Constitucién Legal de una Organizacion de 1a Sociedad Civil Mexieana con Actividades en Pro de la Democracia: Consideraciones Claves' Introduccion EI marco legal mexicano que gobiema a las organizaciones de la sociedad civil (OSC) explicitamente busca el fomento del sector como columna clave del desarrollo del pais. Sin embargo, el conjunto de leyes que establecen las opciones para constituirse legalmente como una OSC, y los trémites legales necesarios para gozar de los beneficios disefiados a fomentar el sector, pueden ser tan complejos de navegar que funcionen como una barrera para las actividades de una OSC, ¢ inclusive una barrera para su propia existencia legal. Un grupo mexicano dedicado a promover a la democracia, a través del activismo en dorechos humanos y reforma judicial, entre otros temas, tiene motivos importantes para querer entender y escoger bien entre las varias opciones para constituirse legalmente como OSC. Primero, la forma de organizacién que adopte, que puede ser una asociacion civil (AC), una institucién de asistencia privada (IAP), un fideicomiso, 0 una sociedad civil (SC), para mencionar las opciones principales, influiré en su capacidad para recibir fondos de distintos fuentes; en la percepcidn de 1a legitimidad de la organizacién; en su elegibilidad de participar en el desarrollo de politicas publicas y en contralorias sociales; en sus responsabilidades de informar al gobierno y al piblico de sus actividades y finanzas; y en su autonomia para realizar actividades econémicas y politicas, entre otras consideraciones. Segundo, una organizacién que promueve la democracia tiene el incentivo para mostrar al gobiemo y al pueblo que est cumpliendo con la ley, y de esta forma, promoviendo el Estado de Derecho. Finalmente, siendo la libertad de asociarse un derecho fundamental y una sociedad civil fuerte un elemento necesario para la democracia, a una OSC dedicada a promover a Ia democracia le conviene conocer el marco legal que influye de manera esencial en la legitimidad y las actividades del sector civil. El propésito de este documento es de contribuir a que un grupo que promueve la democracia entienda sus opciones al constituirse legalmente, incluyendo las ventajas, obligaciones especiales, y limitaciones de las formas mencionades, tanto como los varios tramites necesarios. El documento est dirigido a grupos del Distrito Federal (D.F.), aunque seria itil e ilustrativo para un grupo de cualquier parte del pafs. Este documento no esti escrito para dar consejos legales, y no se deberia utilizarlo asi. La intencién es que sirva de orientacién a un grupo, y que no reemplace Ia opinién de un abogado competente. International Center for Not-for-Profit Law 1126 16th Street, NW | Suite 400 ‘Washington, DC 20036 USA ‘Te: 202-452-8600 | Fax: 202-452-8555, infoicnl@icnlorg | wwwical.orgLa primera seccién del documento introduce las cuatro formas de organizacién mencionadas arriba, explicando los requisitos principales y sus ventajas, obligaciones, y limitaciones. También identifica dos opciones adicionales para las OSC: inscribirse en el Registro de OSC y ser donataria autorizada (implicando beneficios fiscales para la OSC y sus donantes), de igual forma explicando los requisitos principales y sus ventajas, obligaciones, y limitaciones. Es probable que al considerar la informacion en esta seecién, el lector determine que legalizarse como AC sea la mejor opcién para su grupo pro-democracia, igual que ha hecho Ia vasta mayoria de OSC. Por esta raz6n, la segunda seccién det documento, sobre los trémites necesarios, est’ enfocada en los procedimientos de las AC. Opciones en Formas y Estatus para una OSC Véase Resumen Comparado de Consideraciones en la pagina siguiente, A. Formas de Constitucién Legal 1, Asociaeién Civil La asociacién civil (AC) es la forma de constitucién legal mas comin para las OSC en México: representaban el 86 por ciento de las OSC registradas en 2005 en todas las ramas de actividades, seguidas por las instituciones de asistencia privada en el 11 por ciento, las sociedades civiles en el dos por ciento, y “otras” en el uno por ciento;? si se contara inicamente las OSC con actividades relacionadas a la democracia, derechos humanos y reforma judicial, seguramente la proporcién seria aun mas alta, Bl Cédigo Civil del DF. define una AC como el resultado de la decisi6n de varios individuos de reunirse de una manera no enteramente transitoria para realizar un fin comén no prohibido por ley y no de caricter preponderantemente econémico. El poder més alto de las AC es la asamblea general, que toma decisiones por mayoria de votos de los miembros presentes en una reunién. La asamblea general y el acta constitutiva o estatutos de la AC designaran los. poderes de uno o més directores, Se prohibe a los asociados votar en decisiones en que se encuentren directamente interesados ellos mismos, sus cényuges, sus ascendientes, descendientes o parientes colaterales dentro del segundo grado. ‘Como se explica en Ia segunda seccién de este documento, los trémites para constituir una AC, sin inscribirse en el Registro de OSC y sin ser donataria autorizada, son relativamente rapidos y econémicos. Para un grupo que quiere funcionar como una AC cn actividades en pro de la democracia, las ventajas de ser una AC sin estar inscrito en el Registro ni conseguir estatus de donataria autorizada son las siguientes: * La AC no tiene obligacién de pagar el Impuesto Sobre la Renta, * El reconocimiento legal basico documenta su estatus no Iuerativo y da legitimidad a la organizacion,SEDER ST FE) SOE TOT ESET —TOPEPOR TOT