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Jerzy Wrblewski
[87] De acuerdo con el modelo sustantivo de decisin en la aplicacin judicial del derecho, los
tribunales aplican reglas sustantivas vlidas; y es esto, segn el modelo normativo, el
fundamento de la decisin final.
Para tomar esta decisin y justificarla, es necesario que la regla aplicada tenga un
significado adecuadamente determinado. Si en un caso concreto el tribunal tuviese dudas
respecto de dicho significado, deber eliminarlas por la va de determinar el significado de la
regla por medio de lo que aqu se denomina interpretacin operativa. En muchos casos, dicha
interpretacin es un elemento necesario de la aplicacin del derecho y que resulta altamente
relevante para el contenido de la decisin final1.
WRBLEWSKI, Jerzy (2010), The Judicial Application of Law (edited by Zenon Bakowski and Neil MacCormick),
Kluwer Academic Publishers, The Netherlands; Ch. VII. Operative Interpretation and Decisions of
Interpretation, pp. 87130. Traduccin de Juan Pablo Aristegui Spikin, para uso exclusivo de los estudiantes de
la asignatura de Razonamiento Jurdico, de la Facultad de Derecho de la Universidad Adolfo Ibez (2015).
Agradezco a Sofa Esposto Arcaya por su colaboracin. La numeracin original de las pginas se indica entre
parntesis cuadrados ([ ]), al inicio de cada una de ellas.
se interpreta una obra de arte, un texto, o cualquier instrumento elaborado por el hombre,
desde el hacha paleoltica hasta el computador contemporneo.
En segundo lugar, interpretacin en un sentido amplio es empleado en relacin a
[88] todo lenguaje hablado o escrito, o a todo texto lingstico. Cada texto, si ha de ser
comprendido, ha de ser interpretado; en otras palabras, para usar un texto en la comunicacin,
es necesario adscribirle algn significado a conjuntos de objetos fsicos, smbolos o signos.
Interpretacin en este sentido significa comprensin del lenguaje3.
En tercer lugar, interpretacin en un sentido estricto se refiere a la situacin en que
existen dudas respecto de la apropiada comprensin de un texto en cuanto a su significado
directo. Para remover estas dudas, se interpreta la expresin lingstica empleando ciertos
medios4. Esto es as al hacer uso de cualquier lenguaje natural comn. Los miembros de la
comunidad lingstica formada por los nativo-parlantes entienden el lenguaje directamente,
en todas las situaciones normales de la comunicacin cotidiana, y slo cuando existen dudas y
el lenguaje no resulta suficientemente claro, es necesario interpretar el mensaje lingstico para
resolver alguna duda respecto de su significado.
En la literatura jurdica pueden encontrarse dos nociones bsicas de interpretacin,
que corresponden a la interpretacin en sentido amplio y en sentido estricto. La primera puede
ser calificada como una nocin derivada de interpretacin; y la segunda, como la nocin
clarificadora5. De acuerdo con la primera, el objeto de interpretacin es un texto jurdico a
partir del cual, por medio de la interpretacin, se puede reconstruir una norma como una
regla comprendida con precisin y que posee solamente un significado. De acuerdo con la
segunda, se interpreta un texto, una disposicin, o una regla, en caso que su sentido en una
situacin concreta resulte pragmticamente dudoso; y se busca establecer un nico significado
dentro de un rango de posibilidades y no simplemente dar con una regla entendida con
precisin, consagrada en un texto dado. Se ha sostenido que la primera nocin es la implicada
en la interpretacin doctrinal, mientras que la segunda opera (cuando se la necesita) en la
interpretacin operativa6, en el curso de la aplicacin del derecho7. La interpretacin, en
cualquiera de los casos, debe tener en consideracin diversas posibilidades de interpretacin
en diversas situaciones de hecho8.
En el presente trabajo, me hago cargo de la interpretacin judicial en la aplicacin del
derecho en los sistemas de derecho estatutario. Este marco de investigacin no me compromete
con la aceptacin de ninguna de las propiedades que delimitan esta interpretacin frente a
otros tipos, por ejemplo, las que la distinguen frente a la interpretacin doctrinal o a la
adscritos a la regla jurdica interpretada conforme a las directrices de primer nivel, en caso que
estos significados sean diferentes entre s22.
4. Sobre la base de los presupuestos recin formulados, el modelo terico de la interpretacin
operativa se construye con los siguientes elementos23.
(a) El primer elemento del modelo est constituido por la existencia de [92] una duda
respecto del significado de la regla que ha de ser aplicada. Esta duda es el punto de partida de
la interpretacin operativa24, de acuerdo con la vieja mxima interpretatio cessat in claris, a
pesar de las controversias que sta suscita25. Bajo mi modelo, la duda posee un carcter
puramente pragmtico y est estrictamente vinculada con un uso concreto dado en el lenguaje
legal, donde el problema consiste en entender la formulacin de una regla jurdica. El tribunal
establece que el significado de la regla (o de un elemento de ella) es dudoso, vale decir, no es
suficientemente claro. Existen variadas fuentes de esa falta de claridad (J. W. Leg) y en la
interpretacin operativa usualmente las dificultades de calificacin de los hechos del caso son
heursticamente la raz de la duda en la interpretacin26.
