Dimensin recndita del derecho y la

democracia.

Emanuel A. Ortiz

No empezar a dejar de pensar

que a las masas pensando
no las vencern jams...jams.
Patricio Rogelio Santos Fontanet.
A lo largo de mi trabajo intentar aproximarme a los conceptos de
derecho y de democracia desde un elemento que est presente en
ambas locuciones y que configura a ambos trminos: el secreto.
Trabajar con los autores Alicia Ruiz, Giorgio Agamben, Claude
Lefort y Hannah Arendt entro otros, para relacionarlos desde esta
dimensin de lo oculto, lo secreto o lo disimulado, que configura al
derecho y a la democracia y que sirve para su aceptacin,
funcionamiento y legitimacin.
Para describir a ambos trminos desde esta dimensin primero
reunir algunas caractersticas para elaborar, aunque sea de manera
aproximativa, una definicin del derecho y de la democracia desde
un enfoque crtico que ser mi punto de perspectiva a lo largo de mi
obra. Posteriormente destacar las caractersticas ocultas de cada
trmino para poder introducirme luego en el la relacin indisoluble
que el derecho y la democracia poseen desde esta dimensin.
Intentar demostrar que la opacidad del derecho es necesaria para
que este pueda formar parte del aparato de poder y en especial el
aparato democrtico occidental. Tambin intentar distinguir que a
su vez, el aparato democrtico conserva ese elemento que es el
3

ocultamiento, para legitimar dentro de su sistema al derecho que le

dio origen. Lo que es llamado por Lefort como sistema circular de
legitimidad.
En suma, intentar arrimar una respuesta a la pregunta: Ser que
es necesario un derecho parcialmente secreto, que esconda parte de
su proceso de formacin y parte de su producto final para de esta
forma, dar lugar al origen de la democracia, que tambin oculta
procesos y verdades que la constituyen y por lo tanto evitan que se
vuelvan inoperantes? o dicho de otra forma, Es posible que el
derecho y la democracia existan tal cual los conocemos si
prescindieran de esa cuota de ocultamiento?
A lo largo de la presente obra intentar abordar estas interrogantes
con la finalidad de pensar y repensar al derecho y a la democracia
desde su dimensin que no se percibe, una dimensin secreta,
recndita.
Concepto crtico del derecho.
Para poder arribar al concepto del derecho me apartar de la visin
tradicional y reduccionista que intenta explicar al derecho como la
pura norma y me colocar (como anticip precedentemente), en una
posicin que intentar, sea crtica (que surge del trmino alemn
kritik, que se dirige a poder mostrar los lmites, poner a prueba las
concepciones tradicionales, mostrar las insuficiencias en los
presupuestos propios de las teoras tradicionales) a lo largo de todo
este trabajo.
Situndome en esa lnea de pensamiento, puedo caracterizar al
derecho como una prctica discursiva, que es social y especfica, que
expresa los niveles de acuerdo y de conflicto propios de una
formacin histrico-social determinada. (Alicia E. C. Ruiz, 2001)
El derecho es una prctica, trmino que surge de la palabra praxis
(accin) ,es adems discursiva porque dota de sentidos a las
conductas de los hombres convirtindolos de esta forma en sujetos y

social porque se presupone que el sujeto es y existe en sociedad , por

lo que se abandona totalmente la idea de un ser pre-social o anterior.
A su vez esta corriente propone que el derecho es una prctica
especfica y esto se debe a que el discurso jurdico produce sentidos
propios y diferentes a los otros discursos.
Por ltimo a travs del derecho se expresan niveles de acuerdo que
se relacionan con el estado final de coherencia que produce acuerdo
(y por lo tanto comprensin) y tambin de conflicto logrando
apartarse de la teora del contrato social (donde el conflicto parece
desaparecer por medio de ese acuerdo) en una determinada faccin
histrico-social lo que se traduce como una crtica directa a las
teoras positivistas y naturalistas que abrevian al derecho como una
cosa sobre natural o algo ahistrico que permanece impvido a lo
largo de la historia.

Concepto crtico de democracia.

