i.

Roma

Es posible distinguir la divisin del proceso romano en dos etapas, tanto en el

perodo clsico como el posclsico.
La primera etapa se denominaba in iure, la cual se celebraba ante un juez
privado, y cuya finalidad era determinar los lmites de la controversia.
La segunda etapa se denominaba in iudicio, la cual se desarrollaba ante un
iudex, designado por las partes de comn acuerdo y a quien le incumba
resolver la controversia, aunque careca del imperium necesario para hacer
cumplir su decisin.
En el perodo del ordo iudicorum privatorum, la etapa in iure celebrada ante el
juez privado, requera necesariamente de la presencia de ambas partes, puesto
que su finalidad era la delimitacin de la controversia.
La citacin era realizada por el actor mediante la in ius vocatio (citacin que
realizaba el interesado de manera verbal y solemne), siendo su inters
primordial lograr la comparecencia del demandado ante el magistrado. Dicha
comparecencia era necesaria toda vez que las partes deban expresar su
sometimiento a la resolucin judicial que emitiera el iudex en la formalizacin
de un convenio. As, no era posible la realizacin de esta primera etapa en la
ausencia de alguna de las partes. El convenio celebrado por ambas era esencia
de la litiscontestatio, y sin dicho convenio resultaba imposible la celebracin de
un juicio. A efecto de lograr la comparecencia, en el proceso de legis actiones
el demandante poda hacer uso de la manus iniectio, y llevar al demandado por
la fuerza ante el magistrado.
La posibilidad de emplear el uso de la coaccin fsica desapareci en el
procedimiento formulario, pero la citacin se reforz mediante el uso de
acciones penales y de multas en contra del demandado.
No son muy conocidas las consecuencias de la falta de comparecencia del
demandado en esta primera fase de las legis actiones. Sin embargo, en el
proceso formulario se sabe que el magistrado poda poner al actor en posesin
de los bienes del demandado, mediante la missio in bona, o bien decretar la
venta de los bienes del mismo.
La fase in iure se cerraba con la litiscontestatio, acto de entrada de las partes
al proceso, fijndose ante testigos los lmites y el estado de la cuestin litigiosa
que quedara sometida a la decisin del iudex. Se iniciaba as la fase in iudicio.
La ausencia 41 del demandado en esta etapa daba lugar a que se pusiera al
demandante en posesin de los bienes objeto del litigio.
Sin la litiscontestatio, no haba manera de subsanarse el juicio, puesto que se
requera de un consentimiento de ambas partes a fin de someter el conflicto a

la decisin del juez. Distinta fue la incomparecencia del demandado en la fase

in iudicio, donde el juez proceda a dictar una sentencia condenatoria en
atencin a que el demandado haba incumplido el convenio al infringir su
obligacin de comparecer.
Como puede apreciarse, en el derecho romano clsico no se conoce la rebelda
en el sentido actual del trmino -, ni se prev el desarrollo del proceso con la
presencia de un solo litigante.
Esta posibilidad aparece por vez primera en el proceso de la cognitio extra
ordinem, en el cual la incomparecencia de la parte demandada no
imposibilitaba la sustanciacin del juicio, ni relevaba al actor de la carga de
probar el fundamento de su pretensin. 1 La falta de comparecencia del
demandado posibilitaba la tramitacin del proceso en su ausencia, luego de
haber sido citado por tres veces. Para que el juez emitiera su pronunciamiento,
la prueba deba ser aportada por la parte demandante, por lo que este tipo de
procedimiento no implicaba que el magistrado fallara en contra del
demandado, sino simplemente que la carga de la prueba haba de recaer sobre
la parte demandante para efectos de lograr la satisfaccin de su pretensin.
Una limitacin que afectaba al demandado rebelde era la posibilidad de
interponer un recurso de apelacin, puesto que en la medida que su rebelda
no fuese involuntaria, no tena derecho a apelar.
A partir del siglo III D.C., en el proceso romano postclsico (cognitio extra
ordinem), desapareci la divisin del proceso en las dos etapas preindicadas,
con lo cual la totalidad del procedimiento se cumpla ante el magistrado. Por
ello, la litiscontestatio y siguientes. 42 dej de ser el momento nuclear del
proceso y pas a tener carcter secundario. En esta poca, la regulacin de la
rebelda se hizo con un criterio muy distinto: no produca ya la prdida
automtica del pleito por el rebelde; el juez estaba ahora obligado a formar su
conviccin con certidumbre, si bien slo con las aportaciones unilaterales de la
parte compareciente.

ii.

