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11/Febrero/2015
Captulo 1
1. CONCEPTO AMPLIO Y RESTRINGIDO DE DERECHO ROMANO; SU
IMPORTANCIA COMO DISCIPLINA JURIDICA.
Los romanos fueron elaborando su derecho con gran sencillez, resolviendo los
problemas prcticos que se le presentaban con la mayor simplicidad, no
generalizaron ni intentaron formular teoras generales o hiptesis, rehuan a las
definiciones.
Por su duracin y extensin el derecho romano recoge y refleja grandes y
profundas crisis que han cambiado el curso de la historia antigua, el derecho
romano es la conciencia del derecho. Adems el derecho romano se nos presenta
como un derecho suprenacial, como un comn denominador del cual pueden
hacerse uso todos los juristas del mundo.
El estudio del derecho romano es importante por ser este antecedente de nuestro
derecho civil.
2. ESTRUCTURA DE LOS DOS CURSOS DE DERECHO ROMANO.
Podemos dividir los cursos de derecho romano en seis partes. En la primera de
ellas, en esta precisamente, se ven los conceptos generales. En la segunda parte
abordaremos el derecho de las personas, dando el concepto de persona fsica y
moral. La tercera parte comprender el estudio de los derechos reales.
El primer curso termina con la cuarta parte, referente al derecho romano procesal
civil, donde exterminaremos sus tres etapas: accin de ley, procedimiento
formulario y procedimiento extraordinario.
La quinta parte del curso es sin duda alguna la ms importante de todas, pues fue
en materia de obligaciones donde los romanos fue la etapa ms perfecta de su
derecho.
La sexta parte abarcara el estudio del derecho sucesorio.
3. CONCEPTOS GENERALES.
ius(Derecho) por Celso: El Derecho ius viene del latn directum y este mismo
origne tiene en muchos de los idiomas actuales como el italiano, francs, alemn,
ingles, Directum es un derivado de rectum, adjetivo vergal de rego-is-ere, rexi,
rectum, que significa regir, directum es tambin el adjetivo verbal de dirigo-is-ere,
direxi, directum, que significa dirigir en lnea recta, ius derecho, deriva del verbo
iubeo-es-ere iussi, iussum, que significa mandar.
Ordenar, cuya raz viene del sanscrito ju, ligar. El origen etimolgico de derecho
significa el concepto de accin recta y de mandato o precepto.
Los tres preceptos de Derecho Ulpiano: Llegan a roma dos corrientes
filosficas helenas opuestas: el estocismo y el epicureismo, la primera con su tica
sublime; la segunda proclamando que el sumo bien consiste en la voluptuosidad,
el suma mal en el dolor.
El estoicismo, por el contrario, con su tica suaviza en parte las crudezas de la
vida romana.
Los principios de esta corriente filosfica fueron los que formaron el texto celebre
de Ulpiano que dice, los preceptos de los derechos son estos: vivir honestamente,
no daar a otro, dar a cada uno lo suyo.
Los valores jurdicos.
La justicia es la voluntad firme y continuada de dar a cada quien lo suyo, segn
definicin de Ulpiano.
Justicia y derecho son conceptos correlativos, ntimamente relacionados entre s.
El derecho tiende a la realizacin de la justicia, el derecho es el objeto de la virtud
conocida con el nombre de justicia.
Justicia se llama, a esa cualidad moral que obliga a los hombres a practicar cosas
justas y que es causa de que se hagan y se quieran hacer. La injusticias la
cualidad contraria.
Es propio de la justicia ordenar al hombre en aquellas cosas que se refieren a
otro; significa cierta igualdad, pues esta se refiere a otro.
Divisin de la justicia. La justicia se divide en general y particular.
Se llama justicia general y tambin se le denomina legal por que conforma al
hombre a la ley, ordenndole actos de virtud para el bien comn.
La justicia que lo inclina a dar segn la igualdad a las otras personas lo que de
ellas es, se llama justicia particular. Esta se divide en conmutativa y distributiva. La
primera inclina a la voluntad a dar estrictamente su derecho a cada persona
privada, conservando la igualdad de cosa a cosa, esto es, de cosa recibida a cosa
entregada.
La justicia distributiva es aquella por lo cual los bienes o trabajos se reparten
entre los miembros de la sociedad segn la proporcin de los meritos o de las
facultades de cada integrante; no atiende a la igualdad de cosa a cosa.
homogneo a sus adversarios; tena que resolver sus diferencias internas, dar
iguales oportunidades a todos los ciudadanos para que todos pudieran luchar por
aspiraciones e ideales comunes. Esto lo comprendieron al fin los patricios y fueron
permitiendo el acceso de los plebeyos a las magistratura hasta entonces
reservadas a ellos.
22. CAMBIOS ECONOMICOS Y ADVENIMIENTO DE UNA NUEVA DIVISION
SOCIAL.
Roma tena alianzas con Cartago y con Siracusa; y cuando tuvo que elegir opto
por Siracusa y ese fuel principio de las guerras pnicas; de estas sali vencedor
Roma, despus dirigi la mirada hacia la cuenca oriental del Mediterrneo.
