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RTD Civ.

RTD Civ. 2015 p.517


Le droit souple de la responsabilit civile

Lucien Maurin, Matre de confrences Aix-Marseille Universit, Laboratoire de droit priv et de sciences
criminelles - EA 4690

L'essentiel
La pratique du droit de la responsabilit civile a un rythme qui lui est propre. Elle volue au gr des bouleversements qui affectent la
socit. C e besoin constant d'volution s'accommode mal avec le caractre relativement fig des dispositions lgislatives qui
rgissent la matire. Pendant longtemps, l'adaptation conjoncturelle du droit de la responsabilit civile a t permise par le juge.
Dsormais, elle est aussi favorise par le recours aux instruments de droit souple. Outre l'adaptation temporelle du droit de la
responsabilit civile, les instruments de droit souple assurent son adaptation matrielle. Ils permettent ainsi par exemple de
caractriser la faute ou le dommage rparable, notamment lorsque ceux-ci sont d'une trs grande technicit. Les manifestations du
droit souple ne se limitent pas au droit tabli. Elles sont aussi prgnantes dans le droit en devenir de la responsabilit civile. Le
recours aux instruments de droit souple n'est toutefois pas sans incidence...

1. Le droit souple, source de droit - L'ordre juridique n'est pas un ensemble homogne de rgles de conduite impratives et
contraignantes (1). Les voies empruntes pour le dmontrer sont nombreuses. Pour certains, cela tient au fait que la
rgle de droit est dtache de toute ide de sanction (2). Pour d'autres, la rgle de droit est bien une norme
sanctionne, mais la sanction dont il s'agit est dtache de toute contrainte (3). Enfin, des auteurs ont mis l'accent sur
la fonction de la rgle de droit pour souligner qu' ct des normes juridiques traditionnelles fonction directive
autoritaire existent des normes fonction directive souple (4). Les premires imposent un modle, relevant de
l'ordre ou du commandement, l o les secondes proposent un modle, relevant de la recommandation ou du conseil
(5).
Quel que soit l'angle d'analyse retenu, le constat est identique : les normes juridiques, rgles de conduite obligatoires et
contraignantes, bien que majoritaires (6), ne sont qu'une varit particulire de normes parmi bien d'autres. Les foyers
gnrateurs de droit sont multiples et diffus. Des normes surgissent de partout, tout moment et dans tous les sens,
du fait de l'parpillement de pouvoirs normatifs divers au-dessous, ct et au-dessus de l'tat (7). Parmi ces foyers
gnrateurs de droit, certains ne disposent pas du pouvoir d'mettre des normes contraignantes (8). Cela favorise le
dveloppement d'actes juridiques qui, bien que non contraignants, produisent des effets juridiques (9) : ce sont les
instruments de soft law ou de droit souple (10). Ainsi caractrise, la notion de droit souple est une catgorie assez
accueillante (11), charnire entre le non-droit, car elle comprend des rgles produisant des effets juridiques, sans
toutefois tre du droit dur, car ces rgles n'ont pas de caractre contraignant. Les manifestations du droit souple sont
nombreuses - dclarations, recommandations, directives, avis, chartes et autres codes de conduite... - et peuvent tre
multiplies l'infini (12).
Le foisonnement de ces instruments est l'origine de nombreux questionnements. Faut-il y voir de vritables sources,
des quasi-sources (13), des pseudo-sources (14), des sources subalternes (15) ou, plus radicalement,
des fausses sources (16) du droit ? Notre tude n'a pas pour principal objet de dterminer si ces rgles de soft law
sont une source du droit (17) mais nous partons du constat que de telles rgles sont assurment a minima source de
droit (18). C'est tout particulirement le cas en droit de la responsabilit civile.
2 . La place du droit souple dans la scnographie du droit de la responsabilit civile - Il n'est pas inhabituel d'user du lexique
thtral pour tenter de rendre compte des mouvements touchant les sources du droit de la responsabilit civile. Des
acteurs principaux (19), la loi et le juge, assurent la mise en mouvement. Si, l'origine, ce droit est lgaliste, le relatif
mutisme ultrieur du lgislateur (20) fut propice au dveloppement du rle du juge, qui est alors devenu la source
principale du droit de la responsabilit civile. Celui-ci a fait preuve de pouvoir interprtatif, lorsqu'il est par exemple venu
prciser les notions-cadres contenues l'article 1382 du code civil. Le juge a galement us d'un pouvoir crateur
(21), tantt en adaptant le texte de loi, tantt en prenant ses distances avec ce dernier, comme ce fut notamment le cas
avec l'arrt Bertrand consacrant la responsabilit de plein droit des pre et mre du fait de leurs enfants mineurs. Le juge
a pris ses distances avec la lettre de l'alina 7 de l'article 1384 du code civil qui prvoit, expressis verbis, des possibilits
d'exonration pour les parents si ceux-ci dmontrent qu'ils n'ont pu empcher le fait qui donne lieu cette
responsabilit (22).
L'intrigue doit aussi beaucoup la doctrine. Cette dernire, qu'elle se manifeste individuellement ou collectivement (23),
influence la responsabilit aquilienne (24). De nombreuses conscrations lgislatives (25) et jurisprudentielles (26)
doivent tre mises son crdit. Certaines conscrations venir pourraient lui devoir encore, qu'il s'agisse de projets de
rforme d'ensemble du droit des obligations (27) ou visant uniquement le droit de la responsabilit civile (28).
Cette prsentation ne rend toutefois pas compte de l'ensemble des mouvements, notamment supra-lgislatifs, qui
impactent le droit de la responsabilit civile. D'autres acteurs interviennent, qu'ils soient juges, constitutionnels (29) et
e u ro p e n s lato sensu
(30), qu'ils soient lgislateurs europens
(31) ou qu'ils appartiennent la doctrine,
s'intressant au droit europen de la responsabilit civile (32).
Cependant, on le concde, il s'agit, sous une configuration diffrente, sur un espace scnique plus large , de la mme
distribution que celle prcdemment voque : le lgislateur, le juge et la doctrine.
Outre la mise en scne, le texte de la pice est en mutation. Les normes juridiques qui constituent l'ossature du droit
de la responsabilit civile ont une densit normative variable. Le tissu normatif de ce droit n'est pas exclusivement
constitu de droit dur. Il puise aussi dans le droit souple ou soft law, objet de notre tude.
3. Prendre le droit souple de la responsabilit civile au srieux - L'intrt d'engager une rflexion sur le droit souple de la
responsabilit civile se dduit du hiatus qui spare l'importance prise par ses manifestations toujours plus nombreuses
en ce domaine (I) et par la raret des tudes qui y sont consacres (33). notre sens, cela tient principalement au fait
que le droit souple n'est que peu souvent pris au srieux, car considr comme assez loign du droit positif. Comme
nous l'observerons, cela tient en grande partie aux caractristiques intrinsques de la rgle de droit souple. Cependant,

le recours ces instruments n'est pas sans incidence sur le droit de la responsabilit civile (II).
I - Les manifestations du droit souple en droit de la responsabilit civile
4. La prsence (l'omniprsence) des rgles de droit souple - Le droit de la responsabilit civile trouve son quilibre dans une
oscillation permanente entre le droit savant, entendu ici comme l'oeuvre de la doctrine (34) et le droit vivant,
entendu comme le droit tel qu'il est vcu par ses destinataires (35). Le droit souple intervient tout la fois dans les
droits vivant et savant de la responsabilit civile. Simplement, les raisons du recours au droit souple dans l'un et l'autre
de ces domaines sont diffrentes.
Pour ce qui est du droit vivant de la responsabilit civile, les instruments de droit souple permettent d'apporter des
prcisions utiles, des rponses techniques l o les dispositions rgissant la matire, au premier rang desquelles figure
l'article 1382 du code civil, pchent par leur gnralit. Cela se vrifie dans l'tude du droit positif de la responsabilit
civile (A).
Pour ce qui est du droit savant de la responsabilit civile, les instruments de droit souple, par leur force de suggestion,
sduisent. Bien que ne disposant pas de force contraignante, ils peuvent servir de modle ou de sources d'inspiration.
Par ce biais, ils faonnent le droit prospectif de la responsabilit civile (B). C'est tout particulirement le cas lorsque l'on
fait fi des frontires pour rflchir un droit supranational, notamment europen, de la responsabilit civile. Les projets
de l'European Group of Tort Law et du Study Group on European Civil code ...en ce qu'ils ont, ds avant leur ventuelle
reprise dans des textes nationaux ou supra-nationaux une certaine valeur de modles juridiques, peuvent tre
considrs comme tant du soft law (36).
A - Le droit souple dans le droit positif de la responsabilit civile
5 . La technicit des instruments de droit souple - Au sein des conditions de mise en oeuvre de la responsabilit civile, les
manifestations du droit souple sont multiples. Les instruments de soft law interviennent tant pour caractriser le
comportement fautif (1) que dans la dtermination du dommage rparable (2).
1. Le droit souple dans la caractrisation de la faute
6 . Le droit souple, facteur d'apprciation du comportement fautif - L'article 1382 du code civil est porteur de fortes
virtualits d'effets juridiques
(37) pour les instruments de droit souple. Ces derniers, parmi lesquels figurent
notamment des chartes thiques et autres codes de conduite, fournissent des rfrences, des normes comportementales
auxquelles il est loisible au juge de se reporter pour caractriser un ventuel comportement fautif. In concreto, l'auteur du
dommage n'a ici enfreint aucune prescription imprative, qui serait impose par un texte lgislatif ou rglementaire.
Nanmoins, le juge lui impute une faute dlictuelle en se rfrant des instruments de droit souple.
Pour illustrer le propos, on peut mentionner un arrt de la Cour de cassation du 10 juin 2004. En l'espce, un particulier
acquiert un vhicule automobile d'occasion qui s'avre par la suite inutilisable, vhicule trouv dans un journal d'annonces
spcialises. Ne pouvant renouer le contact avec le vendeur, l'acheteur assigne en rparation l'ditrice du journal,
arguant du fait que l'annonce n'est pas conforme aux engagements de contrle indiqus dans la charte de qualit. Si les
juges du fond ne voient dans ce document qu'un simple engagement thique sans effet juridique, la Cour de cassation
censure un tel raisonnement sous le visa de l'article 1382 du code civil (38). L'avantage pdagogique de cet arrt est
d'associer sans ambages l'instrument de droit souple l'article 1382 du code civil.
7. Les nombreuses utilisations du droit souple dans la caractrisation des comportements fautifs - In judicio, les associations
entre une rgle de soft law et la faute, au sens de l'article 1382 du code civil, sont frquentes (39).
Les juges n'hsitent pas se rfrer au code d'thique ou de dontologie de telle ou telle profession pour dterminer le
comportement fautif (40). La violation d'une rgle dontologique constitue une faute civile (41). Le succs de l'action
en responsabilit n'est pourtant pas garanti : il faut que le demandeur tablisse l'existence d'un lien de causalit entre la
violation dontologique et le dommage subi (42). Il convient de nuancer le propos sur la faute dontologique, car celleci ne se trouve pas toujours exclusivement fonde sur un instrument de droit souple. En effet, certaines rgles
dontologiques font l'objet d'une reconnaissance tatique (43). La reconnaissance est dite formelle lorsque les codes
sont dicts par voie dcrtale (44) ; elle est dite matrielle lorsque le lgislateur et la jurisprudence (visent) un
principe dontologique et l'rigent en obligation civile. En matire contractuelle, les obligations de renseignement, de
conseil, de loyaut, de coopration en fournissent des exemples significatifs (45). La faute dontologique est tout la
fois contenue dans un instrument de droit souple et dans une rgle de droit dur. Cela illustre la complmentarit
(46) entre soft law et droit dur.
Tout comme la faute dontologique, la faute mdicale peut tre dtermine par rfrence un instrument de droit
souple. La faute n'est caractrise que dans l'hypothse d'une pratique non conforme aux donnes acquises de la
science (47). Le comportement fautif s'apprcie l'aune d'un standard : le bon pre de famille mdecin (48),
savoir celui qui s'engage donner des soins, non pas quelconques (...) mais consciencieux, attentifs et, rserve faite de
circonstances exceptionnelles, conformes aux donnes acquises de la science (49). Lesdites donnes sont de plus en
plus souvent intgres dans des instruments de droit souple. La Haute autorit de sant et l'Agence nationale de
scurit du mdicament et des produits de sant (50) laborent des recommandations de bonnes pratiques mdicales et
d e s rfrences mdicales opposables en fonction des donnes de la science. D'autres socits savantes laborent des
guides, des rfrentiels, comme par exemple le rfrentiel des pratiques de l'anesthsie-ranimation
(51). Ces
instruments de soft law produisent des effets juridiques. En effet, pour apprcier la responsabilit des mdecins, les
juges, judiciaire et administratif se rfrent souvent aux recommandations de la Haute autorit de sant (52). Le juge
judiciaire a pu tenir compte du respect de ces recommandations, voire de l'inexistence de celles-ci au moment des faits,
pour carter la responsabilit du mdecin. Le Conseil d'tat s'est rfr une premire fois aux recommandations de
bonnes pratiques mdicales, dans une dcision du 12 janvier 2005, pour rejeter une requte dpose par un mdecin
gyncologue contre une sanction prononce son encontre par le Conseil national de l'ordre des mdecins (53). Dans
un arrt rendu le 26 septembre 2005, le Conseil d'tat ajoute que si les recommandations de bonnes pratiques ainsi
dfinies, qui visent normalement donner aux professionnels et tablissements de sant des indications et orientations
pour l'application des dispositions lgislatives et rglementaires relatives l'accs des patients aux informations
mdicales, n'ont pas, en principe, mme aprs leur homologation par le ministre charg de la Sant, le caractre de
dcision faisant grief, elles doivent toutefois tre regardes comme ayant un tel caractre, tout comme le refus de les
retirer lorsqu'elles sont rdiges de faon imprative
(54). L'apport de cet arrt est fondamental : les
recommandations ne servent plus seulement donner des indications et orienter les professionnels de sant mais leur
donnent, lorsqu'elles sont rdiges de manire imprative (55), de nouvelles obligations dont le non-respect peut
constituer une faute susceptible de mettre en jeu leur responsabilit.
8. De la faute au dommage (ou vice versa) : le large domaine d'intervention des instruments de droit souple - Les rgles de
soft law influent sur l'ensemble des conditions de la responsabilit civile. Si elles permettent de dterminer la faute, elles
sont tout aussi prsentes dans la mthodologie de la rparation, en particulier dans la dtermination du dommage