Perodo Germnico

El perodo germnico se asent luego de la cada del Imperio Romano. Este

se caracteriz por poseer un marcado carcter publicista. Recordemos que
en el derecho romano clsico el proceso tena un carcter eminentemente
privado, acarreando la sentencia su carcter de vinculante, slo en atencin
a que las partes haban anteriormente acordado someterse a la decisin del
1 BACHMEIER, WINTER, Lorena, La Rebelda en el Proceso Civil Norteamericano
y Espaol, Universidad Complutense, 1994. P. 153 y siguientes

juez. En el perodo germnico, por el contrario, se exige la cooperacin de

las partes en el proceso, y su ausencia ser objeto de severas sanciones,
puesto que la inactividad procesal es entendida como una ofensa a la
autoridad.
La Lex Salica estableca que el proceso comenzaba por un acto de citacin
de parte, la mannitio, advirtindose al demandado de las consecuencias de
su incomparecencia. Al igual que en el sistema romano, el proceso germano
se divida en dos fases principales. En la primera, las partes delimitaban el
objeto del litigio y se constataba la fundamentacin jurdica de las
alegaciones y excepciones. La segunda etapa era una probatoria, en la cual
se deba acreditar lo afirmado en la primera.
El mayor efecto que produca la rebelda del demandado, tanto en la
primera como en la segunda etapa, era el de su condena, lo que poda
conllevar a la confiscacin de todos sus bienes, y adems, la prdida de
todos sus derechos personales, quedando fuera de la ley. Esto era conocido
como la declaracin del bannum.
iii.

poca Carolongia

En esta poca se procur por una mitigacin de las medidas excesivas que
se hacan valer en contra del demandado no compareciente. A la mannitio
se aadi la bannitio, que consista en un mandato judicial para
comparecer. El incumplimiento de este mandato conllevaba la missio in
bannum, medida que consista en la confiscacin de los bienes
patrimoniales del deudor, con lo cual qued eliminada la medida de
carcter personal que dejaba al demandado fuera de la ley. Por otra parte,
se estableci la posibilidad de que el rebelde recuperara sus bienes,
siempre y cuando compareciera dentro del trmino de un ao. Si transcurra
este tiempo sin su comparecencia, entonces perda todos sus bienes a favor
del actor, en la medida que ste probara su derecho, pasando el excedente
a manos del fisco
iv.

Influencia Cannica

Durante los siglos XII y XIII se recuperaron los principios del derecho
romano, gracias a la obra de los glosadores y a la influencia del derecho
cannico. Esta influencia se plasm en la figura de la accusatio
contumaciae, principio por el cual la rebelda slo poda ser declarada a
instancia de parte, prohibiendo la posibilidad de su declaracin de oficio por
el magistrado. Por otra parte, la ausencia del demandado no determin ya
su condena.
En esta poca, los efectos de la rebelda del demandado se distinguieron
segn el momento en que se verificaba su ausencia. Hecha la citacin, y

transcurrido el trmino para contestar la demanda, se produca el efecto de

poner al actor en posesin de los bienes del demandado, para as estimular
su comparecencia. Si, contestando la demanda, el demandado adoptaba
una actitud de inactividad, el juicio se tramitaba con la asistencia del
demandante, siempre que existieran elementos de juicio suficiente que
posibilitaran dicha continuacin. De lo contrario, se otorgaba al demandante
la posesin de los bienes del demandado en un monto suficiente para
satisfacer su derecho.
LA REBELDIA O CONTUMACIA EN EL PROCESO CIVIL. Autores
internacionales
REBELDA
Segn Montero Aroca la rebelda descansa en el principio de contradiccin y
en la nocin de carga. El Principio de contradiccin entendido como el derecho
fundamental de audiencia o defensa, supone que nadie puede ser condenado
sin ser odo y vencido en juicio, pero no puede jugar de la misma manera en
todos los procesos 2
Para Palacio, cuando seala: La rebelda no debe confundirse con la omisin
en que peude incurrir cualquiere de las partes en el cumplimiento de actos
procesales particulares ( inactividad procesal especfica), pues esa actitud solo
determina la prdida de la oportunidad de ejecutar el acto omitido y la
correlativa cducidad de la facultad no ejercida dentro del plazo pertinente
( principio de preclusin), pero no genera, como ocure con la rebelda, efectos
que repercuten en la estructura total del proceso. 3
Ledesma Narvaz, refirindose a la rebelda, expresa, La rebelda est
asociada a la carga procesal. Ella es definido por algunos autores como una
situacin jurdica instituida en la ley consistente en el requerimiento de una
conducta de realizacin facultativa, normalmente etablecida en inters del
propio sujeto, cuya omisin trae aparejada una consecuencia gravosa para l.
El demandado no esta obligdo a contestar a la demanda y su conducta cuando
no contesta no es antijurdica pero pierde la posibilidad de hacer valer las
excepciones y dems argumentos que tuviera para conservar el pretendido
derecho.4

2 MONTERO AROCA, Juan. Derecho Juridiccional. Tomo II. Editorial Boch. Barcelona.
Espaa, 1996, p.153

3 PALACIO, Lino Enrique. Derecho Procesal Civil. Ed Acetedo- Perrot, Buenos

Aires, 1997

Tradicionalmente se ha considerado que la rebelda implica la ausencia total de

cualquiera de las partes en un proceso, no solo se refiere al demandado
( situacin ms comn) que incurre en esta por no contestar la demanda,
dentro del plazo sealado por ley, si no tambin puede comprender tanto el
demandado como al demandante que no comparecen, luego de haber sido
notificados con la conclusin de patrocinio de su abogado o la renuncia de su
apoderado.5

4 http://cvperu.typepad.com/files/comentarios-al-codigo-procesal-civilperuano---tomo---iii.pdf
5 MUOZ, Luis E. Los procesos ordinario sumario y sumarsimo. Ed Universidad
Buenos Aires. 1993, p 153.