Esto trae una seria de cambios en la ciudad. Al pueblo de campesinos y de
guerreros sucede una nueva sociedad, los mercaderes que toman una posicin
importante; grandes empresas comerciales, se extrae el cobre, la plata y el oro,
esto para que el Estado pueda gastar en un ejrcito siempre creciente.
La conquista de macedonia y de Grecia abre nuevos horizontes a Roma. Nuevas
clases sociales nacen, al lado de los agricultores y guerreros afloran la de
mercaderes, comerciantes, preceptores, armadores.
El desarrollo de la economa favorece las transacciones comerciales, las
especulaciones la usura. Llegan a roma muchos extranjeros y esclavos, producto
de las conquistas.
El nmero de esclavos aumenta, en un da en el mercado de Delos se vendieron
diez mil esclavos.
23. LOS GRACOS.
Tiberio Graco fue designado tribuno en el ao 133 ac. Y se constituy en el
defensor de los despojados, de los plebeyos.
Como resultado de los grandes botines por los triunfos en batallas, trajo a Roma el
debilitamiento de las virtudes; el lujo se apodero de la sociedad. Los romanos ya
no queran cultivar la tierra, con el campo abandonado se apoderaron de ellas los
latifundistas potentados.
Ante esto Tiberio Graco propuso al senado que se limitara la tierra a treinta
yugadas, equivalente a siete y media hectreas, y tierras que se entregaran a los
pobres , Tiberio se promulgo por la equidad en el reparto de la riqueza y la
participacin de los Plebeyos.
Esta conducta de Graco encontr eco en el pueblo y malestar de los poderosos.
Durante unas elecciones el grupo rico provoco un tumulto en el cual Tiberio Graco
fue asesinado.
Diez aos despus Cayo Graco fue electo tribuno y decidi continuar la obra de su
hermano, no pudo continuar con la obra pues hubo nuevos disturbios y tambin
fue asesinado.
24. CRISIS DE LA REPUBLICA.
La metrpoli ya en el siglo III a.c. haba entrado de lleno al comercio con el mundo
conocido y en virtud de su creciente podero, roma se convirti en un gran centro
mercantil y financiero, que con su moneda dominaba al mundo conocido.
Pero esto costo a roma un precio muy alto: grandes prdidas de vidas humanas
por las continuas guerras sobre todo por las de Cartago que afectaron seriamente
a la clase campesina; despus los graneros que fueron las posesiones de cicilia y
del norte de frica principalmente Egipto, repercute tambin en los campesinos
pues sali ms barato transportar el trigo por barco que llevarlo por tierra a travs
de la pennsula. Otro factor de la crisis tuvo origen en la defectuosa administracin
de las provincias.
La poca de los grecos se desataron en roma las luchas civiles.
25. LOS DOS TRIUNVIRATOS.
Pompeyo, quien aliado con un general, Crazo abolieron la constitucin
aristocrtica de cilia y dominaron al ejrcito, quien es un dcil instrumento en sus
manos.
Cuando regresaron a roma se encontraron con julio cesar, quien ya contaba con la
simpata popular, este los reuni y firmaron un pacto, formndose as el primer
triunvirato en 60 a.c.
El desorden vuelve a roma pero dos generales de Cesar dominaban la situacin:
Marco Antonio Ilepido a lo cuales se uni Octavio, sucesor de Cesar, formndose
as el segundo triumbato y reestablecindose la paz.
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26. EL IMPERIO DE AUGUSTO.
Octavio, despus de someter a los egipcios, regresa a roma como imperator. El
senado le confiere el ttulo de augusto, que da a su persona cierto carcter
sagrado, recibe tambin el gobierno de las provincias ocupadas militarmente, con
lo cual continua siendo el jefe de los ejrcitos.
Formados por los patricios y plebeyos redactaron la ley de las doce tablas.
Las doce tablas codificaron el derecho consuetudinario que estaba aplicndose en
esa poca; se les tiene como fuente de todo el derecho pblico y privado,
estuvieron presentes hasta la poca de Justiniano, ao 565 de nuestra era.
36. DUDAS ACERCA DE SU EXISTENCIA.
En el siglo XVI Juan Bautista Vico pone en tela de juicio el relato tradicional del
cdigo decenviral. A partir de finales del siglo XIX se fundamenta de manera ms
cientfica esta posicin por parte de Hctor Pais y Eduardo Lambert, el primero
niega que la obra sea un decen-virato legislativo. Lambert considera que fueron
mximas o adagios de carcter privado. La falta de armona y concordancia en las
disposiciones de la ley decenviral es lo que fundamenta la tesis de dichos autores.
Sin embargo lo importante de la ley de las doce tablas no es tanto buscar la
autenticidad de las reconstrucciones sino verificar el fenmeno social y poltico
que dicho cdigo represent.
37. EVOLUCION DE LA LEY MEDIANTE LA INTERPRETATIVO.
Las doce tablas estaban escritas en un lenguaje conciso y un tanto oscuro.
Los romanos tenan en la ley las doce tablas un cdigo escrito que haba de
aplicarse a toda poblacin, pero para hacerlo era menester interpretarlo. Esta
interpretacin fue realizada por los pontfices.
La ley se mantuvo vigente durante siglos gracias sobre todo a la interpretatio, que
no se reduca en rigor a explicar la ley, sino que la completaba y la desenvolva,
sin abstenerse de violentar manifiestamente su texto cuando era necesario para
ponerla a tono con las nuevas manifestaciones jurdicas.