En primer lugar me gustara referirme al trmino de democracia, el
cual proviene del antiguo griego y fue acuado en Atenas en el siglo
V a. C. a partir de los vocablos demos, que puede traducirse como
pueblo y kratos, que puede traducirse como poder o gobierno.
Ahora bien la democracia puede definirse como una forma de
organizacin poltica y tambin como una forma de legitimacin de
poder.
En el primer caso, como forma de gobierno, la democracia es un
rgimen donde los individuos son libres e iguales y donde la idea de
un nico fin sustantivo comn y que deje lugar a la libertad
individual y por medio de la aceptacin del lenguaje especfico del
trato civil y la identificacin con esas reglas, crea una identidad
poltica comn entre las personas diferentes y con objetivos
individuales y compromisos diferentes. (Chantal Mouffe, 2012).
Adems dentro de dicho rgimen ser ciudadano no es una condicin

solo legal, sino que supone tambin una participacin y posicin

activa del individuo frente a la actividad poltica, la cual debe
reconocer el pluralismo y la libertad individual. La democracia es
tensin entre libertad e igualdad.
Asimismo, el concepto de democracia no se agota forma de gobierno,
sino que en segundo lugar, se refiere a una forma de legitimacin de
esa modalidad de ejercicio de poder, dicho en palabras de Arendt: la
democracia entraa el reino de las mayoras, la imposicin de los
representantes de las mayoras. Legitimidad originada en la
voluntad mayoritaria.

En suma el concepto se refiere de forma ambigua a la forma de

constitucin del poder poltico y a la tcnica de gobierno, a la
conceptualidad del derecho pblico y la de la prctica
administrativa. (Giorgio Agamben, 2009)
De esta forma al referirnos al trmino de democracia, hablamos de
un entrelazamiento de dos conceptualidades jurdico-poltica por un
lado y econmico-gestora por otro.

Concepto arcano del derecho.

Ahora s, habiendo caracterizado al derecho como un discurso social,
es posible ahora dedicarme a estudiar la fraccin del discurso
jurdico que no se ve, que no puede percibirse, en otras palabras:
intentar destapar al derecho.
El discurso jurdico establece como necesidad lgica para su
funcionamiento que parte de si, deba ocultarse y desarrollarse a
obscuras para que no sea percibida por los individuos.
En el discurso jurdico, no hay homogeneidad ni uniformidad
semntica. Su modo de constitucin es un proceso no continuo.
(Enrique E. Mar, 1993).
El discurso del derecho no es un producto uniforme sino que est
conformado por otros discursos que diferentes por su origen y
funcin, se encuentran en un estado de lucha y de tensin, con altos
y bajos , con perodos activos y de receso, pero en constante pugna
por generar el producto final, con la finalidad de hacerse de es
universal que nosotros percibimos como un resultado individual y no
como un producto proveniente de muchos individuos ( peritos,
abogados, oficiales, doctrinarios, vctima, victimario, etc.) para
configurar la sentencia , o (partidos, opositores, pensadores,
diputados y senadores, legisladores) para lograr una ley en sentido
estricto.

Por otro lado existe un desajuste, una ruptura invisible que tambin
pretende mantenerse oculta fuera del alcance del conocimiento de
las personas, que existe entre ese proceso de produccin y el
resultado final: ley o sentencia. Esto se debe a que en el producto
final no es posible evidenciar la lucha, la tensin prexistente de todos
los discursos. De esta forma se ve al producto como mencion
anteriormente: uniforme, homogneo, pacfico, individual, logrando
de estar forma deja a la vista solo una porcin de su proceso, el
resultado y ocultando la mayor parte de l, es decir la participacin
de otros discursos, la batalla entre ellos y la cuota de poder que
encierra el discurso jurdico.

Concepto arcano de democracia.

Sin perjuicio de los aspectos definidos en el apartado
correspondiente al concepto de democracia, es importante dejar en
claro que hoy en da la palabra democracia sufre una verdadera
anfibologa jurdica cuando el trmino se refiere a una 1) forma de
gobierno.
Se trata de la ambigedad por la que el concepto se presenta como
constitucin y como gobierno a la vez, se manifiesta de manera
evidente en la historia del pensamiento poltico de occidente: en La
Poltica, por ejemplo, Aristteles establece que politeia y politeuma
significan lo mismo y que politeuma es el poder supremo del estado.
En este caso la traduccin actual es Constitucin y gobierno
significan lo mismo y que el gobierno es el poder supremo de Estado.
En este caso Aristteles intenta reducir la anfibologa que poseen
ambos vocablos por medio de otra locucin: Kyrion, que es el poder
supremo. No Obstante, en El Contrato Social, Rousseau distingue el
trmino gobierno (que lo identifica con economa pblica) de la
autoridad suprema (el poder supremo de Aristteles) que llama
Soberana. En este caso la diferencia reside en que el gobierno solo

