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Clase 1
Profesor Prado.
Teora General de los Ttulos de Crditos en el Derecho Chileno. Edinson Lara
Aguayo
Libro sobre letra de cambio y pagar. Manuel Vargas
Ley 18046- Sociedades Annimas. Buscar en la SVS DS N 702
Ley 18092- Letra de cambio.
Ley 18045- Mercado de Valores
Tomo II lvaro Puelma- Sociedad Annima.
Sandoval Tomo II- Sociedades.
Boleta y Factura - La Factura como letra de circulacin-- Revista de Derecho
Comercial.
Sociedad Annima S.A.
Tradicin amplia en nuestro ordenamiento, es una figura que hunde sus races
en el desarrollo del capitalismo moderno. No tiene importancia el elemento de
la figura del socio, por lo cual, no le compete la affectio societatis, sino que ac
lo que hay es un ttulo de participacin social.
Est ideada como categora histrica como la gran empresa del capitalismo
moderno, pero en la prctica nuestra legislacin las divide en SA abiertas, SA
cerradas y SA especiales (tienen ley especial, como los bancos y las AFPs.)
(Art. 2 Ley 18046). Las abiertas y especiales quedan bajo la vigilancia de la
SVS.
Ley 18046, fue modifica en el ao 2012 con el Decreto Supremo N702.
Teora de los Ttulos de Crditos.
Letra de cambio y pagar.
Talleres, revisin de jurisprudencia. Muy importante estudiar fallos.
Ley de S.A.
Es el fruto de una recodificacin de la legislacin que exista, entre el Cdigo
de Comercio y otra del ao 81, posterior a la crisis financiera de deudas
latinoamericanas.
LA SA parte de otra forma de agrupacin, que era la compaa, utilizada por la
Monarqua para embarcarse en grande proyectos, que necesitan un gran
capital.
Las SA nacen de la Real Compaa Holandesa y aquellas que ya venan del
medioevo con proyectos de expansin oriental, a las indias orientales, llegando
a formar sus propios ejrcitos.
16/Septiembre
Clase 2
Profesor Latorre
Ttulo de crdito.
Hay plena vigencia de muchos de los ttulos de crdito.
En este curso veremos: ttulo de crdito, la factura (modificada hace poco por
la ley 19983).
Artculos importantes del Cdigo de comercio:
Art. 782 Carta orden de crdito.
Art. 173 Carta de porte.
Art. 1014 Conocimiento de embarque
Tradicionalmente la forma en como circula el dinero, es travs de contratos.
Ejemplo tpico es la cesin de crditos. Se relaciona con la agilidad en el
trfico de crditos y divisa. Se ocupa en documentos que no son endosables o
nominativos.
Delegacin. Lo tpico es la novacin.
El crdito se confunde con el ttulo. Lo que da certeza jurdica, porque si uno
adquiere la letra de cambio, la materialidad se encuentra contenido. Una
ventaja de la letra de cambio es la velocidad y facilidad de la circulacin. Una
tercera caracterstica es la seguridad en la recuperacin del crdito, pese a las
sucesivas transferencias.
La causa no le empese al ttulo.
Existen muchas personas que concurren al pago, ya que se puede endosar
sucesivamente.
Otra ventaja es que la letra adquiere autonoma. (Se encuentra contenida en la
seguridad de recuperacin)
Los ttulos de crditos constituyen un vehculo veloz para la circulacin de
dinero.
Cuando se habla de ttulo qu le otorga un ttulo, qu concepto es? Es un
antecedente vlido, un argumento. Crdito es algo que est por cobrarse.
Ttulo de crdito es que existe un antecedente vlido para cobrar algo.
Clasificacin de ttulos de crditos.
1 En cuanto a su contenido, pueden ser representativos de:
Definiciones:
"Son documentos que llevan incorporados un derecho literal y autnomo, que
se puede ejercer por el portador legtimo contra el deudor a la fecha de su
vencimiento" Garriguez. (HAY QUE SABERLA DE MEMORIA)
Caractersticas de los ttulos de crdito:
1 Ha de constar en un documento. Es una caracterstica fundamental, por
eso tambin se conoce la materia relacionada como derecho documental.
El derecho consignado en l, la posesin material del ttulo es mi ttulo de
posesin. Objetivacin de la relacin jurdica, entre el derecho subyacente
y el documento, porque se confunden. Tambin se conoce como
incorporacin.
23/Septiembre
Clase 3
Profesor Prado
Sociedad Annima.
puede
corrige
eso es
de las
25/Septiembre
Clase 4
Profesor Prado
29/Septiembre
Clase 5
Profesor Prado
Respecto de las sociedades que tienen la obligacin de inscribir sus acciones
en el Registro de valores, debemos tener en consideracin 2 normas: El art. 3
del Reglamento de SA y el art. 2 de la LSA.
Art. 3 Reglamento: [extracto] Son sociedades annimas abiertas aquellas que
inscriban voluntariamente o por obligacin legal sus acciones en el Registro de
Valores. La sociedad que por obligacin legal deba inscribir sus acciones en el
Registro de Valores o que deba hacerlo en virtud de un acuerdo adoptado al
momento de la constitucin de la sociedad o en junta extraordinaria de
accionistas, deber solicitar la inscripcin dentro de los 60 das siguientes a la
fecha en que rige la obligacin legal o a la fecha en que se adopt el acuerdo.
Art. 2 LSA [extracto]Cada vez que las leyes establezcan como requisito que una
sociedad se someta a las normas de las sociedades annimas abiertas o que
dichas normas le sean aplicables, o se haga referencia a las sociedades
sometidas a la fiscalizacin, al control o a la vigilancia de la Superintendencia,
o se empleen otras expresiones anlogas, se entender, salvo mencin
expresa en contrario, que la remisin se refiere exclusivamente a las normas
aplicables a las sociedades annimas abiertas en cuanto a las obligaciones de
informacin y publicidad para con los accionistas, la Superintendencia y el
pblico en general
Cuando una sociedad por obligacin legal o por obligacin estatuaria debe
inscribir sus acciones en el Registro de Valores.
