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UNIVERSITE PARIS-DAUPHINE

Droit des socits

Licence de Management des organisations

DROIT DES SOCIETES - INTRODUCTION


Tout projet dentreprise ncessite de choisir un statut juridique qui a
vocation lencadrer.
Lentreprise est une notion conomique. Elle est dfinie comme une unit
conomique qui implique la mise en uvre de moyens humains et matriels de
production ou de distribution des richesses et qui repose sur une organisation
prtablie.
De plus, lentreprise exerce une activit conomique lucrative, cest dire
quelle a pour but de raliser des bnfices. On parle donc dentreprise
commerciales, agricoles, artisanales, ou encadrant des professions librales.
Mais, cette notion dentreprise na pas de reconnaissance directe en droit
franais mme si dans le langage courant, elle est souvent synonyme de socits.
Derrire la notion conomique dentreprise se cache, en droit, soit une personne
morale, (par exemple, une socit), soit une personne physique, (un entrepreneur
individuel).
La question est alors celle de savoir si linitiateur du projet souhaite opter
pour le statut de commerant ou crer une nouvelle personnalit juridique. La
question en droit franais est celle de savoir si pour exploiter lentreprise, une
nouvelle personne juridique est spcialement cre ou si cette entreprise sera
exploite par la personne physique.
* On parle dentreprise individuelle lorsquelle est exploite par une personne
physique (un artisan, un commerant, un professionnel libral). Le patrimoine de
lentrepreneur et celui de lentreprise sont alors confondus. Ces entreprises
reprsentent 53 % du parc des entreprises. Ex : un mdecin, un agriculteur, un
artisan (plombier)
* On parle dentreprise socitaire ou de socit si lentreprise est exploite par
une personne morale (une socit) : La personne qui exploite la socit et ladite
socit ont donc deux personnalits juridiques distinctes et donc deux patrimoines
distincts. Ex : Total / Rhne-Poulenc.
Conclusion, lentreprise nexiste pas en tant que telle en droit. Lentreprise
nest pas un sujet de droit. Elle na pas la personnalit juridique. Seule la
personne physique ou la socit, personne morale nouvelle ont une existence
en droit franais.

Il se pose donc une question de choix. Ce choix, cest celui du statut


juridique le plus adapt pour exploiter une entreprise. Or, ce choix est important
car chacun de ces choix correspond des rgles juridiques spcifiques. On dit qu
chacune des qualifications correspondent un rgime juridique particulier.

A.-S. DALLEMAGNE 2013/2014

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Le choix est dordre juridique, financier et fiscal.


- des arguments financiers : si le projet dentreprise est ambitieux, la fortune
dune personne physique peut ne pas suffire. La socit permet alors dobtenir des
crdits bancaires ou, sil sagit dune socit anonyme, de faire appel public
lpargne. Le choix du statut est donc important puisque cet appel public
lpargne nest pas possible pour une structure autre quune socit anonyme, par
exemple.
- des arguments fiscaux : le rgime fiscal est diffrent selon le statut choisi :
impt sur le revenu ou impt sur les socits. Une libert de choix du rgime fiscal
applicable existe pour certains statuts ; pour dautres, la loi impose un rgime fiscal
donn. Ces rgles relvent du droit fiscal.
- des arguments juridiques : la question est celle de savoir sil faut ou non
crer une personne morale distincte titulaire dun patrimoine et des droits et des
obligations qui lui sont attachs. Cet argument juridique doit se comprendre au
regard des rgles qui gouvernent le patrimoine.
Le patrimoine rpond au principe dindivisibilit et dunicit ce qui signifie
qu'on ne peut sparer certains lments du patrimoine de l'ensemble auquel ils
appartiennent, pour quils constituent une nouvelle universalit juridique spare.
Toute personne na quun seul patrimoine. Autrement dit, une personne ne peut
scinder son patrimoine pour en crer plusieurs : le patrimoine est indivisible et
unique. De plus, dans la thorie classique, le patrimoine en ce quil est indissociable
de la personne est ncessairement rattach une personne : il nest pas non plus
possible de scinder le patrimoine pour crer une masse de biens qui serait dtache
de toute personne, qui serait affecte un but.
Cette rgle prsente des inconvnients importants : puisque lensemble des
biens rpond de lensemble des dettes au sein du patrimoine, son titulaire ne peut
en mettre l'abri aucun; le commerant individuel, le membre d'une profession
librale exerant individuellement ou l'agriculteur ne pourra pas isoler son
patrimoine personnel de ses dettes professionnelles.
Le seul moyen d'chapper cette rgle svre consiste crer une nouvelle
personne juridique (une personne morale) qui sera elle-mme titulaire d'un
patrimoine, qu'il s'agisse d'une socit civile ou commerciale rgulirement
immatricule au registre du commerce et des socits, d'une association
rgulirement dclare, d'un groupement dintrt conomique galement
immatricul.
Par exception cette rgle, le droit franais par une loi du 15 juin 2010, sur
le modle du trust anglais, a introduit la facult pour une personne physique de
sparer son patrimoine en deux masses distinctes, sans que ne soit cre une
nouvelle personne juridique. La loi permet la reconnaissance dun vritable
patrimoine professionnel , travers le rgime juridique de lentrepreneur
individuel responsabilit limite (EIRL). Ainsi par une simple dclaration
daffectation, lentrepreneur doit faire mention de lobjet de lactivit professionnelle
laquelle le patrimoine est affect. Il est compos des biens ncessaires lactivit
professionnelle (en cas de litige, le juge est saisi et apprcie souverainement le
caractre ncessaire ou non des biens lactivit professionnelle). Sajoute aux
biens ncessaires, les biens que lentrepreneur a dcid daffecter son activit
professionnelle (manifestation de volont de lentrepreneur).