La aseveracin de que un texto legal es claro o dudoso depende de una apreciacin
evaluativa del tribunal. Desde un punto de vista semntico, resulta evidente que muchos
trminos del lenguaje legal no poseen un alcance bien definido, ni tampoco un significado
preciso; de modo que, en ciertos casos, la subsuncin de los hechos bajo los trminos de este
lenguaje en las situaciones lmites resulta dudosa y no puede ser decidida sobre la base del
conocimiento (por bueno que sea) del lenguaje legal o de la realidad. Esta es una caracterstica
definitoria de la indeterminacin del lenguaje del derecho27, que posee en cuanto forma parte
del lenguaje natural comn, una textura abierta que incide en su claridad prctica 28. Ex
hypothesi, este tipo de duda no puede ser resuelta nicamente por referencia a las directrices
lingsticas de significado. Las dudas relativas al significado de una regla tienen tambin un
origen no-lingstico, como resultado de las caractersticas postuladas del sistema jurdico al
que pertenece la regla (por ejemplo, coherencia, completitud) o como consecuencia de la
aceptacin de ciertos valores (por ejemplo, justicia, equidad, moralidad, intencin, etc.) 29. El
tribunal siempre tiene que decidir si acaso el texto en uso es claro, con la consecuencia de
que tiene que ser entendido segn su significado directo, o bien tiene que aseverar que ese
significado, en una situacin concreta, es dudoso o no es suficientemente claro, teniendo que
La denominacin M obedece al trmino en ingls meaning, que aqu se traduce como significado (N. del T.).
situacin de
isomorfia
aplicacin judicial
del derecho
significado directo
de la regla
situacin de
interpretacin
interpretacin
lingstica
interpretacin
sistmica
interpretacin
funcional
significado
lingstico
de la regla
significado
sistmico
de la regla
significado
funcional
de la regla
compatibilidad
de significado
incompatibilidad
de significado
directrices interpretativas
de segundo nivel:
directrices de preferencia
decisin de
interpretacin
decisin de
interpretacin
1. El modelo terico de interpretacin operativa apunta las diversas acciones y los problemas
que el intrprete tiene que realizar y resolver. La determinacin del significado mediante la
resolucin de las dudas, depende de las directrices interpretativas y de la manera en que se las
emplee. La eleccin de las directrices en cuestin depende de las valoraciones del intrprete y
de otros factores, en la medida en que dicha eleccin no est definida por reglas jurdicas
respecto de las cuales el intrprete se considere vinculado. La decisin de interpretacin fija el
significado de las expresiones en el lenguaje legal ya sea de manera general, o bien en la
situacin concreta en que se las emplea, o en ambos.
2. Teniendo en consideracin el modelo terico, la frmula de una decisin de interpretacin
operativa justificada es: La regla R tiene el significado M en el lenguaje legal LL y/o en la
situacin S, de acuerdo con las directrices interpretativas de primer nivel DI1-1, DI1-2 DI1-n,
y las directrices interpretativas de segundo nivel DI2-1, DI2-2 DI2-n y las valoraciones VI1,
VI2 VIn.
Esta frmula muestra explcitamente el vnculo entre la decisin de interpretacin y las
directrices interpretativas y las valoraciones que determinan la eleccin de las directrices en
cuestin y la manera en que se las utiliza. En esta frmula no distingo las posibles diferencias
en las valoraciones [94] en cada nivel de directrices interpretativas, puesto que se presupone
que el intrprete es axiolgicamente consistente.
La determinacin del significado de la regla interpretada (o de sus partes) atiende al
lenguaje legal (semntica) y/o a las situaciones de uso de la regla (carcter prctico). La
interpretacin operativa se encuentra atada a casos concretos y no est dirigida a la exploracin
del [95] lenguaje legal como un todo, lo que parece ser ms propio de la interpretacin
doctrinal. Es por esto que se ha efectuado una relativizacin de LL y de S en la frmula.
3. La eleccin de las directrices puede ser parcialmente determinada por el sistema jurdico al
que pertenece la regla interpretada. Eso es as, adems, respecto de las valoraciones que guan
la eleccin y uso de estas directrices. La libertad en la eleccin interpretativa es, por tanto, ms
o menos restringida. Tambin hay otros factores que influyen y restringen los espacios de
libertad de interpretacin, tales como las caractersticas propias del sistema jurdico (por
ejemplo, la coherencia y/o completitud que se dan por presupuestas), el estilo en que se
formula la regla interpretada (comprese el uso de clusulas generales y/o expresiones
valorativas), la ideologa especificada jurdica o prcticamente por una teora normativa de la
interpretacin del derecho (por ejemplo, una ideologa dinmica del derecho, que se expresa
mediante directrices interpretativas jurdicamente vinculantes)31.
El razonamiento interpretativo, como especie de razonamiento jurdico, se justifica
mediante una lgica formal o bien mediante una lgica argumentativa, y se lo controla de la
misma manera en que se controla otras formas de razonamiento jurdico (Captulo X.2).
4. Hay tres grupos de valoraciones en la interpretacin jurdica: (a) valoraciones en el punto de
partida de la interpretacin; (b) valoraciones contenidas en las formulaciones de las directrices
interpretativas; y (c) valoraciones en el uso de las directrices interpretativas32.
(a) El punto de partida de la interpretacin operativa tiene un carcter evaluativo. Debe
realizarse un juicio de valoracin respecto de si la regla es suficientemente clara para la
aplicacin del derecho, vale decir, si acaso existe una situacin de isomorfia o una situacin de
interpretacin33.
(b) Las valoraciones en las directrices de interpretacin pueden ser analizadas desde dos
puntos de vista:
Primero, las directrices interpretativas son analizadas desde el punto de vista de sus
condiciones de aplicacin. Algunas directrices han de ser usadas en cualquier circunstancia y
se relacionan con ciertas caractersticas elementales del lenguaje del derecho34. Su uso no
depende de alguna evaluacin. Otras directrices especifican sus condiciones de aplicacin,
entre las cuales se encuentran su obviedad35 en relacin a las propiedades del sistema
jurdico36, al lenguaje legal37 o a las valoraciones38. Hay directrices condicionadas por la
distincin evaluativa de las situaciones estipuladas para su aplicacin.
