DIREITO AO ESQUECIMENTO

Revista DIREITO MACKENZIE

v. 8, n. 2, p. 45-58
Illa Barbosa Bittencourt
Ricardo Macellaro Veiga

Illa Barbosa Bittencourt*

Ricardo Macellaro Veiga**

Resumo: luz da topologia legal e com base na jurisprudncia ptria, busca-se

neste artigo esclarecer a atual possibilidade de discutir o uso que dado aos fatos
pretritos, mais especificamente o modo e a finalidade com que so lembrados.
Denominado como direito ao esquecimento, o instituto visa rechaar os danos provocados pelas novas tecnologias de informao, que vm se acumulando nos dias
atuais com notadas leses ao direito vida privada das pessoas.
Palavras-chave: direitos de personalidade; tutela dos direitos vida privada; direito
ao esquecimento.

1 Introduo
Este trabalho tem a finalidade especial de introduzir, situar e aprofundar o
direito ao esquecimento, com base nos diplomas ptrios Constituio e leis infraconstitucionais e em julgados recentes dos tribunais superiores, pois, com os danos
provocados pelas novas tecnologias de informao, constata-se um acmulo de
leses aos direitos da vida privada nos dias de hoje.

2 Direito ao esquecimento
2.1 Topologia e objeto do direito
Inicialmente, bom dizer que o direito ao esquecimento diz respeito aos direitos da personalidade.
* Mestra e doutora em Direito Penal pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (PUC-SP). Professora da PUC-SP e advogada.
** Bacharel em Direito pela Universidade Presbiteriana Mackenzie (UPM).

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Os direitos da personalidade, ento, decorrem da dignidade da pessoa humana, prevista no art. 1o, III, da Constituio.
Nos dizeres de Rizzato Nunes (2002), a dignidade da pessoa humana nasce
com a pessoa. -lhe inata. Inerente sua essncia.
Mas acontece que nenhum indivduo, hoje, isolado. Sendo certo que nasce
com integridade fsica e psquica, chega um momento em que no apenas o pensamento dele deve ser respeitado, mas tambm as aes, os comportamentos, a
imagem, a intimidade e a conscincia. Tudo isso, hoje, compe a dignidade do indivduo dentro de um meio social.
Dentre as diversas tutelas conferidas pela clusula fundamental da dignidade
da pessoa humana como mencionada anteriormente em linhas gerais , em matria de direito de personalidade, a dignidade da pessoa humana fixa despatrimonializao nas relaes civis, isto , visa minimizar o contedo essencialmente econmico das relaes civis, cristalizado ao longo da histria (assim que, por exemplo,
atualmente se faz possvel realizar um testamento sem arrolar nenhum bem).
Com origem no sculo XVIII, um vetor kantiano dessa clusula fundamental
em estudo orienta que a dignidade da pessoa humana garantir que o ser humano
no seja coisificado. Isso quer dizer que ele no ser nunca tratado como um meio
para obteno de um fim. Com isso, considera-se que a pessoa no um preo,
pois no alienvel, nem um objeto, j que no substituvel. dignidade, nica,
protegida ento em suas aes, seus comportamentos, sua imagem, sua intimidade, sua conscincia.
isso que se quer dizer, portanto, quando, ao analisar esse postulado fundamental, positivado na Carta republicana, conclui-se que todo o ser humano encerra
um fim em si mesmo, diante do imperativo de razo um postulado essencial que
deve orientar nossa ordem jurdica.
Dentro da sua finalidade mais ampla, o referido princpio responsvel, ento,
por garantir o desenvolvimento da personalidade de qualquer pessoa humana vale
dizer, dos seus direitos.
Frise-se que, na prtica, todas as normas tero sua constitucionalidade confrontada com a tutela da clusula da dignidade da pessoa humana.
Personalidade o atributo essencial do ser. o nome da qualidade de uma
pessoa que, pela mera circunstncia de existir, deter direitos e estar sujeita a
obrigaes do ordenamento jurdico. a causa da clssica capacidade de direitos.
Clvis Bevilqua (1927), esclarecia que personalidade a aptido, reconhecida pela
ordem jurdica, para exercer direitos e contrair obrigaes.
Apesar de o ordenamento no definir objetivamente personalidade, ele fixa o
incio da sua tutela, vale dizer, o nascimento com vida ou o registro da constituio
das pessoas jurdicas.
Indaga-se: O nascituro no detm personalidade, uma vez que, pelo Cdigo
Civil (CC), ela atribuda ao ser natural que nasce com vida?. A resposta afirmativa: o chamado embrio detm, sim, tutela de sua personalidade.
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Com base justamente nas diretrizes apregoadas pela dignidade da pessoa

