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UNE BANQUE ORIGINALE

LA BANQUE ISLAMIQUE

Malika KETTANI

UNE BANQUE ORIGINALE

LA BANQUE ISLAMIQUE

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lm dition 2002
C Tous droits rservs

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DEDIE
A LA MEMOIRE DE MON PERE

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PRESENTATION
Le travail sur les banques islamiques effechl par Malika El Kettani a
t prsent en tant que mmoire de DES en droit priv et a obtenu une
note excellente lors de sa soutenance la FaClt de Droit de Rabat.
C'est un travail accompli avec foi et passion.
Un travail trs document, rdig avec un style direct concis et agrable
lire. Il est remarquable par sa clart et son approche mthodologique.
Ce travail opte pour une approche de droit compar. Il analyse les
points de concordances et les points de discordances entre les rgles de
gestion de la socit en Droit musulman et les rgles de gestion des socits
anonymes en droit marocain. Ces rgles rgissent successivement les stat\.lts
des banques islamiques et celles des banques marocaines. Cette comparaison
extrmement utile montre la ncessit, le cas chant, d'adapter pour
certaines prdispositions, le droit des socits au Maroc celui du Droit
Musulman, en cas de cration de banques islamiques. Elle montre, par
ailleurs, les quelques spcificits rglementaires qui figurent dans quelques
banques islamiques arabes, malgr l'existence depuis 1981 d'une loi islamique
modle portant sur la rglementation bancaire.
L'auteur a analys les principales oprations pratiques par les banques
islamiques sous l'angle de la Charia, en puisant souvent dans les profondeurs du Fikh,les justifications ou non, de chacune d'elles.
L'auteur prsente une srie de thses marginales en conomie islamique.
Il procde systmatiquement au dmantlement de ces thses, en s'appuyant
souvent sur des sources de premire main du Fikh Al Moulmalat.
Dans un souci de rigueur scientifique, l'auteur relve quelques anomalies
juridiques pratiques par certaines banques islamiques et particulirement
par la Banque Islamique de Dveloppement.
L'auteur termine son travail par un aperu des activits conomiques
menes dans les pays islamiques par cet organisme financier islamique
international.

Mme si le sujet revt un caractre minemment juridique, ce travail


intgre d'une manire subtile et fluide la dimension conomique, en appuyant
chaque technique pratique par les banques islamiques, par sa lgitimit
lgale, sa justification logique et son efficience conomique prvisible.
Nous avons l'intime conviction que ce travail n'aurait pu connatre tm
tel aboutissement si l'auteur n'tait pas en mesure de matriser deux
langues, voire deux cultures, profondment diffrentes.
Malika El Kettani nous a quitts trs jetme, que Dieu ait son me dans
sa misricorde. Elle restera toujours prsente parmi nous par sa gnrosit
et travers ce remarquable travail.
Omar EL KErrANI
Professeur l'Universit
Mohamed V - Rabat
Facult de Droit

APPRECIATIONS
La regrette Malika KETTANI a insist le long de son ouvrage "La Banque
Islamique" sur la prohibition du prt intrt aussi bien par le coran, la
sunna, que par l'unanimit. Ceci appelle quelques apprciations :
Le verset coranique qui dit: vous qui croyez, ne mangez pas l'usure
en doublant et en redoublant... n'implique pas l'autorisation de l'usure
si elle n'est pas double et redouble. En fait l'intrt reste interdit par l'islam
aussi faible soit-il. Ici la rgle du concept Al Mokhalafa connue en Droit
musulman ne s'applique pas. L'expression en doublant et en redoublant
renvoie une pratique antislamique.
De mme, la rgle jurisprudentielle la ncessit tolre ce qui est prohib
est inapplicable dans le cas de l'usure. La dite rgle est dfinie par le
prophte dans un hadith o il dit : La ncessit c'est quand du matin au
soir, on ne trouve pas de quoi se nourrir. Le Cheikh Kardaoui n'a nullement
raison quand il s'appuie sur cette rgle pour lgaliser l'usure.
Dans le mme sens, et citant les bienfaits de la prohibition de l'usure,
l'Imam Chiite Jafar Assadek a dit que Dieu a interdit l'usure pour que les
gens ne s'abstiennent pas de faire du bien.
Cette attihlde de l'Islam hostile l'usure a conduit l'auteur prsenter
ses thses sur la banque islamique, une banque dont les rgles de fonctionnement constituent une solution de rechange au problme de l'usure.
Est-il ncessaire d'voquer la difficult du sujet si ce n'est pour souligner
le mrite de l'auteur ?
Ce travail qui accde la publication titre posthume est une invitation
faite aux chercheurs en Droit Musulman de se pencher sur ce thme pour
faire bnficier aussi bien les banques islamiques que les banques traditionnelles
des fruits de leurs recherches.
Nous implorons Dieu d'avoir la dfunte en sa sainte misricorde.
Badreddine EL KErrANI
Professeur l'Universit
Hassan II - Casablanca
Facult des Lettres

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Introduction
Avec la cration de la banque Islamique de Duba, dans l'Etat des Emirats
Arabes Unis en 1975, l'ide de banques Islamiques, s'est concrtise sur la
scne Internationale.
Ces Institutions sont apparues comme une forme originale de Banque.
Elles se sont tablies dans plusieurs rgions du monde, aussi bien dans les
pays Islamiques, que dans les grands centres financiers d'Occident.
Leur apparition a t dans une conjoncture caractrise par un
mouvement de renaissance de l'Islam et de mise en vidence de ses rgles
conomiques.
L'Islam, la fois religion et communaut, recouvre aussi bien les aspects
spirihtels que les aspects temporels de la vie humaine. Le Coran, source
par excellence du Droit Musulman, en mme temps qu'il indique les
obligations spirituelles de l'homme telles que, la Prire, la Zakat, le Jene
du Ramadan, le Plerinage, traite aussi les aspects de la vie conomique
que ces aspects soient relatifs la thsaurisation, l'investissement, aux
dpenses ou l'pargne. Dans ce sens, on peut dire que la thorie
conomique Islamique s'articule sur les notions suivantes:
1) Interdiction du Prt intrt.
2) Encouragement de la participation aux bnfices et aux pertes dans

les investissements.
3) Condamnation de la thsaurisation.
4) Valorisation du travail.
1) Pour l'Islam, le prt intrt est strictement interdit. Le terme "riba",
qui signifie augmentation, accroissement(1), englobe tout profit, sans
contrepartie, stipul par les contractants lors d'tme opration de prt et ce,
(1) Voir dictionnaire arabe: Al Mounjid. voir galement Lisn Al Arab (y."JI iJU).

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diffremment du systme capitaliste, qui fait la distinction entre l'intrt et


l'usure, et pour qui l'usure est l'intrt excessif(l).
L'Islam, dfinit l'intrt partir des composantes suivantes(2).

* Un profit sur le montant prt.

* Une clause qui prdtermine le montant rembourser.


* Une chance.
Ainsi, toute augmentation de capital, qui ne provient pas du travail et
n'est pas soumise aux conditions de l'investissement est considre par le
Droit Musulman comme illicite. Le Coran contient plusieurs versets relatifs
la question du "riba". Aussi, pouvons-nous lire: "Ce que vous donnez
comme usure pour accroitre les biens des hommes, ne croitra pas chez
Dieu."(3). "Ceux qui mangent l'usure ne se lveront (le jour de la ressurection),
que comme ceux que le dmon agite,,(4). "Dieu a permis la vente et a interdit
l'usure"(5).
Cette attitude de l'islam, converge avec celle de toutes les religions.
Aussi bien le christianisme que le Judasme interdisent le prt intrt:
"Si tu prtes de l'argent quelqu'un de mon peuple -dit l'ancien testament-,
au pauvre qui est avec toi, ne sois point son gard comme un crancier.
N'exige point de lui des intrts"(6).
"N'exige point d'intrts de ton frre -affirme la Deutronome- ni intrt
pour argent, ni intrt pour demes ou pour toute autre chose susceptible
d'accroissement. A l'tranger, tu peux prter intrt, tu ne le dois pas
l'gard de ton frre, si tu veux que l'ternel, ton Dieu, bnisse les divers
travaux, dans le pays o hl vas entrer pour en prendre possession"(7).
Ce verset, plus large quant l'objet du prt, et plus restreint quant aux
personnes, interdit l'intrt entre Juifs, tout en le permettant vis vis des
trangers.
(1) Voir dictionnaire Larousse.
(2) Abdeladim Al Moundiri : "ATIARIB WA TARHIB"
T3 P297 ed 500 (1325h -1933).
(3) Sourate ARROUM verset 39.
(4) Sourate AL BAQARA verset 275.
(5) idem
(6) Chapitre 22 de l'Exode verset 24 et s.
(7) Chapitre 23 de la Deutronome verset 20.

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~.;-.:JI) ~.r-=:l'

(en arabe)

L'ancien testament pomsuit : "Si vous prtez ceux dont vous esprez
recevoir, quel gr vous en aura t'on... au contraire, aimez vos ennemis,
faites du bien, et prtez sans rien attendre en retour, votre rcompense
sera alors grande, et vous serez les fils du trs haut"(l).
Contrairement au Judasme, qui n'interdit le prt intrt qu'entre
Juifs, le Christianisme, ne contient aucune distinction relative aux personnes,
mais aussi bien le Judasme que le Christianisme, ont vu dans l'intrt, tme
technique incompatible avec l'esprit de fraternit qt doit exister entre les
membres d'tme socit.
Pour le Droit Musulman, l'interdiction de l'intrt est formelle et rigoureuse.
Elle puise ses fondements dans les notions de justice et d'galit entre les
parties contractantes, notions qui constituent les deux aspects d'tme finalit
suprieure, exprime par le Coran dans la Sourate"AL HASHR", verset 6 :
Eviter que les biens ne circulent exclusivement entre les riches.
La technique de l'intrt, considre comme la plus rprhensible des
pchs (}L.:5J\) (2), a t largement tendue par le droit Musulman, pour
englober tout profit sans contrepartie, stimul lors d'une opration de prt,
de vente, ou d'change de mtaux (or, argent), ou de produits alimentaires
(bl, orge).
La doctrine classique a par la suite assimil ces produits alimentaires,
d'autres produits ayant la mme fonction.
2) L'interdiction par le Droit Musulman de tout rendement fixe du capital,
ne veut pas dire que le capital ne doit pas tre rmunr. La formule de
rechange au taux d'intrt fixe est la participation aux profits et le partage
des pertes.
La notion de base est celle du risque. Le crancier, dont les fonds sont
utiliss des fins d'investissement, doit tirer une partie approprie des bnfices, plutt que le montant prtabli de revenus que reprsentent les intrts. Et si l'entreprise subit des pertes, il doit galement assumer ces
pertes; mais en aucun cas, le dtenteur du capital argent ne doit s'assmer
des bnfices sans risques ru peines, en prtant simplement ses fonds.
C'est l une application de la rgle idaliste d'galit et de justice entre les
contractants.
(I)L'EvangHe selon saint Luc verset 34 et suivants.
_
(2) IBN JARIR TABAR!: commentaire du Coran (~I iJl,}J\~) (en Arabe) T3 P. 83.

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3) La condamnation de la thsaurisation est lme consquence de l'ide


qui constitue le support de la thorie conomique du Droit Musulman,
savoir que toutes les richesses appartiennent Dieu et doivent tre utilises
par ses cratures, conformment ses prceptes. Il est donc interdit
d'immobiliser des richesses. Dans le Coran, il est dit: "A ceux qui thsaurisent
or et argent, sans les dpenser dans la voie de Dieu, fais l'annonce d'un
supplice douloureux. Un jour, ces mtaux rendus incandescents au feu de
l'enfer, leur seront appliqus sur leurs fronts, leurs flancs, et leurs dos -et
on leur dira- voici ce que vous amassiez, pour vous mme, savourez donc ce
que vous avez thsauris"(l).

Il est aussi interdit de dilapider les richesses. "Ceux qui gaspillent les
richesses -dit le coran-, sont les frres de satan,,(2). Les richesses doivent
circuler continuellement dans le cadre du "licite" pour assurer le bien-tre
de la socit et doivent tre valorises par le travail.
4) La valorisation du travail: seul le travail et l'ffort humain mritent
une rcompense matrielle. Le Droit Musulman condamne toute forhme
qui natrait de l'usurpation, de la corruption, des jeux du hasard, du prt
intrt..., et encourage les individus s'adonner des activits rentables :
"Dis, agissez ! -dit le coran- Dieu observera vos actions, ainsi que le
prophte et les croyants. Vous ferez ensuite retour celui qui connat toute
chose, invisible ou apparente, vous serez par lui informs de toutes vos
oeuvres,,(3).

Le Droit Musulman rejette donc la rmunration fixe du capital, tout en


encourageant le bnfice vritable comme rmunration de l'ffort des
entrepreneurs et du capital.
Cette doctrine, relative l'interdiction de tout rendement fixe du capital,
a cependant t tempre vers le dbut du sicle, par certains auteurs
modernes, se pliant aux exigences de l'activit conomique moderne et
certaines pratiques visant dtourner la prohibition(4). Mais le prt intrt
(1) Sourate ATIAWBA (~.rl\) Verset 34.
(2) Sourate AL I5RAE (~I.r' 'YI) verset 27
(3) Sourate ATIAWBA (~.rl\) Verset 106.
(4) Cf Fatima Cheikh Md Abdou sur l'intrt servi par les caisses d'pargne en Egypte :
ouvrage de Mr Chaouqui Ibrahim Chehata "Les banques islamiques (en arabe), d. Dar
Chourouq - Jedda ) oct. 77 P 13.

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est rest aussi dcri par d'autres, chez qui la ferveur et l'indignation
religieuse constituaient un frein 0 ).
A travers les priodes coloniales et post-coloniales du monde Musulman,
les concepts conomiques occidentaux furent introduits dans ces pays
avec leur structure de soutien financier. Le prt intrt entre particuliers
a recul au profit des banques. TI fut par la suite lgalis par la quasitotalit des pays musulmans: Egypte, Syrie, Irak, Algrie, Maroc, Soudan...
L'activit des institutions bancaires a pris avec l'conomie moderne une
proportion de plus en plus tendue. Ces institutions sont devenues
dispensateurs du crdit qui a pris avec l'conomie moderne lme place
prpondrante, tel point que la banque est devenue "l'auxiliaire vritable
invitable de l'entreprise moderne"(2). Leur domaine d'activit ne cesse de
se dvelopper et de s'tendre au point o on a commenc parler de
"bancarisation de la socit,,(3).
La lgalisation de l'intrt par les codes des pays musulmans n'tait
cependant pas de nature clore le dbat. Les banques, en tant qu'institutions
pratiquant l'intrt, continuent toujours de susciter des attitudes diverses,
variant entre l'approbation pure et simple, la mfiance plus ou moins
pousse et l'hostilit absolue.
Dans ce contexte, un retour aux prceptes Islamiques, semble s'annoncer.
Des mesures visant "islamiser" le systme financier, ont t adoptes.
Cette "islamisation" s'est traduite principalement par la cration de banques
Islamiques(4).
L'originalit de ces institutions tient lieu au respect de la rgle formule
par le Coran, savoir l'interdiction de tout rendement fixe du capital.
(1) Cf discours Cheikh Md Bakir El Kettani lors du 2 congrs de la ligue des oulamas du
Maroc qui a eu lieu Casablanca en 1964 Gournal Al Mitaq nO 58 du 25 Juillet 1964). Cf

galement Abou AALA AL MAWOOUNI : "L'usure" (en arabe) Dar Al Fikr Al Islami,
d. Dar Al Ourouba DAMAS 1958. Voir aussi Md Bakir Sadr "IKTASAOOUNA" (notre
conomie) en arabe. d. Dar Al Fikr.
(2)" J. C Bousquet: "L'entreprise et les banques" Pl
.. Ripert : "trait de droit commercial".
(3) Mohamed El Mernissi : "La banque, une Profession qui bouge". Revue marocaine de
Droit d'conomie et de dveloppement nO 16 -1988.
(4) Ce retour semble gnral. ex : projet de code de statut personnel et de Droit pnal (ligue
Arabe) trs discuts.

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L'ide de banques Islamiques est ne vers les annes 60 en Egypte, dans


le village de Mit Ghamir. La premire exprience, ft celle des caisses
d'pargne en EgYRte, qui ont montr leur efficacit dans la collecte de
l'pargne ~rive( ). L'exprience n' a pas survcu pour des raisons
politiques( ). Elles ouvrirent la voie la "Nasser islamic Bank".
L'activit bancaire islamique a commenc avec la cration de la banque
de Duba en 1975. Ce ft une initiative populaire qui a t suivie par la
cration de la Banque Islamique de dveloppement Jedda, tablissement
international, groupant les pays membres de l'organisation de la confrence
islamique(3).
Quelques autres banques Islamiques virent le jour durant la dcennie
70 qui ne s'est pas acheve, sans la cration du premier groupe financier
islamique "DAR AL MAL AL ISLAMI" en Suisse, qui est une socit
holding, traitant avec 22 banques, et socits diverses. Le second groupe
Islamique"AL BARAKA" voit le jour en 1983. Cette dcennie voit s'acclrer
le rythme de cration des banques Islamiques dans les pays suivants :
Kowet, Bahrein, Qatar, Jordanie, Arabie Soudite... La volont de plier la
vie des affaires aux disciplines Islamiques a gagn durant cette dcennie la
Malaisie, le Bangladesh, les Phillipines, l'Angleterre, le Luxembourg, le
Danemark... On voit natre galement pendant cette dcennie les premiers
guichets d'oprations bancaires Islamiques ouverts au sein de banques
traditionnelles.
C'est le cas de Bank MISR et de la banque nationale de dveloppement
en Egypte, et aussi d'autres banques ou caisses aux Etats Unis, Viennes,
et en Suisse(4).
C'est lors de cette dcennie galement que la premire exprience
d'Islamisation totale d'un systme bancaire est entreprise. Il s'agit de l'Iran et
du Pakistan qui ont adopt intgralement un programme de restructuration
de leurs institutions dans le sens Islamique(5). En Aot 1983, une loi ft
(1) Cf ouvrage: "100 questions et 100 rponses sur les banques Islamiques" Union Internationale
des banques Islamiques 1re dition 1978 (en Arabe).
(2) Abderrahman Mahmoud Hamdi : "Formes d'investissement dans les banques Islamiques".
Journal ARRISALA (en Arabe) du 24 Sept. 1981.
(3) Jusqu'en Avril 1999, la banque compte 53 pays membres contre 22 membres sa cration
en 1975.
(4) Abderrahman Lahlou : "La banque Islamique la recherche de l'excellence". Journal
l'opinion du 11 Juillet 1990.
(5) Allocution de Mr Abderrahim Hamdi Directeur Gnral adjoint d'AL BARAKA Bank
au Soudan, lors de la journe des banques et institutions financires organise par la
chambre de commerce Franco Arabe Paris avec le concours de la banque Islamique de
dveloppement le 25 Avril 1984.

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promulgue en Iran, interdisant exprssment aux banques de percevoir


ou de verser des intrts, et prcise les conditions applicables aux
dpts qui leur sont confis(l). Au Pakistan, toute la lgislation bancaire a
t remodele(2). La banque Centrale Pakistanaise elle mme a t remanie
et insiste sur le modle Islamique(3).
Enfin, le Maghreb se voit doter de banques Islamiques ds 1984, date de
la cration de "BEIT ETTAMOUIL SAOUDI TOUNSI" en Tlmisie, suivie
de la cration de la "BADOR" en Mauritanie.
Au Maroc, d'aprs une tettre du ministre des finances(4), "les autorits
montaires, n'envisagent pas dans les circonstances prsentes la cration
de banques Islamiques", ce qui n'a cependant pas empch le Maroc
d'abriter en fvrier 1989, juillet 1991 et janvier 2000 plusieurs rlmions de
la banque Islamique de dveloppement et de l'union internationale des
banques Islamiques, ainsi que des sminaires sur les instruments financiers
Islamiques. Cette attitude ne tmoigne t'elle pas de la volont de crer de telles
institutions dans l'avenir?
Il existe jusqu'en fvrier 1989 dans le monde Islamique et ailleurs, 90
banques Islamiques(5). Ces institutions co-existent avec les banques au sens
occidental. Elles ont connu lme prosprit croissante, une rapide extention
et tme prolifration des siges et agences, ce qui tmoigne de l'intrt que
manifeste la population musulmane l'gard de ces institutions, et de l'accueil
enthousiaste rserv ces institutions par cette population reprsentant plus
de 20% de la population du globe. Cet accueil s'est concrtis notamment
par tme augmentation de plus en plus croissante de leurs dpts. A titre
d'exemple, de 1979 1984, les dpts de la banque Islamique du Bahrein
sont passs de 4.799.070 Dinars 52.914.395 Dinars, enregistrant une
augmentation de 1020%. Pendant la mme priode, les dpts de la Banque
Islamique de Duba, sont passs de 7044 millions DH 41.997 millions DH,
(1) Bulletin du FMI du 16 Mars 1987, P 68.
(2) Allocation du Directeur Gnral de l'international institute of Islamic conomie au Pakistan,
lors de la journe des banques Islamiques, tenue Paris le 25 Avril1984.
(3) Le Soudan a galement pris l'engagement au plus haut niveau de restructurer le secteur
bancaire y compris la banque centrale conformment la chari (Allocation de M~
Abderrahim Hamdi Directeur adjoint d'AL BARAKA Bank au Soudan, lors de la journe
des banques et institutions Islamiques du 25 Avril 1984 Paris.
(4) Lettre du ministre des finances n 3 - 2066 du 13 Mars 1990.
(5) Confrence de Mr Ahmed Annajar, prsident de l'association professionnelle des
Banques Islamiques l'htel "HASSAN" Rabat le 23 fvrier 1989.

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ralisant une augmentation de prs de 500%. Ceux de la Banque Islamique


de Jordanie sont passs de 11.642.104 Dinars Jordaniens en 1980
127.613.952 Dinars jordaniens en 1986. De 1980 1984, les dpts de Bet
Tamouil Saoudi Attouni ont augment de 14,5% passant de 17,116,792 $
19.554.900 $. Les dpts en devises convertibles ont totalis 15.784.364 $
contre 13.564.788 $ en 1984.
Le total de leur actif, qui tait de 10,5 milliards $ en 1985(1), a atteint en
1990,17 Milliards $(2).
Les institutions Islamiques ont galement procur leurs dposants des
bnfices substantiels. Le rendement de leurs fonds propres varie entre 5 et
20%(3). A titre d'exemple, la banque Islamique de Bahrein a dgag, ds sa
premire anne d'exploitation, un bnfice net de 545.574 Dinars en 1979.
Ce bnfice a atteint 2.697.540 de Dinars en 1984. Les revenus servis par
cette banque pendant la mme anne quivalent 6 et 12% d'intrts,
quand les autres banques Bahreiniennes servaient 3,5% d'intrts(4).
Les bnfices de BEIT TAMOUIL SAOUDI TOUNSI se sont levs ds
la premire anne d'exploitation 1984 1.478.712 $. De mme, la banque
Islamique de Dubai a ralis en 1979 6 millions de DH qui se sont levs
en 1984 49 Millions de DH.
Ces bnfices ont attir un nombre de plus en plus important de dposants
augmentant par l la capacit financire de ces institutions. Ils ont aussi
encourag les titulaires des comptes de placement procder au renouvellement de la dure de leurs dpts(5).
Observons aussi, que ces institutions remplissent essentiellement les
mmes fonctions que les tablissements d'un systme plus traditionnel. Elles
assurent l'intermdiation financire et administrent le systme de paiement de
l'conomie(6). Elles courent cependant moins de risques d'insolvabilit, et
de dfaut de liquidit que dans les contextes plus traditionnels.
(1) Journal le "monde" du 28 Fvrier 1985.
(2) Journal "L'opinion" du 11 Juillet 1990.
(3) Idem.
(4) Revue "Proche Orient" n 476 du 8 Mars 1985.
(5) A titre d'exemple en 1981, la suite des rsultats enregistrs par la banque Islamique du
Bahrein, les titulaires des comptes de placement ont procd en totalit au renouvellement
de l'chance de leurs dpts.
(6) Bulletin du FMI du 16 Mars 1987 P 68.

18

Les dpts auprs des banques Islamiques peuvent revtir la forme de


dpts vue ou de dpts d'investissement. Les dpts vue ne comportent
pas d'intrts. Les dpts d'investissement permettent leurs titulaires de
participer aux bnfices et pertes des projets dans lesquels ils sont investis.
Le systme de crdit des banques Islamiques est soumis des rgles analogues. Les banques islamiques apportent les fonds aux entrepreneurs
Sur la base de participation aux bnfices et pertes. Cette participation
peut prendre la forme de:

* MOUDARABA : Accord en vertu duquel les banques Islamiques


fournissent le capital financier, les autres partenaires, le capital humain.
* MOUCHARAKA : Rgime en verhl duquel les banques Islamiques et
l'entrepreneur mettent en commlm leur ressources financires, afin
de fournir le capital ncessaire au dmarrage d'tme activit.

Ces institutions utilisent galement des mcanismes de crdit associ


la vente, telle que l'opration de Mourabaha.
Les oprations de l'Ijara (quivalent du crdit bail) sont aussi utilises
par les banques Islamiques ct du prt gratuit.
Ces institutions, offrent galement des prestations de service comprenant
la plupart de celles offertes par les banques traditionnelles (ouverhlre de
comptes, paiements, encaissements, oprations de change, octroi de garantie,
ainsi que des oprations annexes...).
Ces oprations n'impliquent pas le paiement d'intrts, mais sont
soumises la perception de commissions.
Les oprations des banques Islamiques sont supervises par un conseil
religieux (pour lm contrle continu de l'orthodoxie des activits).
L'activit des banques Islamiques, en tant que modle conomique
nouveau qui n'est le produit ni du systme capitaliste ni du systme
Socialiste, est trs intrssante tudier.
Cet intrt s'explique d'abord par une certaine curiosit. Ces institutions
sont en effet guides par des rgles de quatorze sicles d'histoire. Elles
sont aussi destines attirer les dpts d'une communaut reprsentant
plus de 20% de la population du globe, ce qui pose des interrogations

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Ces institutions, qui ont comme sige au Maroc, le decret Royal portant
loi du 21 Avril 1967 et tout recemment le dahir portant loi du 6 juillet 1993.
A la diffrence des lois Franaises de Dcembre 1945 et Janvier 1966, qui
ont classifi les banques inscrites en trois catgories savoir, les banques de
dpt qui ne peuvent recevoir de dpts pour une dure suprieure 2
ans(l), les banques de crdit moyen et long terme, dont l'activit principale
consiste octroyer des crdits dont le terme est au moins gal 2 ans(2) et
qui ne peuvent recevoir des dpts infrieurs cette dure, les banques
d'affaires, dont l'activit principale est outre l'octroi de crdits, la prise et
la gestion de participations dans les entreprises existantes ou en formation
avec des fonds qu'elles se procurent du public, la loi bancaire marocaine
n'a prvu qu'une seule catgorie, savoir les banques de dpts(3). Cette
lgislation qui rglemente au bnfice exclusif des banques l'accs et
l'exercice de la profession, se caractrise par une protection efficace et lme
indulgence l'gard de ces institutions, confirme par la raret des obligations
qui en dcoulent. Ces dernires ne peuvent que rarement tre poursuivies(4).
Les exigences de notre choix, tendant apprcier le sujet la lumire
du Droit Musulman et du droit bancaire occidental, nous amnent prendre
comme rfrence le dcret Royal susvis, ainsi que le dahir susvis qui
tend adapter la loi bancaire aux nouvelles donnes de sicle. Le sujet sera
examin galement la lumire des textes lgislatifs marocains, notamment
le dahir des obligations et contrats, le code de commerce et le code pnal,
ce qui nous conduira le prsenter la lumire des deux axes qui animent le
systme bancaire, savoir le crdit et les services complmentaires.
Nous examinerons dans une premire partie: La Conception du Crdit.
Dans une seconde partie: La Mise en Oeuvre.

(1) Rpertoire Dalloz nO 491.


(2) Rpertoire Dalloz nO 492.
(3) L'anne 1989, a t marque par la cration d'une institution importante, dnomme

"BANK AL AAMAL", autorise recueillir des dpts suprieurs 1 an, et consentir


des prts participatifs aux personnes morales et physiques, notamment aux ressortissants
marocains travailleurs et commerants exerant, ou ayant exerc leur activit l'tranger.
Les demandes de prt sont assortis d'un cautionnement mutuel, que pourra accorder
DAR ADDAMAN, cre cet effet.
(4) M. AMZAZI:"Le privilge pnal des banques" RMDED n 16 -1988. P 49.

22

PREMIERE PARTIE

LA CONCEPTION DU CREDIT

Le crdit est la proccupation inhrente la notion de banque. L'activit


de cette institution est en effet lie au crdit, tel point que certains auteurs
l'ont assimile cette notion(l).
L'octroi du crdit par les banques occidentales a lieu avec l'intrt qui
constitue le loyer de l'argent. Or, l'intrt est strictement interdit par le
Droit Musulman qui a dfini un concept Islamique du crdit, tout fait
diffrent du concept occidental.
Ce concept constitue le cadre de l'institutionnalisation retenue.
L'tude du concept occidental rejet par le Droit Musulman est ncessaire. Elle fera l'objet de notre premier chapitre.
Dans un deuxime chapitre, nous dfinirons le concept Islamique de
rfrence.
Le troisime chapitre sera consacr l'institutionnalisation retenue.

(1) A. Berrada : Techniques de Banque et crdit au Maroc, d. SECCA 1985 P 44.

25

3- Conditions d'octroi
L'octroi d'un crdit par lme banque obit des conditions purement
objectives, bien qu'il repose sur la notion subjective de confiance. En effet,
la banque est une instihltion qui dtient des capitaux, mais ces capitaux
appartiennent pour leur quasi totalit des dposants et non pas la
banque. Une politique imprudente de crdit pourrait entraner pour la
banque des consquences dangereuses.
Parmi les oprations pour lesquelles elle est sollicite, la banque procde
un choix minutieux. Elle dclenche tout lm processus d'investigations, qui
part de la situation financire du client, sa comptence, en passant par sa
moralit.

* Situation financire.
La banque attache une importante primordiale la situation financire
du client, la consistance de son avoir. Un client endett, ou une entreprise
qui a un fond de roulement insuffisant, des frais gnraux excessifs, ou une
production de mauvaise qualit, inspire au banquier une certaine rticence.
Il en est de mme d'une entreprise travaillant avec lm matriel ancien, ou
dont la capacit de production est faible, et dont les ventes, ainsi que les
bnfices, connaissent une rgression sensible(I). La banque procde galement
un examen attentif des bilans au moins des trois dernires annes, en
s'intressant la valeur de rendement pour les lments destins produire
et leur valeur d'change pour ceux destins tre vendus(2).

* La moralit.
La banque attache un grand intrt la moralit du client, son honntet.
Elle cherche galement connaitre ses antcdents et ce, travers des
conversations, des indications recueillies auprs des tiers(3).
Le suivi de la marche du compte et le contrle du respect des engagements
sont postriori, de prcieux indicateurs de la moralit du client.

(1) J. Ferronnire: Les oprations de banque 4 dition 1963.


(2) G. Petit Dutaillis "Le crdit et les banques" P 110.
(3) A. Berrada "Techniques de Banque et de Crdit au Maroc" P 272.

28

* La comptence technique.
La comptence en affaires, disent Messieurs Boudinot et Frabot(l), est un
point considrer, autant que la moralit. Ainsi, l'aptitude professionnelle
du client, la qualit des dirigeants d'une entreprise, font l'objet d'un examen
attentif de la part de la banque, car la dfaillance d'un dbiteur constitue
pour la banque qui travaille avec des fonds appartenant autrui, une
perte insupportable, qui pourrait avoir pour elle des consquences graves.
Malgr toutes ces investigations, et aprs l'octoi du crdit, le banquier
se rserve le droit de "couper le crdit", mme sans pravis dans certains
cas, et mme si le contrat d'ouverhue du crdit a une dure dtermine.
C'est le cas des banques marocaines. C'est galement le cas des banques en
Italie et en Suisse(2). La lgislation Franaise du 24 Janvier 1984 a mme
prcis que le banquier "engagerait sa responsabilit, s'il ne coupait pas le
crdit au client qui viole ses obligations, ou dont la situation financire est
compromise,,(3).
La loi bancaire marocaine de 1993, s'efforce cependant d'apporter
quelques assouplissements cet gard, notamment les crdits ne peuvent
tre rvoqus qu' l'expiration d'un dlai de pravis, fix lors de l'octroi du
concours et sur notification crite (article 63).
Obtenir un crdit par une banque, n'est par consquent pas la porte
du premier venu, c'est pourquoi, chez l'opinion publique, la banque n'a
pas du tout bonne presse. On prouve une dsaffection son gard, allant
jusqu' une mfiance, voire une hostilit(4).
Le simple client reproche la banque sa mfiance injustifie, et sa
rpugnance lui accorder la moindre avance en cas de besoin, ou le
protger en cas d'mission d'un chque sans provision. "Si par ngligence
excusable -dit on- vous tirez un chque dcouvert, vous encourez les
(1) Op cit.
(2) Articles 1845 du code civil Italien et 316 du rode Suisse des obligations.
(3) A. Kettani "La responsabilit du banquier dpositaire" revue marocaine de Droit et
d'Economie du dveloppement nO 16 anne 1988.
(4) J. Berthoud : l'image du banquier dans l'opinion publique "Revue Banques" nO 289 Oct.
1970 P 832. Cf galement Mr Benothmane"La profession bancaire au Maroc".

29

pires remontrances... bien heureux encore, si on ne vous traite pas en


correctionnel, pour mission de chque sans provision,,(l).
L'article 543 du code pnal marocain prscrit en effet cet gard une
peine d'emprisonnement de 1 5 ans et une amende de 50 DH 5000 DH
pour toute personne qui met un chque sans provision, ou lm chque
dont la provision est insuffisante. Avec la nouvelle rforme du chque,
l'auteur de l'infraction sera intrdit d'mettre un chque pendant une anne.
En cas de rcidive, l'interdiction est perptuelle.
Quant aux milieux des affaires, ceux ci estiment que les crdits sont trs
chers, parcimonieusement accords. La banque ne constitue pas en cas de
difficults, ou lorsque la situation du client est compromise, un secours sr(2).
Ainsi, certaines ides ont-elles cours. Elles sont exprimes par des axiomes
du genre: "la banque vous offre son parapluie quand il fait beau et vous le
retire ds qu'il commence pleuvoir" ; ou bien, "la banque est une institution
o vous pouvez emprunter de l'argent, si vous apportez la preuve que
vous n'en avez pas besoin".
Tout cet argent -dit on- ne peut tre prt qu'aux riches, et avec l'argent
des pauvres(3).
La loi bancaire de 1993 s'fforce cependant d'amliorer les relations
entre les deux parties, par un assouplissement de la rglementation
bancaire. De leur part, pour rfuter ces allgations peu flatteuses, les
banques dploient de plus en plus d'fforts pour amliorer leur image de
marque. Elles essayent de coller avec plus ou moins de succs aux
changements socio-conomiques, surtout par une diversification des crdits
et une gestion plus moderne de leurs ressources(4). Chacune d'elles vante
sa manire les diffrents services qu'elle rend sa clientle et ne lsine
sur aucun moyen pour faire connaitre ses services. Mais leur image ne
s'est gure amliore.
(1) J. Berthoud "L'image du banquier dans l'opinion publique" Revue Banque Oct. 70 P 833.
(2) J. Berthoud "L'image du banquier dans l'opinion publique" Revue Banque Oct. 70 P 833.
(3) B. V. TROEYEN. D. Peynot : "Banques et banquiers" I. E. P. Paris Fasc 1 P 3.
(4) Pour plus de prcisions, cf Md Memissi : "La banque, une profession en pleine mutation
RM. D. E. D. n 16 1988 P 9 et S.