[96] Segundo, las directrices de interpretacin pueden ser analizadas desde el punto de
vista del modo en que la actividad interpretativa es especificada. Desde esta perspectiva, las
directrices pueden formularse de muy diversas maneras, pero algunas de ellas se expresan de
modo valorativo39.
(c) Las directrices interpretativas, al ser agrupadas en conjuntos ms o menos
coherentes, configuran ideologas o teoras normativas de la interpretacin. Estas ideologas
y/o teoras no slo formulan directrices, sino que tambin determinan los valores que la
interpretacin debe implementar. La tipologa de estas teoras (ideologas) est basada en
valores fundamentales presupuestos por ellas (prrafo 5, ms abajo).
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La interpretacin operativa se divide en tres tipos, de acuerdo con el modo en que se determina
el significado por medio de la interpretacin. Ya se han identificado tres contextos que inciden
sobre el significado; a ellos se [97] correlacionan tres grupos de directrices de interpretacin de
primer nivel y tres tipos de interpretacin del derecho: interpretacin lingstica,
interpretacin sistmica e interpretacin funcional42.
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Las reglas jurdicas se formulan en el lenguaje del derecho44, que posee sus propias
caractersticas sintcticas, semnticas y pragmticas. En el mbito de la interpretacin del
derecho, se concede gran importancia a las propiedades semnticas del lenguaje legal y a las
diferencias existentes entre los significados de los trminos en ese lenguaje en comparacin
con los trminos isomrficos en el lenguaje natural comn.
En el lenguaje legal, as como en el lenguaje natural comn, los distintos trminos
difieren en el grado de su precisin semntica. El siguiente esquema descriptivo identifica tres
casos basados en la adscripcin de un objeto x al alcance de las denotaciones de un nombre o
descripcin: (a) el ncleo semntico positivo es el mbito donde la adscripcin de x al alcance
de M es lingsticamente certero; (b) el ncleo semntico negativo es el mbito donde la
eliminacin de x del alcance de M es tambin semnticamente certera; (c) la zona de penumbra
semntica es el mbito donde la adscripcin de x al alcance de M resulta dudosa, o no puede
ser decidida nicamente por referencia a las directrices del lenguaje en cuestin45.
La duda que constituye el punto de partida de una interpretacin operativa (o de toda
interpretacin en sentido estricto) surge usualmente en relacin a la zona de penumbra
semntica, o bien dicha duda es motivada por consideraciones valorativas, o bien por ambas.
Mi hiptesis es que cuando los textos legales, en condiciones ordinarias, son formulados de
manera adecuada a las necesidades vigentes y la tcnica legislativa empleada es medianamente
correcta, entonces en situaciones regulares los rganos que aplican derecho sostendrn
normalmente que una comprensin directa del texto legal ser suficiente, sin que sea necesario
embarcarse en una interpretacin operativa. Desde este punto de vista, las dudas interpretativas
son ms bien la excepcin y no la regla. Esta hiptesis es importante tratndose de la
interpretacin operativa en tanto elemento de la aplicacin judicial del derecho, puesto que
las decisiones judiciales de los casos registradas [the case-materials in law reports] se concentran
principalmente en las cuestiones ms controvertidas que llegan hasta los tribunales superiores,
y no en la lnea mayoritaria de las decisiones ordinarias que no implican recurrir a la
interpretacin en sentido estricto.
[98] Los significados de las expresiones en el lenguaje legal, a menudo difieren de los
significados de las expresiones isomrficas en el lenguaje natural comn. Esto es resultado de
numerosos factores que no pueden ser discutidos aqu46. En consecuencia, la determinacin
de la relacin entre estos dos lenguajes incide en la aceptacin de directrices interpretativas
especficas. Esto no es aplicable, sin embargo, en relacin a la sintaxis, puesto que no existen
paralelamente diferencias sintcticas entre estos dos lenguajes.
El lenguaje legal no es uniforme y en ciertos actos normativos particulares,
especialmente en las leyes, emplea una terminologa propia. Es por esto que en muchos
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La quinta directriz se refiere a las as llamadas definiciones legales, esto es, definiciones
o determinaciones de los significados de los trminos expresamente establecidas en el cuerpo
del acto normativo. No obstante las controversias tericas que se han desencadenado en torno
a la naturaleza de las definiciones legales50, la siguiente directriz es comnmente aceptada:
(DI-5) Si dentro del sistema jurdico existe una definicin vinculante del significado de
un trmino empleado en sus disposiciones, entonces debe emplearse ese trmino segn su
significado as definido, salvo en el caso que la regla interpretada deje en claro que debe
emplearse la expresin en un sentido diverso de aquel fijado por la definicin en cuestin.
El proceso de interpretacin presupone que el derecho presenta al menos un grado
mnimo de correccin en la tcnica legislativa y en el uso del lenguaje legal al momento de la
creacin del derecho. Esta presuposicin conduce a la siguiente directriz interpretativa51:
(DI-6) Una interpretacin conforme a la cual algunas expresiones lingsticas
empleadas por el texto resultan superfluas, no es aceptable.
Esta directriz puede ser considerada tambin como una directriz de segundo nivel de
preferencia.