La decisin de que una abierta pase a ser una cerrada debe someterse a
votacin con un qurum mnimo de los 2/3 de las acciones emitidas con
derecho a voto. Adems, es necesario que no tuviese ninguna obligacin legal
para estar en el Registro de Valores.
La RG es que la SA se constituya como una sociedad cerrada. Es la ley la que
establece cules son las condiciones para que una SA sea abierta; esto es que
emita valores de oferta pblica.
Segn el art. 4 de la Ley 18045 de Mercado de valores, dice que se entiende
por oferta pblica de valores la dirija al pblico en general o a ciertos sectores
o a grupos especficos de ste.
La disposicin anterior, deca que la SA abierta es aquella que tena 500 o ms
accionistas, aquella que se inscribe en el registro de valores o aquella que el
10% de sus acciones estuviese en menos de 100 accionistas, excluyendo a los
que individualmente tienen ese porcentaje.
Actualmente, la distincin entre SA abierta y cerrada, recae en el hecho de
estar inscritas voluntariamente o por obligacin legal sus acciones en el
Registro de valores. Lo que importa, no es el nmero de accionistas, sino la
fiscalizacin que se ejerce en ellas.
SA especial se encuentra reglamentada en el art. 126 LSA, y se trata de
aquella dedicada a negocios, que por su importancia, requiere de una
fiscalizacin mucho ms rigurosa.
Supletoriamente, las SA especiales se regirn por las normas de las SA
abiertas, en todo lo que no se oponga a lo dispuesto en la normativa especial
de ellas. Art. 129 LSA.
LEER DL 3538 LOC SVS Y LEY NGC 30.
La manera ms fcil de privar de sus derechos a los pequeos accionistas, es
dejar a la SA sin la fiscalizacin rigurosa.
Dos cosas que son importantes a destacar:
La SA abierta est sujeta a la fiscalizacin de la SVS; debe inscribirse en el
Registro de Valores; sus estatutos deben ajustarse siempre a la normativa a la
que est obligada, las leyes siempre priman sobre los estatutos, ya que se
trata de normas de orden pblico; tambin debe tenerse en cuenta que no
pueden establecer respecto de la reparticin de las utilidades lo que quieran,
sino que las SA abiertas estn sometidas, si nada se dice en los estatutos, a
que se repartan a prorrata de sus acciones a lo mensos el 30% de las utilidades
lquidas de cada ejercicio.; respecto del directorio de una SA abierta no puede
estar compuesto por menos de 5 directores.
Art. 107 LSA --> Una sociedad annima abierta o especial no inscribir, sin el
visto bueno de la Superintendencia, la transferencia o transmisin de acciones
que pueda determinar la disolucin de la compaa, por el hecho de pasar
todas las acciones de la sociedad al dominio de una sola persona.
30/Septiembre
Clase 6
Profesor Latorre
Ttulos de crditos.
Los ttulos de crditos que representan dinero son de gran importancia.
El efecto de comercio marco de la materia es la letra de cambio.
Importante a esta materia son las leyes 18092 y 18552
Definicin Efectos de comercio:
Los efectos de comercio son ttulos de crditos que contienen una prestacin
consistente en pagar una suma de dinero.
Caractersticas de los ttulos de crditos:
1
2
2Octubre
Clase 7
Profesor Prado
Construccin de la SA.
Construccin ctto que tiene carcter de solemne, debe someterse a las reglas
que estn contenidas en la ley. Tiene que llevar las clausulas esenciales y
puede incluir los pactos que puedan haber acordado los socios. Si no concurren
todas las formalidades, no se tendr por constituida la sociedad.
Rige el principio de la formalidad, donde su constitucin es legal y deben
cumplirse todos los requisitos exigidos.
Requisitos y formalidades:
Las SA especiales deben, adems de cumplir las disposiciones comunes a toda
SA, las formalidades del art. 126 LSA.
1 La escritura pblica debe cumplir las formalidades de todo documento
solemne, contenidas en el art. 405 y 412 COT y adems con los requisitos
exigidos para la constitucin de la sociedad. Aunque cumpla con los
requisitos de constitucin de la SA, pero no cumple con los requisitos del
COT, ser nula, pues no es instrumento pblico. De todas formas, puede
ser saneado.
El art. 3 dice que la SA se forma, existe y prueba por escritura pblica
inscrita y publicada en los trminos del art. 5.
El art. 6 dice que si se omiten la inscripcin y publicacin de la escritura
social o que no sea constituida por escritura pblica o cuya escritura de
Art. 5 LSA.
El nombre y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento,
y el rol nico tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos. El
RUT no est en la escritura.
b
c
d
Clase 8
Profesor Prado
Domicilio no es slo determinante para la competencia de los tribunales, sino
tambin de la nacionalidad de la sociedad. Permite mutar, para los efectos de
sesionar en domicilios distintos al de la sede social.
En nuestra legislacin, se permite las sucursales o agencias con domicilio
diferente al de la sede social. La regla es que en este caso, para poder
demandar a la sociedad se hace en base del domicilio de la sucursal con la que
se gener el conflicto.
La inscripcin completa el ciclo creacional.
Saneamiento:
Art. 6 LSA --> Nulidad saneable de acuerdo a la ley. Nulidad absoluta derivada
de la omisin en la escritura social de los requisitos exigidos en los nmeros 1,
2, 3 4 5 del art. 4 LSA. O cuyo extracto omita cualquiera de las menciones
que para l se exigen en el art. 5 LSA.
De la misma nulidad adolecern las reformas de estatutos y el acuerdo de
disolucin de una sociedad oportunamente inscritos y publicados pero en cuyos
extractos se omita cualquiera de las menciones exigidas en el artculo 5; sin
embargo, estas reformas y acuerdo producirn efectos frente a los accionistas
y terceros mientras no haya sido declarada su nulidad; la declaracin de esta
nulidad no produce efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que
ocurran a partir del momento en que quede ejecutoriada la resolucin que la
contenga; todo sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley.
de una modificacin del objeto social, de manera que ste sea ms amplio y
permita que la actividad tenga ms libertad para actuar, sin que esto exceda el
objeto de la sociedad.