rparable.
2. Le droit souple dans la dtermination du dommage rparable
9. L'exemple topique du dommage corporel - Dans l' abcdaire (56) du droit de la responsabilit, le dommage corporel
tient assurment une place de choix, si ce n'est la premire
(57). Le dommage corporel est le trait majeur de
l'volution du droit de la responsabilit (58). Le particularisme de l'indemnisation de ce type de dommages a conduit
certains militer pour l'laboration de rgles spcifiques (59).
10. La complexification de la rparation du dommage corporel - La rparation du dommage corporel n'obit pas un rgime
uniforme. Coexistent plusieurs rgimes d'indemnisation. ct de celui qui emprunte les voies du droit commun de la
responsabilit civile, on peut mentionner celui qui, ax sur le droit social, repose sur la protection sociale de l'assujetti
(60). Un troisime rgime est issu de l'application des conventions internationales qui intgrent pour la plupart des
plafonds d'indemnisation en matire de rparation du dommage corporel (61).
Enfin, un quatrime rgime dot d'une autonomie dans l'valuation et dans les postes de prjudice, repose sur les fonds
de garantie et d'indemnisation (62). Ces fonds, mis en place sans coordination d'ensemble, illustre l'anarchie de
rgles non harmonises (63) ou ce qu'Andr Tunc appelait un droit en miettes (64). Ces fonds interviennent en
considration de la cause de dommage. On recense l'Office national d'indemnisation des accidents mdicaux (ONIAM), le
Fonds de garantie des assurances obligatoires de dommages (FGAO) pour les accidents de la circulation ou de chasse, le
Fonds de garantie des victimes des actes de terrorisme et d'autres infractions (FGTI) ou encore le Fonds d'indemnisation
des victimes de l'amiante (FIVA).
cette pluralit d'organes chargs d'indemniser le dommage corporel il convient d'y agrger ceux qui, en amont, sont
chargs de l'valuer. On fait tout particulirement rfrence au mdecin-expert. On peut galement mentionner qu' ct
du traitement juridictionnel de la rparation des prjudices corporels, un traitement extra-juridictionnel a t favoris
(65). Les sources d'clatement de la matire sont nombreuses.
En somme, c'est tout le domaine matriel, ratione loci (66), ratione materiae (67) et ratione personae (68) de la
rparation du dommage corporel qui n'est pas clairement identifiable, car trop variable. C'est pour canaliser les pratiques,
attnuer les disparits sans forcment les faire disparatre, que des instruments de droit souple ont t mis en place.
L a soft law intervient aussi bien dans l'valuation des dommages corporels rparables (a) que lors de l'indemnisation
pcuniaire (b).
a) La soft law au service de la rationalisation de l'valuation des dommages corporels rparables
11. La nomenclature Dintilhac : nommer pour canaliser les pratiques - Un groupe de travail, prsid par J.-P. Dintilhac, a t
mis en place afin de procder l'tablissement d'une nomenclature des chefs de prjudice corporels cohrente,
reposant sur une distinction claire entre les prjudices conomiques et non conomiques (69). La nomenclature
Dintilhac, recensant vingt chefs de prjudice, repose sur une double distinction entre les prjudices patrimoniaux et
extrapatrimoniaux, d'une part, et entre les prjudices temporaires et permanents, d'autre part. Elle permet de mieux
distinguer entre l'tre et l'avoir et s'articule autour de la date de consolidation. Qui plus est, la nomenclature n'est pas
fige : elle n'est pas limitative et prsente un caractre volutif.
La distinction tablie entre prjudices patrimoniaux et extrapatrimoniaux a des consquences importantes, notamment
lorsqu'un tiers ayant acquitt la dette de rparation se retourne contre le responsable. On fait ici rfrence aux recours
des tiers-payeurs, et principalement celui de la scurit sociale. Jusqu' la loi n 2006-1640 du 21 dcembre 2006 dite loi
de financement de la scurit sociale, et sous l'empire de la loi Badinter du 5 juillet 1985, l'assiette des recours
subrogatoires tait assez large, rduisant, ipso facto, l'indemnit complmentaire de la victime (70). Cette conception
extensive de l'assiette est particulirement perceptible dans un arrt de la chambre criminelle de la Cour de cassation du
22 mai 2002 : le prjudice corporel soumis au recours des tiers-payeurs comprend les frais mdicaux, l'incapacit
temporaire totale et partielle, les troubles dans les conditions d'existence jusqu' la consolidation, l'incapacit
permanente partielle, le prjudice conomique professionnel, les travaux d'amnagement de la rsidence principale,
l'amnagement du vhicule et les frais de tlphone portable (71). C'est pour rationaliser l'assiette du recours des
tiers-payeur qu'est intervenue la loi du 21 dcembre 2006 prcite, inspire en arrire-plan par la nouvelle
nomenclature Dintilhac et les travaux de synthse prsents dans un rapport par Y. Lambert-Faivre
(72). Dsormais,
ces recours subrogatoires des tiers-payeurs s'exercent poste par poste sur les seules indemnits qui rparent des
prjudices qu'elles ont pris en charge, l'exclusion des prjudices caractre personnel (73). Bien que ncessitant
une nomenclature poste par poste de prjudice, la loi du 21 dcembre 2006 n'a pas franchi le pas (74) d'une
rfrence expresse la nomenclature Dintilhac, laissant demeurer l'incertitude quant au statut de cette dernire (75).
12. Le statut normatif de la nomenclature Dintilhac - C'est la ncessit d'une subrogation poste par poste, mise en place
par la loi de 2006, qui a favoris l'utilisation par les juges du fond et les assureurs (76) de la nomenclature Dintilhac.
Plusieurs fonds d'indemnisation, tels que l'ONIAM ou la FIVA y ont recours. Dans une circulaire du 22 fvrier 2007 relative
l'application de la loi du 21 dcembre 2006, le Ministre de la justice a invit les magistrats recourir la nomenclature
(77). La Cour de cassation, reprenant parfois mot pour mot (78) les dfinitions proposes par le rapport Dintilhac,
en fait une large application (79). Selon les propos de M. le conseiller rfrendaire H. Adida-Canac, l'affirmation d'une
absence de valeur normative de la nomenclature Dintilhac se trouve donc contredite par une acquisition de fait de la force
contraignante de la jurisprudence (80).
Antrieurement ou dans le prolongement de cette nomenclature, est apparue la ncessit de faire correspondre une
indemnit, une valuation pcuniaire l'atteinte corporelle pralablement constate. Des rfrentiels ont t mis en
place, mus par une volont de rationalisation de l'indemnisation du prjudice corporel.
b) La soft law au service de la rationalisation de l'indemnisation pcuniaire des prjudices
13. Une constellation de rfrentiels - La principale difficult (81) est qu'il existe non pas un mais plusieurs rfrentiels. Il
y a presque autant de rfrentiels que de modes de rparation du dommage corporel. Nous en tudierons trois types :
les rfrentiels d'indemnisation tablis par les fonds, ceux mis en place par les compagnies d'assurance et, sur un plan
contentieux, ceux utiliss par les magistrats.
14. Les rfrentiels d'indemnisation pcuniaire tablis par les fonds - Depuis 2003, le FIVA s'est dot d'un rfrentiel indicatif,
approuv par le conseil d'administration du fonds le 21 janvier 2003. L'objectif affich est de garantir l'galit de
traitement des demandeurs sur l'ensemble du territoire et d'assurer la cohrence dans la prise en compte des diffrents
prjudices (82). Le rfrentiel indemnitaire prend appui sur un barme mdical propre, couvrant l'ensemble des
pathologies spcifiques rsultant d'une exposition l'amiante. Le rfrentiel a une valeur purement indicative, tant
observ qu'il appartient au FIVA de l'ajuster en fonction de la situation particulire des victimes (83).