La ltima de las directrices lingsticas se funda en la observacin arriba mencionada,
de que el lenguaje legal no difiere del lenguaje natural comn en cuanto a su sintaxis, siendo
vlidas en ambos tipos de lenguaje las mismas reglas sintcticas. Puesto que las reglas jurdicas
constituyen expresiones lingsticas complejas, se acepta la siguiente directriz52:
(DI-7) All donde se elaboran expresiones complejas a partir de [100] otras simples, el
significado de las expresiones complejas debe determinarse de acuerdo a las reglas sintcticas
del lenguaje al que pertenece la regla interpretada.
Las directrices lingsticas recin formuladas se vinculan con ciertas propiedades
elementales del lenguaje jurdico, en tanto configura una parte del contexto de las reglas a ser
interpretadas. No parecen estar abiertas a demasiadas dudas. El inconveniente radica en el
carcter evaluativo de sus condiciones de uso. Es por esto que muchas ideologas (o teoras
normativas de la interpretacin) postulan que los resultados de la interpretacin lingstica
requieren alguna confirmacin adicional, aun cuando pueda derivarse de ella un significado
preciso53. Quienes sostienen esta posicin formulan una directriz procedimental de segundo
nivel ajustada para ello.
En cualquier caso, la interpretacin lingstica pareciera ser un tipo necesario de
interpretacin, aunque en muchos casos no ser ni el nico modo de interpretacin usado, ni
tampoco uno que sea suficiente por s mismo.
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el marco conceptual aqu tratado, esta nocin ms amplia de principio pertenece al contexto
funcional y por consiguiente, a la interpretacin funcional (prrafo 4.3, abajo).
4. En toda interpretacin de las leyes, la sistematizacin de los actos normativos es tenida en
cuenta como argumento66. Este argumento se basa en el supuesto de que el creador de derecho
hizo un buen trabajo al agrupar las reglas jurdicas en artculos, prrafos, secciones, ttulos,
libros, etc. (sistematizacin interna)67, y parcelado adecuadamente las reglas pertenecientes al
acto principal, las disposiciones transitorias, etc. (sistematizacin externa)68. En esta lnea,
existe una directriz que puede ser empleada como directriz ya de primer nivel, ya de segundo
nivel:
(DI-12) Al determinarse el significado de una regla, el intrprete debe tener en
consideracin la sistematizacin interna y externa del acto normativo al que pertenece la regla
interpretada; pero este argumento puede ser dejado de lado en caso de que la determinacin
del significado de la regla, conforme a otras directrices, indique que dicha sistematizacin es
defectuosa (errnea).
5. La completitud de un sistema jurdico se relaciona con construcciones tericas ms bien
complicadas sobre los sistemas jurdicos en general y por tanto, tambin de los sistemas
jurdicos determinados en particular69. El problema de las lagunas es tericamente
controvertido e ideolgicamente cargado. No es posible formular alguna directriz referida a la
completitud sistemtica que sea equitativa o enteramente aceptable tanto desde el punto de
vista [103] dinmico, como del punto de vista esttico de una teora normativa de la
interpretacin (prrafo 5, abajo). Las teoras estticas de la interpretacin, vinculadas con la
ideologa de una decisin judicial sometida a la ley [bound judicial decision-making], niegan del
todo la existencia de lagunas en el derecho, mientras que las teoras dinmicas, cuando se las
relaciona con la ideologa de la decisin judicial libre [free judicial decision], identifican lagunas
por todas partes (Captulo XIII.2.2).
El problema de la completitud de un sistema jurdico se relaciona con el de la analoga
extra-legal (analoga extra legem), conforme a la cual se atribuyen consecuencias jurdicas a
ciertos hechos, sin que se encuentren establecidas en alguna regla jurdica vigente. En el mbito
de la interpretacin, existe un problema con el uso de la analoga intra legem, caso en que no
se incurre fuera del derecho vlido, sino que slo se intenta determinar el significado de las
reglas jurdicas de modo que ellas constituyan un todo lo ms armonioso posible. As, la
interpretacin por analoga es identificada por el razonamiento empleado en ella70.
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una concepcin psicolgica [109] del significado y es, por supuesto, ampliamente criticada,
aunque parece profundamente enraizada en la tradicin del lenguaje legal108.
3. Las teoras dinmicas de la interpretacin afirman la posibilidad de modificacin del
significado de las reglas jurdicas, a fin de servir a la adaptacin del derecho a las cambiantes
necesidades de la vida diaria. De acuerdo con estas teoras, el significado en cuestin no est
dado por alguna voluntad pasada del legislador histrico, sino que est ligado a la voluntad del
legislador contemporneo, o bien no est situado en algn rea definida del fenmeno
emprico, sino slo descrito de manera cambiante segn la incidencia de diversos factores
condicionantes.
Siguindose las teoras dinmicas, la observacin de la fosilizada letra de la ley no es
ms que una comprensin espuria de la ley, puesto que, en efecto, sta se desarrolla y debe
hacerlo, como resultado de las complejas fuerzas sociales que operan en un grado altamente
independiente respecto de los cambios llevados a cabo por el legislador. De esta manera, las
teoras dinmicas presentan menos uniformidad que las teoras estticas. Indico los siguientes
tipos de teoras dinmicas: teoras objetivas tradicionales109, teoras sociolgicoteleolgicas110, teoras de la evaluacin111 y teoras de la voluntad del legislador
contemporneo112. Hay tambin, por cierto, bastantes teoras mixtas113.
4. La contraposicin entre teoras estticas y dinmicas es, por supuesto, un modelo. La prctica
interpretativa en concreto o bien tiende hacia uno de estos modelos, o bien toma una posicin
de compromiso.