El mnimo de la actividad, en perspectiva de la administracin y representacin
es todos aquellos actos que sean privativos a la Junta de Accionistas. Para
extender este grado, se debe reformar el estatuto social referente al objeto
social, para reflejar el desarrollo que ste ha tenido.
Se debe tener presente la distincin entre ste artculo (Art. 40 LSA) y el art.
404 n4 CCOM. --> En otros tipos de sociedades, se prohbe a los socios
emprender una actividad similar a la que realiza la empresa. Pero en cambio,
en la SA se ve difcil establecer esta prohibicin a los accionistas, sin embargo
se podra incurrir en competencia desleal.
Nombre de SA:
La SA no tiene razn social, sino nombre.
Art. 8 LSA --> El nombre de la sociedad deber incluir las palabras "Sociedad
Annima" o la abreviatura "S.A.".
Si el nombre de una sociedad fuere idntico o semejante al de otra ya
existente, esta ltima tendr derecho a demandar su modificacin en juicio
sumario.
Capital:
El capital, desde el punto de vista fundacional, es el alma de la SA.
Art. 4, Art. 5 y normas comprendidas en el Titulo III de la LSA. Y los art. 7 a los
art. 17 del DS 702 (Reglamento SA).
El art. 10 LSA establece los principios de conservacin, estabilidad y
determinacin del K social.
a
7/Octubre
Clase 9
Profesor Latorre
Actividad mercantil --> Trfico
o A mayor trfico, mayor riqueza.
El trfico se verifica mediante:
Ttulos de crdito:
o
Dinero
o
o
Letra de cambio.
Pagar
Cheque.
Mercaderas
Participacin/Deuda social.
Letras de cambio:
La regulacin de letra de cambio es normativa supletoria de los vacos
existentes en la regulacin de los cheques.
Se encuentra normados en la Ley 18092 sobre Normas de Letra de Cambio y
Pagar, en el apndice del Cdigo de comercio.
Concepto: Segn Rippert, la letra de cambio es "Ttulo que remitido por el
librador al beneficiario, da a ste ltimo el derecho de hacerse pagar, en una
fecha determinada (en general fijada por la costumbre) de una suma de dinero
por el librado".
Segn el profesor Latorre se trata de un ttulo de crdito formal, autnomo y
abstracto, que contiene una orden de pago de cierta suma de dinero en favor
de determinada persona, por cuenta de un tercero a una fecha sealada o a su
vista.
La letra de cambio se origin para instrumentalizar un contrato,
especficamente el contrato de cambio (Art. 620 CCOM -->
El contrato de cambio es una convencin por la cual una de las partes se
obliga, mediante un valor prometido o entregado, a pagar o hacer pagar a la
otra parte o a su cesionario legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto
de aquel en que se celebra la convencin.
Proyecto sobre ley uniforme de Ginebra: Fue celebrado por la Comisin
Internacional de Comercio de 1958. Buscaba uniformar la normativa que regula
la letra de cambio internacionalmente.
Antes de la actual ley, la legislacin sobre letra de cambio se encontraba en el
CCOM. La actual ley tiene muchos puntos de contacto con la Ley Uniforme de
Ginebra.
Nuestra ley actual, al igual que la de Ginebra, opta no por definir letra de
cambio, sino que prefiere entrar a caracterizarla, a describirla. As, la Ley
18092 empieza sealando en su Ttulo I "De la Letra de Cambio" Prrafo 1 "De
la expedicin y forma", de manera que parte suponiendo que se trata de un
documento formal porque habla de las formalidades de su contenido y para su
otorgamiento.
En la ley anterior, que se encontraba contenida en las disposiciones mismas
del CCOM, la letra de cambio era definida como mandato, como una orden.
Actualmente no podramos decir con propiedad jurdica de que se trata de un
mandato, sino que es una orden, un contrato.
Artculo 1.- La letra de cambio deber contener las siguientes enunciaciones:
1.- La indicacin de ser letra de cambio, escrita en el mismo idioma empleado
en el ttulo;
Clase 10
Profesor Prado.
El capital social
Pasivo exigible es el que se le debe a terceros.
Pasivo no exigible es el que se tiene con los accionistas.
Accin --->Conjunto de derechos expresados en el ttulo y que representa por
una parte de los derechos sociales y, por otra, los dividendos pasivos que
podra adeudar la sociedad al accionista.
El K social es una cifra que inicialmente es similar al patrimonio, pero despus
pasan a ser elementos distintos.
El K social cambia una vez al ao, mientras que el patrimonio va cambiando
segn los cambios en activos y pasivos.
El patrimonio puede variar de una manera distinta de lo que puede variar el K,
que es una cifra estable.
K no representa al patrimonio, as que uno debera hablar de patrimonio. No
siempre estn constituidos por la misma empresa.
Art. 10 LSA. ---> El K de la sociedad deber ser fijado en los estatutos de
manera precisa en los estatutos y slo podr ser aumentado o disminuido por
reforma de los mismos.
Manifestaciones:
o
Los aportes que no consisten en dinero tienen que ser avaluados
por peritos, salvo acuerdo unnime de todas las acciones con
derecho a voto emitidas. Art. 15 LSA.
o
La enajenacin del 50% o ms de su activo requiere qurum
calificado (2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto) Art. 67
N9 LSA.
o
La falta de cumplimiento de este requisito, en el fondo no se
puede hacer valer habiendo pasado 2 aos contados desde la fecha
de la escritura social en la cual conste respectivo aporte, es decir se
produce saneamiento.
o
Art. 13 LSA
No se pueden tasar.
Principio de conservacin:
Art. 10 LSA.
Clase 11
Profesor Latorre.
Menciones no suplidas por la ley (elementos de su esencia):
no est suplida por la ley. Este requisito tambin es exigido por la Ley
Uniforme de Ginebra.
Clase 12
Profesor Prado.
La sociedad annima es un capital con personalidad jurdica, por lo que queda
plenamente constituida cuando existe este. Se trata de una organizacin en
torno al capital social. El capital es el elemento estructural de las S.A.
Capital nominal, es el capital real y efectivo, corresponde a una cifra contable.