humana, modelou-se a teoria da personalidade condicional, que a teoria que adotamos.
A melhor interpretao intermediria e divide o direito da personalidade em
constitucional e material, ponderando o melhor entendimento entre dois extremos
tradicionais restritivos ou radicais , quais sejam: 1. nascituro no tem direito de
personalidade e 2. nascituro tem direito de personalidade. A partir da teoria supramencionada, a personalidade divide-se em dois ramos:
Personalidade constitucional ou formal: pela qual se esclarece que o nascituro j detm direitos. o direito de nascer vivo, o direito integridade
fsica e direito a nome.
Personalidade patrimonial ou material: nesse caso, o nascituro no tem
personalidade econmica porque no tem aderncia patrimonial, de forma
que ele no pode dispor.
Consubstanciado na Constituio e na lei ordinria, a tutela esclarece que o
nascituro tem mera expectativa de direitos econmicos (ele no herda, logo no pode
transmitir pode receber doao por escritura pblica, que, pelo art. 125 do CC, ter
uma condio suspensiva, mas no pode ser registrada em registro de imvel, pois
apenas se registram condies resolutivas), mas goza plenamente dos demais direitos de personalidade ou seja, no patrimoniais.
Os tribunais superiores j enfrentaram esse dilema. Recentemente, no julgamento do Recurso Especial (REsp) n. 1.415.727/SC, relatado pelo ministro Luis
Felipe Salomo e julgado em 4 de setembro de 2014, o Superior Tribunal de Justia
(STJ) reconheceu direito indenizao decorrente de bito fetal aqui se tem,
justamente, a ideia de despatrimonializao das tutelas civis nos seguintes termos:
DIREITO CIVIL. ACIDENTE AUTOMOBILSTICO. ABORTO. AO DE COBRANA.
SEGURO OBRIGATRIO. DPVAT. PROCEDNCIA DO PEDIDO. ENQUADRAMENTO
JURDICO DO NASCITURO. ART. 2o DO CDIGO CIVIL DE 2002. EXEGESE SISTEMTICA. ORDENAMENTO JURDICO QUE ACENTUA A CONDIO DE PESSOA
DO NASCITURO. VIDA INTRAUTERINA. PERECIMENTO. INDENIZAO DEVIDA.
ART. 3o, INCISO I, DA LEI N. 6.194/1974. INCIDNCIA. 1. A despeito da literalidade do
art. 2o do Cdigo Civil que condiciona a aquisio de personalidade jurdica ao nascimento , o ordenamento jurdico ptrio aponta sinais de que no h essa indissolvel
vinculao entre o nascimento com vida e o conceito de pessoa, de personalidade jurdica e de titularizao de direitos, como pode aparentar a leitura mais simplificada da
lei. 2. Entre outros, registram-se como indicativos de que o direito brasileiro confere ao
nascituro a condio de pessoa, titular de direitos: exegese sistemtica dos arts. 1o, 2o,
6o e 45, caput, do Cdigo Civil; direito do nascituro de receber doao, herana e de
ser curatelado (arts. 542, 1.779 e 1.798 do Cdigo Civil); a especial proteo conferida
gestante, assegurando-se-lhe atendimento pr-natal (art. 8o do ECA, o qual, ao fim e
ao cabo, visa a garantir o direito vida e sade do nascituro); alimentos gravdicos,
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cuja titularidade , na verdade, do nascituro e no da me (Lei n. 11.804/2008); no direito penal a condio de pessoa viva do nascituro embora no nascida afirmada sem a menor cerimnia, pois o crime de aborto (arts. 124 a 127 do CP) sempre
esteve alocado no ttulo referente a crimes contra a pessoa e especificamente no
captulo dos crimes contra a vida tutela da vida humana em formao, a chamada
vida intrauterina (MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de direito penal, volume II. 25 ed.
So Paulo: Atlas, 2007, p. 62-63; NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de direito penal.
8 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, p. 658). 3. As teorias mais restritivas dos
direitos do nascituro natalista e da personalidade condicional fincam razes na
ordem jurdica superada pela Constituio Federal de 1988 e pelo Cdigo Civil de 2002.
O paradigma no qual foram edificadas transitava, essencialmente, dentro da rbita dos
direitos patrimoniais. Porm, atualmente isso no mais se sustenta. Reconhecem-se,
corriqueiramente, amplos catlogos de direitos no patrimoniais ou de bens imateriais
da pessoa como a honra, o nome, imagem, integridade moral e psquica, entre outros.
4. Ademais, hoje, mesmo que se adote qualquer das outras duas teorias restritivas, h
de se reconhecer a titularidade de direitos da personalidade ao nascituro, dos quais o
direito vida o mais importante. Garantir ao nascituro expectativas de direitos, ou
mesmo direitos condicionados ao nascimento, s faz sentido se lhe for garantido tambm o direito de nascer, o direito vida, que direito pressuposto a todos os demais.
5. Portanto, procedente o pedido de indenizao referente ao seguro DPVAT, com
base no que dispe o art. 3o da Lei n. 6.194/1974. Se o preceito legal garante indenizao por morte, o aborto causado pelo acidente subsume-se perfeio ao comando
normativo, haja vista que outra coisa no ocorreu, seno a morte do nascituro, ou o
perecimento de uma vida intrauterina. 6. Recurso especial provido (grifo nosso).