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38. LOS TRIBUNOS.
A la clase pobre de la poblacin, a los plebeyos, no aprovecho la reforma
Serviana; eran explotados por los patricios, las continuas guerras impedan que
cultivaran la tierra.
Esto exasperaba a la plebe y la determino a salir de roma para intentar fundar otra
ciudad.
Los plebeyos regresaron a roma al conseguir dos concesiones importantes: que
el deudor insolvente no fuera tratado como esclavo y que se les concediera un
magistrado de extraccin plebeya que los defendiera de las decisiones de los
patricios, este fue el tribuno de la plebe.
No hay datos para confirmar cual haya sido el nmero de los jurisconsultos a
quienes Augusto dio el ius respondendi, pero es verosmil que no hayan sido
muchos los titulares de esa distincin.
46. LAS ESCUELAS PROCULEYANA Y SABINIANA.
Ya generalizado el estudio del derecho, no debe extraarnos que hayan surgido
dos escuelas, la de los proculeyanos y la de los sabinianos, que tenan sus
diferencias doctrinales; esto es propio de toda ciencia y si no hubiera distintas
opiniones y teoras no habra progreso; pero sus divergencias no eran
considerables y los jurisconsultos de una o de otra escuela al citarse lo hacan con
todo comedimiento; sus diferencias eran sobre aspectos secundarios sobre el
derecho.
Ateius Capito fundador de la escuela sabiniana, Antistius Labeo fundador de la
escuela proculeyana.
47. CONCEPTO DE ESCUELA CLSICA, SU DURACIN Y SUS FASES.
El periodo del derecho clsico abarca desde el siglo I a.c., al siglo III d.c., pues la
poca en la que el derecho romano alcanza el mayor grado de perfeccin,
encontrando la resolucin ms adecuada a los distintos problemas jurdicos.
Los jurisconsultos de la poca clsica conservan el viejo tronco del ius civile como
eje y centro del sistema jurdico y frente a l desarrollan el ius gentium, dotado de
caracteres de sencillez, flexibilidad y ausencia de formalismo.
48. PRINCIPALES JURISCONSULTOS.
En el siglo primero la jurisprudencia toma considerable desarrollo con Labeon y
Sabino; en el siglo dos con Escaevola y Papiniano llega a la cima en el siglo III
con Ulpiano y Paulo ya hay tomas de declinacin, vive de los tesoros que durante
siglos se han acumulado.
49. EL CASO DE LAS INSTITUCIONES DE GAYO.
De gayo se sabe poco, dice de el R. Sohom que su nombre envuelve un misterio,
por el contenido de sus escritos que se supone que fue profesor de derecho en
alguna provincia oriental del imperio; fue prcticamente desconocido de sus
contemporneos pues no lo citan, en cambio gozo de extraordinario prestigio
posteriormente y alcanzo despus de muerto el ius publice respondendi.
Sus instituciones son un pequeo manual para principiantes, dividido en cuatro
comentarios y fue compuesto hacia el ao 161.
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50. LAS CONSTITUCIONES IMPERIALES.
Se llaman constituciones imperiales a las decisiones emanadas de los
emperadores en virtud del poder y protestad que se les confiri por medio de la lex
regia. La constitucin imperial es lo que el emperador ordena por decreto, por
edicto o por carta.
Hay cuatro clases de constituciones imperiales: a)los edicta, que contienen
disposiciones o preceptos dados por propia iniciativa imperial, con carcter
general y obligatorios para todos, regulando uno o varios puntos de derecho.
b)los mondata, que son instrucciones dirigidas a un funcionario sobre su
actuacin, son de carcter poltico y administrativo, sin inters para el derecho
privado por regla general.
c)los rescripta, que son respuestas dirigidas a un magistrado, o a un juez en
particular, que consultaron al emperador sobre un punto determinado de derecho.
d)los decreta son soluciones dimanadas del emperador y el consejo imperial,
sobre asuntos judiciales.
51. EL DERECHO ROMANO VULGAR.
El proceso de deformacin del derecho romano sigue una lnea distinta en
occidente que en oriente; en aquel, al no tener jurisconsultos de vala, el derecho
sufre un proceso de simplificacin que degenera y angosta la antigua figura
espiritual de los clsicos; esta forma o tendencia del derecho romano ha sido
llamada derecho vulgar.
52. COMPLICACIONES POSTCLASICAS: CODIGOS GREGORIANO,
HERMOGENIANO Y TEODOSIANO.
Compilaciones privadas: Cdigos gregorianos y hermogeniano. El cdigo
gregoriano contiene constituciones imperiales desde Septimio Severo hasta
Dioclesiano, ao 196 a 295. el cdigo hermogeniano complementa al anterior con
constituciones desde dioclesiano hasta Valentiniano I, aos 291 a 365.
Compilacin oficial: cdigo teodosiano. El emperador Teodosio II tuvo en 429 una
ambicin: deseaba compilar todo el ius y las leges, esto es, las constituciones
imperiales dadas bajo las formas edictales.