30

Ce qui est cependant paradoxale, c'est que ces institutions, mme


dpersonnalises et dshumanises gardent tout leur prestige et toute leur
puissance. Elles ont russi mme gagner en ampleur, en attirant vers
elles des milieux traditionnels qui, pour des considrations religieuses, se
passaient des services de la banque et prouvaient une rsonnance amorale,
sinon immorale la profession.
A travers cet expos, il ne s'agit pas d'annoncer lm rquisitoire contre
les banques, ni de critiquer leur attitude. La banque est lie aujourd'hui au
concept mme de civilisation. Elle .constitue par consquent un fait
d'importance considrable, non seulement dans le systme capitaliste,
mais aussi dans le systme socialiste et mme en Chine. La banque est lie
l'conomie, l'industrie, l'agrlculure, au finances, la monnaie. Mais,
ce qui est reproch aux banques, c'est d'tre les complices d'un systme
qui perptue les privilges et accentue les injustices qu'on veut dtruire(l),
C'est pourquoi on rclame de temps en temps, la nationalisation de ces
institutions, afin de doter les pouvoirs publics de moyens appropris, leur
permettant d'orienter la politique conomique dans le sens le plus favorable
l'intrt gnral(2).
Quoi qu'il en soit, il y a lieu de remarquer que le crdit octroy par ces
Institutions connait diffrentes formes, qui sont soumises des rgles
diffrentes. Celui ci s'est dvelopp partir de valeurs fournies par les
prteurs et matrialises par des titres de crance.
Par ailleurs, le crdit obit des conditions que nous nous proposons
de dterminer.
Nous examinerons ainsi, successivement, les modalits du crdit, ses
instruments et ses conditions d'octroi.

(1) J. Berthoud P 834. Revue Banque n 289 Oct 70 P 832.


(2) Au Maroc, en France, en Espagne, les partis politiques ne cessent de rclamer la nationalisation
du secteur bancaire. V. cet gard, les diffrentes recommandations de la ligue des oulamas
du Maroc, la suite de ses diffrents conrgs annuels depuis 1962.

31

Section 1: Les modalits du crdit


Les crdits octroys par les tablissements bancaires, revtent plusieurs
modalits. On distingue ceux qui se traduisent par un dcaissement, ceux
qui se traduisent par une signature et certaines autres crdits spciaux.

1- Les crdits par dcaissement


Ces crdits se traduisent pour la banque par un versement de fonds.
La question essentielle demeure par consquent la sortie du crdit. Ce qui
revient penser la fin de l'opration, au moment mme o elle vient de
natre. Cet cart de temps est la base d'une distinction essentielle en
matire de crdit, celle du terme. Le crdit peut tre octroy court terme,
moyen, ou long terme.
A) Les crdits court terme.
Ces crdits sont destins rpondre des besoins passagers des entreprises
ou des particuliers. Leur objet est de favoriser toujours la cration ou la
circulation d'un bien.
Les crdits court terme prennent la forme d'escompte d'effets de
commerce, de crdits par caisse, ou de crdits de mobilisation des crances
commerciales.
11 L'escompte.

L'escompte est une forme de crdit par laquelle une banque met la
disposition du porteur d'un effet de commerce, non chu, le produit net de
cet effet(1).
Autrement dit, l'escompte permet un fournisseur ou cdant de vendre
au comptant, un effet de commerce dont l'chance est terme. La proprit
de l'effet est transfre la banque, en mme temps que les avantages du
droit cambiaire.
Le rescompte permet la banque de recourir de la mme faon Bank

Al Maghreb, pour mobiliser son tour les effets dj escompts afin de


reconstituer sa trsorerie.
(1) A. Berrada "Techniques de Banque et de Crdit au Maroc" P 484.

32

L'opration, tout en permettant au client de disposer des fonds avant


terme, offre la banque les moyens de faire valoir ses capitaux, sans les
immobiliser et en ne courant que des risques minimes(1).
En principe, les banques au Maroc n'escomptent que des traites ne
dpassant pas 120 jours d'chance. La banque est donc sre de rcuprer
ses fonds dans lm dlai maximum de 4 mois. Si elle a besoin de liquidits
plus rapidement, elle procde au rescompte de ses effets auprs de Bank
Al Maghreb.
A L'chance, si le dbiteur ne paie pas, la banque a la possibilit, non
seulement de se retourner contre lui, mais contre tous ceux dont la signature
figure sur la traite: tireur, endosseurs, avalistes...
Pour attnuer ce risque, les banques marocaines tiennent des fiches
d'escompte o elle enregistrent tous les incidents relatifs l'escompte, ce
qui leur permet d'apprcier la personnalit et la solvabilit de ceux qui
apportent les effets l'escompte. Le plafond de cette fiche est dtermin
par le banquier, en tenant compte des besoins thoriques maximums du
client, calculs par rapport au chiffre d'affaires et l'usance pratique au
sein de la profession de l'entreprise, ainsi que des corrections qui pet"vent
y tre apportes.
L'escompte constitue au Maroc, le crdit le plus utilis par la clientle et
par les banques.
L'escompte du papier commercial sur le Maroc a reprsent prs de 11%
du total des crdits l'conomie distribus par les banques en dcembre 1988.
2/ Les crdits par caisse ou avances en comptes courants.

Par ce genre de crdit, la banque autorise le client rendre son compte


dbiteur dans la limite d'un maximum, sous rserve du respect de la
destination du crdit, ainsi que du dlai de remboursement.
D'aprs Monsieur Sdogel, il s'agit du moyen le plus simple
qu'utilisent les banques, lorsquelles dcident de mettre la disposition de
leur clientle les capitaux qu'elle sollicite(2).
(1) M. DOGHMI "Rle de la banque du Maroc dans le systme montaire et bancaire".
(2) Boudinot et Frabot: "Techniques et pratiques bancaires", dition Sirey, P 307

33

Dans ce crdit, on distingue principalement les facilits de caisse et les


dcouverts.
Les facilits de caisse sont des avances de trs courte dure, permettant
aux entreprises de pallier leur besoins intermitents de fin de mois, dans
l'attente de recettes, les quelques jours qui suivent le crdit(1).
Leur plafond est dtermin en fonction des besoins de l'entreprise, mais
n'excdent gnralement pas tm mois de son chiffre d'affaires. Lorsque
cette facilit de caisse commence accuser une certaine lourdeur, les
banques interviennent auprs de leur clientle(2),
Le dcouvert est destin suppler aux moyens de financement de
l'entreprise pendant tm certain temps, en vue de lui permettre de couvrir
des besoins immdiats, par anticipation des recettes futures certaines.
Le montant du dcouvert est dtermin en fonction des besoins propres
chaque entreprise ou chaque opration. La dure de son utilisation peut
s'taler sur plusieurs mois. Ce crdit peut parfois se prsenter sous la
forme d'avances de fonds, matrialises par des billets ordre.
Les crdit par caisse psent lourdement sur la trsorerie des banques
qui les consentent. Aussi se montrent elles trs vigilantes pour leur octroi.
3/ Le crdit de mobilisation des crances.

Ce crdit consiste d'aprs Mr Marshall, en l'escompte par tme banque,


d'un billet ordre, mis par un industriel ou commerant, en reprsentation
de crances que ce dernier dtient sur ses clients(3).
En tirant des traites sur ses clients et en les portant l'escompte d'une
banque, un industriel ou commerant se procure un crdit qui alimente sa
trsorerie et se dcharge en mme temps sur la banque du souci d'assurer
le recouvrement de sa crance.
Les avantages du droit cambiaire sont transfrs la banque.

(1) A. Berrada : "Techniques de Banque et de Crdit au Maroc", d. 5ECCA Casablanca, P 472.


(2) Idem.

(3) Marshall: Monnaie et crdit P 350.

34

Au Maroc, les entreprises, autres que bancaires et financires, ont t


rcemment autorises par Bank Al Maghreb(l) emettre un nou~~au type
de titre commercial, appel billet de trsorerie, ngociable et ordre, au
profit de personnes physiques ou morales, ayant mis leur disposition
leurs liquidits excdentaires. Ces billets, soumis l'accord pralable de la
banque centrale, sont mis pour une dure de 10 jours 9 mois, pour un
nominal suprieur ou gal un million de dirhams(2).
La mobilisation de ces crdits qui possdent les caractristiques des effets
de commerce, permet aux entreprises d'une certaine surface financire(3),
d'accder au march de l'argent des conditions peut tre plus avantageuses,
que celles du crdit bancaire(4).
Sont qualifis mobilisables en pratique, les crdits rescomptables
auprs de Bank Al Maghrib. Il s'agit en fait d'effets admis comme supports
de refinancements qu'elle accorde.
Selon son rglement, Bank Al Maghrib subordonne l'admission des
effets commerciaux son portefeuille un certain nombre d'usances
particulires(5). En modifiant ces rgles, l'Institut d'mission, peut en
principe agir d'une manire selective sur les concours distribus par les
tablissements de crdit.
Certains effets sont dits rescomptables sans formalits particulires,
d'autres devant tre soumis certaines formalits. Certains autres sont
refuss.
Ainsi, le papier commercial matrialisant une opration conclue entre
commerants, portant sur une marchandise ou une prestation de service,
n'a pas besoin d'accord de rescompte, sauf dans le cas o il ne rpond pas
aux conditions fixes par Bank Al Maghrib, ou lorsqu'il s'agit de papier de
complaisance ou de cavalerie(6).
(1) Par dcision dite rglementaire selon l'usage en vigueur dans cette institution. La lgalit
de l'introduction de ces titres par dcision rglementaire a t critique. Cf Mr Md Larbi
Ben Otmane: l'introduction au Maroc des billets de trsorerie RMDED 1988 nO 16 P 103.
(2) Mr Benotmane : "L'introduction au Maroc des billets de trsorerie RMDED 1988 n
16 P 104. Cf galement: A. Berrada. op. cit page 35.
(3) Benotmane : op. cit page 104.
(4) Le volume des transactions sur ces billets s'est fix en fin 90 7,1 Mds DH, en augmentation
sensible de 1,3 Mds DH par rapport 89 (rapport de Bank Al Maghrib 1990 P 118).
(5) Bank Al Maghrib: tudes et statistiques.
(6) M. IX)(;HMI : Rle de la banque du Maroc dans le systme montaire et bancaire P 186.
Cf galement, A Berrada : Techniques de banque et de crdit au Maroc P 482, et Md Larbi
Benotmane : La profession bancaire au Maroc P 202, voir aussi rapport de Bank Al
Maghrib, exercice 90.
.

35

Inversement, pour le papier financier et le papier reprsentatif de crdits


moyen terme, l'accord de rescompte est toujours requis.
Bank Al Maghrib exige cependant la signature d'un organisme spcialis.
Le bnfice du rescompte peut enfin tre refus au papier correspondant
des transactions non commerciales telles que les prts personnels.
Les effets pouvant accder au portefeuille de Bank Al Maghrib doivent
tre 120 jours, de la date de cration, la date d'chance, mais suivant
les branches d'activit, les tirages mis en rglement de certaines oprations,
doivent compter un terme infrieur (cas de certaines denres alimentaires
ou produits ptroliers), ou au contraire bnficier d'un terme plus long
(secteurs dont l'activit est saisonnire).
Le banquier qui accorde tm crdit excdent 4 mois doit souscrire son
client des billets de 120 jours renouvelables, et ainsi de suite.
Les possibilits de recours de chaque tablissement au rescompte
auprs de l'Institut d'mission sont dtermines en fonction de ses autres
ressources, et notamment de l'importance des dpts de sa clientle. Un
plafond de rescompte est fix pour chaque tablissement bancaire, mais
certains effets peuvent tre mobiliss hors plafond(l).
Depuis Janvier 1988, les plafonds de rescompte ont t supprims et
les banques doivent recourir aujourd'hui directement un refinancement
auprs du march montaire, o seuls les effets de commerce rescomptables
sans formalits particulires sont admis(2).
Le recours des banques Bank Al Maghrib s'est lev en 1990 10,5
Mds de dirhams contre 11,5 Mds DH en 1989(3).
Le total des crdits court terme octroys par les banques marocaines
de dpts s'est lev en 1990 43.872 millions Dirhams. Leur part dans le
volume global des crdits est de 57,9%(4).
.

(1) Cas des effets garantis partiellement ou totalement par l'tat, des effets assortis de l'aval
de la caisse marocaine des marchs.
(2) Rapport de Bank Al Maghrib exercice 1990 P 106.
(3) Rapport de Bank Al Maghrib exercice 1990 P 106.
(4) Rapport de Bank Al Maghrib exercice 1990 P 106.

36

B) Les crdits moyen terme mobilisables.


Ce sont des crdits destins faciliter le dveloppement des moyens de
production de l'entreprise financer les oprations de commerce extrieur et
la construction immobilire.
Leur dure varie de 25 mois 7 ans. Ces crdits possdent la caractristique
d'tre rescomptables auprs de Bank Al Maghrib.
La mobilisation de ces crdits permet aux banques de faire face aux
demandes de remboursement des dposants, tant donn qu'ils sont octroys
partir de dpts vue et court terme(1).
Les banques ne s'engagent gnralement les accorder que dans la mesure
o elles sont secondes par des institutions spcialises de crdit(2).
Ces crdits sont matrialiss par des traites renouvelables 120 jours
d'chance et sont rescomptables en premire position(3) auprs d'organismes
financiers spcialiss(4). Ils ne sont prsents au rescompte de Bank Al
Maghrib que lorsqu'ils sont assortis de la garantie de la Caisse marocaine
des marchs ou de la Caisse centrale de garantie.
Selon l'objet de ces crdits, l'organisme spcialis en cause est la B.ND.E,
principalement dans le domaine industriel et accessoirement dans le secteur
du tourisme, artisanat, agriculture modeme(5), la CN.CA. dans le domaine
agricole, pche ctire.,,<6).
Par ailleurs, les organismes financiers spcialiss accordent directement
des crdits moyen terme mobilisables auprs de Bank Al Maghrib aprs
Son accord pralable.

(1) M. DOGHMI: Rle de la Banque du Maroc dans le systme montaire et bancaire P 180.

(2) Idem P 187.


(3) Article 31 du statut de Bank AI Maghrib.
(4) En 1988, une nouvelle forme de crdit moyen terme rescomptable en faveur des petites
et moyennes entreprises est accorde directement par les banques sans intervention
d'O.F.S. dans le rescompte.
(5) Depuis 1986, au Maroc, la B.N.D.E. intervient de plus en plus dans le secteur de l'agriculture
moderne et du tourisme.
(6) Depuis 1987, la C.N.C.A. a largit son intervention au financement de l'accssion la
proprit la pche ctire aux activits artisanales, forestires...

37

C) Les crdits moyen et long terme non mobilisables.

Ce sont des crdits destins galement financer des projets d'investissement,


mais dont la dure peut atteindre 15 ans, voire plus dans certains cas.
Ces crdits ne comportent aucune possibilit de mobilisation, ce qui
signifie qu'ils ne sont pas matrialiss par des effets rescomptables auprs
de Bank Al Maghrib ou auprs d'un organisme financier spcialis. Les
banques les consentent gnralement en faveur de personnes ou d'entreprises,
prsentant un intrt de clientle important.
Ces crdits, o l'intrt de clientle prime sur les considrations relatives
l'immobilisation de fonds sur une longue priode, sont en pratique rares.
Les banques sont d'autant plus svres pour leur octroi que les montants
de ceux ci sont importants et que la priode de leur remboursement est
longue(l).
Le total des prts moyen et long terme, octroy par les banques et
institutions financires spcialiss, a atteint en 1990 31,856 millions de
dirhams. Leur part dans le total des crdits, est passe de 40% en 1989,
42% en 1990. La part des banques dans cette catgorie de crdits s'est
leve de 26% en 1989, 29% en 1990(2).
Les crdits court terme finanant les besoins courants des affaires sont
dvolus aux banques de dpt. Ceux finanant les besoins de consommation
des particuliers font partie des attributions des socits de crdit la
consommation, alors que les crdits moyen et long terme sont octroys
principalement par les organismes financiers spcialiss, en l'occurrence,
au Maroc, la B.N.D.E, la CN.CA, le CI.H.
Cette spcialisation est cependant nuance dans la mesure o les banques
de dpt accordent galement des crdits court terme aux particuliers et
des crdits moyen terme l'quipement des diffrentes entreprises(3).

II- Les crdits par signature.


Dans cette forme de crdit, la banque n'avance pas de fonds, elle prte
simplement sa signature, la confiance qu'elle inspire aux tiers(4).
(1) (1) Berrada : Techniques de banque et de crdit au Maroc P 441.
(2) Rapport de Bank Al Maghrib exercice 1990 P 106.
(3) Berrada : Techniques de banque et de crdit au Maroc P 256.
(4) Berrada : op cit P 256.

38

Cette combinaison prsente un avantage pour la banque, parce qu'elle ne


l'oblige pas verser des fonds, d'autant plus qu'elle se fait payer sa signature
aussi chre qu'en cas de prt. Cependant, comme le fait remarquer Mr
Philips Simon(1) : "Dans tous les cas, l'intervention du banquier procure
aux trsoreries des avantages comparables ceux d'une avance de fonds.
Elle comporte d'ailleurs le mme risque pour la banque qui devra faire
honneur sa signature en cas de dfaillance du dbiteur".
Ainsi, lors de l'octroi de ce genre de crdit, la banque se livre une
tude trs minutieuse, comme d'ailleurs dans n'importe quel autre concours
bancaire.
Dans ce genre de crdit, on distingue: l'acceptation de cautionnement
et l'aval.
A)

L'acceptation.

Dans un crdit d'acceptation, la banque prte simplement sa signahlre,


sans avoir l'intention d'avancer des fonds. L'tablissement bancaire
accpte une traite de l'emprunteur ou de personnes dsignes par celui ci.
Le dtenteur de la traite peut alors se procurer de l'argent en la ngociant
d'autres banquiers.
Le crdit par acceptation apparait peu dans le commerce intrieur, il est
utilis surtout dans le commerce extrieur.
B)

Le cautionnement.

D'aprs l'article 1117 du Doc, le cautionnement est un contrat par lequel


une personne s'oblige envers le crancier satisfaire une obligation du
dbiteur si celui ci n'y satisfait pas lui mme.
Les banques sont souvent amenes cautionner leurs clien~s. Le banquier
prte son propre standing au client.
La caution peut avoir lieu vis vis des administrations publiques, en
faveur des titulaires de marchs avec ces administrations, ou de bnficiaires
de certaines facilits douanires, comme elle peut avoir lieu au profit des
particuliers.

(1) Cf Mr Frabot op cit P 312.

39

Les cautions dlivres par les banques tablissent une solidarit entre le
dbiteur et la caution c'est dire la possibilit pour le crancier de poursuivre
la fois le dbiteur principal et la caution, ou seulement l'un d'entre eux. Les
banques prennent gnralement soin de demander la stipulation expresse de
la solidarit de la caution et la prcision de la somme cautionne.
Cette stipulation reflte leur intention de n'invoquer ni bnfice de
discussion ni bnfice de rvision.
La discussion, est le droit que possde la caution d'exiger que soient
raliss au pralable les biens meubles et immeubles du dbiteur principal,
avant d'tre poursuivie elle mme(1).
La division rend possible la rpartition des charges de l'obligation dans
une proportion donne, entre le dbiteur principal et la caution.
La prcision de la somme cautionne permet d'viter les interprtations
qui peuvent s'avrer par la suite dfavorables la banque ou la cation(2).
L'article 1118 du Doc prcise cet gard que "celui qui charge une autre
personne de faire crdit un tiers en s'engageant rpondre pour ce dernier,
rpond en qualit de caution et dans la limite de la somme indique par
lui, des obligations contractes par les tiers... S'il n'a pas t fix de limites,
la caution ne rpond que jusqu' concurrence de ce qui est raisonnable,
selon la personne qui le crdit est ouvert".
C) L'aval.

Il constitue un cautionnement particulier, li au droit de change(3). C'est


l'engagement fourni par le tireur, ou le signataire de l'effet, qui se porte
garant du paiement.
La banque est souvent amene avaliser les traites tires ou acceptes
par ses clients.
La loi prcise que l'aval a pour effet d'engager l'avaliste de la mme
manire que celui dont il s'est port garant (art 147. 7 al du code de
commerce).

(1) Art. 1136 du Doc.


(2) A. Berrada op cit.
(3) A. Berrada. Op. cit P 315.

40

L'aval peut tre donn sur l'effet de commerce, sur acte spar, ou sur
une allonge(l), il est exprim par la mention "Bon pour aval" ou toute
formule quivalente, accompagne de la signature du donneur d'aval.
Le donneur d'aval doit indiquer pour le compte de qui il est donn,
dfaut de cette indication, il est stipul tre donn pour le compte du tireur,
s'il s'agit d'une lettre de change (art 147, 6 al), et du souscripteur, s'il
s'agit d'un billet ordre (art 194 du Doc).

III- Crdits spciaux.


On distingue cet gard le leasing ou crdit bail, ainsi que le forfaiting,
et le factoring.

A) Le leasing ou crdit bail


Il s'agit d'une forme nouvelle de crdit par location. Fort dvelopp aux
Etats Unis o il a fait son apparition(2), il s'est rpandu ensuite dans les pays
europens et plus rcemment au Maroc, o il a t introduit en 1965(3).

Le leasing s'apparente la fois une opration de financement et une


opration de location. Il met en prsence trois parties: le constructeur, la
socit de financement et le locataire. Ce dernier choisit son matriel. La
commande est ensuite passe au constructeur par la socit de leasing, qui
reste propritaire du matriel pendant toute la dure de location(4).
A l'expiration du contrat, le locataire peut ou bien rendre le matriel, ou
l'acqurir pour sa valeur rsiduelle fixe par barme (2 7% du prix
d'achat au Maroc), ou bien procder au renouvellement du contrat de location
avec un loyer minime.
Au moment de la conclusion du contrat, les socits de leasing prvoient
dans la plupart des cas le versement d'une garantie par le client. Celle ci
reprsente en fait, la part du financement incombant au locataire et peut
tre assimile un loyer pay d'avance(5).
(1) Art. 147 3 al. du Doc.
(2) Boudinot et Frabot "Techniques et pratiques bancaires" P 247, voir aussi M. A. Mekouar
R.M.D.E.D 1988, nO 16 P 55.
(3) A. Berrada op cit P 100.
(4) Henri Guitton prcis Dalloz P 54.
(5) A. Berrada : op cit P 462.

41

Cette nouvelle forme de crdit par location permet l'entreprise, au


lieu d'immobiliser au dpart des fonds propres, ou des capitaux emprunts,
et de pratiquer chaque anne des amortissements, de disposer du matriel
et mobilier pralablement choisi, en dboursant simplement des annuits
correspondant au prix de location du matriel.
On a souvent reproch ce mode de financement d'tre trop cher et de
favoriser le matriel standard, au dtriment du matriel hautement technique,
susceptible de diversifier la production et de contribuer au dveloppement
conomique.
B) Le forfaiting et le factoring.

Ce sont des techniques nouvelles de financement des exportations. Trs


dveloppes aux Etats Unis et en Europe(1), elles ont t introduites au
Maroc la fin des annes 80(2).
Ces techniques constituent des formules d'escompte sans recours qui
permettent tm exportateur de mobiliser l'tranger ses crances court
terme, aprs avoir vendu sa marchandise l'tranger.
Le forfaiting consiste pour tm organisme . acheter sans recours tme
crance cde par tm exportateur, sur la base d'tm effet escompt par le
tir (client de l'exportateur).
Le factoring s'apparente au forfaiting avec cette diffrence que l'organisme
achte la crance qui est matrialise par tme ou des factures accompagnes
de quittances subrogatives tablies en sa faveur.

Section Il : Les instruments de crdit.


Le crdit se dveloppe partir de valeurs fournies par le prteur. Ces
valeurs sont matrialises par des effets de commerce qui sont des moyens
de paiement reprsentant une crance d'argent payable court terme,
conformment aux usages commerciaux. Les effets de commerce sont
ngociables, c'est dire transmissibles par les prodds rapides de droit
commercial.
(1) Boudinot et Frabot : op cit P 415.
(2) A. Berrada : Techniques de banque et de crdit au Maroc P 606.

42

Rpondent ces caractristiques, la lettre de change, le billet ordre, le


warrant et le chque que nous excluons, car il ne constitue pas un instrument
de crdit.

1- La lettre de change
Dfinition:

La lettre de change ou traite est un crit aux termes duquel le crancier


(tireur) ordonne au dbiteur (tir), de payer une somme d'argent une
chance convenue, une tirce personne (le bnficiaire), qtli est le crancier
du tireur, ou son ordre(l).
Elle est rgie au Maroc par le Dahir du 13 Aot 1913, modifie par le
Dahir du 19 Janvier 1939, formant titre 9 du chapitre 1er du code de
commerce.
A- Cration et circulation de la lettre de change.
La cration et la circulation de la lettre de change supposent son acceptation
par le tir.

V L'acceptation.
C'est l'engagement que prend le tir sur la lettre de change de la payer
l'chance et qui transforme le tir en dbiteur cambiaire.
Elle suppose de sa part une obligation prexistente, qualitie en droit
cambiaire de "rapport fondamental,,(2).
Lors de l'mission de la lettre de change, le tir remet la lettre au
bnficiaire, parce que celui ci lui fournira un bien ou un service. L'acceptation a
pour but de confirmer l'existence de la provision ainsi que l'accord du tir,
relatif son intention de rgler la lettre de change l'chance.
L'article 146 du DCC prcise, que "par l'acceptation, le tir s'oblige
payer la lettre de change l'chance". Cependant, doit avoir lieu entre les
mains du porteur.
(1) J. Ferronire : Les oprations de banque 4 d. P 113, cf galement M. Guitton Prcis Dalloz
TIl, 4 d. P 29 er P. Camboue: Monnaie crdit Banque P 31.
(2) A. Mikou "Le principe de l'inopposabilit des exceptions entre le droit et la pratique
bancaire", RMDED Casablanca n 16 -1988 P 88. Cf galement Roblot: "Trait lmentaire
de droit commercial",

43

La Cour Suprme a affirm1) cet gard, "Qu'en acceptant la lettre de


change, le tir s'engage cambiairement rgler son montant au porteur
lgitime..., et tout paiement de la lettre de change entre les mains d'une
personne autre que le porteur, ne libre nullement le tir l'gard du
porteur lgitime".
L'article 138 du DCC, prcise que "le dtenteur d'une lettre de change
est considr comme le porteur lgitime, s'il justifie de son droit par une
suite inintrrompue d'endossements, mme si le dernier endossement est
en blanc".
L'acceptation se traduit par la signature du tir au recto de la lettre de
change. Cette signature est ncessaire pour la circulation de la lettre de
change et sa ngociabilit.

21 L'endossement
Il consiste en l'insertion d'une mention au dos du titre.
L'article 135 du DCC prcise que "toute lettre de change, mme non
exprssement tire ordre, est transmissible par endossement.
L'endosseur remet la lettre de change au porteur, en rglement d'une
dette dont il est tenu son gard. Celui ci peut endosser la lettre nouveau
et toute condition laquelle est subordonn l'endossement est rpute non
crite. (art 135 al3 du DCC).
D'aprs l'article 137, l'endosseur est sauf clause contraire, garant de
l'acceptation et du paiement. Il peut interdire un nouvel endossement,
auquel cas il n'est pas tenu la garantie envers les personnes auxquelles la
lettre est ultrieurement endosse.
L'endossement peut revtir 3 modalits:
- L'endossement pignoratif qui implique le nantissement de la lettre de
change titre de gage. Cet endossement est rare dans la pratique, il est
utilis surtout par les banquiers pour les traites d'une grande valeur, afin
de garantir une ouverture de crdit(2).

(1) CS 21 Avril 1976 nO 219 recueil des arrts de la CS de 1962 1982 publication de l'association
de dveloppement des recherches et des tudes juridiques 1985 (en arabe).
(2) Roblot : Trait lmentaire de droit commercial nO 2056 P 180.

44

- L'endossement par procuration ne confre l'endossataire qu'un simple


mandat de recouvrement(l), le bnficiaire de l'endossement doit excuter
son mandat suivant les instructions qui ont t donnes l'endosseur.
- L'endossement translatif est le mode de transmission le plus utilis.
Conformment l'article 136 du OCC, il transmet l'endossataire tous les
droits rsultant de la lettre de change, dont notamment la proprit de la
provision conformment l'article 134 al3 du OCc.

Le bnficiaire qui reoit la lettre de change la suite de l'endossement


devient le vritable propritaire.
B) Prrogatives inhrentes la lettre de change.

La lettre de change confre son dtenteur certaines prrogatives. On


peut citer notamment le principe de l'inopposabilit des exceptions et
celui de la solidarit des signataires.
a- Le principe de l'inopposabilit des exceptions.
Conformment l'article 139 du code de commerce, "les p'~rsonnes
actionnes en vertu d'une lettre de change ne peuvent opposer au porteur
les exceptions fondes sur leurs rapports personnels avec le tireur ou les
porteurs antrieurs, moins que le porteur, en acqurant la lettre de
change, n'ait agit sciemment au dtriment du dbiteur".
L'acceptation de la lettre de change, puis son endossement, purgent par
consquent, en faveur du bnficiaire, les moyens de dfense que le tir
aurait pu invoquer contre le tireur et les porteurs successifs et ce, la
diffrence de la cession civile de crance, au sujet de laquelle l'article 207
du Doc prcise que : "le dbiteur peut opposer au cessionnaire toutes les
exceptions qu'il aurait pu opposer au cdant, si elles taient dj fondes
au moment de la cession ou de la signification".
Cette rgle est base sur l'ide que la lettre de change est une monnaie
fiduciaire qui doit circuler rapidement, en pleine scurit pour son bnficiaire.

(1) A. Mikou op cit P 95. Cf galement A. Berrada Op cit P 244.

45

La jurispmdence a fait du principe de l'inopposabilit des exceptions


une application trs rigoureuse. C'est ainsi que la Cour Suprme(1) a infirm
un arrt de la chambre d'appel de Tanger (qui relevait l'poque de la C.A
de Fs). Cet arrt avait donn droit au tir, qui avait dj rgl au tireur le
montant d'lme lettre de change. La Cour Suprme a infirm cette dcision
et a condamn le tir rgler le montant de la lettre de change au banquier
porteur.
Aprs avoir rappel que l'endossement de la lettre de change, transfre
l'endossataire tous les droits qui s'y attachent, la Cour Suprme a conclu
"que le paiement entre les mains d'une personne autre que le porteur de la
lettre de change ne libre nullement le tir l'gard du porteur lgitime".
Les tribunaux vont encore plus loin et ne procdent aucune recherche
sur la condition d'application de ce principe, savoir la bonne foi du porteur.
C'est ainsi que le tribunal de 1re instance de Casablanca avait condamn
une socit qui a accept une lettre en paiement d'une marchandise qui ne
lui a pas t livre, payer la banque le montant de cette lettre de
change, en plus de dommages et intrts bien que, sur requte d'une tierce
socit, la marchandise ait t immobilise au dpart et n'ait pu tre livre
la socit en question et bien que le vendeur ait avis le banquier par lettre, que les effets taient sans provision et donc nuls(2).
Ce principe de l'inopposabilit des exceptions se renforce par un autre
principe qui est celui de l'obligation solidaire de tous les signataires au
paiement de la lettre de change.
b- L'obligation solidaire des signataires.
D'aprs l'article 151 du DCC, "le porteur de la lettre de change doit la
prsenter au paiement, soit le jour o elle est payable, soit l'un des deux
jours ouvrables qui suivent".
En principe, il n'est admis d'opposition au paiement, conformment
l'article 156, qu'en cas de perte de la lettre de change, ou en cas de faillite
du porteur.
(1) Arrt de la CS du 21 Avril 76 nO 219, recueil des arrts de la CS de 1962 1982.
(2) Tribunal de 1re instance de Casablanca 30 Aot 1979 Banque Gnrale du Commerce,
contre Socit Bocatex et Socit Record de Paris. R.M.D. nO 1955 P 144 et 5 note de F. P
Blanc P 147.

46

Lorsque le tir refuse de payer la lettre de change, le bnficiaire se


retourne contre les diffrents endosseurs, le tireur et les autres obligs.
Toutes ces personnes, lui doivent la garantie de paiement. Le porteur peut
les assigner toutes ou sparment, en mme temps ou successivment(l).
Ce recours contre les diffrents signataires n'est cependant possible,
que si le porteur avait prsent la lettre de change au paiement dans les
conditions lgales. Il doit en outre faire dresser lm prott, qui est un acte
authentique fait par un agent du greffe, qui doit tre tabli conformment
l'article 161 du DCC, l'un des 2 jours qui suivent le jour o elle est payable.

II- Le billet ordre.


Le billet ordre est un crit par lequel le souscripteur s'engage payer
une somme dtermine au bnficiaire, une certaine chance(2).

Le billet ordre est couramment utilis par les tablissements de crdit


(banques, tablissements financiers, socits de crdit) pour la mobilisation
et le remboursement de leur concours.
Deux noms seulement y figurent lors de la rdaction: le nom du dbiteur
qui promet de payer une somme d'argent et celui du crancier l'ordre de
qui la somme sera paye.
L'article 194 du DCC prcise que les dispositions relatives la lettre de
change sont applicables au billet ordre.
L'article 195 du Dahir prcit prcise que le souscripteur d'un billet
ordre est oblig de la mme manire, que l'accepteur d'une lettre de
change.
Le porteur d'un billet ordre impay bnficie galement des recours
du droit de change et des rgles juridiques lies ce droit notamment en
ce qui concerne l'inopposabilit des exceptions.

(1) Cf cet gard Md Fassi Fihri : "Les moyens de preuve des crances du banquier et les
procdures de recouvrement". nO 16 - 1988, P 140.
(2) Ferronnire: Les oprations de banque 4 d. P 127. Cf galement H. Guitton prcis Dalloz
TIl, 4 d. P 31 et A. Berrada : Techniques de banque et de crdit au Maroc P 248.

47

III- Le warrant.
Le warrant est un effet de commerce annex un rcpiss, cerfitiant le
dpt de marchandises dans les magasins gnraux. Il est assimil
gnralement un billet ordre o le souscripteur procure en garantie de
son engagement des marchandises en gage.
Il est rgi au Maroc par le Dahir du 3 Juillet 1915, instituant et rglementant
les magasins gnraux, modifi par les dahirs des 25 juin 1973 et 15 juin
1954.

L'article 15 du Dahir en question prcise que le warrant donne la possibilit


de mettre en nantissement la marchandise.
Comme la lettre de change et le billet ordre, le warrant est transmissible
par endossement.
L'article 25 du Dahir du 6 juin 1915 prcise que: "les tablissements
publics de crdit peuvent recevoir les warrants comme effets de commerce,
avec dispense d'une des signatures exiges par leur statut.
Les avances bancaires qui sont consentis sur un warrant n'excdent
gnralement pas 80% de sa valeur.
Au moment de l'avance, le client endosse le warrant, spar du rcpiss,
au profit du banquier bailleur de fonds. Cet endossement quivaut au
nantissement de la marchandise(l).
Aux termes de l'article 17 du Dahir prcit, le premier cessionnaire du
warrant doit immdiatement faire transcrire l'endossement sur les registres
du magasin.
L'intrt de cette transcription est de rendre opposable aux tiers, notamment
au dtenteur du rcpiss, les sommes avances sur les marchandises
warrantes en dpt.
Le warrant est payable la date d'chance indique sur l'endossement et
au domicile du magasin gnral.
En cas de non paiement, le dtenteur peut tablir un prott constatant la
dfaillance du dbiteur et procder la vente de la marchandise engage
sans aucune formalit de justice, 8 jours aprs le prott.
(1) Cf cet gard A. Berrada op cit P 503.

48

Section III : les conditions de crdit.


On entend par conditions de crdit, aussi bien le prix du crdit, que les
garanties qui lui sont lies.