Dans le mme esprit, l'ONIAM s'est dot d'un rfrentiel d'indemnisation au large domaine d'application. Il s'agit de tous
les recours dont la charge indemnitaire pse sur l'ONIAM : ala thrapeutique, infection nosocomiale... D'aucuns ont pu
souligner les conditions d'laboration obscures du rfrentiel (car) n'associant pas tous les protagonistes de la
rparation du dommage corporel et ne faisant pas l'objet d'une discussion contradictoire (84). Le rfrentiel a
toutefois t reconsidr le 13 fvrier 2008, puisque l'Office a souhait adopter les distinctions tablies par la
nomenclature Dintilhac.
1 5 . Les rfrentiels d'indemnisation utiliss dans les transactions des compagnies d'assurance - Dans le domaine des
assurances, les rfrentiels sont nombreux. Gnralement, chaque compagnie dispose d'un rfrentiel qui lui est propre,
tabli en interne. ct de cela a t mise en place une base de donnes, recensant l'ensemble des indemnisations
accordes par la voie transactionnelle dans le cadre d'accidents de la circulation : c'est le fichier AGIRA (85).
Un autre fichier, le FVI, entend informer les victimes d'accidents de la circulation du montant des indemnits accordes,
par voie transactionnelle ou contentieuse (86). Il est permis de douter de la transparence et de l'indpendance de ces
rfrentiels puisque ceux-ci sont aliments et coordonns par les compagnies d'assurance.
16. Les rfrentiels d'indemnisation labors par les magistrats : des rfrentiels rgionaux au rfrentiel commun... - Ces
rfrentiels indicatifs sont tablis soit par une cour d'appel soit par un groupement de cours d'appel adhrant un mme
rfrentiel. l'aune de leur propre jurisprudence, est publi un document mentionnant sous forme de fourchettes les
montants mdians d'indemnisation accords pour tel ou tel prjudice ou poste de prjudice. Leur mise en oeuvre n'est
pas systmatique et varie ratione loci. Un rfrentiel mthodologique commun a t adopt au printemps 2013 par la
majorit des cours d'appel, gnralisant et actualisant le rfrentiel Mornet (87), du nom de son initiateur. Si la volont
d'harmoniser est de gnraliser la pratique, il n'en demeure pas moins que cela reste assez critiquable, car pouvant
conduire in fine une non rvaluation et une stagnation des pratiques (88), prjudiciable aux victimes (89).
Si les instruments de droit souple faonnent la pratique du droit de la responsabilit civile, ils permettent aussi d'en
suggrer le devenir.
B - Le droit souple dans le droit prospectif de la responsabilit civile
17. La force suggestive des instruments de droit souple - La soft law oriente les volutions du droit de la responsabilit
civile. Elle le fait non pas en s'imposant mais en suggrant un droit-modle (90). C'est au domaine matriel de ce
droit-modle que nous nous intressons. Tantt il s'agit de reconsidrer, de modifier tel ou tel aspect du droit de la
responsabilit civile (1), tantt, c'est une rforme d'ensemble du droit de la responsabilit civile qui est propose (2).
1. Le droit souple et les adaptations ponctuelles du droit de la responsabilit civile : l'exemple de l' conomenclature
18. Quand le droit souple inspire le droit souple - De l'aveu fait par l'un des directeurs du groupe de travail ayant mis en
place la nomenclature des prjudices environnementaux, cette dernire est ne de la volont d'tablir un modle
comparable la nomenclature Dintilhac (91). L' conomenclature se distingue toutefois de la nomenclature des
prjudices corporels en ce qu'elle ne se contente pas seulement d'ordonner des prjudices existants mais se propose
de mettre au jour des prjudices qui n'existaient pas au sens du droit et qui n'taient donc pas toujours rpars (92).
Elle a donc une dimension nettement plus cratrice (93).
19. Parer aux difficults actuelles, prvenir les difficults venir - La raison d'tre de cette nomenclature est une carence
constate en droit positif, savoir l'absence de caractrisation des prjudices rparables en cas d'atteinte porte
l'environnement. L'une des principales interrogations est la possibilit de reconnatre comme prjudice rparable le
prjudice cologique pur
(94), plus nettement que le laissent supposer les dispositions normatives
(95) et la
jurisprudence (96) actuelles. Il en rsulte une certaine inscurit juridique, tant observ que les juges ont quelques
difficults cerner les diffrents chefs de prjudice, et ont recours ...souvent sans grande rigueur () certaines
qualifications - prjudice moral, prjudice collectif - pour rparer de manire trs approximative des dommages causs
tantt des intrts humains, tantt directement l'environnement lui-mme
(97). Le droit positif de la
responsabilit environnementale a pu tre qualifi de magma informe (98). L'conomenclature s'attle clarifier
tout cela.
20. Le contenu de l' co-nomenclature : nommer pour mieux normer - L'un des principaux intrts de la nomenclature est
d'oprer une distinction entre les prjudices causs l'environnement et les prjudices causs l'homme . L'ide
force est la reconnaissance du prjudice cologique pur, et donc l'existence corrlative d'une obligation de rparer une
atteinte l'environnement, indpendamment d'un dommage caus une personne juridique. Cela fait cho la formule
de l'arrt de la Cour d'appel de Paris dans le cadre de l'affaire Erika, qui fait rfrence toute atteinte non ngligeable
l'environnement naturel, savoir, notamment l'air, l'atmosphre, l'eau, les sols, les terres, les paysages, les sites
naturels, la biodiversit et l'interaction entre ces lments qui est sans rpercussions sur un intrt humain particulier
mais qui affecte un intrt collectif lgitime (99).
Pour certains, l'instar de Mm e le professeur M. Fabre-Magnan, cette prsentation dichotomique entre les prjudices
causs l'environnement et les prjudices causs l'homme pourrait tre nuance, en ce que les premiers portent
ncessairement atteinte par ricochet aux seconds
(100). L'approche rsolument casuistique et ouverte de la
nomenclature, liste non exhaustive de tous les chefs de prjudices, renforce sa normativit.
2 1 . La force normative de l' co-nomenclature : normer pour mieux rparer - Le caractre ouvert et volutif de la
nomenclature permet de la classer parmi les instruments de droit souple (101). La liste des prjudices mentionns
pourra, par la suite, tre modife. Cette nomenclature est la manifestation d'un droit d'en bas, en prise avec les
donnes factuelles les plus concrtes (102), qui lui permet d'tre adapte : le contenu matriel de la nomenclature
pourra tre affin au vu de l'volution des ralits dommageables et du ressenti social en matire environnementale
(103). cette fin, il est prvu la cration d'un observatoire, charg d'en suivre l'application par les parties prenantes
(104). La densification normative de la nomenclature s'inscrit dans une fabrique continue du droit, en dialogue entre les
crateurs et les destinataires de la norme, eux-mmes, dans une petite mesure, co-crateurs de celle-ci (105).
La force normative de la nomenclature est ici fonction de sa pertinence rparer les dommages environnementaux, de sa
capacit saisir les besoins pratiques en ce domaine.
2. Le droit souple et les rformes d'ensemble du droit de la responsabilit civile
22. La souplesse dans l'laboration de la norme - La norme, principalement lgislative, n'est plus seulement le fruit d'une
dcision unilatrale impose des sujets par crainte de la sanction. L'laboration de la norme se conoit moins comme
un processus isol relevant d'un seul foyer mais davantage comme une construction partage (106). Le processus

normatif passe alors par la consultation, la ngociation, l'adhsion : au modle impos succde un modle suggr.
On fait ici rfrence la souplesse de la texture normative. Elle est tout particulirement caractrise par les propositions
doctrinales de rforme du droit de la responsabilit (107). Ce droit savant d'origine doctrinale est intgr dans le droit
souple : spcifiquement dans sa force de proposition et d'inspiration, lorsqu'il se dploie dans sa fonction prospective,
le droit fondamental (de source doctrinale) pourrait relever du droit trs souple, dont il prsente les caractres...
(108). C'est donc parce qu'elles sont source d'inspiration pour le droit prospectif de la responsabilit civile que les
propositions savantes peuvent tre considres comme des rgles de soft law (109). De manire topique, l'introduction
du projet de cadre commun de rfrence, ou Draft Common Frame of Reference dispose que les rgles du projet ne sont
pas proposes pour avoir une quelconque force normative mais sont des rgles de droit souple comme celles contenues
dans les principes de droit europen des contrats et les publications similaires (110), visant notamment, parmi ces
publications, les principes de droit europen de la responsabilit (111).
23. La souplesse de la texture de la norme - L'appartenance au droit souple peut aussi tre apprcie eu gard, non plus
au processus normatif, mais la souplesse du contenu de la norme propose
(112). Pour reprendre l'exemple des
principes de droit europen de la responsabilit civile, leur intgration parmi le droit souple ressort aussi de la flexibilit
des rgles exposes (113). L'analyse littrale de ces dernires rvle la frquence du recours au terme may ,
savoir peut ou pourra , adress tantt au juge (114), tantt au lgislateur national (115). Les projets internes
de rforme du droit de la responsabilit civile comportent certaines propositions intressant le droit souple (116). Est
alors fait rfrence au choix (117) du juge ou encore la facult (118) de ce dernier.
L'ide sous-jacente est alors de favoriser la rception de ces instruments de droit souple par l'ordre juridique en
s'adressant aux deux plus puissants rcepteurs (...) que sont le lgislateur et le juge (119).
II - Les implications du droit souple sur le droit de la responsabilit civile
2 4 . L'influence discrte (mais certaine) du droit souple - Nous avons jusqu'alors pu prendre acte de l'investissement de
l'espace juridique intressant la responsabilit civile par les instruments de droit souple. Cette insertion n'est pas neutre
et emporte certaines consquences sur le droit de la responsabilit civile.
Nous tentons ici de saisir les effets du droit souple. Or, l'entreprise est prilleuse plusieurs titres. Il est notamment
impossible d'tablir une image fidle de l'ensemble des manifestations du droit souple en droit de la responsabilit
civile. Les exemples recenss dans notre premire partie ne sont pas exhaustifs et ne recouvrent que trs partiellement,
et donc imparfaitement, le domaine de l'tude.
La norme de soft law est partout et nulle part la fois. Partout car, ratione loci, elle se dploie tout la fois aux plans
national et supranational. Partout encore car, ratione materiae, elle se dveloppe tant aux niveaux intra-lgislatif , que
pri-lgislatif , para-lgislatif ou encore mta-lgislatif (120) et dans les domaines les plus divers. Nulle part,
car son influence est difficilement mesurable. Cela tient la raison d'tre de la norme de soft law : norme suggre, elle
ne peut tre impose et son utilisation ne dpend bien souvent que de la bonne volont de ses destinataires.
Si l'influence du droit souple sur le droit de la responsabilit apparat en cela limite (A), le fait d'y recourir n'est pas sans
consquence sur le droit de la responsabilit civile (B).
A - Une influence limite
25. Le droit souple l'preuve du temps - Les instruments de soft law semblent tre un moyen de rconciliation du droit dur
avec le temps. Dots d'une grande ractivit
(121), ces instruments permettent d'adapter le droit de la
responsabilit civile aux volutions socitales.
Cependant, pris par le rythme effrn des mutations socitales, les instruments de droit souple se multiplient et peuvent
perdre en accessibilit. Ils sont alors marqus par une certaine prcarit (1). Le relais du droit dur peut alors apparatre
ncessaire (2).
1. La prcarit du droit souple
2 6 . Le droit souple, outil d'adaptation conjoncturelle du droit de la responsabilit civile - Les formulations gnrales des
dispositions encadrant le droit de la responsabilit couples l'inventivit du juge ont permis l'adaptation de ce droit
(122). Nanmoins, ces clauses gnrales ont leurs limites : l'essor des nombreux systmes d'indemnisation ou de
compensation concurrents de la responsabilit civile en sont un exemple (123). Comme le souligne Mm e Genevive
Viney, cette concurrence entre systmes met en vidence un droit de la responsabilit dpass (124). Faute de
reconsidration d'ensemble du systme, l'adaptation du systme de responsabilit aux volutions socitales intervient au
moyen d'instruments de soft law (125). L'adaptation est ici non pas structurelle mais simplement conjoncturelle. Au gr
des mutations socitales, les instruments de soft law se multiplient. Ce qui fait leur force, leur grande ractivit, apparat
comme une faiblesse, car source de prcarit.
27. Le non-usage des instruments de droit souple - La prcarit tient au fait que la norme de droit souple peut ne pas tre
applique. Cela tient l'absence de contrainte qui caractrise aussi bien le processus d'laboration que l'application de
l'instrument de soft law.
Eu gard au processus d'laboration, le non-usage peut tenir l'inaccessabilit matrielle de la norme de droit souple.
Afin d'amliorer l'accs ce droit, il est propos de gnraliser l'obligation de publicit qui reste actuellement limite
certains instruments de droit souple (126).
Eu gard l'application du droit souple, elle est la libre discrtion des destinataires de la norme qui peuvent ne pas y
recourir. Ainsi, le Conseil d'tat, mais plus gnralement les juridictions de l'ordre administratif sont assez rticentes
mettre en oeuvre la nomenclature Dintilhac. L'estimant trop complexe, le Conseil d'tat opte pour une typologie resserre
six postes de prjudices (127). Une conscration de la norme souple par le droit dur peut alors apparatre comme un
gage de prennit.
2. La prennit du droit souple : le relais ncessaire du droit dur ?
28. L'imbrication troite entre droit dur et droit souple - Dans son tude annuelle de 2013 relative au droit souple, le
Conseil d'tat souligne que si droit souple et droit dur se doivent d'tre distingus, ces derniers sont souvent troitement
imbriqus (128). L'imbrication emprunte de multiples voies. Comme nous avons pu le dmontrer, le droit souple peut
intervenir au service du droit dur , notamment dans le cadre de l'laboration de la loi (129). Cette intervention peut
aussi prendre la forme d'une dlgation, au moyen de laquelle le droit dur entend confrer un rle au droit souple
(130) pour son application.