En un comienzo se produce una coincidencia entre el capital nominal y el
patrimonio. El capital se revaloriza anualmente a travs de la revalorizacin
monetaria.
Este capital que est dividido en acciones y solo puede ser variado por reforma
de los estatutos.
Ppio de conservacin.
Art. 10 debe establecerse en los estatutos, y solo puede cambiar por reforma
de los mismos.
El pago debe hacerse en un plazo mximo de 3 aos, puede ser pactado, sin
embargo un plazo menor a este. No puede pactarse cosa distinta de acuerdo al
art. 137 y el art. 24. la excepcin se encuentra en el art. 27C, cuando una
sociedad utiliza acciones para cumplir un programa de adquisicin de los
trabajadores donde el plazo aumenta a 5 aos.
Este capital debe estar aportado en un plazo, no puede variar sino por reforma
de estatutos con quorum de los 2/3 de los accionistas en junta extraordinaria.
Por tanto, se requiere una junta ordinaria para decidir el destino de las
utilidades y una junta extraordinaria para aumentar el capital de la sociedad
por medio de la capitalizacin de utilidades.
1
por
Art. 5 CCOM --> Letra de cambio domiciliada. Algunos autores como Puelma
(con quien concuerda Latorre) dicen que este art. Est un poco dems porque
en el art. 1 N6 permite que se seale donde se paga la letra.
Si se admitiera que el librador por su mera voluntad pueda eximirse del pago
de la letra, no habra efecto de comercio, no habra un documento con el
derecho integrado al ttulo, porque no hay ninguna obligacin que exigir.
Endoso.
Art. 17 Ley 18092 --> El endoso es el escrito por el cual el tenedor legtimo
transfiere el dominio de la letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda.
Art. 19 --> El endoso debe ser puro y simple. Toda condicin a la que se
subordine el mismo se reputa no escrita. El endoso parcial no produce efecto
alguno.
El cambio de las acciones de una sociedad, se puede hacer desde una que
tiene valor nominal a otra que no tiene valor nominal, para evitar hacer un
aumento ficticio.
Otro aspecto importante para clasificar las acciones es referente a si tienen o
no derecho a voto:
Art. 21, inc. 1 LSA --> Cada accionista dispondr de un voto por cada accin
que posea o represente. Sin embargo, los estatutos podrn contemplar series
de acciones preferentes sin derecho a voto o con derecho a voto limitado.
Art. 6 de la Sobre fondos mutuos limita el derecho a voto de las acciones
preferentes.
La R.G es que las acciones tengan derecho a voto. Y la proporcin del voto est
establecida en el mismo art. 21 LSA.
La limitacin o la negacin a derecho a voto es un estado transitorio sujeto a
que la accin tenga preferencia concebida y cumplida a su favor. En caso que
no se cumpla, en caso alguno, se le puede limitar o negar su derecho a voto.
En el caso de las acciones preferentes en Fondos Mutuos, su derecho a voto se
ve limitado a aquellos aspectos relativos del art. 77 LSA.
Acciones ordinarias y preferentes:
Las acciones ordinarias son aquellas que otorgan a los titulares de dichas
acciones los derechos que son comunes a todos los accionistas. Las
preferencias o derechos que forman un rgimen a favor y forman una serie
separada deben estar expresadas y totalmente determinadas.
Art. 11, inc. 1 LSA --> El capital social estar dividido en acciones de igual
valor. Si el capital estuviere dividido en acciones de distintas series, las
acciones de una misma serie debern tener igual valor.
En el caso La ley establece que dichas acciones estn parcialmente cubiertas,
gozan en principio de los mismos derecho que tienen las acciones pagadas,
salvo, en lo relativo a la participacin de las utilidades o de las devoluciones de
capital. Naturalmente, porque en ambos casos se tienen un derecho
proporcional.
Las acciones preferentes se encuentran regladas en el art. 20 LSA. Este
artculo exige:
1 Deben dejarse constancia en el Estatuto Social y en las mismas acciones.
2 Como la accin es un valor mobiliario exige que esta sea estipulada con
qurum de 2/3 (reforma de estatutos que tengan por objeto la creacin,
modificacin o supresin de preferencias, necesitan de los 2/3 de las
acciones de la serie o series afectadas. Art. 47, final LSA)
3 No puede estipularse preferencias sin que exista un plazo de vigencias de
las mismas. No pueden haber privilegios indefinidos, no hay un ttulo de
4 No podrn estipularse preferencias que consistan en el otorgamiento de
dividendos que no provengan de las utilidades del ejercicio o retenidas. Es
Reembolso preferente
La ley al prohibir las acciones con voto mltiple, viene a contravenir la base
econmica en la que se vino a asentar la LSA, sin embargo, esta prohibicin es
solo aparente, ya que si bien institucionalmente las acciones representan un
solo voto, se permite acumular los votos en favor de una persona o distribuirlos
de la manera que le parezca ms conveniente:
Art. 66 LSA --> En las elecciones que se efecten en las juntas, los
accionistas podrn acumular sus votos en favor de una sola persona, o
distribuirlos en la forma que estimen conveniente, y se proclamarn elegidos a
los que en una misma y nica votacin resulten con mayor nmero de votos,
hasta completar el nmero de cargos por proveer.
Si existieren directores titulares y suplentes, la sola eleccin de un titular
implicar la del suplente que se hubiere nominado previamente para aqul.
Portador legtimo.
Es el dueo del documento. Existe una presuncin simplemente legal que el
poseedor de la letra es el dueo (Art. 700 CC) y, por tanto, puede ejercer todos
los derechos que emanen de ella. Art. 26
Cmo justifican su derecho? A travs del endoso.
En el caso de los documentos nominativos, es necesario que el endosante
determine el nombre del endosatario y ste la firme.
Los endosos tachados o borrados se tienen por no escritos. Art. 26, inc. 2
Art. 27 --> El portador legtimo de una letra no puede ser privado de ella,
salvo que se pruebe que la adquiri de mala fe o que no pudo menos de
conocer su origen irregular.
La condicin de ser portador legtimo es una presuncin simplemente legal.