RHE] aT IO SORT, FA TATA OS TTT TAS IT seuevevog 2 peri ranyou9] “Sepiqunesd) — S068 350d epenay] —sopepuny 70d epeuam| av e| ap worspuedns] ~sopepose 20d eperiai ~ Tennepaay| oseyepaseysapepanny u9 suape| separa “epea| SOHO so] vod Spey —Jopepuny Zod eperma| ~dv'e| Sp uowAladns| “Taquerapuodaid] — #e5|0u053 Fepepiaroy ve SoUOPENU ses uapend ou a Ee] TE ae a ap zi i Spe Ta PETIA Fess ¥ | 75] _29Bepun} 308 Epes ar ‘eeu opie] ap Fang U9 PEPIN] BepupsRedns ona — eRoUOINY @P I2AIN| L ca a z SC ) a 3 a a0800G JEDOGR 5p WOE a ‘oul | | 3 Si a FA ~ wide ou ‘ope Ana 3a] Bl ‘eye 00] “ope yay Ana} ov] Bl 7 ope 7 a yng owtuPoLo>ey L oe = | sera oueUy-on seleWwan| 7 wea] — a a z a | 5 ‘opeuny Ana | a) 10 ‘ede ou 5 “opewuii| 5 ‘oypnus| opeywy| ~~ soayqng sopuoy & osaxDy| iz Z sesoputuis selenuaa| Spain eveewsG) a) IRD pePeDES ‘Sonia epenta BUA ul] (oes) IAD WODEDON! suoperapssug 2p opesedwop uownsey* Las obligaciones de preparar informes y conducir auditorias, que pueden contribuir al buen manejo interno y transparencia de la AC, pero a la vez llevan un costo importante en recursos financieros y humanos, estén determinadas ‘inicamente por la asamblea y a veces por los donantes 0 patrocinadores de la Asociacién. + La AC tiene la libertad de tomar medidas para prevenir conflictos de interés y corrupeién, como imponer obligaciones de multiples firmas para gastos mayores 0 auditorias externas frecuentes, y asi proteger a los asociados y directores de riesgos de responsabilidad personal, * La AC goza de cierta autonomia en cuanto la diversidad de fuentes de fondos: puede realizar cualquier actividad econémica con tal que no sean las actividades preponderantes de la organizaci6n, y puede solicitar apoyo de cualquier donante, aunque sin el atractivo de que la donacién sea deducible de impuestos para cl donante. * La AC tiene libertad de participar en actividades politicas, incluyendo actividades partidarias y con la intencién de influir la legislacién. © Alliquidarse, 1a AC tiene la libertad de designar los recipientes de sus bienes. Es importante sefalar que la ley que gobierna lus OSC del D.P. otorga opciones politicas verdaderas a las AC del D.F., aun a las que no estén inscritos en el Registro o Federal 0 del D.F. de las OSC, para integrase a los érganos de participacién y consulta instaurados por la Administracién Publica del Gobiemno del DF. 2. Institueién de Asistencia Privada Las Instituciones de Asistencia Privada (IAP) en el D-F. son consideradas de utilidad piblica, Son asociaciones sin propésito de Iucro con personalidad juridica y patrimonio propio destinado a 1a asistencia social, sin individualizacién anticipada de los beneficiarios, y sin poder distribuir remanentes entre sus asociados. Las IAP cuentan con su propio érgano de administracién: ef patronato, organo en que recae la representacion legal de la IAP. El patronato se ha de integrar en lo general, al menos por cinco miembros elegidos por los asociados pero que no sean ni funcionarios ni empleados de la IAP, Para constituirse deben contar con la autorizacién de la Junta de Asistencia Privada (JAP) del Distrito Federal quien después de revisar y aprobar su proyecto de estatutos otorga una certificacién de los mismos para que éstos puedan ser protocolizados ante Notario Piblico y se inscriban en e] Registro Piblico de la Propiedad y de Comercio. La JAP es una entidad gubernamental” y funge como érgano supervisor y fiscalizador de las TAP.’ Los mecanismos de supervisién y candados para el manejo de los bienes patrimoniales asi como de los servicios asistenciales prestados, reducen las facilidades para el manejo inapropiado de los fondos. Sin embargo no hay elementos normativos especificos que garanticen necesariamente la transparencia. Las IAP pueden registrarse en el Registro de Organizaciones Civiles del D.F., y con ello acceder a los beneficios de fomento de sus actividades ~ los requisitos necesarios para supropia constitucién legal coinciden con los solicitados para el Registro, por lo cual no tendrfan que hacer modificaciones a sus estatutos u objeto social. Las IAP son integrantes del Sistema Nacional de Asistencia Social Publica y Privada, lo que las hace beneficiarias de las actividades de fomento federal. Ello les trae, entre otras ventajas, los siguientes derechos: * a participar en el disefio, ejecucién y evaluacién de las politicas piblicas federales ‘en materia de asistencia social; * de acceder a los recursos piblicos destinados a la asistencia social, en los ‘términos y las modalidades que fijen las autoridades correspondientes y conforme al programa nacional de asistencia social; * a recibir donativos de personas fisicas y morales, nacionales o extranjeras, y de acceder a los beneficios dirigidos a las organizaciones sociales, que se deriven de os Convenios y Tratados Internacionales. Ademas de estos derechos, las IAP en el D.F, gozan de importantes ventajas fiscal exencién hasta del 100 por ciento en varias contribuciones o impuestos.* Existe una principal desventaja en constituirse como IAP: el permanente control de ta Junta de Asistencia Privada, que se manifiesta principalmente en lo siguiente: aprobacién de los estatutos; aprobacién y revisidn de los presupuestos anuales; posibilidad de realizar auditorias a la IAP en cualquier momentos autorizacion previa de recepcién de donativos onerosos 0 condicionales; informe periddico de donaciones recibidas; decision de extincién de la IAP; no puede declararse en quiebra ni liquidacién judicial; control sobre las transaceiones que afecten el patrimonio; decisién sobre el sistema de contabilidad; y cl pago de seis al millar de ingresos brutos a la JAP. Ademés, al término de su funcién o momento de su disolucién, la decisién sobre a quién hhan de destinarse los biencs no le corresponde totalmente a la IAP, sino que es una decision compartida, entre dos liquidadores, uno por parte de la IAP y el otro nombrado por la JAP; las cuentas de la liquidacién se rinden a la JAP y es ésta quien distribuye los remanentes entre otras IAP de similar actividad.” 