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Avant une prsentation rapide les diffrentes formes sociales qui forment la
matire du droit des socits (chapitre 2), il est donc important de comprendre en
quoi consiste le statut de commerant (chapitre 1).

Chapitre 1 : La personne physique commerante


Aux termes de larticle L. 121-1 C. Commerce : sont commerants ceux qui
exercent des actes de commerce et en font leur profession habituelle . La qualit de
commerant requiert le cumul de trois conditions :

 Le commerant est celui qui fait des actes de commerce.


Il existe trois types dactes de commerce :
- Les actes de commerce par nature : (article L. 110-1 C. commerce)
* La loi rpute acte de commerce : tout achat de bien meuble ou
immeuble pour les revendre ; tout entreprise de location de meubles ; toutes
opration de banque publique La liste nest pas exhaustive.
* Plusieurs conditions doivent tre runies :
- La spculation : la recherche dun bnfice. Ce qui permet de
distinguer lacte de commerce de lacte titre gratuit ou de lactivit civile.
- La rptition : Il ny a pas dacte de commerce isol. Ces actes
doivent tre rpts, renouvels.
- Lactivit du commerant doit tre exerce titre principal et
de faon indpendante (le commerant agit en son nom personnel / le commerant
nest ni VRP, ni salari). Lartisan nest pas commerant.

- Les actes de commerce par accessoire :


Les actes faits par un commerant pour les besoins et loccasion de
son commerce deviennent commerciaux par accessoire. Il sagit dune prsomption
simple dont la preuve contraire peut tre rapporte par tous moyens.

- Les actes de commerce par la forme :


Seul exemple : la lettre de change.

 Le commerant doit remplir certaines conditions :


* Le commerant doit tre capable. Les incapables ne peuvent tre
commerants en raison du risque encouru. Ainsi, les mineurs mmes mancips ne
peuvent tre commerants.
* Le commerant tranger : sil est ressortissant de lUE, il est trait
comme les ressortissants nationaux. A dfaut, il faut voir sil existe une convention

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internationale et sous rserve de rciprocit. Ltranger doit alors demander une


carte de commerant tranger.
* Certaines activits commerciales sont interdites car contraire
lordre public (commerce de stupfiants et dabsinthe, produits dangereux, corps
humain) ou rglementes (pharmacie, dbit de boissons, banque)
* Le commerant ne peut pas cumuler certaines activits : il ne peut
tre un fonctionnaire, un officier ministriel, ou profession librale.
* Le commerant ne doit pas avoir fait lobjet de certaines
condamnations pnales ou fiscales (garantie de bonne moralit des affaires).
* Le commerant mari : les poux peuvent chacun exercer une
activit commerciale distincte. Mais, le conjoint du commerant peut aussi
travailler avec le commerant et dans ce cas, il peut avoir diffrents statuts.
- conjoint collaborateur : il participe effectivement lactivit
commerciale de lpoux sans tre rmunr et sans exercer une autre activit. Il na
pas la qualit de commerant mais il est prsum avoir mandat pour agir au nom
du conjoint commerant pour accomplir des actes dadministration.
- conjoint salari : il est salari du conjoint commerant (il
peroit un salaire gal au SMIC / la lgislation du travail lui est applicable).
- conjoint associ : associ au sein dune socit. Il dispose des
droits de contrle, dadministration, et de participation aux bnfices.

 La qualit de commerant entrane lapplication dun rgime juridique


spcifique.
* Les obligations qui psent sur le commerant :
- Le commerant doit sinscrire au registre du commerce et des
socits. Cette inscription cre une prsomption de la qualit de commerant et
entrane lapplication de lensemble des droits et obligations lis au statut de
commerant.
- Le commerant doit tenir une comptabilit : elle permet de connatre
la situation conomique et financire de lentreprise. Elle constitue un instrument
de preuve pour les salaris, les clients ou les fournisseurs.
- Le commerant est oblig fiscalement : lobligation fiscale varie selon
quil sagit dune personne physique ou morale. Lentreprise est assujettie la TVA
et la taxe professionnelle.