Mais, e ainda na Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) n. 3.510/DF, relatada pelo ministro Ayres Britto e julgada em 29 de maio de 2008, o Supremo Tribunal
Federal (STF) delineia bem a tutela da personalidade conferida pela Constituio:
[...] III A PROTEO CONSTITUCIONAL DO DIREITO VIDA E OS DIREITOS INFRACONSTITUCIONAIS DO EMBRIO PR-IMPLANTO. O Magno Texto Federal no
dispe sobre o incio da vida humana ou o preciso instante em que ela comea. No
faz de todo e qualquer estdio da vida humana um autonomizado bem jurdico, mas da
vida que j prpria de uma concreta pessoa, porque nativiva (teoria natalista, em
contraposio s teorias concepcionista ou da personalidade condicional). E quando se reporta a direitos da pessoa humana e at dos direitos e garantias individuais
como clusula ptrea est falando de direitos e garantias do indivduo-pessoa, que se
faz destinatrio dos direitos fundamentais vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, entre outros direitos e garantias igualmente distinguidos com o
timbre da fundamentalidade (como direito sade e ao planejamento familiar). Mutismo
constitucional hermeneuticamente significante de transpasse de poder normativo para
a legislao ordinria. A potencialidade de algo para se tornar pessoa humana j
meritria o bastante para acobert-la, infraconstitucionalmente, contra tentativas levianas
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ou frvolas de obstar sua natural continuidade fisiolgica. Mas as trs realidades no

se confundem: o embrio o embrio, o feto o feto e a pessoa humana a pessoa
humana. Donde no existir pessoa humana embrionria, mas embrio de pessoa humana. O embrio referido na Lei de Biossegurana (in vitro apenas) no uma vida
a caminho de outra vida virginalmente nova, porquanto lhe faltam possibilidades de
ganhar as primeiras terminaes nervosas, sem as quais o ser humano no tem factibilidade como projeto de vida autnoma e irrepetvel. O Direito infraconstitucional
protege por modo variado cada etapa do desenvolvimento biolgico do ser humano.
Os momentos da vida humana anteriores ao nascimento devem ser objeto de proteo
pelo direito comum. O embrio pr-implanto um bem a ser protegido, mas no uma
pessoa no sentido biogrfico a que se refere a Constituio [...] (grifo nosso).