3 Fideicomiso Fideicomiso es la transmisiOn de uno o més bienes, cantidades de dinero o derechos, presentes o futuros, a una persona fisica o persona moral llamada fiduciario, para que sean administrados o invertidos de acuerdo con un contrato, a favor del propio fideicomitente, 1a persona fisica o moral que afecta uno o mas bienes, dinero 0 derechos al fiduciario, o de un tercero, llamado beneficiario. Cada fideicomiso esté controlado por un comité técnico, que regula el destino de los bienes ¢ instruye al fiduciario para que los 5entregue. Tiene la responsabilidad de cumplir estrictamente con los fines del fideicomiso, que establecié el fideicomitente al establecer el contrato. El fideicomiso es un contrato que se firma con la Institucién de Banca Maltiple.* Por la naturaleza contractual del fideicomiso, hay que tomar en cuenta que no cuenta con personalidad juridica propia. Las ventajas principales de utilizar la forma del fideicomiso para formar una OSC son las minimas restricciones sobre sus actividades por agencias del gobierno en comparacién con las otras opciones, y la posibilidad de conseguir estatus de donataria autorizada, siempre y cuando sus fines y beneficiarios se encuentren contemplados en los supuestos de la legislacién fiscal. Aunque el fideicomiso puede ser un instrumento ti! para el manejo patrimonial de un proyecto o para patrocinar varias causas, hay costos tanto financieros como no financieros en escoger esta opcién. Primero, 10s honorarios fiduciarios por administracién y manejo del fideicomiso suelen ser altos y poco proporcionales al nimero de operaciones que realice el fideicomiso, lo que puede encarecer los gastos administrativos. Otra consideracién importante, relacionada con Ia falta de personalidad juridica, es que un fideicomiso no puede interactuar en el sector civil y sus partes, como 1o haria si escogiera otra opcién juridica como la AC o la JAP, 4, Sociedad Civil La sociedad civil (SC) como persona juridica es un contrato de sociedad para actividades principalmente econémicas pero cuya finalidad no es el lucro. Para su constitucién basta la voluntad de los socios para combinar recursos econémicos y esfuerzos para realizar un fin comtin, Es indispensable que el contrato de la sociedad se realice por escrito; su formalizacién ante un notario piblico se requiere solo cuando los bienes que se portan sean de los bienes cuyas transacciones requieren la fe publica, por ejemplo, los bienes inmuebles (edificios, casas, etc.) La responsabilidad civil se distribuye entre los socios de acuerdo a su participacién, excepto aquellos socios administradores que se ven obligados por responsabilidad ilimitada subsidiaria y solidaria, Esto es, los socios que no participan en la administracién solo responden hasta por el monto de sus aportaciones; los administradores, sin embargo responden por la afectacién, independientemente de su proporeién, es decir aun con aquel patrimonio que no esté afectado por la sociedad. Aun ‘cuando hay socios administradores, todos los socios pueden conocer del estado de los negocios y fiscalizar, Hay algunas ventajas para una OSC que se constituya como una SC: + La forma de tomar decisiones es completamente intema, es decir por decisién de los socios. ‘© Permite la realizacién de actividades econémicas sin previa autorizacién de “rganos externos.+ Pueden integrarse en los mecanismos de participacién ciudadana, aunque podrian encontrar resistencia por parte de las autoridades.. * Pueden atraer a socios cuya (nica aportacién sea su trabajo y talento * Al liguidarse la sociedad, los socios revierten proporcionalmente sus aportaciones. * Puede ser un factor de atraccién de financiamiento con involucramiento (al convertir en socio a quien dese contribuir con la causa). Hay dos principales desventajas en formar una OSC como una SC, las cuales ha ‘ocasionado su poca utilizacién: * Ia errénea percepcién cultural — de parte de autoridades fiscales y también donantes — de que al realizar actividades econémicas se obtiene necesariamente fin de lucro; y * aun no existiendo impedimento legal para su inscripcién en el Registro de OSC y participacién como donataria autorizada, existe renuencia de las autoridades para ‘concederles acceso. En la prdctica, una SC que quisiera gozar de las vertajas fiscales y de participacién en programas piiblicos puede esperar niveles muy altos de escrutinio y resistencia por parte del gobierno. Otra opeién viable es Ia constitucién de un fideicomiso que las instituyera como beneficiarias, lo cual sin duda les permitiria beneficiarse de las opciones de ser donataria autorizada sin modificar sus sistemas de administraci6n (les permite conservar su autonomia), Es decir, ya que el fideicomiso es una opcidn para acceder a los beneficios fiscales y de reconocimiento no lucrativo, se puede constituir un fideicomiso cuyo beneficiario sea una SC, que tiene personalidad juridica propia pero a la cual la cultura prevalente no le reconoce que puede no ser lucrativa, B, Opciones de Estatus Adicional 1, Inscripeién en el Registro de OSC A partir de la aprobacién en 2004 de la Ley Federal de Fomento a las Actividades Realizadas por las Organizaciones de la Sociedad Civil (la Ley de Fomento), las OSC han tenido la opcidn de inscribirse en el Registro Federal de Organizaciones, y recibir un mimero de identidad: la clave tiniea de inscripcién, 0 “CLUNI.” Las AC, SC, y IAP son elegibles a aplicar para inscribirse en el Registro y conseguir la CLUNI si realizan actividades de fomento de la sociedad civil listadas en la ley. Varias son particularmente relevantes a OSC que trabajan en pro de la democracia: © actividades civicas, enfocadas a promover la participacién ciudadana en asuntos de interés piblico; asistencia juridiea gratuita; apoyo en ia defensa y promocién de los derechos humanos; y © participacién en acciones de proteccién civil. 