53. LA LEY DE CITAS.
En el ao 426 viene la llamada ley de citas de Teodosio II y Valentiniano III, que se
limit a confirmar los usos de la prctica judicial. Esta ley confirmo su autoridad a
los escritos de Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino y a todos los jurisconsultos
citados por ellos, adems otorga tal honor a gayo, quien en vida no tuvo el ius
publice respondendi.
Cuando en la obra que leemos se indican slo las dos ltimas cifras, seguidas de
las abreviaturas h.t., significa que se trata del mismo ttulo al que antes se ha
hecho referencia.
1.2.7.4,
Los comentaristas. A mediados del siglo XIII el estudio del derecho romano decae,
sus pocos cultivadores se dedican servilmente a la glosa, a la que dan mas
autoridad que al propio texto. Viene entonces los comentaristas, postglosadores o
bartolistas, quienes no anhelan explicar el corpus iuris civilis- porque para ellos el
estudio del derecho romano termina en la glosa-, sino que quieren construir sobre
las bases de la anterior escuela un derecho nuevo, de aplicacin factible a toda
Italia. Tratan de que el derecho romano terico salga de las aulas domine la vida
jurdica en Italia.
La historia conoce a esta nueva tendencia con el nombre de mos italicum.
62. EL HUMANISMO JURDICO.
Durante ms de tres siglos los italianos tuvieron la hegemona del derecho
romano, estudio que ellos mismos haban iniciado. Pero esta preponderancia fue
interrumpida por el surgimiento del humanismo, que situ el ideal formativo del
hombre en el estudio de la antigedad clsica pagana, helena y latina,
secularizando el estudio del griego y del latn, as como las grandes obras
clsicas.
Para los humanistas el hbeas iuris civilis no fue el libro sagrado y autoritario,
como lo fue para los glosadores y comentaristas, sino que lo tomaron como una
manifestacin del espritu de roma, como una fuente de conocimiento del derecho
romano histrico, cuyo sentido debera desempearse con los medios disponibles,
independientemente del valor practico que tuviera.
Desde el punto de vista cientfico el humanismo aporto mucho al estudio del
derecho romano, pues constituyo un noble empeo al propio tiempo que un
principio cientfico, el liberar las fuentes de la glosa ordinaria y de las innumerables
controversias de sus comentaristas, haciendo el estudio directo de las fuentes y
procurando encontrar la verdad contenida en ellas con un criterio de autoridad,
sino sirvindose de todos los medios cientficos entonces disponibles.
Los representantes del humanismo fueron alciato en Italia y cujas y doneau en
Francia.
Andrs Alciato (1492-1550), Cujas (1520-1590), Hugo Doneau o Dnelo (15371591).
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63. RECEPCIN DEL DERECHO ROMANO Y USUS MODERNUS
PANDECTARUM.
La recepcin del derecho romano es la admisin que de l hicieron en su derecho
positivo las distintas naciones europeas. La recepcin se facilit por que en los
La nueva escuela histrica. La nueva escuela histrica nace como reaccin contra
el iusnaturalismo; Savigny (1779-1861) es su fundador en un momento en que el
derecho romano era atacado por todos; se opuso con xito al movimiento
codificador en Alemania, logrando prorrogar hasta fines del siglo XIX la vigencia
del derecho romano en su pas.
67. EL ESTADO ACTUAL DE LA INVESTIGACIN ROMANISTICA.
Como el Derecho Romano informa o estructura a gran parte de los cdigos
modernos, ha continuado su estudio en la actualidad, yendo a la vanguardia la
investigacin en Alemania y en Italia, lugar menos prominente ocupa Francia e
Inglaterra. En Amrica tambin se cultiva la investigacin romanstica, tanto en
Latinoamrica como en Estados Unidos.
El Japn ha incorporado las obligaciones romanas a su legislacin civil. En la
URSS, y sus pases socialistas, se ha implantado como obligatorio el estudio del
Derecho Romano en las universidades, con el fin de comprender la idiosincrasia
de los pueblos occidentales.
68. LA INFLUENCIA DEL DERECHO ROMANO EN NUESTRO DERECHO
POSITIVO.
Para apreciar debidamente la influencia de este derecho, como fuente del derecho
mexicano al travs de las legislaciones espaola, colonial y francesa, sera
necesario profundizar un poco ms de lo que nos es permitido en este curso sobre
algunas nociones histricas de estos derechos.
Los concilios de Toledo, que fueron una fuente de legislacin mixta religiosa y civil,
contribuyeron no poco a la persistencia del Derecho Romano dentro de la
legislacin visigtica. En las diversas ciudades de Espaa se aplican los fueros
locales y la jurisprudencia expuesta por las hazaas o sentencias dictadas por los
tribunales, que pueden adems sentar precedente para casos posteriores. Entre
los cuerpos de derecho de mayor importancia y que en cierta forma tendieron a la
unificacin, debe citarse al Fuero Juzgo; pero este ordenamiento nunca
prescindi de varios elementos de origen romano, debido principalmente a la
influencia del derecho cannico, en quien perdur la tradicin romana.
Por lo que hace a la influencia del Derecho Romano en la legislacin mexicana al
travs de la francesa, debe tenerse en cuenta que el Cdigo Civil francs o Cdigo
Napolen,
fue el modelo de todas las codificaciones del derecho civil al travs del siglo XIX y
que nuestro Cdigo de 1870 no fue una excepcin.
