de la republica no dicte el decreto promulgatorio dentro del plazo
de 10 das que establece la CPR. El T.C se pronuncia a requerimiento de cualquiera de las
cmaras o una cuarta parte de ella. El pronunciamiento del T.C recae de la omisin del
presidente de la republica, o sea, la omisin en la dictacin del respectivo decreto
promulgatorio. El plazo que tiene el T.C para pronunciarse es de 60 das contados desde
que debi dictarse el respectivo decreto promulgatorio. El pronunciamiento del T.C recae
sobre la omisin del presidente de la republica y no respecto de la constitucionalidad de
alguna norma contenida en el respectivo decreto promulgatorio. Si es que eventualmente
el T.C acoge el recurso deber el T.C promulgar la ley respectiva. El plazo que tienen las
cmaras para efectuar el requerimiento respecto del decreto promulgatorio es dentro de los
30 das siguientes a la publicacin del texto impugnado esto en el caso de que el
requerimiento se presente porque el presidente de la republica promulg un decreto
distinto al aprobado por las cmaras. En el caso de que el presidente de la republica no haya
efectuado el decreto promulgatorio es de 60 das. Si el T.C acoge el reclamo deber
promulgar el proyecto de ley o deber promulgar la ley o en otro caso si acoge el reclamo
deber dictar el texto correcto de promulgacin de la ley. Por lo tanto, esta parte del
art.93n8 est compuesto de dos atribuciones 1.- resolver reclamos cuando el presidente no
promulgue una ley 2.- resolver el reclamo cuando el presidente promulgue un texto diverso
del aprobado por el congreso.
Caractersticas de la atribucin que le permite al T.C resolver reclamos cuando el
presidente no ha dictado decreto promulgatorio: a) hay que decir que el plazo de
promulgacin que tiene el presidente de la republica es de 10 das, b) este requerimiento
opera en el caso de que el presidente de la republica no dicte el decreto promulgatorio
dentro de esos 10 das c) el T.C se pronuncia a requerimiento de cualquiera de las cmaras
o a requerimiento de una cuarta parte de ellos d) el plazo que tiene para presentar el
requerimiento la cmara es de 60 das contados desde que debi promulgarse la respectiva
ley e) el pronunciamiento del T.C recae sobre la omisin del presidente y no sobre la
constitucionalidad de alguna de las normas contenidas en proyecto de ley o la respectiva ley
a promulgar f) si el T.C acoge el reclamo deber promulgar la ley respectiva.

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Caractersticas de la accin que le permite al T.C resolver los reclamos relacionados con la
promulgacin de un texto definitivo distinto del aprobado por las cmaras: a) requerimiento
exactamente igual, es decir, cualquiera de las cmaras o un cuarto de ellos b) el plazo que
tienen las cmaras para presentar el requerimiento de 30 das contados de la publicacin del
decreto promulgatorio en el diario oficial. En este caso hay una particularidad es que ese
reclamo o ese requerimiento que se presenta ante el T.C, el T.C est obligado a ponerlo en
conocimiento de la CGR Por qu? Porque la CGR previamente tom razn del decreto
promulgatorio, se pronunci respecto de la constitucionalidad de ese decreto promulgatorio.
Si el T.C acoge el requerimiento en este caso deber enviar al CGR el acta para su registro
y ordenar publicar el texto rectificado, en este caso la rectificacin puede ser parcial, por lo
tanto, se entiende que el T.C solo rectifica la parte reclamada quedando vigente la parte
respecto de la cual no se pronuncia o respecto de la parte que no puede pronunciarse porque
el requerimiento es parcial y no total.
Art. 93n9; resolver sobre la constitucionalidad de un decreto o resolucin dictado por el
presidente de la republica en los casos en que la CGR lo haya representado o declarado
inconstitucional. La representacin que efecta la CGR radica bsicamente en la
devolucin del decreto supremo por inconstitucionalidad, o sea, toma razn de l, por lo
tanto, las opciones que se generan por este servicio, o sea, en este caso del ejecutivo o del
presidente de la republica son principalmente tres 1.- acoge la observacin de la CGR y
deja sin efecto el decreto promulgatorio 2.- acoge la observacin de la CGR y rectifica el
decreto promulgatorio en los trminos sealados por la CGR para reingresarlo al trmite de
toma de razn 3.- utiliza esta facultad o esta atribucin del art. 93n9 de la CPR. El T.C en
este caso se pronuncia a requerimiento del presidente de la republica. Respecto de este tema
puntual lo que eventualmente podra generarse es una cuestin de competencia entre la
CGR y el T.C porque claramente esta facultad del T.C opera en los casos en que la CGR se
ha pronunciado en contrario o de manera contrara a la posicin que tiene el ejecutivo en
esta materia, por lo tanto, si el T.C le da la razn al ejecutivo eventualmente se podra
generar una especie contienda de competencia. Esta cuestin esta medianamente resuelta
por el dictamen 53.137 del 9 de noviembre del ao 2006.
93n16; resolver sobre la constitucionalidad de los D.S cualquiera sea el vicio invocado
incluyendo aquellos que fueron dictados en el ejercicio de la facultad reglamentaria
autnoma del presidente de la repblica donde se refiera a materias que estuvieran
reservadas a la ley en virtud del mandato del art. 63 de la CPR. Esto en definitiva es otra
facultad que se le otorga solo a las cmaras legislativas porque eventualmente en su mbito
muy corriente podran reclamar de la inconstitucionalidad de este D.S por otra va. Por ej.
Por una accin de nulidad de derecho pblico. Respecto del n16 del art. 93 hay una
modificacin porque la CPR del 80 solo permita presentar este requerimiento cuando el
decreto supremo se refiriera a materias propias de ley ya que lo que se persegua era evitar
que la potestad reglamentaria del presidente de la repblica intercediera en materias propias
de ley. En el caso del actual n16 se incorpor una modificacin sustancial y es que el
requerimiento se puede presentar por cualquier vicio invocado, ya que el art. 93 en su parte
final seala que en el caso de vicios que no se refieran a decretos de quien sea la potestad
reglamentaria autnoma del presidente de la repblica tambin podr presentarse el
requerimiento a solicitud o con el patrocinio de una cuarta parte de sus miembros en
ejercicio. Esta facultad se utiliza u opera a requerimiento de cualquiera de las cmaras o

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eventualmente a requerimiento de la cuarta parte de sus miembros en ejercicio, qurum de


la cuarta parte que se requiere solo en el caso de decretos que no excedan la potestad
reglamentaria autnoma. El plazo que tienen las cmaras para presentar este requerimiento
es de los 30 das desde la publicacin o notificacin del decreto impugnado. Si se acoge el
requerimiento la sentencia del T.C debe publicarse en el diario oficial en el plazo de 3 das
desde que se dict. Esto en el caso de que se acoja el requerimiento, se publica la sentencia
o el fallo en el diario oficial dentro de los 3 das siguientes a la fecha de su dictacin y por
consiguiente el decreto supremo impugnado queda vigente. Si se rechaza el requerimiento
obviamente el D.S se mantiene vigente. El plazo para presentar el requerimiento de 30 das
desde la publicacin o notificacin del D.S.

Contralora General de la Republica:


Historia de la CGR; hay que decir que en un primer momento la CGR bsicamente tena
funciones de control de cuentas Qu significa eso? Que bsicamente tena como funcin
cautelar por la correcta inversin de los recursos pblicos o de los recursos fiscales, la
institucin ms parecida a la actual CGR que se tenga registro es la contralora mayor de
cuentas creada el ao 1808, que tenia facultades fiscalizadoras, consultivas y normativas,
todas facultades relacionadas con la correcta inversin de los fondos pblicos. En 1820 esta
institucin muta o se convierte en lo que se denomin tribunal mayor de cuentas tambin
relacionada principalmente con la correcta inversin de los recursos pblicos. En 1888 se
cre la institucin denominada tribunal de cuentas que por supuesto es la continuadora del
antiguo tribunal de cuentas a la que se le otorgaron mayores atribuciones de control. La
situacin cambi a contar de 1925 bajo el gobierno de Arturo Alessandri Palma, el
gobierno de Arturo Alessandri Palma lo que hizo fue contratar a una comisin extranjera de
expertos financieros que concluy entre otras cosas, en que era necesario la creacin de un
organismo de control externo de los actos de la administracin del estado concluy en 1925
que se refera en un rgano de control externo de los actos administracin externo de los
actos de la administracin del estado, definicin que en gran medida concuerda con lo que
se entiende hoy por CGR, que es una institucin autnoma de control externo de los actos
o de la legalidad de los actos de la administracin del estado. Adems esta comisin
propuso suprimir los rganos de control existente a la fecha que a esa fecha dependan
100% del ejecutivo, es decir, no tenan autonoma. Y que eran principalmente la divisin
general de contabilidad, el tribunal de cuentas y la direccin general de estadsticas y la
inspeccin general de bienes de la nacin, cuatro instituciones existentes a la fecha y que la
comisin pretenda que se eliminaran. La creacin de la CGR que conocemos actualmente
se dio recin en el ao 1927 conforme a la dictacin del D.F.L n400 del 26 de marzo de
1927. Este decreto del presidente de la republica se cre o se dict previo aprobacin o
previa consulta a una especie del comisin del hombre justus que estaba en su poca o en
su seudoepoca que estaba o se defina con el intendente de bancos. Al crearse esta CGR no
por razones obvias no exista ninguna institucionalidad relacionada con este nuevo
organismo por lo que se le otorg el cargo de contralor general interino a quien a la misma
fecha desempeaba el cargo de ministro de hacienda. Las particularidades que exhibe esa
contralora general de la republica es que no deba ser un servicio fiscal, o sea, no tena

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autonoma pero dependa directamente del presidente de la republica y comparta con el


fisco y no tenia patrimonio propio independencia del presidente de la republica que se
efectuaba a travs del respectivo ministro de hacienda. El ao 1943 se reclam que se
introduzca reforma a la constitucin del 25 de la fecha mediante la ley 7727, y mediante
esta reforma del ao 1943 se incorpor la CGR como rgano autnomo, o sea, con
patrimonio propio sin dependencia alguna de los otros poderes del estado. La situacin
actual de la CGR est dada por los arts. 98 al 100 de la CPR y la L.O.C 10336 sobre
organizacin y funcionamiento de la CGR. La ley 10336 L.O.C de la CGR es del ao 1964
sin perjuicio de existir un texto refundido coordinado y sistematizado del ao 2001. La ley
de la CGR es tiene la caracterstica que es una L.O.C. L.O.C que debi dictarse en virtud
de lo dispuesto en la disposicin cuarta transitoria de la CPR durante esa fecha. La
naturaleza jurdica de la CGR se desprende del art. 1 inc. 2 de la ley 18.575 L.O.C de
base generales de administracin del estado, en virtud de este inc. 2 del art. 1 de la ley
18.575 podemos decir que la CGR es un rgano administrativo porque este inc. 2 dice que
esta administracin del estado estar constituida entre otras reparticiones por la CGR que es
un rgano administrativo. Adems tambin relacionado con la naturaleza jurdica de esta
contralora podemos decir que es un rgano constitucional que est regulado en los arts. 98
y siguientes de la CPR, la CPR lo denomina como un rgano autnomo con competencias
nicas y excluyentes. Que sea autnomo significa que tiene dependencia formal frente a los
dems rganos del estado, y en su accionar se encuentra solo sometida a la CPR y las leyes.
Referencia que debemos entender principalmente hecha a la ley orgnica constitucional que
regula su organizacin, funcionamiento y atribuciones. Que sea autnomo significa adems
que no se admite respecto de la CGR el ejercicio de facultades de sper vigilancia de
ningn tipo, ni facultades de sper vigilancia ni facultades de tutela, entonces la CGR se
autodetermina funcional y administrativamente, o sea, reglamenta su propio
funcionamiento y administracin y sus autoridades son inamovibles. Para relacionarlo de
alguna forma con las distintas formas de organizacin de la administracin estatal
entendiendo que esa forma de administracin estatal son los rganos principalmente
centralizados y descentralizados que la mayora de los autores estima que la CGR no
cumple ninguno de esos dos requisitos, porque es un organismo autnomo que no tiene
ningn tipo relacin con el poder central ni de dependencia ni de supervigilancia cosa que
si sucede en mayor o menor medida con los rganos descentralizados y los rganos
administrativos centralizados. Algunos autores entre esos Marcos Astorga estima y cree que
la CGR es un organismo acentralizado que es una forma de decir que no comparte ninguno
de los dos requisitos de ser un organismo centralizado o descentralizado.
Algunos autores han entendido o han credo necesario diferenciar dos conceptos a raz de
la naturaleza jurdica de la CGR, uno es el concepto de autonoma y el otro es el concepto
de la autarqua, ya que entienden que eventualmente dichos conceptos pueden considerarse
como sinnimos. Definen el concepto de autonoma como el propio poder de dar su propia
ley de orden. Autarqua es la atribucin de administrarse por s mismo, entonces estos
autores rebuscadamente entienden que la CGR es un organismo autrquico y no autnomo
y es autrquico por que tiene la facultad o la atribucin de administrarse por s mismo o
tiene atribuciones administrativas pero no tiene atribuciones de autorregulacin seria lo que
en definitiva lo que estos autores entienden como autonoma. Pero como la entienden
autonoma se entiende como autonoma como efectos legales considerado como
satisfactoria. Continan estos autores al sealar que la autonoma puede ser de dos tipos