A tutela dos direitos patrimoniais da personalidade, ento, se origina a partir

do nascimento com vida. pregado pela teoria da docimasia hidrosttica de Galeno
que apoia a Portaria n. 116/2009 do Ministrio da Sade, inclusive , segundo a
qual, se respirou, nasceu com vida. Assim que, por exemplo, se o sujeito de direitos nascer e por poucos segundos respirar, vindo a morrer em seguida, lavra-se sua
certido de nascimento e tambm sua certido de bito.
Na lei infraconstitucional, os direitos da personalidade da pessoa natural e
jurdica (estas no que couber) vm previstos nos arts. 11 a 21 do CC. Consiste no
conjunto de regras que disciplinam direitos inerentes pessoa de carter no patrimonial. Explica Silvio Rodrigues (2006, p. 61) que os direitos subjetivos, de que um
sujeito o titular, so divididos em duas grandes espcies, a saber: uns que so
destacveis da pessoa de seu titular e outros que no o so. Assim, por exemplo, a
propriedade ou o crdito contra um devedor constituem um direito destacvel da
pessoa; ao contrrio, outros direitos h que so inerentes pessoa e, portanto, a ela
ligados de maneira perptua e permanente, no se podendo mesmo conceber um
indivduo que no tenha direito vida, liberdade fsica ou intelectual, ao seu nome,
ao seu corpo, sua imagem e quilo que ele cr ser sua honra. Esses so os chamados direitos da personalidade.
A natureza desses direitos decorre de previso constitucional, constante no
o
art. 5 da Constituio. So direitos fundamentais e inviolveis. O foco desses direitos, em linhas gerais, garantir a vida, a liberdade, a igualdade e a segurana.
Por serem da pessoa humana, saem da rbita patrimonial. Por isso, fala-se
que eles no tm valor imediato, mas tm valor mediato. Isso ocorre porque pode
ser atribudo valor a esses direitos, por vezes para garantir uma forma de tutela, seja
por reparao, seja antecipada etc. (por exemplo, para indenizar o dano moral). O
REsp n. 963.387/RS afastou a incidncia de imposto de renda.

2.2 A previso do direito da personalidade

A preocupao da pessoa humana com as agresses do Poder Pblico
lgico, decorrente da vida social antiqussima. a ideia de preservar a vida, a
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liberdade e a dignidade. Esto situados os direitos da personalidade no campo do

direito pblico, pois o que se almeja defend-lo contra a arbitrariedade do Estado.
Esclarece Silvio Rodrigues (2006, p. 62) que o
[...] reconhecimento desses direitos no campo do direito pblico conduz necessidade
de seu reconhecimento no campo do direito privado; neste caso, encaram-se as relaes entre particulares e o jurista se prope a propiciar meios para defender esses
direitos no patrimoniais no mais contra a ao do poder pblico, mas contra as
ameaas e agresses advindas de outros homens.

Preleciona o jurista paulista na sua obra, esclarecendo o fundamento jurdico

da tutelas desses direitos:
Essa preocupao de defender a pessoa humana contra as agresses a essa espcie
de direitos foi raramente aprendida pelo legislador, e quando o foi isso se deu com
muita lentido, como aconteceu entre ns; assim sendo, coube jurisprudncia a tarefa de proteger a intimidade do ser humano, sua imagem, seu nome, seu corpo,
proporcionando-lhe meios adequados de defender tais valores personalssimos contra
a agresso de seus semelhantes.
[...]
Entre as solues legislativas, creio que as mais antigas so a do Cdigo portugus
de 1867 (arts. 359 e s.), a do art. 12 do Cdigo alemo de 1896 e a do Cdigo suo
de 1907 (arts. 27 e 28), sendo que o Cdigo alemo, em seu pargrafo 823, a respeito dos atos ilcitos, faz referncia a outros direitos da personalidade, susceptveis de
serem violados, causando prejuzos a seu titular. Mas a regra s cuida de reparao
desses prejuzos. [...]
Tenho a impresso de que os direitos da personalidade foram, pela primeira vez, disciplinados pela lei, de forma sistemtica e embora sem usar essa denominao, pelo
Cdigo italiano de 1942. No Livro Primeiro, sobre as pessoas e sobre a famlia, Ttulo
I, sobre a pessoa fsica, se encontram os arts. 6, 7, 8 e 9 sobre a tutela do nome, e o
art. 10, sobre o direito imagem. Nesses dispositivos se encontram as duas medidas
bsicas de proteo ao direito da personalidade, ou seja, a possibilidade de se obter
judicialmente, de um lado, a cessao da perturbao e, de outro, o ressarcimento do
prejuzo experimentado pela vtima (RODRIGUES, 2006, p. 62).

O CC brasileiro consagra um captulo para disciplinar essa matria dentre os

direitos sobre as pessoas.
O problema da tutela positivada desapareceu no Brasil com o advento da
Constituio republicana de 1988, que expressamente se referiu aos direitos da
personalidade no art. 5o, X: so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou
moral decorrente da sua violao.
No ordenamento brasileiro como um todo, os direitos da personalidade podem
ser classificados pela tripartio clssica dos prprios direitos fundamentais, a saber:
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1. tutela fsica da personalidade, prevista nos arts. 13 a 15 (direito ao corpo vivo e o

direito ao corpo morto); 2. tutela moral da personalidade, prevista nos arts. 16 a 21;
e 3. tutela intelectual da personalidade, da qual o CC no trata (direitos do autor e
direitos de inventor).
Aprofundar-nos-emos apenas na tutela moral da personalidade, prevista no
CC, que o instrumento que tutela do direito de cada pessoa ao esquecimento.
A tutela moral da personalidade vem prevista especificamente nos arts. 16 a
21, e aqui o CC trouxe trs tutelas especiais, vale dizer: 1. direito imagem; 2. direito vida privada; e 3. direito ao nome. So os denominados direitos morais.
Considerando o objetivo do presente artigo, mais uma vez, restringir-nos-emos
tutela da vida privada, para ento chegarmos tutela especial do direito ao esquecimento.