Art. 31 --> El pagador de una letra de cambio no est obligado a cerciorarse
de la autenticidad de los endosos; ni tiene facultad para exigir que sta se le
compruebe; pero debe verificar la identidad de la persona que la presente al
cobro y la continuidad de los endosos, so pena de quedar responsable si paga a
portador ilegtimo del documento.
Legitimidad pasiva; se protege la apariencia jurdica en favor del deudor,
excepto por dolo o culpa grave. Ya que quien paga mal, paga dos veces. Facilita
la liberacin del deudor.
En USA se supone que el poseedor es el portador legtimo, pero pesa sobre el
poseedor el onus probandi: certificar que de verdad es el portador legtimo.
Art. 57 --> No puede prohibirse ni entrabarse por resolucin judicial el pago o
circulacin de la letra salvo en caso de inicio de un procedimiento concursal de
liquidacin de su portador o de cualquier otro suceso que prive a ste de la
libre administracin de sus bienes, sin perjuicio de lo que se dispone en los
artculos 86 y siguientes para el caso de extravo o sustraccin. Sin embargo,
podr decretarse la retencin, prohibicin o embargo sobre el crdito
conjuntamente con la aprehensin del documento mismo, en juicio o gestin
judicial seguida contra su tenedor legtimo y siempre que el documento se
encuentre en sus manos o en las de un mandatario de ste para su cobranza
30/Octubre
Clase 18
Profesor Prado.
Las acciones.
La libre cesibilidad de las acciones:
La caracterstica fundamental de las acciones es que el K est dividido en
partes alcuotas. Sea en partes alcuotas pagadas o suscritas y no pagadas.
En el caso de las SA abiertas, si estos pactos no cumplen con los requisitos del
art. 14 LSA, son inoponibles.
En cambio, en las SA cerradas, se permiten estos pactos aunque atente contra
el principio de libre cesibilidad de las acciones, por lo que debe ir expresada,
porque se trata de una clusula accesoria.
Los pactos de accionistas permiten el control de la sociedad, ya que lo que
muchas veces lo que hacen es organizarse para obtener el control.
En el caso de las SA abiertas, la ley es mucho ms cauta.
Art. 14 LSA --> Los estatutos de las sociedades annimas abiertas no podrn
incluir limitaciones a la libre disposicin de las acciones.
Los pactos particulares entre accionistas relativos a cesin de acciones,
debern ser depositados en la compaa a disposicin de los dems accionistas
y terceros interesados, y se har referencia a ellos en el Registro de
Accionistas. Si as no se hiciere, tales pactos sern inoponibles a terceros. Tales
pactos no afectarn la obligacin de la sociedad de inscribir sin ms trmites
los traspasos que se le presenten, de conformidad a lo establecido en el
artculo 12.
Registro de accionistas.
Se encuentran normados, no de manera orgnica, en los art. 12 a 23 LSA. Y el
Reglamento SA, por su parte, se refiere a esta materia del art. 38 al 48. y,
adems, en su art.7.
Adems de este libro, la SA est obligada a llevar otro libro, tratado en el art.
135 LSA.
Art. 135 LSA--> Cada sociedad deber llevar un registro pblico indicativo de
sus presidentes, directores, gerentes, ejecutivos principales o liquidadores, con
especificacin de las fechas de iniciacin y trmino de sus funciones. Las
designaciones y anotaciones que consten en dicho registro harn plena fe en
contra de la sociedad, sea en favor de accionistas o de terceros.
Los directores, gerentes y liquidadores, en su caso, sern solidariamente
responsables de los perjuicios que causaren a accionistas y a terceros con
ocasin de la falta de fidelidad o vigencia de las informaciones contenidas en el
registro a que se refiere este artculo. Lo anterior es sin perjuicio de las
sanciones administrativas que pueda aplicar la Superintendencia a las
sociedades annimas abiertas.
Constitucin de gravmenes.
La ley establece el derecho a opcin preferente en los art. 25 LSA y art. 24 y
31 Reglamento SA, dndole un valor mobiliario y tambin se puede emitir un
certificado que reconoce a estas acciones como un valor mobiliaria.
El que hace
Extravo de acciones.
Art. 13 Reglamento SA. --> Acreditado el extravo, hurto, robo o inutilizacin
de un ttulo u otro accidente semejante, la persona a cuyo nombre figuren
inscritas las acciones podr pedir uno nuevo, previa publicacin de un aviso en
3/Noviembre
Clase 19
Profesor Prado.
Prenda.
Art. 23 LSA habla de la existencia eventual de gravmenes y otros derechos
reales. Estos derechos reales no son oponibles a la sociedad si no se han
notificados por el ministro de fe (gerente o representante legal), el cual deber
inscribir el derecho o gravamen en el Registro de Accionistas.
Prenda --> Derecho real sobre cosa mueble entregado al acreedor para
amparar su crdito.
Esta materia la estudiamos el semestre pasado en relacin a los actos de
comercios accesorios. Ser comercial si persigue a la vez una obligacin
comercial o cuando est destinado por su naturaleza a resguardar un contrato
mercantil.
Art. 813 CCOM --> El contrato de prenda se celebra y prueba en cuanto al
acreedor y deudor como los dems contratos mercantiles.
Art. 814 CCOM --> El contrato de prenda confiere al acreedor el derecho de
hacerse pagar con el valor de la cosa empeada con preferencia a los dems
acreedores del deudor.
Art. 815 CCOM --> Para que el acreedor prendario goce del privilegio
enunciado en concurrencia de otros acreedores, se requiere:
1 Que el contrato de prenda sea otorgado por escritura pblica o en
documento privado protocolizado, previa certificacin en el mismo de la fecha
de esa diligencia, puesta por el notario respectivo;
2 Que la escritura o documento contenga la declaracin de la suma de la
deuda y la especie y naturaleza de las cosas empeadas, o que lleve anexa
una descripcin de su calidad, peso y medida
Formalidad: Conste de la prenda. Para que el acreedor prendario pueda gozar
de las facultades de preferencia y de persecucin, debe constar la prenda.
Persecucin --> El acreedor puede perseguir la cosa material cualquieras sean
las manos en las que se encuentra, aun cuando se encuentren en manos de
terceros.