7Una OSC solo se puede aplicar para inscribirse en el Registro y recibir la CLUNI después de conseguir la constitucién legal, y, como esta explicado en la segunda seccién de este documento, el proceso demora tiempo adicional. Estar inserito en el Registro otorga beneficios y también implica limitaciones y desventajas de diferentes clases. El beneficio principal de la inscripcién es la clegibilidad de recibir “apoyos y estimulos” pablicos, realizado principalmente a través del Programa de Coinversién Social, que ofrece financiamiento de hasta dos millones de pesos por proyecto, Para implementar este Programa, INDESOL anuncia convocatorias a las OSC para proyectos en temas especificos, como promocién y proteccién de los derechos humanos, como generales, para el fortalecimiento institucional de las OSC. Otros beneficios ineluyen los siguientes: ‘© capacidad de integrarse a los érganos de participacién y consulta instaurados por la Administracién Pablica Federal; elegibilidad de participar en contralorias sociales que vigilan gastos piblicos; elegibilidad de participar en la planeacién, ejecucién y seguimiento de las politicas, programas, proyectos y procesos que realicen las dependencias y entidades del gobierno; y + asesorfa, capacitacién y colaboracién por parte de dependencias y entidades del gobierno.” Inscribirse en el Registro también implica ciertas obligeciones para una OSC, particularmente relacionadas con obligaciones de auditorfas ¢ informes, que llevan costos en recursos financieros © humanos, autonomia y confidencialidad de accién. Algunas de estas obligaciones, que se podrian considerar como limitantes, son las siguientes: © proporcionar la informacién que les sea requerida por las autoridades competentes sobre los fines, estatutos, programas, actividades, beneficiarios, fuentes de financiamiento nacionales 0 extranjeras, patrimonio, operaci6n administrativa y financiera, y uso de los apoyos y estimulos publicos que reciban; * reportar anualmente sobre las actividades realizadas y el cumplimiento de sus propésitos, asi como el balance de su situacién financiera, contable y patrimonial ~ reflejando especialmente, pero no tnicamente, el uso y resultados de fondos piblicos; * mantener notificado al Registro de cualquier modificacién a la acta constitutiva, cambios en sus érganos de gobierno, direccién y representacion legal; + reportar las redes de las que forme parte y cuando deje de pertenecer a las mismas; * no realizar actividades de prosclitismo partidista, politico-electoral 0 religiosos; y * en caso de su disolucién, la OSC tendré que transmitir los bienes que haya adquirido con fondos piiblicos a una o més OSC de su eleccién que realicen actividades objeto de fomento y que estén inscritas en el Registro 82, Donataria Autorizada Una OSC con actividades en pro de la democracia tiene la opeién de solicitar del Servicio de Administracién Tributaria (SAT) el estatus de donataria autorizada, con tal que sus actividades conformen con los requisitos enumerados en la Ley del Impuesto Sobre la Renta.'° El estatus de donataria autorizada lleva varias ventajas, en su mayoria pero no exclusivamente beneficios tributarios para la OSC y sus donantes, como algunas limitaciones. Los trémites para conseguir este estatus, como esta explicado en la segunda seccidn de este documento, suelen ser los més largos, complicados, y a veces frustrantes para las OSC. Esto ha sido la experiencia de varias OSC dedicadas a actividades en pro de los derechos humanos, dado que esta fie la iltima categoria de objeto social incorporada en la lista de actividades elegibles para el estatus de donataria autorizada, Entre las ventajas principales de ser donataria autorizada son las siguientes: * como cualquier OSC que es persona moral con fines no lucrativos, no es contribuyente del impuesto sobre Ia renta, pero una donataria autorizada también goza de no pagar el impuesto sobre la renta cuando venda o engjene bienes distintos de su activo o preste servicios a personas diversas de sus miembros; toda aceién de sustentabilidad patrimonial (como, por ejemplo, la realizaci6n de una rifa de recaudacién de fondos) esta exenta de impuestos; ‘no paga impuestos por intereses u obtencién de premios;, no paga impuestos al comercio exterior por la entrada al pafs de mercancias que sean donadas para ser destinadas a fines de enseftanza, de investigacién, 0 de servicio social, entre otros, y que pasen a formar parte de su pattimonio, siempre que el donante sea residente en el extranjero; © inclusién como donataria autorizada en el Anexo 14 de la Resolucién Miscelénea Fiscal, que se publica en el Diario Oficial de la Federacién y en la pagina de Internet del SAT, es publicidad nacional para la OSC, lo cual le ayudard a percibir més donativos ya que da certeza juridica a sus potenciales donantes; y * puede recibir donativos sin