Si l'imbrication entre droit dur et droit souple passe par la contribution du droit souple au droit dur, elle se manifeste aussi
par l'ventuel durcissement du droit souple.
29. Le durcissement du droit souple - Ainsi que le rappelait le Doyen Carbonnier, il n'est qu'un temps pour jouer ; bientt
reprennent les dures obligations inhrentes aux mtiers du droit positif (131). L'adoucissement du droit aurait-il donc
sa part d'hypocrisie (132) ?
Les modalits de durcissement du droit souple sont nombreuses et varies. Il peut s'agir de mcanismes d'homologation.
Pour exemple, l'article 17 du dcret n 2009-697 du 16 juin 2009 relatif la normalisation prcise que les normes
techniques peuvent tre rendues obligatoires par arrt ministriel (133). Dans le mme ordre d'ides, comme nous
avons pu le constater, certains codes de dontologie ont souvent fait l'objet d'une reconnaissance tatique,
principalement par voie dcrtale (134).
Le durcissement du droit souple passe aussi parfois par la volont de confrer valeur lgislative l'instrument, ou tout
le moins son contenu. Le renforcement de la valeur normative de la nomenclature Dintilhac a ainsi pu tre mise en avant
dans une proposition de loi du 5 novembre 2009, visant amliorer l'indemnisation des victimes de dommages corporels
la suite d'un accident de la circulation, dite propostion de loi Lefrand. Cette proposition n'a toutefois pas t consacre
(135).
L'intensification de la force normative d'un instrument de droit souple n'appelle pas forcment une conscration
lgislative (136). De fait, elle risque d'induire une certaine rigidit, en rupture avec la souplesse recherche. C'est
pourquoi bien souvent la conscration par une petite source du droit (137), dpourvue de force contraignante mais
non dnue d'effets juridiques, est alors prfre.
B - Une influence avre
3 0 . Avantages et inconvnients - Le droit souple permet la concrtisation et l'adaptation constante du droit de la
responsabilit civile. La ractivit du droit souple renforce la cohrence sociologique du droit substantiel de la
responsabilit civile (138).
Ces rponses concrtes et adaptes apportes par la soft law au droit de la responsabilit civile conduisent in fine
rguler les contentieux et garantissent une meilleure prvisibilit, une plus grande scurit juridique (139).
Si le droit souple prsente de nombreux avantages, et tout particulirement celui d'uniformiser les contentieux (1), il n'est
pas sans inconvnient pour le droit de la responsabilit civile (2).
1. Les avantages du recours au droit souple
31. La normalisation des comportements fautifs : une meilleure prvisibilit juridique - Les normes de soft law dfinissent et
codifient les lignes de conduite, les diffrentes procdures ou mthodes suivre pour une activit, pour une profession
considre et, plus largement, pour une situation juridique dtermine. Les juges peuvent s'y rfrer pour caractriser un
comportement fautif. L'attrait pour ces instruments rside principalement dans le fait qu'ils sont mme de saisir les
innombrables schmas factuels qu'une ralit sociale de plus en plus complexe renouvelle en permanence (140).
En multipliant les rfrences aux instruments de droit souple pour en dduire la faute, et la mise en oeuvre corrlative de
la responsabilit, le juge renforce le poids de ces instruments. Ces derniers font l'objet d'une plus grande attention, d'un
meilleur suivi et conduisent, in fine, une normalisation, et incidemment, une uniformisation
(141) des
comportements.
Cette normalisation des comportements n'est pas sans rappeler celle encadrant les services et produits
(142). On
songe tout particulirement aux normes techniques relatives aux produits axes sur la protection de la scurit des
personnes, notamment celles tablies par l'Agence franaise de normalisation
(143). Ces normes, outre leur vertu
prventive, sont prises en compte par le juge (144).
La volont d'uniformisation a un domaine trs large puisqu'elle concerne aussi les rgles relatives au prjudice.
32. L'harmonisation des rgles relatives au prjudice : une plus grande galit devant la loi - La cration d'une nomenclature,
mais plus largement l'ide de rationalisation de la rparation du dommage corporel, tant au niveau des modalits
d'valuation que des montants d'indemnisation des prjudices, procde a priori de la volont d'une harmonisation des
mthodes, et donc d'une plus grande galit entre les victimes. Les ingalits sont nombreuses et varies. Certaines
sont dues la diversification des rgimes, d'autres rsultent de la diversification des prjudices indemnisables.
Quant aux ingalits lies la diversification des rgimes, il est impossible d'en dresser une liste exhaustive. Certaines
peuvent toutefois tre mentionnes. Des victimes doivent faire valoir in judicio leur droit indemnisation, l o d'autres
bnficient de procdures transactionnelles, plus rapides. La procdure est parfois acclre, notamment dans le cadre
d'accidents de la circulation, de contamination par le VIH ou d'accidents mdicaux. Le droit indemnisation de certaines
victimes est mme renforc par l'impossibilit de faire valoir certaines causes d'exonration rsultant de la force majeure
ou de leur propre faute. Tantt l'application du rgime spcial est exclusive, tantt le recours au droit commun est permis
(145). La rparation peut tre intgrale, tout comme elle peut n'tre que forfaitaire. En somme, pour des atteintes
semblables, la rparation est susceptible d'tre diffrente suivant le rgime appliqu : la perte d'une jambe ne sera pas
finance de la mme manire selon qu'elle rsulte d'un accident mdical, de la circulation, du travail ou d'un attentat
(146).
Quant aux ingalits lies la diversification des prjudices indemnisables, elles sont premirement dues au fait que
certaines juridictions, ou plus largement certains payeurs, refusent d'indemniser certains postes de prjudices.
Secondement, elles tiennent au fait qu'un mme poste de prjudice peut varier dans son contenu suivant la juridiction.
Ainsi, par exemple, alors que la deuxime chambre civile de la Cour de cassation renoue avec une interprtation
restrictive du prjudice d'agrment, limit aux seules atteintes la capacit d'exercice d'une activit sportive ou de loisir,
la chambre sociale semble maintenir une conception plus large du prjudice d'agrment (147). Cette diversification des
prjudices indemnisables multiplie les ingalits entre les victimes. L o une mme victime peut tre indemnise deux
fois, une autre, pour une mme atteinte, peut ne pas tre indemnise.
Si l'harmonisation des rgimes ncessite une rforme de grande ampleur, relevant assurment du droit dur,
l'harmonisation des postes et des prjudices doit beaucoup au droit souple, et tout particulirement l'adoption
spontane de la nomenclature Dintilhac par la pratique judiciaire et les autres acteurs de l'indemnisation (148),
laquelle a permis de rduire considrablement les ingalits entre les victimes, en permettant la mise en place d' une
police des doubles indemnisations (149).
2. Les inconvnients du recours au droit souple

2. Les inconvnients du recours au droit souple


33. Le risque d'un droit instrumentalis - Le droit souple est marqu par une plus grande internormativit que le droit dur.
S'il est un droit plus ractif et plus adapt au rel (150), c'est parce qu'il intgre des considrations conomiques,
politiques et techniques (151). Cette intgration n'est pas sans danger. Par un effet feed back, il devient alors utile de
rflchir aux limites de la soft law devant la pression de logiques financires ou encore professionnelles.
Ainsi, pour exemple, la dtermination de la faute professionnelle au moyen d'outils dontologiques tablis par des pairs
peut permettre de douter de la neutralit, de l'objectivit des instruments mis en place. Dans le mme sens, l'utilisation
quasi-systmatique de barmes et autres rfrentiels d'indemnisation par les assureurs et les fonds rpond peut-tre
plus une logique de matrise des cots que de la volont d'une plus grande galit entre les victimes (152).
Un des possibles moyens de limiter cette instrumentalisation est de soumettre l'laboration de la norme de droit souple
au respect de principes procduraux (153), au premier rang desquels pourrait figurer le principe de transparence.
Cet encadrement du processus de cration de la soft law de droit priv par une obligation de transparence est une des
propositions de l'tude du Conseil d'tat consacre cette thmatique (154). Cette exigence de transparence n'induit
pas ncessairement l'exclusion du processus d'laboration de la norme de personnes directement intresses (155).
3 4 . Le risque d'un droit barmis - Comme nous l'avons soulign, dans le dtermination des dommages corporels
rparables, l'utilisation gnralise de la nomenclature Dintilhac par les acteurs de l'indemnisation permet de rduire
considrablement les ingalits entre victimes. Elle ne rsout cependant pas les difficults d'indemnisation des prjudices
qui en rsultent.
Dans le prolongement de la nomenclature Dintilhac, il est alors propos de normaliser (156) l'valuation des
prjudices. Cette normalisation s'appuie sur un constat pratique : l'utilisation frquente par le juge, par une juridiction,
par les juridictions d'un mme ressort de barmes en ce sens (157). Or, ce constat doit tre nuanc par l'interdiction
affirme, et mme raffirme, par la Cour de cassation d'user de barmes et forfaits impratifs (158).
La normalisation de l'valuation des prjudices n'est pas sans incidence sur le droit de la responsabilit civile. Elle risque
terme d'acter la rupture du droit de la responsabilit avec certains de ses principes
(159). La barmisation de
l'indemnisation conduit admettre implicitement qu'un mme dommage cause, chez toutes les victimes, des prjudices
extrapatrimoniaux identiques. Or, la fausset d'un tel prsuppos est aisment concevable : une mme lsion ne sera
pas ressentie de la mme faon selon les victimes, car le prjudice dpendra de la personnalit, de l'ge, de la condition
sociale de celle-ci, voire de sa sensibilit face tel ou tel type d'atteinte (160). C'est donc souligner la ncessit de
prserver le pouvoir d'apprciation in concreto du juge en la matire, indispensable au principe de personnalisation de la
rparation. Il convient de distinguer entre les rfrentiels indicatifs, contenant des fourchettes de rparation permettant
une marge d'apprciation du juge et les barmes impratifs, qui fixent le montant de la rparation pour chaque chef de
prjudice. La pratique montre les limites d'une telle distinction puisqu'il n'est pas certain qu' terme les rfrentiels
indicatifs ne deviennent pas de facto de vritables barmes impratifs (161). L'utilisation d'un rfrentiel d'indemnisation
est d'ailleurs envisage par un avant-projet de rforme du droit de la responsabilit civile (162).
3 5 . Le droit souple, laboratoire d'tudes du droit de la responsabilit civile - Le droit souple constitue un laboratoire
d'observation privilgie des mutations socitales, conomiques et techniques touchant le droit de la responsabilit civile.
Il concrtise de manire spontane l'adage ex facto jus oritur. Les avantages sont nombreux. Il permet l'adaptation
constante du droit de la responsabilit civile en offrant des solutions aux problmes soulevs par la pratique. Il permet
aussi d'assurer une certaine stabilit du droit de la responsabilit civile, marqu par une forte casuistique (163). Ce
laboratoire d'observation permet d'orienter les volutions court et moyen-terme du droit de la responsabilit civile.
Cependant, la fiabilit et le crdit accords au droit souple ncessitent le respect de certaines garanties, procdurales et
substantielles, encadrant son laboration, au risque de ne voir dans la soft law qu'un simple laboratoire d'exprimentation
non accrdit, aux essais peu concluants...

Mots cls :
RESPONSABILITE CIVILE * Gnralits * Source du droit * Droit souple
(1) C. Thibierge, Le droit souple. Rflexion sur les textures du droit, RTD civ. 2003. 599

et s., spc. p. 604-605.

(2) B. Oppetit, Le droit hors la loi, Droits, n 10, 1989, p. 49 et s. ; dans le mme sens, v. A. Jeammaud, La rgle de droit
comme modle, D. 1990. Chron. 199
et s. ; sur le repli de la sanction , v. C. Chainais et D. Fenouillet, Le droit
contemporain des sanctions, entre technique et politique. Prsentation et conclusions de la recherche collective, in C.
Chainais et D. Fenouillet (dir.), Les sanctions en droit contemporain. Volume 1. La sanction, entre technique et politique,
Dalloz, coll. L'esprit du droit , 2012, n os 27 30, p. III-IV.
(3) Ph. Jestaz, La sanction, cette inconnue du droit, D. 1986. Chron. 197 et s., spc. p. 200 : si elle (la contrainte) peut
faire dfaut dans certains secteurs du droit, c'est qu'elle n'est pas inhrente la rgle de droit, mais extrieure elle ;
adde dans le mme sens, B. Oppetit, Le droit hors la loi, art. prc., p. 49.
(4) C. Thibierge, Le droit souple, art. prc., eod. loc.
(5) Ibid., p. 620. L'auteure nuance cette dichotomie opre entre les normes fonction directive autoritaire et les
normes fonction directive souple du fait de la plus grande varit de densit du tissu normatif. Dans le droit
souple, il faut distinguer le droit souple normatif ou recommandatoire , droit sans effet prvu mais sanctionnable
par le juge et le droit souple non normatif ou dclaratoire , droit qui pose des objectifs sans effet juridique. Dans le
droit dur, il faut aussi distinguer le droit trs dur , marqu par des rgles fortement impratives et contraignantes
(c'est le noyau dur de la socit : esclavage, inceste, clonage...), le droit dur , qui peut souffrir de quelques exceptions
et le droit semi-dur dot d'une force obligatoire dissocie applicable ses buts et non ses moyens (c'est notamment
l'exemple des directives europennes).
(6) V. tout particulirement C. Bloch, La cessation de l'illicite. Recherche sur une fonction mconnue de la responsabilit civile
extracontractuelle, Dalloz, coll. Nouvelle Bibliothque de Thses , vol. 71, 2008, prf. R. Bout, Avant-propos Ph. le
Tourneau, spc. n 252, p. 273.