2.3 A previso do direito vida privada

O direito vida privada vem, notadamente, disciplinado pela previso geral
do art. 21 do CC: A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias para impedir ou fazer
cessar ato contrrio a esta norma.
No s a privacidade, como tambm a intimidade so garantias constitucionais
da pessoa, justamente com fundamento no apontado art. 5o, X, da Constituio
Federal
Privacidade aquilo que a pessoa faz no ambiente familiar, com amigos prximos, em atividades de lazer, religiosa etc. Em resumo, o que a pessoa faz e fala
nas atividades particulares porque detm confiana (por exemplo, o ambiente de
trabalho no um ambiente privado porque o trabalhador no escolhe as pessoas
com quem l ele se relaciona).
Intimidade, por sua vez, um conceito mais restrito e consiste naquilo que a
pessoa tem com ela mesma, que no tem obrigao de exteriorizar ou compartilhar
no seu ambiente familiar ou privado ou com os seus (por exemplo, a conscincia da
pessoa, seus valores etc.).
Ambos os conceitos compreendem a tutela da vida privada, clausulada no art.
20 do CC.
Frise-se que, para fins de tutela, devem-se considerar duas posies importantes em matria de vida privada, vale dizer: 1. o lcus privado, regido pelo princpio da inviolabilidade, ento com proteo plena; e 2. o lcus pblico, onde a proteo da vida privada relativizada, em razo de interesse pblico. Isto , no lcus
pblico, h permisso de se violar parcela da vida privada do sujeito por razes de
interesse pblico, mas continuam resguardados seus respectivos interesses privados.
Assim que, por exemplo, ainda que o presidente da Repblica ocupe posio regida pelo lcus pblico e exista violao parcial de sua vida privada, ele deve ter garantidos seus direitos da vida privada. Logo, possvel concluir que figuras pblicas
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no podem ser indistintamente perseguidas, fotografadas etc., sob pena de sua vida
em sociedade tornar-se insuportvel.
Logo, a anlise que se deve fazer das figuras politicamente expostas ou miditicas de razoabilidade do ato. perguntar:
Trata-se de uma violao no razovel de sua vida privada?
H interesse pblico na referida violao?
Essencialmente, as tutelas conferidas pelo ordenamento s violaes vida
privada de uma pessoa sero as seguintes:
Ressarcitria: com objetivo de indenizar a vtima.
Compensatria: cujo objetivo no indenizar (tornar indene), mas criar
uma situao jurdica mais favorvel vtima via de regra, por meio de
um instrumento pecunirio, pois, na prtica, a funo ressarcitria uma
soluo invivel (por exemplo, se ocorrer a exposio de uma intimidade
do sujeito, que lhe fira a privacidade, como solucionar? No h meio de
arrebatar a informao lanada no meio social moderno, por isso a funo
ideal, na prtica, a compensatria).
Punitiva: figura quando h abalo social e tem base legal no art. 944 do CC,
segundo o qual pode o juiz reduzir e majorar equitativamente o valor da
indenizao (Enunciado n. 379 da IV Jornada do Conselho da Justia Federal CJF) frise-se que o STJ no aceita a funo punitiva (no Informativo
n. 538, ao tratar de dano ambiental, delineou que a funo punitiva cabe
ao direito penal e ao direito administrativo Agravo Regimental (AgRg) no
Agravo de Instrumento (Ag) n. 850.273/BA), mas o admite especificamente
para quantificao de dano moral.
Preventiva: instituto cujo objetivo evitar a caracterizao de qualquer
modalidade de dano, tendo em vista a dificuldade prtica da compensao
e do ressarcimento.
A Constituio disciplinou a vida privada no art. 220, ao tratar da liberdade de
imprensa. a disciplina da circulao de ideias. O 1o do dispositivo fixa que no
existe censura prvia.
Na Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) n. 130/DF,
de relatoria do ministro Ayres Britto, julgada em 6 de novembro de 2009, discutiu-se
a no recepo da Lei n. 5.250/67, e o STF fixou que h uma calibrao temporria,
em que primeiramente prevalece a Lei de Imprensa, para depois se discutir eventual
ofensa a direitos particulares, pela via da responsabilidade civil.
Na Reclamao n. 9.428/DF, de relatoria do ministro Cezar Peluso, julgada
em 10 de dezembro de 2009, por sua vez, o STF analisou concesso de tutela inibitria que proibiu circulao de notcia sobre a famlia Sarney. O tribunal fixou que
o magistrado que concede a tutela inibitria no incorre em ato de censura, mas de
poder geral de cautela. Frise-se que no se aplica a transcendncia dos motivos
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determinantes, e, por isso, os ministros no se vinculam aos motivos da deciso