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orgnica y funcional, la autonoma es orgnica porque la CGR no recibe instrucciones de


ningn otro poder del estado y no est sujeto tampoco a la dependencia jerrquica de
ningn rgano del estado y sealan que la autonoma es funcional porque la CGR est
dotada de una competencia privativa est expresamente consagrada en la CPR o el la
L.O.C. Respecto de esta autonoma se ha discutido, pero esta medianamente resuelta, y se
ha discutido a raz de la presentacin que han hecho algunas instituciones pblicas de
recursos de proteccin en contra de los fiscales de la CGR, lo que eventualmente
significara que el poder juridicial que se aboca al estudios de esos recursos de proteccin
declarados inadmisibles estara eventualmente interfiriendo inadecuadamente en la
autonoma que tiene la CGR.

Clase del 29 de octubre de 2009

Lo ltimo que dijimos fue que la CGR era un ente constitucional autnomo, en el entendido
de que se entiende que es autnomo porque acta con independencia de cualquier otro
poder del estado, o sea, ningn poder del estado puede tener injerencia en las decisiones o
en los temas que en virtud de la CPR est obligado a revisar la CGR, sin embargo,
decamos que en algunas oportunidades se poda generar lo que se denominaba contiendas
de competencia entre la CGR y otros poderes del estado Cundo sucedi esto? Estas
contiendas de competencias se han generado cuando alguna persona se ha sentido afectado
o vulnerado en sus derechos por un dictamen de la CGR, en virtud de la competencia que la
CPR y la L.O.C le asignan a la CGR tendiente a revisar principalmente la legalidad y
constitucionalidad de los actos administrativos alguien podra sentirse afectado por un
dictamen de la CGR o sentir que un dictamen de la CGR vulnera sus derechos. Lo que
sucede o lo que ha sucedido en esas oportunidades, es que el particular afectado o el
servicio pblico afectado o el funcionario pblico afectado han tratado de impugnar por la
va judicial el dictamen de la CGR que supuestamente o eventualmente vulnera alguno de
sus derechos garantizados en la CPR Cmo podra yo impugnar ese dictamen de la CGR
que afecte mis derechos consagrados en la CGR? Se podra interponer un recurso de
proteccin que deduce en contra de la CGR. Ah es donde la CGR y la doctrina en general
entienden que se podra trabar una contienda de competencia Por qu se podra trabar una
contienda de competencia en ese caso? Porque existen dos rganos con competencia
respecto de un mismo asunto. Ah eventualmente podra trabarse una contienda de
competencia porque siempre lo que ha hecho el poder judicial y las cortes de apelaciones
cuando se han presentado recurso de proteccin en contra de la CGR la corte de
apelaciones no se han inhibido de conocer el asunto amparndose en el principio de
inexcusabilidad, y en virtud de este principio la corte no se han inhibido de conocer el
asunto y se ha metido al fondo del asunto al estudiar o resolver un recurso de proteccin.
Cuando la corte de apelaciones ha acogido a trmite el recurso de proteccin, la CGR ha
promovido una contienda de competencia entendiendo que lo que existe ah es una
intromisin indebida de un poder del estado en las decisiones adoptadas por un rgano
autnomo como la CGR que en ningn caso puede ser arbitraria o ilegal porque han sido
adoptadas en cumplimiento de un mandato constitucional y que adems han sido adoptadas
en virtud de la competencia que la misma CPR le dio. Contienda de competencia ante
quien promueve la contienda de competencia la CGR? Lo promueve ante el senado, ya que

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es el senado el que tiene que resolver. Esta contienda de competencia que promueve la
CGR por supuesto que tiene el formato de un escrito judicial ya que contiene los hechos, el
derecho y la peticin concreta. Estas contiendas de competencias que se promueven por la
CGR tienen un nmero de dictamen porque se entiende que requieren un pronunciamiento
de parte de CGR sobre un asunto determinado, por ej. Dictamen 2951 del ao 2000 que
promueve contienda de competencia en contra de la corte de apelaciones de Santiago que
admiti a trmite un recurso de proteccin interpuesto por la sociedad xxxx en contra de la
CGR por haberle devuelto sin tramitar una resolucin n XXX del gobierno regional de la
regin metropolitana. Entre varios fundamentos que ha dado la CGR para promover estas
contiendas de competencias esta el siguiente art. 87 de la CPR que es el actual art. 98 de la
CPR y uno de sus principales fundamentos es el art. 98 CPR que seala la CGR es un
organismo autnomo que ejerce el control de legalidad de los actos de la administracin del
estado, ha dicho la CGR que de lo anterior se desprende que la CGR es una entidad
constitucionalmente autnoma lo cual garantiza la ms absoluta independencia jerrquica
respecto de las dems instituciones del estado por lo que la intervencin de los otros
poderes en las materias que de acuerdo a la CPR son de exclusiva competencia importa una
intromisin indebida que atenta en contra la plena autonoma con que el capitulo IX del
texto constitucional la ha dotado. Agrega la CGR que en el evento de no conformarse con
la representacin que haya hecho la CGR de un decreto o resolucin, o sea, el no estar de
acuerdo con la devolucin que hace la CGR hace de un decreto porque lo considera que no
se encuentra ajustado a derecho, el presidente de la republica puede requerir los
antecedentes a quien para que resuelva? Al tribunal constitucional y la objecin se bas en
la inconstitucionalidad del documento o insistir en el mismo si el vicio es de mera
legalidad, decreto de insistencia firmado por todos los ministros. Asimismo en caso de
representacin de un DFL el jefe de estado est facultado para remitir los antecedentes al
mismo T.C a fin de que este resuelva la controversia, por otra parte dice la CGR la misma
constitucin faculta a cualquiera de las cmaras o a una cuarta parte de sus miembros en
ejercicio para solicitar al T.C que resuelva los reclamos en caso del presidente de la
republica dicte un decreto inconstitucional, o sea, lo que est diciendo en estricto rigor la
CGR es que la misma carta fundamental se ha encargado de resolver las disparidades de
criterios o los desacuerdos de criterios entre la administracin y la CGR y en ninguna de
esas alternativas est establecida el recurso de proteccin o la intervencin del poder
judicial. Agrega que del anlisis de las normas citadas que en el ejercicio de la toma de
razn resulta improcedente aceptar la intervencin de entes distintos a los establecidos por
esa disyuntiva como ocurre con los tribunales superiores de justicia, de este modo la
intromisin de un rgano del estado o de una autoridad en el proceso de toma de razn
distintos de los que expresamente contempla la ley suprema y en caso y condiciones
diferentes de las que ella prevee configura una manifiesta extralimitacin de las funciones
que a cada uno de ellos les confiere el ordenamiento constitucional vigente, Qu pasa que
yo como simple funcionario pblico me extralimito de mis funciones o acto fuera del
mbito de mi competencia? Qu principio se est vulnerando? Se est vulnerando el
principio de legalidad o de juridicidad consagrado en los arts. 6 y 7 de la CPR. Por lo tanto,
Qu ha dicho la CGR en trminos bien concretos? En que el poder judicial no es
competente para pronunciarse sobre los asuntos o sobre las materias propias de la CGR y
que si se pronuncia se extralimita en sus funciones y, por lo tanto, infringe el principio de
juridicidad o de legalidad consagrados en los arts. 6 y 7 de la misma ley fundamental. Si
un acto contraviene el principio de juridicidad ese acto que tipo de nulidad acarrea? Acarrea

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la nulidad de derecho pblico la que es una nulidad absoluta. Cmo se han resuelto estas
contiendas de competencias? Si pudisemos llamarle jurisprudencia, la jurisprudencia ha
sido invariable en esta materia y el senado en todos los casos ha resuelto a favor de la CGR.
Esta misma contienda de competencia que promueve la CGR cita con los pronunciamientos
o acuerdos del 9 de noviembre del 94, del 6 de junio del 95, del 5 de mayo del 98 y del 19
de mayo del 99, en el que entre otras cosas la alta corporacin (refirindose al senado),
manifest sobre la base de opiniones concordantes con las primeramente expuestas, o sea,
haciendo suyo los mismos fundamentos que el profe ha explicado, el contralor general al
ejercer la funcin de la toma de razn solo cumple con el deber constitucional conforme a
los arts. 98 y 99 de la CPR de efectuar el acto de control de legalidad de los actos de la
administracin con lo que no es posible aceptar la impugnacin de su decisin mediante un
recurso de proteccin porque ello importara reconocer a la corte de apelaciones la facultad
de revisar el fondo de la resolucin adoptada por dicha autoridades en ejercicio de una
funcin privativa lo que violentara severamente el principio de especialidad de
competencia de los rganos pblicos. As lo ha resuelto el senado. Por lo tanto,
jurdicamente este tema hoy por hoy est zanjado, no obstante eso, siguen existiendo
recursos de proteccin en contra de la CGR y de las Contraloras Regionales. A raz de los
recursos de proteccin que se han presentado en contra de la CGR, la CGR ha defendido su
independencia advirtiendo que los tribunales en ningn caso pueden entrar al fondo de las
decisiones adoptadas por la CGR a raz del trmite de toma de razn (toma de razn es el
examen de legalidad y constitucionalidad que efecta a priori la CGR de alguno de los
actos de la administracin pblica. Las contiendas de competencia segn lo ha dicho la
misma CGR solo se pueden promover, es decir, las puede promover la CGR antes de que
exista pronunciamiento de las cortes de apelaciones, o sea, antes de que exista sentencia
firme y ejecutoriada respecto del asunto. En los casos en que exista sentencia firme y
ejecutoriada la CGR se abstiene de promover contiendas de competencias porque es un
tema que entiende que est firme y porque adems la CGR entiende que por lo mismo para
evitar la interferencia de un poder del estado en otro no se puede pronunciar en ningn caso
sobre asuntos litigiosos entendiendo que un asunto es litigioso cuando tiene una
tramitacin judicial pendiente o existe una sentencia firme y ejecutoriada al respecto.
Asunto litigioso obviamente que tienen que cumplir con los requisitos de referirse a los
mismos temas en que se ha requerido un pronunciamiento de la CGR. Qu ha dicho el
poder judicial aparte de eso, entendiendo que en la prctica definitivamente a acogido
algunos recursos de proteccin los ha declarado admisibles, o sea, los ha acogido a
tramitacin y adems ha resuelto a favor del recurrente? El poder judicial por su parte ha
planteado que en estos casos no existe tal contienda de competencia y dice que no existe
contienda de competencia por una razn bien sencilla, porque la toma de razn que es un
acto que nace en la CGR, la toma de razn no es un acto jurisdiccional sino que es un mero
acto administrativo por lo que mal podra existir contienda de competencia respecto de
competencia de naturaleza distinta una administrativa y la otra jurisdiccional y adems la
corte de apelaciones ha dicho que constitucionalmente no estn facultados para dejar de
pronunciarse sobre un recurso de proteccin presentado en contra de la CGR por el
principio de inexcusabilidad. Resumen de la opinin del senado, el senado ha resuelto a
favor de la CGR indicando que al ejercer la CGR el control de legalidad en los casos y
oportunidad previsto por la ley solo cumple con un deber constitucional en virtud de lo
dispuesto en los arts. 98 y 99 de la CPR, o sea, lo que ha dicho es que si la CGR se
pronuncia respecto de la legalidad de actos en los casos que corresponde y en la