(7) J.-L. Bergel, Prface, in Catherine Thibierge et alii, La densification normative. Dcouverte d'un processus, d. Mare et
Martin, 2013, p. 17.
(8) Sur ce point, v. S. Gerry-Vernires, Les petites sources du droit. propos des sources tatiques non contraignantes,
conomica, coll. Recherches juridiques , vol. 28, 2012, spc. n 7, p. 9.
(9) L. Idot, propos de l'internationalisation du droit. Rflexions sur la soft law en droit de la concurrence, in Vers de
nouveaux quilibres entre ordres juridiques. Liber amicorum Hlne Gaudemet-Tallon, Dalloz, 2008, spc. p. 86 ; L. Senden,
Soft law in European Community Law, Hart Publishing, 2004, spc. p. 3 ; du mme auteur, Soft Law , Self-Regulation and
Co-Regulation in European Law : W here do they meet ?, Electronic Journal of Comparative Law, vol. 9, n 1, janv. 2005.
(10) L'expression est reconnue par la Commission de terminologie et de nologie en matire juridique : Rapport 2008, p.
85. V. not. Le droit souple. Journes nationales, t. XIII/Boulogne-sur-Mer, Travaux de l'association Henri Capitant, Dalloz,
coll. Thmes et commentaires , 2009 ; adde I. Hachez, Y. Cartuyvels et alii (dir.), Les sources du droit revisites. Vol. 4 :
Thorie des sources du droit, d. Anthemis, Universit Saint-Louis Bruxelles, 2012, spc. chapitre II : le soft law.
(11) P. Deumier, Saisir le droit souple par sa dfinition ou par ses effets, in Le droit souple - tude annuelle 2013, Doc. fr.,
coll. Les rapports du Conseil d'tat , n 64, 2013, p. 247-255, spc. p. 248.
(12) P. Deumier, La rception du droit souple par l'ordre juridique, in Le droit souple. Journes nationales, t. XIII/Boulognesur-Mer, op. cit., p. 113-139, spc. p. 113 : La question (de la rception du droit souple par l'ordre juridique) est ultime,
forte, et elle l'est d'autant plus qu'elle recouvre un sujet indtermin et donc large, trs large, large au point de ne plus
trop savoir ce qu'il recouvre, ou plutt de pouvoir tout recouvrir... .
(13) V. Lasserre-Kiesow , L'ordre des sources ou le renouvellement des sources du droit, D. 2006. 2279

(14) D. Truchet, L'intervention du lgislateur en matire d'thique mdicale, in La terre, la famille, le juge. tudes offertes
Henri-Daniel Cosnard, conomica, 1999, p. 103.
(15) P. Morvan, Droit de la protection sociale, 5 e d., Litec, 2011, p. 29, n 54.
(16) M. Rmond-Gouilloud, Du droit de dtruire : essai sur le droit de l'environnement, PUF, 1989, p. 42.
(17) Sur ce point, v. I. Hachez, Y. Cartuyvels et alii (dir.), Les sources du droit revisites. Vol. 4 : Thorie des sources du
droit, op. cit.
(18) Pour une telle distinction entre source du droit et source de droit, v. C. Thibierge, Sources du droit, sources de droit :
une cartographie, in Libres propos sur les sources du droit. Mlanges en l'honneur de Philippe Jestaz, Dalloz, 2006, p. 519546.
(19) En ce sens, v. L. Neyret, Le rle respectif de la loi et du juge en droit franais de la responsabilit civile, in Le droit
franais de la responsabilit civile confront aux projets europens d'harmonisation. Recueil des travaux du Groupe de
Recherche Europen sur la Responsabilit Civile et l'Assurance (GRERCA), IRJS ditions, coll. Bibliothque de l'Institut de
Recherche Juridique de la Sorbonne-Andr Tunc , t. 36, 2012, p. 15-32, spc. p. 15.
(20) Sur le caractre volontaire de ce mutisme, v. G. Viney, Introduction la responsabilit, 3 e d., LGDJ, coll. Trait de
droit civil (dir. J. Ghestin), 2008, spc. n 58 : si le lgislateur (...) n'est intervenu que de faon exceptionnelle, c'est
parce qu'il prfrait laisser autant que possible, la jurisprudence le soin d'adapter le droit de la responsabilit civile aux
besoins de la pratique .
(21) Ph. le Tourneau, La responsabilit civile, droit prtorien ou droit doctrinal, RDA fvr. 2011. 42 : thoriquement, le
juge n'a pas le pouvoir de crer des rgles de droit en vertu du principe fondamental de la sparation des pouvoirs (...).
Nanmoins, la ralit est autre : les juges se sont auto octroys de fait (par ncessit) un pouvoir crateur... .
(22) V. not. P. Brun, Responsabilit civile extracontractuelle, 3 e d., LexisNexis, coll. Manuel , 2014, n os 417 et s.
(23) Sur la doctrine collective, v. P. Deumier, La doctrine collective lgislatrice : une nouvelle source de droit ? RTD civ.
2006. 63
et s.
(24) Pour une tude d'ensemble, v. M. Lehot, Le renouvellement des sources internes du droit et le renouveau du droit de la
responsabilit civile, thse dactylographie, Universit du Maine, 2 tomes, 2001, spc. le chapitre II de la premire partie :
La doctrine, une source consacre, p. 175-322 ; adde A. Marmisse, Le rle de la doctrine dans l'laboration et l'volution
de la responsabilit civile dlictuelle au XXe sicle, LPA 2002, n 188, p. 4 et s.
(25) On peut mentionner la loi Badinter de 1985 qui doit aux travaux d'Andr Tunc : v. A. Tunc et alii, Pour une loi sur les
accidents de la circulation, conomica, 1981.
(26) On peut ainsi indiquer que la distinction tablie entre la garde de structure et la garde de comportement est

inspire des travaux de Bertold Goldman.


(27) P. Catala (dir.), Avant-projet de rforme du droit des obligations et de la prescription, Doc. fr., 2005.
(28) F. Terr (dir.), Pour une rforme du droit de la responsabilit civile, Dalloz, coll. Thmes et commentaires , 2011.
(29) Sur les sources constitutionnelles du droit de la responsabilit civile, v. parmi une abondante bibliographie, S. DionLoye, Les impratifs constitutionnels du droit de la responsabilit, LPA 29 juill. 1992, n 91 ; C. Rad, Le principe de
responsabilit personnelle dans la jurisprudence du Conseil constitutionnel, LPA 8 sept. 1995 ; Ph. Brun, La
constitutionnalisation de la responsabilit pour faute, RCA 2003, n 15, p. 37 ; J. De Salve de Bruneton, Les principes
constitutionnels et la responsabilit civile, in La cration du droit jurisprudentiel, Mlanges en l'honneur de Jacques Bor,
Dalloz, 2007, p. 407-428 ; G. Canivet, Les fondements constitutionnels du droit de la responsabilit civile. Essai de
pragmatique jurisprudentielle, in Liber amicorum. tudes offertes Genevive Viney, LGDJ, Lextenso ditions, 2008, p. 213228.
(30) On vise ici aussi bien la Cour europenne des droits de l'homme que la Cour de justice de l'Union europenne. Sur
la jurisprudence de cette dernire, elle est assez rare en la matire, exception faite du domaine de la responsabilit
du fait des produits dfectueux : en ce sens, M. Bourasssin, Droit des obligations. La responsabilit civile extracontractuelle,
2 e d., ditions Archtype 82, 2014, n 9, p. 6 ; sur l'influence du droit issu de la Convention europenne de sauvegarde
des droits de l'homme et de la jurisprudence de la Cour europenne des droits de l'homme, v. O. Lucas, La Convention
europenne des droits de l'homme et les fondements de la responsabilit civile, JCP 2002. I. 111 ; F. Marchadier, La
rparation du dommage la lumire de la Convention europenne des droits de l'homme, RTD civ. 2009. 245
et s. ; F.
Leduc, L'influence de la jurisprudence de la Cour europenne des droits de l'homme sur le droit franais de la
responsabilit civile, LPA 23 janv. 2013, p. 5 et s. Le 25 juin 2013, sur le fondement de l'exigence de satisfaction quitable
prvue par l'art. 41 de la Conv. EDH, la Cour europenne a jug insuffisante une rparation alloue par la Commission
d'indemnisation des victimes d'infraction et a accord une indemnit supplmentaire au requrant pour rparer son
prjudice moral. La Cour a mis mal le principe de rparation intgrale, tout le dommage, mais rien que le dommage ,
en permettant la victime, dj indemnise, de s'enrichir. Elle s'est comporte en juge de la rvision au fond , violant
les rgles du procs quitable, puisque ne permettant pas l'change contradictoire entre les litigants : v. P.-Y. Gautier, La
Cour europenne des droits de l'homme poursuit la rvolution normative, D. 2013. 2106
et s. ; O. Sabard, Le principe
de rparation intgrale menac par la satisfaction quitable, D. 2013. 2139
et s.
(31) Les principales sources de la lgislation europenne en la matire sont les directives. De manire topique, la
directive n 85/374 du Conseil du 25 juill. 1985, relative au rapprochement des dispositions lgislatives, rglementaires et
administratives des tats membres en matire de responsabilit du fait des produits dfectueux, est celle qui a le plus
influenc le droit franais. Sur ce point, v. G. Viney, La rception du droit communautaire en droit franais de la
responsabilit dlictuelle et contractuelle, in J.-S. Berg et M.-L. Niboyet (dir.), La rception du droit communautaire en droit
priv des tats-membres, Bruylant, 2003, p. 94 et s. ; G. Viney, L'apport du droit communautaire au droit franais de la
responsabilit civile, in tudes de droit de la consommation. Liber amicorum Jean Calais-Auloy, Dalloz, 2004, p. 1135 et s.
(32) Sur les rserves quant la faisabilit d'une harmonisation des lgislations, v. G. Viney, L'harmonisation des droits
de la responsabilit civile en Europe, in Droit et conomie de l'assurance et de la sant. Mlanges Lambert, Dalloz, 2002, p.
417 et s. Parmi les propositions doctrinales d'harmonisation, on peut mentionner celles de l'European Group on Tort Law :
Principes du droit europen de la responsabilit civile, Text and Commentary, Springer, 2005 ; et celles du Study Group on
European Civil code, Draft common Frame of Reference, vol. 6, 2009.
(33) Le droit souple de la responsabilit civile est mis en vidence par Monsieur le professeur Mustapha Mekki :
Retour aux sources du droit de la responsabilit civile, RDA fvr. 2012, spc. n 20, p. 55-57.
(34) M. Mekki, Retour aux sources du droit de la responsabilit civile, art. prc., n 8, p. 51.
(35) Ibid., n 17, p. 24. Selon l'auteur, deux acceptions du droit vivant peuvent tre retenues. Selon la premire, le droit
vivant est le droit n de l'interprtation (faite par la doctrine universitaire, par la doctrine de la Cour de cassation, par
l'administration) et le droit n de la pratique. Selon la seconde, le droit vivant est le droit vcu par ses destinataires ,
lesquels n'appartiennent la structure tatique. On y trouve notamment les membres de la socit civile.
(36) P. Ancel, Rles respectifs de la loi et du juge dans les projets europens, in Le droit franais de la responsabilit civile
confront aux projets europens d'harmonisation. Recueil des travaux du Groupe de Recherche Europen sur la Responsabilit
Civile et l'Assurance (GRERCA), IRJS ditions, coll. Bibliothque de l'Institut de Recherche Juridique de la Sorbonne-Andr
Tunc , t. 36, 2012, n 3, p. 35 in fine.
(37) P. Deumier, Les sources de l'thique des affaires. codes de bonne conduite, chartes et autres rgles thiques, in
Libre droit. Mlanges en l'honneur de Philippe le Tourneau, Dalloz, 2008, p. 355 ; v. aussi Ph. le Tourneau, La verdeur de la
faute dans la responsabilit civile (ou de la relativit de son dclin), RTD civ. 1988. 505 et s.
(38) J. Mestre et B. Fages, Reporter sur les tiers les dommages contractuel (Civ. 2 e , 10 juin 2004, n 02-19.600 ; Civ. 2 e ,
13 mai 2004, n 03-12.083), RTD civ. 2004. 728
et s.
(39) Sur ce point, v. tout particulirement P. Deumier, La rception du droit souple par l'ordre juridique, art. prc., p. 122.
(40) V. parmi une importante bibliographie, J. Moret-Bailly, Les dontologies, PUAM, 2001 ; D. Gutmann, L'obligation
dontologique entre l'obligation morale et l'obligation juridique, in L'obligation, Archives Phil. dr., t. 44, 2000, p. 115-127 ; J.
Moret-Bailly, Rgles dontologiques et fautes civiles, D. 2002. 2820
et s. ; A. Cappello, La faute civile et la violation des
rgles rgissant une activit sportive ou professionnelle, RTD civ. 2013. 777
et s.