anterior, mas apenas ao dispositivo.
Frise-se que o STF julgar, possivelmente neste ano, a ADI n. 4.815 que
versa sobre publicao de biografias no autorizadas. A rigor, os arts. 20 e 21 permitem apenas a autobiografia, mas a deciso poder seguir a ideia de vedao da
censura e declarar a inconstitucionalidade dos respectivos dispositivos.
Logo, possvel concluir que, em funo da calibrao temporria, em que
primeiramente prevalece o direito de informao, apenas em um segundo momento
fala-se de tutela dos direitos de personalidade, verificando, ento, eventual ofensa a
direito particular. Essa uma das principais razes pelas quais, no mbito da responsabilizao, no h de se falar em ressarcimento, mas apenas em tutelas de compensao e punio, e, eventualmente, em tutela de preveno, caso a potencial vtima
busque guarida do Judicirio com alegaes suficientes para concesso da tutela.

2.4 O fundamento do direito ao esquecimento

Finalmente, o direito ao esquecimento discute a possibilidade ou razoabilidade de divulgao de informaes que, apesar de verdicas, no sejam contemporneas nem causem transtorno das mais diversas ordens s pessoas ento
vtimas.
O propsito dessa possibilidade que determinados fatos no sejam utilizados
em tempo errado e de maneira indevida.
Em termos de posio dos tribunais superiores, citamos dois casos recentes,
ventilados no Informativo n. 527 do STJ.
No REsp n. 1.334.097/RJ, de relatoria do ministro Luis Felipe Salomo, julgado em 28 de maio de 2013, o tribunal julgou procedente direito ao esquecimento do
caso da chacina da candelria, em relao ao sujeito que foi absolvido.
Gera dano moral a veiculao de programa televisivo sobre fatos ocorridos h longa
data, com ostensiva identificao de pessoa que tenha sido investigada, denunciada
e, posteriormente, inocentada em processo criminal. O direito ao esquecimento surge
na discusso acerca da possibilidade de algum impedir a divulgao de informaes
que, apesar de verdicas, no sejam contemporneas e lhe causem transtornos das
mais diversas ordens. Sobre o tema, o Enunciado 531 da VI Jornada de Direito Civil
do CJF preconiza que a tutela da dignidade da pessoa humana na sociedade da informao inclui o direito ao esquecimento. O interesse pblico que orbita o fenmeno
criminal tende a desaparecer na medida em que tambm se esgota a resposta penal
conferida ao fato criminoso, a qual, certamente, encontra seu ltimo suspiro com a
extino da pena ou com a absolvio, ambas irreversivelmente consumadas. Se os
condenados que j cumpriram a pena tm direito ao sigilo da folha de antecedentes
assim tambm a excluso dos registros da condenao no Instituto de Identificao,
art. 748 do CPP , por maiores e melhores razes aqueles que foram absolvidos no
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podem permanecer com esse estigma, conferindo-lhes a lei o mesmo direito de serem
esquecidos. Cabe destacar que, embora a notcia inverdica seja um obstculo liberdade de informao, a veracidade da notcia no confere a ela inquestionvel licitude,
nem transforma a liberdade de imprensa em direito absoluto e ilimitado. Com efeito, o
reconhecimento do direito ao esquecimento dos condenados que cumpriram integralmente a pena e, sobretudo, dos que foram absolvidos em processo criminal, alm de
sinalizar uma evoluo humanitria e cultural da sociedade, confere concretude a um
ordenamento jurdico que, entre a memria conexo do presente com o passado e
a esperana vnculo do futuro com o presente , fez clara opo pela segunda. E
por essa tica que o direito ao esquecimento revela sua maior nobreza, afirmando-se,
na verdade, como um direito esperana, em absoluta sintonia com a presuno legal
e constitucional de regenerabilidade da pessoa humana. Precedentes citados: RMS
15.634-SP, Sexta Turma, DJ 5/2/2007; e REsp 443.927-SP, Quinta Turma, DJ 4/8/2003.