Preferencia --> Se paga con antelacin a los dems acreedores.
Esto tiene importancia porque las cosas que se introducen o se empean o se
hipotecan tienen una clusula ommium, ms conocida como Derecho de
Prenda General.
Todas las normas respectivas a prenda tuvieron modificacin con la Ley Sobre
Prenda sin Desplazamiento (Ley 20190 de 2005, antiguamente Ley 18112),
excepto la Prenda de Valores Mobiliarios.
Hay que tener claro que esta prenda requiere ciertas formalidades especiales,
por ejemplo, si es una prenda general se debe hacer con los requisitos de la
Ley 20190, mientras que si es bancaria, debe atenerse a sus formalidades
especiales (Ley 4287)
Artculo 42.- Derganse las leyes Ns 4.097, 4.702, 5.687 y 18.112, el artculo 43 del
decreto con fuerza de ley N 164, de 1991 , el artculo 15 de la ley N 19.542 , el artculo 3 de
la ley N 19.425, el artculo 62 B del decreto ley N 1.939 , el artculo 16 de la ley N 19.865 y
el artculo 60 de la ley N 19.712, que regulan regmenes de prendas sin
desplazamiento. Las referencias que se hacen en las leyes a las disposiciones
aqu derogadas debern entenderse efectuadas a las normas de esta ley.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, las normas
precedentemente citadas continuarn vigentes para el efecto de regular las
prendas sin desplazamiento constituidas con anterioridad a la entrada en
vigencia de la presente ley.
Medidas precautorias.
Embargo.
Decisin judicial que inhibe la libre circulacin de las
acciones. El objeto principal del embargo es sacar el objeto embargado del
comercio humano, a menos que se permita la enajenacin por decreto
judicial o por el consentimiento del acreedor.
o
De todas formas, el embargo no priva al accionista de sus dems
derechos, como los polticos. Incluso, el accionista puede ceder sus
acciones, pero stas siguen embargadas y corren el peligro de ser
ejecutadas.
4/Noviembre
Clase 20
Profesor Latorre.
5/Noviembre
Clase 21
Profesor Prado.
Artculo 23.- La constitucin de gravmenes y de derechos reales distintos al
del dominio sobre las acciones de una sociedad, no le sern oponibles a sta, a
menos que se le hubiere notificado por ministro de fe, el cual deber inscribir el
derecho o gravamen en el Registro de Accionistas.
El embargo sobre acciones no priva a su dueo del pleno ejercicio de los
derechos sociales, excepto el de la libre cesin de las mismas que queda sujeta
a las restricciones establecidas en la ley comn.
En los casos de usufructo, las acciones se inscribirn en el Registro de
Accionistas a nombre del nudo propietario y del usufructuario, expresndose la
existencia, modalidades y plazos del usufructo. Salvo disposicin expresa en
contrario de la ley o de la convencin, el nudo propietario y el usufructuario
debern actuar de consuno frente a la sociedad.
En caso de que una o ms acciones pertenezcan en comn a varias personas,
los codueos estarn obligados a designar un apoderado de todos ellos para
actuar ante la sociedad.
Concordar con art. 47 del Reglamento de S.A
Prenda sobre valor mobiliario
La nica ley que sobrevivi a la Ley sobre Prenda sin desplazamiento fue la ley
4287, que permite establecer prendas, a favor del banco, sobre bonos y otros
valores mobiliarios (Art. 3 Ley 18045).
El deudor debe consignar en un plazo de 7 das, si no lo hace se solicita al
tribunal que designe a un corredor de bolsa para que remate las acciones.
Art. 39, inc. 1 --> "Las funciones de director de una sociedad annima no son
delegables y se ejercen colectivamente, en sala legalmente constituida."
El art. 1 LSA como un resabio del antiguo mandato, todava refiere a la palabra
revocacin "directores esencialmente revocables". Es una norma poco feliz,
porque la norma que le da poder al Directorio no es una de mandato, sino de
representacin colectiva bajo la forma de un rgano colegiado.
Los directores no son mandatarios, sino que pertenecen a un rgano
administrador colegiado e independiente de la SA, donde los directores estn al
servicio de la SA y no de quienes los designaron. Deben velar por los intereses
de la sociedad y no intereses privados ya sea de ellos o de los accionistas que
los nombraron. Esto destaca en el caso que el Director forma parte del
Directorio, al concordarlo con lo expresado en el art. 30 "Los accionistas deben
ejercer sus derechos sociales respetando los de la sociedad y los de los dems
accionistas."
En las SA se elige el Presidente, del mismo seno del Directorio. Por regla
general, el cargo de Presidente del Directorio es incompatible con el de Auditor
En el caso de las SA abiertas es incompatible el cargo de gerente con el de
Presidente.
Las normas de administracin son de orden pblico, por lo que no puede
establecerse algo distinto en el estatuto, que vaya en contra de ellas, segn el
art. 137 LSA. Distinto es lo que sucede en las SPA, segn art. 424
10/Noviembre
Clase 22
Profesor Prado.
Junta Ordinaria: Sus materias estn en el art. 56 LSA, cuyas materias son
las relacionadas con las propias de su conocimiento, sin necesidad de
sealarlas en la respectiva citacin.
Las Junta ordinarias se celebran al menos una vez al ao, en poca fija
que determinan los estatutos. (Art. 55)
61 LSA y entre los artculos 101 a 118 del Reglamento SA. En estos
ltimos, se tratan las siguientes materias: Convocatoria y citacin a
Junta; Asistencia a Juntas de Accionistas; Poder para comparecer en
junta; Calificacin de poderes.
Art. 59 LSA --> La citacin a la junta de accionistas se
Titulares de la convocacin:
o
El directorio por Regla General.
o
Los accionistas que representen el 10% de las acciones
vlidamente emitidas.
o
La SVS en el caso de las SA abiertas y especiales.
o
Auto-convocacinRepresentacin de los accionistas que no pueden concurrir
personalmente:
o
Calificacin de las representaciones: Calificacin de poderes.
abogadolatorremartin@gmail.com
Sobre el pago:
Art. 34 Proyecto de ginebra --> Al contrario de nuestra ley, no se pronuncia de
manera expresa la sancin por falta de protesto (perjudica).