(41) C'est par un arrt du 29 avr. 1997 que la chambre commerciale a opr un revirement, assimilant la faute
dontologique une faute civile : Com. 29 avr. 1997, n 94-21.424, Bull. civ. IV, n 111 ; D. 1997. 459
, note Y. Serra
; RTD civ. 1998. 218, obs. R. Libchaber
; JCP 1997. I. 4068, note G. Viney. Des auteurs nuancent l'affirmation en
observant que la rgle demeure l'absence d'identit entre la faute dontologique et la faute civile : v. M. Fabre-Magnan,
Droit des obligations, 2 - Responsabilit civile et quasi-contrats, 3 e d., PUF, coll. Themis droit , 2013, p. 45 ; adde dans le
mme sens, G. Viney, P. Jourdain et S. Carval, Les conditions de la responsabilit, 4 e d., LGDJ, coll. Trait de droit civil ,
2013, n 461, p. 476 : s'agissant des rgles de dontologie, la jurisprudence parat toutefois hsitante, moins qu'elle
ne soit divise. Si certains arrts estiment que toute infraction aux dispositions d'un code de dontologie ne constitue
pas son auteur fautif , d'autres statuent en sens contraire sans que l'on sache trs bien s'il faut y voir une volution de
la jurisprudence, les seconds tant les derniers en date, ni comment cette diffrence d'attitude se justifie .
(42) En ce sens, Com. 10 sept. 2013, n 12-19.356, D. 2013. 2165, obs. E. Chevrier
; ibid. 2812, obs. Centre de droit
de la concurrence Yves Serra
; D. avocats 2013. 359, obs. L. Dargent
; ibid. 417, Article D. Piau
; CCC 2013, n
273, obs. M. Malaurie-Vignal ; JCP 2013. 2010 et s., note J.-M. Brigant ; BMIS 2013. 707 et s., note J.-F. Barbieri ; RJDA
2013. 819 et s., note A. Mouillard ; LPA 4 avr. 2014, n 68, p. 14 et s., note S. Benisty.
(43) N. Decoopman, Droit et dontologie. Contribution l'tude des modes de rgulation, in Les usages sociaux du droit.
Actes du colloque d'Amiens du 12 mai 1989 organis par le Centre universitaire de recherches administratives et politiques de
Picardie, PUF, 1989, p. 87 et s.
(44) Il en est ainsi par exemple du code de dontologie des professionnels de l'expertise comptable issu du dcr. n
2007-1387 du 27 sept. 2007, du code de dontologie des architectes issu du dcr. n 80-127 du 20 mars 1980, des
rgles dontologiques de la profession d'avocat issues du dcret n 2005-790 du 12 juill. 2005. Dans le mme sens,
s'agissant de la dontologie de certaines professions mdicales, l'art. L. 4127-1 CSP dispose : un code de dontologie,
propre chacune des professions de mdecin, chirurgien-dentiste et sage-femme, prpar par le conseil national de
l'ordre intress, est dict sous la forme d'un dcret en Conseil d'tat . Les dispositions dontologiques de ces
professions sont intgres dans la partie rglementaire du code de la sant publique.
(45) N. Decoopman, Droit et dontologie. Contribution l'tude des modes de rgulation, art. prc., p. 98.
(46) Pour une telle expression, v. M. Mekki, La force du droit et la gouvernance rflexive dans le domaine de la sant, in
L. Lalonde (dir.), Le droit, vecteur de la gouvernance en sant ? Dfis thoriques et enjeux pratiques de l'accs aux soins de la
sant, Les ditions Revue de droit, Universit de Sherbrooke, 2012, p. 25 : Le droit souple est, le plus souvent, un
complment du droit dur. On peut ainsi observer l'existence d'une force rflexive, circulaire entre le droit dur et le droit
souple. L'alternative n'est pas droit dur ou droit souple. La solution rside dans une dialectique entre droit dur ET droit
souple .
(47) Le principe d'une responsabilit mdicale fonde sur la faute est pos par l'arrt Mercier du 20 mai 1936 (Civ. 20 mai
1936, DP 1936. I. 88, concl. Matter, rapp. L. Josserand ; S. 1937. 1. 321, note Breton) et se trouve raffirm par la loi n
2002-303 du 4 mars 2002 relative aux droits des malades et la qualit du systme de sant. Il est intgr l'art. L.
1142-1 CSP.
(48) L. Bloch, Objectivisme et subjectivisme dans l'acte mdical : de l'acte juridique au fait juridique, in Mlanges en
l'honneur du professeur Jean Hauser, LexisNexis et Dalloz, 2012, p. 759.
(49) Pour une illustration rcente, Civ. 1 re , 16 mai 2013, n 12-21.338, Civ. 1r e, 16 mai 2013, n 12-21.338, D. 2013.
1271
; ibid. 2014. 47, obs. P. Brun et O. Gout
; RDSS 2013. 741, obs. F. Arhab-Girardin
; RTD civ. 2013. 619, obs. P.
Jourdain . La formulation est presque identique celle contenue l'art. 32 c. dont. md. intgr l'art. R. 4127-32
CSP.
(50) Sur laquelle, v. not. E. Hrail, mission des avis et recommandations par l'AFSSAPS, in B. Espesson-Vergeat (dir.), La
force des avis et des recommandations des autorits de sant. Actes du colloque du jeudi 19 juin 2008, Facult de droit
Universit Jean Monnet - Saint-tienne, Revue Gnrale de droit mdical - Les ditions hospitalires, n 30, mars 2009, p.
55-62. Les documents de bonnes pratiques manant de cette structure sont nombreux. Il y a les recommandations de
bonnes pratiques, les rfrentiels de bonnes pratiques portant rglementation technique, les rfrentiels de bon usage
des mdicaments coteux et innovants, les recommandations et les avis des instances consultatives places auprs de
l'agence.
(51) V. S. Porchy-Simon, fasc. 440 : Sant. Responsabilit mdicale - Responsabilit pour faute de technique mdicale, in
J.-Cl. Resp. civ. et assur., nov. 2013, spc. n 10. L'auteure voque une normalisation des donnes acquises de la
science .
(52) C. Mascret, mission des avis et recommandations par la HAS, op. cit., p. 47-53 ; P. Loiseau, La force normative des
recommandations de bonnes pratiques mdicales, in C. Thibierge et alii, La force normative. Naissance d'un concept, LGDJ,
Bruylant, 2009, p. 613-623.
(53) CE, s.-sect., 12 janv. 2005, n 256001, Mdecin conseil prs la caisse primaire d'assurance maladie des Bouches-duRhne, au Lebon
; AJDA 2005. 1008 , note J.-P. Markus
; RDSS 2005. 496, obs. J. Moret-Bailly
: sur lequel, v. S.
Segui-Saulnier, Quelle est la porte juridique des recommandations de bonnes pratiques ?, Rev. hosp. France, sept.-oct.
2005, n 506.
(54) CE, s.-sect., 26 sept. 2005, n 270234, Conseil national de l'Ordre des mdecins, CE, 26 sept. 2005, n 270234,
Conseil national de l'ordre des mdecins, au Lebon
; AJDA 2006. 308 , note J.-P. Markus
; ibid. 2005. 1873
; D.
2005. 2545, obs. F. Aubert
; RDSS 2006. 53, note D. Cristol .

(55) Pour une critique de l'exigence du caractre impratif, v. P. Loiseau, La force normative des recommandations de
bonnes pratiques mdicales, art. prc., p. 620 : Il a t propos une distinction permettant de sparer les
recommandations impratives de celles qui ne le seraient pas (...). En ralit, cela ne change gure le sens de nos propos
: en effet les recommandations portant sur les soins sont toujours rdiges sur un mode "recommandatoire" .
(56) V., P. Brun, Les mots du droit de la responsabilit : esquisse d'abcdaire, in Libre droit. Mlanges en l'honneur de
Philippe le Tourneau, op. cit., p. 117-127, spc. p. 121 : v dommage (ou prjudice) corporel.
(57) V., J. Rochfeld, Les grandes notions du droit priv, 2 e d., PUF, coll. Themis droit , 2013, spc. n 36, p. 540 et s. ;
adde J.-S. Borghetti, Les intrts protgs et l'tendue des prjudices rparables en droit de la responsabilit civile extracontractuelle, Liber amicorum. tudes offertes Genevive Viney, p. 163 : l'auteur rappelle que l'intgrit physique de la
personne humaine est le premier intrt que protge le droit de la responsabilit civile. Ce sont d'ailleurs ces prjudices
corporels que les rdacteurs du code civil avaient en vue.
(58) P. le Tourneau (dir.), Droit de la responsabilit et des contrats. Rgimes d'indemnisation, 10 e d., Dalloz Action,
2014/2015, n os 1530 et s., p. 639 et s. ; adde S. Porchy-Simon, Brve histoire du droit de la rparation du dommage
corporel, Gaz. Pal. 8-9 avr. 2011, spc. p. 9.
(59) D'une manire gnrale, v. J. Bourdoiseau, L'influence perturbatrice du dommage corporel en droit des obligations,
LGDJ, coll. Bibliographie de droit priv , t. 513, 2010 ; adde L. Morlet-Hadara, Vers la reconnaissance d'un droit spcial
du dommage corporel ?, RCA 2010. tude 13.
(60) Le rgime de cette rparation, fonde sur le risque professionnel, est originairement issu de la loi du 9 avr. 1898 sur
les accidents de travail. Il a t modifi et incorpor dans le code de la scurit sociale par la loi du 30 oct. 1946 sur la
prvention et la rparation des accidents du travail et des maladies professionnelles. La victime bnficie d'une garantie
automatique sans faute prouver de la part de l'employeur. L'indemnisation est forfaitaire, ce qui ne porte pas une
atteinte disproportionne au principe de responsabilit et est conforme la Constitution : Cons. const. 18 juin 2010, n
2010-8 QPC, AJDA 2010. 1232
; D. 2010. 1634
; ibid. 2011. 35, obs. P. Brun et O. Gout
; ibid. 459, chron. S. PorchySimon
; ibid. 768, chron. P. Sargos
; ibid. 840, obs. Equipe de recherche en droit social de Lyon 2
; ibid. 1713, obs.
V. Bernaud et L. Gay
; ibid. 2012. 901, obs. P. Lokiec et J. Porta
; Dr. soc. 2011. 1208, note X. Prtot
; RDT 2011.
186, obs. G. Pignarre
; RDSS 2011. 76, note S. Brimo
; Constitutions 2010. 413, obs. C. Rad
; RCA 2010. tude 8,
obs. H. Groutel ; JCP 2010, n 41. Chron. 1015, obs. C. Bloch ; adde S. Porchy-Simon, L'indemnisation des prjudices des
victimes de faute inexcusable la suite de la dcision du Conseil constitutionnel du 18 juin 2010 : relle avance ou
espoir du, D. 2011. Chron. 459 .
(61) Sur la question, v. not. M. Perier, Fasc. 202-1-1 : Rgime de la rparation. valuation du prjudice corporel :
atteintes l'intgrit physique. Principes gnraux de la rparation, in J.-Cl. Resp. civ. et assur. 2012, spc. n 20. Pour
exemple, on peut indiquer le plafond d'indemnisation par passager en vigueur pour le transport arien international en
contrepartie d'une responsabilit objective du transporteur (v. Convention pour l'unification de certaines rgles relatives
au transport arien international signe Varsovie le 12 oct. 1929 ; C. aviat., art. L. 322-3) ou encore la limitation de
garantie des passagers en matire de transport maritime (v. Convention de Londres du 19 nov. 1976 sur la limitation de
la responsabilit en matire de crances maritimes et la Convention d'Athnes du 13 dc. 1974 relative au transport par
mer des passagers et de leurs bagages ; art. 40 de la loi n 66-420 du 18 juin 1966 tel que modifi par la loi n 86-1292
du 23 dc. 1986 : la rparation est due par le transporteur, pour ce qui concerne les crances rsultant de la mort ou
de lsions corporelles de passagers dans les limites fixes l'article 7 de la convention internationale sur la limitation de
responsabilit en matire de crances maritimes faites Londres le 19 nov. 1976 ).
(62) V. M. Mekki, Les fonctions de la responsabilit civile l'preuve des fonds d'indemnisation des dommages corporels,
LPA 12 janv. 2005, n 8, p. 3 et s. ; adde J. Knetsch, Le droit de la responsabilit et les fonds d'indemnisation, LGDJ, coll.
Bibliographie de droit priv , t. 548, 2013.
(63) Y. Lambert-Faivre et S. Porchy-Simon, Droit du dommage corporel. Systmes d'indemnisation, 7 e d., Dalloz, coll.
Prcis , 2011, n 24, p. 19.
(64) A. Tunc, Le droit en miettes, in La responsabilit, Archives Phil. dr., t. XXII, 1977, p. 31-35 ; pour une illustration
particulire dans le droit du dommage corporel, v. L. Morlet-Hadara, Un droit en miettes ou le millefeuille de la rparation
du dommage corporel, RGDM, n 31, juin 2009, p. 27-53.
(65) En ce sens, v. O. Gout, L'mergence de nomenclatures relatives au dommage corporel, in I. Sayn (dir.), Le droit mis
en barmes ?, Dalloz, coll. Thmes et commentaires , 2014, p. 228. Pour que le fonds d'indemnisation puisse constituer
une vritable alternative au droit de la responsabilit, il faut non seulement que la procdure devant les organes puisse
rpondre certains besoins psychosociaux de la victime, mais elle doit galement garantir cette dernire le respect de
ses droits fondamentaux du procs : J. Knetsch, Le droit de la responsabilit et les fonds d'indemnisation, op. cit., n os 444
et s.
(66) Les modalits d'valuation et le quantum de la rparation peuvent varier suivant la localisation de la juridiction.
(67) On fait ici tout particulirement allusion la multiplication des postes de prjudice. Au surplus, pour un mme
prjudice, ce ne sont pas les mmes atteintes qui peuvent tre indemnises suivant les juridictions.
(68) Les acteurs sont nombreux et porteurs potentiels de diffrentes valuations ou de modalits d'indemnisation du
prjudice : mdecin-expert, assureur, juge, caisse de scurit sociale, fonds d'indemnisation...