Nuestro Cdigo Civil de 1884 sigui los mismos lineamientos que el anterior,
inspirado en fuentes romanas, y el Cdigo Civil vigente a pesar de las diversas
modificaciones introducidas a los que 1e precedieron, predominan en l el
Derecho Romano.
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69. HOMBRE Y PERSONA. CONCEPTO.
El horno hombre, es el ser dotado de inteligencia, con un lenguaje articulado,
clasificado entre los mamferos del orden de los primates, etc., pero el hombre en
este aspecto no intereso a los juristas romanos, sino considerado en su aspecto
social como sujeto de derechos polticos y civiles, es aqu como se concibe al
hombre como persona.
La palabra persona connota en el lenguaje jurdico dos sentidos que es necesario
no confundir. En el primero, se llama persona a todo ser real considerado como
capaz de ser.
El sujeto activo o pasivo de un derecho, es decir, que ser capaz de tener
derechos y obligaciones. En el segundo sentido, persona seala cierto papel que
el individuo desempea en sociedad, tal como padre de familia, comerciante,
magistrado, etc.; la persona as concebida acumular fcilmente muchos papeles
y aqu es donde se aproxima ms a su sentido propio y originario la palabra
persona, que designaba la mscara que se ponan los antiguos actores.
70. CAPACIDAD JURIDICA.
La capacidad jurdica es la aptitud legal que tiene una persona para ejercitar los
derechos cuyo disfrute le competen. Existe la capacidad de goce y la de ejercicio
de los derechos, si no se tiene la primera no se es persona; la capacidad de
ejercicio no es capital, pues los menores y los locos son personas no obstante que
no ejercitan sus derechos sino al travs de sus tutores o curadores.
71. CLASIFICACION DE LAS PERSONAS.
La esclavitud es un derecho de propiedad que la ley reconoce a un hombre sobre
otro hombre, de donde resulta que la libertad consiste sencillamente en no ser
propiedad de nadie.
Las personas libres se subdividen en ciudadanos romanos y no ciudadanos.
Las personas libres se subdividen an en ingenuos y libertinos.
Sigue otra divisin en el derecho de las personas: unas son independientes -sui
iuris- y otras son sometidas o dependientes -alieni iuris.
72. COMIENZO Y EXTINCION DE LA PERSONA FISICA
(NACIMIENTO y MUERTE).
Las personas se consideran como tales desde el momento de su nacimiento hasta
el da de su muerte; de donde el infante simplemente concebido se considere que
an no tiene la Personalidad y aquel que nace muerto no la tuvo nunca; pero ; a la
inversa, la ms fugaz existencia lleva una personalidad de la misma duracin.
ex iustis nuptiis, sigue la condicin del padre: cuando hay nupcias legtimas, los
hijos siguen la condicin del padre; el concebido fuera de las nupcias legtimas,
sigue la condicin de la madre"; segundo, la condicin del padre se mira en el
momento de la concepcin porque es cuando se considera que su obra ha
terminado, la condicin de la madre se mira en el da del parto por que hasta ah la
vida del infante dependa de la vida materna.
Las distinciones consagradas por estos dos principios presentan inters; en
cuanto al primero, cuando el padre y la madre no tienen la misma condicin legal;
en cuanto al segundo, cuando en el intervalo de la concepcin al nacimiento ha
Cambiado la condicin de la madre.
Derecho de gentes. Segn el derecho de gentes las personas pueden ser
esclavas por la cautividad.
Derecho civil antiguo. Segn el derecho civil la libertad, es un derecho inalienable,
nadie podr ser esclavo por acuerdo privado o por abandono voluntario de la
libertad; pero el derecho civil puede imponer la esclavitud como pena.
Derecho clsico. En el derecho clsico las causas de reduccin a la esclavitud son
las que siguen: 1.La condenacin 2. Por disposicin del SC Claudiano, 3.
Cmodo, hacindose eco del sentir de sus antecesores, 4. El principio de la
inaliebilidad de la libertad haba sugerido la siguiente especulacin: se asociaban
dos estafadores, de los cuales uno se haca pasar por el amo y el otro por su
esclavo, ste era vendido como esclavo a un hombre de buena fe, despus se
repartan el precio y el pretendido esclavo reclamaba su libertad.
80. SUS EFECTOS.
Los derechos del amo sobre el esclavo podemos resumirlos en estas tres
proposiciones: El amo dispone de la persona de sus esclavos, tienen sobre ellos
poder, de vida y muerte. 2. El esclavo es Incapaz de adquirir para SI mismo. Pero
es un instrumento de adquisicin para su amo a quien puede hacer propietario y
acreedor. 3. El esclavo no puede obligar a su amo a no ser por sus delitos y an
en este caso la obligacin del amo se reduce a hacer el abandono del esclavo a la
vctima.
Situacin del esclavo en sociedad. Servitus morti adsimilatur -la esclavitud se
compara a la muerte-, por lo que respecta, al derecho civil el esclavo se considera
como la nada quod attint ad ius civile servi pro nullis habentur. La condicin legal
del esclavo en la sociedad puede resumirse as: 1. El esclavo no es miembro de la
ciudad, de ah que no pueda aspirar a las magistraturas ni figurar en el ejrcito. 2.