De outra forma, no REsp n. 1.335.153/RJ, de relatoria do ministro Luis Felipe

Salomo, julgado em 28 de maio de 2013, o tribunal julgou improcedente o caso da
Aida Curi. No julgamento, o STJ esclareceu que no h como narrar determinado
fato sem citar seus sujeitos. Esclareceu, com isso, que o direito ao esquecimento
no visa apagar o passado, mas, sim, evitar que dados pessoais possam circular de
forma desproporcional e excessiva.
A exibio no autorizada de uma nica imagem da vtima de crime amplamente noticiado poca dos fatos no gera, por si s, direito de compensao por danos morais
aos seus familiares. O direito ao esquecimento surge na discusso acerca da possibilidade de algum impedir a divulgao de informaes que, apesar de verdicas, no
sejam contemporneas e lhe causem transtornos das mais diversas ordens. Sobre o
tema, o Enunciado 531 da VI Jornada de Direito Civil do CJF preconiza que a tutela
da dignidade da pessoa humana na sociedade da informao inclui o direito ao esquecimento. Na abordagem do assunto sob o aspecto sociolgico, o antigo conflito entre
o pblico e o privado ganha uma nova roupagem na modernidade: a inundao do
espao pblico com questes estritamente privadas decorre, a um s tempo, da expropriao da intimidade (ou privacidade) por terceiros, mas tambm da voluntria
entrega desses bens arena pblica. Acrescente-se a essa reflexo o sentimento,
difundido por indita filosofia tecnolgica do tempo atual pautada na permissividade,
segundo o qual ser devassado ou espionado , em alguma medida, tornar-se importante e popular, invertendo-se valores e tornando a vida privada um prazer ilegtimo e
excntrico, seguro sinal de atraso e de mediocridade. Sob outro aspecto, referente
censura liberdade de imprensa, o novo cenrio jurdico apoia-se no fato de que a CF,
ao proclamar a liberdade de informao e de manifestao do pensamento, assim o
faz traando as diretrizes principiolgicas de acordo com as quais essa liberdade ser
exercida, reafirmando, como a doutrina sempre afirmou, que os direitos e garantias
protegidos pela Constituio, em regra, no so absolutos. Assim, no se pode hipertrofiar a liberdade de informao custa do atrofiamento dos valores que apontam para
a pessoa humana. A explcita conteno constitucional liberdade de informao,
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fundada na inviolabilidade da vida privada, intimidade, honra, imagem e, de resto, nos