(69) Selon les voeux exprims par N. Guedj, alors secrtaire d'tat aux Droits des victimes. Le rapport Dintilhac a t
prcd par le groupe de travail, prsid par Mm e le professeur Y. Lambert-Faivre, charg de rflchir sur l'indemnisation
du dommage corporel et ayant abouti un rapport remis deux ans avant la nomenclature Dinthilac. Les deux rapports
adoptent des conclusions quasi-identiques : Y. Lambert-Faivre et S. Porchy-Simon, Droit du dommage corporel.
Systmes d'indemnisation, op. cit., n 40, p. 33.
(70) Une fois calcul le montant total des prjudices qu'il doit la victime, le responsable doit rembourser aux tierspayeurs les prestations indemnitaires dj verses. Il ne reste la victime que la diffrence entre l'indemnit totale due
et les prestations dj payes par les tiers-payeurs. Plus l'assiette du recours subrogatoire est large, plus l'indemnit
restante, ou indemnit complmentaire de la victime, est rduite.
(71) Crim. 22 mai 2002, n 01-84.213, RGDA 2002. 990, note J. Landel.
(72) M. Perier, fasc. 202-1-1 : Rgime de la rparation. valuation du prjudice corporel : atteintes l'intgrit physique.
Principes gnraux de la rparation, tude prc., n 4.
(73) CSS, nouv. art. L. 376-1 issu de la loi n 2006-1640 du 21 dc. 2006 de financement de la scurit sociale.
(74) M. Robineau, Le statut normatif de la nomenclature Dintilhac des prjudices, JCP n 22, 31 mai 2010. Doctr. 612, n
1.
(75) Sur la possible conscration de la nomenclature Dintilhac par le droit dur, v. infra II.
(76) La Fdration franaise des socits d'assurances a rdig un livre blanc encourageant le mrite du recours cette
nomenclature qui prsente le mrite d'apporter un environnement juridique dfinitif et harmonis : Livre blanc sur
l'indemnisation du dommage corporel, 2008, disponible sur le site de la FFSA (fdration franaise des socits
d'assurances) : w w w .ffsa.fr.
(77) Pour plus de dveloppements, v. Y. Lambert-Faivre et S. Porchy-Simon, Droit du dommage corporel. Systmes
d'indemnisation, op. cit., n 42, p. 35.
(78) O. Gout, L'mergence de nomenclatures relatives au dommage corporel ? op. cit., p. 232.
(79) V. ainsi Cass., avis, 29 oct. 2007, n 00-70.015P, JCP 2007. II. 10194, note P. Jourdain ; RCA 2008. tude 2, note H.
Groutel. La nomenclature a par ailleurs t publie, BICC 1 er fvr. 2006, n 633.
(80) H. Adida-Canac, Le contrle de la nomenclature Dintilhac par la Cour de cassation, D. 2011. 1497

(81) V. infra II.


(82) Comme le prcise le site internet du FIVA : http://w w w .fiva.fr/fiva-pro/bareme-i.php
(83) Pour une tude complte, v. G. Mor, valuation du prjudice corporel. Stratgie d'indemnisation. Mthodes d'valuation,
2 e d., Delmas, coll. Encyclopdie , 2014, n os 82-27 et s., p. 226 et s.
(84) Ibid., n 64-31, p. 177.
(85) Association pour la gestion des informations sur les risques en assurance, regroupant la Fdration franaise des
socits d'assurance, le Groupement des entreprises mutuelles d'assurances et le Fonds de garantie des assurances
obligatoires de dommages.
(86) Il est consultable sur le site suivant : w w w .victimesindemnisees-fvi.fr.
(87) V., R. Mornet, Le rfrentiel indicatif rgional d'indemnisation du prjudice corporel , in I. Sayn (dir.), Le droit mis en
barmes ?, op. cit., p. 213-226.
(88) S. Porchy-Simon, L'utilisation des barmes en droit du dommage corporel au regard des principes fondamentaux du
droit de la responsabilit civile, in in I. Sayn (dir.), Le droit mis en barmes ?, op. cit., p. 210.
(89) V. infra II.
(90) M. Mekki, Propos introductifs sur le droit souple, in Le droit souple, Journes nationales, t. XIII/Boulogne-sur-Mer, op.
cit., n 17, p. 12.
(91) G. J. Martin, La nomenclature des prjudices environnementaux, in I. Sayn (dir.), Le droit mis en barmes ?, op. cit., p.
237-244, spc. p. 238.

(92) M. Fabre-Magnan, Postface. Pour une responsabilit cologique, in L. Neyret et G. J. Martin (dir.), Nomenclature des
prjudices environnementaux, LGDJ, coll. Droit des affaires , 2012, p. 391.
(93) Ibid., eod. loc.
(94) Sur lequel v. not. L. Neyret, Atteintes au vivant et responsabilit civile, LGDJ, coll. Bibliographie de droit priv , t.
468, 2006, spc. n os 197 et s., p. 139 et s. L'auteur met en exergue les limites de la responsabilit civile, car trop
attache au caractre personnel du dommage, pour saisir les dommages biologiques pur , dfinis comme l'ensemble
des atteintes au vivant sans rpercussions (patrimoniales et extrapatrimoniales) sur les personnes . Ces derniers
regroupent les atteintes au vivant non humain, ou dommage cologique pur , mais aussi les atteintes au vivant
humain n'impactant pas les personnes (dommages aux individus en tat de mort crbrale, aux embryons...). Il propose
donc notamment un largissement de la notion d'intrt personnel agir. V. aussi G. J. Martin, Rflexions sur la dfinition
du dommage l'environnement : le prjudice cologique pur , in Droit et environnement. Propos pluridisciplinaires sur un
droit en construction, PUAM, 1995, p. 115 et s. ; M. Torre-Shaub, Quelques rflexions sur le dommage cologique pur.
Quelles responsabilits ? L'approche par les droits fondamentaux, in Droit, sciences et techniques, quelles responsabilits ?,
LexisNexis, 2011, p. 543 et s.
(95) La reconnaissance normative est tout la fois supra-lgislative et lgislative. L'art. 4 de la Charte de
l'environnement dispose que toute personne doit contribuer la rparation des dommages qu'elle cause
l'environnement, dans les conditions dfinies par la loi . Cette Charte est intgre dans le prambule de la Constitution
du 4 oct. 1958 par la loi constitutionnelle n 2005-205 du 1 er mars 2005. De mme, la loi n 2008-757 du 1 er aot 2008
relative la responsabilit environnementale, bien que disposant d'un titre intitul prvention et rparation de certains
dommages causs l'environnement intgr aux art. L. 160-1 et s. c. envir., renferme des mesures de police
administrative et ne concerne que les dommages les plus graves.
(96) La reconnaissance jurisprudentielle est le fait de certains juges du fond : pour de plus amples dveloppements, v.,
Rp. civ., v Environnement, oct. 2013, n os 105 et s., p. 20 et s., par M.-L. Demeester et L. Neyret. Elle tient surtout
l'arrt de la chambre criminelle rendu dans le cadre de l'affaire Erika (Crim. 25 sept. 2012, n 10-82.938, AJDA 2013. 667,
tude C. Huglo
; D. 2012. 2711 , note P. Delebecque
; ibid. 2557, obs. F. G. Trbulle
; ibid. 2673, point de vue L.
Neyret
; ibid. 2675, chron. V. Ravit et O. Sutterlin
; ibid. 2917, obs. G. Roujou de Boube, T. Gar, M.-H. Gozzi, S.
Mirabail et T. Potaszkin
; AJ pnal 2012. 574 , note A. Montas et G. Roussel
; AJCT 2012. 620 , obs. M. MolinerDubost
; Rev. socits 2013. 110, note J.-H. Robert
; RSC 2013. 363, obs. J.-H. Robert
; ibid. 447, chron. M. Mass
; RTD civ. 2013. 119, obs. P. Jourdain
; JCP 2012. 1243, note K. Le Conviour ; Gaz. Pal. 24/25 oct. 2012, note B.
Parance ; JCP 2013. 484, n 5, obs. C. Bloch.
(97) G. J. Martin, La nomenclature des prjudices environnementaux, in I. Sayn (dir.), Le droit mis en barmes ?, op. cit.
(98) L. Neyret, La rgulation de la responsabilit environnementale par la Nomenclature des prjudices
environnementaux, in G. J. Martin et B. Parance (dir.), La rgulation environnementale, LGDJ, coll. Droit et conomie ,
2012, p. 68.
(99) V. not. L. Neyret, L'affaire Erika : moteur d'volution des responsabilits civile et pnale, D. 2010. Chron. 2238

(100) M. Fabre-Magnan, Postface. Pour une responsabilit cologique, art. prc., p. 393 ; adde du mme auteur, Droit des
obligations, 2 - Responsabilit civile et quasi-contrats, op. cit., p. 177 : il faudrait ds lors sans doute trouver des
formulations marquant moins l'opposition que la complmentarit et mme la continuit entre les deux types de prjudice.
On pourrait alors au moins, pour reprendre des formulations prsentes en droit de la responsabilit civile, distinguer
plutt selon que le dommage cologique entrane un prjudice direct (lorsqu'une victime prcise est identifie) ou indirect
l'homme (en cas de prjudice par ricochet pour tous les tres humains) .
(101) En ce sens, L. Neyret, La rgulation de la responsabilit environnementale par la Nomenclature des prjudices
environnementaux, art. prc., p. 73 in fine.
(102) Sur cette caractristique des petites sources du droit , v. S. Gerry-Vernires, Les petites sources du droit.
propos des sources tatiques non contraignantes, op. cit., n 320, p. 281 in fine.
(103) L. Neyret et G. J. Martin, Expos des motifs, in L. Neyret et G. J. Martin (dir.), Nomenclature des prjudices
environnementaux, op. cit., p. 4.
(104) L. Neyret, La rgulation de la responsabilit environnementale par la Nomenclature des prjudices
environnementaux, art. prc., p. 74.
(105) C. Thibierge, La force normative de la Nomenclature des prjudices environnementaux, in L. Neyret et G. J. Martin
(dir.), Nomenclature des prjudices environnementaux, op. cit., p. 100 ; adde plus largement, sur la force normative, C.
Thibierge et alii, La force normative. Naissance d'un concept, op. cit. ; et sur la densification normative , C. Thibierge et
alii, La densification normative. Dcouverte d'un processus, op. cit., 2013.
(106) F. Garnier, Notes pour une possible histoire de la construction de la norme, in N. Martial-Braz, J.-F. Riffard et M.
Behar-Touchais (dir.), Les mutations de la norme. Le renouvellement des sources du droit, conomica, coll. tudes
juridiques , vol. 43, 2011, p. 44.
(107) V. supra n 2 sur les projets internes et europens de rforme du droit de la responsabilit civile.

(108) C. Thibierge, Le droit souple, art. prc., p. 620.