No tiene familia ni puede contraer matrimonio legtimo; 3. No tiene derechos de
propiedad ni de crdito, pero puede adquirir para su amo. 4. No tiene patrimonio
pasivo. 5. No puede figurar en justicia ni como actor ni como demandado.
81. SU EXTINCION.
Todo esclavo puede llegar a ser libre por el efecto de un acto jurdico llamado
manumisin y ningn esclavo adquirir la libertad sin este acto, salvo los esclavos
por cautividad.
Quienes al recobrar su libertad natural recobran a la vez la "libertad legal, gozando
de un beneficio llamado ius postli minii.
El postliminium. Segn una tradicin fundada en la equidad y admitida en el
derecho, el prisionero deja de ser esclavo cuando escapa y vuelve a su patria.
Cuando en los primeros tiempos todos los hombres eran iguales, se principiaron a
dividir en tres especies segn el derecho de gentes: los libres, en oposicin a
stos, los esclavos y en tercer lugar los libertinos, o sea, los que haban cesado
de ser esclavos.
Formas solemnes de manumisin. La manumisin est sujeta a formalidades
por parte del derecho civil, sin las cuales el esclavo no poda ser libre en derecho;
tres partes estaban interesadas: el amo que perda su poder, el esclavo que
mudaba su condicin y la ciudad que lo admita en su seno como uno de sus
miembros.
Formas no solemnes de manumisin.
Las principales formas no solemnes de manumisin son: 1) Per epistolam -por
carta-, cuando el esclavo viva lejos, su amo le enviaba una carta permitindole
vivir en libertad.
Justiniano exigi que la carta manumisora estuviera firmada por cinco testigos. 2)
Inter amicos -entre amigos-, cuando el amo ante sus amistades daba la libertad al
esclavo: Justiniano requiere cinco testigos y un acta. 3) Por codicilo, en el cual se
poda expresar la ltima voluntad sobre las dadillas, legados y otras disposiciones
que se encomendaban al heredero.
82. LIMITACIONES LEGALES A LOS DERECHOS DEL DUEO.
Hacia fines de la repblica, los esclavos comenzaron a venir de regiones distantes
de Roma, de esta manera se rompi la convivencia que haba entre ellos y sus
amos, por lo que stos comenzaron a tratarlos mal con grave peligro para la
seguridad nacional pos ser su nmero tan elevado.; por esto, se votaron las
siguientes disposiciones:
1) Una ley petronia que ordena que el amo no podr ms sin una causa
constatada por el magistrado, para que combata a las fieras.
c) Ciertos derechos cvicos; que al mismo tiempo eran cargas: el derecho .a tomar
parte en las ceremonias religiosas, de figurar en los registros del censo, la
obligacin de pagar impuestos' el derecho a formar parte del ejrcito.
En el orden privado el ciudadano romano goza del connubium, o sea la aptitud
para contraer ilustae nuptiae y el comercium, o sea la capacidad para obtener la
propiedad por los medios establecidos por el derecho civil, y su consecuencia: el
derecho activo y pasivo de testar -hacer testamento y tener capacidad para hacer
instituido heredero.
Al ciudadano romano se le aplica plenamente el ius civile en todo lo ventajoso o
desventajoso que pueda tener para l.
88. FIGURAS INTERMEDIAS ENTRE LA PLENA CIUDADANIA Y LA PLENA
EXTRANJERIA (LATINOS Y PEREGRINOS)
Entre la plena ciudadana y la plena extranjera tenemos la siguiente escala:
a) El ciudadano romano ingenuo que goza de todos los privilegios que hemos
sealado.
b) Los latini veteres, que son los habitantes del antiguo Latium reunidos en una
poderosa liga de la cual form parte Roma en muchas ocasiones y a la que
termin por destruir.
c) Los libertos manumitidos en forma solemne, que no tienen el ius honorum y sin
eonnubium con familias senatoriales.
d) Los latini coloniarii. Cuando Roma someti a los latinos principi a fundar
colonias que afianzaban su dominacin, segn testimonio de Cicern y de Gayo;
comprendan tres clases de personas: voluntarios que renunciaban a su patria,
personas condenadas a una multa y que as evitaban pagarla, e hijos de familia
enviados por sus padres.
e) Los peregrinos. Son los extranjeros que estn sometidos a la dominacin
romana. Entre estos peregrinos, la mayora pertenecen a una ciudad determinada,
los dems no tienen ningn dere-cho de ciudadana, como son aquellos que la
han perdido por efecto de una condena y tambin los libertos dedicticios. Es
grande el inters de esta distincin; a los peregrinos que no tienen una ciudadana
cierta no se les puede aplicar ms que las reglas del ius gentium; a los que
pertenecen a una ciudad se les aplica a ms del ius gentium el derecho propio de
su ciudad. Los peregrinos no gozan de ninguna de las ventajas que confiere la
ciudadana romana, pero su afluencia fue tanta en Roma que hubo de designarse
un pretor peregrino para que les administrara justicia.