limite, ya sea en eféctive o en especie, de residentes en el pais 0 en el extranjero, debiendo expedir los comprobantes respectivos. Bl estatus de donataria autorizada es muy atractivo para los donantes de una OSC: * _podran deducir el 100 por ciento de los donativos en efectivo de sus ingresos acumulables, para efectos de determinar el impusesto sobre la renta; y © enel caso de donativos en especie, porn deducir el importe que corresponda de conformidad con las disposiciones fiscales. Para una OSC, hay algunas obligaciones y limitaciones que se podrian considerar como desventajas en conscguir el estatus de donstaria autorizada. Aumenta mucho las 9responsabilidades administrativas de documentacién y reportaje ~ al SAT y al piblico en general —incluyendo las obligaciones de: * presentar ante el SAT informes financieros de donativos recibidos y otorgados, asi como los impuestos retenidos y pagados; © expedir comprobantes con todos los requisitos fiscales (facturas) cuando vendan o enajenen bienes, presten servicios o renten bienes y conservar una copia de los mismos a disposicién de las autoridades fiscales; © expedir recibos por los donativos que reciban — en efectivo o en especie — que contengan los requisitos correspondientes establecids en las normas fiscales; © informar al SAT de cualquier modificacién sustancial a los estatulos de la Asociacién o el cambio de domicilio fiscal; y * no dedicar més que el cinco por ciento de los donativos recibidos en gastos de administracié Ademds de estas obligaciones, hay limitaciones que podrien ser significativas para las donatarias autorizadas interesadas en promover reformas pro-lemocriticas: no pueden intervenir en campaiias politicas 0 involucrarse en actividades de propaganda 0 destinadas a influir en Ia legislacién. Como excepeiones a estas ptohibiciones, Ia Ley permita anélisis 0 investigaciones que no tengan carécter proselitista o la asistencia técnica a un drgano gubernamental gue lo hubiere solicitado por escrito. Otra limitacién importante es que al liquidarse, una donataria autorizada debe destinar la totalidad de su patrimonio a otras donatarias autorizadas. Il: Procedimientos Existe ya un buen guia para OSC que quieren registrarse como AC: Construyendo tu Organizacién en 16 Pasos: Manual de Constitucién Legal de Asociaciones Civiles, (Construyendo tu Organizacién) publicada por Altemativas y Capacidades, A.C.!? Construyendo tu Organizacién contiene instrucciones detalladas para cada paso, incluyendo ejemplares de formularios y direcciones de las oficinas oficiales para la entrega de aplicaciones. Igual que hizo Altemativas y Capacidades en su publicacién, esta segunda seceién sobre procedimientos enfoca en los pasos para las AC, siendo la forma més comin para las OSC en general, y en particular para las OSC con actividades relacionadas con la promocién de la democracia, Empieza con algunas consideraciones sobre las decisiones infemas de una AC en preparar su acta constitutiva, 0 estatutos, y sigue con un repaso de los trémites necesarios con distintas agencias del gobierno para poder registrarse y aprovechar de las opciones mencionadas en {a seccién anterior. Hace referencia a puntos claves de Construyendo tu Organizacién y provee informacién y anilisis suplementarios. Es recomendable considerar todos los pasos y recomendaciones cubiertos en Construyendo tu Organizacion. 10A. Decisiones Internas Claves para Preparar Ins Actas Constitutivas y Reglamentos de la OSC Definir el objeto social, de una forma precisa. (Véase Paso 3 de Construyendo tu Organizacién.) Esta definicién debe contener todos los fines a los que se quiere dedicar la OSC, anticipéndose a futuras actividades y proporcionando diversas opciones, siempre siendo compatibles con las disposiciones legales. Para resguardar las opciones de conseguir la CLUNI y el estatus de donataria autorizada, el objeto social debe caer dentro de las eategorias de actividades cubiertas por la Ley de Fomento y la Ley del Impuesto Sobre la Renta, identificadas arriba. Se recomienda utilizar los mismos téminos contenidos cn las leyes. No debe haber ningiin objeto social que contradiga los fines no lucrativos de la OSC,"* Definir las formas de gobierno interno de su OSC, sus érganos, y sus responsabilidades, teniendo en cuenta que estas decisiones pueden aumentar Jos controles intemios sobre actividades y gastos, y asi reducir la vulnerabilidad individual de los directores, empleados y miembros de Ia organizacién. (Véase Paso 5 de Construyendo tu Organizacién.) EI Codigo Civil del D.F. estipula que la Asamblea General de Asociados es el 6rgano superior del gobierno de una OSC. Es quien tiene facultades de reformar estatutos, nombrar a los directores y representantes legales de la OSC, decidir sobre el destino de! patrimonio y sobre Ia liquidacién de la organizacién. Puede nombrarse un Consejo Ditectivo o un Director General Unico que tome las decisiones de manejo de la Asociacién. La Asamblea General también puede nombrar un Consejo de Vigilancia o un Contralor, que vigilara sobre el destino del patrimonio y el cumplimiento de los fines de la organizacién y determinara la frecuencia de auditorias Estos controles institucionales son claves, porque el Director General 0 el Consejo Directivo es el responsable legal ante las eventuales responsabilidades de la OSC. La responsabilidad es individual. Establecer las identidades, responsabilidades y limites de los asociados. (Véase Pasos 4, 14, y 15 de Construyendo tu Organizacién.) Estas decisiones son claves, dado que de los asociados o miembros, solo serdn responsables los