1- Le prix du crdit
Lors de l'octroi d'un crdit ou l'occation d'une prestation de service,
le banquier peroit des intrts et des commissions qui constituent le prix
du crdit et par consquent, la charge par excllence qui vient grver les
oprations de prt. Leur montant est indu dans le prix des entreprises qui
recourent au crdit.
La rglementation de ces charges contribue matriser le dveloppement
du crdit(l). Leur diminution entraine une incitation emprunter, tandis
que la rduction des demandes de crdit est lie leur augmentation.
A) L'intrt.
JI constitue une somme calcule en pourcentage du capital prt ou d
verser annuellement au crancier, en rmunration de la privation ou de
l'attente du capital(2).

Economiquement parlant, l'intrt constitue la rmunration de celui


qui renonce la liquidit et la met la disposition d'autrui(3).
Autrement dit, l'intrt constitue le loyer de l'argent. Il est directement
proportionnel au montant du capital emprunt, la dure de l'emprunt et
au taux d'intrt convenu entre le prteur et l'emprunteur(4).
Au Maroc, l'organisation professionnelle des banques avait reu
dlgation permanente du comit des banques, pour rgler toutes les
questions relatives aux tarifs bancaires. Ces dernires taient considres,
en vertu de la rglementation bancaire de 1943, comme faisant partie de la
profession bancaire(5). La rglementation labore prvoyait des taux
maxima d'intrt servis aux comptes crditeurs, et des taux minima,
(1) Cf "Bank Al Maghrib" Etudes et statistiques 1975. P 52.
(2) Dictionnaire de Droit.
(3) Dictionnaire de gestion.
(4) Dictionnaire de gestion.
(5) Md Larbi Benotmane : La profession bancaire au Maroc P 204

49

applicables aux comptes dbiteurs (dcouvert...) et aux oprations de


banque (escompte).
Ces tarifs taient souvent viols par les banques, en raison notamment
de la libert dont elles jouissaient, ce qui reprsentait un facteur considrable
d'enchrissement des oprations de banque(1).
Cette situation s'est prolonge mme aprs la promulgation de la loi
bancaire de 1967. Ce n'est qu'en 1974, date du premier choc ptrolier, que
les proccupations montaires ont pris le pas dans divers pays, sur le souci
conomique proprement dit(2).
La remise en cause de la croissance dans le monde a rendu ncssaire,
la priorit donne la lutte contre l'inflation et la surveillance de la
masse montaire, afin de dfendre la valeur de la monnaie(3).
Au Maroc, la rforme des taux d'intrts a COnstihl par consquent, un
lment de la politique financire gnrale, labore conformment aux
orientations traces par le plan 73 - 77 qui visent d'une part faciliter la
formation et la consolidation de l'pargne et d'autre part, donner aux
autorits montaires, la possibilit de mieux matriser le volume des
concours distribus l'conomie, tout en favorisant certains secteurs(4).
Cette rforme s'est traduite par plusieurs arrts ministriels(5) complts
par des dcisions rglementaires(6) et enfin par des circulaires(7).
Les commissions bancaires ont continu relever de la rglementation
bancaire et tendues comme usages applicables par la profession tout en
lui tant opposables(8).
1/ Les intrt crditeurs.

Ils sont verss aux dposants, en vue de"les inciter placer leurs fonds
en dpts. Leur structure a t hirarchise, afin de permettre une extention
et une consolidation de l'pargne.
(1) Idem P 204.
(2) A. Berrada : op cit P 344.
(3) Idem
(4) Banque du Maroc "Etudes et statistiques"
(5) 26 Juin 1974, 30 Juin 1975.
(6) dcisions nO 15 -16 -17.
(7) n 123/74,97/75, 102/75,63/75.
(8) Md Larbi Benotmane op cit P 205.

1975 P 62.

50

Selon le premier plan de rforme lanc au Maroc en 1974, ainsi que


l'arrt du 22 septembre 1950, des dpts ne peuvent tre rmlmrs
l'exception de ceux des entreprises d'assurance, de rassurance et des
organismes de prvoyance sociale qui sont rmunrs 5% par an(1).
Cette interdiction de la rmlmration des dpts vue est maintenue
dans la loi bancaire de 1993.
La rmlmration des dpts terme est subordonne actuellement
une chance de 3 mois, au lieu d'un mois. L'ouverture du compte rsulte
d'une convention entre le dposant et le banquier, prcisant les modalits
de fonctionnement et de rmunration dudit compte, ainsi que les conditions
de rcupration des fonds avant l'chance(2).
La rmlmration minimum servie au dpts 3 mois d'chance est de
8,5%. Ce taux a t maintenu dans la loi bancaire de 93. Au del de 3 mois,
les taux sont libres(3).
Les remboursements anticips ne sont autoriss que dans des circonstances
exceptionnelles. Les avances consenties supportent des intrts dbiteurs
dcompts un taux suprieur 2 points au taux d'intrt crditeur,
pralablement utilis<4).
21 Les intrts dbiteurs.

La rforme de ces taux a t entreprise en Juillet 1975. La grille nouvelle


des taux a t simplifie et mieux hirarchise.
La simplification a t faite dans le sens de la limitation des catgories de
crdit. La hirarchisation s'est traduite par une certaine gradation des taux,
en fonction de la dure du crdit et pour chaque catgorie de concours(5).
Les taux dbiteurs s'expriment en taux maxima et minima.
L'article 873 du Doc prcise que "les intrts ne peuvent tre calculs
que sur la base d'une anne", il ajoute, "qu'en matire commerciale les
intrts peuvent tre calculs au mois".
(1) Dcision rglementaire de Bank Al Maghrib nO 68 du 8 octobre 1990.
(2) Annexe nO 1 la dcision de Bank Al Maghrib du 1/7/74.
(3) Dcision rglementaire de Bank Al Maghrib nO 68 du 8 octobre 1990.
(4) Dcision rglementaire du Bank Al Maghrib nO 68 du 8 oct 90.
(5) Banque du Maroc: "Etudes et statistiques".

51

En cas d'escompte de papier commercial ou de rnnbili::;ation de papier


de trsorerie, les intrts sont calculs sur le nombre de jours s'coulant
entre, d'une part, la date de remise ou de la mobilisation, et d'autre part le
jour de l'chance (ou le jour du rglement effectif, en cas de report
d'chance). Le jour de la remise ou de la mobilisation, et le jour de
l'chance, sont l'un et l'autre dcompts dans le calcul des agios(l).
Les effets escompts et rclams avant leur chance ne donnent lieu
aucune ristourne d'intrts. De plus, quelque soit la dure du crdit, un
minimum est peru selon la nature de l'effet. Il est fix entre 10 et 15 jours
de calendrier.
Les taux dbiteurs s'expriment en taux maxima et minima. Les banques
ont tendance plafonner autour des maximums prvus, sauf pour
quelques grandes affaires, ou socits d'envergure et quelques rares
exceptions prs(2).
Les crdits moyen terme et les crdits de financement des marchs
publics, avec intervention de la caisse marocaine des marchs, s'expriment
en taux lmiques.
Ainsi, les crdits court terme mobilisables sont assujettis des taux
minimums fixs entre 5 9,5% et des taux maximums allant jusqu' 13%,
lorsqu'ils ne sont pas mobilisables(3).
Les taux des crdits moyen et long terme varient entre 9 et 14% pour
les crdits mobilisables et 12 14% pour les crdits non mobilisables(4'.
A compter du 1er Avril 1985, les autorits montaires ont supprim
les taux minimums prvus pour les diffrents catgories de crdit. Cette
suppression s'est identifie au sein des tablissements de crdit par la
politique du "Prime Rate", que l'on peut traduire ainsi: aux meilleurs
clients les meilleurs taux.
Cette politique a c<mduit les institutions bancaires favoriser plus les
grandes entreprises prix de revient faible et qui peuvent supporter des
frais financiers levs, que les petitres et moyennes entreprises, qui sont
plus vulnrables en la matire(5J.
(1) Dcision rglementaire de Bank Al Maghrib n 87 du

la Mars 1992.

(2) A. Berrada : op cit P 345.


(3) Dcision rglementaire de Banque Al Maghrib nO 69 du 8 octobre 1990.
(4) A ces taux s'ajoutent des commissions frais et taxes exposs par la banque.
(5) A. Berrada op cit P 346.

52

A compter du 1er octobre 1990, pour les crdits court terme et 1er
Janvier 1991, pour les crdits moyen et long terme, les taux d'intrts
sont devenus libres. Ils ne peuvent cependant dpasser de plus du tiers le
taux moyen des adjudications des bons de trsor un an du trimestre
prcdent, tel que communiqu par Bank Al ~~~ghrib(1).
Les demandeurs de prt moyen et long terme peuvent en accord avec
les banques ou les organismes financiers spcialiss prteurs opter, soit pour
la fixit, soit pour la variabilit des taux d'intrts qui leur seront appliqus(2).
Les taux d'intrts ne doivent pas excder de plus du tiers, le taux
d'intrt moyen pondr, servi sur les dpts 6 mois et un an durant le
mois prcdent, tel que communiqu par Bank Al Maghrib.
La variabilit des taux d'intrts est base sur l'volution d'un taux de
rfrence, COnstihl par le cot moyen des dpts et bons de caisse 6
mois et un an, calcul sur une priode de 12 mois (de 1-: date de dpart
du prt sa date anniversaire). Il est gal la moyenne arithmtique des
cots des dpts et bons de caisse 6 mois et lm an tels que diffuss
mensuellement par Bank Al Maghrib au titre de la priode considre(3).
La variation des taux d'intrt peut tre rpercute totalement ou
partiellement une fois par an, la date anniversaire du prt, dans la limite
de 2 points maximums par an et 5 points maximums, pendant toute la dure
du prt d'un terme gal ou infrieur 7 ans, et 7 points maximums, quand
la dure du prt dpasse 7 ans(4).
Lorsque le dbiteur ne paie pas les intrts aux chances convenues,
les intrts deviennent leur tour productifs d'intrts.
Cette capitalisation des intrts est appele anatocisme (cf P. 58).
L'application des taux d'intrts dbiteurs appelle une remarque quant
leur lgalit. En effet, l'article 875 du Doc nonce :
liEn matire civile et commerciale, le taux lgal des intrts et le maximum
des intrts conventionnels sont fixs par un Dahir spcial".
(l) A titre indicatif le taux moyen des adjudications des bons du trsor au cours du 3 trimestre
90, tait de 10,75% entrainant un taux maximum pour le 4 trimestre de 10,75 + 3,58 = 14,33%.
(2) Circulaire de Bank Al Maghrib nO 2 du 23 Janvier 92.
(3) Circulaire de Bank Al Maghrib nO 2 du 23 Janvier 92.
(4) Circulaire de Banque Al Maghrib nO 2 du 23 Janvier 92.

53

II- Les garanties lies au crdit


Ces garanties sont destines assurer le paiement des crances bancaires
et prmunir les banques contre les consqueces d'tme ventuelle insolvabilit
du dbiteur. Elles ont connu de nos jours tm important dveloppement, au
point o certains promoteurs les considrent comme des handicaps leurs
initiatives et au dveloppement de leur entreprise(1).
On distingue classiquement les garanties relles, les garanties personnelles,
en plus de la garantie indirecte: l'anatocisme.
A) Les garanties personnelles
Ces garanties consistent en l'engagement d'une ou de plusieurs personnes
se substituer au dbiteur dans le paiement d'une dette, si celui ci ne paie
pas l'chance.
Ces garanties se ralisent sous forme de cautionnement, ou d'aval
(cf. 39 et S).
B) Les garanties relles.
Ces garanties portent sur le nantissement de biens meubles ou immeubles.
Aux termes de l'article 1170 du Doc, flle nantissement est un contrat par
lequel le dbiteur, ou un tiers, agissant dans son intrt, affecte une chose
mobilire ou immobilire, ou un droit incorporel, la garantie d'une
obligation et confre au crancier le droit de se payer sur cette chose, par
prfrence tous autres cranciers, au cas o le dbiteur manquerait la
satisfaire".
Les biens les plus divers peuvent tre constitus en garantie d'une
dette.
L'article 1174 du Doc prcise que "tout ce qui peut tre valablement
vendu, peut tre objet de nantissement". C'est le cas par exemple des
immeubles, du fonds de commerce, du matriel, des marchandises, des
valeurs mobilires...

(1) A. Berrada : op cit P 286.

56

Les prrogatives inhrentes ces garanties, notamment leur consistance,


expliquent qu'elles soient d'une utilisation trs rpandue dans la profession
bancaire(l).
Les banques se proccupent toujours de l'valuation des biens qui leur
sont donns en nantissement, en vue de connaitre leur valeur relle et
veillent la rgularit des actes constituant la base de leur garantie.
Les garanties immobilires sont constitues gnralement sous forme
d'hypothque.
Aux termes de l'article 157 du dahir du 12 Aot 1913 sur l'immatriculation
des immeubles : "l'hypothque est un droit rel immobiler sur les immeubles,
affect l'acquittement d'une obligation. Elle est de sa nature indivisible et
subsiste en entier sur les immeubles. Elle les suit dans quelques mains
qu'ils passent".
Sans dpossder le propritaire de l'immeuble grv, l'hypothque
confre au crancier un droit rel immobilier qui lui permet, s'il n'est pas
pay l'chance, de faire vendre le bien en quelque mains o il se trouve
(droit de suite) est d'tre pay sur le prix de vente avant les autres cranciers
(droit de prfrence)(2).
Le nantissement mobilier ou gage est rserv aux biens meubles.
Aux termes de l'article 1184 du Doc : "le gage confre au crancier le
droit de retenir la chose jusqu' parfait acquittement de la dette, de la vendre
si l'obligation n'est pas acquitte et d'tre pay sur le prix en cas de vente
par privilge tout autre crancier".
Le crancier doit veiller la garde et la conservation de la chose, ainsi
qu'au droit dont il est nanti, avec la diligence avec laquelle il conserve les
choses qui lui appartiennent (art 1204 du Doc).
Le gage garantit le principal de la dette et ses accessoires, ainsi que les
dpenses et les frais ncssits pour sa conservation et pour parvenir sa
ralisation.

(1) A. Berrada : op cit P 319.


(2) Decroux: "Le droit foncier marocain", d. La Porte P 388.

57

En cas d'inxcution mme partielle de l'obligation, l'article 1281 du


DOC, permet au crancier dont la crance est exigible, "sept jours, aprs
tme simple signification faite au dbiteur et au tiers bailleur du gage, s'il y
en a un, de faire procder la vente publique des objets donns en gage".
La vente est effectue dans les formes prvues sur saisie excution, par
dahir sur la procdure civile.
C) L'anatocisme.

Il constitue une garantie indirecte lie l'opration de crdit. Lorsque le


dbiteur ne paie que les intrts convenus aux chances fixes, les intrts
deviennent leur tour productifs d'intrts. Cette capitalisation des intrts
est appele anatocisme.
En vertu de l'article 874 du DOC: "est nulle entre les parties, la stipulation
que les intrts non pays, seront la fin de chaque anne capitaliss avec
la somme principale, et seront productifs eux mme d'intrts"(l).
En vertu de cet article, l'anatocisme se trouve interdit. Cependant, l'article
873, aprs avoir prcis que les intrts ne peuvent tre calculs que sur la
base d'tme anne, ajoute:
"En matire commerciale, les intrts peuvent tre calculs au mois. Il
nonce ensuite que les intrts ne peuvent tre capitaliss, mme en
matire de compte courant, si ce n'est la fin de chaque semestre".
Cet alina, permet donc la capitalisation des intrts en matire
commerciale(2), la fin de chaque semestre, ce qui fait chec l'interdiction
de l'anatocisme dicte l'article 874.
La pratique bancaire marocaine est de capitaliser la fin de chaque
trimestre(3).
Cette pratique est en contradiction avec les dispositions de l'article 873
du DOC qui ne permettent I capitalisation en matire commerciale qu'
la fin de chaque semestre.

(1) Cf arrt de la Cour de Cassation du 17 oct. 1934. Recueil marocain Penant 1939 II P 85.
(2) Cours de cassation 17 oct. 1934 GTM 1934 P 340; Tribunal de 1re instance de Casablanca
5 fvrier 1934 GTM 1934 P 67.
(3) Decroux : Le droit des socits, d. La Porte 1988, P 46.

58

CHAPITRE II

Dfinition du concept Islamique


de rfrence
L'activit des banques occidentales est base sur l'intrt. Or, l'intrt
est formellement interdit par le Droit Musulman, pour des raisons d'galit
et de justice entre les parties contractantes . un triple point de vue, religieux
social et conomique.
Cette interdiction se justifie, car elle trouve sa source dans le Coran et la
Sounna. Ces deux sources ne se limitent point poser l'interdiction; elles
pnalisent la violation de la prscription, lui donnant un vritable concept
d'infraction svrement sanctionne.
Ainsi, les fondements de l'interdiction de l'intrt feront l'objet de notre
premire section.
La deuxime section sera consacre la pnalisation de l'usage de
l'intrt.

59

Section 1: Les fondements de l'interdiction


Pour le droit Musulman, l'intrt est formellement interdit, aussi bien
par le Coran que par la Sounna. Ces deux sources par excellence du Droit
Musulman ont consacr une raction trs virulente cette conduite.
Pourquoi cette raction virulente?
Suivant la plupart des auteurs, l'intrt constitue un bnfice sans
contrepartie. Percevoir deux dirhams terme, contre un dirhams, que l'on
a vers au comptant, constitue un bnfice tir au dtriment du dbiteur,
ce qui va l'encontre des principes d'galit et de justice entre les parties
contractantes.
Aussi, la prohibition de l'intrt, a t-elle pour objectif de consacrer les
deux rgles idalistes, d'galit et de justice entre les parties contractantes,
du point de vue religieux, social et conomique.
Justice et galit, ne sont que les deux aspects de la mme ide qui
rsulte d'une finalit suprieure exprime par le Coran dans Sourate Al
Hashr "Le rassemblement", verset 6 :

~U\) u--l:.::l l) lS).l1 <.,>.l.l) J.".-)J) dl; ,~).l\ J-,J .0.".-J

Js- ~\ ~ L.)

.(~ ~~:YI0:: ~).) 0~ ':J J

J::-JI 01\)

Ce verset se rapporte la distribution du butin et numre peu prs


les mmes bnficiares que ceux de la zakat et expose la raison d'tre ou la
finalit suprieure qui prside la rpartition des biens entre les hommes:
viter qu'ils ne circulent exclusivement entre les riches. Il nous semble que
la mme (~..l$:), raison d'tre, justifie amplement, ou fonde largement
l'interdiction du riba.

1- Principe d'Egalit.
L'interdiction de l'intrt vise raliser ente les parties contractantes
une galit des points de vue religieux, social et conomique.
A- Egalit du point de vue religieux.
Au regard de la chari, tous les croyants sont gaux. Ils sont lis par un
sentiment de fraternit: "Les croyants sont gaux", dit le Prophte. L'galit
et la sincrit doivent rgner dans leurs rapports contractuels. Un musulman

60

doit cooprer avec son frre et s'loigner de l'gosme. "Nul ne peut se


prvaloir d'tre croyant -dit le Prophte- s'il n'aime pas pour son frre ce
qu'il aime pour soi mme". L'usure a t considre par l'Islam comme
un moyen qui favorise l'gosme. Les versets relatifs son interdiction
dans le Coran sont prcds par plusieurs versets qui incitent les individus
la coopration mutuelle, la solidarit et la chrit.
De nos jours, l'attachement ces principes se fait malheureusement de
moins en moins sentir, beaucoup de musulmans font fructifier leurs capitaux,
sans se soucier des principes inhrents leur religion.

J. Birier nonce ce propos(l) : "Le progs techno-conomique anonce


la proltarisation, la dgradation des valeurs et l'apparition des misres
individuelles. Ce progrs en d'autres termes laisse au niveau des relations
inter-personnelles l'homme indiffrent l'homme. Si l'Islam, en
s'industrialisant, devait garder la substance des principes coraniques, il
donnerait au monde une leon retentissante".
B) Egalit du point de vue social

L'interdiction de l'intrt vise empcher le favoritisme du capital, en


tablissant au sein de la socit une galit entre celui qui dtient le r:apital et
celui qui le fructifie. La richesse doit tre exploite dans l'intrt de tous
les membres de la socit. Le capital doit par consquent profiter celui
qui le dtient et aussi qui le fructifie. Reconnatre un surplus au dtenteur
du capital, sans qu'il en soit reconnu galement l'utilisateur, constitue un
privilge reconnu au capital par rapport au travail. Le capital devient ainsi
une source d'ingalit sociale, un moyen pour aliner l'individu et canaliser
les richesses entre les mains d'une minorit. Cette situation constitue un
pralable vers l'orientation d'une socit de classe. Or, en Droit Musulman,
la richesse ne peut en aucun cas tre une source d'ingalit sociale. Elle
n'est qu'un moyen pour raliser une fin, savoir le bien tre de la socit
toute entire. Elle est valorise en fonction de sa finalit sociale, ceux qui la
possdent devront en rendre compte Dieu dans la mme mesure: "et
vous rendrez compte alors de vos jouissances phmres" dit le Coran(2)

(~\.:.r~~).
(1) Cit par J. Laurans dans sa thse de doctorat "Etude sur le prt intrt" dition Arthur
Rousseau. Grenoble 1883.
(2) Sourate ATIAKATOUR Verset 8.

61

C)

Egalit du point du vue conomique.

L'Isbm a rglement galement l'aspect conomique de la vie humaine.


50n but est la cration d'une socit galitaire. A cet gard, la prohibition
de l'intrt puise ses fondements dans l'ide qui consititue le support de la
thorie conomique en Islam, savoir quc les richesses appartiennent
Dicu, les individus n'en sont que les dtenteurs: "A Dieu -dit le Corantout ce qui est dans les cieux et tout ce qui est sur la terre"(1l. La richesse
n'est par consquent pas destine constituer une source de puissance
conomique, elle doit circuler continuellement dans le cadre de ce qui est
permis par la chari et doit tre dpense dans le sens indiqu par Dieu
pour aider les pauvres et leur permettre galement de gagner: "Recherche dit le coran- en ce que Dieu t'a apport la demeure dernire et n'oublie
pas ta quote part en cette vie et soi bienfaisant comme Dieu t'a t bienfaisant(2)".
Les voies qu'empruntera l'homme dans cette recherche sont, soit un
moyen d'assurer son salut, soit un moyen d'assurer sa perdition.
L'activit conomique en Islam ne peut tre exerce qu'en conformit
avec les prceptes religieux et moraux, ces prceptes constituent une
composante de la vie conomique. Le sprituel et le temporel en Islam sont lis.
L'interdiction de l'intrt vise par consquent prserver l'galit entre
les parties contractantes. Le contrat de prt en Islam doit tre rigoureusement
gratuit, tout intrt aussi minime soit-il, peru en termes de loyer d'argent
est considr sans contrepartie. De mme, lm change doit avoir lieu avec
une stricte quivalence. Il y a usure, toutes les fois que l'lme des parties
peroit lm bnfice quelconque aux dpens d'lme autre.
Cette notion d'quilibre des prestations entre les parties contractantes a
conduit certains auteurs modemes(3) donner la thorie de l'usure lme
grande ampleur. Ce n'est pas seulement le prt intrt que l'on vise, ni
les oprations mercantiles qui donnent tm grand profit lme personne au
dtriment d'tme autre, mais tout contrat dans lequel il y a exploitation de
l'une des parties, toute opration par laquelle, tme personne exploite la
(1) Sourate Al BAQARA Verset 284.
(2) Sourate AL KASAS (~\) Verset 77.
(3) Farouk ANNABHAN : "La notion de l'usure la lumire des dveloppement conomique
et sociaux contemporains" (en Arabe) Rabat 1987, P 107 et S.

62

faiblesse, l'ignorance, la ncessit du co-contractant, pour lui imposer


des obligations en disproportion avec les prestations promises: Un chef
d'entreprise qui engage un ouvrier il un prix infrieur au prix normal, ou
au contraire, un ouvrier qui engage ses services un prix excessif...

Il- Prillcipe de la justice


"Si vous vous repentez -dit le coran) vos capitaux, vous appartiendront,
ne lesez personne (en prenant plus que ce qui vous avez droit), et vous
ne serez pas lss" (en recevant moins que ce que vous avez prt).
L'intrt porte ainsi atteinte au principe de la justice. Son interdiction
par la chari vise tablir une justice du point de vue religieux, social et
conomique.
A) Justice du point de vue religieux.
Les croyants sont des frres au regard de la chari, leurs rapports doivent
tre mnags dans un esprit d'galit. Un musulman ne peut se permettre de
s'approprier injustement un bien de son frre, il doit cooprer quitablement
aVec lui et s'loigner de l'gosme. "Nul ne peut se prvaloir d'tre
croyant -dit le Prophte- s'il n'aime pas pour son frre ce qu'il aime pour
soi mme". Si un musulman cherche gagner au dtriment de son frre
ou profier de son besoin pour le soumettre des exactions, il commet un
acte d'injustice.
D'autre part, le coran incite l'tmion des musulmans et s'attache
dvelopper chez eux le sentiment qu'ils appartiennent une comrmmaut
charge d'une mission: "Vous tes -dit le coran- la meilleure communaut
qu'on ait dsign pour les hommes. Vous recommandez le bien, vous
proscrivez le mal et vous croyez en Dieu". Or, l'usure est considre
comme un moyen d'exploitation qui favorise la dsunion, cre l'esprit de
haine, et il suffit lm individu de mpriser son frre, pour tre enclin la
mchancet. C'est pourquoi on constate que le souci du Prophte est de
prvaloir l'quit dans les contrats, il a condamn tout bnfice tir
directement ou indirectement de cette pratique.

63

B) Justice

du point de vue social.

L'interdiction de l'intrt vise tablir galement une justice sociale,


entre celui qui dtient le capital et celui qui intervient par son travail.
Reconnatre au capital un surplus, sans qu'il en soit reconnu galement au
travail, constitue un privilge reconnu au capital par rapport au travail.
Or, l'inconvnient qui rsulte de cette situation n'est pas seulement d'ordre
moral ou mtaphysique qui consiste abaisser les valeurs humaines et
rhausser le prix de la matire, mais il touche profondment la structure
mme de la socit, en favoraisant les disparits sociales et en canalisant
des richesses sans risques ni peines entre les mains d'une minorit(l). Le
capital devient ainsi une source d'injustice sociale, un moyen d'exploitation
de l'individu et un instrument de domination, sociale et d'injustice, c'est ce
que veut viter prcisment le Coran en proclamant: "Afin que les richesses
dont Dieu vous a dotes, ne circulent pas simplement parmi les riches
d'entre vous et pour que les jours de gloire et de pro~prit se succdent
en circuit touchant tous les hommes. V W1 ~ .J1.. r~~1 ~.J)'

4J

C) Justice du point de vue conomique.


L'interdiction de l'intrt vise raliser galement une justice du point
de vue conomique, entre le crancier et le dbiteur. Le crancier dont les
fonds sont utiliss des fins d'investissement doit tirer une partie approprie
des bnfices, plutt que le montant prtabli de revenus que reprsentent
les intrts et si l'entreprise gnre des pertes, il doit galement assumer
ces pertes, mais en aucun cas, le dtenteur du capital ne doit s'assurer des
bnfices sans risques ni peines. En effet, par le contrat de prt, le capital et
le travail appartiennent une seule personne qui est le preneur, qui les
manie ses risques et prils. Si le capital vient se dtriorer ou prir,
c'est exclusivement pour son propre compte. Si ou on veut absolument
faire participer le prteur au bnfice ralis, il faut en mme temps le faire
participer la perte subie. Faire jouer la balance d'un seul ct constitue
une injustice. Or, une fois le propritaire du capital participe avec le preneur
aux bnfices et aux pertes, ce ne sera plus un prt, mais une association
solidaire, que l'Islam appelle Moudaraba(2) c'est l, la vritable formule de
collaboration entre le capital et le travail.
(1) Cf cet gard, Sourate Al Hashr, Verset 6.
(2) C Mr Abdellah DRAZ : "L'usure en Droit musulman". Collection des ditions de Faycal
Islamic Bank of Egypt. P 16.

64

A cet gard, l'interdiction dl' l'intrl't vise d'une part valoriser le travail
et d'autre par il empcher la thraurisation.
L'interdiction de la thsaurisation est de au fait qu'en Droit musulman,
la richesse n'est pas destine constituer une source de puissance
conomique, ni tre immobilise. La richesse doit tre dpense dans le
sens indiqu par Dieu, pour aider les autres et leur permettre galement
de gagner. "A ceux qui thsaurisent or et argent -dit le coran- sans les
dpenser dans la voie de Dieu, fais l'annonce d'un chtiment douloureux,
un jour ces mtaux rendus incandescents au feu de l'enfer, leur seront
appliqus sur leurs flans et leurs dos -et on leur dira- voici ce que vous
amassiez pour vous mme, savourez donc ce que vous avez thsauris"(l J.
Cette dnonciation de l'Islam dl' la thsaurisation a servi certains
auteurs modernes dnoncer les ides capitalistes et justifier les thories
collectivistes. Aussi, est il intrssant dl' voir le point de vue dl' l'Islam il
cet gard. La thsaurisation dont il l'st question, concerne des biens qui ne
sont pas purifies par la ZAKA T. Cette institution permet elle mme de
raliser une justice sociale, il travers un transfert des richesses ct une
redistribution de la fortune. Une intrssante consquence en a t tire
par certains conomistes: La tendance marginale consommer, pour ceux
qui reoivent (les pauvres, les besogneux, les faibles, les orphelin..,... ), est
leve que celle de ceux qui donnent. Le transfert accroitrait donc la
demande et serait un facteur de dn'Ioppement conomique.(2)
L'interdiction de l'intrt cl pour objectif galement une mise en \'aleur du
travail productif: tous les hommes doin'nt travailler, engager pleinement
leur nergie et leur intlligence, soit pour mriter les richesses que Dieu
leur a confies, soit pour les avoir ou pour les garder. Sculle travail lgitime
la richesse, "L'homme ne possdera -dit le Coran- que ce qu'il aura acquiert
par ses efforts"(3). Le capital en soi, n'a pas de valeur s'il n'est pas accompagn
du travail: "La Prire acheve -dit le coran- dispersez vous et recherchez
de la grce de Dieu. Et d'aprs le Prophte: "Mme si, parmi vous il ya
quelqu'un sur le point de prir et qu'il dtient une racine, qu'il la
plante". Il ajoute dans un autre Iladith : "Le meilleur des revenus est
(l) Sourate ATIAWBA Verset 34.
(2) H. Al Gabid : "Les banques isl,lmiques" dilion ECOl\O:vtICA, l' 24.
(3) Sourate ANNAJM Verset 39 (<J""" \..0 'JIl JL-;'tJ
JI).

...ri

65

celui que l'individu peroit par son propre travail". L'intrt est considr
comme lm "sale" revenu, il dcourage le travail et dveloppe l'esprit de
paresse chez l'individu.
Le placement de l'argent n'est pas considr comme un travail, puisqu'il ne profite qu'au propritaire et encourage la paresse.
Cette incitation du Droit Musulman au travail, avec les richesses
matrielles qu'elle procure a fait qu'en Islam la pauvret est comparable
l'impit comme a dit le Prophte dans lm Hadith.
Ainsi, la prohibition de l'intrt en Islam a t'elle pour objet d'inciter les
hommes investir, ne pas thsauriser. Au mouvement de mobilisation
de capitaux, s'accompagne tout un processus de dveloppement conomique.
A cet gard, Abdou Al MANNAN nonce: "Dans l'conomie islamique,
l'argent a une valeur dans le temps, qui est incertaine et variable par nature,
qui ne peut tre prdtermine comme l'est le taux d'intrt. Ceci sera une
raison parmi d'autres de rejeter le taux d'intrt comme instrument de
l'analyse conomique islamique. En effet, l'usage d'un intrt prdtermin
comporte la notion de prvision parfaite, de laquelle rsulte lme distribution
inquitable des risques entre les parties concernes. De faon similaire, les
monopoles ne sont pas permis par l'Islam, car l'exploitation possible
rsultant d'une rpartition inquitable des risques est ici vidente".(l)

Section Il : La pnalisation de l'usure


L'usure constitue lm pch, une erreur de conduite incrimine par la
chari, au mme titre que par le droit positif marocain, qui la considre
comme un dlit.
Cependant, la diffrence du Droit Musulman, qui considre comme
usure tout intrt aussi faible soit il, produit par le prt d'argent, ou tout
profit disproportionn tir d'une opration de vente ou d'change, le droit
positif marocain, considre comme usure, l'intrt ou l'avantage qui
excde le taux normal de l'intrt et la valeur du service rendu. L'article
878 du DOC prcise en effet: "Celui qui abuse des besoins, de la faiblesse
d'esprit ou de l'inxprience d'tme autre personne, se fait promettre pour
(1) Citation rapporte par Mr Hamid El Gabid dans son ouvrage: Les banques Islamiques,

d. ECONOMICA 1990 P 30.

66

consentir tm prt ou le renouveler l'chance, des intrts ou autres


avantages qui excdent notablement le taux normal de l'intrt et la valeur
du service rendu selon les lieux et les circonstances de l'affaire, peut tre
l'objet de poursuites pnales".
Pour le Droit Musulman, l'incrimination trouve sa source dans le Coran et
le Hadith, qui ont t interprts par les jurisconsultes musulmans. Ces deux
Sources ont fait de l'usure tme infraction dont nous nous proposons, de
dterminer le contenu global, savoir la description de l'lment lgal,
matriel et moral, aprs quoi, nous examinerons les sanctions qt lui sont lies.

1- Incrimination
A) L'lment lgal

Historique
Dans la priode ant islamique, dite AL JAHILIA, l'usure tait d'un usage
Courant chez les Arabes. A chaque fois qu'tme crance arrivait terme, le
dbiteur demande son crancier tme prorogation du terme, moyennant
le payement d'tme certaine somme d'argent, d'tm intrt qui constitue "le
prix" de la prorogation du terme(1). L'opration se rpte plusieurs fois,
tel point qu'tme dette aussi modique soit elle, ne cesse de se multiplier, ce
qui procure aux cranciers tme source certaine de revenus aux dpens de
leurs dbiteurs malheureux(2).
L'opration tait pratique l'intrieur de toutes les tribus qui composait
la pninsule Arabique. Elle aboutissait, soit la ruine du dbiteur, soit
Son esclavage lorsqu'il ne trouvait pas de quoi payer sa dette. On assimilait
l'opration une vente et on n'y voyait par consquent rien de rprhensible(3),
malgr les consquences nfastes qu'elle entrainait pour le dbiteur.
L'arrive du Prophte entraina un changement radical dans cette situation.
Une raction svre a t engage contre l'usure, aussi bien dans le Coran,
que dans les traditions du Prophte.
(1) Cf. Ibn Jarir TABAR!: "JAMI Al Ba~ne". (~~\ ~I>.)! 3, P 79.

(2) Ibn Katir : "Commentaire du Coran ' (~\ 1ol1..,AJ1 ~) T 1 P 404.


(3) Ibn Jarir TABARI "JAMI Al Bayne" (~~I e;-I>.) T 3 P 82.