es el poder ejecutivo mientras que la soberana posee el poder

legislativo (Giorgio Agamben, 2009).
En su texto el Agamben corrige el malentendido de concebir al
gobierno como simple poder ejecutivo ya que de esta manera
quedara sin respuesta el problema del gobierno y su articulacin
con el soberano. En este caso, el autor aclara que los efectos
devastadores de este malentendido, sufrido especialmente en los
sistemas polticos occidentales radican en el gobierno y no en la
soberana, pero establece que ambos conceptos se legitiman y se
dan mutuamente consistencia.
Es aqu donde surge un elemento que pertenece a la dimensin
oculta de la democracia. Es el kyrion, locucin que entraa la
finalidad de generar una articulacin entre democracia en su aspecto
forma de gobierno y la constitucin de ese gobierno, conciliacin
de los vocablos que no son ms que una ficcin, que a su vez
pretende disimular el hecho de que el lugar del poder en esta forma
de gobierno est vaco, que el poder se ha desincorporado y que
centro de la mquina del gobierno est vaco quedando en su cetro
solo una tensin de discursos sin sustento y sin sentido. Este es el
concepto de democracia que esconde una parte de s mismo para
existir, un centro vaco de racionalidad, de poder y una anfibologa
irreconciliable.
Otro inconveniente que presenta el trmino democracia es que se ha
convertido en un caso ejemplar de insignificancia (Jean-Luc Nancy,
2010).
Esto se videncia al referimos a la democracia como 2) forma de
legitimacin, porque con la democracia se pretende legitimar y
englobar todo: poder, poltica, tica, derecho, civilizacin, etc. Y a su
vez no significa nada.
Por tal motivo, democracia se usa para todo y que va desde lo que
se relacione a decisin, ampliacin de derechos, reconocimientos de
iguales condiciones, hasta un golpe de estado en nombre de la
democracia, o la invasin de un territorio extranjero en nombre de

los mismos valores democrticos. Es nota central de la democracia el

hecho de que a travs de los mecanismos que brinda el aparato
democrtico se logre legitimar de manera extrema y sin lmite lo
mismo que por medio de ella, se cuestiona. Es un aparto sin estatuto
definitivo, sin ltimos fundamentos.
Derecho y democracia: un vnculo ligado a una ineludible
necesidad de conservacion?
De esta forma tratar aproximarme a la pregunta inicial y analizar el
lazo que ata a ambos trminos desde esta dimensin que es tanto
ms intensa cuanto menos puede percibirse.
En primer lugar me gustara detenerme en el sntoma que
manifiesta la democracia occidental en la actualidad. Se trata de la
ocultacin de la diversidad y el pluralismo. Una de las causas, como
quiero establecer en este estudio, es el problema que engendra la
visin del derecho como un discurso individual, pacfico y
homogneo que conduce inevitablemente a situarnos en la ilusin de
actuar en el mundo como si furamos libres e iguales, y que por el
hecho de buscar "el mismo fin" (el bien comn), establecer que los
individuos piensan de la misma forma. Es por eso que el discurso
jurdico, por su propio mecanismo censor sostiene la ilusin del no
conflicto, lo encubre para mantener la creencia en el orden, en las
instituciones que sacraliza por ser justas y perfectas (Alicia Ruiz,
1991).
Por medio del discurso jurdico, se pretende construir una identidad
social, jurdica, la idea de identidad nacional. Esto, critica
fuertemente Arendt, refiere fuertemente a la idea imaginaria de que
juntos los sujetos nacionales actan en unidad, como una gran
individualidad, provocando de esta forma la censura de la diversidad
de opiniones.
El silencio, la censura, la exclusin, son propias del discurso jurdico,
que construye una red "racional" de ficciones, mitos y creencias, a
partir de la cual el orden oculta el pluralismo. De esta forma, en
segundo lugar, que midiante el empleo de racionalidades