Cada una de estas teoras sirve a la prctica jurdica, pero lo hace de manera diferente,
puesto que parten de presupuestos distintos. Cada una de ellas es adaptativa, en el sentido
de que adaptan la interpretacin a la necesidad de eliminar las dudas que existen en la
comprensin de las normas jurdicas en las situaciones concretas en que stas son empleadas;
pero cada cual sostiene su propia y diferente concepcin de esta necesidad, dados los distintos
valores que aceptan.
Las teoras normativas de la interpretacin se correlacionan con las ideologas de la
aplicacin judicial del derecho. La ideologa de la decisin judicial sometida a la ley [bound
judicial decision-making] defiende valores estticos (Cap. XII); la ideologa de la decisin judicial
libre [free judicial decision-making] prefiere los valores dinmicos (Cap. XIII); y la ideologa de la
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decisin judicial racional y conforme a la ley [legal and rational judicial decision-making] asume
una posicin de compromiso (Cap. XIV).
Las teoras normativas de la interpretacin no slo formulan directrices interpretativas,
sino tambin proposiciones que poseen un carcter aparentemente descriptivo. Esta faon de
parler puede explicarse por la tendencia a [110] presentar las directrices propuestas como algo
objetivo, mientras que, en realidad, su fundamento se conforma a partir de los valores
escogidos. Cada una de estas teoras acepta una forma definida de construccin de significado.
Las teoras estticas, que afirman que el significado de una regla consiste en la voluntad del
legislador histrico, son atribuibles a una teora mentalista del significado; y las teoras
dinmicas, a una teora conductual del significado114.
La seleccin de una teora normativa de la interpretacin est condicionada
principalmente por la ideologa de la interpretacin judicial del derecho que se acepte, y
tambin por otros factores, que ya influyen sobre la ideologa en cuestin, ya tienen un impacto
directo sobre la teora normativa misma.
Estos factores son los siguientes: (a) las caractersticas del contenido de la ley respecto
de la totalidad de las relaciones sociales conectadas a l; (b) las caractersticas de la forma tcnica
de la ley; (c) las caractersticas de las directrices interpretativas vinculantes y su mbito de
aplicacin; (d) la posicin que tanto de hecho como de derecho ocupan los rganos de
aplicacin del derecho, dentro del marco del Estado115. Dado que todos estos factores pueden
incidir de manera diversa sobre la actitud axiolgica de un juez, no es de extraar que las
preferencias de los jueces difieran entre las distintas teoras normativas de la interpretacin.
6. Las teoras estticas y dinmicas difieren en cuanto a la eleccin que hacen entre las
directrices interpretativas. Esta eleccin, por supuesto, depende de los valores ya mencionados
y las diferencias ms marcadas se presentan respecto de las directrices de segundo nivel.
Las teoras interpretativas estticas prefieren las interpretaciones basadas en directrices
lingsticas y sistmicas, mientras que las teoras dinmicas favorecen el recurso a las directrices
funcionales. La preferencia dentro de una teora normativa determinada por ciertas directrices
concretas sobre otras, es tambin una decisin dependiente de tales valores116. La oposicin
entre interpretaciones fundadas en teoras normativas rivales, es expresada en ocasiones bajo
la forma de que la interpretacin preferida es la ley misma (lex), mientras que la alternativa
es rechazada como praeter legem o incluso contra legem117.
7. La aseveracin general de que la eleccin entre directrices interpretativas se basa en la
preferencia por valores estticos o dinmicos, est limitada en alguna medida por la existencia
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de directrices que son aceptadas con independencia de la oposicin entre estos dos grupos de
valores.
Las directrices interpretativas comunes aparecen en todas las teoras normativas que
presuponen que: (a) las normas jurdicas poseen un significado al menos en algn grado
independiente del intrprete; (b) la interpretacin puede ser [111] racionalizada mediante la
enunciacin de las directrices interpretativas que justifican la decisin de interpretacin; y (c)
la correccin de la interpretacin puede ser evaluada por referencia a tales directrices
interpretativas y a los valores aceptados que justifican dicha decisin118.
Entre las directrices interpretativas aceptadas por las teoras ya definidas, identifico las
directrices interpretativas comunes (abreviadas como DIC)119. Proveen ejemplos de stas las
directrices (DI-1) a (DI-8), con excepcin de la directriz (DI-11), tal como se las ha formulado
ms arriba.
La aceptacin de las DIC es, ex hypothesi, independiente de la preferencia que se tenga
entre valores estticos y dinmicos. La existencia de las directrices en cuestin se explica como
resultado del compromiso entre valores de un nivel ms alto, esto es, entre los valores de la
legalidad [legality] y la justicia, que son aceptados por ambos grupos bsicos de teoras
normativas de la interpretacin120. Una explicacin alternativa podra formularse en trminos
de la presuposicin, comnmente aceptada, de la racionalidad del legislador y que justifica
asumir tales directrices121. No es ste el lugar para una discusin exhaustiva sobre estas
cuestiones. Pero es importante enfatizar que la existencia de las DIC no elimina de la
interpretacin su elemento valorativo. Hay varias razones para ello:
En primer lugar, las DIC slo son un sub-conjunto de directrices interpretativas, en s
mismo insuficiente para configurar una teora normativa. Esto significa que la aplicacin de
las DIC a un caso concreto, a veces podra conseguir determinar un significado nico para la
regla interpretada, pero a veces slo conseguir ms de un significado y a veces, ninguno122. Por
el contrario, una teora normativa de la interpretacin debe lograr decidir las cuestiones
interpretativas en toda situacin posible.
En segundo lugar, incluso las DIC presuponen una valoracin como punto de partida
necesario para la interpretacin; y tampoco eliminan las valoraciones referidas a su propia
aplicacin.