Si no se realiza en tiempo y forma el protesto del pago, caducarn las acciones
cambiarias.
Ginebra no se pronuncia sobre esto, porque es ms bien un hecho procesal,
que difiere en cada derecho interno.
Art. 52 --> El portador de una letra de cambio pagadera a da fijo, a un
determinado plazo contado desde la fecha, o desde la vista, debe presentar la
letra para el pago el da de su vencimiento o al da siguiente hbil si fuere ste
festivo o feriado bancario.
La presentacin al pago de la letra a la vista se regir por lo prescrito en el
artculo 49 de esta ley.
Art. 49 --> La letra a la vista es pagadera a su presentacin, y si no fuere
pagada dentro del plazo de un ao contado desde la fecha de su giro quedar
sin valor a menos de ser protestada oportunamente por falta de pago
Art. 53 --> Siempre que el tenedor de una letra aceptada fuere un banco o
una sociedad financiera, ya como beneficiaria, ya como endosataria, el pago
deber hacerse en la oficina que tenga en su poder la letra y que est situada
en la comuna en que corresponda hacerse el pago. Se informar al aceptante,
en la comunicacin a que se refiere el artculo 71 letra a), del lugar preciso en
que deber efectuarse el pago.
Art. 54 --> Debe exigir de todas maneras la entrega material de la letra, con la
constancia de que se encuentra pagada.
El portador no puede rehusar un pago parcial --> De contrario se perjudicara a
los dems obligados al pago. Segn Latorre se trata de una razn de justicia,
ya que permite reducir la deuda, no slo para el deudor que est realizando el
pago parcial, sino que el beneficio es para cualquier otro obligado.
Despus de vencida la letra podr rechazarlo si fuere inferior a la mitad del
valor del documento.
--> Claramente, porque es el tiempo en que debe cumplirse la obligacin y el
portador espera todo su pago.
El librado puede exigir que se haga mencin de este pago en la letra, y,
adems, que se le otorgue recibo. --> Debiese decir "debe" y no "puede",
porque de no especificarlo, va en contra con la literalidad y veracidad de la
letra de cambio. Adems, tambin hay razones de equidad, segn Latorre, de
fondo.
El portador puede protestar la letra por el saldo no pagado. --> Art. 1595 CC.
-->
Si se deben capital e intereses, el pago se imputar primeramente a los
intereses, salvo que el acreedor consienta expresamente que se impute al
capital.
Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se
presumen stos pagados.
Art. 55 --> El pago de las letras de cambio antes de su vencimiento se regir
por las normas sobre operaciones de crdito de dinero, vigentes a la poca de
emisin de la letra. Concordar con Ley 18.010, en especial su art. 10.
Art. 10 Ley 18010 --> Los pagos anticipados de una operacin de crdito de
dinero, sern convenidos libremente entre acreedor y deudor.
Sin embargo, en las operaciones de crdito de dinero cuyo importe en capital
no supere el equivalente a 5.000 unidades de fomento, el deudor que no sea
una institucin fiscalizada por la Superintendencia de Bancos o el Fisco o el
Banco Central de Chile, podr anticipar su pago, aun contra la voluntad del
acreedor, siempre que:
a) Tratndose de operaciones no reajustables, pague el capital que se anticipa
y los intereses pactados calculados hasta la fecha de pago efectivo, ms la
comisin de prepago. Dicha comisin, no podr exceder el valor de un mes de
intereses pactados calculados sobre el capital que se prepaga.
b) Tratndose de operaciones reajustables, pague el capital que se anticipa y
los intereses pactados calculados hasta la fecha de pago efectivo, ms la
comisin de prepago. Dicha comisin, no podr exceder el valor de un mes y
medio de intereses pactados calculados sobre el capital que se prepaga.
Los pagos anticipados que sean inferiores al 20% del saldo de la obligacin,
requerirn siempre del consentimiento del acreedor.
El que paga antes del vencimiento, debe hacerse con la letra (con la
mencin de su pago), ya que de contrario, la letra puede seguir circulando
y el tercero que la adquiri de buena fe, y es un legtimo portador.
Art. 57 --> No puede prohibirse ni entrabarse por resolucin judicial el pago o
circulacin de la letra salvo en caso de inicio de un procedimiento concursal de
liquidacin de su portador o de cualquier otro suceso que prive a ste de la
libre administracin de sus bienes, sin perjuicio de lo que se dispone en los
artculos 86 y siguientes para el caso de extravo o sustraccin. Sin embargo,
podr decretarse la retencin, prohibicin o embargo sobre el crdito
conjuntamente con la aprehensin del documento mismo, en juicio o gestin
judicial seguida contra su tenedor legtimo y siempre que el documento se
encuentre en sus manos o en las de un mandatario de ste para su cobranza.
Art. 58 -->
Las normas establecidas en el artculo 38 se aplicarn a la
presentacin al pago de la letra de cambio.
Protestos:
Es natural que en el Proyecto de Ley Uniforme de Ginebra no contemple el
tema de los protestos, porque se trata de una institucin local, puede cambiar
su procedimiento o nombre en cada legislacin interna.
Nuestra legislacin no define lo que es el protesto. Por lo que se debe deducir
una definicin. Profesor Latorre hice un compendio de definiciones de varios,
conceptualizando el protesto como "La diligencia formal por la cual el
funcionario habilitado (notario u el oficial del Registro civil a falta de notario)
hace notar de manera fidedigna la no aceptacin, o la falta de fecha de
aceptacin o, simplemente, la falta de pago"
La habilitacin del notario para protestar est en los art. 60 Ley 18092 y en el
art. 401 n3 COT.
Caso de los bancos:
En la Carta Circular N 20 del 6 de Abril de 1982 de la SBIF, esta circular naci
en conjunto con la ley. No es obligacin que los bancos tengan una institucin
de protestos, pero s la tienen, deben guiarse por el art. 71 18092
Los
La fiscalizacin de los Bancos es muy acuciosa, de tal
forma que los
fiscalizadores se asientan por meses para revisar el Banco y sus actuaciones.