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oportunidad que corresponde este acto en ningn caso puede ser arbitrario o ilegal porque
lo est haciendo en virtud de un mandato constitucional, y a contrario sensu, el mismo
senado ha dicho que la nica posibilidad que existe para que un recurso de proteccin sea
viable en contra de la CGR es que la CGR sea haya pronunciado fuera de los casos
establecidos en la ley o de forma inoportuna. En el caso actual de los ministros de estado
que se han adherido a la campaa de candidato Frei, se le consult a la CGR la facultad que
tiene de investigar a los ministros que participen en actos polticos a raz de esta idea de los
ministros de gobierno de sumarse a la campaa del candidato oficialista. A raz de esto, un
grupo de diputados de la oposicin present un reclamo a la CGR denunciando a algunos
ministros por efectuar actividades polticas en horario de trabajo, entendiendo que con eso
contravienen gravemente el principio de probidad administrativa porque a los funcionarios
pblicos les est prohibido efectuar actividades de prosenetismo poltico en horario de
trabajo. El gobierno por su parte ha dicho que los ministros de estado son de la exclusiva
confianza poltica del presidente de la republica y que, por lo tanto, no son funcionarios
pblicos en consecuencia no estn afectos a las normas sobre probidad administrativa ni a
las dems normas que obligan a los funcionarios pblicos porque no tienen responsabilidad
administrativa lo que tienen es responsabilidad poltica lo que se persigue mediante la
acusacin constitucional, eso ha dicho el gobierno. La CGR por su parte en septiembre de
este ao se pronunci sobre el tema (porque esto no es tan reciente viene desde hace tres
meses a la fecha), se pronunci sobre el tema y en virtud de la jurisprudencia anterior que
exista en la misma CGR y que era invariable, o sea, que eran todos los fallos o todos los
dictmenes del mismo tenor, reiter o refrend la posicin del gobierno diciendo que
efectivamente la CGR no tena competencia para investigar los actos de los ministros
porque los ministros no eran funcionarios pblicos no tenan responsabilidad administrativa
sino que responsabilidad poltica y esa responsabilidad deba perseguirse por las vas
constitucionales respectivas y no se pronunci, sin embargo, el contralor general de la
republica esboz la posibilidad de cambiar ese criterio, o sea, que podra eventualmente
podra opinar de otra forma.
Estn sujetos al control de la CGR la totalidad de los rganos que integran la
administracin pblica. La CGR tiene por funcin principal velar por la legalidad y
constitucionalidad de los actos de la administracin del estado, las formas que en principio
tiene la CGR para efectuar esa tarea son principalmente dos, 1) el trmite de la toma de
razn y 2) las fiscalizaciones que la CGR efecta a travs de su personal y estas se traducen
por ej. Que de acuerdo a una programacin preestablecida por su puesto se envan a uno o
dos funcionarios a por ej. un municipio x a investigar una determinada denuncia o fiscalizar
un determinado proceso.
El trmite de toma de razn procede respecto de todos los rganos que integran la
administracin pblica, excepcin, el trmite de toma de razn no procede respecto de los
actos administrativos municipales, o sea, las municipalidades no estn afectas al trmite de
la toma de razn principalmente en virtud de lo dispuesto en su respectiva L.O.C que lo
vaticina expresamente. Por lo tanto, la CGR fiscaliza los actos municipales principalmente
a travs de las fiscalizaciones y dice el profe que dice principalmente porque hoy por hoy la
fiscalizacin tambin se efecta a raz del tramite denominado registro que es un trmite a
posteriori Qu significa eso? Que es un trmite que efecta la CGR con posterioridad a la
entrada en vigencia del acto administrativo a diferencia de lo que sucede con la toma de
razn en que el acto administrativo no puede surtir efecto si la CGR no ha dado su visto
bueno. Otras excepciones respecto de las funciones o atribuciones de la CGR, son el Banco

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Central que no est sujeto a fiscalizacin de la CGR de ningn tipo y el Ministerio Pblico
en virtud del principio de independencia porque el M.P tambin es un rgano autnomo
(estos dos rganos en ningn caso pueden estar sujeto a control por parte de la CGR). En el
caso del M.P lo nico que existe es el envo de copia de los decretos de nombramientos por
parte del M.P que los enva a la CGR para que esta ltima institucin mantenga la historia
fidedigna funcionaria de un determinado funcionario. Lo mismo sucede con el poder
judicial. En el caso de la Defensora Penal Publica sus actos estn sujetos al control de
constitucionalidad de sus actos ya que la DPP es un servicio pblico. Por lo tanto, la regla
general es que la CGR tenga competencia respecto de todos los actos de los rganos que
integran la administracin pblica, o sea, solamente tiene competencia respecto de rganos
pblicos, excepcionalmente puede fiscalizar organismos privados y va a poder fiscalizar
organismos privados cuando esos organismos privados por alguna causa o razn sean
receptores de fondos pblicos eso en virtud de lo dispuesto en el art. 25 de la ley 10.336
orgnica constitucional de la CGR que seala que la CGR debe velar por la correcta
inversin de los fondos fiscales, por lo tanto, si un organismo privado recepciona fondos
pblicos por alguna razn o causa la CGR est facultada para fiscalizar ese organismo
privado solo respecto de la inversin de esos fondos pblicos, si ese organismo maneja
fondos privados la CGR ah no tiene nada que decir y debe inhabilitarse. Respecto de esta
atribucin de fiscalizar la correcta inversin de recursos fiscales aun cuando sean
manejadas por entidades privadas hay que relacionarla con la ley 19.862 del ao 2003 ley
que cre lo que se denomina registro de personas jurdicas receptoras de fondos pblicos
Qu finalidad tiene este registro? Es que cada vez que una institucin pblica transfiera o
aporte dineros a entes privados debe necesariamente registrarlo en un registro pblico, al
que al que por su puesto tiene tambin acceso la CGR, con eso lo que se pretende es
facilitar la fiscalizacin de la inversin de esos recursos, porque es necesario tener un
mayor control por el hecho de que son recursos fiscales que salen de la administracin
pblica y van a parar a personas jurdicas privadas. Otra particularidad de esta atribucin de
control de legalidad que tiene la CGR es que la CGR tiene por obligacin abstenerse en
temas o en asuntos de carcter litigiosos, o sea, no puede ejercer competencia en el caso de
asuntos litigiosos, abstencin que tiene por objeto evitar la interferencia en atribuciones que
son propias del poder judicial, atribucin que opera como dijimos antes en caso de un juicio
pendiente y en casos en que existe sentencia firme y ejecutoriada. Algunos servicios
pblicos con el fin de lograr que determinados actos se enmarquen dentro de esta
abstencin de la CGR relativos a asuntos litigiosos han intentado en algunas oportunidades
existiendo dictamen de la CGR judicializar el asunto por alguna va, el mismo asunto con el
fin de evitar que ese dictamen les sea obligatorio aduciendo que la CGR debiese abstenerse
de participar o de involucrarse en ese asunto porque es un asunto de carcter litigioso, sin
embargo, la CGR lo ha resuelto entre otros dictmenes en el dictamen 39 y 570 del ao
2000 sealando que la autoridad administrativa est obligada a aplicar los dictmenes de la
CGR an cuando decida presentar acciones judiciales en contra de un dictamen para
transformarlo en litigioso, o sea, existiendo dictamen la autoridad administrativa est
obligada si o si a aplicarla.
Organizacin de la CGR: es una institucin jerarquizada su autoridad superior es el
Contralor General de la Repblica y le sigue el Subcontralor que en este caso es una mujer
Subcontralora. El contralor General de la Repblica es el jefe superior de este servicio
denominado CGR y de l dependen todos los funcionarios y a diferencia de lo que pasa en

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otros rganos de la administracin pblica o a diferencia de lo que pasa en los servicios


pblicos todos los funcionarios de la CGR son de su exclusiva confianza, por lo tanto, en
cualquier momento uno puede perder la confianza del Contralor General de la Republica y
cesar en su cargo. El contralor general de la republica es nombrado por el presidente de la
republica con acuerdo del senado, acuerdo del senado que se logra con los 3/5 de sus
miembros en ejercicio. Su nombramiento es por un periodo de 8 aos sin reeleccin y cesa
al cumplir 75 aos de edad, no existe la posibilidad de reeleccin art. 98 de la CPR. Cmo
puede ser removido? Por una acusacin constitucional por notable abandono de deberes.
Requisitos especficos para ser Contralor General de la Repblica: a) 10 aos el ttulo de
abogado y b) tener 40 aos de edad cumplido c) adems debe ser ciudadano con derecho a
sufragio. Este art. fue modificado por la reforma del ao 2005 ya que antiguamente, o sea,
antes de la reforma del 2005 no se establecan requisitos especficos y no haba lmites de
duracin en el cargo. La razn que dio la comisin de estudio de esta parte de la reforma
para limitar el tiempo de ejercicio del cargo es que con esto se propicia un proceso de
mayor renovacin en esta alta funcin. Ese requisito del ttulo de abogado es solo para el
Contralor General los contralores regionales pueden no ser abogados. El subcontralor que
es el segundo cargo a bordo es designado directamente por el Contralor General de la
Repblica y adems es su subrogante legal. La CGR esta divida en 7 1) divisin jurdica 2)
divisin de auditora administrativa 3) divisin de toma de razn y registro 4) divisin de
contabilidad 5) divisin vivienda urbanismo y obras pblicas y transporte 6) divisin de
municipalidades 7) divisin de coordinacin e informacin jurdica. Generalmente esa
estructura que tiene la CGR se replica en regiones con algunas modalidades, en las
regiones no existen divisiones sino que toman el nombre de unidades, y en esta contralora
regional existen tres unidades 1) unidad de auditora administrativa y control externo que es
donde estn los fiscalizadores 2) unidad jurdica que es un smil de la divisin jurdica que
es en donde estn los abogados y 3) unidad de toma de razn y registro que es donde estn
todos los administrativos excepto el profe que es jefe.
Fiscala y secretaria general es otra parte de la organizacin de la CGR, fiscala y secretaria
general que son asesores directos del contralor general de la republica. La secretaria de la
CGR interviene principalmente en la correspondencia que llega y sale de la CGR,
transcribe resoluciones del contralor, efecta pagos y lleva la contabilidad de la CGR que
es una especie de unidad de funcionamiento dentro de la CGR. El fiscal o la fiscala es
quien representa el inters pblico en los juicios de cuentas que son procedimientos que se
siguen en las contraloras y que tienen principalmente por objeto obtener el resarcimiento
patrimonial del fisco cuando algn funcionario pblico le ha provocado perjuicio. Ese
juicio de cuentas se inicia a raz de lo que se denomina examen de cuentas que es la
fiscalizacin que efecta la CGR para determinar si en algunos casos existe o no dao en el
patrimonio del fisco y quien es por supuesto es el causante del patrimonio y obtener el
resarcimiento patrimonial. Segn el art. 95 de la ley 10.336 este examen de cuentas tiene
por objeto fiscalizar la percepcin de las rentas del fisco y la correcta inversin de esos
fondos y adems tiene por objeto comprobar veracidad y fidelidad de esas cuentas y de su
documentacin de respaldo.
Funciones y atribuciones de la CGR art. 98 de la CPR: la primera funcin y quizs la ms
importante es ejercer el control de legalidad de los actos de la administracin, control de
legalidad que ejerce de la forma que hemos sealado. Principalmente el control de legalidad
de los actos de la administracin la CGR lo efecta a travs de sus respectivos dictmenes,