(109) Sur ce point, v. tout particulirement P. Ancel, Rles respectifs de la loi et du juge dans les projets europens, op.
cit., n 3, p. 35, in fine.
(110) L. Neyret, La force normative des principes de droit europen de la responsabilit civile, in La force normative.
Naissance d'un concept, op. cit., p. 534.
(111) Ibid., eod. loc.
(112) C. Thibierge, Le droit souple, art. prc., p. 603.
(113) L. Neyret, La force normative des principes de droit europen de la responsabilit civile, art. prc., eod. loc.
(114) Art. 2 :105 des principes de droit europen de la responsabilit civile : le juge peut s'en remettre une simple
estimation de l'tendue du prjudice lorsque la preuve du montant exact se rvle trop difficile ou trop coteuse tablir
(nous soulignons).
(115) Art. 5 :102 (1) des principes de droit europen de la responsabilit civile : les droits nationaux peuvent prvoir
des catgories supplmentaires de responsabilit sans faute pour activits dangereuses mme si l'activit n'est pas
anormalement dangereuse (nous soulignons).
(116) L. Neyret, Le rle respectif de la loi et du juge en droit franais de la responsabilit civile , art. prc. p. 32.
(117) Art. 1368 du Projet Catala : La rparation peut, au choix du juge, prendre la forme d'une rparation en nature
ou d'une condamnation des dommages-intrts, ces deux types de mesures pouvant se cumuler afin d'assurer la
rparation intgrale du prjudice (P. Catala (dir.), Avant-projet de rforme du droit des obligations et de la prescription, op.
cit.).
(118) Art. 54 du Projet Terr : Le juge aura la facult d'accorder (...) le montant du profit retir par le dfendeur (F.
Terr (dir.), Pour une rforme du droit de la responsabilit civile, op. cit.).
(119) P. Deumier, La rception du droit souple par l'ordre juridique, in Le droit souple, Journes nationales, t. XIII/
Boulogne-sur-Mer, op. cit., p. 116.
(120) I. Hachez, Balises conceptuelles autour des notions de source du droit , force normative et soft law ,
RIEJ, vol. 65, 2010, p. 1 et s.
(121) V., S. Gerry-Vernires qui traite de la ractivit des petites sources du droit : Les petites sources du droit.
propos des sources tatiques non contraignantes, op. cit., p. 283 et s.
(122) G. Viney, Modernit ou obsolescence du code civil ? L'exemple de la responsabilit, in Libre droit. Mlanges en
l'honneur de Philippe le Tourneau, op. cit., p. 1046 et s.
(123) Ibid., p. 1051 et s.
(124) Ibid., eod. loc.
(125) Sur le droit souple face aux volutions socitales, V. Conseil d'tat, Le droit souple - tude annuelle 2013, Doc. fr.,
coll. Les rapports du Conseil d'tat , tude prc., p. 95 : Le droit souple pour rpondre des volutions socitales .
(126) M. Mekki, La force du droit et la gouvernance rflexive dans le domaine de la sant, art. prc., p. 28.
(127) CE, 5 e et 4 e s.-sect. run., 5 mars 2008, n 272447, CPAM de Seine-Saint-Denis, au Lebon
; AJDA 2008. 497
;
ibid. 941 , concl. J.-P. Thiellay
; D. 2008. 921
; Gaz. Pal. 2 avr. 2008, p. 8, note C. Bernfeld et F. Bihal ; CE 5 e et 4 e
s.-sect. run., 24 oct. 2008, n 290733, Centre hospitalier rgional d'Orlans c/ Gaudin, au Lebon
; AJDA 2008. 2039
;
ibid. 2352 , concl. J.-P. Thiellay
; RDSS 2009. 190, obs. D. Cristol ; JCP A 2009, 2006, note M. Sousse.
(128) Conseil d'tat, Le droit souple - tude annuelle 2013, Doc. fr., coll. Les rapports du Conseil d'tat , tude prc.,
spc. n os 1.4 et s., p. 72 et s.
(129) P. Deumier, La rception du droit souple par l'ordre juridique, in Le droit souple, Journes nationales, t.
XIII/Boulogne-sur-Mer, op. cit., p. 116 et s. : Le droit souple, proposition absorbe dans l'laboration de la norme .
(130) Conseil d'tat, Le droit souple - tude annuelle 2013, tude prc., eod. loc. : Ce schma peut sembler paradoxal,
puisqu'il conduit confier l'application de rgles contraignantes des instruments non contraignants. Plusieurs cas de

figure d'une grande importance pratique (...) s'y inscrivent pourtant. Les directives nouvelle approche de l'Union
europenne ne dfinissent que les exigences essentielles de sant et de scurit que doivent respecter les produits
qu'elles couvrent, et renvoient des normes techniques le soin de dfinir les moyens de les atteindre .
(131) J. Carbonnier, Droit civil. Introduction, 27 e d., PUF, coll. Thmis droit priv , 2002, n 12, p. 38.
(132) C. Bloch, La cessation de l'illicite. Recherche sur une fonction mconnue de la responsabilit civile extracontractuelle, op.
cit., n 253, p. 276.
(133) Conseil d'tat, Le droit souple - tude annuelle 2013, tude prc., p. 74. L'tude mentionne galement l'ord. n
2008-1721 du 5 dc. 2008 qui a cr une procdure d'homologation par le Ministre de l'conomie des codes de bonne
conduite labors par des organisations professionnelles reprsentatives en matire de commercialisation de produits
financiers ou d'assurance (C. mon. fin., art. L. 611-3-1).
(134) V. supra n 7.
(135) Cette proposition de loi a en fait t supple par un cavalier lgislatif adopt le 13 juill. 2011 ajout la loi
destine modifier certaines dispositions de la loi n 2009-879 du 21 juill. 2009 portant rforme de l'hpital et relative
aux patients, la sant et aux territoires. On y trouve la promulgation par voie dcrtale d'une nomenclature non
limitative des postes de prjudice, patrimoniaux et extra-patrimoniaux... . Nanmoins, cette disposition, introduite par
amendement, a t censure par le Conseil constitutionnel dans sa dcision n 2011-640 DC du 4 aot 2011, Loi
modifiant certaines dispositions de la loi n 2009-879 du 21 juillet 2009 portant rforme de l'hpital et relative aux patients,
la sant et aux territoires (AJDA 2011. 1595
; D. 2011. 2742, chron. S. Porchy-Simon
; Constitutions 2011. 492, obs. P.
Bachschmidt ).
(136) C. Thibierge, La force normative de la Nomenclature des prjudices environnementaux, in L. Neyret et G. J. Martin
(dir.), Nomenclature des prjudices environnementaux, op. cit., p. 100-101.
(137) S. Gerry-Vernires, Les petites sources du droit. propos des sources tatiques non contraignantes, conomica,
coll. Recherches juridiques , vol. 28, 2012.
(138) M. Mekki, La cohrence sociologique du droit de la responsabilit civile, in Liber amicorum. tudes offertes
Genevive Viney, Lextenso ditions, 2008, p. 745 s.
(139) La prvisibilit est, avec la stabilit et l'accessibilit de la rgle juridique, une des composantes de la scurit
juridique : v. T. Piazzon, La scurit juridique, Defrnois, coll. Doctorat et Notariat , 2009, t. 35, p. 17-73.
(140) S. Gerry-Vernires, La densification normative des normes professionnelles, in Catherine Thibierge et alii, La
densification normative. Dcouverte d'un processus, op. cit., p. 620.
(141) Pour une telle mise en garde, v. M. Lehot, thse prc., spc. n os 512 et s., p. 713 et s.
(142) Sur ce point, v. A. Penneau, Scurit des personnes : rglementation ou normalisation ? Quelles volutions,
quelles limites ?, in Liber amicorum. tudes offertes Genevive Viney, op. cit., p. 763-782.
(143) Ibid., spc. p. 770 et s.
(144) En ce sens, M. Mekki, Retour aux sources du droit de la responsabilit civile, art. prc., spc. n 20 in fine, p. 56.
(145) Par exemple, la victime d'un accident du travail ne peut pas agir contre son employeur sur le fondement du droit
commun de la responsabilit civile. Nanmoins, lorsque l'accident survient sur une voie ouverte la circulation publique et
implique un vhicule - lorsque les conditions de mises en oeuvre de la Loi Badinter de 1985 sont runies - elle peut agir
sur le fondement de cette loi pour obtenir une indemnisation complmentaire : sur cette question, et plus gnralement
sur l'quit dans la rparation du prjudice, v. F. Ew ald et alii, Les limites de la rparation du prjudice, Dalloz, coll.
Thmes et commentaires , 2009, p. 5-147, spc. p. 31 et s.
(146) L. Morlet-Hadara, Un droit en miettes ou le millefeuille de la rparation du dommage corporel, RGDM, n 31, juin
2009, p. 28. Le constat d'ingalits de traitement entre les victimes est dnonc depuis longtemps : v. parmi une
bibliographie importante, C. Rad, Rflexions sur les fondements de la responsabilit civile. 2 - Les voies de la rforme : la
promotion du droit la sret, D. 1999. 323
et s., spc. n 1 ; F. Leduc, L'oeuvre du lgislateur moderne : vices et
vertus des rgimes spciaux, in La responsabilit civile l'aube du XXIesicle. Bilan prospectif, Rp. civ. et assur., juin 2001,
hors-srie, chron. n 9, p. 50 ; V. Mikalef-Toudic, Rflexions critiques sur les systmes spciaux de responsabilit et
d'indemnisation, RGDA 2001/2, p. 273-280 ; C. Rad, Responsabilit et solidarit : propositions pour une nouvelle
architecture, in Les vingt ans de Responsabilit civile et assurances : discours d'anniversaire, Rp. civ. et assur., mars 2009,
dossier n 5, spc. n 9.
(147) En ce sens v. M. Fabre-Magnan, Droit des obligations, 2 - Responsabilit civile et quasi-contrats, op. cit., p. 133.
L'auteure ajoute que la solution pourrait s'expliquer par le fait que, en la matire, la Cour de cassation a admis que le
recours des tiers-payeurs pouvait partiellement s'exercer sur le poste dficit fonctionnel et maintenir une dfinition
large du prjudice d'agrment permet ainsi de maintenir une enveloppe plus large affecte la seule victime .

(148) P. Brun, Responsabilit civile extracontractuelle, op. cit., n 625, p. 419-420.


(149) Pour une telle expression, H. Adida-Canac, Rparation intgrale et dommage corporel : actualit jurisprudentielle
de la Cour de cassation, RLDC dc. 2013, suppl. au n 110, p. 25.
(150) J.-M. Jacquet, L'mergence du droit souple (ou le droit rel dpass par son double), in tudes la mmoire du
professeur Bruno Oppetit, Litec, 2009, p. 334-348, spc. p. 348 : le droit souple a cette qualit particulire de rel qu'il
incorpore en lui .
(151) P. Deumier, Saisir le droit souple par sa dfinition ou par ses effets, art. prc., p. 250.
(152) En ce sens, v. G. Mor, valuation du prjudice corporel. Stratgie d'indemnisation. Mthodes d'valuation, op. cit., spc.
n 64-31, p. 178 : le rfrentiel de l'Oniam n'est autre que le prix que l'Oniam consent payer et en aucun cas un outil
raliste .
(153) M. Mekki, La force du droit et la gouvernance rflexive dans le domaine de la sant, art. prc., p. 32 ; Propos
introductifs sur le droit souple, in Le droit souple, Journes nationales, t. XIII/Boulogne-sur-Mer, op. cit., n 34, p. 22-23.
(154) Conseil d'tat, Le droit souple - tude annuelle 2013, Doc. fr., coll. Les rapports du Conseil d'tat , tude prc.,
spc. n 3.5.1, p. 178-179 : Proposition n 19 : laborer une charte de l'autorgulation et de la corgulation, pour le
droit souple manant des acteurs privs. Y inscrire des recommandations d'implication des parties prenantes et de
transparence sur l'identit des personnes ayant particip l'laboration d'un instrument de droit souple et sur leurs liens
d'intrts .
(155) Ibid., p. 179 : par nature, le droit souple d'origine prive fait appel pour son laboration des personnes
reprsentant des intrts privs ; cela n'a pas tre remis en cause, mais la transparence sur ces intrts doit tre
assure .
(156) V., L. Neyret, La normalisation. Entre rfrentiels et barmes, in tats gnraux du dommage corporel, Gaz. Pal. 1516 juin 2012, p. 40 s.
(157) On fait ici rfrence au barme Mornet prcdemment voqu, partag par 13 cours d'appel.
(158) V. par ex. l'interdiction faite au juge de se rfrer un forfait tabli sur sa propre jurisprudence, Civ. 2 e , 12 mai
2010, n 09-67.789 ; Civ. 2 e , 22 nov. 2012, n 11-25.988, D. 2013. 2658, obs. M. Bacache, A. Gugan-Lcuyer et S.
Porchy-Simon
; Gaz. Pal. 15-16 fvr. 2013, p. 30, obs. F. Bibal.
(159) En ce sens, v. par ex. P. Brun, Le droit en principes : la rparation intgrale en droit du dommage corporel,
RLDC dc. 2013, suppl. au n 110, p. 23.
(160) S. Porchy-Simon, L'utilisation des barmes en droit du dommage corporel au regard des principes fondamentaux
du droit de la responsabilit civile, in I. Sayn (dir.), Le droit mis en barmes ?, op. cit., p. 205.
(161) S. Porchy-Simon, L'utilisation des barmes en droit du dommage corporel au regard des principes fondamentaux
du droit de la responsabilit civile, art. prc., p. 206 : Est-on sr que sur le long terme, sous le poids de l'habitude et
des contraintes de temps, ces rfrentiels ne deviendront pas de purs et simples barmes ? .
(162) Art. 58 du Projet Terr : Le juge value les prjudices extrapatrimoniaux selon un rfrentiel d'indemnisation
prvu par voie rglementaire. Ce rfrentiel est rvalu annuellement selon l'indice de revalorisation des rentes dues en
cas d'accident du travail (F. Terr (dir.), Pour une rforme du droit de la responsabilit civile, op. cit.).
(163) M. Mekki, Retour aux sources du droit de la responsabilit civile, art. prc., n 21, p. 57.

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