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  • Waldron, Jeremy. Derecho y Deasacuerdos-Cap 1

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    JEREMY WALDRON DERECHO Y DESACUERDOS "Traduccin de José Luis Marty Agueda Quiroga Estudio preliminar de Roberto Gargarellay ‘José Luis Martt (load \ MARCIAL PONS, EDICIONES JURIDICAS Y SOCIALES, S.A MADRID 2s BARCELONA La clea Fs y Doeho pba aston gu a spend wk ‘eumaeein comes usdtecs merece nn ees ee pms inne ec ear sma ‘et pono der ees et opsorce canes ry ane ‘io cnet eas dco de oie (ean ripuoamente poh do worn ra eo ie el opin arin easier a ‘Tac sm, ys arabe de Sena Ges melas ee ‘promo pbln © Im a nd Daren tr nr ey He 9 ate 1 Esl rel Revo Gare y Jo Lae Mart 1 Trade fn Marty Aveda ate EDICIONES TORIDICAS ¥ SOCIALES 8.4 Sin Sota 622887 MADRID ons 08 Depintieat 51952008 ‘Do dence: Manuel Eth Dio Gros Fasconproin boar §. Le Ips Cosas Onto SL pee Poe de oma Mai) iNDICE = "STUDIO PRELIMINAR. 1A FILOSOFIA DEL DERECHO DE JEREMY 1 INTRODUCCION. — xa 2. DESACUERDOS PROFUNDOS ¥ DERECHOS. — ow 2. LA GRIICA AL CONTROL. JUDICIAL DE CONSTITUCIONS DEMOCRACIA DE WALDRON anne 5. TEORIA DEl. DERECHO Y FILOSOFIA POLITICA: EL. POst isLiocRaria j CCAPFTULOL, INTRODEECION 7 1. DOS TAREAS PARALA FILOSOFLA POLITICA 7 2 TEORIA ESPECIAL DEL. DERECHO, _ - 0 5 TEORIA GENERAL DEL DERECHO eco B {EL JOSCURO SECRETO- DE ROBERTO UNGER 1s 5. DERECHOS ¥ CONSTITUCIONALISNO. — CAPITULO T INTRODUCCION 1. DOS TAREAS PARA LA FILOSOFIA POLITICA Somos uns multiu,y tenemos desacuerdos sobre la justia, Esto cs, no slo tenemos desseserdos acerea de Ta extenia de Dios ¥ sentido de i vida, sino tambien acerca de cues son los términos Justo de cooperacion entre las personas que ienen desacuetdos acerca Sea existencia de Dios y el sentido de ava. Tenemos desseuerdos ‘Sobre lo que nos debemos los uno alos otto en terminode tolerance, indulgents,rexpeto,cooperacon Y ayuda muta. Los liberals estan te desacuedo eon ios conservadores los socialists oon los econo mists que defienden el mereado; lov paridarios dela libertad estan ‘en deaaeuerdo on los partidos de a comunidad, y ambos extn en ‘Seseuerdo con los pariarios de Ia igualdad is feminists estén fn desteuerdo con aquellos que quieren que el gobierno poye los ‘alors fares: Tos defenoresa ultra del Estado de bienestar tstin en destcuerdo con lor que se oponen jactancosamente los impuests los pragmatisas} fos utitarstas estan en desacuerdo on aquellos que plensan que la tarea del derecho es hacer honor ‘las pretensions Jo orden, Tetelbuciény merecimieno Desde It publiacin en 1971 del libro de John Rams Una tera de a justia esos plitcos han concentrado todos sus esuer ts en contrbuir 4 tales desacverdos acerca de la justia, ms que ‘na rs sn i en ponders su importani. Todes han ofrecido ss propia concepein fe a justia, 0 de los derechos que tenemos, o de culls deberan sec los terminosjustos dela eooperacion soca, del Tundameato de foo lo anterior. Y aun tod conocemos perfectamente a nuestros ‘ives las llinativs que és proponct= nos encottamos di {enlos aslo, en la sila de seminaries yen Tos congesosacademicos— fo es fll encontrar un solo iesofo que incluya el elemento de los ‘lesteuerdos sobre la justia en cl exquems de su propia tors politi “al ver est bien que se a. Despts de todo, el objetivo de una score dela untae recor unt in coherency comincnte de tin soidad ben ordenade por pina de Juni Soreesion, Pedimos os fidstos que espestiquen cles son tls pines ma eben sr efenidony cules son ss npicacioes, No cape: {amos que debiten 0 tranajan en us concepones para tomar cn ‘eta cra terns vals de jit, tora que ells mor com Seran eqivcadss tas tna teflon siados «prt J los fs ments gue enevenran mi slikon Sm tesco de aot oma fn conadefacion ana feo rival pensamos uv debe hacerlo pin Siplmente para vferenlat su prosduts 0 para conta a po i dchiides de‘ propia tcona, ae poles ohjsoner qu su ico podria easotar Foro una ver comvensido de aber respon