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lo que se extraa de estos dictmenes es que no cita doctrina y lo otro que se extraa es la
cita a tratados internacionales, pero esto se ha ido mejorando con el tiempo. Otra de las
funciones de la CGR es fiscalizar la correcta inversin de los fondos del fisco de las
municipalidades y de los dems rganos que determinen las leyes. Otra funcin es
examinar y juzgar las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes o fondos del
fisco. Llevar la contabilidad general de la nacin y las dems funciones que determine su
respectiva L.O.C, dentro de estas dems funciones que determine su respectiva L.O.C
podemos encontrar la emisin de dictmenes jurdicos entendiendo que estos se generan
cuando alguien solicita un pronunciamiento de parte de la CGR, es muy comn que a las
contraloras lleguen solicitudes de pronunciamiento de distintos funcionarios pblicos
respecto de las materias ms variadas que podamos imaginar, ah la CGR generalmente se
pronuncia en virtud de esta obligacin legal que tiene de emitir pronunciamiento jurdico
pero con una particularidad, la CGR y por consiguiente las contraloras regionales no
emiten pronunciamiento a solicitud de funcionarios pblicos cuando estos no han recurrido
oportunamente a su respectivo servicio Qu significa esto? Que si un funcionario pblico
quiere solicitar un pronunciamiento de la CGR lo que tiene que hacer primero es solicitar
un pronunciamiento a su servicio y si este no le satisface recin ah puede solicitar
pronunciamiento de la CGR. Adems tambin es muy comn que los servicios pblicos o
los distintos servicios pblicos soliciten pronunciamiento jurdico de la CGR respecto de la
interpretacin de determinados hechos o de determinadas normas, en este caso la CGR si
est obligada a pronunciarse siempre y cuando la solicitud de pronunciamiento venga
acompaada de un informe jurdico realizado por el respectivo abogado o asesor jurdico
del servicio cuando lo tenga, pero cuando tenga abogado o asesor jurdico ya que algunos
servicios no tienen asesores jurdicos permanentes, en este caso la CGR igualmente emite
su pronunciamiento a falta de informe jurdico.
Otra funcin que le ordena la ley es el registro del personal de la administracin, que
consiste bsicamente en mantener una hoja de vida de todos los funcionarios pblicos con
todos sus nombramientos y todos sus movimientos funcionarios.
Tambin registra las declaraciones de intereses, declaraciones de intereses que son
obligatorias en el caso de algunos funcionarios pblicos de alto rango con el fin de evitar
incompatibilidades o eventuales inhabilidades en el ejercicio de su cargo, esas
declaraciones de intereses bsicamente se traducen en que el funcionario en un formulario
especifico declara si tiene participacin en sociedades annimas de responsabilidad
limitada , etc. eso con el fin de evitar eventuales incompatibilidades en el ejercicio de su
cargo.
Adems tiene por funcin recopilar y editar leyes.
El control de legalidad la CGR lo efecta a travs de la toma de razn de los actos
administrativos, acto de toma de razn que ha sido definido como el pronunciamiento o
examen acerca de la constitucionalidad o legalidad de los decretos y resoluciones emanadas
de la administracin pblica. Ese trmite de toma de razn se suele decir que es un control
de legalidad a priori Por qu se dice que es control de legalidad a priori? Porque el acto
administrativo no surte efecto mientras no sea tomado a razn, o sea, no puede surtir efecto
hasta que la CGR no se ha pronunciado sobre su legalidad o su constitucionalidad esta regla
general se aplica solo en los casos de los servicios pblicos exceptuando a las
municipalidades ya que las municipalidades no estn afectas al trmite de la toma de razn.
La mayora de los autores y por supuesto la misma contralora han sealado en reiteradas

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oportunidades el trmite de toma de razn es un elemento o un requisito esencial del acto


administrativo, o sea, entienden que el acto administrativo no nace a la vida del derecho sin
el trmite de toma de razn, sin embargo, alguna doctrina reciente que est tomando fuerza,
entiende que la toma de razn es un requisito de eficacia del acto administrativo porque el
acto administrativo nace a la vida del derecho cuando ha sido dictado por la autoridad
respectiva, distinto es que pueda haber nacido a la vida del derecho viciado que sera en el
caso que la CGR lo representara, por lo tanto, entienden que esta toma de razn es un
requisito de eficacia del acto administrativo. Las razones que dan para argumentar eso son
las siguientes; la toma de razn no es requisito de todos los actos administrativos ya que
hay actos administrativos que no estn afectos al trmite de la toma de razn, la toma de
razn no es un requisito de todos los actos administrativos, por lo tanto, en esos actos
administrativos que no estn afectos a toma de razn mal podra ser un elemento de
existencia. La propia CPR dice reconoce que la toma de razn se efecta respecto de actos
dictados, o sea, de actos administrativos que ya nacieron a la vida del derecho.
Excepcionalmente (otro argumento), hay algunos actos administrativos que pese a estar
afectos al trmite de toma de razn se pueden cumplir, por lo tanto, eso tambin desvirta
que el trmite de toma de razn sea un requisito de existencia. Por ltimo, como ltimo
argumento es que la ley de base de procedimiento administrativo cuando establece o
describe cuales son las etapas o cules son los elementos del acto administrativo en ninguna
de sus partes seala al trmite de toma de razn como un elemento del acto administrativo
(esas son algunas de las argumentaciones). Por lo tanto, hoy por hoy surge con fuerza la
tesis de que la toma de razn es un requisito de eficacia del acto administrativo y no un
requisito de existencia.

Clase del 3 de noviembre de 2009

Caractersticas de la toma de razn: objetivos, nosotros decamos en clases anteriores


que la toma de razn o el trmite de toma de razn era una de las herramientas principales
con las que contaba la CGR para efectuar el control de legalidad de los actos de la
administracin. Ahora vamos a ver cules son las caractersticas en doctrina que se le dan a
este trmite de toma de razn o a este control de legalidad.
Respecto de sus objetivos, el objetivo de este control de legalidad, segn la doctrina este
control de legalidad se caracteriza porque se realiza conforme a estndares normativos y
abstractos que necesariamente segn la doctrina deben estar establecidos con anterioridad a
la resolucin o al estudio de legalidad propiamente tal. Y se dice que este anlisis
normativo o este control de legalidad se hacen en base a estndares normativos jurdicos y
abstractos se dice que son abstracto porque en definitiva este control de legalidad se traduce
en una comparacin que se efecta entre el acto jurdico que yo estoy estudiando y la
normativa que les he aplicado, o sea, en definitiva lo hago es contrastar ese acto jurdico
con la normativa aplicable y verificar en consecuencia si cumple o no con las exigencias
legales que se estn estableciendo, por lo tanto, se dice tambin por la doctrina y adems lo
ha corroborado la misma CGR en su reiterada jurisprudencia que la CGR al efectuar el
examen de legalidad de los acto administrativo no puede en ningn caso pronunciase sobre
el merito o finalidad del acto administrativo, ej. Si la administracin o un servicio pblico
X necesita comprar un vehculo porque entiende que necesita el vehculo para el desarrollo

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de sus funciones propias va a hacer todo un proceso de licitacin y en definitiva va a dictar


un acto administrativo que autoriza la compra del vehculo, o al revs, este ltimo acto el
que sanciona o el que aprueba la contratacin de la adquisicin porque en definitiva lo que
est aprobando es un contrato de compraventa del vehculo debiera ir de acuerdo al monto
pero pongamos que en el caso de que ese acto administrativo probatorio va a CGR a tomar
razn debiera ir a la CGR. La CGR lo que debiera hacer al examinar esa resolucin es
primero verificar si la compra del vehculo es consecuencia de un procedimiento licitatorio
conforme a la normativa legal vigente y tambin eventualmente podra verificar porque
tambin est dentro de los mrgenes de legalidad, si existe la disponibilidad presupuestaria
para comprar el vehculo lo que la CGR nunca podra hacer y de hecho no lo hace es
analizar la conveniencia de la compra del vehculo para el servicio, o sea, si el vehculo era
necesario para el desarrollo de los fines propios del servicio, eso como dice la doctrina y
jurisprudencia es una cuestin de merito de conveniencia, respecto de eso la CGR no se
pronuncia porque la conveniencia y el merito son eminentemente subjetivas y va a
depender del criterio que tenga el jefe del servicio en su momento y de las circunstancias
que tuvo a la vista al momento de autorizar la compra, no es un criterio objetivo y abstracto
como debe ser necesariamente este control de legalidad que efecta la CGR. Otra
caracterstica de este control de legalidad es que necesariamente de recaer o solo puede
recaer en actos administrativos decreto y resoluciones y no en comunicaciones internas de
los servicios como por ej. Circulares y memorndum que son los medios a travs de los
cuales internamente se comunican los servicios. Respecto de esto hay que decir que no
todos los actos administrativos estn al trmite de toma de razn o afectos a este control de
legalidad que efecta la CGR en este instante, Qu actos administrativos estn afectos al
trmite de toma de razn? Lo ha determinado la propia CGR, la propia CGR ha dictado una
resolucin que antiguamente era la 520 pero desde noviembre del ao 2008 es la resolucin
1600 que determina que actos estn afectos al trmite de razn. Obviamente los criterios
para determinar que actos estn afectos al trmite de toma de razn estn dados
principalmente por la cuanta del acto administrativo, o sea, si eventualmente involucra
gasto pblico y la importancia del acto administrativo, o sea, cuanta e importancia, que en
estricto rigor son sinnimos, pero la mayora de los parmetros para definir que est o no
afectos al tramite toma de razn estn dados por la cuanta de los montos involucrados o la
cuanta del gasto pblico por ej. Contratos que exceden de 5000 UTM.
La toma de razn o el control de legalidad tienen tambin por caracterstica el hecho de
que es un control preventivo o a priori de legalidad, algunos dicen que es un control
impeditivo porque impide que el acto jurdico surta efecto, o sea, mientras no exista la toma
de razn el acto jurdico no puede surtir efecto, o sea, evita que un acto administrativo
ilegal se perfeccione o evita que un acto administrativo ilegal produzca sus efectos. Este
control de legalidad busca determinar si el acto administrativo es contrario a la CPR, ser
contrario a la CPR por ej. Si el acto administrativo contiene normas de rango legal que
exceden el mbito de la potestad reglamentaria; ser tambin contrario a la CPR si el acto
administrativo o en la ejecucin del acto administrativo se omiten exigencias o trmites
legales; ser tambin contrario a la CPR si vulnera garantas o derechos constitucionales. Y
ser contrario a la ley si el acto administrativo contraviene a la ley o establece requisitos no
contemplados en esta. Qu puede hacer la CGR con esto de examinar en virtud del trmite
de toma de razn un acto administrativo? Observar, observa el acto administrativo cuando
el acto administrativo contiene un vicio que puede ser subsanado, en este caso el servicio
que emiti el acto administrativo puede subsanar el vicio observado o eventualmente no