f) Los latini iuniani, creados por la ley Iunia Norbana. Estos latinos podan adquirir
con alguna facilidad la ciudadana romana: 1) Por concesin del prncipe, pero sin
quitar al patrono sus derechos sobre la sucesin del manumitido. 2) Por causas
probado o liberi por haber probado una causa justificada, o por el nmero de
hijos, con estos supuestos: a) que el manumitido latino se haya casado con una
romana o con una latina; b) que se haya casado con el fin de tener hijos; c) que el
matrimonio se hubiera celebrado en presencia de siete testigos ciudadanos
romanos; d) que de esa unin nazca un infante de uno u otro sexo. Realizadas
estas condiciones el latino se presenta ante el magistrado para hacer la prueba
probare causam y adquirir para s, para su mujer si no la tiene ya y para sus
hijos la ciudadana.
g) Los libertos dedicticios, que nunca podan obtener la ciudadana romana ni
acercarse a Roma.
h) Finalmente, los brbaros
89. ADQUISICIN Y PRDIDA DE LA CIUDADANIA.
La ciudadana romana se adquiere por el nacimiento o por causas posteriores al
nacimiento. Cabe indicar que los romanos no aceptaron el ius soli, esto es, que
por el hecho de nacer en Roma nadie era ciudadano; siguieron en esta materia el
ius sanguinis, en trminos generales era ciudadano romano quien naca de
ciudadanos romanos.
Del mismo modo que un hecho posterior al nacimiento puede dar la ciudadana,
tambin puede quitarla, en esta materia hay tres principios:
1) Nadie puede tener dos nacionalidades simultneamente.
2) Nadie pierde a pesar suyo su derecho de ciudadana, a menos que de venga
esclavo, sea condenado a la interdiccin de agua y fuego -a la deportacin bajo
Tiberio- o a trabajos forzados.
3) A ninguno se obliga a que conserve su ciudadana, puede adoptar otra yendo a
otro pas, obteniendo los derechos de ciudad en su nuevo domicilio.
90. LA CONSTITUCION ANTONINIANA
Desde un principio Roma concede la ciudadana a la personas sin asilo y a los
vencidos. En 338 a.C. se concede a los latinos, despus se le da a toda Italia.
Bajos los primeros emperadores no se prodigo la ciudadana. Augusto y Trajano
se mostraron parcos, Claudio la concedi a gran nmero de galos, Marco Aurelio
tambin hizo algunas concesiones: finalmente Caracalla otorgo el derecho de
ciudadana a todos los habitantes del imperio.
Aun despus de esta concesin hay en el Imperio no ciudadanos: las personas
que estaban privadas de la ciudadana por alguna condena, los libertos dedititii y
latini iuniani. Bajo Justiniano todos los libertos son ciudadanos y slo no lo son los
brbaros, los esclavos y los que sufran alguna condena.
Captulo 16
91. FAMILIA. CONCEPTO.
La familia est organizada en Roma sobre la clase del patriarcado, misma forma
que conocieron otros pueblos de la antigedad como los hebreos, los persas, los
galos. De aqu que el papel de paterfamilias fuera el principal y de ah tambin
que la madre ocupara un lugar completamente secundario.
Por su misma constitucin la familia se desarrollaba exclusivamente por va de los
varones; la mujer al casarse sala de su familia civil para pasar a formar parte de la
familia del marido.
El jefe de familia tiene bajo su potestad a sus hijos y de- ms descendientes sobre
los cuales ejercer la patria protestas.
Compartiendo el hogar con el paterfamilias, pero desempeando un lugar
secundario, tenemos a la materfamilias, que es la que vive honradamente, pues se
distingue de otras mujeres por sus costumbres, y lo mismo da que sea casada o
no lo sea, pues ni el matrimonio ni el nacimiento hacen a una mujer de familia,
sino las buenas costumbres.
92. MATRIARCADO Y PATRIARCADO.
Refieren los socilogos que las ms antiguas sociedades vivieron en la
promiscuidad y que por este motivo el parentesco no poda determinarse ms que
por la lnea materna, lo que da lugar al dominio exclusivo de la mujer sobre sus
descendientes, producindose la ginecocracia. Posteriormente el matriarcado va
declinando paulatinamente y va surgiendo el patriarcado, lo que acontece en un
estado ms avanzado de civilizacin, cuando se pudo inferir que la causa del
nacimiento fue un acto que se efectu meses atrs, entonces el parentesco ya
pudo ser regulado por la va paterna
93. PARENTESCO: AGNATIO Y COGNATIO.
Parentesco viene de parens, parenti, el padre o la madre, el abuelo u otro
ascendiente de quien se desciende.
Los romanos entendan el parentesco en dos sentidos: el parentesco del derecho
civil y el natural; cuando concurren ambos derechos, se contrae un parentesco
natural y civil a la vez.
Se entiende por parentesco natural el que deriva de las mujeres, cuando tienen
hijos ilegtimos; participa el parentesco de ambos derechos -natural y civil- cuando
deriva de un matrimonio legtimo. El parentesco natural se llama simplemente as,
o tambin se le denomina cognatio, y el civil es designado corrientemente
agnacin, que es el que tiene por lnea de varn.
La cognatio es el parentesco que une a las personas descendientes unas de otras
en lnea directa o que descienden d un autor comn, sin distincin de sexo. Este
es el parentesco natural o de la sangre, aceptado desde Justiniano y al que el
pretor principi a reconocer derechos oponindole parentesco civil.