Elba tes ojecines daterncreccmes te propa tara comoear ata ls hegemoniapltny moral’ Una soseded bien ordensds, deheria der, es aes qu et estracorad pum su prnepon Ce Jin, yno otros dbo tsrcn deers esperar qu sus et ae Ala usta ean alas evaluadas sobre eta Base Seguin exinicndoatmatas, or supuesto,y eso Sisto semen omen oe hen pen ean Sips que detiendeen sus cones de una soda bien ord ‘dna come cette lox pins Ge aclos a sya Sips © el a ent aig Won te ath fi (meh, ‘yon not Spe epoemor som a ar 1 ena ache al ean) Ue pac mac peo ‘se nar ut te cine ist a ener nt asetahhdYo t a LekEiat Snr Pte hedaman aaa se {sto es pein Vane Oe en bt ana gee mae pe STE sini ane pt ceclene ve gy cence wee eo ‘tra trp geal mad eine ar sxrnopuccion : en esas versions alteratvas sin hacerlo para urs una defensa de propia concep contra posible objecones ls considrard com tint contribaccn i (tanto ‘omo la sya) pera defini un mend de fopeiones, un Iistado de perspectvas sociales sltrnativas tas eis ten constridasflosbfiemente, cumpliendo todas elias de una forma, dina con la funeion de la Teoria de la jstila La ele dentro te este ment le coeresponde pic, y eventuamente (mediante tos sinuons proces qe estas cvestionesimplican) a quienes Henn sl poder ylaYluntad de cambiar algo en nua sociedad sa dea mucstra, no obstante, qu hay to aspect del cussion ues incumbe en tant isos. Deberiamos Soper in dda a ‘elena no solo de la usa ens misma, ipo tambien Sn natraeza de tas detiones poles sobre cestines de jst ‘Yeoreein, de os prinips le Is fendamentan. En I soe, “verse pons sostenen cos divergeneryopucstas dea jus Fes a to,se toma deisones sociales eetsleen nattacones ‘Fesinetaresinticlonles, que cxgen Teledu ant ten de ‘ero nao cuando dks cals pucde parecer ua tion mor SSqustios que manieen una opinion sonar Y est, sn ningsna dacs, merce tenon ose e un punto sre eo polio debe tener algo quo deci algo qu vaya nis ai de a mora Feiteracion de au propa feria dela pnicia ode expresar snd ‘oso cuando in lpladores oe vcaneroptan por oe alerata. La refcsGn sobre la relevancia flowin de astros desacuerdos polos noes solamente una eestin meacica. No se tata de dat Ergumentos en favor del elatvimo o el escepticiemo sespeto dela juste, por ejemplo, © de explicary defender el realismo moral. Un feorioo de la justia conveneido puede amar: «Bien, por supuesto que existendesacuerdos acerca dela justia, por, como han mostado ios realist morales, Js enstencia de desacverdos es compatible con «que una dels concepciones en dispta se verdaderay las ors falas» Puede afrmar esto, aungus no sea suficientes fo ice tnicamente como preladio para afirmar a cmtinsaeion: tespectonaitomtereses. Bs oerto que A puede Ghentr con By {ceca de cul In consderacion sdecoalaguv debe tent Ios fncrese de A: poro A puede también centr Som Bry C ate de ules la consderacin adecuede qe debe tener os interests de B Focde coniderar que B y Cn mayori,intavalran la importancla Ac lgn interes que sls comprten pero del qu el ere fe us) Vt a et Es mn mat ey i i Moe Aunque el punto mds importante ese siguiente cus sla cus sion sabe age A (4 minora) dente eon By Ces el nivel adecuado ‘Se dabido fespeto al interes de A, no hay ningna rad para tomarse sna en serio sl punto de vista de"A sobre fa materia pensar que {te srs mis probablemente correo que la opinion compartida por By Cractuando todos ellos de bens fe. Con tds seguridad, a mayora no a de tener Ia razon necesariamente pero cuando se refere a un ‘uestidn que concer a los derechos de las miorias tampoco tiene ‘qe estar necesartmenteequivocads Presupongo que nai estiene que un indviuo tiene un derecho sélo porque dicho individ asi lo pense. Aceplado esa, debemos fer nay cautelonos en muesto ands de ls coneoversias morales 4 poticas ala hora de itingir ent fs derechos indiuales. © Tor derechos de lar minarias que son objeto de desacuetdo§ las op ‘hoes deun ndvduo ode una minora acerca de us propio derechos dels derechos de en demds