67

a- Le Coran
Les passages du Coran qui font allusion l'usure sont pars, ils ont t
rvls au Prophte soit la Mecque, soit Medine. L'interdiction de
l'usure a t traite par tapes longues et progressives concrtisant l'attitude
ducative du Coran quand il a combattre une habitude vicieuse, enracine
dans les usages.
On connat bien l'attitude du Coran envers l'alcoolisme qui n'a t aboli
qu'en quatre tapes espaces. La premire la Mecque, elle indiquait
simplement le sens dans lequel va s'orienter le lgislateur. Les trois autres
Medine, constituant une chelle ascendante, dont le premier degr ft un
simple jugement de valeur. Le second, une dfense partielle. Le dernier,
une dfense totale et dcisive.
A propos de l'usure, on rencontre non seulement le mme nombre
d'tapes, mais aussi la concidence des lieux de leur rvlation et l'identit
de la caractristique de chaque tape, avec la lgislation correspondante
sur l'alcool (1).
On relve comme premire tape le verset suivant: "Ce que vous donnez

comme usure pour accrotre les biens des autres, ne crotra pas chez
Dieu, c'est ce que vous donnez en aumne pour la face de Dieu qui
sera doubl"(2).
Le verset ne contient aucune disposition prohibitive, mais une exhortation
toute ngative comme on le voit: pas de rcompense, mais pas de
chtiement non plus, exactement comme dans le verset Mecquois(3) relatif
l'alcool, il fait une allusion ce que les boissons alcoolises ne sont pas
de la bonne nourriture, sans ajouter qu'elles sont interdites.
Cette seule distinction ainsi indique fera ses effets sur les mes pieuses.
On sent de quel ct se place la prfrence du lgislateur.
La seconde tape consiste en un avertissement lanc aux musulmans.
Le Coran leur invoque l'exemple des Juifs:
(1) Abdellah DRAZ : "L'usure en Droit Musulman" confrence faite au congrs du Droit
Musulman tenu Paris le 7 Juillet 1951, Edition Fayal islamic bank.
(2) Sourate ARROUM (0)1) verset 39.
(3) Sourate ANNAHL (j-:J\) verset 39.

68

"En raison de l'injustice des Juifs, nous leur avons interdit des biens qui
ne l'taient pas et parce qu'ils se sont carts de la voie de Dieu et qu'ils
prenaient l'usure alors qu'ils ont en reu la dfense, et qu'ils mangeaient
des biens d'autrui par des opration vaines, et nous avons prpar aux
infidles d'entre eux, un chtiment doulour p .;" (1)".
Ces versL'ts s'adressent aux musulmans, en leur invoquant l'exemple
des Juiis qui s'taient livrs des oprations qui leur taient interditl's : ils
ont pratiqu l'usure L't employ des moyens dupes pour s'en approprier
(nous pouvons citer parmi ces moyens le fait de doubler son taux chaque
prorogation du terme et d'en faire un moyen d'enrichissement et d'esclavage
du dbiteur, lorsqu'il ne trouvait pas de quoi payer sa dette). La consquence,
tait que les biens qui ne leur taient pas prohibs le deviennent et les
iniidles d'entre eux recevront le jour de la rssurection un chtiment
douloureux.
L'interdiction n'est jusqu'ici qu'implicite, mais ce texte est de nature
laisser les musulmans s'attendre une interdiction formelle leur gard,
comme dans le cas de la deuxime tape, au sujet des boissons. On s'attendait
il une interdiction explicite, qui arriva en effet, mais ne constitue qu'tme
interdiction partielle: aux heures des prires(2).
Egalement, aussi, III dfence explicite de l'usure n'est venue qu'en
troisime lieu, et n'tait que partielle:
" vous qui croyez -dit le coran- ne mangez pas l'usure en doublant
et en redoublant, et craignez Dieu, peut tre serez vous heureux, craignez
l'enfer qui est rserv aux infidles,(3).

L'interdiction ne concerne ainsi que l'anatocisme, mcanisme d'un usage


courant pendant la priode antislamique, et qui a survcu pendant les
premires annes de l'Islam. L'institution tait pratique par des Compagnons
du Prophte et par ses proches mmes, chaque fois qu'une dette arrive
chance et que le dbiteur ne peut la payer, il y a prorogation du terme
moyennant la capitalisation des intrts, tel point qu'une deUe aussi
faible soit-elle ne cesse de se muitiplier H).
(1) Sour,ll A!\Ji\ISAE (les fl'mmes) verset 161.
(2) Soura!l' A\:~ISAE (les femmes) Verseta
(3) Sourate AL 1t\IRA~E Verset 125.
H) Ibn Katir "Commentaire du coran" "~I.JijJl~"TI P 404. Cf galement.
Ibn Jarir TABARI: "JA\lI AI Bayilne" (.J~I t"~) tome 3 P 82.

69

Le verset lance un appel aux croyants, pour craindre Dieu et cesser de


multiplier leur dette, il menace ensuite de l'enfer les infidles qui continuent
pratiquer l'usure.
Jusqu' ce troisime stade, l'interdiction n'est que partielle et ne concerne
que l'anatocisme, par consquent, l'intrt faible reste permis.
Enfin, la quatrime et dernire tape arriva. Elle constitue une interdiction
catgorique de tout ce qui dpasse le capital prt. Le Coran nonce un
appel terrifiant aux croyants:
" Ceux qui mangent l'usure -dit le coran- ne se lveront que comme
ceux que le dmon agite violemment, cela parce qu'ils ont dit que la vente
est semblable l'usure, mais Dieu a permis la vente et a interdit l'usure;
celui qui aurait parvenu le conseil de Dieu et qui aurait cess, ses gains
lui appartiendront, et son cas relverait de Dieu. Ceux qui rcidiveront
seront les htes de l'enfer o ils resteront ternellement(l).
Le Coran ajoute:

It vous qui croyez craignez Dieu et renoncez ce qui vous reste d


comme intrts, si vous tes vraiment croyants. Si vous ne le faites pas,
attendez vous une guerre de la part de Dieu et de son Prophte; si vous
vous repentez, vos capitaux vous appartiendront, ne lsez personne et
vous ne serez pas lss. Si votre dbiteur est dans la gne, attendez qu'il
soit plus l'aise, si vous faites l'aumne en abandonnant vos droits, cela
serait prfrable pour vous si vous le saviez . Redoutez un jour o vous
retournerez Dieu et o chacun recevra la rcompense de ses actes sans
tre lse(2)".
D'aprs Ibn Abbas, ce verset ft le dernier tre rvl au Prophte(3).
Assouddy, (4) rapporte, que lorsque ces versets frent rvls, Al Abbas
Ibn Abdel Mouttalib oncle du Prophte et Khalid Ibn Al Walid qui taient
parmi les grands usuriers de l'poque, abandonnent les intrts de leurs
capitaux(5).
(1) Sourate AL BAQARA Verset 276.
(2) Sourate AL BAQARA Verset 278.
(3) Al Aloussi dans son ouvrage "Rauh Al MAANI" T II P 47, cf galement Ibn Jarir TABAR!
"JAMI Al Bayne" (1Jl:r.l\ t"~) T 3 P 92.
(4) Commentateur du coran.
(5) Ibn Jarir TABARI : "JAMI Al Bayne" T 3 Page 88.

70

Toute personne .1 qui auraient par\"l~nues ces paroles de Dieu devra


rl'noncer il ce qui lui reste d comme intrts, auquel cas, elle aura droit
simplement ,HI capital. Si elle ne s'abstient pilS, elle seril "combattue" par
Dieu l't par son Prophl'te.
L'interdiction est pM consquent catgorique et formelle. Le texte
Coranique donne en plus:
1- Une dfinition de l'usure: l'usure l'st

Cl'

qui est pris en plus du capitill

prt.
2- Une distinction entre la yen te et l'usure
l'usure est interdite.

La vente l'st permise,

3- La possibilit dl' repentir pour ceux qui pratiquent l'usure en abandonnant


les intrts et en rclamant simplement le cilpital prt.
4- Une orientation vers lil yoie id<1le qui est celle de pratiquer
l'aumne, en "abandonnant \'OS droits", c'est cettl' voie qui conduit
\'crs Dieu.
Certilins auteurs modernes, soutiennent en Islam -comme en droit positifla distinction entre intrts excessifs et intrts modrs(1). Les premiers
sont interdits, les seconds sont permis.
Cette affirm.ltion est errone, parce qu'elle prend comme dfinitif, un
stade transitoire dc lil lgislation. Les commentateurs du Coran sont
unanimes sur ce point(2).
D'autres soutiennent, que cc sont les intrts sur les prts la consommation
qui sont viss. Les intrts sur les prts il l'investissement restl'nt permis(3)

(1) Cllnf~rcncc Il'nliC

pM Chl'ikh 1,1OUich, lors d'un sminairl' lIrganise il D,li" AI Ouillum


l'n Egypll' en Avril 1908. Cc Ill' confrence l'st rapporte pM Mr FA TIll :{idwanc d,ms
un arlic1l' inlilul : "r,umi les soucis cks musulm.ms" (en arabe) journ,ll AI Ahram nO 32.3 19
du 6 JUin 1975.
(2) AI AllIussi : "Rouh AI M,lani", AlT ABARI : "JAMI Al Blv5ne", Arrazi : "Mafalih AI
Ghalb", Ass,lbouni : "S,l FlIu.lt All,lIasir", Ibn El K.ltir : "T,l(sir Ibn Katir", AI Miraghni :
"T.lj Atl,lfasir".
(3) Ass..mhlluri : "Mas..lliir Alilakk, Fi AI Fikh AIIsI.lmi" (../":A- 'il W!l
~\ ;.)L,.a..) Till
P 259, cf ,1lIssi Dr D.l\\',llibi. lors d'une CIlnfrence sur le Fikh islamique tl'nue il pilris en
1951 r,lpporll' pM \Ir Stlmi Hassiln Ahmed H.lmoud d.ms son ouvr,lge : "Adaplillion
des opr.llillns b,mc,lIres ,1 1.1 chilriil (y ":A-'il ~.rJ1
~.4' ~~I Jw)1 .)I!.".6-) en
Mabe, l'dition AchMq P 223.

c:

71

Celte affirmation est galement insoutenable, car l'poque d'AI Jahilia,


la Mecque constituait un centre de trafic commercial et un lieu de rencontre
de commerants de toutes les tribus. Les prts qui taient pratiqus taient
tous des prts destins des fins commerciales.
D'autre part, il l'st intressant dl' rappeler que les tribus arabes taient
connues par leur gnrosit et leur noblesse. Il leur rpugnait de rclamer
une indemnit pour un prt la consommation(l).
Qu'en est-il des 1ladiths ?
b- L'usure dans le Hadith
Les passages du Coran prcdemment cits concernent une forme
d'usure appele usure du terme, qui est l'intrt pris par le crancier en
contrepartie du terme qu'il donne son dbiteur.
En dehors du Coran, on trouve dans le Hadith des dtails plus rigoureux.
En effet, ne sc limitant pas il incriminer l'usure telle quelle a t condamne
par le Coran, le Prophte a institu autour de ce crime une zone limitrophe
qu'il a frappe de tabou, en \'assilimant l'usure proprement dite.
Il s'agit non pas du prt, mais de certaines modalits de ventes, ou
plutt d'change. Certains articles ne peuvent s'changer crdit, mme
sans bnfice. D'autres, sont susceptibles de bnfices, mais non de crdit.
Certains autres peuvent raliser l'un et l'autre.
Voici l'nonc des paroles du Prophte:
D'aprs Abou Saki Al Khoudri, le Prophte a dit : "Or contre or, argent
contre argent, orge contre orge, dattes contre dattes, sel contre sel, galit
contre galit, main main, celui qui reoit plus pratique l'usure, qu'il
soit donnant ou prenant"(2).
D'aprs Omar Ibn KHATTAB le Prophte a dit:
"Or contre or constitue usure sauf en cas de "tiens tiens" (Livraison
simultanne), bl contre bl constitue usure, sauf en cas de tiens tiens,
dattes contre dattes constitue usure sauf en cas de "tiens tiens"(3).
(1) Cf ct.'! gard: M. t. ANNABHAN "La notion dl' l'intrt l" lumire des dveloppements

conomiques et sociaux contemporains (en Arabe) Rab. 1978


(2) Sahih Mouslim T 5 P -l-l.
(3) Sahih Boukhari T 3 P 68.

72

75 et S.

Oubada Ibn Assamit rapporte le mme Hadith, en ajoutant une autre


parole du Prophte d'aprs laquelle : liEn cas de diffrence de ces
espces, vendez comme vous voulez, mais main main"(l).
Il s'agit l de six articles qui ont t numrs par le Prophte et qui
sont soit des mtaux prcieux, soit des produits de consommation.
L'cole DAHIRITE, qui attache une grande importance au sens littral
du texte, et n'admet que l'analogie parmi les sources du Droit Musulman,
considre que l'interdiction ne s'applique qu'aux articles noncs par le
prophte. Mais les autres Imams des rites orthodoxes, (Chafii, Abou Hanifa,
Ibn Hanbel), considrent que les choses numres par le Prophte ne sont
que des spcimens et que l'interdiction doit s'tendre d'autres produits
qui leurs sont analogues(2), en l'occurence, la monnaie et les denres
alimentaires.
C'est ainsi que d'aprs Ahmed Ibn Hanbel et Abou Hanifa, l'or et l'argent
sont considrs comme des exemples de ce qui se pse (~I) (3) par
consquent, tout ce qui se pse peut tre considr comme usuraire(4), en
particulier le plomb, le fer, le cuivre, mtaux qui ne sont pas prcieux mais
qui se psent.
Par contre Malik et Chafii, les considrent comme usuraires, en raison
de leur finalit ou raison d'tre, savoir: moyen d'valuation (0W~1 &).

Le caractre usuraire, ne s'tend donc pas d'autres mtaux comme le


fer, le plomb, parce qu'ils ne sont pas un talon des prix(5).
Quant au bl, l'orge, aux dattes, et au sel, l'Iman Ahmed et Abou Hanifa,
les considrent comme des exemples de ce qui se pse (0."iI). Par suite,
ils tendent le caractre usuraire tout ce qui est susceptible d'tre pes(6).
Quant Malik, le caractre usuraire de ces articles dcoule de deux
conditions :

(1) Sahih Mouslim T 5 P 44.


(2) Ibn Houbaira : "AI Ifsah An Maani Assihah" <c.l-...aJ1
cr c.~\'\) P 170.
(3) Idem.
(4) Ibn Jarir TABARI : "JAMI AI Bayne" (en arabe) T 3 P 70 et S.
(5) Ibn Rochd "Bidayat AI Moujtahid <~I ~\..l.i) T II P 78.
(6) Ibn Rochd "Bidayat AI Moujtahid <~\ ~\..l.i) T II P 78.

Jt...

73

Le produit doit tre susceptible de stockage dans un but lucratif ()~,))Il) ,


il doit tre galement nutritif (~~)I\).
. Malik considre comme nutritif, un produit dont on ne peut se passer,
sans s'exposer l'inanition(l) (.u~ lA,)W) ~ ~\ r\J).
Malik considre par consquent le bl et l'orge comme indice des crales,
les dattes comme indice des glucoses (miel, sucre, raisons secs...) et le sel
comme indice de ce qui amliore la nourriture.
Une autre opinion qui ne diffre pas beaucoup de celle de Malik est
avance par Chafii, d'aprs lequel c'est le caractre de comestible (~) qui
est la base de la prohibition. Par consquent, l'interdiction s'tend tout
ce qui a lm caractre alimentaire, bien qu'il ne soit pas conservable(2).
Cette divergence entre les imams des diffrents rites est de l'inxistence
d'un Hadith qui dtermine le motif de la prohibition des exemples numrs.
Quoi qu'il en soit, il y a lieu de remarquer qu'en vertu des Hadiths du
Prophte prcdemment cits, l'change de deux articles de mme espce
et de mme finalit (or contre or) est soumis deux conditions : galit,
quantitative, et livraison simultane. L'change de deux articles d'espce
diffrente et de mme finalit (or contre argent) est soumis une sewe
condition: la livraison immdiate. L'change de deux articles d'espce
diffrente et de finalit diffrente (or contre bl) n'est soumis aucune
condition.
La Sounna vise ici le commerce du troc, ct du commerce de la
monnaie. On aboutit ainsi une extension du domaine de l'usure, extension
qui a t analyse par les jurisconsultes musulmans comme un moyen de
prvention des prtextes (~J..LlJ i..L-), afin de ne pas pratiquer l'usure du
terme"(3).
B) L'lment matriel
Le comportement incrimin consiste dans la pratique de l'usure prohibe
par les versets coraniques et les traditions du Prophse.

<J:1>

(1) "Commentaire Al Khirchi A la Sidi Khalil"


C;~ ~ ~.rl) (en arabe) T3 P 413.
(2) Ibn Houbaira : "Al Ifsah An Maani Assihah" (C~\.jIA...:.r Cl...:ai':a'I) (en arabe) P 169.
(3) Ibn Al Kayyin ~}I r~1 (en arabe), d. Maniria, Egypte.

74

Peu irnporte que l'intrt soit faible ou important. L'Islam ne connait


pas la distinction du droit positif entre intrt et usure. Tout intrt aussi
faible soit il est considr comme usure, il est par consquent prohib.
Cettl' ide ft exprime dans une rgle thologique: "Tout profit tir d'un
emprunt est considr comme usure".
Ce principe de l'interdiction de l'usure est oppos <1 la rgle inverse
que la vente est permise, pour viter la confusion que les usuriers, pour
lgitimer leur action tentent de crer. "Dieu a permis la vente et a interdit
l'usure - dit le Coran- le seul profit bni est celui provenant d'une activit
conomique. Le commerce est dsign sommairement par la \'ente, il est le
seul qui comporte un profit matriel. Quand au prt, il fait partie des
libralits ou actes gratuits, et doit constituer un moyen de coopration
entre les individus, et non un moyen d'enrichissement. "Si votre dbiteur
est dans la gne -dit le Coran- attendez qu'il soit plus l'aise, si vous lui
en faites aumne, cela serait meilleur pour vous si vous le saviez". Le
prteur est compens par une satisfaction morale consistant en la recherche
de la hndiction divine.
Cet k'ment matriel voit son domaine s'tendre dans le cas de l'usure
de FADL pour lutter contre les astuces visant il dtourner la prohibition et
d'une manil're gnra IL' contre toutes les formes simules ou dtournes.
Le lgislateur vise non plus le prt, mais la vente, ou plutt l'change.
Ainsi, si en cas d'change lL\rticle de nature tout il f<lit difffL'l1te, et du
moment qu'il n'y a aucun soupon de prt intrt, le lgislateur ne fixe
aucunl' condition, sauf pour ce qui est de la condition d'honntet. Il en est
autrl'mel1t lorsque, les choses il changl'r se rapprochent. C'est ainsi qu'on
\'oit surgir chez le lgislilteur un soupon d'une vise usuraire. C'est
pourquoi, en admettant que ces choses puissent s'changer ingalement,
on interdit de le faire il crdit, pour ne pas simuler unc opration de prt
intrt sous couvcrt de vcnte.
Le soupon est encore plus accentu, lorsque les choses s'identifient, (or
contre or, bl contrc bl... ) c'est pourquoi, le lgislateur exige l'galit
quantitativc, abstraction faitc de toute qualit ct intcrdit qUl' l'change soit
ralis il crdit.

75

Pourquoi le lgislateur ne tient-il pas compte de la qualit des choses


changer?
La rponse est donne par un Hadith rapport par Abou Houraira(1).
Un agent qui tait install Khaybar, apporta au Prophte des dattes
dites Janib(de bonne qualit). Le Prophte lui demanda si toutes les dattes
de Khaybar taient de cette qualit ? Non, lui rpond, l'agent, en change
d'un sac de cette qualit, nous donnons deux sacs (de qualit infrieure),
et en change de deux, nous donnons trois. Ne fais plus cela dit le
Prophte. Vend les dattes que tu as, et avec l'argent que hl reois, achte
les autres dattes.
La finalit de cette rgle est ainsi explicite, il s'agit d'inviter les parties
procder l'une des solutions suivantes: ou bien ngliger toute diffrence
de qualit et se tenir l'quivalence quantitative des prestations, et ce afin
de couper court il tout abus pouvant rsulter de la compensation entre
qualit et quantit, ou bien recourir une valeur stable qui est la monnaie,
pour valuer leur juste valeur qualit et quantit. C'est prcisment le
but recherch, en instituant une telle rgle, afin de consacrer l'quit dans
les transactions commerciales et d'viter tout gain tir par des moyens
frauduleux et par consquent tout abus d'un des contractants.
La rgle est trs stricte. Pour l'or et l'argent, elle joue quelque soit leur
tat, que ces mtaux soient l'tat pur ou travaill(2). Toutefois, l'unanimit des juristes, admet que l'galit en nombre lors du changement, n'est
pas ncessaire, si elle a lieu en poids. C'est cc qu'ils appellent "Al Mouratala".
S'il s'agit donc de monnaie de mme nature, la rfrence au poids sans tenir
compte de la beaut ou du nombre est la solution la plus juste, sinon, la
monnaie elle mme serait une marchandise susceptible de commerce.
Une telle rgle vise galement interdire toute opration de vente par
le moyen d'change plus ou moins soulte. Le but du lgislateur est de
protger la monnaie et les vivres, en empchant leur accaparement et leur
fluctuation et en vitant les abus dont pourrait tre victime d'un des
contractants.

(1) S,lhih BllUkh.ui T 3 l' 77 - 78, ci galement Sahih Mouslim T 5 l' '+7.
(2) Ibn RllChd: "Bid'lyat AI MoUjt,lhid" Till' 120 (en Arabe).

76

Cet lment matriel a connu encore une grande ampleur. L'extension


"Amwal Ribawiya" se fait aussi par remplacement de la notion d'abus,
par celle plus large du risque. Tout contrat comportant un ala dangereux
est prohib. C'est le cas de la vente Al Moulamasa (vente au toucher) qui
consiste acheter une marchandise simplement en la touchant et sans
pouvoir la regarder(l), de la vente au cailloux o les parties conviennent
ce que l'objet de la vente soit lui sur lequel le cailloux tombe, ou la superficie
du terrain acheter, sera celle o le cailloux s'arrte(2). C'est le cas aussi de
la vente"Al Mounabada" o l'acheteur et le vendeur se jettent mutuellement
la marchandise et le contrat est conclu sans qu'ils puissent la voir(3).
La notion d'usure s'tend galement l'enrichissement sans cause, c'est
dire l'accroissement de la valeur, sans contrepatie lgitime de un
travail quelconque.
C) L'lment moral
L'lment moral, ou situation psychologique ncssaire la rprobation,
se manifeste par l'intension de pratiquer l'usure. Il s'agit de la volont
consciente et lucide, qui anime l'usurier, qui tient raliser un bnfice au
dtriment de son partenaire, sans contrepartie lgitime de sa part (exiger
une indrnnit de l'emprunteur en cas de prt, changer crdit des articles
qui ne sont pas susceptibles de l'tre...). L'article 878 du Doc fait tat de
l'abus des besoins, de la faiblesse d'esprit et de l'inxprience du dbiteur.
Toutefois, pour le Droit Musulman, lorsque l'intention de pratiquer
l'intrt fait dfaut et qu'un excdent est vers volontairement par le
dbiteur sans qu'il ne soit pouss par le crancier le faire, cet excdent ne
constitue pas un pch. En effet, un compagnon du Prophte -Jabir- rapporte
qu'il avait consenti un prt au Prophte. Le Prophte lui a rendu plus qu'il
ne lui avait prt. Et d'aprs un Hadith: "Le meilleur d'entre vous est
celui qui rembourse mieux sa dette". Il faut simplement que le surplus
soit vers volontairement par le dbiteur, et de son plein gr(5).
(1) Sahih Mouslim T 5 P 3.
(2) Sahih Al Boukhari T 5 P 3.
(3) Sahih Al Boukhari T 5 P 3.
(4) Cf : M. Drissi Alami Machichi : Essai de dfinition du contrat d'assurance la lumire
du Droit musulman. Revue marocaine de Droit et d'conomie de dveloppement
Casablanca n 18 - 1988, P 28.
(5) L'iman Arramli: Nihayat Al Mouhtaj" (~I ~4) (en arabe) T 7 P 395. Cf galement:
l'iman Al Kasani : "Badai Assanai" <t!~1 t'4--4) en arabe T 3 P 251.

77

De mme, en cas d'extrme ncessit, une personne peut emprunter


avec intrt. C'est-ce qui ressort du verset: "Maintenant, il vous a t
dtaill ce qui vous est interdit, sauf en cas de ncessit imprieuse"( 1),
et ce il l'instar de celui qui se trouve en priode de ncessit contraint il
consommer la bte morte ou la viande du porc, conformment au verset:
"Dieu vous a interdit la bte morte, le sang, la viande du porc et celle des
animaux immols aux faux Dieu, si n'tant pas rebelle Dieu ni transgrsseur
de sa loi, vous vous trouvez par ncessit forcs d'en manger, il n'y aura
aucun pch"(2).
L'Etat de ncessit a t cependant strictl'ment dfini par le Prophte
dans un Hadith o il a dit:
L'Etat de ncessit, c'est quand, du matin au soir, on ne trouve pas de
. ("I)
qUOI. se nournr
-.
Les jurisconsultes ont dfini la cessation de l'Etat de ncessit par le fait
de calmer sa faim, la diffrence de Malik, qui le dfinit par le rassasiement(4).

II- Sanctions
Pour le Droit marocain, l'usure est considre comme un dlit qui expose
son auteur, aussi bien des sanctions pnales que civiles.
L'auteur de l'infraction est en effet passible d'un emprisonnement de
1 jour 6 mois et d'une amende qui peut s'lever la moiti des capitaux
prts un taux usuraire. Le jugement doit noncer le chiffre total des
capitaux dont le prt est reconnu usuraire et qui a t vers rellement aux
emprunteurs. En cas de rcidive, le maximum des peines prvues doit
toujours tre prononc. Ces peines peuvent tre leves jusqu'au double(S).
Indpendamment de ces sanctins pnales, l'art 878 du Doc, prvoit en
faveur du dbiteur, l'annulation des clauses et conventions passes en
contravention, annulation qui peut tre prononce mme d'office, ainsi
que la rduction du taux d'intrt stipul, la rptition par le dbiteur
comme ind de ce qu'il avait pay au dessus du taux fix par le tribtmal.
(1) Sourate AI Anaam, Verset 119.
(2) Sourate AI Baqara Verset 173.

.~~
(5) Dahir du 30 Aot 1926.

.~\j L.';;' ~ ),J.r.-tJ') C~I ~~ ,.Ji o)),r4l1 (3)

J\i ~L..:/ ~J) L. I.A&-J'")l ~ o.JJ,r4l1 ~4-i ~J,)~ ~L..WI (4)

78

S'il Ya plusieurs cranciers, ils sont tenus solidairement.


Quant au Droit Musulman, l'usure y apparait comme la plus reprhensible
des oprations frauduleuses, elle fait partie des pchs )t;s::J\ (1).
Les sanctions qui affectent les usuriers sont les suivantes:
1- Les usuriers, seront"combattus" par Dieu et son Prophte, conformment
au verset: "l> vous qui croyez, crainez Dieu et renoncez ce qui vous reste
d comme intrt, si vous tes vraiment croyants, si vous ne le faites pas,
attendez vous une guerre de la part de Dieu et de son Prophte, si vous
vous repentez, vos capitaux vous appartiendront, ne lsez personne et
vous ne serez pas lss, si votre dbiteur est dans la gne, attendez qu'il
soit plus l'aise, si vous lui en faites aumne en abandonnant vos droits
cela serait prfrable pour vous si vous le saviez".
Le Coran a fait de la loi morale, une loi pnale en dclarant la guerre
aux usuriers.
2- Les usuriers seront agits par le dmon, conformment au verset :
"Ceux qui mangent l'usure, ne se lveront de leur tombe, que comme ceux
que le dmon agite violemment,... (2)
C'est du jour de la Rsurection qu'il s'agit, conformment au Hadith :
Le mangeur de l'usure se lvera de sa tombe, le jour de la Rsurection
Comme celui que le dmon a violemment agit.
D'aprs AI Aloussi(3), cette sanction est un signe qui permet de reconnatre
les usuriers le jour de la Rsurection.
3- Leur forhme sera anantie, conformment au verset : Dieu anantit
l'usure, et fructifie, l'aumne, car Dieu dteste tout ingrat pcheur(4), et
conformment au Hadith : "Toute forhme qui natrait de l'usure serait
anantie.
L'anantissement d'aprs Cheikh Mohamed Abdou atteint non seulement
les bnfices raliss au moyen de pratiques usuraires, mais aussi la personne
mme de l'usurier(5)".
(1) Cf Ibn Jarir TABARI : "JAMI Al Bayne" T3 P 93.
(2) Sourate Al Baqara Verset 275.
(3) Al Aloussi "Rouh Al Maani".
(4) Sourate Al Baqara Verset 276.
(5) Commentaire "Al Manar".

79

4- Les usuriers, seront vous l'enfer conformment au verset: "Ceux qui


rcidiveront seront les htes de l'enfer o ils resteront ternellement"(l), et
conformment au Hadith : "Quatre personnes mritent de ne pas rentrer
au paradis et de ne pas jouir de ses dlices: Le saoul, l'usurier, le dissipateur
des biens des orphelins, et celui qui se comporte mchamment avec ses
parents".
Les usuriers sont en plus considrs comme des ingrats et des pcheurs.
Un Hadith apporte une description par le Prophte des chtiments qui les
attendent:
D'aprs Abou Hourara, le Prophte a dit: "lors de mon voyage nocturne,
j'ai vu des gens qui ont des gros ventres, dans lesquels rampent des serpents
qui se voient mme de l'extrieur. J'ai demand Gabriel: qui sont ces
personnes, il m'a rpondu, ce sont des individus qt ont vcu de l'usure".
Enfin, d'aprs un autre Hadith, la sanction ne se limite pas l'usurier,
elle s'tend d'autres personnes. C'est ainsi que le Prophte a dit : "Sera
maudit par Dieu celui qui prend l'usure, celui qui a donne, le greffier du
contrat usuraire, ainsi que les tmoins de ce contrat(2).
Les juristes musulmans considrent que la maldiction de Dieu entraine
l'exclusion de sa clmence.
C'est pourquoi, le Prophte considre l'usure comme un pril et
recommande aux musulmans de s'en loigner: "Eloignez vous -dit-ildes 7 prils: Le polyleisme, la magie, le meurtre que Dieu a prohib,
l'usure, l'usurpation des biens des orphelins, la fuite lors du combat des
infidles et le fait de calomnier les femmes honntes et croyantes.
Telle est la raction du Coran et de la Sounna contre cette technique;
c'est une lutte impitoyable et terrifiante, qui est engage contre l'usure et
les usuriers.
Cette raction trrifiante, a amen les juristes musulmans, considrer
que l'usure demeure l'infraction la plus rprime par le Droit Musulman.
L'iman Abou Hanifa, avait dit propos du verset: "6 vous qui croyez,De
mangez pas l'usure en doublant et en redoublant, craignez l'enfer rserv
aux infidles, "qu'il s'agit l du verset le plus terrifiant dans le Coran,,(3).
(1) Sourate Al Baqara Verset 275.
(2) Sahih Mouslim T 5 P 50.
(3) Cf L'iman Azzamakhchari dans son ouvrage (Al Kachchaf) Jw.s:J\ (en arabe) T 1 P 140.

80

Le Khalife Omar Ibn Al Khattab avait aussi prcis cet gard: "Nous
avons dlaiss les 9/10 de ce qui nous a t permis, par crainte de
pratiquer l'usure".
Il Y a lieu cet gard de constater que malgr la raction virulente du
Coran contre cette technique, l'aspect des sanctions prvues reste purement
religieux: "Craignez l'enfer rserv aux infidles". dit le coran- "Attendez
vous une gurre de la part de Dieu et de son Prophte... " Ceux qui
rcidiveront seront les htes de l'enfer o ils resteront ternellement...

Le Coran ne prvoit par consquent aucun "Hadd"(l).


Cette raction pourrait s'expliquer par les graves consquences
conomiques et sociales qui dcoulent de cette technique. Les jurisconsultes
musulmans ont en effet vu dans l'usure:
Un moyen de s'approprier injustement et inutilement de l'argent des
autres et ceci est contraire au verset coranique: "6 vous qui croyez ne
mangez pas inutilement vos biens entre vous, sauf s'il s'agit d'un ngoce
par consentement muhlel".
Un moyen de destruction de l'esprit de coopration entre les individus
et ceci est contraire l'esprit de toutes les religions qui incitent les individus
cooprer et s'loigner de l'gosme.
Un moyen de cration de la haine entre les membres d'une socit, ce
qui aboutit l'esprit de classe et par consquent la destruction de la socit.
Un moyen d'enrichissement aux dpens des autres et d'exploitation
de leurs efforts.
Et enfin, un moyen de concentration des capitaux entre les mains d'une
minorit qui les emploie en fonction de ses propres intrts(2).
Ce sont d'ailleurs ces consquences qui ont conduit le Prophte dire
dans un Hadith rapport par Abdellah Ibn Sallam : "La rprssion d'un
dirham pris comme usure, sera plus svre que celle de 36 fornications",
(1) D'aprs Mawardi, le hadd est une peine tablie par Dieu, ayant po~r but d'empcher
l'accomplissement d'actes dfendus ou l'inobservation d'une prescription donne (cf Al
Ahkam Soultania) de Mawardi 1380 aprs Jesus - christ.
(2) L'iman Al Moundiri dans son ouvrage"Attarrib Wa Tarhib" (~.rJIJ ~.rJ\) ,dition
Al Babi Egypte T 5 P 299.

81

et dans un autre Hadith rapport par Mouslim : "Le riba comporte quatre
vingt dix neuf cas, dont le moindre rprhensible, est assimilable au cas
de fornication entre un homme et sa mre".
C'est pourquoi les jurisconsultes musulmans ont prvu un taazir(l)
consistant en la peine de mort, contre celui qui transgresse l'illiceit de
l'usure. Un compagnon du Prophte -Abdellah Ibn Omar- avait dit: "Celui
qui transgrsse J'illiceit de J'usure et persiste Je faire, il devient
imprieux J'iman des croyants de l'intimider, s'il persvre, il doit Je
condamner la mort(2).

(1) AI Mawardi dfinit le "taazir" comme tant une sanction pour un dlit non cit parmi
"les houdouds" (cf AI Ahkam Assoultania).

(2) Ibn Katir : Commentaire du coran T 1 P 330 voir galement Qortobi : "Tafasir AI Qortobi"
(en arabe) T3 page 108 et Abi Hayan: AI Bahr Al Mouhit (~I.r-:l\) T 2 P 338.

82

CHAPITRE III

L'Institutionnalisation retenue
Introduction Gnrale
Pour le Droit musulman, le prt intrt est formellement interdit, aussi
bien par le Coran que la Sounna. Tout intrt aussi faible soit il est assimil
l'usure. L'interdiction est stricte, que l'opration porte sur le prt d'argent,
ou sur d'autres produits tels que, les mtaux ou les denres alimentaires.
Cette doctrine orthodoxe, relative l'interdiction de tout rendement
fixe du capital, a t tempre vers le dbut du sicle, par certains auteurs
musulmans, se pliant aux exigences de l'activit conomique moderne et
certaines pratiques, visant dtourner la prohibition(l).
En effet, avec la dcadence de l'Empire Ottoman au 19 sicle, l'conomie
du monde musulman stagne d'abord, puis rgresse ensuite. On assiste un
repli quasi hermtique du monde musulman(2). Les changes commerciaux,
se font de moins en moins. Les besoins montaires diminuent et on peut
avancer, que jusqu'au 19 sicle, la grande majorit des musulmans restait
fidle au principe de l'interdiction.
Cependant, la prpondrence europenne a impliqu la pntration du
capital et des concepts conomiques occidentaux, avec leur structure de
soutien financier, en l'occurrence les institutions bancaires. Le dveloppement
des pays musulmans est devenu dans une large mesure contrl par les
europens.
(1) Cf Sami Hamoud : "L'adaptation des oprations bancaires la Chari (en arabe), d.
Acharq 1982, P 206.
(2) Cf Mohamed Drissi Alami Machichi : Essai de dfinition du contrat d'assurance la
lumire du droit Musulman "RM.D.ED" Casablanca nO 18 anne 1988, P 27.