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hacer nada y dejar sin efecto el acto administrativo, esta es la primera alternativa. La
segunda alternativa que tiene la CGR es cursar el documento por alcance y har eso cuando
el documento contiene un vicio que en ningn caso invalida el acto administrativo, o sea,
un vicio de menor importancia, por ej. Errores de tipeo o de forma, citar mal un art. El
alcance consiste bsicamente en cursar el documento pero hacer presente el error de forma
que tiene el acto administrativo, con eso el acto administrativo surte efecto a contar de la
toma de razn y este alcance que se le hace se entiende incorporado al acto administrativo.
Y la otra alternativa que tiene la CGR en virtud de este trmite de toma de razn es
representar el acto administrativo y aqu derechamente lo se hace es devolver el acto
administrativo por ser contrario a derecho, o sea, aqu en principio no existe la posibilidad
de subsanar el vicio que se representa. Qu podra hacer aqu el servicio o el ejecutivo?
Pedir reconsideracin del dictamen, o sea, decirle a la CGR, mire entiendo que esto no es
como Ud. lo plantea sino que es de esta forma y eventualmente adjuntar nuevos
antecedentes, o sea, convencer a la CGR de que el acto est bien dictado y la otra opcin
en el caso de los D.S es insistir o decreto de insistencia, un decreto que decamos que tena
que ser firmado por todos los ministros y que eventualmente obliga a la CGR a tomar razn
del mismo, ese decreto de insistencia no procede respecto de los DFL, de los decretos
promulgatorios de ley o respecto de los decreto promulgatorios de las reformas
constitucionales. El plazo que tiene la CGR para efectuar este control de legalidad es de 15
este plazo debe entender de das corridos.
Cules son los efectos de esta toma de razn? Continua la etapa de ejecucin del acto, o
sea, surte sus efectos el acto administrativo. En la prctica la toma de razn obviamente se
efecta todo por mecanismos formales, o sea, si se quiere representar un acto
administrativo se devuelve por oficio, si se observa un acto administrativo se observa
mediante oficio, lo nico que no lleva oficio es la toma de razn propiamente tal, o sea, si
yo curso el documento.
Otro efecto de la toma de razn es la denominada presuncin de legalidad: Por qu se dice
que la toma de razn es una presuncin de legalidad? Es una presuncin de legalidad,
presuncin simplemente legal y es una presuncin simplemente legal ya que se puede
desvirtuar, cualquiera que se vea afectado por el acto administrativo acompaando nuevos
antecedentes podra pedir la declaracin de ilegalidad del acto administrativo. El ej. Es la
reconsideracin es que el mismo servicio puede eventualmente pedir la reconsideracin
pero cuando la CGR le dice que el acto es ilegal, es decir, cuando no toma razn. En
definitiva la presuncin de legalidad solamente es de la toma de razn, o sea, cuando se le
pone el timbre al decreto y se dice que se ajusta a derecho y que se cumpla. Es una
presuncin simplemente legal porque cualquiera que se vea afectado por ese acto
administrativo podra recurrir a la misma CGR adjuntando nuevos antecedentes y
dicindole mire estos antecedentes Ud. no los tuvo a la vista al momento de revisar el acto
administrativo en cuestin, por lo tanto, reconsidere su toma de razn. Y la CGR est
facultada para reconsiderar la toma de razn efectuando un anlisis de los nuevos
antecedentes y en definitiva eventualmente decir si perfecto con estos nuevos antecedentes
el acto administrativo es ilegal, no es que la CGR se haya equivocado sino que el afectado
le acompa nuevos antecedentes y con esos nuevos antecedentes queda claro que el acto
administrativo es ilegal. En la prctica lo que sucede es que respecto de las contraloras
regionales toman razn de un acto administrativo y quien quiera pedir la reconsideracin
de esa toma de razn recurre a la CGR por aplicacin del principio jerrquico y es la CGR
la que en definitiva resuelve. Discusin reciente que existe en doctrina respecto de la

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presuncin de legalidad del trmite de toma de razn Cul es esa discusin? Esa discusin
reciente, y es una discusin reciente porque hay alguna doctrina o algunos autores que la
estn planteando, es que dicen que la caracterstica o cuando dicen que la toma de razn
goza de una presuncin de legalidad eso es una falacia y por qu dicen o que es una
falacia? Dice que es una falacia este autor porque en realidad es un autor el que plantea el
tema, dice este autor que esa presuncin de legalidad de la toma de razn es una falacia
porque el acto administrativo no se presume legal por el hecho de haber sido tomado a
razn, sino que la presuncin de legalidad del acto administrativo se origina al momento de
dictarse, o sea, esa presuncin de legalidad segn este autor se da en tiempos distintos no al
momento de la toma de razn sino que al momento que se dicta el acto administrativo y
dice que la presuncin de legalidad se da al momento de la dictacin del acto
administrativo porque el acto administrativo se presume legal por el solo hecho de haber
sido dictado por una autoridad pblica, o sea, el acto administrativo se presume legal por el
solo hecho de haber sido dictado por ej. El director regional del registro civil, ah se genera
la presuncin de legalidad presuncin que por supuesto es simplemente legal segn este
autor porque con posterioridad se puede desvirtuar si es que por ej. La CGR objeta este acto
administrativo por considerarlo ilegal.
Un tercer efecto es lo que se denomina por la doctrina desasimiento de la CGR, que se
traduce bsicamente que la CGR no puede dejar sin efecto su toma de razn, esa es la regla
general porque la excepcin dice que la CGR puede dejar sin efecto la toma de razn si es
que solicita reconsideracin y se acompaan nuevos antecedentes. En las contraloras
regionales cuando efectan el trmite de toma de razn bsicamente se limitan a aplicar la
jurisprudencia existente, o sea, los dictmenes que ya existen sobre la materia porque las
contraloras regionales no crean jurisprudencia la jurisprudencia administrativa se origina
nicamente en la CGR, entonces en definitiva lo que hacen las contralaras regionales es
interpretar la jurisprudencia que ya existe, por lo tanto, puede suceder que al momento de
pedir algn servicio la reconsideracin ante la misma contralora la contralora regional
decida no enviar los antecedentes a la CGR y resolverlo en la regional reinterpretando la
jurisprudencia existente, o sea, dndole otra interpretacin, esa salida obviamente parte de
la base de que se adjuntan nuevos antecedentes para poder efectuar esta nueva
reimpretacin.
Respecto de la caracterstica dos que es la presuncin de legalidad que seguramente es el
efecto ms importante de la toma de razn, hay que reiterar lo que ya se dijo en el sentido
de que existen algunos autores que plantean que la presuncin de legalidad no es efecto de
la toma de razn sino que efecto del hecho sino que la presuncin de legalidad es efecto del
hecho de provenir el acto administrativo de una autoridad pblica que en definitiva ejerce
poder pblico de conformidad a lo dispuesto en los arts. 6 y 7 de la CPR ellos estiman que
de ah deriva la presuncin de legalidad. Respecto de esto tambin hay que hacer una
salvedad y es que algunos autores para clarificar de mejor manera esta presuncin de
legalidad distinguen entre lo que se entiende por validez y por legalidad, y ellos con razn
dicen que validez y legalidad son conceptos distintos, en el caso de la toma de razn la
invalidez de un acto administrativo que es una consecuencia de la ilegalidad del acto, o sea,
el acto administrativo es invalido por que falt a la ley o porque no est conforme a la ley y
la ilegalidad es una simple confrontacin del acto administrativo con el ordenamiento
jurdico. Estos autores sealan que la invalidez es una consecuencia que el mismo
ordenamiento jurdico establece teniendo en consideracin muchos factores como por ej.
Inters, valores jurdicos y no solo la legalidad, o sea, lo que en definitiva nos estn

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diciendo ac es que un acto administrativo puede ser ilegal pero no invalido porque en
definitiva la invalidez del acto administrativo va a depender de la cuanta o de la
importancia o de la magnitud del vicio de legalidad que adolezca el acto administrativo, ej.
La CGR se pronuncia respecto de todos los actos administrativos y por ej. se pronuncia de
los actos administrativos que resuelven concursos pblicos, un servicio X llama a concurso
pblico para proveer el cargo de una planta de un servicio, un cargo de la planta profesional
del servicio y abogados abogado 6 por ej. la comisin evaluadora le propone al jefe del
servicio una terna con tres postulantes y el jefe del servicio decide y nombra a uno de ellos
y ese nombramiento es un acto administrativo afecto al trmite de toma de razn, eleva el
decreto de nombramiento a la CGR y la CGR efecta el examen de legalidad,
eventualmente al momento de examinar el nombramiento la CGR puede detectar algn
vicio de legalidad generalmente se da en las base del concurso si la CGR detecta una
ilegalidad por ej. un requisito de forma ya que no se public el concurso con determinados
das de anticipacin, pero si se percata la CGR que respecto de ese concurso no existe
plazo. Si la CGR estima que el vicio de legalidad no tiene merito suficiente para invalidar
el acto administrativo entonces lo que en definitiva lo hace ah es cursar el acto
administrativo por un tema de certeza jurdica, ya que hay una persona nombrada que tiene
derechos adquiridos respecto del nombramiento, la jurisprudencia lo ha resuelto de esta
forma. Lo que se quiere explicar con este ej. es que en definitiva la invalidacin del acto
administrativo no es consecuencia de la simple contrastacin del acto administrativo con la
ley, sino que la invalidacin debe considerar adems otros factores como por ej. los que
acaba de considerar el profe que existan reclamos, cual es la entidad del vicio, si el vicio
efectivamente recae en la forma o el fondo, etc. esa es bsicamente lo que plantean estos
autores respecto de la diferencia que existe entre invalidez e ilegalidad.
Decamos que una de las funciones de la CGR es efectuar el control de legalidad de los
actos administrativos que realiza a travs del trmite de toma de razn (primera funcin)
Segunda funcin; fiscalizar el correcto ingreso e inversin de los fondos del fisco.
Entendiendo que fondos del fisco o fondos fiscales son los que les corresponden al estado
como titular y que este utiliza en el cumplimiento de su funcin pblica. Segn el cdigo
civil art. 589 seala que los bienes nacionales son aquellos cuyo dominio pertenecen a la
nacin toda y a continuacin dice que los bienes nacionales cuyo uso no pertenece
generalmente a los habitantes se llaman bienes del estado o bienes fiscales, en consecuencia
podemos decir que la CGR fiscaliza la correcta inversin de los siguientes fondos; fondos
que el fisco otorgue a titulo de aporte u subvencin a cualquier persona o institucin
privada o publica
Clase del 17 de Noviembre de 2009

Decamos que una de las funciones de la contralora era efectuar el control de legalidad de
los actos de la administracin pblica. La segunda funcin ms importante es la de
fiscalizar el ingreso e inversin de los fondos del fisco, en principio esta afirmacin no est
correcta, o sea, ms que incorrecta est incompleta, si yo digo que es funcin de la CGR
fiscalizar el ingreso e inversin o la correcta inversin de los fondos del fisco Por qu
estara incompleta esta afirmacin? Decamos que cuando hablbamos de fisco
necesariamente tenamos que asociar al fisco como el lado patrimonial de la administracin

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centralizada, por lo tanto, cuando yo hablo de fisco solamente estoy abarcando los
organismos centralizados, sin embargo, la CGR no solo fiscaliza la correcta inversin de
los fondos del fisco sino que tambin fiscaliza la correcta inversin de los fondos de los
organismos descentralizados como por ej. Gobierno regional y municipalidades, respecto
de estos dos organismos tambin tiene funciones fiscalizadoras la CGR.
Cules son los fondos fiscales? Son los que les corresponden al estado como titular y que
utiliza en el cumplimiento de su funcin pblica; y el CC por su parte art.589 dice que los
bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes se llaman bienes del
estado o bienes fiscales. Por lo tanto, la CGR fiscaliza la correcta inversin de los
siguientes recursos: a) fondos que el fisco otorga a titulo de aporte o subvencin a cualquier
persona o institucin pblica o privada; b) fondos que organismos pblicos que poseen
personalidad jurdica y patrimonio distintos del fisco otorguen a personas o instituciones
privados o pblicas, en este segundo caso estamos incorporando a los gobiernos regionales
y a las municipalidades, porque son rganos que tienen personalidad jurdica y patrimonio
propio distinto del fisco. La forma en que habitualmente fiscaliza la CGR la correcta
inversin de esos recursos pblicos es principalmente a travs de la fiscalizaciones y
auditorias. Las atribuciones de la CGR no solamente se refieren a fondos fiscales sino que
tambin a otros fondos pblicos que administran por ej. Gobiernos regionales y
municipalidades, la ley de presupuesto ha hecho expresamente la mencin, o sea, ha dejado
de utilizar el concepto de fondos fiscales para referirse a fondos pblicos y as abarcar no
solamente los recursos que manejan los organismos centralizados sino tambin los que
manejan los organismos descentralizados como las municipalidades y los gobiernos
regionales. La forma en que la CGR efecta esta fiscalizacin o este control es a travs
principalmente de las fiscalizaciones y auditorias, que se traducen bsicamente en el envo
de un funcionario a determinada reparticin a revisar proyectos, cuentas, rendiciones de
gastos etc. Una funcin que es la de control de legalidad se realiza de manera documental
con revisin de documentacin que los respectivos organismos envan a la CGR.