St tazamon esta ditineon, veremon [gue no existe ningn argument hasido en derechos que permit que {ES opiniones de la minora prevalezcan sobre is de la mayor, st bien fs opiniones de minora (o as de la miayoria) bien pueden Serr part que prevaleran clerton interes de dich minora. En con ‘coueaca, np hay conexion necesria ete as deiiones dela mayoria ‘Sa materla de deeshos ye tirana de la mayer ‘Todo esto parte del presapueso de que la gente, cuando se pro- runeia sobre shesiones controvertidas de justia derechos, Oca halmenteo a menudo vol sgn sus opiniones reflevaseimparcales Presupone, como diese ss Wotos opiniones no son siempre refljo {des propios interests, Es verdad que la relacién eee opiniones © inereses es complja Pero ceo, no obstante, que es empincamente [ero gue los chudadanosy los representantes wotan a menudode buena fey sobre le base de opiniones relatvament parcial sobre lus til os derecor el bien comin Tambien crea que & mento nes free ramones para dudar de esto no gozan de buena prensa. Exist tentacion de decir: ests personas dscrepan conmigo com Ts mig, st qu deer estar votundo de acuerdo as autoineré, como ‘sta uera la Gaia expliacin posible. Sucumbir a dchateniaion, ‘2s ar nae ean) pn dei esos etn ey Seperate ‘De gal ua, sn irate ee Eaton Unidos ns reads por sun Se a mors es en «nmi opin, es alg patcuarmentevergonzos en el esa de terico ‘eos derechos, puesto que la dca de defechos implica eseaialmente tl qe las pezsnes sean agentes morales alos que se les puede confit ln responsbiidad de dit sus propia vids ¥ de perdi os ites ttdeados sobre sa propa libertad de ace par fexpear lo ster ‘aw similares de los dems, Como sostendeé en los eapitulos Xy Xl, ‘no es postle que los tories de los derechos se reiera & nos como lndividuesauténomos, ects y responses cuando desriben ‘nuestra necesidad de protceion contra las mayoras, ala vez que des- {iden como predadores hobbesianos eirespnsables a fs miembros tales mayorias contra cuya tania necetamos dha protecion, ‘No pueden sostenerambus cosas ala Vez En todo caso, procederé en este leo bajo Is presuposicisn de «que las personas votan, co mayor © menor feguardad: cep is Spiniones reflex eimpariles, Nose rata de una verdad invariable, ‘erouna eorg normativa del derecho y dela politca debe tener alguna [Sxprucien,y eta es ln que yo asumo,Presbpondé quo, fin do que tlderecho feclame autridad en aquellos punton en los que en mi pinion puede y debe relamarl, los que puticpen en st ereacioa {Ben hacer todo lo posible pars ccuparse de buena Teds as cuestones Sobre las que, come ellos saben, esti en desacuerdo am los dems, Silo fnieran de otro mov, deberiamos replantarnos la autor de i legiackin y su relacion con la existncla de log desscucrdos Y¥ sfactuan con una motiacion mit, voando unas veces sgn propos intereses, otras veces de acuerdo asus opinions, y aun otras ferclando ambas motvaconss, entonces debetlamos reconocer el hecho ‘de-que nos encontramos ante una sition mixta ineler minada por lo que especta al legiimidad y ala autridad. Esto fo debera sorprendernes, por supueso. Lo que hacemos es canseu ‘modelos nrmatvs, su funcin es uminar fs compleidad no en era Casi tod Ia Tercera Parte de este libro (los captor X a XID) ‘ti dedicada al andi de los derechos constitucionale «pris ‘Somo el contol judicial de constitucionaldad eas eyes. Los lectores peteibirdn rspidamente mi aposiain al modelo estadounidense. del nto de consttvionaidad. Cuando los cadadanos oss represen fantesdscrepan acerca de qué derechos tenemes 0 qué se despende Ae ales devacos, a affemacion de que dicha disrepancia no puede Ser superada medtante prosedimientos mayoritarion, sino que debe Signamc Ta determinacion final dela misma un pequeto grupo de Jucces, parees cas un isulto. Results especalmeate islam cuando ‘escbrimos que ls jueces dscrepan entre sf exactamente sobre Tos ‘mismos puntos sobre Tos que fo hacen los ciudadanos y sus repre sentantes que las jusces en asa