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8. Otra cuestin es si acaso los tribunales de un pas en particular emplean una determinada
teora normativa de la interpretacin. Tomando como ejemplo las decisiones de la Corte
Suprema polaca, es posible demostrar que ambas teoras, esttica y dinmica, son empleadas 123.
Por supuesto, la referencia a la voluntad del legislador es propia de las teoras
estticas124, siendo esta voluntad confirmada por el uso de los travaux prparatoires125. Los
propsitos expresados en el texto de las reglas interpretadas prevalecen sobre otros
propsitos126, de modo que cualquier desviacin respecto de la interpretacin lingstica [112]
requiere ser justificada127. Se da una contraposicin entre interpretacin y creacin de derecho,
de manera que si a una pretendida interpretacin se la califica como creacin de derecho,
no puede ser aceptada128.
Propia de las teoras dinmicas es la oposicin frente a la interpretacin gramatical o
verbal, de la interpretacin, que es preferida, basada en los objetivos de la institucin a la
cual pertenecen las reglas interpretadas129. Una peculiaridad de esta perspectiva es que toma
en cuenta los cambios dentro del contexto funcional, que inciden sobre la comprensin de las
expresiones valorativas130; las tendencias de la legislacin son tambin una cuestin
dinmica131.
Generalmente, en la justificacin de las decisiones de interpretacin, se hace uso de los
tres tipos de interpretacin, vale decir, lingstica, sistmica y funcional, incluso en aquellos
casos en que sus resultados son los mismos132.
Hay diversos factores que influyen sobre el hecho de que tanto las teoras estticas como
dinmicas son empleadas en el derecho polaco, pero dos de ellos parecen de mayor
importancia: el factor histrico acerca de la gnesis de las reglas contenidas en el sistema
jurdico, y algunos presupuestos tericos o polticos sobre la aplicacin judicial del derecho.
El primer factor, esto es, la diversidad gentica de las reglas contenidas en el sistema
jurdico polaco, se relaciona con el hecho que una parte sustantiva de esas reglas fueron
promulgadas durante el perodo capitalista, pero luego fueron mantenidas como parte del
sistema tras su transformacin en derecho socialista133. Los resultados de esto son dobles: (a)
en todos los casos tiene el tribunal que resolver el problema de si acaso la antigua regla es
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vlida y luego debe resolver si acaso ha variado su significado bajo el nuevo contexto funcional,
sistmico y lingstico134.
Las dificultades de la aplicacin judicial del antiguo derecho resultaron patentes en
opinin de las principales fuerzas del Estado, que instaron a la pronta promulgacin de un
nuevo derecho y a la preparacin de nuevas codificaciones. El resultado de estos procesos de
creacin de derecho fue una eliminacin gradual de los problemas relacionados con la validez
y la interpretacin de las reglas antiguas.
El segundo factor que influye sobre las cuestiones bsicas de la interpretacin son los
presupuestos tericos y polticos de la aplicacin del derecho. En la Constitucin polaca (1952)
la ley fue definida como la expresin de los intereses y de la voluntad del pueblo de los
trabajadores (pr. 8(1) Const.), y se estableci que la ley deba ser aplicada y comprendida de
acuerdo con tales intereses (pr. 4 Const.); esto vino a canalizar la manera en que las normas
jurdicas son interpretadas. La teora esttica de la interpretacin es empleada cuando [113] la
interpretacin sigue estas ideas generales de la Constitucin, siendo consistente con el contexto
funcional y sistmico. En otros casos, prevalece el enfoque dinmico. Puede decirse, as, que
se siguen las teoras estticas, a menos que exista razn suficiente para recurrir a las teoras
dinmicas. De esta manera, pareciera ser que las directrices funcionales prevalecen sobre las
directrices de otros tipos, y que los significados funcionalmente establecidos pueden prevalecer,
incluso sobre una combinacin de significados lingsticos y sistmicos135.
Estos presupuestos tericos y polticos pueden ser modificados en una futura
constitucin, siguiendo los profundos cambios, a partir de mediados de 1989, en las ideas del
Estado respecto de los principios del pluralismo poltico. En cualquier caso, la tendencia
patente es a fortalecer la legalidad en la aplicacin del derecho y al mismo tiempo, implementar
el principio de la independencia judicial.
La aplicacin judicial del derecho debe basarse estrictamente en el principio de
legalidad. Esto hace que el papel de la interpretacin judicial sea especialmente importante,
porque el derecho slo puede ser aplicado en la medida en que sea comprendido y en los casos
difciles, esa comprensin depende de la interpretacin operativa. Es por esto que una slida
interpretacin de la ley se encuentra tan estrechamente relacionada con el respeto por el estado
de derecho [rule of law]136.137
Es un hecho notorio que los distintos intrpretes difieren inveteradamente en cuanto
a la toma de decisiones de interpretacin. El grado de certidumbre en y uniformidad de la
comprensin de los textos legales ciertamente no puede ser medido aqu138, pero puede
adelantarse la hiptesis de que, incluso contando con ptimas tcnicas de creacin de derecho
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por la legislatura y con un conocimiento y cultura jurdica adecuados entre los miembros de
los rganos aplicadores de derecho, la actitud axiolgica (evaluativa) de los intrpretes an debe
tener un impacto predominante sobre la aplicacin del derecho. El juez no puede eludir ni
transferir a otros la responsabilidad por sus decisiones. Esto es particularmente relevante para
el tribunal ms alto dentro de una jerarqua y no menos para la Corte Suprema polaca, que
deben decidir casos y proveer decisiones, elucidando cuestiones dudosas y estableciendo
lineamientos que sirvan de gua para la interpretacin y aplicacin del derecho, enmarcando
as las futuras interpretaciones por parte de los tribunales inferiores.