83

Devant les exigences de l'activit conomique moderne, certains auteurs


musulmans procdant d'un esprit rformiste, commencent d'abord
distinguer entre l'intrt et l'usure. C'est ainsi, qu' l'occasion d'une
consultation juridique, Chekh Mohamed Abdou, moufti d'Egypte, distingue
entre l'intrt usuraire servi par les banques qui demeure condamnable, et
la participation aux bnfices d'une affaire, laquelle il a assimil les intrts
servis par les caisses d'pargne(l).
L'auteur s'est prononc galement en faveur de l'intrt servi l'orphelin
mineur.
Tout recemment, en 1989, lm autre moufti d'Egypte, Chekh Mohamed
Sayyid Tantaoui, au cours d'une Fatwa, qu'il avait rendue au dbut
d'Aot 1989, a considr licites, les intrts perus sur les certificats
d'investissement et les livrets d'pargne. Le moufti, avait suggr au
responsable de la plus grande banque d'Etat, "Al Ahli", de remplacer le
mot "intrt" par le mot "revenu", afin -dit-il- de "lever tout quivoque
dans l'esprit des muslInans". Le jurisconsulte a assimil les bnfices ainsi
raliss, " des contrats licites, modernes, bnfiques pour les particuliers
et pour l'Oumma"(2).
Cet avis de jurisprudence, est intervenu au moment o, sur recommandations du Fonds Montaire International, le gouvernement Egyptien, a
un besoin urgent de rformer son pargne, en augmentant notamment le
taux d'intrt sur les diffrentes formes de dpts. Il a t contredit, par
Chekh Al Azhar, gardien de l'orthodoxie sounnite, qui avait jug, que
l'intrt accord par les banques sur les dpts tait illicite, parce que
assimilable l'usure proscrite par l'Islam(3).
Un autre auteur, Monsieur Abdellah Arabi, dans son ouvrage
"Annoudoum Al Islamia", tout en condamnant aussi bien les intrts
dbiteurs que crditeurs, s'est prononc en faveur des intrts servis en
matire de transactions internationales, avec un pays non musulman.

(1) Cf Ismal Chehata dans son ouvrage "Les banques Islamiques" (en arabe), d. Dar
Achourouk P 13.
(2) Cf journal Al Mouslimoun nO 239 du 1er septembre. 1989. Cf aussi journal Alittihad
Alichtiraki, nO 2234 du 17 sept. 1989 et journal le Matin du 15 septembre 1989.
(3) Journal le Matin du 15 septembre 1982.

84

Cette doctrine, en contradiction manifeste avec le Coran et la Sounna,


avait pour but de consacrer certains usages, qui constituaient un fait social
notable(l), l'interdiction absolue du prt intrt n'tait en effet pas accepte
par beaucoup de musulmans, qui recouraient ouvertement cette pratique,
sans se laisser troubler par les interdictions r::;~ieuses.
C'est ainsi qu'au Maroc, une pratique courante imposait au ngociant
non solvable de verser un intrt annuel de 6%, et mme davantage(2).
Au niveau tatique, les emprunts contracts par les sultans du Maroc
en 1904 et 1910, auprs de banques europennes, taient tous assortis
d'intrts(3).
En Algrie, les Mozabites s'adonnaient aussi au prt intrt et prenaient
bien soin d'utiliser des stratagmes cette fin, comme d'ailleurs au Maroc.
Cependant, divers exemples montrent aussi le respec~ Je l'interdiction
par la communaut musulmane. C'est ainsi qu'en Egypte, en 1901, prs de
300 dposants, avaient refus de percevoir les intrts de leurs fonds
dposs auprs des caisses d'pargne cres par les autorits publiques.
Cette situation a conduit ces autorits crer des services de dpts sans
dividendes pour les clients "dcids ne pas tricher avec le riba"(4).
Au Maroc, de nombreux griefs taient reprochs au Sultan Moulay
Abdelaziz, mais ce qui a contribu sa dchance par les Oulamas, tait
"le fait qu'il s'tait rendu coupable d'actions contraires la charia... en
acceptant la cration de la banque qui produit l'intrt de l'argent, ce qui
est le plus grand pch qui puisse se commettre"(5).
Ainsi, entre partisans anims par le dsir du lucre et adversaires fidles
leur thique religieuse, le problme de l'intrt fait l'objet d'une vritable
polmique. Cependant, les exigences du changement que vivaient les pays
musulmans et l'absence d'instruments conformes leur conviction religieuse,
(1) Sami Hamoud : "Adaptation des oprations bancaires la charia" (en arabe), d. Dar
Chourouq P 206.
(2) Md Larbi Benothmane "la profession bancaire au Maroc" P 66.
(3) Md Larbi Benothmane "la profession bancaire au Maroc".
(4) Ch. Chehata "les banques et les banquiers" (en arabe) d. Dar Chourouq P 14.
(5) Cf proclamation des oulamas, cite par Md Bakir El Kettani dans son ouvrage: ':,Biographie
de Cheikh Mohamed El Kettani - Le Martyre" ~I .j1:6J1 ~ p l 4..-.) (en arabe)
d. Al Fajr 1962 P 197.

85

Devant les exigences de l'activit conomique moderne, certains auteurs


musulmans procdant d'un esprit rformiste, commencent d'abord
distinguer entre l'intrt et l'usure. C'est ainsi, qu' l'occasion d'une
consultation juridique, Cheikh Mohamed Abdou, moufti d'Egypte, distingue
entre l'intrt usuraire servi par les banques qui demeure condamnable, et
la participation aux bnfices d'une affaire, laquelle il a assimil les intrts
servis par les caisses d'pargne(l).
L'auteur s'est prononc galement en faveur de l'intrt servi l'orphelin
mineur.
Tout recemment, en 1989, tm autre moufti d'Egypte, Chekh Mohamed
Sayyid Tantaoui, au cours d'une Fatwa, qu'il avait rendue au dbut
d'Aot 1989, a considr licites, les intrts perus sur les certificats
d'investissement et les livrets d'pargne. Le moufti, avait suggr au
responsable de la plus grande banque d'Etat, "Al Ahli", de remplacer le
mot "intrt" par le mot "revenu", afin -dit-il- de "lever tout quivoque
dans l'esprit des mUStInans". Le jurisconsulte a assimil les bnfices ainsi
raliss, " des contrats licites, modernes, bnfiques pour les particuliers
et pour l'Oumma"(2).
Cet avis de jurisprudence, est intervenu au moment o, sur recommandations du Fonds Montaire International, le gouvernement Egyptien, a
un besoin urgent de rformer son pargne, en augmentant notamment le
taux d'intrt sur les diffrentes formes de dpts. Il a t contredit, par
Cheikh Al Azhar, gardien de l'orthodoxie sounnite, qui avait jug, que
l'intrt accord par les banques sur les dpts tait illicite, parce que
assimilable l'usure proscrite par l'Islam(3).
Un autre auteur, Monsieur Abdellah Arabi, dans son ouvrage
"Annoudoum Al Islamia", tout en condamnant aussi bien les intrts
dbiteurs que crditeurs, s'est prononc en faveur des intrts servis en
matire de transactions internationales, avec un pays non musulman.

(1) Cf Ismal Chehata dans son ouvrage "Les banques Islamiques" (en arabe), d. Dar
Achourouk P 13.
(2) Cf journal AI Mouslimoun n 239 du 1er septembre. 1989. Cf aussi journal Alittihad
Alichtiraki, nO 2234 du 17 sept. 1989 et journal le Matin du 15 septembre 1989.
(3) Journal le Matin du 15 septembre 1982.

84

Cette doctrine, en contradiction manifeste avec le Coran et la Sounna,


avait pour but de consacrer certains usages, qui constituaient un fait social
notable(1), l'interdiction absolue du prt intrt n'tait en effet pas accepte
par beaucoup de musulmans, qui recouraient ouvertement cette pratique,
sans se laisser troubler par les interdictions r::~~ieuses.
C'est ainsi qu'au Maroc, une pratique courante imposait au ngociant
non solvable de verser un intrt annuel de 6%, et mme davantage(2).
Au niveau tatique, les emprunts contracts par les sultans du Maroc
en 1904 et 1910, auprs de banques europennes, taient tous assortis
d'intrts(3).
En Algrie, les Mozabites s'adonnaient aussi au prt intrt et prenaient
bien soin d'utiliser des stratagmes cette fin, comme d'ailleurs au Maroc.
Cependant, divers exemples montrent aussi le respe'::~ Je l'interdiction
par la communaut musulmane. C'est ainsi qu'en Egypte, en 1901, prs de
300 dposants, avaient refus de percevoir les intrts de leurs fonds
dposs auprs des caisses d'pargne cres par les autorits publiques.
Cette situation a conduit ces autorits crer des services de dpts sans
dividendes pour les clients "dcids ne pas tricher avec le riba"(4).
Au Maroc, de nombreux griefs taient reprochs au Sultan Moulay
Abdelaziz, mais ce qui a contribu sa dchance par les Oulamas, tait
"le fait qu'il s'tait rendu coupable d'actions contraires la charia... en
acceptant la cration de la banque qui produit l'intrt de l'argent, ce qui
est le plus grand pch qui puisse se commettre"(5).
Ainsi, entre partisans anims par le dsir du lucre et adversaires fidles
leur thique religieuse, le problme de l'intrt fait l'objet d'une vritable
polmique. Cependant, les exigences du changement que vivaient les pays
musulmans et l'absence d'instruments conformes leur conviction religieuse,
(1) Sami Hamoud : "Adaptation des oprations bancaires la charia" (en arabe), d. Dar
Chourouq P 206.
(2) Md Larbi Benothmane "la profession bancaire au Maroc" P 66.
(3) Md Larbi Benothmane "la profession bancaire au Maroc".

(4) Ch. Chehata "les banques et les banquiers" (en arabe) d. Dar Chourouq P 14.
(5) Cf proclamation des oulamas, cite par Md Bakir El Kettani dans son ouvr~ge : '~Biographie

de Cheikh Mohamed El Kettani - Le Martyre" ~I Jl:S:J1 ~ ~I 4.t..>.) (en ara'oe)


d. Al Fajr 1962 P 197.

85

et suffisamment efficaces rendaient facile au colonisateur, la lgalisation


de l'intrt dans la quasi-totalit des pays musulmans.
Au Maroc par exemple, la promulgation du Dahir des obligations et
contrats, en 1913 a lgalis l'existence du contrat de prt intrt. Il en
rsulte que ce contrat se trouve rglement par Dahir, malgr les dispositions
du Droit musulman interdisant cette pratique.
Neuf articles du Doc auxquels s'ajoute le Dahir du 16 Juin 1950, fixant
le taux lgal des intrts en matire civile et commerciale, prcisent le
contenu de cette rglementation(l),
L'article 870 du Doc prcise: "Entre musulmans, la stipulation d'intrts
est nulle, et rend nulle contrat..."
L'article 871 ajoute : "Dans les autres cas, les intrts ne sont ds que
s'ils ont t stipuls par crit. Cette stipulation est prsume, lorsque l'une
des parties est un commerant". Ce qui est le cas pour la banque.
La jurisprudence, a prcis que l'article 870, ne s'applique pas entre un
europen et un musulman, il en est de mme, s'agissant d'une personne
morale et d'un musulman(2).
Cette position du Doc, limitant l'interdiction un groupe religieux de la
Population, tout en le lgalisant au profit de personnes morales d'une part,
et d'autre part, de personnes physiques d'une religion autre que l'Islam,
sans doute visait elle rpondre aux exigences de l'activit conomique
moderne structurellement inflationniste et de l'activit bancaire(3).
A l'exemple du code marocain, le code Tunisien nonce galement la
nullit de la stipulation de l'intrt entre musulmans, mais aprs l'accssion
du pays l'indpendance et son volution vers une relative lacisation, le
lgislateur a mis fin la distinction cet gard, entre musulmans et non
musulmans.
En Algrie, le code civil autorise galement les banques percevoir des
intrts et en verser leurs dposants, cependant, ledit code ne rglemente
ni les intrts conventionnels, ni les intrts composs(4).
(1) Mr Benothrnane Md Larbi: "La profession bancaire au Maroc" P 68 et S.

(2) Rabat 27 fvrier 1943 Rec. Ar. Avril 1943 P 144.


(3) Benothmane Md Larbi op cit P 69.
(4) Pour plus de prcision, cf Mr Benothmane dans son ouvrage: "La profession bancaire
au Maroc".

86

La situation dans ces pays est assez reprsentative de la situation lgale


dans la plupart des pays Islamiques. Dans tous ces pays, on constate que
le Droit Musulman a t clips au profit d'une lgislation d'origine
trangre.

Cette lgalisation de l'intrt par les codes civils des pays islamiques
n'tait cependant pas de nature clore le dbat. L'intrt produit par le
prt d'argent continue toujours de susciter des attitudes, rvlant une
hostilit absolue.
C'est ainsi que l'Acadmie (MAJMAA) de Recherches Islamiques, lors
de sa troisire session tenue au Caire du 26 Mai au 16 Juin 1965, a dclar
que "tout intrt aussi faible soit il, peru sur un prt est illicite et que ce
contrat ne peut tre lgalement accept, ni en cas de besoin, ni en cas de
ncessit".
Plus recemment, lors du deuxime congrs des banques Islamiques qui
s'est tenu au Kowet en Mars 1983, les congrssistes ont dclar que "l'intrt
au sens occidental du terme constitue l'usure interdite par la charia". Les
congressistes ont recommand aux musulmans qui dtiennent des capitaux,
de les dposer en premier lieu dans les banques et instihltions Islamiques,
et considrent que leur dpt dans les institutions traditionnelles, constitue
un fait proscrit par la charia.
De sa part, la ligue des Oulamas du Maroc, lors de ses diffrents congrs
annuels, n'a cess de recommander un retour aux preceptes Islamiques
concernant les transactions commerciales et d'noncer le caractre illicite
de tout intrt pris lors d'une opration de crdit.
Par ailleurs, plusieurs ouvrages ont t consacrs par les auteurs
musulmans, pour critiquer l'institution et dmontrer son caractre superflu.
Parmi ces auteurs, on peut citer ABOU AAIA AL MAWOOUDI, qui dans
son ouvrage intitul "l'USURE", (1) critique les ides capitalistes qui font
de l'intrt une institution qui se justifie pour les raisons suivantes;
Pour que l'conomie d'un pays puisse fonctionner, elle doit tre alimente
en capitaux, qui ne peuvent tre runis, que si les individus expirent leurs
dsirs, vitent les dpenses superflux. Un tel tat -dit-il-, ne peut se produire
que si les individus reoivent une contrepartie qui est l'intrt, servi en plus
(1) Edition Dar Al Ourouba 1958 (en Arabe).

87

du capital prt. La suppression de l'intrt entrainerait donc l'anantissement


de la source par excellence d'accumulation du capital, la non utilisation de
l'excdent du revenu des individus dans le processus productif, l'orientation
du capital vers des investissements non utiles, la suppression du crdit et
par suite la stagnation de l'conomie.
D'aprs l'auteur, l'expiration des dsirs, la restriction de la consommation
pour faire l'pargne ont au contraire un effet dprimant sur l'conomie,
car le dveloppement et la croissance de toute conomie sont lis au fait
que les biens produits doivent tre aussitt consomms, afin que les circuits
de production et de consommation s'harmonisent, ce qui ne peut avoir
lieu, que si les individus prennent l'habitude de dpenser.
L'auteur ajoute que le fait d'inciter les individus restreindre leur
consommation, afin d'conomiser le plus d'argent pour prter intrt, ne
veut pas dire autre chose que dvelopper chez eux l'esprit d'avarie, ce qui
est nuisible l'conomie, car les biens produits resteront en surabondance
dans les marchs.
Il faut ajouter -dit l'auteur- qu' force de ne pas dpenser, le niveau de
vie des citoyens se trouve influenc, ce qui entraine une diminution de
leur revenu, qui se rpercute encore sur l'intensit de leur consommation,
jusqu' entrainer l'accumulation du capital chez une minorit et la misre
chez la majeure partie de la population.
C'est pourquoi l'auteur constate que l'institution de l'intrt aboutit
des consquences prjudiciables l'intrt de la majorit.
En ce qui concerne le rle de l'intrt dans la slection de l'utilit des investissements et de leur rentabilit, l'auteur dnote le caractre tout fait
rron de cette ide, car -dit-il- les capitalistes ne placent leurs capitaux,
que dans des projets o la rentabilit ne fait pas de doute.Anims par cet
esprit, c'est leur intrt personnel qu'ils visent, et non pas l'intrt gnraL
Parfois -dit-il- le taux d'intrt les emmne fixer une somme prcise de
bnfices, qu'ils doivent atteindre, ce qui les pousse viter tout projet
leur assurant un profit au dessous de ce qu'ils ont fix, et employer
mme des procds immoraux, afin de raliser les bnfices escompts.
Enfin, l'auteur ne nie pas le fait que le crdit soit une ncessit, aussi
bien pour les individus que pour l'Etat, mais d'aprs lui, c'est une erreur
d'affirmer l'impossibilit de ne pouvoir se procurer du crdit qu'avec intrt.

88

L'intrt -dit-il- n'a t li au crdit, que parce qu'il a t lgitim. Interdisez


l'intrt -dit-il- et adoptez le systme de la morale du Droit Musulman,
vous verrez comment les prts afflueront en abondance, pour satisfaire les
intrts privs et publics, et comment les subventions et les donations
mme, s'accumuleront pour combler les besoins des individus et nations.
Les critiques des auteurs musulmans ont port galement sur les
diffrentes conceptions qui justifient l'intrt. Ainsi, dans son ouvrage
intitul les "principaux traits de l'conomie musulmane "CHAOUKI ISMAIL
CHEHATA critique l'ide d'aprs laquelle l'intrt constitue le prix de
l'argent prt.
L'auteur constate qu'il s'agit l d'une forme tout fait irrationnelle du
prix. La monnaie dit-il, est un intermdiaire d'change et l'intrt permet,
non pas l'change de marchandises contre monnaie, mais de monnaie contre
monnaie, ce qui est irrationnel.
De sa part, Mr Mohamed BAKIR SADR, dans son ouvrage intitul "Notre
Economie"(1), fait remarquer que l'intrt pris par le crancier est considr
comme illicite, car il n'a pas de contrepartie. Le seul fait de prter l'argent,
ne doit pas procurer son propritaire un revenu, car l'argent en soi n'est
pas productif, c'est son utilisation qui le fructifie.
Les conomistes musulmans relvent galement le caractre tout fait
absurde de l'ide d'aprs laquelle l'intrt constitue la compensation du
risque de ne pas tre pay. Le caractre alatoire de paiement dit Mr
BAKIR SADR ne doit pas tre un moyen pour s'assurer des bnfices,
puisqu'il n'est pas une marchandise fournie au dbiteur, pour que le
crancier demande le rglement de son prix, ni un travail qui a t effectu
pour demander une contrepartie, mais un tat psychologique, ressenti par
le crancier, il n'a pas tre compens matriellement. Si le crancier avait
peur de ne pas tre pay, il n'a qu' accompagner son prt d'une sret.
Enfin, les auteurs musulmans rfutent galement l'ide d'aprs laquelle
l'intrt constituerait la compensation du prjudice qu'avait subi le crancier
en raison, de la diminution de la valeur de sa monnaie.

(1) "IKTISAOOUNA" (li.)\....A::iI), d. Dar Al Ourouba Beyrouth.

89

La diminution de la valeur de la monnaie, disent les conomistes


musulmans(1), est un phnomne qui a lieu, mme si le crancier avait
gard ses fonds et ne les a pas prts. Le temps seul ne peut tre un fait qui
procure un bnfice, tant donn qu'il n'est accompagn d'aucun travail. La
meilleure faon de se prmunir contre la dprciation montaire est
d'investir les fonds, et non de les prter avec intrt.
D'autres auteurs musulmans se demandent pourquoi en priode de
rcession, le crancier ne reoit pas moins qu'il n'a prt(2).
Les auteurs musulmans, ne voient ainsi dans les diffrentes conceptions
de l'intrt qu'un ensemble de justifications imaginaires, qui ne reposent
sur aucune ide. Leurs analyses, vont encore plus loin. "MAWDOUDI",
dans son ouvrage intitul "l'USURE", procde une analyse des rpercussions
de la technique, sur la psychologie de l'individu, sur la socit et sur
l'conomie de toute la nation et ne voit dans l'intrt qu'une source de
malaises, sociaux, conomiques et politiques qui permet la fructification
du capital aux dpens de la morale et des intrts de la socit.. Les
banques qui dtiennent aujourd'hui le monopole du crdit -dit-il- permet
tent une minorit de capitalistes, d'accumuler rapidement les richesses et
d'orienter l'intrt de la majorit, ce qui cre et dveloppe dans la socit
l'esprit de haine et de mpris qui favorise sa destruction.
D'autres auteurs(3) n'ont pas cess de dnoter le caractre illicite de
l'institution et de rclamer une orientation de l'conomie des pays musulmans,
sur la base des principes de ce droit, en proposant toute une gamme
d'alternatives, se basant sur de nouvelles pratiques bancaires(4).
C'est ainsi qu'un retour aux prceptes islamiques semble s'annoncer.
Des mesures, visant "Islamiser" le systme financier, ont t adopes.
Cette islamisation s'est traduite principalement par la cration de banques
Islamiques qui se proposent d'entreprendre leur activit sans pratiquer
l'intrt, mais en se basant sur le principe de prise de particiation aux
bnfices et aux pertes.
(1) "L'usure et la productivit du capital en conomie islamique "Revue Banques islamiques"
nO 10.
(2) Cf revue "Banques Islamiques" n 10.
(3) Cf Jamal Eddine AIIA : "Les banques Islamiques entre la libert et J'organisation (en arabe),
d. AL OUMMA P 167.
(4) De 1940 1975, date de cration de la premire banque Islamique, plus d'une trentaine
d'ouvrages prconisent des solutions au problme du prt intrt et des modles
pratiques d'institutions bancaires.

90

Nous examinerons dans tme premire section le cadre institutionnel de


cette rforme.
Dans une seconde section, la conscration du mcanisme de participation.

Section 1: Cadre Institutionnel


Les gouverneurs des banques centrales et les autorits montaires des
pays islamiques avaient adop en 1981, tme loi islamique modle, portant
sur la rglementation bancaire. Cette loi devrait servir de modle pour la
cration de banques Islamiques, mais tre adapte chaque cas et
chaque pays. Elle prconise comme statut juridique pour les banques
Islamiques, celui d'une socit responsabilt limite, alors qu'au Maroc
par exemple, les banques ne peuvent tre constitues, que sous forme
d'une socit Anonyme(l), et ne peuvent en aucun cas, adopter la forme de
socit responsabilit limite.
Cependant, de rares exceptions prs, ces institutions ont t constitues
sous forme de socit anonyme. Elles sont administres par un conseil
d'administration, lu par l'assemble gnrale, qui dlgue une partie de
ses pouvoirs un directeur gnral plac sous son contrle. Ce conseil
d'administration, doit rendre ses comptes l'assemble des actionnaires.
Des commissaires aux comptes et un conseil religieux, assurent le
contrle de la banque.
Cette organisation rappelle celle des socits anonymes au Maroc.
Nous examinerons ainsi, les organes de gestion des banques Islamiques,
ainsi que les organes de contrle.

1- Les organes de gestion


A) Le conseil d'administration
L'administration de la banque Islamique est confie un conseil
d'administration, compos d'administrateurs, nomms temps, rvocables,
salaris ou gratuits, nommes par l'assemble gnrale des actionnaires.
(l) Article 9 du Dahir du 21 Avril 1%7.

91

Leur nombre est dtermin par les statuts. Ces derniers prvoient
souvent, qu'en cours du mandat, lors de la vacance d'un sige de membre
du conseil d'administation, il sera occup par le candidat non lu, ayant
recueilli le plus grand nombre de voix, lors des lctions du conseil
d'administration. Ce choix, devra tre soumis la premire runion de
l'assemble gnrale dans sa session ordinaire(l).
Ces rgles rappellent celles prvues pour les administrateurs des
socits anonymes au Maroc. Elles concordent galement avec les rgles
de gestion de la socit en Droit Musulman d'aprs lesquelles, la gestion
peut tre confie un associ ou un tiers, elle peut galement revenir
la collectivit des associs, chacun d'entre eux ayant reu un mandat
gnral pour agir positivement ou ngativement. Elle peut rsulter aussi
du fait de la totalit ou d'une partie des associs ayant reu mandat spcial
pour conclure telle ou telle opration(2).
Toutefois, il y a lieu de remarquer qu'en Droit Musulman, la fonction
de gestion est toujours rmunre.
1- Conditions d'admission au conseil d'administration.
L'admission au conseil d'administration des banques Islamiques est
soumise aux conditions suivantes:

a- Etre Musulman.
Les membres du conseil d'administration ne peuvent tre choisis, que
parmi les musulmans, croyant en l'ide d'une banque Islamique. Cette
condition est de la nature spciale de la banque Islamique, dont les
transactions sont rgies par la charia.
Cette communaut de la religion est exige par les extrmistes du rite
Malikite. Elle s'inscrit dans le sens d'une protection de la confiance entre
les associs, afin de ne pas aboutir l'anantissement de la socit(3). Le
Droit Musulman ne limite pas en effet le but de la socit la spculation,
la finalit de la socit reste l'entraide et le bien de tous. La socit en Droit
(1) Fayal Islamic Bank of Egypt. Art. 21.
(2) Cf Mr Drissi Alami Machichi Mohamed : "Contribution la dfinition des socits en
droit Musulman Malikite" Revue des socits 1976 - 77. P 212.
(3) Mr Md Drissi Alami : Contribution la dfinition des socits en Droit Musulman
Malikite 1976 -77 (Revue socit) P 212.

92

Musulman constitue plus la base juridique d'change de services, que


l'instrument conomique d'exploitation capitaliste(l).

b- Etre titulaire d'un nombre d'actions exig par les statuts.


Les membres du conseil d'administration doivent tre titulaires d'un
nombre minimum d'actions exiges par les statuts. Ces actions sont
nominatives, inalinables, elles sont destines garantir la gestion du
membre du conseil d'administration. Leur inalinabilit prend fin au
moment o l'administrateur aurait cess ses fonctions, et aurait obtenu
quitus de l'assemble gnrale.
Ces dispositions rappellent les rgles prvues en droit marocain pour
les administrateurs de socits anonymes. Elles portent cependant atteinte
au principe d'galit juridique entre les associs qui constitue une rgle
absolue en Droit Musulman et qui rserve le droit chaque associ de
participer la gestion de la socit.
Cette condition n'est toutefois pas exige par certaines banques Islamiques qui prcisent dans leur statut, que le membre du conseil d'administration, peut ne pas tre parmi les actionnaires(2), disposition concordant
avec la rgle du Droit Musulman en matire de socit selon laquelle, la
gestion peut-tre confie un associ ou un tiers.
c- Ne pas tomber sous le coup d'une incompatibilit.
Cette disposition n'est pas commune toutes les banques. Le statut de la
banque islamique de Duba prcise que le membre du conseil d'administration
ne peut occuper dans la banque un poste autre que celui de prsident du
conseil d'administration ou directeur gnral.

Le statut de la banque Islamique de Kowet prcise que le membre du


conseil d'administration ne peut tre en mme temps adminstrateur d'une
socit exerant la mme activit que la banque Islamique et ne doit avoir
aucun intrt direct ou indirect dans les transactions de la banque.
Cependant, le statut de la banque Islamique du Soudan prcise que
l'administrateur peut occuper n'importe quel autre poste dans la banque,
il peut galement exercer n'importe qu'elle autre activit lucrative, aux
(1) Idem.
(2) Banque islamique du Soudan.

93

conditions fixes par le conseil d'administration. Cependant, l'administrateur


qui a un intrt quelconque dans une opration traite avec la banque doit
dclarer la nature de cet intrt lors de la runion du conseil d'administration
il perd alors son droit au vote.
Cette rgle d'incompatibilit qui concorde avec les rgles du Droit
marocain, concernant les administrateurs de socits anonymes porte
atteinte au principe de la libert des associs, admis par le Droit Musulman et
qui vise raliser un vritable quilibre au sein de la socit, en y introduisant
une certaine confiance entre les associs.
La dure des fonctions des administrateurs nomms par les fondateurs est
dtermine par les statuts, elle varie entre 1 et 4 ans. Celle des administrateurs
lus par l'assemble gnrale est en principe 3 ans.
Les administrateurs peuvent tre rlus.
2- Pouvoirs du conseil d'administration.

Le conseil d'administration jouit des pleins pouvoirs pour la gestion de


la banque, l'exception de ce qui a t reserv exprssment l'assemble
gnrale. Son action n'est limite que par les dispositions lgales, statutaires,
ou par les recommandations de l'Assemble gnrale.

Le conseil d'administration fixe la politique gnrale de la banque et


tablit les rglements concernant les oprations financires et administratives,
ainsi que le statut des fonctionnaires. TI a la libre disposition des biens de
la banque et peut accomplir n'importe quel acte d'acquisition ou d'alination
dans son intrt et pour son compte.
A cet gard, il y a lieu de constater que le Droit Musulman ignore la
personne morale. Dans une socit de Droit Musulman, l'associ reste un
co-associ des autres membres du groupe, ainsi que les tiers. Ces derniers
ne(1) traitent pas avec la socit entit abstraite, et n'agissent pas dans '
l'intrt de celle ci, ils concluent leurs oprations avec une personne
humaine qui agit pour son compte et pour le compte des autres membres
lis par le contrat de socit.
Enfin, le conseil d'administration convoque l'assemble gnrale des
actionnaires se runir, et fixe l'ordre du jour. Il tablit un rapport sur
(1) Mr Drissi Alami: Contribution la dfinition des socits dans le Droit Musulman Malikite.

94

l'activit de la banque durant l'anne coule et sur sa situation financire,


la clture de la mme anne. Ce rapport est discut par l'assemble gnrale.
Le vote au sein du conseil se fait par tte, les administrateurs ne peuvent
se faire reprsenter.
Les dcisions sont prises la majorit et les actes accomplis contrairement
aux statuts, sont nuls et ne peuvent tre ratifis par l'assemble gnrale
des actionnaires.
Ces rgles rappellent bien celles prvues par le droit marocain pour les
socits anonymes.
3- Responsabilit des administrateurs.
A l'instar des administrateurs des socits anonymes, les membres du
conseil d'administration des banques Islamiques ne rpondent pas
personnellement des actes accomplis au nom de la banque dans le cadre
de leur gestion(l). Ils sont toutefois responsables envers la banque, les
actionnaires et les tiers, de tout acte frauduleux, ainsi que le tout abus de
pouvoir ou violation de la loi ou des statuts.
Ces rgles rappellent celles du Droit Musulman, relatives aux actes de
reprsentation, o le mandataire ne rpond que de ses actes frauduleux ou
des actes accomplis contrairement l'acte de reprsentation. Cependant,
l'associ en Droit Musulman qui reste un co-associ des autres membres
du groupe ainsi que des tiers, n'a pas de compte rendre la socit en
tant qu'entit morale, la responsabilit des administrateurs devant la
banque, entit abstraite est inconcevable de la part du Droit Musulman qui
ignore la personnalit morale.
Enfin, les statuts des banques Islamiques prvoient que l'assemble
gnrale des actionnaires peut toujours couvrir les fautes de gestion des
membres du conseil d'administration.
B) Le Directeur Gnral

Le conseil d'administration dlgue une partie de ses pouvoirs nonce


dans le procs verbal du conseil un Directeur gnral, qui exerce ses
fonctions sous son contrle. Il est responsable de ses actes devant le conseil.
(1) Cf article 35 de Fayal Islamic Bank of Egypt.

95

Le Directeur gnral de la banque islamique joue le rle d'administrateur


dlgu de la socit anonyme de droit marocain avec cette diffrence, que
l'administrateur dlgu en Droit marocain, peut tre une personne morale(l), alors que le Directeur gnral des banques islamiques ne peut tre
qu'une personne physique.

C) Les assembles gnrales d'actionnaires.


Les actionnaires interviennent aussi dans la gestion de la banque comme
dans le cas des institutions occidentales. Ils se runissent en assembles
gnrales.
On distingue l'assemble gnrale ordinaire et l'assemble gnrale
extraordinaire. Ces assembles sont convoques par le conseil d'administration,
toutes les fois o celui ci le juge utile. Elle peuvent tre convoques aussi
par le commissaire au compte ou par des actionnaires reprsentant une
part de capital dtermine par le statut.
Pour que ces assembles puissent valablement dlibrer et comme dans
le cadre d'une banque occidentale, un quorum dtermin par les statuts, doit
tre atteint. Ce quorum, reprsente gnralement une part dtermine du
capital de la banque. Dans le cas de la Fa~al Islamic Bank of Egypt par
exemple, ce quorum est de 60% du capital( ) pour les assembles gnrales
ordinaires, et 66% au moins du capital pour les assembles gnrales
extraordinaires.
Les runions des assembles gnrales sont prsides par le prsident
du conseil d'administration.
Au moment du vote, chaque actionnaire a droit une voix par action.
Il y a lieu cet gard de noter, qu' l'instar des banques occidentales, la
prsence aux assembles gnrales est rserve aux seuls actionnaires. Or,
si dans le cadre de ces institutions, la relation entre la banque et ses'
dposants est une relation de prteur emprunteur dans la mesure, o la
banque travaille surtout, avec les fonds des dposants, et que le capital
social ne reprsente qu'une part minime des dpts, le dposant de la
banque islamique est un partenaire de cette dernire, il participe au mme
titre que celle-ci aux bnfices et pertes des investissements. Il doit donc
(1) P. Decroux : Le Droit des socits, d. La Porte P 156.
(2) Art. 49 du statut de Fayal Islamic Bank of Egypt.

96

exercer un droit de contrle par l'intermdiaire de ces assembles, au


mme titre que les actionnaires.
1- L'assemble gnrale ordinaire
Comme dans le cadre des banques occidentales, cette assemble nomme
les membres du conseil d'administration, les commissaires aux comptes et
fixe leur rmunration.
L'assemble gnrale des actionnaires des banques Islamiques nomme
galement les membres du conseil religieux et fixe leur rmunration.
Les actionnaires se runissent en assemble gnrale au moins une fois
par an, afin de discuter le rapport du conseil d'administration sur l'activit
de la banque, sa situation financire, approuver le compte des pertes et
profits, et fixer le montant du bnfice qui doit tre rparti entre les
actionnaires, ainsi que les modalits de rpartition.
Tout actionnaire, a le droit d'assister l'assemble gnrale, en ayant
droit au vote. Il pourra aussi se faire reprsenter, condition que cette
reprsentation soit faite par crit et lgalise(l).
Chacun des actionnaires a galement le droit de discuter le rapport du
conseil d'administration, ainsi que le compte de pertes et profits. Leurs
questions doivent tre dposes au secrtariat un certain nombre de jours
avant la runion de l'assemble gnrale.
Ces rgles, concrtisent le principe de l'galit juridique des associs,
qui constitue en Droit Musulman une rgle absolue en matire de socit.
Les dcisions de l'assemble gnrale sont prises la majorit. En cas
d'galit de voix, il est possible de prvoir que le prsident aura voix
prpondrante.
Comme dans le cas d'une banque traditionnelle, l'assemble gnrale
ordinaire est incomptente pour prendre des rsolutions tendant .
augmenter les obligations des actionnaires ou modifier l'acte de fondation,
le statut de la banque. Ces modifications font partie de la comptence de
l'assemble gnrale extraordinaire.

(1) Cf article 44 de "FayaI IsIamic Bank of Egypt".