de! tribunal también toman sus ‘Secsiones mediante el voto de la mayorla. Los cudadanes podstan Pensa que sls desacuerdos sobre esta cucstiones van & se 2anjados hmediane un recueato de votos, eatoncs Son sus voto © Tos de sts representantes que daben readies cena los que debetian sr eon tabs Las desacverdos arcade evestiones de principio, coma he sea lao, son i rela general en In politica, y no la excepign. Se sigue dei que aquellos que valoran la patcipacionpotes popular no de- eran dejar de hacetlo cuando taspasan el umbral dels esaeuerdos Sobre los derechos. Si fo cera, en mi opinion estarian raionando fl exprt de as pessoas queluchaton pola demoeracia el sutragio lniersal. Los tabajadores que desaflatn ls cargus de fa caballera fn Peterloo en 1819, las mujeres que se encadenaron las vers de la Casa Blanca 0 $e artojaron bajo Tos eascos del eaballo dl fey e8 Epsom en as campaias pore surago en el cambio desig ls aioe: "Revco centr spray, spre pai sans incendioy cosas peores en el Movimiento por los Dered ‘durante las Uscadas de los eincventay sesenta hicieron tos ests cass para tener vor en las cuestionespoliticas de pincpio que diviian Su comunidad” No a hicleron simplemente para conseguir un Yo1o Sobre evstiones interstices de la poliicaque'no tviran una diet $ién moral apemante. Lucharon por sus derechos policos porque ‘elun que la controversise sobre ef orden fundamental desu sociedad a'regulacion de la Jornada ahora dal empleo en la Eaves, el ‘derecho de propiedad I Hbertad de expresin, ls prerrogatas de Ja pole, fa epulcion del consumo de bebidas slcodleas a reforma delin capa elecoales eran cover en cya inc Sebian parcipar,respetuosamente yen pie de igualdad, porque els Iban Ser Tor afeetados por el resllage. Es mis, no fucharon por eldereco de voto presuponiendo que tban a pnerse de acuerdo pre ‘samente sobre as cuestones por fs que querian tal derecho, Tos Jos que partcparon en estos movimientos ern plenament comscsntes ‘de que algunos de Ten que les acompafaban en sus manifestaciones ‘ensaban que sus opiniones poficas sobre custonessstantvas eran Erréneas Pero de todos modos lucharon por su volo sobre la base ‘de ques exstncia de ales desacuerdos sobre principos cra la evencia 4 fr politica, y no algo que debia ser considerado un motivo para ‘Seat las importantes cacstonee sabre Tas gue ellos dsrepaban ‘to foro, uno que privlegiara lis opiniones ¥ Tos objetvos de unos pooos ‘Queda caro que albergo fueres seatimientos sobre estas cues- liones, especialmente apremiants on respect al Reino Unio, donde la'eforma consttuional se encuentra ora sn ninguna dada en It sgcada pola y donde e muy posible que se insituya una eats Je dercchos (al vee por Is incorporacin del CEDH al derecho loc) jum con alo precido al made american de conto deco [jonaldad eas yes Estar chestons son mucho meno acute flo Fxtados Unidos, donde ora bien o pa al I paca el Sato! de sonsttucionaliad sa fuertemente sent, Aungue han Sargiso reco sobre dota gritos deem comnasy ungue Se ouvrola on debate condnuo sobre como debe se niet, ‘esl hstant claro gue no war sbandonad por mi agurcntos fosatcos que genremen sobre fa democraca, sobre el deacuedo ‘ore culguer otra Gon En la tod en gue mis cometary Soe los derechos sre lena de consitulonaied pone tha ‘meni pote, mt inten es que sean excuchadoncntonse cn ‘debate rine, sin oender el ergloo a sensbiidad consi ‘Sonal exiadoendese Pero la politica pricica de los derechos importa mucho menos cn un libro de este ipo que nuestra consieraetn fiona de ls Stestiones en juego" Si debe Haber control udilal de consttuci™ ‘ala de las eyes en nombre de los derechos iadvidules,deberamos omprender entonces los tres elementos que lo componen lo dere ‘hos fs trbunalesy las leyes— de um mos que se rexpeen is eon Siciones del desaeverdo que se halln en el eorazin de nuestra polit, ‘Los derechos implicaneuestonesurgontes sobre las que estamos en

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