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La conclusin es que desde cualquiera de los dos puntos de vista, el margen de revisin
o control de la correccin del razonamiento interpretativo es ms bien restringido.
De aceptarse la primera tesis (vase arriba, prrafo 1(a)) y formularse algunas posiciones
ulteriores, es posible controlar la correccin formal del razonamiento interpretativo, que se
reduce a la consistencia en el uso de las directrices de interpretacin. De aceptarse la segunda
tesis (vase arriba, prrafo 1(b)), que prefiere la lgica de la argumentacin, debe aceptarse
parcialmente la primera tesis y debe construirse una escala de valores que justifique las
elecciones necesarias; pero esto slo comprender las evaluaciones fraccionadas.
[117]
6.2. Las caractersticas del razonamiento interpretativo
a la luz de las posturas formalista y anti-formalista
1. La interpretacin jurdica es un nudo en que se entrelazan muchas controversias jurdicas y
es tambin piedra angular de la teora de las particularidades del razonamiento jurdico. El
anlisis del razonamiento interpretativo se realiza desde la perspectiva de la controversia entre
formalistas y anti-formalistas, que polariza las opiniones en el mbito de las ciencias jurdicas.
Para mi anlisis es importante definir las dos posturas contrapuestas, de manera de
intentar preservar las intuiciones vinculadas con el uso contemporneo de los trminos
formalismo y anti-formalismo en referencia al razonamiento interpretativo144.
La postura formalista acepta al menos uno de los tres siguientes grupos de
proposiciones: (A) la interpretacin jurdica es un proceso lgico, es decir, (A1) est contenida
en una forma lgica, o bien (A2) las directrices interpretativas tienen un carcter lgico;
(B) la interpretacin jurdica (B1) puede ser controlada mediante las directrices interpretativas,
consideradas como reglas de racionalidad del comportamiento interpretativo, o (B2) se
puede conceder validez jurdica a tales directrices por medio de su promulgacin como reglas,
de modo que al menos controlen el comportamiento interpretativo por esta va; (C) la
interpretacin debe ser un proceso racional, de modo que las decisiones interpretativas
contengan un alto nivel de certidumbre.
La postura anti-formalista se define por la aceptacin de las premisas contrarias a
aquellas que definen la postura formalista. La posicin anti-formalista acepta al menos uno de
los tres siguientes grupos de proposiciones: (A*) la interpretacin jurdica es un proceso a-lgico
y por consiguiente, (A1*) no posee forma lgica y (A2*) las directrices interpretativas, si acaso
existen, no poseen un carcter lgico; (B*) (B1*) las directrices interpretativas no pueden
controlar la interpretacin del derecho, o (B2*) aun cuando se las exprese como reglas jurdicas,
no guan un comportamiento interpretativo determinado; (C*) la interpretacin del derecho
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no debe ser racional o lgica, etc., porque, incluso si esto es posible, no debe cerrar el
camino a la adaptacin del derecho a las necesidades contemporneas por medio de la
interpretacin.
2. A la luz de estas definiciones, analizar a continuacin las actitudes formalista y antiformalista, contraponiendo los postulados definitorios recin identificados.
(A1, A1*) La controversia depende del significado de los trminos forma lgica y
contenido, empleados en esta oposicin. Es posible usar el trmino formalizacin lgica.
Considrese la formalizacin de la interpretacin por referencia al material psicolgico y el
material dado por las decisiones judiciales de los casos registradas [case-materials] [118] (Cap.
II.1.2): el primero describe los datos del proceso psicolgico implicado en la interpretacin,
mientras que el segundo describe las decisiones interpretativas y su justificacin (Cap. II.1.2).
Estos ltimos pueden presentarse en una forma lgica, y en nuestra cultura jurdica
contempornea las decisiones interpretativas son formuladas como decisiones justificadas.
Debe mencionarse, sin embargo, que esta justificacin es objeto de crticas, especialmente
cuando el trmino justificacin es entendido en el sentido estricto en que es aceptado por
los formalistas. Estas crticas no se dirigen tanto en contra de la posibilidad de representarlas
en una forma lgica, sino en contra de atribuirle a la justificacin funciones que no tiene.
Pareciera ser que no existen problemas especiales respecto de la formalizacin, que se
vinculen con el material psicolgico involucrado en la interpretacin jurdica, puesto que de
presuponerse una lgica suficientemente rica, este material puede ser puesto en forma lgica.
No hay duda, sin embargo, de que la forma lgica de la justificacin de las decisiones
judiciales de los casos [case-materials] y del proceso psicolgico, no son equivalentes.
(A2, A2*) La controversia respecto del carcter lgico de las directrices de
interpretacin suscita problemas que usualmente no son tratados con la adecuada precisin.
Si carcter lgico ha de entenderse en este caso como la afirmacin de que todas las
directrices de interpretacin son reglas de la lgica145, entonces ello depende de la construccin
de ese sistema lgico, conteniendo las directrices como parte de l.
Si el carcter lgico se refiere nicamente a algunas directrices de interpretacin, que
tradicionalmente han sido designadas como reglas del desarrollo lgico de las normas146,
entonces debiera intentarse la formulacin de tesis lgicas, que serviran de base terica para
tales directrices.
Si por carcter lgico de las directrices se entiende el hecho de que ellas pueden ser
formalizadas de una manera anloga a la conocida en el mbito de la lgica contempornea,
entonces hay que hacerse cargo de un problema anlogo al precedente.