que realicen actos correspondientes a sus facultades. Las OSC, como entes morales, actiian siempre en nombre y representacién por alguno de los apoderados y con relacién a sus respectivas facultades. La legislacion fiscal prevé que las personas morales cuenten con un administrador ‘mico o un consejo de administracién, quienes serén los responsables ante la autoridad hacendaria. F] SAT ha establecido un mecanismo de control, al obligar a las personas morales a inscribir en el uRegistro Federal de Contribuyentes a una persona responsable ante la autoridad hacendaria, Esta persona deberd ser localizable, a través de su propia identificacién fiscal, lo que implica una localizacién de domicilio, corteos electrénicos y teléfonos. En principio es est persona la que deberd dar cuenta a cualquier cuestionamiento acerea de Ia OSC. (En la préctica del sector civil, se suele contratar al contador de la organizacién, para que sea él, el que funja como este representante y sea alguien con conocimiento de la causa de la organizacién el que se entere de las notificaciones hechas por el SAT). Los miembros asociados de las organizaciones no serdn responsables de las actuaciones de la institucién, salvo que cuenten con poderes especificos y que se demuestre que hayan actuado en el acto en particular reclamado. Por lo que seré el érgano de administracién el responsable final de cualquier responsabilidad civil, administrativa o penal imputable a la organizacién, En las AC, los miembros responden patrimonialmente solamente hasta el monto de sus aportaciones. Se recomienda tener un control corporativo sobre los poderes que otorgue la organizacién, para concentrar las responsabilidades en las personas que efectivamente estén evando a cabo la direocién y administracién de la institucién. Para minimizar la vulnerabilidad individual, una OSC puede considerar medidas corporativas de contro! patrimonial, estableciendo firmas ‘mancomunadas en los titulos de erédito y chequeras bancarias. B. _Tramites con Agencias del Gobierno Hay varios puntos de contacto entre una OSC" y agencias del gobierno para registrarse, insoribirse en el Registro y conseguir estatus de donataria autorizada, Véase Grafico de Tramites con Agencias del Gobierno en la pagina siguiente, Registrar el nombre de la OSC ante Ia Secretaria de Relaciones Exteriores (SRE), proporcionando también informacién sobre cualquier asociado extranjero existente o anticipado.'® (Véase Paso 2 de Construyendo tu Organizacién.) El grado de discrecién de parte de oficiales de la Secretaria de Relaciones Exteriores para este trdmite es muy bajo — la organizacién presenta tres opciones en orden de preferencia para su nombre, y la SRE inicamente puede rechazar el nombre preferido si hay otra organizacién registrada con la misma, Inseribir el acta constitutiva en el Registro Pablico de la Propiedad, después de haber sido protocolizado por un notario piblico. (Véase Pasos 8 y 9 de Construyendo tu Organizacién.) Por lo general, la notaria piblica se encarga de este trimite, El grado de discrecién de parte de oficiales del Registro Publico para este tramite es muy bajo — tinicamente puede rechazar la 12SSRIS a eouaasy open er] ues enon apo os uae TEETER OSTA] [avs oF apa = STONER] apa MERE TE REY ROG CTT bron ov eonpasce eave je epuste untae ‘esendios ed sep 06 2093 43 RTT Sa pa Ceecipaears| RPT oT RTA sou 552 0 sestun sopeienezs |:ospera ap oseag sana] voansousivouoop 7215's} a a a] Tan RATER oR aaa] pp sewn see opensape ee) exsuea ee | ype ouenood loos op oun unl Sara ee aeRO a S| 1s) aren parE aaEA sp rendrp ip oF a9 oni29 0) RR RTP RTS 3 BIO Fi wares) FapeTaa| RES Ty AT oT et sod ong Aurea |e o's a Ay rap corns onstay odsomd gos outa ‘ed sod t's ‘vos vg eum s0120H “exanue un opium ues ‘8 [942 sounou 5m 304 sna or eos srov0u soem e389] sos 1 9p enon [Be 200 9 ow 2 105800 ep eubndo un oa uN aR) ooEeapea| a BT] sobaaa STE S| | se aayneu wed sp og a9 tom ‘st cone| ous sod cr SS FESTA RR Ta Tauaay os aRURH| oo ‘urago9 pp sepuaby > soe,inscripeién por error u omisién en los documentos, razén por la cual es recomendable que el registro lo tramite la notaria, Inscribir la OSC en el Registro Federal de Contribuyentes con el SAT. (Véase Paso 10 de Construyendo tu Organizacién.) El propésito de este paso es describir las actividades de la OSC para poder identificarla como ente sin fines de lucro, Hay varias maneras de realizar este trémite, y algunos pasos se puede realizar por intemet o teléfono, aunque la entrega de los documentos tienen que hacerse personalmente en las oficinas del SAT. La manera més facil es protocolizar el acta constitutiva con un notario o fedatario publico que este incorporado en el Sistema de Inscripcién al Registro Federal de Contribuyentes. Utilizando un notario o fedatario piblico participante en este Sistema podria reducir significativamente la discrecién del SAT en este trdmite. Inscribir la OSC en el Registro Federal de Organizaciones de la Sociedad Civil, mantenido por el Instituto Nacional de Desarrollo Social (INDESOL). (Véase Paso 13 de Construyendo tu Organizacién.) Para inscribitse, la OSC tendré que entregar una solicitud indicando sus ambitos de actividades, su acta constitutiva y otra documentacién identificada arriba, més iniformacién acerca de las redes de que se forma parte. El grado de discrecién de parte de oficiales del INDESOL para este trémite es mediano — Ia agencia puede rechazar la inseripcién si la organizacién no cumple con los requisitos de clegibilidad enumerados en la Ley de Fomento, 0 por error u omisién en los documentos." Conseguir estatus de