97

2- L'assemble gnrale extraordinaire


Comme dans le cas des banques occidentales, elle est comptente pour
examiner les modifications du statut, les augmentations et rductions du
capital de la banque, les modifications de sa dure, sa dissolution ou sa
fusion dans une autre banque.
Le conseil d'administration doit procder l'inscription de ces questions
l'ordre du jour.
Tous les actionnaires, quelque soit le nombre d'actions qu'ils possdent,
peuvent participer l'assemble gnrale extraordinaire et prendre part
au vote. Les actionnaires participants doivent gnralement reprsenter les
trois quart du capital bancaire, et les dcisions sont prises gnralement
la majorit de deux tiers, comme dans le cas d'une banque traditionnelle.
Les statuts de la Fayal Islamic Bank of Egypt par exemple prcisent
que ses dcisions sont prises la majorit de 66% au moins du capital
bancaire (art 52).
L'assemble gnrale extraordinaire, ne peut discuter une question qui ne
figure pas l'ordre du jour. Ses dcisions s'imposent tous les actionnaires.

II- Les organes de contrle


Le contrle des banques Islamiques est assur conjointement par les
censeurs comptables et les membres du conseil religieux.
A)

Les censeurs comptables.

Ils sont nomms par l'assemble gnrale des actionnaires qui fixe leur
rmunration et la dure de leur fonction.
A l'instar des censeurs comptables des socits anonymes de droit prositif,
ils assument la mission de contrle de la gestion de la banque, et doivent
tablir un rapport l'assemble gnrale des actionnaires sur le bilan de la
banque, le compte des pertes et profits, donner des informations sur la
situation vritable de la banque, afin que les dcisions relatives la gestion
de cette dernire soient prises en connaissance de cause.

98

Les censeurs comptables, ont le droit de procder des actes matriels


de vrification et de contrle(l), ils peuvent ainsi examiner les livres de la
banque, ses registres et documents, s'assurer de son actif, de ses obligations,
et demander tous les renseignements.
Au cas o ils ne peuvent prendre communication des documents, ils
doivent le mentionner dans leur rapport l'assemble gnrale(2).
B)

Le conseil religieux

Il est compos d'un prsident, et de plusieurs membres choisis parmi


les Oulamas et les spcialistes dans la loi compare, croyant en l'ide de la
banque Islamique.
Leur rmunration, ainsi que la dure de leurs fonctions, sont dtermines
par l'assemble gnrale des actionnaires.
L'activit de ce conseil consiste mettre des opinions en ce qui concerne
l'application des dispositions de la charia dans la banque. Ses membres
disposent cette fin des mmes moyens et des mmes attributions que
ceux des censeurs comptables.
Un reprsentant du conseil religieux peut assister n'importe qu'elle
runion du conseil d'administration, sans avoir droit au vote.
Les membres du conseil religieux peuvent demander une runion
spciale du conseil d'administration pour expliquer leur point de vue sur
une question religieuse.
C)

Le conseil religieux suprme

Dans le but d'unifier les opinions des membres des conseils religieux
des diffrentes banques Islamiques, un conseil religieux suprme, est cre
au niveau de la fdration des banques Islamiques. Il est compos des
prsidents des conseils religieux des diffrentes banques Islamiques, ainsi
que d'un certain nombre de jurisconsultes, ayant une connaissance
approfondie de la charia.

(1) Cf article 62 de Fayal Islamic Bank of Egypt.


(2) Idem.

99

Section Il : Le crdit dans la participation


L'un des traits caractristiques de la thorie bancaire Islamique est
l'interdiction de l'intrt. Le crancier, dont les fonds sont utiliss des
fins d'investissement, doit tirer une partie approprie de bnfices, plutt
que le montant prtabli que reprsentent les intrts.
L'application des principes bancaires Islamiques permet par consquent
un partage de la responsabilit et du risque entre la banque, les dposants,
et les promoteurs. Au lieu de percevoir un rendement fixe, sous forme
d'intrt, et de se limiter financier un projet, dans lequel pas plus que le
dposant, elle n'a de responsabilit, la banque partage avec le dposant le
risque d'investissement, ainsi que les profits et pertes qui en rsultent.
La conscration de ce mcanisme a lieu au moyen de fonds propres de
la banque et de ceux des particuliers.

1- L'apport de la banque
Il est constitu par ses ressources propres.
Comme dans le systme traditionnel, ces ressources comprennent le
capital et les rserves.
Le capital social est divis en actions, qui ne peuvent tre dtenues que
par des musulmans. Cette condition est ncessaire, elle est prconise en
Droit Musulman, par les extrmistes du rite Malikite. Elle vise protger
l'esprit de confiance qui doit exister entre les membres.
Le capital social peut tre valu en monnaie trangre, et ce, la diffrence
du droit Marocain par exemple, qui prcise que le capital d'une socit
marocaine, doit tre valu en monnaie locale, et ne peut l'tre en une autre
monnaie.
L'article 7 du statut de "Fayal Islamic Bank of Egypt" par exemple,
prcise que le capital peut tre payable en livres Egyptiennes ou en dollars,
ou en n'importe qu'elle autre devise trangre.
Cette stipulation est de au fait que la plupart de ces banques ne sont
pas soumises aux lois rglementant le contrle des changes(1), sauf stipulation
contraire de leur loi de cration, ce qui est rare.
(1) Art. 10 de la loi de cration de "Fayal Islamic Bank of Egypt".

100

------------------.------_._-_. __ ._

..

--

....

~--,.-._._--.

D'autre part, la diffrence des banques occidentales, et prcisment au


Maroc, o un capital minimum de 100 millions de Dirhams est exig pour la
constitution d'une banque, ni la loi de fondation des banques Islamiques,
ni leurs statuts, ne prcisent un capital minimum respecter. Ceci pourrait
tre d la particularit de leur actif et de lew ~ngagement. Toutefois, il y
a lieu de noter que ces institutions sont gnralement constitues avec un
capital trs lev. A titre d'exemple, le capital de "Fayal Islamic Bank of
Egypt" est de 8 millions de dollars US. La banque Islamique de Duba a
t constitue avec un capital de 50 millions de Dirhams. Le capital de la
banque Islamique de Jordanie en 86 tait de 4 millions de dinars, il a t
lev en 87 6 millions de dinars. De mme, la banque Islamique du
Kowet a t constitue avec un capital de 10 Millions de dinars.
Le capital des banques Islamiques est divis en actions. Comme dans le
cadre de banques traditionnelles. Les statuts des banques Islamiques,
prcisent que ces actions peuvent tre dtenues "aussi bien par des
personnes physiques que morales". Or, il y a lieu cet gard de constater
que le Droit Musulman ignore la personne morale. Les jurisconsultes
musulmans ne font aucune mention d'une socit compose de socits,
ou de socits et de personnes physiques. L'associ reste un co-con~ractant
des autres membres du groupe, ainsi que des tiers(1).

Enfin, ni la loi de fondation de ces banques, ni leur statut, ne dterminent


un ratio spcial des fonds propres de la banque par rapport l'ensemble
de ses ressources, et ce la diffrence des banques occidentales o les
fonds propres de la banque reprsentent gnralement 3 6% de l'ensemble
de ses ressources, et les dpts 70 85% gnralement(2). Ceci pourrait tre
d la nature spciale de la banque Islamique, dont l'activit ne se limite
pas comme les banques occidentales, collecter les dpts pour les employer
dans les oprations de crdit, ni transformer pour son propre compte des
(1) Mr Drissi Alami : Contribution la dfinition des socits en droit Musulman Malikite,
revue socit 1976 - 71 P 211.
(2) A compter de Janvier 93, au Maroc toutes les banques devront porter le taux du cofficient
minimum de solvabilit 8%, en largissant le taux des fonds propres par rapport
l'ensemble des engagements de la banque. C'est le ratio, cooke institu par le comit
cooke en Suisse, et que tous les pays sont tenus de respecter la fin de 1992 y compris le
Maroc, et ce, afin de protger les dposants et limiter les crdits. (cf bulletin de l'Oftiee
des Changes nO 2 - 1992).

101

dpts court et moyen terme en crdits moyen et long terme, mais dont
l'activit, s'appuie sur le principe de prise de participation aux bnfices et
pertes.
En consquence, si une banque traditionnelle, dont le capital reprsente
par exemple 5% de l'ensemble de ses ressources, perd son capital social
qui constitue en fait, un fond de garantie au profit des dposants, elle ne
pourra pas rembourser la totalit de ses dpts, ce qui n'est pas le cas pour
une banque Islamique, qui est structure de faon garantir le remboursement
des comptes courants Islamiques au moyen des capitaux des actionnaires
et des rserves de la banque.
Les actifs dtenus par les comptes de participation ne sont pas susceptibles
d'tre revendiqus par les dtenteurs des comptes courants.

11- L'apport des associs


Comme chez les banques traditionnelles, une distinction nette est opre
entre les capitaux des actionnaires et les fonds des dposants, mais la
banque Islamique adopte pour la rmunration des uns et des autres le
principe de prise de participation.
Les dpts des banques occidentales se divisent en dpts vue et
dpts terme. Ceux des banques Islamiques revtent la forme de dpts
vue, de dpts d'pargne et de dpts d'investissement.
Aucun minimum n'est exig pour l'ouverture d'un compte vue ou
d'un compte d'pargne(l). Toutefois, certaines banques Islamiques fixent
pour les comptes d'investissement un minimum de dpts. C'est le cas par
exemple de la "Fayal Islamic Bank of Egypt", o ce minimum est de 200 $,
ou son quivalent en livres Egyptiennes.

(1) Certaines banques marocaines, exigent pour l'ouverture d'un compte vue un minimum
de 5000 DH par exemple. La loi bancaire de 1993 a cre pour tout citoyen un droit au
compte c'est dire la possibilit pour toute personne qui se voit refuser l'ouverture
d'un compte, de demander Bank Al Maghrib de lui dsigner un tablissement qui
devra obligatoirement lui ouvrir un compte bancaire. Cependant, ce droit au compte ne
signifie ni droit un chquier ni droit un crdit, il est simplement la contrepartie d'un
monopole reconnu par la loi pour l'exercice d'une activit des entreprises spcialement
agres cet effet, et correspondant un besoin: celui de l'amlioration des relations
entre les tablissements de crdit et leur clientle.

102

A)

Les dpts Vue

Ces dpts sont mobilisables vue, par chque, virement, ou transfert.


Leur solde doit toujours rester positif. La banque ne verse aucune rmunration
leurs titulaires, et ne prlve auctm frais en contrepartie de leur gestion.
Elle place cependant une partie de ces fonds, et les bnfices qui en dcoulent,
reviennent aux actionnaires dont les capitaux garantissent le montant de
ces dpts.
B)

Les dpts d'Epargne

Ces dpts sont constitus par la partie du revenu que les dposants
dcident de mettre en rserve. Ils sont mobilisables galement vue, au
guichet, l'aide du livret d'pargne.
Les dpts de ces comptes ne sont galement pas rmunrs, mais leurs
titulaires bnficient de la part de la banque de certains avantages: priorit
dans l'octroi de prts sans intrts, priorit pour bnficier des oeuvres
sociales de la banque.
Ces dpts sont galement entirement couverts par les capitaux de la
banque.
C) Les dpts d'Investissement

Ils font partie du capital bancaire destin l'investissement. Leurs


titulaires ne reoivent pas de rmunration fixe et leurs dpts ne sont
pas couverts par les capitaux propres de la banque. Un contrat est pass
entre le dposant et la banque pour l'investissement de ces fonds qui sont
intgrs suivant leur dure (1, 3, 6, 12 mois), dans les fonds rservs
l'investissement. Les profits ou les pertes dgags par l'investissement,
sont partags entre la banque et le titulaire du compte, chacun selon son
apport.
Un certain pourcentage fix l'avance (environ 20%), revient la
banque pour les services administratifs et financiers, entirement sa
charge(l).

(1) Mr Hamid Al Ghabid: Les Banques Islamiques, dition ECONOMICA P 77.

103

Ce pourcentage diffre selon les banques. Certaines intgrent la masse


des fonds de participation un pool gnral de ressources, donnant lieu
en fin d'exercice une rpartition, en fonction de la masse de dpart, et
d'autres traitent sparmment les diffrents pools hors bilan.
Les fonds doivent tre grs conformment aux principes de la charia,
de manire rduire au maximum les risques de pertes du principal. Ils ne
peuvent en aucun cas servir dsintresser les cranciers.

104

DEUXIEMEPARTIE

LA MISE EN OEUVRE

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1

L'interdiction de l'intrt par le Droit Musulamn conduit envisager


des instruments de financement diffrents de ceux du systme traditionnel
qui repose sur l'intrt.
Les banques Islamiques offrent galement leur clientle, une gamme de
services, comprenant la plupart de celles offertes par les banques traditionnelles:
ouvertures de comptes, encaissements, oprations de change, octroi de
garanties... Elles procdent aussi des oprations accessoires et annexes,
telles que des oprations de promotion des activits conomiques, des
oprations de renforcement de la coopration entre les pays musulmans...

Nous examinerons dans un premier chapitre, l'activit professionnelle


principale.
Dans un second chapitre l'activit accessoire.
Dans un troisime chapitre, les oprations annexes.

107

CHAPITRE PREMIER

L'activit professionnelle principale


Les banques traditionnelles collectent les fonds et les utilisent dans des
oprations de crdit. Elles fixent pour les emprunteurs un taux d'intrt
suprieur celui des dposants, et tirent leurs revenus de la diffrence entre
intrts dbiteurs et crditeurs. Ces institutions transforment galement
pour leur propre compte, les dpts court et moyen terme des clients, en
crdits moyen et long terme, et tirent des revenus de cette transformation.
Les banques oprant dans un systme Islamique ne peuvent pratiquer
l'intrt, mais elles assurent galement l'intermdiation financire, et
administrent le systme de paiement de l'conomie. Comme les banques
traditionnelles, elles collectent les fonds des pargnants, mais ces fonds
sont utiliss dans des oprations d'investissement, suivant le principe de
participation aux bnfices et pertes: les dposants, partagent avec la banque
le risque d'investissement, ainsi que les profits et pertes qui en dcoulent.
Nous examinerons dans une premire section, les modalits de ce principe.
La deuxime section portera sur une apprciation de ces modalits.

Section 1: Les modalits


L'limination du taux d'intrt a conduit les banques Islamiques
mettre en oeuvre des instruments de financement, dans lesquels le taux
d'intrt fait dfaut. Un ventail imprssionnant de plans d'investissement a
t conu.
L'offre de financement, ouvre le financement total ou partiel d'oprations
commerciales, industrielles, et de tout projet d'investissement.

108

Chaque opration de financement fait l'objet d'un contrat entre la banque


et l'emprunteur. L'institution Islamique vise travers ses oprations
atteindre les objectifs suivants:
Faire participer les individus dpourvus de moyens de financement
dans le circuit de production, en leur offrant les moyens qui leur permettent
de jouer un rle actif dans le circuit, et par consquent stimuler les secteurs
sociaux inactifs.
Concrtiser l'ide d'aprs laquelle seul le travail et l'effort humain
mritent une rcompense matrielle et par consquent, la suppression de
l'ide d'aprs laquelle le capital est le moyen unique de revenu.
Faire du capital le serviteur des intrts de la socit, et non un facteur
qui engendre la haine et favorise les dissensions sociales.
Activer le financement des investissements, et assurer la promotion
de l'conomie des pays musulmans.
L'investissement ne doit porter que sur des oprations permises par la
charia, et les oprations de financement, commercialisation, distribution...
doivent tre circonscrites, dans le cadre de ce qui est permis par le Droit
Musulman.
La banque recourt des tudes pralables de projets, et mobilise ses
possibilits techniques et administratives au profit du client, afin de lui
assurer le maximum de rentabilit.
L'investissement revt la forme de Moudaraba, Moucharaka, Mourabaha.

1- La Moudaraba.
A) Porte de l'institution en Droit Musulman

La Moudaraba, ou socit Ouiradh, correspond en gros, la commandite


simple du droit Franais(l). Les auteurs Malikites la dfinissent comme la
socit avec procuration donne par un capitaliste une personne dtermine
pour fructifier des num~raires, ayant cours lgal, pralablement avancs,
et ne correspondant ni une dette ni un gage(2).
(1) Mr Drissi Alami : op. cit P 219.
(2) Mr Drissi Alami : op. dt P 219.

109

L'affaire se solde par un partage de bnfices ventuels, suivant les


conditions du pacte social.
Ce type de socit met en rapport deux parties: L'une qui fait un apport
en industrie et l'autre qui fait un apport en numraire.
Le capital est fructifi aux risques et prils de son propritaire. La
rmunration des apports a lieu suivant une proportion dtermine par
avance, aprs paiement des dettes et prlvement du capital. En cas de
perte touchant le capital, le commandit ne doit garantie, que pour faute
ou ngligence. Dans cette hypothse, la compensation joue par l'imputation
de sa part de bnfices, au paiement des dettes et au remboursement du
montant en capital.
Le contrat ne peut contenir une clause qui permet l'une des parties de
prtendre une part de bnfices reprsente par une somme prdtermine,

car le bnfice pourrait tre simplement cette somme et l'une des parties se
priverait du bnfice.
Le contrat ne peut non plus contenir une clause qui restreint l'activit

du commanditaire. C'est l'opinion des imams MALIK et CHAFII, quant


ABOU HANIFA et AHMED IBN HANBAL, le propritaire des fonds,
peut obliger le commandit faire du commerce dans un lieu dtermin
ou, pendant une priode dtermine, et si celui ci ne respecte pas ces
obligations, il doit rpondre aux pertes(l).
Le commanditaire ne peut stipuler dans le contrat qu'il participerait la
gestion de l'affaire. Dans le cas contraire, il aurait droit simplement un
salaire, et non une participation aux bnfices.

Le contrat est rvocable tout moment, tant que le commandit n'a pas
commenc son activit(2). Dans le cas contraire, les hanafites admettent
que chacune des parties conserve la facult de rompre le contrat, condition
d'informer son partenaire(3).

(1) Ibn Rochd : "Bidayat Al Moujtahid".


(2) Idem.
(3) Ibn Rochd "Bidayat Al Moujtahid".

110

B) Application
La banque Islamique agit comme commanditaire. Elle finance totalement
un projet industriel ou commercial a~ profit du client, et ce dernier apporte
son travail et son exprience. Les bnfices rsultant du projet sont rpartis
suivant une proportion pralablement fixe. En cas de perte qui ne serait
pas de une mauvaise gestion, la banque en supporte le prjudice. Dans
le cas contraire, le client assume galement la perte sans avoir ddommager
la banque du profit qui n'a pas t ralis.
Un contrat est conclu entre les parties, il dtermine les modalits
d'intervention de la banque, ainsi que les droits et les obligations de
chacune des parties.
Compte tenu du risque lev de ce genre de financement, la banque
Islamique est trs rigoureuse pour la slection aussi bien des clients que
des projets qui doivent tre viables et justifier d'une rentabilit suffisante.
Elle recourt des tudes pralables et demande des rapports priodiques
pour suivre labonne marche du projet.
Dans la pratique, ces contrats ne sont utiliss que pour des projets
court terme: acquisition de matires premires, oprations d'import export...

11- La Moucharaka.
A) Porte de l'institution en Droit Musulman
Il s'agit d'un accord entre des associs, en vue de participer au capital,
ainsi qu'aux bnfices qui en rsultent(l).
Le contrat de Socit, en Droit Musulman suppose l'galit des conditions
juridiques des associs. Cette galit se manifeste au niveau des droits et
des obligations de chaque associ.
Le contrat de socit confre ainsi chacun'des associs:
Le droit d'administrer les affaires de la socit. Ce droit appartient
tous les associs conjointement, il ne peut tre exerc par un seul associ,
sauf s'il est autoris par les autres. Auquel cas, les associs non administrateurs
se rservent le droit de contrler la gestion.
(1) Dfinition donne par les Hanafites.

111

Le droit de participer aux bnfices et de contribuer aux pertes. Cette


participation doit tre proportionnelle l'apport.
Chacun des associs se rserve le droit de cder sa part un autre associ
ou un tiers.
Le contrat conclu entre les parties doit dterminer avec prcision les
droits et les obligations de chacune d'elles, et d'tre exempt de toute
ambiguit. Toute clause qui dispenserait d'un des associs de l'administration
de la socit rend nul le contrat de socit. De mme, toute clause qui
attribue un associ une part de bnfices reprsente par une somme
dtermine est nulle, car le bnfice ralis pourrait tre simplement cette
somme, et la partie concerne s'emparerait de la totalit des bnfices,
alors, que le but de la socit, est la ralisation de bnfices et leur partage
entre les associs.
De mme est considre comme nulle, toute clause qui affranchit l'un
des associs de toute contribution aux pertes.
Toutefois, par la volont des parties, un associ peut valablement assurer
la gestion la place d'un autre, ou lui attribuer sa part dans les bnfices.
B) Application

La banque Islamique finance un projet avec la participation d'un ou de


plusieurs partenaires qui font galement un apport en numraire ou en
nature, et ce diffremment au contrat de Moudaraba o la banque finance
seule le projet.
La banque devient actionnaire, elle assure la gestion du projet avec le
client, et procde son contrle priodique, ainsi qu'au suivi de sa ralisation.
Les profits sont partags suivant une proportion prdtermine et les
pertes sont supportes au prorata du capital avanc.
Les oprations de Moucharaka sont de deux sortes:
Moucharaka TABITA : participation fixe ou permanente.
Moucharaka MOUTANAKISSA : participation dgrssive, qui donne
lieu au profit de l'associ de la banque, une appropriation progressive
du projet, aprs un prlvement dans les conditions dtermines par l'acte

112

de participation, d'une part de bnfices qui serait destine rembourser


les frais de financement avancs par la banque.
Par ce mode de financement, la banque Islamique de dveloppement,
ainsi que les banques Islamiques locales ont jou un rle important dans la
cration et le dveloppement de plusieurs entreprises. A la lumire des
rsultats acquis, elles visent de plus en plus renforcer leur actvit.
La banque Islamique de dveloppement a entrepris ce mode de financement
ds 1976 (1396 H), par le financement en Jordanie d'un projet de raffinerie
du ptrole pour un montant de 7,45 millions de Dinars Islamiques, soit
9,30 $ US. Le cot total du projet s'levait 189,55 millions de $ US.
De 1976 1990, le total des oprations de prise de participation entreprises
par la banque Islamique de dveloppement, s'est lev 228,56 millions
de Dinars islamiques (276,17 millions $ US). Pour 48 oprations de
participation et 10 lignes de prise de participation octroyes des
banques nationales.

III- La Mourabaha
A) Porte de l'institution en Droit Musulman

L'opration de Mourabaha en Droit Musulman, consiste en l'achat d'un


bien au comptant et sa revente terme, avec son prix d'acquisition, augment
d'un bnfice dtermin l'avance.
Cette institution, admise par le Droit Musulman(1), est soumise des
conditions :
(1) Dans son ouvrage "TAKMILAT AL MAJMOU" (t~1 u..>:.), l'imam Taki Dine SABAKI,
affirme qu'il y a un consensus des auteurs musulmans, pour l'admission de l'opration de
MOURABAHA, il ajoute cependant, que ladite opration a t considre par Ibn Omar et
Ibn Abbas, comme faisant partie de ce qui est qualifi de "MAKROUH", c'est dire tout
acte dont l'excution n'est pas sanctionne, mais dont l'inxcution est recompense.
L'auteur ajoute, que l'Imam IBN AL HOMAN et l'Imam EL ADAOUI dans leur
ouvrage ~.ull ~) et (4JL..)1
~~I ~lA5"
LSJ..uJ\ ~l>.) affirment galement
que l'opration est valable.
Cependant, l'Imam AL ADAOUI ajoute que "le mieux est de l'viter", c'est dir~ dit-il
en pratiquant l'opration dite MOUSAWAMA (40JL....).
Il ressort de ce qui prcde affirme l'auteur de TAKMILAT AL MAJMOU, que l'opration
a t admise par les jurisconsultes musulmans, et que le tait pour Ibn Abbas ft Ibn Omar de
la qualifier de MAKROUH, n'est qu'une question d'ordre de priorits (":;"~.hl ~.J').