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como aquellas directrices cuyas condiciones de aplicacin y modo de uso pueden ser
establecidas de manera puramente descriptiva. La extrapolacin de las caractersticas de uno u
otro de estos grupos de directrices a todos los otros, es, por su puesto, un error. Los [120]
formalistas tienen la tendencia de argumentar como si todas las directrices fueren
incondicionales y estuvieren libres de expresiones valorativas. Los anti-formalistas, si es que
llegasen a aceptar que las directrices cumplen estas funciones, tienden a adscribirles a todas las
directrices un carcter valorativo. A este respecto, los anti-formalistas se acercan ms a la
realidad que los formalistas.
(B2, B2*) Esta controversia involucra la funcin de las directrices de interpretacin
formuladas como reglas jurdicas. En muchos sistemas jurdicos contemporneos, existen
directrices de este tipo y es una hiptesis justa decir que las directrices deben, de conformidad
a la intencin del legislador, controlar la actividad interpretativa. La pregunta, entonces, es si
acaso la regulacin legal de la interpretacin puede ser eficaz.
Los partidarios de una respuesta afirmativa a esa pregunta, usualmente asumen una
postura formalista e incluso postulan la promulgacin de una ley interpretativa 149. Pareciera
ser que identifican las funciones racionalizadora y heurstica, y no consiguen tomar
suficientemente en serio el carcter evaluativo de muchas de las directrices de interpretacin.
Los partidarios de una respuesta negativa, en cambio, no se toman en serio el rol racionalizador
y heurstico de las directrices de interpretacin y rechazan en general la posibilidad de que stas
ejerzan una funcin de control. Niegan, por consiguiente, que la promulgacin de directrices
interpretativas como reglas jurdicas pueda ser una tarea racional.
Ninguno de estos puntos de vista extremos resulta convincente. Es difcil suponer que
la ms perfecta de las leyes interpretativas pueda eliminar los elementos evaluativos
inherentes a la interpretacin. Incluso las propias reglas de esta ley interpretativa
probablemente no seran claras en todas las situaciones y por lo tanto, tendran que ser ellas
mismas interpretadas. Las directrices de interpretacin expresadas en reglas jurdicas
efectivamente poseen un rol de demarcacin, en la medida en que indican de manera
vinculante una preferencia por alguna de las valoraciones, e incluso por alguna teora
normativa. Estas directrices son capaces al menos de producir un impacto en la manera en que
las decisiones de interpretacin son racionalizadas a travs del proceso de justificacin, y de ese
modo contribuyen a la objetivizacin implicada en todo anlisis de la correccin de decisiones
interpretativas.
(C, C*) Existe una controversia relativa a la cuestin respecto de si la interpretacin
jurdica debe o no ser racional, lgica, etc. Esta controversia es puramente ideolgica,
puesto que se refiere a la eleccin entre los propsitos de la interpretacin, definidos de
acuerdo con los valores estticos o dinmicos. Es decir, se refiere a si acaso la interpretacin
debe servir a implementar certeza jurdica, seguridad jurdica y estabilidad en el derecho, o
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significado de una regla conforme a las directrices de interpretacin. Por consiguiente, debe
asumirse que normalmente tales afirmaciones son de carcter valorativo.
[122] Debe tenerse en cuenta un factor ms, de gran importancia para el razonamiento
interpretativo. Asmase de momento que es posible condicionar todas las decisiones de
interpretacin de manera tal que todas ellas sean verdaderas o falsas dentro del discurso
jurdico. Cmo incidira esta hiptesis sobre la toma de decisiones de interpretacin? En
cualquier caso, el tribunal debe escoger ciertas directrices interpretativas y si dicha eleccin no
viene completamente determinada por el derecho lo que constituye casus irrealis, entonces
el tribunal realiza esa eleccin entre directrices en conflicto, tanto dentro como an ms
entre teoras estticas y dinmicas de la interpretacin. Por consiguiente, si para fijar el
significado de una regla, las directrices interpretativas comnmente aceptadas no son
suficientes, entonces ser inevitable que se lleve a cabo una eleccin. As, el falso supuesto
arriba formulado, no elimina la necesidad de recurrir a valoraciones. Al margen de las
caractersticas controvertidas del razonamiento interpretativo, que son debatidas entre
formalistas y anti-formalistas, los resultados de la interpretacin operativa dependen, en efecto,
de valoraciones.
3. Para concluir, el anlisis demuestra que la expresin la regla R tiene el significado M puede
ser verdadera o falsa dentro de un determinado lenguaje del discurso jurdico, si se la pone en
relacin con las directrices interpretativas y con las valoraciones, y si esta sujecin cumple con
ciertas condiciones.
Este condicionamiento de la expresin, sin embargo, no consigue eliminar el problema
de la eleccin de esas directrices y valoraciones. Es por esto que se busca identificar las
condiciones de verdad de las decisiones de interpretacin por referencia a su aceptacin o a su
aceptacin racional dentro del discurso jurdico151. En este caso, no obstante, lo que se verifica
no es la expresin la regla R tiene el significado M, sino otra distinta: La afirmacin la regla
R tiene el significado M es aceptada por la audiencia A al tiempo T. Sera difcil admitir la
equivalencia o sinonimia de estas dos expresiones dentro del lenguaje jurdico, sin que se
propongan algunas convenciones lingsticas especiales.
Consecuentemente, la expresin la regla R tiene el significado M debe ser entendida
como una decisin de interpretacin operativa, que no implica una demanda relativa a su
verdad o falsedad, sino, en cambio, exige la mejor o ms adecuada justificacin.
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