Esta segunda funcin se cumple principalmente a travs de visitas en terreno as se produce


en la prctica. Esta facultad de fiscalizacin de cautelar por la correcta inversin de los
fondos del fisco hay que necesariamente relacionarlo con la ley 19.862 que cre lo que se
denomina registro de personas jurdicas receptoras de fondos pblicos, este registro tiene
por objeto principalmente facilitar esta fiscalizacin que realiza la CGR respecto de la
correcta inversin de los fondos pblicos. Y Cmo la facilita o de que forma la facilita?
Porque todos los servicios pblicos que efecten aportes a cualquier titulo a personas
pblicas o privadas necesariamente tienen que registrarlo en un registro electrnico publico
en la queda constancia del monto del aporte o de la transferencia y quien es el destinatario,
ese registro por supuesto que es pblico al cual pueden tener acceso cualquier persona y por
supuesto que tambin tiene acceso la CGR y le permite a la CGR llevar un control ms
acucioso de los fondos que los distintos servicios o organismos pblicos transfieren o
aportan a otras instituciones, esa es bsicamente la finalidad de este registro creado por la
ley 19.862. Segn el profe a su modo de ver estas dos funciones, la de control de legalidad
de los actos de la administracin y la de fiscalizacin de la inversin de los recursos fiscales
se producen en momentos distintos porque generalmente estos aportes que se realizan a
terceros que es unos de los casos en que eventualmente la CGR debiera vigilar por la

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correcta inversin de los recursos se produce en una etapa posterior a la generacin del acto
administrativo, si yo quiero aportar recursos a una ONG por decirlo de alguna forma,
necesariamente tiene que existir un acuerdo de voluntades previa que puede ser un
convenio, un contrato, etc. Ese es en definitiva el acto administrativo y ah se produce la
primera funcin de la contralora que es el control de legalidad al revisar ese acto
administrativo cuando es enviado a la CGR para su toma de razn y con posterioridad a eso
se efecta el aporte y ah es donde aparece la segunda funcin de fiscalizacin de la CGR
que es la de velar por la correcta inversin de los recursos pblicos. La correcta inversin
de los recursos pblicos no solamente se refiere a los recursos que aporten a transfieran a
terceros las instituciones pblicas, sino que eventualmente tambin se refieren a los
recursos que las instituciones pblicas gastan en lo que se denomina funcionamiento, o sea,
compra de papel, compra de pasajes, pago de honorarios, pagos de viticos, etc. eso
tambin es susceptible de revisin por parte de la CGR en virtud de estas funciones de
fiscalizacin.
La tercera funcin (no son las nicas funciones de la CGR). Es la de contabilidad general
de la nacin: esta funcin se desprende principalmente de la ley 10.326 L.O.C de la CGR y
adems por lo dispuesto en el DL 1263 que establece normas sobre la administracin
financiera del estado, tambin establece que es funcin de la CGR la contabilidad general
de la nacin. Esta funcin de contabilidad general de la nacin se traduce en dos grandes
actividades a) la contabilidad y, b) control de la legalidad del gasto. En qu consiste la
contabilidad? La contabilidad o la actividad de la contabilidad la doctrina la ha definido
como que consiste en determinar las reglas para registrar los hechos econmicos que
afectan al estado y sus instituciones de manera de informar sobre la situacin financiera
patrimonial y presupuestaria del pas del sector o cada servicio en particular. La funcin
de control implica la realizacin de un conjunto de actividades destinadas a cautelar y
fiscalizar la correcta administracin de los recursos del estado de conformidad a la ley. Este
tema necesariamente hay que relacionarlo lo de los clasificadores presupuestarios, porque
se entiende que existe correcta inversin de los recursos pblicos cuando la inversin de
esos recursos dice relacin directa con los clasificadores presupuestarios Qu son los
clasificadores presupuestarios o que nos dicen los clasificadores presupuestarios? Los
clasificadores presupuestarios le dicen al servicio respectivo en que puede gastar
determinada cantidad de dinero, en definitiva el presupuesto de cada servicio pblico viene
estructurado por tems y esos tems son materias en las cuales yo pueden gastar y adems se
menciona la cantidad de dinero que tengo disponible para gastar en esa materia, el no
respetar esos clasificadores presupuestarios o no respetar esos tems presupuestarios
significa entre otras cosas por ej. Que yo podra estar incurriendo en una malversacin de
caudales que eventualmente significa la comisin de un ilcito, y generalmente cuando la
CGR detecta una incorrecta inversin de los recursos pblicos eso trae aparejada
responsabilidades no solo administrativa sino que tambin responsabilidades penales. Es
muy comn que las investigaciones penales que inicia el MP en contra de funcionarios se
inician en virtud de un informe o auditora o fiscalizacin de la CGR, porque en definitiva
virtud de la constatacin de la falta administrativa se inicia un procedimiento penal que por
su puesto son independientes pero si se refieren a los mismos hechos estn ntimamente
relacionados. (Estas son las funciones de la CGR).

Fuerzas Armadas de Orden y Seguridad:

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Dependen directamente del ministerio de defensa (primera caracterstica).


Componen las FF.AA; el Ejercito, la Armada y las Fuerzas rea arts. 101 al 105 de la CPR.
Funciones de las FF.AA:
1.- Defensa de la patria; que traduce bsicamente en la defensa de la soberana y la
integridad territorial.
2.- La seguridad nacional.
Este art. 101de la CPR fue reformado por la ley 20.050 del ao 2005, la reforma
principalmente de este art. se traduce en que antes de la reforma estaba por funcin de las
FF.AA el garantizar el orden institucional de la republica, con lo que eventualmente podan
las FF.AA orquestar pronunciamiento militares y golpes de estado. Adems antes de la
reforma a raz de esta funcin de garantizar el orden institucional de la republica se
ordenaba que para estos efectos se incorporen a las FF.AA carabineros de chile.
Fuerzas de orden y seguridad pblica segn la constitucin dependen del ministerio
encargado de la seguridad pblica que para estos efectos es el ministerio del interior.
Componen estas fuerzas de orden y seguridad pblica; carabineros e investigaciones.
Funciones: 1.- eficacia del derecho que significa correcta ejecucin de la ley actuando
como colaboradores o auxiliadores de los tribunales de justicia. 2.- garantizar el orden
pblico y la seguridad publica interior.
Los nombramientos de las autoridades o jefaturas de estas FF.AA y de orden y seguridad
pblica: se efectan por el presidente de la republica dentro de las 5 mayores antigedades,
es decir, elige dentro de las 5 mayores antigedades. Duran 4 aos en funciones, no pueden
ser nombrados para un nuevo periodo, es decir, no pueden ser reelegidos y son
inamovibles. Estos nombramientos, ascensos y retiros de los miembros de las FF.AA y de
orden y seguridad se efectan por DS del presidente de la republica. Ah hay que decir que
si viene cierto el presidente de la republica debe nombrar a estos miembros o a jefes
superiores o a los comandantes en jefe de las FF.AA o de orden y seguridad pblica dentro
de las 5 mayores antigedades de la institucin tiene tambin la facultad de llamarlos a
retiro, o sea, puede llamarlos a retiro antes de que jubilen. El art. 104 de la CPR dice El
Presidente de la Repblica, mediante decreto fundado e informando previamente a la
Cmara de Diputados y al Senado, podr llamar a retiro a los Comandantes en Jefe del
Ejrcito, de la Armada y de la Fuerza Area y al General Director de Carabineros, en su
caso, antes de completar su respectivo perodo. El decreto del presidente de la republica
debe ser fundado y es sin el consentimiento del senado y de la cmara, la CPR solo dice
que debe informar, por lo tanto, si existe eventualmente existe una opinin de la cmara o
del senado esta no es vinculante es una mera recomendacin. Respecto de los periodo de
nombramiento y de los mecanismos de nombramiento, hay que hacer una salvedad respecto
del director general de la PDI que se nombra de manera distinta, este director de la PDI es
designado de entre los 8 oficiales de mayor antigedad y no goza de inamovilidad en el
cargo ya que es de exclusiva confianza del presidente de la republica en virtud de lo
dispuesto en el art. 9 del DL 2460 L.O de la PDI, y a diferencia de lo que sucede con las

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FF.AA y carabineros, este director de la PDI dura 6 aos en el cargo o puede estar hasta por
un plazo mximo de 6 aos en el cargo.
Hay que decir tambin como caracterstica de estas FF.AA y de orden y seguridad que son
esencialmente obedientes y no deliberantes. El que sean obedientes y esencialmente no
deliberantes se traduce principalmente en que no tienen la facultades de subalternos de
cuestionar las instrucciones del superior jerrquico y entre otras consecuencias de esta
facultad no deliberantes que tienen las FF.AA est el que no pueden participar en
actividades de ndole poltica. Adems segn lo prescrito en la CPR, estas FF.AA son
profesionales, jerarquizadas y disciplinadas. El que sean profesionales se traduce
principalmente en el hecho en que la incorporacin a la dotacin de las FF.AA se realiza
en virtud de un proceso de aprendizaje que se da en cada una de las escuelas que tiene estas
instituciones, y dentro de la institucin cuentan con una formacin terica y practica
permanente. Son jerarquizadas, esta caracterstica de la jerarquizacin tiene el mismo
efecto que la jerarqua en la administracin pblica, en el sentido de que aqu hay jefatura
subordinados que estn obligados a cumplir las instrucciones de la superioridad, tambin
podemos decir que el que sea jerarquizadas se traduce en una estructura piramidal de las
FF.AA, es decir, de superior a inferior. Y adems son disciplinadas, caractersticas que en
realidad es una consecuencia del hecho de que sean jerarquizadas, esa disciplina se traduce
principalmente en el deber de obediencia.

Consejo de seguridad nacional:


Esto fue modificado por la ley 20.050 del ao 2005, las modificaciones ms relevantes o
ms trascendentes fueron principalmente dos: se incorporo como miembro expresamente al
presidente de la cmara de diputados y adems se estableci expresamente en el texto
constitucional la calidad de asesor que tiene este consejo de seguridad nacional, seala
expresamente tiene por funcin o est encargado de asesorar al presidente de la republica
en materias vinculadas a la seguridad nacional y de ejercer las otras funciones que esta
constitucin le encomiende. Eso se hizo para dejar en claro que en ningn caso la opinin
del COSENA iba a tener un efecto vinculante respecto de las decisiones del presidente de la
republica, efecto vinculante que si se le di durante el gobierno militar.
Integracin del COSENA: estar presidido por el presidente de la republica e integrado
por el presidente del senado, presidente de la corte suprema, comandantes en jefe de las
FF.AA, general director de carabineros y el contralor general de la republica.
Eventualmente pueden integrar en calidad de invitados algunos ministros que debern ser
invitados por el presidente de la republica y siempre y cuando sean los ministro encargados

de las siguientes carteras: gobierno interior, o sea, ministerio del interior, defensa nacional,
seguridad pblica, relaciones exteriores y economa y finanzas del pas.
Cundo se va a reunir este COSENA? Solo se va a reunir previa convocatoria del
presidente de la republica. El qurum para sesionar es de la mayora absoluta de sus
integrantes, y este COSENA en ningn caso puede adoptar acuerdos, y eso principalmente
para reflejar este carcter asesor no vinculante que tiene, por lo tanto, sus sesiones se
traduce en meras proposiciones al presidente de la republica.