donataria autorizada del SAT. (Véase Paso 12 de Construyendo tu Organizacién.) Para tramitar este estatus en la Administracién local del SAT que corresponde al domicilio de la OSC, la organizacién tiene que entregar una solicitud, documentacién de los pasos mencionados arriba, y una constancia, o carta de acreditacién, de una agencia designada del gobiemo que corresponde a la categoria de actividades que realiza la OSC."” En esta constancia, la agencia declara que la OSC realiza actividades consistentes con su objeto social, y describe las actividades y donde y por cudnto tiempo se las llevan a cabo. Para realizar el tramite de conseguir estatus de donataria autorizada, la OSC enfrenta un grado muy alto de discrecionalidad oficial, debido a varios factores. Primero, particularmente en el caso de un grupo que realice actividades de defensa de los derechos humanos, y en casos de grupos cuyas actividades podrian caer bajo varias categorias, falta claridad en cuanto la identidad de la agencia autorizada de emitir cartas de acreditacién. Segundo, faltan criterios uniformes entre las agencias designadas para preparar las cartas de acreditacién en cuanto ta documentacién requerida de la OSC 0 el contenido de la carta, y en algunas agencias, puede faltar voluntad de colaborar con las peticiones o conocimientos de que hacer. Finalmente, el SAT ejerce gran discrecién en su evaluacién de las cartas de acreditacién, a 14veces rechazando las cartas por venir de una autoridad equivocada, 0 por informacién incorrecta o incompleta, Bajo estas circunstancias, una OSC dedicada a promover la democracia tendrfa varias opciones y pocas garantfas al escoger la agencia con que peticionar su carta de acreditacién. Una opciGn seria presentarse como una OSC asistencial, en base a actividades para beneficiar personas, sectores, y regiones de bajos recursos como los siguientes: © Ia asistencia juridica, el apoyo y la promocién, para Ja tutela de los derechos de los menores; © a promocién de la participacién organizada de la poblacién en las aceiones que mejoren sus propias condiciones de subsistencia en beneficio de la comunidad; © apoyo en la defensa y promocién de los derechos humanos.'* Presenténdose asf, la OSC podria pedir la carta de acreditacién de la agencia designada para las cartas de OSC asistenciales: INDESOL, La gran ventaja de recumrir a INDESOL es que esta agencia tiene mayor experiencia en la preparacién de las cartas, y una buena orientacion y disposicién hacia las OSC. Segin la experiencia de nuestros contactos en el sector civil, se podria anticipar que INDESOL prepararia una carta correcta y sin demoras irrazonables para una OSC que demuestre que sus actividades corresponden a las mencionadas aqui. La desventaja de pedir la carta de acreditacién de INDESOL es que oficiales del SAT podrian rechazar fa carta, argumentando que la OSC no realiza actividades suficientemente asistenciales. Por eso, es sumamente importante presentar el argumento mas fuerte posible que los hechos permita que la OSC si realiza las actividades asistenciales mencionadas. La otra alternativa serfa presentarse como una OSC de derechos humanos, y pedir la carta de acreditacién a una autoridad que corresponde: la Comisién Nacional de Derechos Humanos o la Comisién Estatal de Derechos Humanos. En este rubro cabe hacer notar que las comisiones por lo reciente de Ia aceptacién por las autoridades fiscales de la categorfa de derechos humanos cuentan con muy poca experiencia en la expedicién de estas cartas, Se recomienda a las organizaciones valorar a que autoridad van a solicitar Ia expedicién de la carta, considerando la relacién de trabajo que con ellas hubieran sostenido. Conseguir autorizacion para recibir donaciones deducibles provenientes de los Estados Unidos. Después de conseguir el estatus de donataria autorizada, queda un trémite més si una OSC 0 fideicomiso quiere que sus donantes norteamericanos reciban deducciones de impuestos. Se solicita esta autorizacién a la Administracién General Juridica o la Administracién Local de Asistencia al Contribuyente que corresponda al domicilio fiscal de 1a organizacién. Para ser legible para esta autorizacién, una OSC tiene que 15cumplir con requisitos adicionales que tienen cl objetivo de asegurar que la OSC no solo goce de donaciones extranjeros, sino que también reciba un porcentaje de sus fondos de fuentes nacionales, Este porcentaje varia entre el 10 y el 33.3 por ciento, de acuerdo a opciones y formularios complejos estipulados en la Resolucién Miscelénea Fiscal, Una organizacién civil 0 fideicomiso dedicado a promover la democracia puede obtener esta segunda autorizacién si es una donataria autorizada con objetivo social asistencial o educativo, Conelusiones Este documento demuestra que el entorno legal para las OSC en Méxi es complejo — las opciones para un grupo pro-democracia incipiente que quiere constituirse legalmente son muchas, y las consecuencias de la eleccién pueden tener gran incidencia en las futuras actividades y el émbito de influencia de la organizacién, Es un reto importante para Ia sociedad civil y el gobierno colaborar para simplificar y armonizar las loyes mencionadas en este documento. ICNL esta anuente para contribuir con su experticia a este esfuerzo. Enlaces Importantes Alternativas y Capacidades: www.altemativasociales.org. Comisién de Derechos Humanos del D.F.: www.cdhdf.org.mx Comisién Nacional de Derechos Humanos: www.endh.org.mmx Construyendo tu Organizacién en 16 Pasos: Manual de Constitucién Legal de Asociaciones Civiles: hitp://www.altemativasociales.org/esp/investigamos.php