Cr-

J&-

113

~~~~-

---------~

Le prix d'acquisition doit tre connu, aussi bien de la part du vendeur


que de l'acheteur.

Le bnfice raliser doit tre dtermin avec prcision.


Le vendeur doit tre rellement en possession du bien au moment de
l'opration de vente.
Le prix de vente ne doit subir aucune modification en cas de retard
ou d'anticipation de paiement.

Le consentement des parties est ncessaire.


L'opration de Mourabaha se distingue du prt intrt, en ce sens que le
crdit est associ la vente. Il s'agit galement, d'une opration commerciale,
soumise aux risques du commerce et le bnfice ralis est li une prestation
de service favorisant la circulation des biens.

B) Application
La Banque Islamique achte au comptant, ou importe pour le compte
du client des produits divers, et les lui revend au comptant ou temprament,
contre perception d'un bnfice fix l'avance. Le terme varie gnralement
entre 6 et 18 mois.
Cet instrument de financement est utilis par la banque Islamique pour
le court terme, il lui a permis de satisfaire les demandes de ses clients en
ce qui concerne l'acquisition de biens de toutes natures: biens d'quipement, biens de production, de consommation acquisition de voitures...
La banque Islamique doit cependant tre rellement en possession du
bien au moment de sa revente, et le prix de vente doit tre unique et indivis,
il ne doit pas se composer du prix de vente au comptant plus rmunration
du crdit en fonction de l'chance, il ne doit galement pas subir de
modification en cas de retard dans le paiement, et ce afin de ne pas dguiser
une opration de prt intrt sous couvert de vente.
Dans le cadre de l'opration de Mourabaha, la banque Islamique court
le risque de devoir garder le bien, si celui ci n'est pas conforme la
commande. Ce risque est diminu par l'acquisition de biens facilement
revendables, et conformes aux spcifications numres par les clients.

114

Par ces oprations de financement, la banque Islamique se trouve


implique directement dans des transactions commerciales, industrielles
et irnrnoblires interdites en principe la banque traditionnelle(l).
Le domaine d'action des banques Islamiques est par consquent plus
vaste que celui des banques traditionnelles. La banque Islamique joue dans
une certaine mesure le rle de banque d'affaires, dont l'activit est consacre
principalement la prise et la gestion de participations dans les entreprises.
Cependant, dans le mesure o la banque d'affaires ne peut engager que
des ressources stables : ressources propres, capitaux et rserves, dpts
plus de deux ans d'chance, la banque Islamique n'est soumise aucune
de ces restrictions.
Les deux institutions sont cependant animes par lm dsir de lucre.
Leur participation dans un projet les emmne mobiliser leurs possibilits
techniques et administratives, au profit du projet, pour lui assurer le
maximum de rentabilit. Mais si la banque d'affaires jouit d'une libert
d'action pour la recherche du profit, abstraction faite de toute considration
d'ordre moral ou religieux, la banque Islamique, institution caractre
confessionnel, est lie par les principes de la charia, en ce s ens qu'elle ne
peut se procurer qu'un bnfice moralis. Son activit ne doit par consquent
porter que sur des oprations permises par la charia.
Par ailleurs, bien que les deux institutions procdent au mme titre
des oprations d'investissement, la banque d'affaires se distingue de la
banque Islamique, dans la mesure o ses dposants ne peroivent que des
intrts, alors que la banque Islamique fait participer les titulaires des
Comptes d'investissement aux bnfices.

(1) Au Maroc, l'art 13 du DR de 1967, rglementant la profession bancaire, prcise qu'il est
interdit aux banques sauf drogation particulire du ministre des finances, de pratiquer
habituellement une industrie ou un commerce tranger aux oprations caractrisant la
profession bancaire. Toutefois, la loi de 1993 ouvre la possibilit aux tablissements de
crdit de prendre des participations dans des entreprisesxistentes ou en formation.

115

Section 2 : Apprciation critique


Le systme Islamique s'appuie sur le principe de prise de participation.
Les banques Islamiques apportent les fonds aux entrepreneurs sur la base
de participation aux bnfices et pertes des projets. Il ne s'agit donc plus
pour la banque de financer une opration en ayant un revenu assur, alors
que le promoteur assume lui seul tous les risques. La banque cesse par
consquent d'tre bailleur de fonds pour devenir associ.
Ce systme entrane des avantages, mais se heurte des difficults.

1- Avantages.
Le systme de solidarit dans le gain et la perte vise tablir un quilibre,
la fois conomique et social entre les parties contractantes.
A) Equilibre conomique
Le partage des responsabilits entre le propritaire du capital et le chef
de l'entreprise favorise un meilleur quilibre entre la rmunration du
capital et la rcompense de l'effort humain, et ce dans la mesure o il vise
empcher le favoritisme du capital, et supprimer le privilge confr
ce dernier par rapport au travail. Il est de nature galement inciter les
petits investisseurs et chefs d'entreprise, faire davantage d'efforts pour
que leur entreprise devienne productive et rentable. La banque procde en
effet en mme temps, un investissement de la confiance chez ces derniers.
Cette situation est de nature galement promouvoir un dveloppement
conomique, plus sain que dans la situation actuelle, tant donn que les
crdits accords, se traduisent par des actifs physiques, et que la banque
est un partenaire du client, et non un simple bailleur de fonds.
B) Equilibre social
Le systme Islamique vise galement raliser un quilibre social, dans
la mesure o il aboutit mettre des capitaux la disposition d'entrepreneurs,
ralisant des projets de faible ou de moyenne envergure pour lesquels les
banques commerciales pourraient refuser de prter. Cette situation est de
nature encourager l'galit des chances au sein de la socit, en intgrant les
secteurs de base dans la machine de production. Elle concrtise l'attachement
de la banque Islamique la formule qui part du principe: seul le travail et

116

l'effort humain mritent une rcompense matrille, l'argent ne peut tre


lgalement possd, tant qu'il n'est pas le produit d'un travail effectif. Elle
s'attache galement raliser une juste rpartition des richesses et ressources,
de faon permettre l'accs des gens pauvres aux circuits de financements.
A un moment o toute une reflexion esi. engage sur la manire de
motiver l'entreprise pour sa naissance et pour son dveloppement, et o
un grand effort d'imagination et de recherche est entam pour mieux
financer l'entreprise, et faire qu' plus long terme les entrepreneurs soient
moins endetts, et que leurs ressources comportent une part plus grande
de capitaux risques, cette conception, constitue un idal islamique sduisant,
et un levier puissant pour motiver l'entrepreneur et promouvoir les projets.
Elle concrtise galement l'ide de coopration et de complmentarit
dans la recherche des meilleurs voies pour le dveloppement. L'intervention
de la banque l'implique dans la vie de l'entreprise et l'emmne mobiliser
ses possibilits techniques, au profit de son client, qui bl"-:fice ds lors de
son soutien et de son rseau de relations, ce qui conduit une administration
moderne, qui constitue l'lment de base dans le processus de dveloppement.
Toutefois, ce systme de prise de participation dans les bnfices et
pertes, qui a connu chez les banques Islamiques locales, un succs retentissant,
a connu auprs de la banque Islamique de dveloppement, des difficults
d'application.

11- Difficults d'application


Ces difficults sont d'ordre technique et juridique.
A) Difficults d'ordre technique

Si le systme Islamique a connu un grand succs auprs des banques


Islamiques locales, il pose la banque Islamique de dveloppement des
problmes inhrents la mise en oeuvre des entreprises dans les pays
membres. Ces difficults sont lies nctamment :
L'insuffisance d'quipements ncessaires dans ces pays pour faire
face aux problmes relatifs la ralisation de projets industriels et des dlais
d'excution.
Une escalade par rapport au cot envisag au dbut.

117

Section 2 : Apprciation critique


Le systme Islamique s'appuie sur le principe de prise de participation.
Les banques Islamiques apportent les fonds aux entrepreneurs sur la base
de participation aux bnfices et pertes des projets. Il ne s'agit donc plus
pour la banque de financer une opration en ayant un revenu assur, alors
que le promoteur assume lui seul tous les risques. La banque cesse par
consquent d'tre bailleur de fonds pour devenir associ.
Ce systme entrane des avantages, mais se heurte des difficults.

1- Avantages.
Le systme de solidarit dans le gain et la perte vise tablir un quilibre,
la fois conomique et social entre les parties contractantes.
A) Equilibre conomique
Le partage des responsabilits entre le propritaire du capital et le chef
de l'entreprise favorise un meilleur quilibre entre la rmunration du
capital et la rcompense de l'effort humain, et ce dans la mesure o il vise
empcher le favoritisme du capital, et supprimer le privilge confr
ce dernier par rapport au travail. Il est de nature galement inciter les
petits investisseurs et chefs d'entreprise, faire davantage d'efforts pour
que leur entreprise devienne productive et rentable. La banque procde en
effet en mme temps, un investissement de la confiance chez ces derniers.
Cette situation est de nature galement promouvoir un dveloppement
conomique, plus sain que dans la situation actuelle, tant donn que les
crdits accords, se traduisent par des actifs physiques, et que la banque
est un partenaire du client, et non un simple bailleur de fonds.
B) Equilibre social
Le systme Islamique vise galement raliser un quilibre social, dans
la mesure o il aboutit mettre des capitaux la disposition d'entrepreneurs,
ralisant des projets de faible ou de moyenne envergure pour lesquels les
banques commerciales pourraient refuser de prter. Cette situation est de
nature encourager l'galit des chances au sein de la socit, en intgrant les
secteurs de base dans la machine de production. Elle concrtise l'attachement
de la banque Islamique la formule qui part du principe: seul le travail et

116

l'effort humain mritent une rcompense matrille, l'argent ne peut tre


lgalement possd, tant qu'il n'est pas le produit d'un travail effectif. Elle
s'attache galement raliser une juste rpartition des richesses et ressources,
de faon permettre l'accs des gens pauvres aux circuits de financements.
A un moment o toute une reflexion esi. engage sur la manire de
motiver l'entreprise pour sa naissance et pour son dveloppement, et o
un grand effort d'imagination et de recherche est entam pour mieux
financer l'entreprise, et faire qu' plus long terme les entrepreneurs soient
moins endetts, et que leurs ressources comportent une part plus grande
de capitaux risques, cette conception, constitue un idal islamique sduisant,
et un levier puissant pour motiver l'entrepreneur et promouvoir les projets.
Elle concrtise galement l'ide de coopration et de complmentarit
dans la recherche des meilleurs voies pour le dveloppement. L'intervention
de la banque l'implique dans la vie de l'entreprise et l'emmne mobiliser
ses possibilits techniques, au profit de son client, qui bT'~fice ds lors de
son soutien et de son rseau de relations, ce qui conduit une administration
moderne, qui constitue l'lment de base dans le processus de dveloppement.
Toutefois, ce systme de prise de participation dans les bnfices et
pertes, qui a connu chez les banques Islamiques locales, un succs retentissant,
a connu auprs de la banque Islamique de dveloppement, des difficults
d'application.

II- Difficults d'application


Ces difficults sont d'ordre technique et juridique.
A) Difficults d'ordre technique

Si le systme Islamique a connu un grand succs auprs des banques


Islamiques locales, il pose la banque Islamique de dveloppement des
problmes inhrents la mise en oeuvre des entreprises dans les pays
membres. Ces difficults sont lies notamment :
L'insuffisance d'quipements ncessaires dans ces pays pour faire
face aux problmes relatifs la ralisation de projets industriels et des dlais
d'excution.
Une escalade par rapport au cot envisag au dbut.

117

De plus, les autorits montaires sont obliges de tenir compte de


l'existence de ces banques, de leur adapter leur politique leurs instruments
(tme banque Islamique ne peut souscrire des bons de trsor, des bons
d'quipement, et autres titres d'emprunts du trsor) et de remettre en cause
toute une structure tablie depuis longtemps tels que les ratios classiques
(ratios de solvabilit, de liquidit dont le calcul n'est plus possible)(l).
B) Systme bancaire totalement Islamis
C'est le cas de l'Iran et du Pakistan qui ont adopt un systme bancaire
totalement Islamis. Dans ce systme, les autorits montaires ne seront
plus confrontes au problme de la cration montaire puisque l'intervention
des banques Islamiques ne peut tre inflationniste car elle est faite sur la base
de participation. Les crdits accords se traduisent par des actifs physiques.
Toutefois, il y a lieu de remarquer que ces institutions se caractrisent
par une rticence l'gard des investissements long terme, rentabilit
diffre, et dont les effets sur le processus de dveloppement est dterminant.
Cette rticence peut inhrer la jeunesse de ces banques, qui ne peuvent encore assumer les risques lis aux investissements long terme.
D'aprs Monsieur AMADOU KHANE(2), cette situation ne peut tre
que temporaire, la phase d'apprentissage, obligeant les banques Islamiques
n'aborder que trs prudemment les investissements long terme, qui sont
par nature plus risqus(3). C'est ce que semble indiquer la dmarche de la
banque Islamique de Jordanie qui a pu augmenter ses participations
long terme, en diminuant celles du court terme(4).

(1) Idem.
(2) Charg du dpartement des tudes conomiques financires et statistiques union des
banques Arabes et Franaises.
(3) Cf "dossier Actualit" du centre international de la profession bancaire" Paris P 5.
(4) Cf Intervention de Cheikh Rouhou de Bet Ettemouil Saoudi Tounsi lors de la journe
des banques et institutions financires qui a eu lieu Paris le 24 - 26 Avril 1985.

120

CHAPITRE II

Activit accessoire
En plus des oprations de financement, les banques Islamiques offrent
leur clientle des prestations de service, comprenant la plupart de celles
offertes par les banques traditionnelles : ouverture de comptes bancaires,
rception de dpts, paiement et encaissement de chques, gestion des
titres, oprations de change, ainsi que le prt sans intrt.
Ces prestations de service peuvent tre groupes en des oprations sur la
monnaie, des oprations sur valeurs mobilires, des oprations internationales,
des oprations de change, des oprations de garantie.
La plupart de ces oprations sont effectues galement par les institutions
financires spcialises, et par les banques traditionnelles.
Il s'agit d'apprcier la conformit de ces oprations au Droit Musulman,
tout en les comparant celles effectues par leurs homologues occidentaux
et en dgageant leur originalit.

Section 1: Oprations sur la monnaie


Les banquiers ont toujours t des commerants oprant sur la monnaie,
ce qui est galement le cas des banques Islamiques. Ces dernires, l'instar
de leurs homologues traditionnelles, procdent galement l'ouverture de
comptes bancaires, l'acceptation des dpts, au paiement et l'encaissement
de chques pour le compte de leurs clients. Elles procdent galement
des oprations de change et de prt sans intrts.

121

1- Le dpt de fonds dans les banques Islamiques


Opration de banque par excellence. Ces dernires reoivent de leurs
clients sous le nom de dpts d'espces, des fonds qu'elles utilisent pour
leurs oprations de crdit court terme. Dans la loi bancaire marocaine(1)
de 1967 ainsi que dans celle de 1993, il apparat comme un critre essentiel
de la profession bancaire(2).
La remise de fonds au banquier matrialise le contrat de dpt, et
constihle un lment mme, de la dfinition de celui ci(3). l'article 787 du
Doc, prcise que le dpt est parfait par le consentement des parties et la
remise de la chose.
Le dpt est normalement un dpt vue, il prsente alors deux caractres:
la proprit des fonds est transfre au banquier dpositaire(4), mais les
fonds restent disponibles au profit du dposant, qui peut les retirer tout
moment. Ce second caractre ne se rencontre pas dans les dpts terme,
qui ne peuvent tre retirs, qu' l'arrive du terme, et des dpts pravis,
qui ne peuvent tre retirs qu'aprs avoir prvenu la banque quelque
temps l'avance(5).
La nature juridique du dpt en banque, notamment du dpt vue,
est trs discute: dpt irrgulier(6), puisque le banquier n'est tenu de
restituer que l'quivalent, et non la chose dpose, comme dans le dpt
rgulier(7).

(1) Art 1 du DR du 21 Avril 1967.


(2) Dans la loi de 1993, il suffit de recevoir des dpts ou de consentir descrdits pour
tomber sur le champ de la loi, alors qu'auparavant, c'est l'exercice simultann de ces 2
activits qui dfinissait l'activit bancaire.
(3) A. Kettani : "La responsabilit du banquier dpositaire R.M.D.E.D Casablanca 1988
nO 16 P 72 - 73.
(4) L'art 783 du Doc prcise que "lorsqu'on remet quelqu'un, sans les renfermer, et
comme dpt ouvert, une somme en numraire, le dpositaire, est prsum autoris sauf
preuve contraire, faire usage du dpt et il en supporte les risques en cas de perte.
(5) Rpertoire Dalloz nO 96 et suivants. Cf galement RIPERT : Trait de droit commercial.
(6) Ripert et Roblot trait lmentaire de droit commercial nO 2015.
(7) Art 781 du Doc.

122

Les traits de droit commercial les plus rcents refusent de voir dans ce
contrat, un dpt, et le considrent comme un prt de consommation(l),
puisque le banquier dispose sa guise du dpt, au moins lorsqu'il s'agit
de fonds(2). Cette qualification se heurte plusieurs obstacles, notamment
l'absence chez le client de toute intention de prt, et au fait qu'elle ne
peut couvrir toutes les formes de dpts(3), c'est pourquoi certains auteurs,
considrent qu'il s'agit plutt d'un contrat innomm de type original(4).
Pour le Droit Musulman, le dpt en banque s'inscrit dans le cadre des
contrats de dpt (~,)J\ ,)"u.). Le dpositaire a une obligation de restituer
la chose objet du dpt l'identique, conformment au Hadith "Restitue le
dpt celui qui te l'a confi en garde". Le dpositaire ne peut en aucun
cas disposer du dpt. Il est tenu galement d'une obligation de garde qui
lui permet de toucher une rmunration.
A) Les diffrents comptes de dpt en banques Islamiques

a- Les comptes vue


Les dpts de ces comptes sont vue, les banques Islamiques dlivrent
leurs titulaires des carnets de chque et effectuent pour leur compte dans
la limite du solde inscrit, tous les ordres de disposition donns par eux. La
banque ne prlve aucune remunration en contrepartie de leur gestion,
mais elle investit une part de ces fonds, et les bnfices qui en rsultent
reviennent aux actionnaires, dont les capitaux garantissement l'intgralit
de ces fonds.

b- Les comptes d'pargne


Ces comptes sont aliments par la partie du revenu que les individus
dcident de constituer comme rserve.
Les dpts de ces comptes sont mobilisables, l'aide d'un carnet
d'pargne. Les titulaires de ces comptes ne peroivent aucun intrt en
contrepartie de leurs dpts, mais bnficient de la part de la banque de
(1) HAMEL: Banques et oprations de banques T2 nO 754. Cf galement articles 856 et S
du Doc.
(2) A. Kettani : op cit P 72.
(3) Idem P 72.
(4) ESCARRA T4 nO 425.

123

certains avantages : Priorit dans l'octroi de prts sans intrts, priorit


pour bnficier de certaines oeuvres sociales de la banque...
c) Les comptes d'investissement

Ces comptes centralisent les fonds que leurs titulaires veulent fructifier.
Ils ne sont pas couverts par les capitaux de la banque, mais leurs titulaires
participent aux bnfices et pertes des projets dans lesquels leurs fonds
sont investis.
Cette capacit des banques Islamiques de recueillir des dpts l'instar
des banques occidentales leur confre une nature similaire celle des
institutions financires spcialises, qui ont t autorises galement
recevoir des dpts du public(l), et aussi celle des banques d'affaires qui
ne pouvaient ouvrir des comptes de dpts qu' une certaine catgorie de
clientle (leur personnel, les entreprises ayant fait l'objet d'ouverture de
crdit...) mais qui, en vertu du Decret Franais du 25 Janvier 1966, ont t
autorises recevoir des dpts.
D)

Apprciation critique

Notre apprciation critique portera sur deux points:


Le placement des dpts des particuliers dans des oprations
d'investissement.
L'octroi de privilges aux titulaires des comptes d'pargne.
1- Le placement des dpts des particuliers dans des oprations
d'investissement
Les banques traditionnelles collectent des dpts des particuliers et les
utilisent dans des oprations de crdit. Elle fixent pour les emprunteurs,
un taux d'intrt suprieur celui des dposants et tirent leurs revenus de
la diffrence entre intrts dbiteurs et crditeurs. Elles transforment
galement pour leur propre compte, les dpts court et moyen terme des
clients, en crdits moyen et long terme et tirent des revenus de cette
transformation.

(1) Au Maroc depuis 1986, la BNDE, le CIH ont t autoriss recueillir des dpts.

124

Les dpts des particuliers constituent galement un moyen d'action des


banques Islamiques, mais comme la technique de l'intrt leur est interdite,
ces institutions procdent au placement des comptes vue des dposants, et
des comptes d'pargne, dans des oprations d'investissement et s'emparent
de la totalit des bnfices qui en dcoulent, ce qui est injuste.
Il est vrai que les capitaux de la banque garantissent le montant intgral
des dpts, que la banque s'engage restituer ces dpts l'identique, et
la premire demande, et que le client bnficie d'un avantage de scurit
complte, consistant en la sauvegarde de ses fonds, mais le Droit Musulman
qui permet la banque, en tant que dpositaire, de percevoir une commission
au titre de la garde des fonds, ne lui permet pas d'user ou de disposer de
ces fonds sauf si elle agit comme emprunteur et non comme dpositaire.
Le bnfice tir de cette pratique constitue par consquent un gain illicite.
Afin de remdier cet inconvnient, les banques Islamiques doivent
solliciter l'accord du titulaire du compte pour l'utilisation de ses fonds,
tout en tant tenu de les restituer la premire demande.
C'est ce que font effectivement certaines banques Islamiques, qui
sollicitent cet accord lors de l'ouverture du compte par le client.

2- Octroi de privilges aux titulaires des comptes courants et des


comptes d'pargne
Les comptes d'pargne centralisent la partie du revenu dont les titulaires
dcident de diffrer l'utilisation. Afin d'attirer ces dpts, les banques
traditionnelles servent leurs titulaires des intrts. Certaines institutions
traditionnelles servent galement des intrts aux titulaires de comptes
vue, bien que les dpts de ces comptes soient mobilisables vue.
Les dpts des comptes d'pargne ne font pas l'objet de rmunration
par la banque Islamique, il, en est de. mme de ceux des comptes vue,
mais compte tenu du fait que la banque Islamique place une partie de ces
fonds pour son propre compte, et s'empare des bnfices qui en dcoulent
les titulaires de ces comptes bnficient en compensation du rle jou par
leurs fonds de certains avantages : prts sans intrts, priorit pour bnficier
des oeuvres sociales de la banque, rpartition de rcompenses...

125

Ces mesures visent attirer les dpts, bien qu'elles soient accords
volontairement par la banque, compte tenu de leur caractre systmatique,
et de l'intention qui les anime risquent de constituer un moyen pour
dtourner l'interdiction de l'intrt..
Afin d'viter toute quivoque, ces fonds doivent tre rpartis en dpts
garantis totalement par les capitaux de la banque, et dont les titulaires ne
bnficient d'aucun avantage, et dpts dont les titulaires participent aux
bnfices et pertes des projets dans lesquels ils sont investis.

II- Le prt sans intrts ou Al qard Al Hasan.


Il s'agit d'avances et de facilits de caisse qui sont octroyes par les
banques Islamiques et qui peuvent tre soit la consommation, soit la
production.
Au niveau des Etats, la banque Islamique de dveloppement procde
galement l'octroi de prts sans intrts, aux secteurs publics et privs
dans les pays membres, pour financer les projets et les programmes travers
le dveloppement conomique et social des pays membres"(l).
A) Conditions d'octroi

Pour les prts la consommation, il est tenu compte des priorits. Le


prt doit rpondre un besoin et constituer une priorit pour l'individu.
Pour les prts la production, la priorit est accorde aux petits entrepreneurs,
paysans, artisants... dans le but de soutenir et de dvelopper les secteurs
reprsents par la petite entreprise.
Pour le financement de projets dans les Etats, la banque Islamique de
dveloppement tiendra compte de l'importance de chaque projet, dans le
cadre des priorits tablies par le pays bnficiaire. Les projets qui intressent
plus d'un Etat membre jouissent de la part de la banque d'un intrt
particulier. La banque n'accorde pas de prts une entreprise dans laquelle
elle participe, sauf dans des cas particuliers, et aprs l'approbation d'une
majorit de 2/3 des membres du conseil des directeurs gnraux(2).
(l)Accord de cration de la banque islamique de dveloppement.
(2) Rapport annuel de la B.I.D. 1975 - 76.

126

Le montant du prt est fix par le conseil d'administration. Une


commission au sein de chaque banque procde l'tude des demandes.

La dure des prts accords par la banque Islamique de dveloppement


peut aller jusqu' 40 ans(l). Celle des prts accords par les banques Islamiques
locales ne dpasse gnralement pas un an. Le bnficiaire du prt est tenu
de procder l'ouverture d'un compte auprs de la banque, son salaire
et revenu doivent tre virs ce compte.
B) Remboursement

1- Conditions de remboursement
La banque tablit un calendrier pour le dlai de remboursement et peut
accorder des modifications dans les conditions de remboursement.
Au niveau de la banque Islamique de dveloppement, si un pays
prouve qu'il fait face une grave pnurie de devises, et qu'il ne peut
rembourser le prt, ou rpondre aux obligations du contrat qui l'engage
ou qui engage une de ses entreprises, dans les conditions convenues. La
banque pourra modifier les conditions de remboursement, ou proroger le
terme du prt, condition de s'assurer que l'intrt du bnficiaire, et que
les oprations de la banque justifient l'octroi de telles facilits(2).
La banque ne fait pas payer des intrts, elle peroit cependant des
charges de service destines couvrir ses services administratifs. Le montant
des charges, et leurs modalits de perception sont fixs par la banque.
Elles sont calcules sur la base des dpenses administratives encourues.
Pour la banque islamique de dveloppement, le taux de ces charges varie
entre 2,5 et 3% du montant des prts. Celui des prts perus au titre de
l'assistance technique est de 1,5%.
La diffrence entre ces charges de services, dnommes "ALAJR" et le
taux d'intrt est difficile tablir. Ces charges de services peuvent tre
comprises comme un stratagme pour dtourner l'interdiction du riba.
Qu'elle diffrence existe elle entre taux d'intrts et charges de service
dnommes "ALAJR" ? La Commission dbite par les banques Islamiques,
est elle conforme la charia ? On peut se le demander.
(1) Idem.
(2) 2me rapport annuel de la B.LD. 1976 -1977.

127

2- Diffrence entre taux d'intrts et AJR

Dfinition
Dans le dictionnaire Arabe"Al Mounjid", Al AJR veut dire rcomponse

(oL~).

Dans son ouvrage intiutl, "TAHDIB AL A5MAE" (~L-)'\ '-:-t4'),


l'imam NAWAWI, dfinit AL AJR, comme tant la rmunration d'un
service rendu.
Il s'agit du contrat connu sous le nom de louage qui peut consister, soit
faire jouir une personne d'une chose pendant un certain temps, soit
mettre son travail au service d'une personne ou excuter pour son
compte une entreprise dtermine. On parle de louage de choses et de
louage d'ouvrages, ou encore de louage de services.
Le louage de choses est un contrat synallagmatique, qui entra1e
l'abandon intgral par le bailleur, au preneur de la chose loue.
Dans le cadre du louage d'ouvrage, la personne fournit son travail.
"AL AJR" constitue par consquent le prix d'un service rendu. Ce service
doit tre excut par la remise de la chose objet du contrat ou l'excution
de la prestation convenue.
Ainsi, la diffrence de l'intrt, qui constitue le loyer de l'argent, "AL
AJR" constitue la contrepartie d'un service rendu. Il ne s'agit donc pas
d'un change argent contre argent, comme dans le cas de l'intrt, mais de
la rmunration d'une prestation de service. Les relations entre les parties
sont des relations entre preneur et bailleur et non entre prteur et emprunteur.
"AL AJR" se diffrencie galement de l'intrt dans la mesure o il ne
peut tre licite, que s'il constitue la contrepartie d'une chose qui ne se
consomme pas par le premier usage. Or la monnaie, en tant que moyen de
transaction pouvant tre aline par le premier usage, ne peut faire l'objet
d'un bail.
Qu'en est il de la commission dbite par les banques islamiques?

128

3- Problme de l'imputation des charges de service par les banques


Islamiques.
Ce problme, sera examin la lumire de la banque Islamique de
dveloppement.
La banque Islamique de dveloppement dbite ses clients une
commission fixe entre 1,5% et 3%, en contrepartie des charges administratives.
A ce sujet, l'Acadmie Islamique du FIKH a dclar en 1986, que la
perception de ces frais administratifs est permise par la charia, condition
qu'ils soient dans la limite des dpenses administratives effectives.
L'Acadmie affirme en outre que "tout ce qui excde les dpenses
administratives fait partie de l'usure interdite par la charia".
La banque Islamique de dveloppement s'est alors mise en mesure de
n'imputer que les charges administratives effectives. Mais le peut elle en
pourcentage?
Imputation des charges administratives par la BID.
Il s'agit de calculer les charges administratives, engages par la banque
Islamique de dveloppement, lors de l'excution d'un projet.
On distingue les charges administratives lies directement au projet et
les charges indirectes.
Les premires sont constitues par les frais d'valuation des projets, de
leur suivi, les frais de constitution de garanties...
Les secondes sont constitues par les charges d'exploitation, salaire du
personnel...
Les charges directes sont limites la mise en place du projet. Elles sont
facilement reprables. Tandis que l'valuation des dpenses indirectes est
plus complexe et difficile faire, tant donn que ces charges continuent
courir jusqu'au complet remboursement du prt.
Compte tenu du lien trs troit, existant entre charges directes et indirectes,
la banque a dcid d'imputer 30% des cots indirects au projets nouveaux,
puisque thoriquement leur nombre est infrieur au nombre de projets en
cours(t).
(1) HAMID ALGABID : "Les banques Islamiques", d. ECONOMICA P 134.

129

La formule de calcul des charges de service tient compte du montant du


prt, de sa priode de remboursement, de la nature du projet, de sa priode
d'excution et d'un ajustement par le taux d'inflation prvu. Elle comprend
galement une pondration, selon la nahtre du financement. Un prt ou
une opration de participation demandent plus de travail qu'une opration
de financement du commerce extrieur.
Le taux dgag par cette formule, partir des coftts et financements sur
5 ans est de 2,11%. Les taux appliqus par la RLD. sont de 2,5% 3% selon
les projets.
Pour les prts d'assistance technique, le taux est de 1,5%.
Bien que ces taux soient largement infrieurs ceux appliqus par les
banques occidentales qui varient gnralement entre 12 et 16% au Maroc
et atteignent mme 22% si on leur ajoute les frais et taxes exposs par la
banque, la formule de calcul de ces taux, ne doit pas tenir compte de la
priode de remboursement du prt et de celle d'excution du projet. Ces
taux ne doivent galement pas tre perus en pourcentage. De mme, le
fait d'intgrer dans cette formule un ajustement par le taux d'inflation
constitue une atteinte flagrante l'interdiction de l'intrt.
C) Garanties lies au prt
La banque traditionnelle n'octroie pas des prts en considration de la
seule personalit et moralit du client, elle sollicite des garanties destines
assurer le paiement de ses crances, et la prmunir contre les consquences
d'une venhlelle insolvabilit du dbiteur.
La banque Islamique tiendra galement compte de la sauvegarde de
ses intrts, quant aux oprations de prt. Elle sollicite galement des
garanties, destines lui assurer un supplment de scurit. Dans certains
cas, le prt est accord sans garantie ni scurit, une certaine catgorie
sociale (artisans, paysans...).
Les garanties utilises par les banques Islamiques peuvent galement
revtir la forme de sftrets relles ou personnelles.

130

1- Les srets personnelles


Ces srets se ralisent sous forme de caution. A l'exemple de la
banque traditionnelle, la banque Islamique sollicite une caution. Il s'agit
d'un contrat par lequel une personne s'oblige envers la banque satisfaire
l'obligation du dbiteur si celui ci n'y satisfait pas.
Ce genre de srets est utilis aussi bien par les banques Islamiques locales
que par la banque Islamique de dveloppement. Cette dernire a dcid,
que lorsque le bnficiaire du financement n'est pas le gouvernement d'un
pays membre, elle peut exiger que les garanties ncessaires soient donnes
par le gouvernement, ou par un intermdiaire agre par elle, telle qu'une
banque centrale ou une banque commerciale(1). Toutefois, en cas de prt,
le conseil des dir~cteurs excutifs de la banque a dcid que, mme si le
bnficiaire du prt est le gouvernement d'un pays membre, la banque
devra obtenir la garantie ncessaire de la banque centrale de l'Etat membre,
ou de tout autre organisme, qui fait fonction de la banque centrale de
l'Etat concern.
Toutefois, compte tenu de la ncessit du remboursement dans les dlais,
et du fait que la banque n'applique pas le systme des pnalits de retard,
le conseil des directeurs excutifs de la banque a dcid que celle-ci doit
exiger que des instructions soient donnes la banque centrale du pays
concern, pour que le remboursement du prt soit effectu l'chance.
La banque centrale doit confirmer de sa part que les instructions ont t
reues et notes(2).
2- Les srets relles
Elles consistent en l'affectation d'un bien la garantie de l'excution de
l'obligation, et portent aussi bien sur les meubles que sur les biens immeubles.
Ces srets, sont d'un usage courant chez les banques Islamiques.
A l'exemple de la banque traditionnelle, les garanties immobilires sont
constitues par la banque Islamique sous forme d'hypothque. Cette
sret est destine garantir le paiement de la crance, sans dpossder le
propritaire de l'immeuble. La banque Islamique de ce fait, bnficie d'un
(1) 1er rapport annuel de la B.I.D P 33.
(2) 4me rapport annuel de la B.I.D P 43.

131

droit de suite, et d'un droit de prfrence lui permettant de vendre


l'immeuble, en quelque main qu'il soit, et de se faire payer par prfrence
aux cranciers ordinaires.
Les garanties mobilires sont constitues sous forme de nantissement
mobilier ou gage en vertu duquel, la banque bnficie d'un droit de
prfrence.
3- Absence de srets
Les banques Islamiques ont mis en pratique une conception tendant
accorder des petits crdits certaines catgories sociales, avec un minimum
de garanties, et dans certains cas, sans garantie ni scurit, ce qui a amen
ces banques traiter avec des artisans, paysans tudiants... privs jusqu'ici
de l'aide bancaire, parce qu'ils ne remplissent pas les conditions requises
au regard du systme bancaire traditionnel, savoir la garantie de
remboursement pour la banque(l).

III- Les oprations de change


Elles concernent l'change de deux ou de plusieurs monnaies entre
elles. Dans lm sens plus troit, "faire son change", c'est raliser l'opration
matrielle d'change de devises trangres contre la monnaie nationale ou
inversement(2).
La notion de change tait autrefois plus tendue qu' notre poque,
puisqu'elle recouvrait non seulement le transfert d'une place une autre,
mais aussi ceux l'intrieur du pays.
Le dveloppement des voyages touristiques, des voyages d'affaires, des
investissements l'tranger, des oprations de commerce extrieur a donn
aux oprations de change une importance considrable. L'emploi de la
monnaie fiduciaire et l'usage des comptes en banque ont de leur part largi
les oprations de change.
La monnaie trangre est vendue ou achete moyennant un prix fix en
monnaie nationale, dans les limites autorises par le contrle des changes.
(1) Journe des banques et institutions islamiques" organise le 24 - 25 Avril 1984 Paris P 20.
(2) A. Boudinot et J. C. FRABOT "Techniques et pratiques bancaires", d. Sirey P 334.

132

La technique des oprations de change est internationale; cependant les


modalits d'excution et la rglementation, diffrent d'un pays un autre.
Cette opration reste cependant l'tme des plus anciennes oprations de
banque, et fait partie de leurs services courants.
Qu'en est- il des banques Islamiques ?
A) Pratique des banques Islamiques
A l'instar des banques traditionnelles, les oprations de change consistent
galement pour les banques Islamiques changer une monnaie contre
une autre ou se procurer une monnaie trangre pour acquitter tme dette
d'un client contracte dans un pays tranger.
La banque Islamique joue cet gard le mme rle que la banque
traditionnelle, dans la mesure o cette dernire procde galement des
oprations de change pour le compte de ses clients. E11<: ne se distingue
galement pas cet gard de certaines instihltions spcialiss, autorises
procder des oprations avec l'tranger, comme la CNCA et la BNVE au
Maroc.
Lorsque la banque Islamique procde une opration de change, deux
cas peuvent se produire:
En cas de change manuel, le client remet la banque la monnaie qu'il
veut convertir et reoit en change une monnaie d'une espce diffrente.
En cas de change par approvisionnement du compte du client, la
banque remet au dpositaire un reu de versement qui porte la date du
jour du dpt et crdite le compte du client de la contrevaleur au cours du
jour du dpt des billets reus(l).
Certaines banques Islamiques procdent par ailleurs l'achat de devises
dans un march tranger et leur revente dans un autre march o le
cours est plus lev, et ce, afin de raliser des bnfices.
B) Apprciation critique
Dans les diffrents pays, la monnaie est considre comme moyen de
paiement gnral indtermin et immdiat. Ces lments, lui confrent le
(1) Cf Encyclopdie scientifique et pratique des banques Islamiques T 1 P 41.

133

mme caractre. Mais, tant donn la diversification de ses expces, le


Droit Musulman exige en cas d'change d'une monnaie avec une autre, la
livraison simultanne des monnaies.
En cas de change manuel, le client remet la banque la monnaie qu'il
dsire changer et reoit en contrepartie la monnaie dont il a besoin.
L'opration de change a lieu simultanment, ce qui ne pose aucun
problme.
En cas de change par approvisionnement du compte du client, ce dernier
devient crditeur de la banque partir du jour du versement des billets
changer, ce qui est assimil une livraison simultanne, puisque le client
devient crditeur de la banque partir du jour du versement des billets.
Cependant, le fait pour certaines banques Islamiques de se livrer des
oprations de spculation de devises dans les diffrents marchs internationaux,
constitue une opration prohibe par le Droit Musulman. La spculation,
tant en effet interdite par l'Islam.

Section Il : Oprations sur les valeurs mobilires


Ces oprations concernent l'mission et la gestion des titres, ainsi que le
dpt et la garde des valeurs mobilires.

1- Emission et gestion des valeurs mobilires


L'intervention des banques dans l'mission et la gestion des valeurs
mobilires est trs sollicite. Cette opration absorbe une grande partie de
l'activit des tablissements traditionnels. Ses derniers jouent le rle
d'intermdiaires entre la socit metrice et le client. Ils se chargent
d'excuter pour le compte de ce dernier toutes les oprtions concernant
l'mission la souscription des valeurs mobilires, ainsi que la gestion
des titres.
A) Pratique des Banques Islamiques.
Le rle des banques Islamiques ne diffre pas de celui de leurs homoloques
traditionnelles. La banque Islamique joue galement le rle d'intermdiaire
entre la socit mettrice et le client. Elle intervient au moment de l'mission
des titres et pour leur gestion.

134

Pour l'mission des titres, la banque Islamique offre ses guichets pour
placer et recevoir les souscriptions, elle veille au respect des formalits
accomplir et d'tme faon gnrale la rgularit de la souscription.
Les oprations de gestion consistent pour la banque Islamique veiller
au versement des librations de capital, l'exercice du droit de souscription
aux augmentations du capital, l'encaissement des coupons, et ventuellement
des titres amortis, ainsi qu' l'information du client de toutes les circonstances
qui sont de nature affecter son droit.
La banque Islamique peroit lme commission en contrepartie de ces
prestations.
Concernant ces oprations de souscription et de gestion des titres, la
banque Islamique se rapproche de la banque traditionnelle, dans la mesure
o cette dernire assure galement la gestion et la souscription des titres
des entreprises, et joue au stade de leur cration, ainsi qu'au stade de leur
organisation, un rle plus ou moins actif, et parfois direct mme pour la
collecte des ressources financires requises par le projet.
La banque Islamique ne se distingue galement pas cet gard, de
certaines institutions financires spcialises, qui offrent galement leurs
services aux entreprises, et sont sollicits aussi bien pour l'mission que
pour la gestion des titres de ces dernires. La loi bancaire marocaine de
1993 a en effet consacr l'effondrement des barrires entre tablissements
bancaires, et organismes financiers spcialiss, en vue de favoriser l'intensification de la concurrence entre les banques et ces organismes.
B) Apprciation critique
Les oprations effectues par la banque Islamique, en ce qui concerne
l'mission et la gestion des valeurs mobilires, s'inscrivent dans le cadre
des actes de reprsentation admis par le Droit Musuhnan. Ce procd
juridique permet en effet d'accomplir des actes au nom et pour le compte
d'autrui(l). Les effets des actes accomplis, se rpercutent sur le reprsent
comme si celui ci les a passs personnellement(2).

(1) Les actes personnels ne sont pas susceptibles de rprsentation.


Il
(2) Ibn Houbara "Al Ifsah An Maani Assihah": " t~1
",I"...,:.f' tL...:ai,~I, ",P 207.

135

L'opration objet de la reprsentation, et les limites du pouvoir du


reprsent, doivent cependant tre dtermines.
La reprsentation constituant une prestation de service peut tre
valablement accomplie en Droit Musulman, titre onreux(l).

II- Le dpt et la garde des valeurs mobilires


Toutes les banques assurent leurs clients la conservation des valeurs
mobilires, en leur offrant la possibilit de raliser le dpt et la garde de
leurs titres.
Ainsi, toutes les banques possdent un service titre qui permet d'assurer
aux clients une scurit complte de leurs titres, tout en permettant la
banque de conserver sa clientle, ou d'attirer une clientle supplmentaire
qui procde des oprations sur valeurs mobilires.
Les banques Islamiques procdent galement l'exemple de leurs