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Clase del 19 de Noviembre de 2009

Gobierno y administracin provincial:


La gobernacin o las gobernaciones son rganos territorialmente desconcentrados del
intendente segn lo prescribe el art. 116 de la CPR.
El jefe superior de esta institucin denominada gobernacin es el gobernador provincial,
dependiendo de la regin habr una o ms gobernaciones, en el caso de esta regin hay dos
gobernaciones, la gobernacin provincial Malleco y la gobernacin provincial Cautn.
Atribuciones de las gobernaciones:
1.- Ejercer la supervigilancia de los servicios pblicos de la provincia. Esta supervigilancia
el gobernador la ejerce de acuerdo a las instrucciones que le imparte el intendente eso en
virtud de que la gobernacin es un rgano desconcentrado territorialmente del intendente
respectivo, y adems la CPR dice.
2.-Dems atribuciones que la ley le seale, atribuciones que estn contenidas en el art. 45
de la ley 19.175 L.O.C de gobierno y administracin regional. Tienen por ej. Funciones
relacionadas con extranjera (revisar el art. 45).
Hay que considerar que algunos gobernadores tienen ms atribuciones que las que
expresamente les seala la ley porque en algunas regiones los intendentes han decidido
delegarles atribuciones a los respectivos gobernadores, por ej. en esta regin cuando el
intendente por cualquier razn no est ejerciendo su cargo o no le es posible presidir el
consejo regional quien lo subroga para estos efectos es el gobernador, esto en virtud de una
delegacin de facultades expresa.
3.- Designar delegados en una o ms localidades. Delegados que representen al gobernador
en ese lugar.
Requisitos para ser designado gobernador: se debe cumplir con los requisitos de
designacin establecidos en el art. 6 de la ley 19.175 que son exactamente los mismos que
para ser nombrado intendente.
La conducta de los gobernadores o sus responsabilidades u obligaciones funcionarias se
rigen las disposiciones de la ley 18.834, ya que son funcionarios pblicos. Se rigen por la
ley 18.834 aun cuando los gobernadores son funcionarios de la exclusiva confianza del
presidente de la republica.
Dentro del gobierno y administracin provincial hay una segunda institucin a parte de las
gobernaciones que se denomina consejo econmico y social provincial regulado en los arts.
48 al 60 de la ley 19.175.
Dentro de las dems atribuciones que la ley les seale respecto de los gobernadores estn
establecidas en el art. 45 de la ley 19.175. De la simple lectura del art. 45 uno puede
concluir que las atribuciones que en realidad las atribuciones que tiene son bastante
genricas porque en definitiva las funciones o atribuciones que cumpla en la provincia la
gobernacin van a derivar directamente de las instrucciones del intendente, entonces por

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ej.tenemos que una de las atribuciones de la gobernacin o del gobernador son supervisar
los programas y proyectos de desarrollo que los servicios pblicos creados por ley efecten
en la provincia. Esa es una atribucin muy similar a la que tienen tambin las
intendencias, entonces generalmente ah en la prctica se da una labor coordinada entre
gobernacin e intendencia y como ya dijimos muchas de las atribuciones que ejercen las
gobernaciones son delegadas por el mismo intendente.
Consejo econmico social provincial, es un consejo eminentemente consultivo del
gobernador, y se define como rgano consultivo y de participacin provincial socialmente
organizada.
Integran este consejo econmico social provincial, el gobernador quien lo preside, y 24
miembros elegidos de las organizaciones sociales de la provincia. Organizaciones sociales
que pueden ser, laborales, empresariales, culturales, profesionales. Son 24 miembros en
total y que se eligen de esas organizaciones que en definitiva no son las organizaciones las
que forman parte sino que un representante de las organizaciones, segn la ley 19.175 art.
48 y siguientes seala que los miembros sern elegidos por ej. 8 de las entidades que
agrupen a las organizaciones laborales de la provincia, 8 por las entidades que agrupen a los
empresarios y dems entidades productivas de la provincia, 3 por las organizaciones
culturales, 3 por la asociacin de profesionales de la provincia. Y a parte de esos 24
miembros existirn miembros por derecho propio, formaran parte de este consejo
econmico social provincial miembros por derecho propio y van a ser un miembro de cada
una de las instituciones de las FF.AA y Carabineros que tengan asiento en la respectiva
provincia, ese representante lo va a nombrar directamente el mando superior
correspondiente, o sea, el mando provincial, o sea, van a ser representantes de las FF.AA y
Carabineros. Tambin van a formar parte de este consejo econmico social provincial, los
rectores o vicerrectores de las universidades de la provincia y en caso de no existir
universidades, rectores o directores de los institutos profesionales y a falta de estos rectores
o directores de los centros de formacin tcnica. El art. 45 seala como se van a elegir, y
dice que en aquellas provincias que tuviere ms de 4 universidades, institutos o centros de
formacin tcnica el derecho de integrar el consejo se ejercer de la siguiente manera;
corresponder primeramente integrar el consejo un representante de cada una de las 2
universidades ms antiguas de la provincia, y un representante de cada una de las 2
universidades de la misma que acrediten tener el mayor nmero de alumnos matriculados.
(arts.48 al 60 regulan esta materia). En el caso de los rectores o vicerrectores el nmero de
representantes en el consejo econmico social provincial en ningn caso va a poder exceder
de 4 representantes, y en virtud de esta limitacin es que a continuacin el mismo art. 48
establece reglas de prelacin en la integracin, universidades ms antiguas por ej.
Universidades con mayor nmero de alumnos.
Atribuciones:
1.- Realizar estudios y emitir opiniones en materias de desarrollo provincial y proponer
proyectos al gobernador.

Clase del 24 de Noviembre de 2009

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Gobierno y Administracin Regional:


En quien reside el Gobierno Regional? En el Intendente, arts. 111 al 115 de la CPR.
El Intendente es designado por el presidente de la repblica y es un funcionario de su
exclusiva confianza. La administracin de cada regin est radicada en una institucin o
servicio denominado gobierno regional. El gobierno regional es un servicio pblico
independiente y descentralizado que tiene caractersticas que lo asemejan a los dems
servicios pblicos de la regin como por ej. Seremis, el MOP, la diferencia es que el
gobierno regional es un organismo descentralizado, no as los dems servicios que hemos
citado. Los gobiernos regionales estn compuestos de dos rganos a) Intendentes b)
Consejo Regional. El intendente es designado por el presidente de la repblica, o sea, es un
funcionario de su exclusiva confianza. Este Consejo Regional fue elegido por votacin de
los distintos concejales de la regin, cada uno de los concejales de la regin vota por un
consejero regional, o sea, estos concejales comunales se constituyen para estos efectos en
una especie de colegio escrutador y eligen a cada uno de los consejeros regionales que en
esta regin son 14, en las regiones en que existen ms de un milln de habitantes los
consejeros regionales son 14 y en nuestra regin existen ms de un milln de habitantes,
por lo tanto, tenemos 14 consejeros regionales, en las de menos de un milln de habitantes
los consejeros son 10. La eleccin del consejo regional ya no ser de la forma que
habamos mencionado, sino que, ser por eleccin popular al igual que la eleccin de
concejales comunales y la eleccin de alcaldes, esto debido a que se aprob la
modificacin a la ley de Gobierno y Administracin Regional, por lo tanto, van a ser
elegidos por votacin popular directa.
Cul es el objeto u objetivo del gobierno regional? El objeto del gobierno regional es el
desarrollo social, cultural y econmico de la regin.
Naturaleza Jurdica de los gobiernos regionales: son servicios pblicos descentralizados
que gozan de personalidad jurdica de derecho pblico y patrimonio propio, cuando
decimos que tienen patrimonio propio es para diferenciarlo del patrimonio fiscal del que
gozan los organismos o servicios pblicos centralizados. La principal diferencia que existe
entre los organismos centralizados y los organismos descentralizados es la dependencia que
tienen del poder central, en el caso de los organismos centralizados tienen dependencia
jerrquica del poder central y en el caso de los descentralizados lo que existe es la
supervigilancia que es una cosa distinta.
Cuando hablamos de intendente como rgano del gobierno regional necesariamente
tenemos que referirnos a l como intendente y ejecutivo del gobierno regional porque ese es
el cargo que tiene como miembro de este gobierno regional u rgano integrante del
gobierno regional, eso principalmente se hace (porque no es una distincin que haga la
CPR ni la ley) para diferenciarlo del cargo de intendente como representante de la
presidenta en la regin, o sea, como miembro del gobierno interior, porque el intendente
tiene dos cargos, intendente como representante del presidente en la regin, o sea, como
miembro del gobierno interior y como intendente y ejecutivo del gobierno regional, o sea,
jefe del servicio gobierno regional que es la mxima jefatura del gobierno regional es el
intendente y ejecutivo. El intendente tiene dos roles, 1) como jefe del servicio intendencia

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2) como jefe del servicio gobierno regional. En esta calidad para diferenciarlo debiramos
denominarlo intendente y ejecutivo del gobierno regional.
Para ser elegido consejero regional se requiere:
1.- ser ciudadano con derecho a sufragio.
2.- ciudadano mayor de 18 aos de edad.
3.- haber cursado la enseanza media o su equivalente.
4.- residencia de a lo menos dos aos contados hacia atrs desde el da de la eleccin en la
regin respectiva.
5.- no deben tener dependencia de sustancias o drogas estupefacientes o sicotrpicas
(requisito especfico), excepcin, es que tengan esta dependencia por prescripcin mdica.
Esto es para los consejeros actualmente en ejercicio, ya que se aprob la modificacin a la
ley de gobierno y administracin regional. Cmo acreditan esta dependencia de sustancias
o drogas o sustancias sicotrpicas? Se acredita con una simple declaracin jurada, si esta
declaracin es falsa estamos en presencia de un delito y adems se podra incurrir en una
inhabilidad sobreviniente. Para acreditar esa dependencia de sustancias sicotrpicas tendra
que ser ante un procedimiento penal, es decir, por medio de un juicio, y esa es una prueba
invasiva y, por lo tanto, adems requiere de la autorizacin del juez de garanta. Si ese
requisito se perdiera debiera acreditarla el tribunal electoral porque los consejeros
regionales no son funcionarios pblicos ya que son elegidos por votacin indirecta por los
concejales comunales de la regin, el servicio competente es el tribunal electoral.
Funciones del Intendente: (CPR)
1.- Presidir el consejo regional. Este consejo regional como cuerpo colegiado que es
sesiona de manera extraordinaria y ordinaria, que son presididas por el intendente como
intendente y ejecutivo del gobierno regional.
2.- Coordinar, supervigilar o fiscalizar a los servicios pblicos creados por ley que operen
en la regin. El art. 112 de la CPR dice en su inc. 2 agrega que la ley determinara la forma
en que el intendente ejercer esas facultades las dems atribuciones que les correspondan y
los organismos que colaboraran en el cumplimiento de sus funciones, la ley a la que se
refiere este art. es la ley 19.175 L.O.C sobre gobierno y administracin regional. Por ej. el
art. 24 de la ley 19.175 da una enumeracin taxativa de las otras funciones que les
corresponde al intendente ya que en la CPR est establecido en trminos genricos y en la
ley orgnica hace un desarrollo en desglose y por ej. seala que corresponde al intendente
entre otras funciones, art.24 letra e) proponer al consejo regional la distribucin de los
recursos del fondo nacional de desarrollo regional, el fondo nacional de desarrollo
regional es una parte de los recursos de que dispone el gobierno regional para el
cumplimiento de sus fines o el cumplimiento de sus objetivos o o el cumplimiento de sus
fines o el cumplimiento de sus objetivos y ese fondo nacional de desarrollo regional tiene
su distribucin todos los aos en la ley de presupuesto y en la ley de presupuesto aparece la
distribucin de ese fondo para cada uno de los gobiernos regionales y ese fondo se ocupa
principalmente o los gobiernos regionales lo ocupan principalmente en financiar proyectos
de inversin como por ej. construccin de colegios, mantencin de caminos, etc. la ley dice
que dentro de las funciones del intendente est la de proponer al consejo regional la
distribucin de los recursos del fondo nacional de desarrollo regional, entonces lo que hace

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el intendente a travs de los funcionarios del gobierno regional hacer una propuesta de los
eventuales proyectos que se requieran financiar con este fondo, lo propone a travs del
documento que se denomina mensaje (as se denomina en esta regin) que en definitiva es
un informe que emite el intendente, ya que el intendente propone y el consejo regional
dispone, luego de la propuesta el consejo como cuerpo colegiado que es vota y en definitiva
se va a ver si se apoya o no el financiamiento del proyecto del intendente. En la prctica la
distribucin de estos recursos responde ms a necesidades polticas que a necesidades
efectivas, ya que los consejeros regionales son elegidos por los concejales comunales de la
regin y obviamente responden a sus electores que son de uno u otro partido poltico, o sea,
casi siempre estos recursos o proyectos van a las comunas de los alcaldes del partido de los
consejeros regionales.