isntrumentales, el derecho de esta posibilita que la democracia

desarrolle el mismo mecanismo que oculta diversidad y pluralismo
en el discurso jurdico, para de la misma forma lleve a cabo en la
sociedad, eliminando la pluralidad de voces.
La importancia de la pluralidad en el pensar, radica en la
oportunidad de que los interlocutores encuentren los puntos vitales
que representen la individualidad de cada uno y al mismo tiempo,
aquellos que mejoren sustenten la interrelacin entre los propios
interlocutores. Para lograr la pluralidad es necesario una
racionalidad dialgica por la cual se logre exposicin de las propias
convicciones y una actitud amplia y desinteresada por la bsqueda
del bien comn, para dar lugar a la aceptacin y tolerancia del otro.
Esa racionalidad dialgica, ser una de las reecetas que algunos
filsofos proponen para lograr resignificar el sentido de democracia
y que ms adelante intentar enumerar.
En tercer lugar, quiero hacer referencia al derecho como
herramienta que utilizan los partido polticos para lograr la
representacin de las individualides que poseen los sujetos, que
son muchos y est en manos de muy pocos.
Hablo de uno de los errores ms grandes que posee la democracia
hoy en da: se trata de la excasa participacin del ciudadano en la
poltica y en la direccin de la comunidad toda.
Por eso hablo de la crtica que realiza Arendt al sistema de partidos y
a la representacin, porque de esta forma el ciudadano no aparece
como individuo, sino como un actor colectivo que es representado
que es representado por unos pocos individuos que acta por l. Esto
podra llevarse a cabo de la misma manera si el derecho estableciera
ms transparencia en las propuestas, ideas, manejo de capitales y
puestos de trabajo dentro de los partidos, si mostrara los orgenes
del capital con el que un partido financia una campaa poltica, o
ms aun, una vez que el partido logr asumir el poder!
No ser que se necesita un discurso jurdico que oculte algunas
facetas del poder para llegar al gobierno y luego, cuando esa

parcialidad poltica ha conseguido asumirlo?

Por ltimo quiero establecer que el hecho de que actualmente el
concepto de democracia se equipara con la homogeneizacin de lo
social produce no solo el desconocimiento la diversidad y el
pluralismo social (de lo que ya he venido hablando) sino que tambin
engendra nuevos modos de dependencia. Esta segunda consecuencia
(creacin de una nueva autoridad invisible) mantiene una ntima
relacin con la idea de concebir a la democracia como un dogma,
que nos indica cmo debemos vivir. De esta forma se gesta una
nueva autoridad fundada que se ejerce tanto ms fuerte cuanto que
es invisible, es decir, cuanto ms independientes se sienten los
individuos y, en consecuencia, cuanto ms aislados, tanto ms se
afirma en ellos la dominacin de lo que Tocqueville llama el poder
social. l ve alzarse por encima de cada uno a la Sociedad, el Estado,
la Ley, la Opinin, otras tantas figuras de ese poder annimo. (Claude
Lefort, 2005).
A partir de esa ilusin ( conciderar al derecho como un dogma y por
lo tanto a la democracia de la misma manera) se constituye el sujeto
autnomo que discierne, que siempre puede elegir en libertad:
"libre" en sus relaciones interpersonales; "libre" integrante de
grupos cuya pertenencia escoge; "libre" como ciudadano; "libre"
para asociarse (siempre que sea con fines tiles, naturalmente);
"libre" para ejecutar todas las acciones que el derecho no prohbe (lo
que supone que est en condiciones de poder efectivamente realizar
todos esos actos). Como se ve lo ilusorio gesta lo ilusorio y lo hace
con efecto multiplicador: la sociedad (espejo de los hombres que la
forman) es una sociedad igualitaria(Alicia Ruiz, 1991) .
Como he mencionado anteriorimente, algunos autores filsofos
propusieron algunas frmulas o recetas para acabar con estas
problemticas que son causa de una relacion entre el derecho y la
democracia que como hemos visto tiene como finalidad impedir que
ambos se tornen inoperantes.

Algunas recetas en busca de la resignificancia de democracia.

Por mi parte reunir algunas de las frmulas propuestas por filsofos
tales como, Jean-Luc Nancy, Hannah Arendt y C. Lefort que
pretenden devalar el concepto democracia que hoy en da encierra
vacos, vaguedades y que por medio de ocultamientos y simulaciones
subsiste y legitima gobiernos, medidas , leyes, uso de poder, abusos
de poder, etc.
En otras palabras enunciar algunas recetas para significar el
trmino democracia:
En primer lugar, repensar la idea de lo comn a la luz de la
diversidad. Esto significa que la idea de comn no se refiere a la idea
de lo homogneo, de un todo unificado mediante aquellas cosas que
comparten unos individuos con otros, porque de esta forma
estaramos excluyendo lo que es distinto, estaramos pensando en un
nosotros que inevitablemente genera un ellos enemigos-.Admitir
la diversidad, el pluralismo, no consiste en aceptarlo y darle voz, eso
es solo el comienzo. Repensar la idea de lo comn va mucho ms
all, hablamos de aceptar la existencia del otro, y tolerarlo.
Democracia es el otro. Es el respeto a la singularidad y la alteridad
del otro, es decir, contemplar al otro como a m mismo, or al otro y
hablar con l, vivir con sus diferencias, tolerarlas y en base a esa
tolerancia construir un entorno en el yo y el otro puedan
convivir.
Como dice la filsofa alemana Hannah Arendt, la visin de que el
pueblo siempre confluye plenamente en el mismo punto de vista
provoca la muerte de la verdadera discusin, espacio pblico y
poltica participativa. De esta forma queda claro que la autora
rechaza los trminos de voluntad general y opinin pblica, porque
su visin republicana no afirma la idea de una identidad nacional.
Esto se debe a que afirmar que el pueblo puede manifestarse como