Direccién General de Igualdad y Diversidad Social: www.equidad df.gob.mx Instituto Nacional de Desarrollo Social: www.indesol.gob.mx Registro Puiblico de la Propiedad y de Comercio de! D.F.; www.df.gob.mx Secretarfa de Desarrollo Social: www.sedesol.gob.nx Secretaria de Relaciones Exteriores: www.sre.gob.mx Servicio de Administracién Tributaria: www.sat.gob.mx 16' Bste documento fue preparado por el Intemational Center for Not-for-Profit Law (ICNL). ICNL es una ‘organizacicn sin fines de lucro que facilita y apoya el desarrollo de la sociedad civil y la libertad de asociacién. Para mayor informacién, comtiniquese con Jocelyn Nieva (jnieva(@ical.org) o Miguel Gonzalez Marcos (mgonzalez@icnl.org). * Monica Tapia Alvarez y Gisela Robles Aguilar, Retos Institucionales del Marco Legal y Financiamlento a las Organizaciones de ta Sociedad Civil, Alternativas y Capacidades, A.C. (2006), p. 43, La JAP es érgano administrativo desconcentrado de la Administracién Pablica del Dis gutonomia técnica y operativa, subordinado al Jefe de Gobierno del Distrito Federal “Las funciones de supervisién de Ia JAP estén encaminadas de origen solamente a garantizar un buen manejo y administracin de los bienes patrimonials. La intervenci6n de la JAP en los asuntosinternos y ‘de actividades deberia ser nula, respetando la autonomia de decision de los IAP en tanto que no afecte ef patrimonio, Esta caracterfstca sin embargo, es susceptible de modificarse en la précticasegin se conforme 1a JAP. En el D.P. se ha adoptado una funcién cada vez mAs cercena con ls intencin original, cosa que no le decirse de las JAP en todos los Estados. Incluidos son fos impuestos por adquisicién de inmuebles; impuesto predial; impuesto por organizacin, «explotacion o patrocinio de espectéculos pablicos; impuestos por loterlas, rifts y sorteos;impuesto sobre ‘néminas; suministro de agua; impuesto por autorizacién de uso de redes de agua y pago de os estudios previos;lieeneias de construccién y pago del registro de manifestacion; y licencias de construccion special. “Las maltiples directries financieras y contables fiscalizadas por un érgano externa (Ia JAP), pueden resultar en una carga para la asociacién, promueven un mejor y més transparente uso de los fondos. ‘Asi que la existencia de dichos controle puede verse como una veniaja para las organizaciones muy incipientes que requieran adqulrir experiencia, pues la JAP habré de proporcionar capacitacién. "EI patrimonio de las TAP tiene la tendencia a quedarse en laentidad federativa en que se origina ya no transferirse a instituciones de otras entidades federativas, En México solo pueden ser fiduciarios Insttuciones Financieras de Banca Miiltipl. ° Es importante sefalar que la Ley de Fomento tiene ambigliedad en los Articulos 6 y 13 que indican, respectivamente, los derechos de las OSC y los deberes de las dependencias y entidades del gobierno para fomentar su desarrollo. Se podria entender que los Articulos conceden estos derechos y benetcos @ toda OSC, sin importarsi estén inscritos en el Registro. Sin embargo, entendemos que en la prctica estos beneficias estan gozados inicemente por OSC con la CLUNI "Los requistos de Ia Ley del Impuesto Sobre la Renta no son equivalentes a los requisitos de la Ley de Fomento, mencfonados ariba, pero una OSC dedieada a actividades en pro de In democracia entrarla «dentro de los objetos sociales permitidos, como una insttucién de asistencia que tenga como benef personas ,sectores y regiones de escasos recursos; dedicada ala asistencia jurdica, el apoyo yy la ‘promocién, para la tutela de los derechos de los menores; la promocione de It paticipacién organizada de Ja poblacign en acciones que mejoren sus propias condiciones de subsistencia en beneficio de la ‘comunidad; y apoyo en la defensa y promocién de los derechos humanos. Véase especialmente los Art. 95 4,97 de la Ley del impuesto Sobre la Renta " Regulaciones definen los gastos considerados administrativos,siendo principalmente los relacionados ‘con remuneraciones al personal, rrendamiento de bienes, telefono, electrcidad, impuestos, etc, pero no Jos gastos destinados directamente para cumplir con ios fines propios del objeto social de una OSC. * Se puede obtener copia de esta gufa en httpiw ivasocials.org/espVinvestigamos phy ® Unabogado de mucha experiencia representando a OSC recomiendsa evitar mencionar en la redaccién del objeto social que la organizaciOn realizara actividades econdmicas o ce sustentabilidad, porque la SAT podria mal interpreta esa inteneidn y entender que la OSC tenga un fin Iucrativo, " Esta diseusién se enfoca prineipalmente en los trémites necesarios para una AC. Aigunos de los trmites de las otras formas de organizacién estan reflejadas en las discusiones correspondientes en Ie primera sevci6n de este documento. * La organizacion debe incluir una cléusula en su acta constitutiva reconociendo que cualquier asociado extranjoro serétratado como mexicano. "© Si una OSC decida inscribirse en el Registro Federal de OSC, también tendra la opcidn de inscrbirse en el Registro de Organizaciones Civiles del Distrito Federal, consiguiendo de esta manera la elegibilidad de Federal, con ”recibir beneficios del gobierno local. La solicitud para incribirse en el registro se puedo obtener en: Para el caso particular de las IAP, la opcién es sencilla: pueden soliitar la carta a INDESOL, a la Junta de Asistencia Privada, al Sistema Nacional para Desarrollo Integral de la Familia (DIF Federal) 0 al Sistoma Estatal. "Estas son actividades consideradas como asistenciales on la Ley del Impuesto Sobre la Renta 18