Consejo Regional:
Naturaleza jurdica: es un rgano o cuerpo colegiado. La CPR seala que es un rgano de
carcter normativo, resolutivo y fiscalizador. Tambin podramos decir que tiene funciones
normativas, resolutivas y fiscalizadoras. Se dice que es un rgano de carcter normativo
porque por ley est facultado para dictar sus propias normas de funcionamiento, es as
como en todos los consejos regionales existe un reglamento interno de funcionamiento, y
que trata materias como por ej. Qurum de aprobacin de proyectos, qurum de realizacin
de sesiones ordinarias y extraordinarias, o sea, cuestiones propias de funcionamiento
interno, es casi parecido al reglamento interno de la cmara de diputados y senadores. La
CPR dice que es un rgano de carcter resolutivo, porque resuelve la distribucin del fondo
nacional de desarrollo regional, porque aprueba o rechaza la propuesta que le hace el
intendente, o sea, el consejo resuelve. La CPR tambin dice que es un rgano de carcter
fiscalizador porque fiscaliza dentro del mbito propio del gobierno regional, o sea,
principalmente lo que hace es fiscalizar al intendente y a los funcionarios que d l
dependen. En la prctica la fiscalizacin se traduce o se puede traducir en la solicitud de
informes, tambin es muy comn que los consejeros regionales hagan denuncias a la CGR
respecto de determinados actos del intendente que adolecen de vicios de legalidad. Estas
solicitudes de informes el consejo regional lo hace como cuerpo colegiado y no de manera
individual por parte de cada uno de los consejeros, porque son facultades del consejo
regional como cuerpo colegiado, este informe deber ser solicitado a travs del secretario
ejecutivo del gobierno regional. El informe debe ser solicitado por la mayora absoluta de
los consejeros regionales, es decir, votan en la sesin y acuerdan solicitar el informe al
intendente. El consejo regional tiene por funcin hacer efectiva la participacin de la
ciudadana regional y ejercer las dems atribuciones que le encomiende la ley, que es la
L.O.C 19.175.
Respecto de los consejeros regionales podemos decir que en virtud de lo dispuesto en el art.
35 de la ley 19.175 no son funcionarios pblicos, este art. 35 inc. dice que a los consejeros
regionales no le sern aplicables las normas que rigen para los funcionarios pblicos, salvo,
en materias de probidad administrativa y responsabilidad civil y penal, en este caso se les
aplica las normas de los funcionarios pblicos como por ej. el estatuto administrativo y la
ley de bases generales de la administracin del estado 18.575.

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Funciones del gobierno regional: funciones que estn establecidos en la ley 19.175 y no
en la CPR. Porque veamos la CPR dice que el gobierno regional tiene por funcin el
desarrollo econmico, social y cultural de la regin, pero la especificad de esas funciones
las da la L.O.C 19175 y que nos dice que el gobierno regional tiene funciones:
1.- generales como por ej. resolver la distribucin de los recursos que a la regin le
corresponde en el fondo nacional de desarrollo regional.
2.- Funciones de ordenamiento territorial como por ej. la de fomentar y velar por la
proteccin conservacin y mejoramiento del medio ambiente.
3.- Tiene funciones de fomento de actividades productivas como por ej. fomentar el turismo
a nivel regional y provincial.
4.- Tiene tambin funciones de desarrollo social y cultural como por ej. establecer
prioridades regionales para la erradicacin de la pobreza. La inversin de los recursos que
hace el gobierno regional, es decir, la inversin del fondo nacional de desarrollo regional
necesariamente tiene que enmarcarse dentro de estas funciones, o sea, si el gobierno
regional quiere financiar un proyecto en Lonquimay necesariamente tiene que buscar que
ese proyecto se enmarque dentro de algunas de estas funciones que establece la ley, como
por ej. la erradicacin de la pobreza. Estas atribuciones o funciones son sin perjuicio de las
facultades o atribuciones especficas que tengan otros rganos pblicos creados por ley para
esos efectos, que en el caso del medio ambiente la funcin especfica la tiene la CONAMA.
Las funciones genricas las tiene el gobierno regional, mientras que la funcin especfica la
tiene el servicio respectivo. La conservacin de los bienes nacionales de uso pblico la
tiene el municipio ya que las veredas y calzadas son bienes nacionales de uso pblico.

Gobierno y Administracin Comunal:


El gobierno y administracin comunal reside en la Municipalidad. Municipalidad que se
rige por las disposiciones de los arts. 118 al 122 de la CPR y por la ley 18.695 L.O.C de
Municipalidades.
La administracin y el gobierno de la comuna segn la CPR estn a cargo de una
municipalidad, municipalidad que se rige por las normas pertinentes de la CPR y por la ley
18.695 L.O.C de Municipalidades.
Naturaleza jurdica: art. 118 inc. 4 de la CPR y art. 2 de la ley 18.695. el art. 118 inc. 4
seala Las municipalidades son corporaciones autnomas de derecho pblico, con
personalidad jurdica y patrimonio propio, cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la
comunidad local y asegurar su participacin en el progreso econmico, social y cultural de
la comuna.
Estructura de las municipalidades o tambin podemos decir rganos de las
municipalidades:
1.- Alcalde
2.- Consejo Comunal.
Segn el art. 26 de la ley 18.695 el alcalde es la autoridad mxima de la municipalidad que
como tal le corresponde su direccin y administracin superior y la supervigilancia de su

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funcionamiento. Por tanto, como es el jefe superior le corresponde al alcalde la


representacin judicial y extrajudicial de la municipalidad, esta representacin solo le
corresponde al alcalde no a los concejales ni al consejo.
En doctrina se entiende que tanto la municipalidad como los gobiernos regionales tienen
una misma naturaleza jurdica y que es la de ser organismos descentralizados, por lo tanto,
en chile cuando hablamos de organismos descentralizados nos referimos a gobiernos
regionales y municipalidades. La mayora de la doctrina cuando hace un anlisis de las
distintas caractersticas de los organismos descentralizados una de las caractersticas que da
como comn de estos organismos descentralizados es que sus autoridades son elegidas por
votacin popular, es decir, es la ciudadana la que elige a sus autoridades y esa es una de las
caractersticas principales de los organismos descentralizados (en doctrina) en chile esa
caracterstica se cumple a medias ya que el intendente actualmente no es elegido por la
ciudadana. Y la otra caracterstica es que tienen menor dependencia del gobierno central y
tienen menor dependencia entre otras cosas porque tienen patrimonio propio, patrimonio
que es distinto al patrimonio fiscal.
Eleccin del alcalde: art. 57 de la ley 18.675 L.O.C de Municipalidades.
Artculo 57.- El alcalde ser elegido por sufragio universal, votacin conjunta y cdula
separada de la de concejales, en conformidad con lo establecido en esta ley. Su mandato
durar cuatro aos y podr ser reelegido. Para ser candidato a alcalde se deber acreditar
haber cursado la enseanza media o su equivalente y cumplir con los dems requisitos
sealados en el artculo 73 de la presente ley.
Artculo 73.- Para ser elegido concejal se requiere:
a) Ser ciudadano con derecho a sufragio;
b) Saber leer y escribir;
c) Tener residencia en la regin a que pertenezca la respectiva comuna o agrupacin de
comunas, segn corresponda, a lo menos durante los ltimos dos aos anteriores a la
eleccin;
d) Tener su situacin militar al da, y
e) No estar afecto a alguna de las inhabilidades que establece esta ley.
No podr ser alcalde ni concejal el que tuviere dependencia de sustancias o drogas
estupefacientes o sicotrpicas ilegales, a menos que justifique su consumo por un
tratamiento mdico.
El requisito de la enseanza media o su equivalente se incorpor a la L.O.C 18.695
mediante una reforma constitucional del ao 2004 y se hizo efectiva solamente en la
eleccin reciente.
Funciones principales del alcalde:
1.- tiene la representacin judicial y extrajudicial de la municipalidad.
2.- preside el consejo municipal.
3.-es el jefe superior del servicio denominado municipalidad, que sea el jefe superior del
servicio, significa que nombra y designa a los funcionarios de la municipalidad.

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Consejo Comunal:
1.- En cada municipalidad habr un consejo integrado por concejales elegidos por sufragio
universal en conformidad a la L.O.C de Municipalidades y duraran 4 aos en sus cargos y
podrn ser reelegidos y el nmero de concejales va a depender del tamao de la
municipalidad y mas que por el tamao de la municipalidad es por la cantidad de electores
que hay en determinada comuna.
El consejo es el rgano encargado de hacer efectiva la participacin de la comunidad local
y ejercer funciones normativas, resolutivas y fiscalizadoras. Entendiendo que respecto de
eso se aplica lo mismo que dijimos respecto del consejo regional.
Requisitos de eleccin de los concejales: art. 73 de la L.O.C de municipalidades.
Artculo 73.- Para ser elegido concejal se requiere:
a) Ser ciudadano con derecho a sufragio;
b) Saber leer y escribir;
c) Tener residencia en la regin a que pertenezca la respectiva comuna o agrupacin de
comunas, segn corresponda, a lo menos durante los ltimos dos aos anteriores a la
eleccin;
d) Tener su situacin militar al da, y
e) No estar afecto a alguna de las inhabilidades que establece esta ley.
No podr ser alcalde ni concejal el que tuviere dependencia de sustancias o drogas
estupefacientes o sicotrpicas ilegales, a menos que justifique su consumo por un
tratamiento mdico.
La organizacin, funcionamiento y las materias de consulta obligatoria del consejo, o sea,
las materias que el alcalde est obligado a consultar obligatoriamente al consejo estn
sealadas y tratadas en la respectiva L.O.C de Municipalidades.
Los concejales comunales tampoco son funcionarios pblicos.
Esos son los rganos de la municipalidad, pero hay un tercer rgano que es el del art.94 de
la L.O.C de Municipalidades que seala Artculo 94.- En cada municipalidad existir un
consejo econmico y social comunal, compuesto por representantes de la comunidad local
organizada. Ser un rgano asesor de la municipalidad, el cual tendr por objeto asegurar la
participacin de las organizaciones comunitarias de carcter territorial y funcional, y de
actividades relevantes en el progreso econmico, social y cultural de la comuna.
Este consejo es un consejo meramente consultivo y hay comunas en que no existe. Este
consejo se constituye porque el municipio efecta una convocatoria pblica para que
representantes de estas entidades u organizaciones comunales como dice la ley de la
comunidad local organizada juntas de vecinos, organizaciones comunitarias funcionales,
etc. manifiesten su intencin de formar parte de este consejo econmico, social comunal, el
municipio publica la convocatoria y se cumple la obligacin del municipio, ya que si no
hay organismos que tengan la intencin de formar parte de este consejo este en definitiva
no se va a formar.
Funciones de las municipalidades:

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1.-Tienen funciones privativas: que son las que las municipalidades ejercen con plena
autonoma dentro del mbito jurisdiccional, o sea, solo a ellos compete desarrollarlas y
ningn otro servicio pblico las puede asumir como por ej. el abogar, aprobar y modificar
el plan de desarrollo comunal.
2.- Tiene adems funciones asumidas y compartidas: que sean asumidas significa que pese
a que no son obligatorias para el municipio este las puede asumir, y compartidas que son
funciones del municipio pero que no solo el municipio tiene sino que hay otros servicios
pblicos que operan en la comuna que tambin tienen y que estn obligados a asumirlas. Ej.
de estas funciones asumidas y compartidas son; funciones relacionadas con la educacin y
la cultura, la salud pblica y la proteccin del medio ambiente que es una funcin que
tambin comparte con la CONAMA y el gobierno regional, capacitacin y promocin del
empleo y fomento productivo CORFO, capacitacin SENSE y promocin del empleo y
funciones relacionadas con el turismo, el deporte y la recreacin, o sea, todas funciones que
la municipalidad puede asumir pero que tiene compartidas con otros servicios pblicos.

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