valores da pessoa e da famlia prevista no 1o do art. 220, no art. 221 e no 3o do
art. 222 da CF , parece sinalizar que, no conflito aparente entre esses bens jurdicos
de especialssima grandeza, h, de regra, uma inclinao ou predileo constitucional
para solues protetivas da pessoa humana, embora o melhor equacionamento deva
sempre observar as particularidades do caso concreto. Essa constatao se mostra
consentnea com o fato de que, a despeito de o direito informao livre de censura
ter sido inserida no seleto grupo dos direitos fundamentais (art. 5o, IX), a CF mostrou
sua vocao antropocntrica ao gravar, j no art. 1o, III, a dignidade da pessoa humana como mais que um direito um fundamento da repblica, uma lente pela qual
devem ser interpretados os demais direitos. A clusula constitucional da dignidade da
pessoa humana garante que o homem seja tratado como sujeito cujo valor supera ao
de todas as coisas criadas por ele prprio, como o mercado, a imprensa e, at mesmo,
o Estado, edificando um ncleo intangvel de proteo oponvel erga omnes, circunstncia que legitima, em uma ponderao de valores constitucionalmente protegidos,
tendo sempre em vista os parmetros da proporcionalidade e da razoabilidade, que
algum sacrifcio possa ser suportado, caso a caso, pelos titulares de outros bens e
direitos. Ademais, a permisso ampla e irrestrita de que um fato e pessoas nele envolvidas sejam retratados indefinidamente no tempo a pretexto da historicidade do
evento pode significar permisso de um segundo abuso dignidade humana, simplesmente porque o primeiro j fora cometido no passado. Nesses casos, admitir-se o
direito ao esquecimento pode significar um corretivo tardio, mas possvel das
vicissitudes do passado, seja de inquritos policiais ou processos judiciais pirotcnicos
e injustos, seja da explorao populista da mdia. Alm disso, dizer que sempre o interesse pblico na divulgao de casos judiciais dever prevalecer sobre a privacidade ou intimidade dos envolvidos, pode violar o prprio texto da Constituio, que
prev soluo exatamente contrria, ou seja, de sacrifcio da publicidade (art. 5o, LX).
tA soluo que harmoniza esses dois interesses em conflito a preservao da pessoa,
com a restrio publicidade do processo, tornando pblica apenas a resposta estatal
aos conflitos a ele submetidos, dando-se publicidade da sentena ou do julgamento,
nos termos do art. 155 do Cdigo de Processo Civil e art. 93, IX, da Constituio Federal. Por fim, a assertiva de que uma notcia lcita no se transforma em ilcita com o
simples passar do tempo no tem nenhuma base jurdica. O ordenamento repleto de
previses em que a significao conferida pelo direito passagem do tempo exatamente o esquecimento e a estabilizao do passado, mostrando-se ilcito reagitar o que
a lei pretende sepultar. Isso vale at mesmo para notcias cujo contedo seja totalmente verdico, pois, embora a notcia inverdica seja um obstculo liberdade de informao, a veracidade da notcia no confere a ela inquestionvel licitude, nem transforma
a liberdade de imprensa em direito absoluto e ilimitado. Nesse contexto, as vtimas de
crimes e seus familiares tm direito ao esquecimento, se assim desejarem, consistente em no se submeterem a desnecessrias lembranas de fatos passados que lhes
causaram, por si, inesquecveis feridas. Caso contrrio, chegar-se-ia antiptica e
desumana soluo de reconhecer esse direito ao ofensor o que est relacionado com
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DIREITO AO ESQUECIMENTO

sua ressocializao e retir-lo dos ofendidos, permitindo que os canais de informao

se enriqueam mediante a indefinida explorao das desgraas privadas pelas quais
passaram. Todavia, no caso de familiares de vtimas de crimes passados, que s querem esquecer a dor pela qual passaram em determinado momento da vida, h uma
infeliz constatao: na medida em que o tempo passa e se vai adquirindo um direito
ao esquecimento, na contramo, a dor vai diminuindo, de modo que, relembrar o fato
trgico da vida, a depender do tempo transcorrido, embora possa gerar desconforto,
no causa o mesmo abalo de antes. Nesse contexto, deve-se analisar, em cada caso
concreto, como foi utilizada a imagem da vtima, para que se verifique se houve, efetivamente, alguma violao aos direitos dos familiares. Isso porque nem toda veiculao no consentida da imagem indevida ou digna de reparao, sendo frequentes
os casos em que a imagem da pessoa publicada de forma respeitosa e sem nenhum
vis comercial ou econmico. Assim, quando a imagem no for, em si, o cerne da
publicao, e tambm no revele situao vexatria ou degradante, a soluo dada
pelo STJ ser o reconhecimento da inexistncia do dever de indenizar.

3 Concluses
Anote-se que ambos os julgados direcionam para o Enunciado n. 531 das
Jornadas de Direito Civil da Justia Federal, que prev que A tutela da dignidade
da pessoa humana na sociedade da informao inclui o direito ao esquecimento.
Adotamos, por isso, a justificativa do enunciado como concluso deste trabalho, como orientao atual legal, doutrinria e jurisprudencial da tutela do direito ao
esquecimento.
A justificativa de que os danos provocados pelas novas tecnologias de informao vm se acumulando nos dias atuais. O direito ao esquecimento tem sua
origem histrica no campo das condenaes criminais. Surge como parcela importante do direito do ex-detento ressocializao. No atribui a ningum o direito de
apagar fatos ou reescrever a prpria histria, mas apenas assegura a possibilidade
de discutir o uso que dado aos fatos pretritos, mais especificamente o modo e a
finalidade com que so lembrados.

RIGHT TO BE FORGOTTEN
Abstract: In the light of the legal topology and supported in the homeland jurisprudence, we seek to clarify, in this article, the current possibility of discussing the use
given to previous facts, specifically the manner and purpose for which they are remembered. Termed as right to be forgotten, the institute aims to fend off the damage
caused by new information technologies, that have accumulated today with noticeable
injuries to the right to privacy of individuals.
Keywords: personality rights; protection of the rights to privacy; right to be forgotten.
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Illa Barbosa Bittencourt
Ricardo Macellaro Veiga

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