una individualidad provoca la censura de la diversidad de opiniones.

Por eso es que su crtica al sistema de partidos y a la representacin,
radica en que el ciudadano no aparece como individuo, sino como un
actor colectivo que representa una gran masa de gente y que acta
por ellos.
En segundo lugar es imperioso desplazar los modelos de
racionalidad instrumental por modelos que supongan racionalidades
dialgicas y comunicativas. Esto quiere decir aplicar una
racionalidad cognitiva para que el sujeto sea capaz de obtener
conocimiento acerca de un entorno contingente y hacer un uso
efectivo del conocimiento adaptndose al entorno por medio del
dilogo para poder hacerse de ese todo a travs de la
comunicacin y de esta forma poder aceptar al distinto. Dicha
comunicacin no se resume en el dispositivo decir-escuchar, por el
contrario, se trata de una comunicacin que supone mecanismos de
entendimiento, empata, que refiere participar en la realidad ajena,
para de esta forma poder lograr el dilogo y por lo tanto la tolerancia
del otro, que define a la democracia.
En suma, el sujeto debe admitir cambios a su manera de pensar y
estar dispuesto a adherirse a la verdad en dondequiera que sta se
encuentre.
La suma de dilogo, tolerancia y progreso, daran como resultado:
Democracia.
La tercer receta para resignificar la democracia, es emplear
mecanismos de participacin ciudadana. Esto significa que el poder
resida en el pueblo, por ende el pueblo no se debe limitar
nicamente a elegir a sus gobernantes al votar, sino que debera
estar garantizada la participacin activa en el debate de los asuntos
de orden pblico con formas de rplica abierta a todos y que esas
rplicas sean tomadas en cuenta. Para Arendt, la crtica del modelo
liberal clsico, es que el marco constitucional se limita a establecer
nicamente la proteccin del bien privado del ciudadano y le otorga
al gobierno todo el poder de decisin sobre lo pblico limitando la

participacin a la mero acto de emitir el sufragio. La libertad

poltica es la capacidad de discutir y debatir sobre los asuntos de
orden pblico y que la constitucin enmarque organismos para
asegurar que la participacin de los ciudadanos ser
importantemente considerada en las decisiones.
Por ltimo, al referirnos a democracia, hay que abandonar la idea
de relacionarla con un dogma. Esto apunta a que no sirve una
democracia que diga como vivir. Supone de esta forma, una
democracia racional, reflexiva y consiente de que no somos sujetos
dominados por el poder social. Si todo un pueblo acta pensando
sera indetenible.
Desechar la idea de democracia como sinnimo de dogma, se
traduce en repensar al hombre como sujeto libre, siempre que esa
libertad no se confunda con el concepto vulgar de libertad subjetiva
(Jacques Derrida, 1994).
De este modo debemos apartarnos de la idea de que la libertad es la
facultad que tiene el hombre de obrar de una manera o de otra
conforme a su razn. Alejarnos de esta idea subjetiva, presupone
incluir en el trmino libertad el aspecto poltico, civil, religioso, fsico
y por supuesto objetivo: Libertad objetiva se refiere al contenido de
la determinacin, a su racionalidad en definitiva. Sabemos que
alguien es libre cuando sus determinaciones son suyas, en el doble
sentido de que, subjetivamente, estn fundadas en su reflexin y en
las evaluaciones que esta proporciona y, objetivamente, en cuanto
que estn fundadas en unos fines y objetivos racionales (Mara del
Carmen Paredes).1

1 Universidad de Salamanca. Pgina web visitada

:http://www.cuentayrazon.org/revista/pdf/133/Num133_014.pdf