El protesto del banco no da el ttulo ejecutivo para los efectos de lo dispuesto
en el numeral 4 del art. 434 CPC.
Art. 1 LSA establece que cuando se habla de la SA como una persona jurdica,
conformada por un patrimonio comn, suministrada por los accionistas y ad
ministrada por un directorio con miembros esencialmente revocables.
Esta caracterstica nos llega a establecer que el Directorio es un rgano que
cumple actividades deliberativas.
Tiene importancia el estudio del Directorio por mltiples razones:
1 Es un rgano colegiado.
2 Las normas que lo reglan son de orden pblico.
3 La representacin judicial y extrajudicial de la SA le competen a l.
4 Est investido de todas las facultades de administracin y de disposicin
que la ley o el estatuto no establezca como privativas de la Junta de
Accionistas.
5 Puede delegar sus facultades en ejecutivos principales, gerentes,
subgerentes, etc.
Art. 40 --> El directorio de una sociedad annima la representa judicial y
extrajudicialmente y para el cumplimiento del objeto social, lo que no ser
necesario acreditar a terceros, est investido de todas las facultades de
administracin y disposicin que la ley o el estatuto no establezcan como
privativas de la junta de accionistas, sin que sea necesario otorgarle poder
especial alguno, inclusive para aquellos actos o contratos respecto de los
cuales las leyes exijan esta circunstancia. Lo anterior no obsta a la
representacin que compete al gerente, conforme a lo dispuesto en el artculo
49 de la presente ley.
El directorio podr delegar parte de sus facultades en los ejecutivos
principales, gerentes, subgerentes o abogados de la sociedad, en un director o
en una comisin de directores y, para objetos especialmente determinados en
otras personas.
Art. 8 CPC --> El gerente o administrador de sociedades civiles o comerciales,
o el presidente de las corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica, se
entendern autorizados para litigar a nombre de ellas con las facultades que
expresa el inciso 1 del artculo anterior, no obstante cualquiera limitacin
establecida en los estatutos o actos constitutivos de la sociedad o corporacin.
Art. 7, inc 1. CPC --> El poder para litigar se entender conferido para todo
el juicio en que se presente, y aun cuando no exprese las facultades que se
conceden, autorizar al procurador para tomar parte, del mismo modo que
podra hacerlo el poderdante, en todos los trmites e incidentes del juicio y en
todas las cuestiones que por va de reconvencin se promuevan, hasta la
ejecucin completa de la sentencia definitiva, salvo lo dispuesto en el artculo
4 o salvo que la ley exija intervencin personal de la parte misma. Las
clusulas en que se nieguen o en que se limiten las facultades expresadas, son
nulas. Podr, asimismo, el procurador delegar el poder obligando al mandante,
a menos que se le haya negado esta facultad.
La SA no puede quedar acfala, porque si no existe el Directorio, la sociedad no
tendra representantes. Sin embargo, el art. 8 CPC permite al gerente litigar en
nombre de la sociedad, entregando una legitimacin pasiva legal al gerente.
Se busc en esta nueva ley, hablar de una teora nueva, que es la teora del
rgano cm es que esta nocin ya no emana de la ley ni del contrato, sino que
emana de la constitucin misma de la persona jurdica.
El derecho administrativo deca, respecto de la Teora del rgano, que el Estado
solo puede actuar y subsistir representado a travs de sus rganos. Si se
eliminan estos rganos,
El Directorio como rgano permite a la sociedad acte siguiendo la doctrina
que es propia de la persona jurdica, no ya a travs de un elemento extrnseco,
de un elemento extrao a travs de un apsito, sino que es parte integrante de
la existencia misma del rgano, por lo que se dice que es parte integrante de la
sociedad annima.
La ley 18046 en el mensaje que se mand a la Junta de Gobierno de aqul
entonces, expresamente se refiere a este concepto cuando se dice que se
perfecciona la definicin de la sociedad annima,
toda vez que la
administracin es delegada al Directorio elevado est vez como rgano y no
como simples mandatarios, que son personas que se pueden subsistir ab
libitum, mientras que con un rgano no se puede substituir as de fcilmente.
Por otra parte la SVS, conceptualiza expresamente que el Directorio es el
rgano colegiado encargado de la administracin social, habiendo abandonado
el legislador la doctrina del mandato, propio de la legislacin anterior.
En un posterior, seala que la doctrina legal aceptada en la de nuestro pas es
la teora del rgano.
El mandato siempre da lugar al problema de la voluntariedad de su origen. En
cambio, bajo la teora del rgano, las atribuciones del rgano estn dadas por
la ley y, por tanto, cuando la sociedad se constituye, escoge un modelo de
administracin legal, inderogable.
Los Directores tienen que actuar en conformidad al inters de la sociedad.
En el mandato, siempre hay dos sujetos: Mandante y mandatario.
En cambio en la teora del rgano, siempre hay un sujeto: que es la persona
jurdica que est compuesta por sus rganos.
La Sociedad no puede funcionar sin la existencia de este rgano. Tan es as que
en las menciones que se exige en la escritura social, se pide que se designe a
los integrantes del directorio provisorio. (Art. 4 N11) Esto es porque la
sociedad tiene la necesidad de estar representada. Este Directorio provisorio
est vigente hasta la primera Junta de Accionistas, donde se lo rectifica o se
nombra a los integrantes permanentes.
El Directorio tiene como deber principal el velar por el inters social y
consecuencialmente este carcter de velar necesariamente para estos efectos
es esencial para el cumplimiento del objeto social.
Velar por el inters social, significa que el Directorio debe ajustarse al inters
general de la sociedad y de los accionistas.
Art. 39, inc. 3 --> Los directores elegidos por un grupo o clase de accionistas
tienen los mismos deberes para con la sociedad y los dems accionistas que
los directores restantes, no pudiendo faltar a stos y a aqulla a pretexto de
defender los intereses de quienes los eligieron. Esto se debe concordar con el
art. 30 LSA.
Se busca evitar lo que se conoce como Conflictos de Intereses, que por una
parte es Director y por otra parte es representante del controlador.