homologues traditionnelles la conservation des titres. Cette conservation
peut tre l'objet soit d'un contrat de dpt de titres, soit d'un contrat de
location de coffres forts.
A) Le contrat de dpt de titres

Il constitue l'exemple type du dpt rgulier, et s'analyse comme un


contrat synallagmatique, titre onreux.

a- Pratique des banques Islamiques


Tel qu'il est pratiqu par les banques Islamiques ce contrat entraine des
obligations, la fois pour la banque et pour le dposant.
1- Obligations de la banque
La banque Islamique est tenue la conservation et la restitution des titres. Elle joue cet gard un rle similaire celui des banques traditionnelles
et celui de certaines institutions financires spcialises. Les deux obligations
de conservation et de restitution sont en effet intimement lies. La conservation
des titres implique pour la banque l'obligation de garder avec soin des
(1) Ibn Jouza "Kawanin Al Ahkam Achchariya""~rJI r~'JI iJ}\;" P 357.
N. B : La reprsentation peut tre accomplie galement titre volontaire.

136

titres qui lui sont remis. Un dfaut de garde, ou une ngligence de sa part,
engagerait sa responsabilit, sauf en cas de force majeure.
En tant que simple dpositaire, la banque n'a pas le droit de se servir
des titres dposs, sous peine de commettre un dlit d'abus de confiance.
L'obligation de restituer implique la remise des titres la demande
mme du dposant. Cette restitution doit tre l'identique. La banque
doit remettre les titres mmes qui ont t dposs, elle engagerait sa
responsabilit en cas de dfaillance cette obligation, sauf en cas de force
majeure.
2- Obligations du dposant
Le dposant verse la banque une rmunration qui reprsente des
droits de garde. A dfaut de paiement de cette rmunration, la banque
jouit d'un droit de rtention sur les titres dposs.

b- Apprciation critique
Le dpt des titres s'inscrit en Droit Musulman, dans le cadre des ontrats de dpt (~.)}I.)~),admis par la charia, conformment au verset
coranique : "Si vous tes en voyage et ne trouvez pas de scribe, nantissezvous de gage, et si l'un l'autre vous vous en confiez, que celui qui on a
fait confiance, restitue bien son dpt, et qu'il craigne Dieu son seigneur"(l),
et conformment au Hadith: "Restitue le dpt celui qui te l'a confi en
garde".
Le dposant est tenu par consquent d'assurer la garde du dpt, en
vue d'tre en mesure de le restituer. Cette restitution doit tre l'identique
et la demande du dposant. Un dfaut de restitution, implique la
responsabilit du dposant, sauf en cas de force majeure(2).

Compte tenu de l'obligation de conservation et de restitution la


charge du dpositaire, le Droit Musulman lui permet de toucher une
rmunration ce titre. Par consquent, la rmunration prise par la
banque en contrepartie du dpt et de la garde des titres est parfaitement
lgitime.
(1) Sourate Al Baqara Verset 283.
(2) Sad Sabik : Fikh Assounna (en arabe) dition "Dar Al Kitab Al Arabi" Beyrouth T 3 P 246.

137

B) La location de coffres forts


Au lieu de confier ses titres la banque suivant un contrat de dpt, le
client peut procder au dpt de ses titres dans un coffre fort. Ils s'agit de
cases munies de fermetures spciales, et places dans des chambres fortes
que la banque met la disposition de ses clients suivant un contrat dnomm
location de coffres forts.
Ce procd de garde lui permet de tenir en secrte la possession des
titres, aussi bien vis 'Vis des cranciers que de l'Etat(l).
La nature juridique du contrat est trs discute(2). Comme dans le contrat
de location, le client a la jouissance temporaire du coffre, mais comme
dans le contrat de dpt, la banque doit exercer une surveillance qui
permet au client de retirer ses biens en bon tat.
La majorit des auteurs y voient un louage de choses. Cette doctrine est
discutable, puisque le locataire n'a pas la libre jouissance de la chose loue.
D'autres auteurs ont fait prvaloir la notion de scurit, estimant que
l'intention du client n'est pas de louer le compartiment en tant que tel,
mais plutt d'y garder ses biens en scurit.
Cette situation explique la dmarche d'une doctrine rcente qui voit
dans l'opration un contrat de garde(3), qui met la charge de la banque
une obligation de surveillance du coffre fort et des objets qu'il contient.
Quoi qu'il en soit, il y a lieu de noter qu' l'instar des banques
traditionnelles, la location de coffres forts constitue galement pour les
banques Islamiques une pratique complmentaire au dpt de fonds, et ce
l'instar des banques d'affaires et de certaines institutions financires
spcialises. Elle leur permet d'une part de conserver leur clientle, et
d'autre part d'attirer la clientle des dposants.

(1) (1) Ripert: trait de droit commercial P 947.


(2) Ripert : trait de droit commercial P 948. Cf galement rpertoires DALLOZ P 502 et Md
Benothmane : La profession bancaire au Maroc P 162.
(3) Revue "Banques" : Le contrat de coffres forts 1973 P 344. Cf galement A. Robert: Le
contrat dit de coffre fort / J.CP 1959 11507.

138

a- Pratique des Banques Islamiques


Les banques Islamiques mettent la disposition de leurs clients des
coffres forts. Il s'agit d'un espace vide et nettement dfini, destin abriter
des valeurs mobilires ou des objets de valeur.
Cette prestation de service entraine des obligations la fois pour la
banque et pour le client.
La banque est tenue d'assurer au client l'accs au coffre, ainsi que la
scurit des choses qui y sont dposes. Sa responsabilit est engage si
une surveillance insuffisante tait l'origine d'lm vol ou d'un incendie.
Toutefois, la force majeure la dgage de sa responsabilit. Un carnet de
visites est dlivr au client, et l'accs au coffre a lieu aprs certaines
formalits (vrification de l'identit, signahue...)
Le client peut dposer ou retirer toute chose, l'exclusion de celles
prohibes par le contrat.
La banque ne peut procder l'ouverture du coffre, sauf en cas de
ncessit absolue.
Le client doit se conformer strictement aux termes du contrat, et agir en bon
pre de famille, il ne peut enfermer dans le coffre des produits dangereux.
Le client doit galement payer le prix de location convenu. A dfaut de
paiement du loyer, le banquier peut lui interdire l'accs au coffre fort.

b- Apprciation critique
Le contrat de location de coffres forts s'inscrit en Droit Musulman, dans
le cadre du contrat de louage de choses. Contrat synallagmatique, titre
onreux, entrainant l'abandon intgral par le bailleur au preneur de la
chose loue.

Cette chose doit tre dtermine quant son espce et quant sa quantit.
La nature et la dure de l'obligation doivent tre prcises, et la prestation
ne doit porter que sur un bien dont l'usage ou la jouissance n'est pas interdite
par la charia.

139

Section III : Oprations Internationales


Nous examinerons sous cette rubrique l'opration de crdit documentaire.
Cette technique bancaire est utilise dans les oprations de commerce
extrieur.
Le crdit documentaire, est un contrat par lequel la banque, la demande
de son correspondant, s'engage rgler un vendeur gnralement un
exportateur, le prix d'une marchandise, contre remise de documents numrs
par le correspondant, et justifiant l'expdition de cette marchandise.
L'utilisation du crdit documentaire dans les oprations de commerce
extrieur entraine la rapidit dans le rglement financier du bien import
ou export, et dissipe l'esprit de mfiance qui peut exister entre acheteurs
et vendeurs traitant au del des frontires. L'intervention de la banque est
une garantie du respect de la rglementation des changes dans les pays
des parties contractantes. Elles constitue galement une garantie de la
bonne fin de l'opration avec l'extrieur.
La pratique des banques Islamiques dans ce domaine ne diffre pas de
celle des banques d'affaires ou des institutions financires spcialises,
autorises pratiquer des oprations avec l'tranger(l).
Leur originalit apparait dans le cas o le financement de l'opration
objet du crdit documentaire n'est assur que partiellement par le client.

1- Pratique des Banques Islamiques


Le crdit documentaire est utilis galement par les banques Islamiques
pour assurer le rglement financier des oprations d'importation et
d'exportation.
La banque s'assure que la provision du client couvre le montant intgral
de la facture, ainsi que les dpenses accessoires (correspondance,
commission...) ; auquel cas, elle prsente au client un formulaire spcial
qu'il doit remplir, et informe son partenaire tranger de l'ouverture du
crdit documentaire pour son compte, et des documents qu'il doit fournir
pour avoir droit au paiement de la valeur de la marchandise.

(1) Cas de la BNDE et de la CNCA au Maroc.

140

La banque a droit au remboursement des dpenses occasionnes par


l'ouverture du crdit documentaire, et peroit une rmunration en
contrepartie du travail qu'elle a effectu pour le compte du client.
Les documents d'expdition de la marchandise constituent un gage
pour la banque, en ce sens qu'ils lui permettent de rcuprer les montants
qu'elle a avancs pour le compte du client.
Lorsque !e client ne dispose pas de fonds lui permettant de financer
intgralement le prix de la marchandise, il adresse une demande la banque
Islamique pour cofinancer avec lui l'opration.
Cette demande doit tre accompagne de factures pro-forma, prcisant
la nature et les spcifications du bien ou de la marchandise qu'il dsire
importer.
Aprs tude de cette demande, et en cas d'avis favorable, la banque
Islamique avance les fonds en contrepartie d'une prise de participation
aux bnfices, et galement aux pertes ventuelles de l'opration. Un
contrat est conclu entre le client et la banque, qui procde l'ouverture du
crdit documentaire.
Que le crdit documentaire soit financ intgralement par le client ou
par prise de participation avec la banque, son ouverture entraine pour la
banque Islamique l'engagement d'examiner pour le compte du client les
documents d'expdition de la marchandise, et de les remettre celui ci
contre le versement de la valeur de la marchandise et des dpenses
ncessaires.

II- Apprciation critique


Dans le cas du financement intgral de l'opration objet du crdit documentaire par le client, la banque Islamique joue simplement le rle de
mandataire. Elle effectue pour le compte du clients des oprations d'ouverture
du compte, de paiement du prix de la marchandise et de contrle des
documents. Elle a droit au remboursement des dpenses occasionnes par
l'ouverture du crdit documentaire et peroit une rmunration cet gard.
Cette rmunration est parfaitement lgale, puisqu'eiIe constitue la
contrepartie du travail effectu pour le compte du client.

141

Dans le cas du financement par prise de participation, la banque participe


avec le client aux bnfices et assume avec lui galement les pertes, suivant
lm prorata prdtermin, ce qui est parfaitement lgal.

Section IV : Les oprations de garantie.


Nous tudierons le cautionnement, qui est une sorte d'engagement de
la banque de satisfaire une obligation, si le dbiteur n'y satisfait pas.
Cette forme de concours permet l'tablissement bancaire d'aider sa
clientle, sans avoir mettre de fonds sa disposition. Elle permet galement
aux clients d'encaisser plus rapidement leurs crances ou de diffrer certains
paiements(l).
L'excution de l'obligation de la banque est lie la condition de non
paiement de la dette par le dbiteur principal. Le crancier a le droit d'agir
contre la banque qui s'est porte caution par le seul fait qu'il ne soit pas
pay l'chance.
Les cautions dlivres par les banques tablissent une solidarit entre le
dbiteur et la caution. Le crancier peut poursuivre la fois le dbiteur
principal et la caution ou l'un d'entre eux.
La caution est oblige de payer, mais elle conserve le droit d'agir son
tour contre le dbiteur principal et bnficie des mmes droits que le
crandier(2).

1- Pratique des banques Islamiques


A l'instar des banques occidentales, y compris les banques d'affaires et
de certains organismes financiers spcialiss, les banques Islamiques se
portent galement caution en faveur de leurs clients. Elles peuvent ainsi
dlivrer soit des cautions douanires, soit des cautions administratives soit
des cautions fiscales.
La banque Islamique ne se porte cependant caution, qu' condition que
le bnficiaire lui verse le montant intgral de celle ci, ou s'il bloque pour
son compte le montant dans un compte bancaire(3), comme d'ailleurs dans
(1) A. Boudinot et J. Frabot : Techniques et pratiques bancaires, di. Sirey P 314.
(2) A. Boudinot et J. Frabot : Techniques et pratiques bancaires, d. Sirey P 314.
(3) Revue "banques islamiques" n 19 Aot - Septembre 1981 : "Comment se procurer ~e lettre
de garantie auprs de la banque Islamique (...t":A- 'il ~10" 0L....-,;,
~ i.:-.. 5).

Js-

142

_..

le cas de la banque traditionnelle quand elle ne bnficie d'aucune sret


garantissant son crdit.
Dans le cas contraire, la banque ne se porte caution qu' condition
qu'elle participe avec le montant qu'elle avance l'opration objet de la
caution(1) et ce, compte tenu du fait qu'elle ne doit prlever aucun intrt
pour dlivrer les cautions.
Certaines banques Islamiques ne pratiquent cependant pas cette activit,
compte tenu de la position du Droit Musulman l'gard de la rmunration
de la caution (cf. plus loin).

II- Apprciation critique


Le cautionnement en Droit Musulman est admis par la charia conformment

au verset coranique: "Quiconque la rapportera (la coupe du roi) aura une


charge de bl en rcompense je m'en porte moi mme garant"(2).
Comme en droit commun, il vise galement garantir l'excution d'une
obligation dtermine et entraine une solidarit entre le dbiteur et celui
qui s'est port caution. Le crancier peut demander la satisfaction de la
dette, soit au dbiteur, soit l'avaliste, ou aux deux la fois(3). L'avaliste
qui a acquitt la dette pour le compte du dbiteur se retourne ensuite contre
ce dernier pour se faire rembourser(4).
Le Droit Musulman n'admet cependant pas de rmunration pour la
caution, celle ci fait partie des actes volontaires, elle doit tre faite titre
gratuit. Le fait pour certaines banques Islamiques de prlever une
rmunration en contrepartie, ou d'exiger la participation avec le montant
avanc l'opration objet de la caution, constitue un avantage illicite tir
par la banque.
De mme, le fait pour certaines banques Islamiques d'abandonner cette
activit, en raison de la position du Droit Musulman qui interdit de percevoir
une rmunration ce titre, constitue un fait reprochable ces institutions
qui se sont proposes de favoriser le dveloppement conomique et social
de leur pays.
(1) Idem.
(2) Sourate Youssouf Verset 72.
(3) Ibn Rochd (250 H - 595 H): "Bidayat Al ~oujtahid" T 2 P 179, d. Dar Al Kitab Al Arabia.
(4) Cf Achchoukani : "Nayl Al Awtar"
J ~I
en arabe, d. Al Maniria Damas T 5 P 358.

Ok J=i)
143

Section V : Les certificats de participation


Ces certificats permettent la mobilisation des ressources long terme
pour financer des projets, sachant que la banque Islamique ne peut pratiquer
l'escompte des effets de commerce interdits par la charia, ni procder au
rescompte.
Ces certificats s'apparentent aux obligations mais sont rmunrs non
pas par un taux d'intrt fixe, mais par une participation aux bnfices
raliss.
Ces certificats revtent deux formes:
ASSANADAT AL MOUCHTARAKA ou titres de placement en portefeuille, rmunrs par une participation aux bnfices raliss par tous les
placements de la banque. Ces certificats sont chance fixe.
ASSANADAT AL MOUKHASSASA, ou titres de placement dans un
projet dtermin pour lequel la banque, est soit promoteur soit intermdiaire.
Ces titres sont mis pour des priodes limites, leur rmunration est
directement lie aux rsultats du projet.
Dans les deux cas, la banque peut racheter ces titres en cours d'chance
ou organiser un march de ngociation de ces titres entre ses clients.

144

CHAPITRE III

Activit annexe
Les banques islamiques, procdent galement des oprations annexes,
qui consistent, soit en des oprations de promotion de l'activit conomique,
soit en des oprations de renforcement de la coopration entre les pays
musulmans, dans les diffrents domaines de l'activit conomique.
La banque islamique de dveloppement, institution principale de
financement dans le monde musulman, joue cet gard, un rle primordial
qui lui confre aussi bien la nature de banque d'affaires, que celle
d'tablissement financier spcialis, et ce, de par son caractre d'organisme
international caractre confessionnel, li par des principes d'ordre moral
et religieux.
Nous examinerons dans une premire section, les activits de promotion.
Dans une seconde section, les activits de coopration.

Section 1: Activits de promotion


li s'agit de la promotion des activits conomiques des pays mllsulmans,
ainsi que les capacits techniques, l'intrieur de ces pays.

1- Promotion des activits conomiques


Cet objectif s'est traduit notamment par:

La promotion des activits commerciales


La promotion des activits agricoles
La promotion des activits industrielles
Ainsi que par des oprations de l'IJARA.

145

A) La promotion des activits commerciales


Le volume rel du commerce entre les pays islamiques, est ngligeable.
La promotion des activits commerciales entre les pays islamiques, est
conue comme un moyen pour renforcer la coopration et l'intgration
conomique entre ces pays.
Ainsi, conformment son accord constitutif, la banque islamique de
dveloppement, s'efforce de promouvoir les changes commerciaux entre
les pays musulmans. Plusieurs oprations commerciales, ont t ralises
entre ces pays pour les soutenir dans leurs efforts de dveloppement.
Le ptrole brut, les produits de ptrole raffin, les engrais, le ciment, le
c1inker, le phosphate, l'huile vgtale, le coton, le cuivre, les produits
ptrochimiques, la tle et autres produits intermdiaires, sont les produits
financs par la banque.

En 1397 H (1977), la banque islamique de dveloppement, a introduit


lm systme de financement des importations des pays membres. Jusqu'en
1410 H (1990) la banque a approuv 531 oprations court terme, d'une
valeur de 5597,37 millions de Dinars islamiques (6600 Millions $ EU). Cette
somme, a servi au financement des importations de matires premires
vitales et de produits intermdiaires dont ont besoin les pays membres
pour stimuler la production locale(1).
Durant la mme priode (1977 - 1990) lme somme de 5299,46 millions
de $ EU, soit 80,3% du total approuv pour le financement des importations,
a t affecte aux importations en provenance des pays membres.
Le contribution de la banque islamique de dveloppement la promotion
des changes commerciaux mutuels, est renforce par un programme de
financement du commerce plus long terme, approuv par le conseil des
gouverneurs de la banque, lors de la 10 runion tenue Amman en
Mars 1986.
La banque islamique de dveloppement, est l'administrateur du
programme, et plus d'une vingtaine de banques islamiques y participent.
Les oprations de ce programme, sont destines essentiellement aux
exportateurs et importateurs du secteur priv(2).
(1) BIO: 16 ans au service du dveloppement 1975 -199l.
(2) Guide de financement long terme des exportations entre tats membres, de l'organisation
de la confrence islamiques. dition BIO, Dcembre 1988 P 4.

146

Ce programme de financement des exportations, reprsente une nouvelle


dimension de la politique de la banque, qui vise promouvoir et renforcer
les changes commerciaux entre pays membres de l'organisation de la
confrence islamique(l).
Ce systme est devenu oprationnel au dbut de 1407 H (1988). En fin
Juillet 1990, 68 oprations en faveur de 8 pays membres, d'un montant de
130 millions de $ EU, ont t approuves dans le cadre de ce systme(3).
Un autre effort consenti par la banque islamique de dveloppement
pour la promotion du commerce entre pays musulmans, est matrialis
par la cration d'une socit islamique de commerce, qui oprerait
conformment la charia(2). Cette ide, a t discute lors de la lO runion
annuelle, tenue Rabat en fvrier 1989. La banque islamique de dveloppement,
faisait partie du comit prparatoire mis en place lors de cette runion,
pour dfinir le cadre gnral de cette socit, et laborer son projet de
statut. Le comit prparatoire, a tenu plusieurs rtmions, et a labor les
statuts de cette socit avec un capital autoris de 100 millions de $ FU.
Pour financer les oprations de commerce, la socit comptera non
seulement sur son capital libr, mais aussi sur les dpts d'investissement
des institutions et particuliers intresss(3).
Dans le mme but, la banque islamique de dveloppement, a mis
l'accent sur les arrangements multilatraux de paiement, pour renforcer la
promotion du commerce entre pays membres.
B) La promotion des activits agricoles
L'article 7 (02) b, des "Politiques et procdures de la banque", stipule
que 30 40% du financement sectorial, doit tre affect l'agriculture et
autres domaines. A cette fin, la banque islamique de dveloppement, s'efforce
de promouvoir les activits agricoles des pays membres. Des contrats
permanents, ont lieu avec les pays membres, les institutions nationales
rgionales, sous rgionales et internationales, en vue d'assurer une collaboration
entre eux, et un change de comptences techniques et d'expriences.
(1) Guide de financement long terme des exportations entre les Etats membres de

l'organisation de la confrence islamique, dition N.LD, Dcembre 1988.


(2) La banque islamique de dveloppement: 16 ans au service du dveloppement 1975 - 1991,
dition B.I.B.
(3) Idem.

147

La scurit alimentaire des pays membres, a t conue par la banque


islamique de dveloppement, comme un domaine prioritaire. Le premier
symposium tenu par la banque au cours de la 13 runion annuelle du
conseil des gouverneurs, a eu pour thme: "Le dveloppement agricole et
la scurit alimentaire des pays membres de l'organisation de la confrence
islamique". A la suite des recommandations du symposium, la banque a
initi une srie d'activits, lui permettant de mettre effectivment en oeuvre
un programme d'action, visant aider les Etats membres de l'organisation
de la confrence islamique raliser la scurit alimentaire.
C) Promotion des activits industrielles
La banque islamique de dveloppement, vise assurer une promotion
des activits industrielles dans les pays membres. A cette fin, elle participe
au financement d'un nombre important de projets. Une attention particulire,
est accorde aux entreprises communes dans ces pays, et une assistance
technique, est fournie par la banque pour promouvoir ces activits.
La banque islamique de dveloppement, participe galement aux
consultations ministrielles sur la coopration industrielle entre pays
membres, ces consultations, ont pour but de concevoir une stratgie de
coopration mutuelle, et des politiques conomiques.
D) Les oprations de l'IJARA

L'Ijara, est connue aussi tous le nom de TAAJIR (;.:->.-lj). Cet instrument
est l'quivalent islamique du leasing ou crdit bail, pratiqu par les socits
traditionnelles.
1) Pratique des banques islamiques
La banque islamique, achte un bien d'quipement ou un immeuble, et
le met la disposition du client, sous forme de location. C'est gnralement
un contrat de leasing(1), mais o le client s'engage en plus, effectuer dans
un compte d'pargne ouvert la banque islamique, des versements
priodiques.
(1) A. Khane "Qu'attendre du systme financier islamique" Dossier Actualits du centre
international de la profession bancaire Paris P 4. Cf galement: le "Monde diplomatique
nO 371 du 25 fvrier 1985.

148

Cette dernire, conserve en garantie le titre de proprit de l'quipement


lou. Lorsque la somme au crdit de ce compte, atteint le cot d'acquisition
du matriel, plus une rmunrtion pour la banque, les fonds sont transfrs
la banque, et le client devient propritaire du bien dont il avait la jouissance.
2- Apprciation critique
Le contrat de l'IJARA, est admis par le Droit musulman. Il peut concerner
soit un bien meuble, soit un bien immeuble, l'exclusion de la monnaie et
des choses qui se dtruisent par la consommation.
Le bien objet de la location, ainsi que la dure de location, doivent
cependant tre prciss, et le contrat doit porter sur un bien existant.
Le revenu peru par la banque islamique ce titre, est un loyer fixe
d'un bien existant.

II- Promotion des capacits techniques


L'accord de cration de la banque islamique de dveloppement, prcise
que l'objectif de cette dernire, est d'encourager le dveloppement et le
progrs social des pays membres et communauts islamiques, tant,
individuellement que collectivement, conformment aux principes de la
charia. La formation d'un personnel ayant les qualits requises, et la
comptence pour l'exercice des activits conomiques, financires et
bancaires dans les pays islamiques, conformment aux principes de la
charia, s'est avre, l'instrument essentiel pour atteindre cet objectif. Il
s'agit l d'un investissement indirect, qui permettra aux institutions
islamiques, de se doter de moyens d'action capable de leur assurer une
capacit technique suffisante, leur permettant de jouer leur rle d'organismes
vritablement islamiques, dots d'tme personnalit propre et distincte, et
capables d'assurer un financement du dveloppement.
A Cette fin, la banque islamique de dveloppement, a cre en 1983,
'l'Institut islamique de recherches et de formation"(1), institution internationale,
ayant pour objectif d'assurer la formation, et de dvelopper les capacits
du personnel professionnel dans le domaine de l'conomie islamique, et
du systme bancaire occidental.
(1) Cf: Banque Islamique de dveloppement: 16 ans au service du dveloppement 1975-1976

149

Cette formation, a confr aux institutions islamiques, un atout important,


qui tient essentiellement la qualification leve de leurs cadres techniques,
compte tenu de leur spcialisation, et ce, l'instar de ceux des banques
d'affaires, et la diffrence des dirigeants des banques traditionnelles,
dont l'attention est accapare par la gestion des dpts.

Section 11- Activits de coopration


Ces actvits, tendent favoriser et promouvoir le dveloppement
conomique et le progrs social des pays musulmans, travers une
coopration conomique et technique entre ces pays.

1- Coopration conomique
Le troisime sommet islamique tenu la Mcque en 1981, avait adopt
un plan d'action pour le renforcement de la coopration conomique entre
les pays membres de l'organisation de la confrence islamique. La banque
islamique de dveloppement, s'est par consquent assigne pour tche, le
renforcement de cette coopration dans les diffrents domaines: commerce,
industrie, scurit alimentaire, transport, tlcommunication nergie, affaires
sociales...
A cette fin, la banque islamique de dveloppement, a tabli une
coopration troite avec un grand nombre d'institutions, oprant dans le
domaine conomique et financier. Cette coopration, s'est traduite notamment
par les relations de travail entre la banque islamique de dveloppement, et
les banques islamiques locales, les institutions nationales et internationales
de financement du dveloppement, les diffrents organes relevant de
l'Organisation de la Confrence Islamique, ainsi que par une aide aux
pays membres les moins dvelopps.

II- Coopration technique


La banque islamique de dveloppement, a mis en oeuvre en 1982, un
programme de coopration technique, entre les pays membres. Le but de
ce programme, est de mobiliser la capacit technique des pays islamiques,
par la promotion de la coopration et l'change d'expriences et d'informations
entre eux(1). Ce programme, est destin renforcer les oprations ordinaires
(1) B.I.D : Programme de coopration technique, fvrier 1989.

150

d'assistance technique de la banque islamique de dveloppement, et permet


de fournir aux pays membres de la banque, une assistance technique non
remboursable, d'lm plafond de 25.000 $ EU par activit pour un seul pays,
et 60.000 $ EU dans le cadre d'activits intrssant trois ou plusieurs
pays(l). Tous les pays membres de la banque, sont invits participer ce
programme, en tant que garants et bnficiaires. La banque joue le rle
d'agent de liaison entre ces pays, une cellule spciale, au sein de la banque,
se charge de tout le travail oprationnel et consultatif du programme.
Au cours de l'arme 1410 H. (1990), 57 projets, d'un montant de
915.755 de $ EU, ont t approuvs par la banque. De mme, cette dernire a
procd au recrutement de 18 experts en faveur de 11 pays membres, la
formation de 44 agents, et l'organisation de 20 sminaires(2).
Ces oprations annexes, visant le dveloppement conomique, et la
stimulation de la coopration entre les pays musulmans, ne constituent
pas des oprations bancaires proprement dites. Elles sont cependant
entreprises par les banques islamiques, conformment leur accord de
cration, et sont conformes l'esprit de l'Islam.

(1) La B.LD. : 16 ans au service du dveloppement: 1975 - 1991 P 56.


(2) Idem.

151

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Conclusion
Le systme bancaire islamique, a remis en cause toute une structure
tablie depuis longtemps par les banques traditionnelles: rmlmration
des dpts, cot des crdits, cration de la monnaie.
Dans le cadre d'un financement quelconque, la banque islamique,
n'intervient pas en tant que simple offreur de fonds, mais en tant
qu'investisseur, participant aux bnfices et pertes des projets, et on sait
que les systmes montaires, en particulier, ceux des pays en voie de
dveloppement, visent de plus en plus, une limitation de la politique du
crdit pour enrayer les pressions inflationnistes.
Cette intervention de la banque, confre son activit un caractre de
dynamique, et constitue un levier puissant pour motiver l'entrepreneur.
Cependant, si on a toujours reproch aux banques traditionnelles de
"n'apporter leurs secours qu'aux riches", et de "retirer leur parapluie ds
qu'il commence pleuvoir,,(l), cette rticence de leur part se comprend, du
moment qu'elles travaillent avec des dpts appartenant des clients, qui
demandent ce que leurs capitaux soient rembourss en plus d'un intrt.
Ce qui n'est pas le cas pour les banques islamiques, o les dposants
acceptent le risque de perte. On peut ds lors, s'attendre ce que ces
institutions financent des oprations plus risques, et aussi plus profitables.
Beaucoup de ces institutions, ont enregistr des profits levs allant
jusqu' 20%, mais aussi des pertes. DAR AL MAL AL ISLAMI en Suisse, a
enregistr en 1983 une perte, et n'a pay aucune dividende, cependant,
aucune de ces institutions, n'est tombe en faillite, et on assiste de plus en
plus, une rapide extension du systme dans les pays islamiques, et une
prolifration des siges et agences.
(1) Cf, P 30.

153

Cependant, si ces instihltions ne constihlent pas lme source d'inflation,


seront elles capables d'assurer le dveloppement des pays o elles se sont
installes, comme elles se sont proposes de le faire ??
L'attihlde de leurs dposants, face lme diminution de rendement est
importante. Ds lors, il convient de s'intrroger sur les perspectives d'avenir
de ces banques, la lumire des facteurs qui ont favoris leur prosprit,
savoir l'accueil populaire et la rentabilit.
L'accueil populaire
L'volution des dpts des banques islamiques, la rapide extension du
systme dans les pays islamiques, et la prolifration des siges et agences,
tmoignent de l'intrt que manifeste la population musulmane l'gard
de ces instihltions, qui sont intervenues un moment caractris par une
rsurgence de l'Islam, et une mise en vidence de ses rgles conomiques.
Elles sont aussi habilites attirer les dpts d'une population reprsentant
plus de 20% de la population du globe.
Cet accueil, se maintiendra t-il ou reculera t-il devant une venhlelle
faiblesse de rendement?
La capacit toujours grandissante de ces instihltions, de recueillir des
dpts, nous permet d'apporter une rponse positive. En effet, de 1979
1984, les dpts de la banque islamique de Bahrein, ont enregistr un
accroissement de 1020%, passant de 4.799.070 de Dinars 52.914.395 de
Dinars. Pendant la mme priode, ceux de la banque Islamique de Dubai
sont passs de 7.044 millions de Dirhams 41.997 millions de Dirhams
enregistrant une augmentation de 496,21 %. Ces dpts sont passs en 1989,
2309 millions de DH contre 1975 millions de DH en 1988, enregistrant une
augmentation de 335 millions de DH dans l'espace d'une anne(l).
La rentabilit
Les instihltions islamiques, ont procur des bnfices substantiels
leurs actionnaires et clients. Ces bnfices, proviennent en grande partie
d'investissement court terme, raliss en majorit dans les pays du Moyen
(1) Cf revue Al Iktisad Al Islami <IJ"';}....,.'il .)L,Q':/I), nO 105 Mars 1990.

154

Orient, les pays du Golf, et certains autres pays exportateurs de ptrole.


Or, aprs 1980, ces pays ont connu un ralentissement de leur activit
conomique, et un dficit dans leur balance de compte courant(1) (biens et
services), en raison principalement de la diminution du prix du ptrole sur
les marchs internationaux(2). Ces dficits, ont t en 1982 de 5 Milliards
de $ US, ils sont passs 15 Mds de $ US en 1983, puis 6,6 Mds de $ US
en 1984(3). En Arabie Seoudite, par exemple, les revenus qui ont atteint en
1981 ; prs de 100 Milliards de $, en 1988, ils ont t prvus 28 Mds de $
dj en baisse de 10% par rapport l'exercice prcdent(4).
Les effets de la diminution des prix internationaux du ptrole(5),
conjugus ceux de la crise financire d'octobre 1987, qui a entrain une
chute du cours du dollar, ce qui a entrain la diminution des flux de capitaux
provenant de l'exportation du ptrole, ainsi qu'aux effets de la guerre du
Golf de 1991, qui a entrain des pertes substantielles dans les recettes
d'exportation, les transferts des fonds des travailleurs, le tourisme,
l'investissement, le transport... ont entrain une diminution de l'inv0stissement
intrieur, un ralentissement de l'activit conomique, et un dsquilibre
des programmes socio-conomiques de ces pays.
Cette situtation, a boulevers la conjoncture qui a favoris la rentabilit
de ces banques, qui malgr les vicissihldes qu'elles rencontrent, et qu'elles
ne manqueront pas de rencontrer pour quelques temps encore, demeurent
une ralit incontournable avec laquelle il faudra compter.
La russite de ces institutions, finira t-elle par les imposer comme un
modle avec lequel les banques traditionnelles, sont obliges de composer?

(1) ft. la suite de la guerre de 1973, l'organisation des pays exportateurs du ptrole, avait
procd l'augmenttion du prix du ptrole, ce qui a permis aux pays arabes exportateurs
de cette matire et surtout aux pays du Golf, d'accumuler des richesses substantielles.
Cf cet gard "La guerre du Golf et l'avenir des pays arabes". (en arabe), dition diffusion
du livre P 30 - 1991.
(2) Depuis 1982, les prix du baril du ptrole qui avait atteint 24 $, n'a cess de diminul:!r . Cf:
"La guerre du Golf et l'avenir des pays arabes", dition diffusion du livre P 46 -1991.
(3) 13 rapport annuel de la B.LD.
(4) Journal "Le monde" nO 13.371 du 24 - 25 Avril 1988.
(5) Entre 1982 et 1983, ces prix ont baiss de 17% (Cf 8 rapport annuel de la B.LD P 25).

155

On rappelera cet gard, une dclaration du directeur Britannique du


conseil montaire de l'Etat des Emirats, qui jouait le rle de contrleur des
banques, avant la cration de la banque centrale dans ce pays, lors de la
publication du dcret de constitution de la banque islamique de Dubai, celui
ci, avait dclar au conseiller de ladite banque, aprs une longue discussion
sur les mthodes de travail des banques islamiques "si vous russissez,
nous nous convertirons votre mthode pour ne pas perdre nos clients... "(l)

(1) Allocution du DR GAMAL ATIIA, Directeur gnral de l'Islamic Banking Systme


International au Luxembourg, lors de la journe des banques et institutions financires
islamiques, tenue par la chambre de commerce Franco-Arabe Paris le 24 - 25 Avril 1984.

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Naser Social Bank
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Table des Matires

Introduction

11

PREMIERE PARTIE: LA CONCEPTION DU CREDIT

23

CHAPITRE 1: Rejet du Concept Occidental du Crdit

26
26
27
28

Dfinition du Crdit.
Domaine
Conditions d'octroi

32

Section 1: Modalits de Crdit..............................


1- Les crdits par dcaissement

32

A) Les crdits court terme

32

1- L'escompte
2- Les crdits par caisse
3- Le crdit de mobilisation de crances

32
33
34

B) Les crdits moyen terme, mobilisables


C) Les crdits moyen et long terme non mobilisables

37
38

11- Les crdits par signahtre

38

A) L'acceptation
B) Le cautionnement
C) L'aval..

39
39
40

111- Les crdits spciaux

,...

41

A) Le leasing
.
B) Le Forfaiting et le Factoring.....................................................

41
42

Section " : Les Instruments de crdit


1- La lettre de change.......................................................................

175

42

43

A) Cration et Circulation.............................................................
1- L'acceptation
2- L'endossement

43
43
44

B) Prrogatives inhrentes

45

a- Principe de l'inopposabilit des exceptions


b- L'obligation solidaire des signataires
1- Le billet ordre
11- Le warrant

45
46
47
48

Section 111- Les conditions de crdit


1- Le prix du crdit

49
49

A) l'intrt

49

1- Intrts crditeurs
2- Intrts dbiteurs

50
51

B) Les Commissions

54

II- Garanties lies au crdit

A) Garanties personnelles
B) Garanties relles
C) L'anatocisme

56
56
56
58

CHAPITRE II : Dfinition du Concept Islamiques de Rfrence


Section 1: Fondements de l'interdiction
1- Principe d'Egalit

59
60
60

A) Egalit du point de vue religieux


B) Egalit du point de vue social................................................
C) Egalit du point de vue conomique
11- Principe de Justice

60
61
62
63

A) Justice du point de vue religieux


B) Justice du point de vue social.................................................
C) Justice du point de vue conomique

176

63
64
64

section Il : Pnalisation

66

1- Incrimination

67

A) L'lment lgal.........................................................................
a- Le Coran
b- Le Hadith.........

67
68
72

B) L'lment matriel...................................................................
C) L'lment moral...........................................

74

77
77

11- Sanction

CHAPITRE III: Institutionnalisation retenue

83

Introduction Gnrale

83

section 1: Cadre Institutionnel....

91

1- Les organes de gestion

91

A) Le conseil d'Administration

91

1- Conditions d'Admission
2- Pouvoirs
3- Responsabilit

92
94
95

B) Le Directeur Gnral
~.....................................................
C) Les assembles gnrales d'actionnaires..............................
1- L'assemble gnrale ordinaire..........................................
2- L'assemble gnrale extraordinaire
11- Les Organes de Contrle

95
96
97
98

,...............

98

A) Les censeurs comptables


B) Le conseil religieux......
C) Le conseil religieux suprme...................................................

98
99

section Il : Le crdit dans la participation


1- L'apport de la banque
11- L'apport des associs

99
100
100
102

A) Les dpts vue


B) Les dpts d'pargne................................................................

177

103
103

C) Les dpts d'investissement...................................................

DEUXIEME PARTIE: LA MISE EN OEUVRE


CHAPITRE 1 : L'Activit Professionnelle Principale
Section 1: Les Modalits

103
105
108
108

1- La Moudaraba

109

A) Porte de l'institution en Droit musulman


B) Application.................................................................................

109
111

11- La Moucharaka .....:....................................................................

111

A) Porte de l'institution en Droit musulman


B) Application.................................................................................

111
112

111- La Mourabaha

113

A) Porte de l'institution en Droit musulman


B) Application.................................................................................
Section Il : Apprciation critique
1- Avantages

113
114
116
116

A) Equilibre conomique
B) Equilibre social..........................................................................
II- Difficults d'application

116
116
117

A) Difficults d'ordre technique


B) Difficults d'ordre juridique
III- Les banques Islamiques et la politiques montaire

A) Systme bancaire mixte


B) Systme bancaire totalement Islamis
CHAPITRE II : Activit Accessoire

117
118
119
119
120
121

Section 1: Oprations sur la monnaie


1- Le dpt de fonds dans les banques islamiques

A) Les diffrents comptes de dpts

178

121
122
123

a- Les comptes vue


b- Les comptes d'pargne
c- Les comptes d'investissement
,. ti'on cn'ti'que
B) A pprecla

123
123
124
..

124

1- Placement des dpts des particuliers dans des oprations


d'investissement
.. 124
2- Octroi de privilges aux tittaires des comptes courants
et de comptes d'pargne
.. 125

. 126

II- Le Prt sans intrts

A) Conditions d'octroi
B) Remboursement........

126
127

. 127
1- Conditions de remboursement
2- Diffrence entre taux d'intrt et Ajr
.. 128
3- Problme de l'imputation des charges de services par
les banques islamiques
. 129
. 130

C) Garanties lies au prt


1- Les srets personnelles
2- Les srets relles
3- Absence de srets
III- Les oprations de change

A) Pratique des banques Islamiques


,. ti'on cn'ti'que
B) A pprecla

Section Il : Oprations sur Les valeurs mobilires


1- Emission et Gestion des valeurs mobilires

A) Pratique des banques Islamiques


,. ti'on cn'ti'que
B) A pprecla
II- Le dpt et la garde des valeurs mobilires

A) Le contrat de dpt des titres


a- Pratique des banques Islamiques
,. ti'on cn'ti'que
b - A pprecla

179

..
..
.

131
131
132

. 132
. 133
. 133

.. 134
..

134

.
..

134
135

.. 136
. 136
..
.

136
137

B) La location de Coffres Forts


a- Pratique des banques Islamiques
b- Apprciation critique

138
..
.

139
139

section III : Oprations Internationales

. 140

1- Pratique des banques Islamiques


II- Apprciation critique

.. 140
. 141

section IV : Les oprations de Garantie

. 142

1- Pratique des banques Islamiques


11- Apprciation critique

Section V : Les certificats de participation

CHAPITRE III: Activit Annexe

142
143

144
145

section 1: Activits de Promotion


1- Promotion des activits conomiques

145
145

A) Promotion des activits commerciales


B) Promotion des activits agricoles
C) Promotion des activits industrielles
D) Les oprations de l'IJARA

146
147
148
148

1- Pratique des Banques Islamiques


2- Apprciation critique

148
149

11- Promotion des capacits techniques

149

Section Il : Activits de Coopration


1- Coopration conomique
11- Coopration technique

150
150
150

Conclusion

153

Bibliographie

157

Tables des Matires

175

180

1
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lMPR1MEIUE NAJAH ELJADIDA


CASABLANCA

Dpt lgal: 1029/2002

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Malika Abderrahman KElTANI est titulaire d'une


Licence en Droit, et de deux certificats d'tudes suprieures, en Sciences Juridiques et en Droit des affaires.
En Janvier 1993, elle a soutenu brillamment une
thse pour le diplme d'Etudes Suprieures en Droit
priv, option: Droit des Affaires.

Elle est l'auteur de plusieurs articles dans diffrents


journaux et revues conomiques et juridiques. Ses
crits dans le journal l'Opinion, le journal Al
Alam et dans la revue Business sur l'conomie
islamique constituent une rfrence en la matire.
Elle a particip plusieurs sminaires sur les
banques et les institutions financires islamiques.
Elle est dcde Rabat, le 30 Mars 2002.

Prix: 100 DH