* Lapplication des rgles de droit commercial


- Rgles applicables au rglement des litiges :
- Spcificit des rgles de comptence pour rsoudre un litige :
comptence des tribunaux de commerce pour les litiges entre commerants.
Possibilit de recourir larbitrage pour rgler les diffrends. Cette facult peut tre
prvue dans le contrat (clause compromissoire).
- Preuve libre.
- Application de la procdure de redressement judiciaire :
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- Soit rglement amiable, soit la procdure de redressement


judiciaire (procdure de sauvegarde des entreprise (maintien de lactivit et
apurement du passif) / liquidation).

- Application de certaines rgles particulires :


- La solidarit est prsume : les codbiteurs dune obligation
sont tenus de payer lensemble de lobligation si le dbiteur en demande le
paiement.
- La prescription extinctive est de dix ans : elle libre le dbiteur
du fait de linaction du crancier.

Les rgles applicables aux commerants sont trs contraignantes. Par une
rforme rcente, le lgislateur, dans le but de relancer lactivit conomique a
assouplit et facilit la cration dentreprise individuelle par la cration dun nouveau
rgime : lauto-entrepreneur.
Ce rgime a t institu par la loi de modernisation de lconomie (LME) du 4
aot 2008 et est entr en vigueur le 1er janvier 2009. Il permet de crer sa propre
activit en parallle ou non de son activit principale et permet ainsi toute
personne physique le cumul dactivits et le cumul de revenus. Il sadresse donc
toute personne physique qui souhaite dvelopper une activit professionnelle
indpendante titre complmentaire ou principal dans le but daugmenter ses
revenus.

Chapitre 2 : Prsentation des diffrentes formes sociales


Les formes sociales sont trs nombreuses. La personne qui souhaite organiser son
activit sous forme de socit a donc un choix trs tendu.
Pour choisir la forme adapte et pour bien comprendre les diffrentes rgles du
droit des socits, il convient de comprendre 3 classifications :

1) La distinction entre les socits risque illimit et les socits risque limit.
Dans les socits risque illimit : les associs sont responsables des pertes de la
socit sur leur propre patrimoine.
Dans les socits risque limit, la responsabilit des associs est limite leurs
apports.

2) La distinction entre les socits de personnes et les socits de capitaux:


Les socits de personnes sont des socits o les associs s'unissent en
considration de leur personnalit, parce qu'ils se font mutuellement confiance. L'intuitus
personae est donc prdominant. Ds lors, les parts d'un associ ne peuvent tre cdes
qu'avec le consentement unanime des autres et les vnements affectant la personne de
l'un d'eux, tel un dcs, une incapacit ou la faillite, mettent fin en principe la socit
mme.

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Les socits de capitaux sont celles o la personnalit des associs est indiffrente.
Les associs ne se connaissent gnralement pas et par consquent peuvent cder
librement leurs parts. Par ailleurs, les vnements graves les affectant demeurent sans
incidence sur le sort de la socit.

3) La distinction entre les socits faisant appel public l'pargne ou ne faisant pas
appel public l'pargne.
Lorsqu'une socit fait appel public lpargne, elle tente de se financer en
essayant d'attirer des associs trs nombreux.
Par exemple, les socits cotes en bourse sont des socits qui ont fait
appel public lpargne. En plus du droit des socits, ces socits sont soumises au
droit boursier.

Les socits de personnes


- La socit civile
- La socit en nom collectif (S.N.C)
- La socit en nom commandite simple.

Les socits de capitaux


- La socit anonyme (S.A), la socit par
actions simplifie (S.A.S)

 La personne de lassoci est


 Les associs sunissent en
indiffrente (les associs ne se
connaissent gnralement pas).
considration de la personne ;
 Les droits des associs sont
lintuitu personae est
reprsents par des titres librement
dterminant.
 Il ne peut y avoir cession des parts
ngociables.
sauf consentement de tous les
 Les associs dune S.A nont pas la
qualit de commerant.
associs.
 Leur responsabilit est limite au
 Les associs de la S.N.C ont la
qualit de commerants.
montant de leur apport.
 Leur responsabilit est solidaire et
indfinie.
Un type mixte : la socit responsabilit limite (S.A.R.L).
 Les associs de S.A.R.L. ne supportent les pertes que jusqu concurrence de
leur apport.
 Les parts sociales ne sont pas ngociables mais cessibles.
Depuis 1985, il existe lE.U.R.L. (entreprise unipersonnelle responsabilit limite)

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