94. CLASES Y GRADOS DE PARENTESCO.
Tenemos el parentesco natural y el parentesco por dad. En el primero se distingue:
a) el parentesco en cierta, o recta, que se divide en dos: la ascendente y 1;
ascendente, de la primera derivan por el segundo grado lneas colaterales. El
parentesco en lnea recta es el que une a dos personas de las cuales una
desciende de la otra.
b) el parentesco colateral, que es aquel que une a dos lneas que descienden de
un mismo autor, sin que la una cien da de la otra, como los hermanos, las
hermanas descendientes y los tos y tas paternos y maternos El parentesco por
afinidad es el que se origina por el matrimonio forman los parientes de uno de los
esposos y los padres de otro.
95. EL PODER DEL PATERFAMILIA: SUS DIVERSAS FACETAS.
La patria potestad pertenece al jefe de familia sobre los descendientes que forman
parte de la familia civil. "El derecho de potestad que tenemos sobre nuestros hijos
es propio de los ciudadanos romanos.
Vista en su primitiva sencillez, esta potestad puede resumirse en tres
proposiciones:
1) El jefe de familia es el jefe del culto domstico.
2) Los hijos de familia son incapaces como los esclavos de tener un patrimonio,
todo lo que ellos adquieren es adquirido por el paterfamilias.
3) La persona fsica de los sujetos a esta potestad est a la disposicin absoluta
del paterfamilias, quien los puede castigar, emplearlos en distintos trabajos,
venderlos y aun darles muerte.
Captulo 17
MORAL.
En virtud a una peculiaridad del derecho civil, el alieni iuris, el hijo slo poda
celebrar actos que redundaran en beneficio del patrimonio del pater, de manera
que cuando un acto poda comprometerlo, ste poda negarse a reconocerlo, en
perjuicio del tercero que haba tratado con el hijo.
Con el objeto de que los terceros pudieran obligar al paterfamilias, a lo que por
medio de la actividad de su sometido, se haba comprometido, el pretor ofreci en
su edicto una serie de acciones conocidas como actiones adiecticiae qualitatis, as
por medio de la accin quod iussu accin de lo que se hizo con autorizacin- se
permite que el tercero pueda hacer responsable al pater cuando este autoriz a su
hijo a que celebrara el acto.
Si el hijo celebraba un negocio como encargado de una nave, el tercero tena la
actio exercitoria accin ejercitoria- tena la institoria cuando el hijo era el
encargado de un comercio o una industria. La accin de peculio se daba cuando el
tercero celebraba un contrato con el hijo considerando al peculio como la prenda
de sus crditos, los acreedores podan cobrar hasta donde alcanzara el activo del
peculio. La accin tributoria se da tambin con motivo de operaciones comerciales
efectuadas con el peculio. Por la actio in rem verso accin de provecho obtenidose demanda al pater por aquello que su sometido hubiese revertido en su
patrimonio de lo que obtuvo en el negocio con el tercero.
Cuando el sometido a potestad causa un dao, el paterfamilias est sujeto con la
actio noxalis, pero se libera de la obligacin mediante la noxx deditio entregando
temporalmente al culpable a la vctima, para que con su trabajo repare el dao
causado.
102. EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAD REFERIDA
ESPECIALMENTE A LA EMANCIPACION.
La patria potestas se extingue: a) Acontecimientos fortuitos; b) Actos solemnes.
a) Acontecimientos fortuitos: 1) La muerte del paterfamilias, en cuyo caso los que
estaban sometidos directamente 'se harn sui iuris. 2) La prdida de la ciudadana
del padre.
3) La reduccin a la esclavitud del padre.
b) Actos solemnes: Los actos solemnes que ponen fin a la patria potestas son la
entrega en adopcin -ya estudiada- y la emancipacin. Recordemos que en el
derecho de Justiniano la adopcin hecha por un ascendiente es la nica que
extingue la potestad del padre.
Captulo 18
La tutela se aplicaba a los impberos- sui iuris de ambo sexos ya las mujeres
pberas sui iuris por razn del sexo pero seguan siendo libres y sui iuris., pues el
poder concedido al tutor no era una verdadera potestad.
116. EL TUTOR.
Los tutores son aquellos que tienen esta autoridad y este poder y su nombre
deriva de la naturaleza misma de su misin: .se les llama tutores, es decir,
protectores y defensores, del mismo modo que se llama sacristn al que guarda
los templos.
117. CLASES DE TUTELA.
La designacin del tutor fue hecha en un principio por la ley, despus su
designacin fue hecha por testamento y posteriormente por el magistrado, de
manera que tenemos tres clases de tutela: la tutela legtima, la tutela
testamentaria y la tutela dativa
Tutela legtima. La ley llama a la tutela legtima en primer trmino a ,los agnados y
despus a los gentiles tutela testamentaria. En la ley de las doce tablas se
permiti que los padres nombraran tutores para sus hijos impberes en el
testamento. Tutela dativa: sta tiene lugar cuando no hay tutor testamentario ni
legtimo o cuando hay necesidad de nombrar un tutor certre causre.
Incapacidad y excusas para el desempeo de la tutela.
Las incapacidades son deducidas bien de una consideracin general de orden
pblico, bien por el inters del pupilo, afectando a clases enteras de personas y no
implica por ninguna desconfianza especial a la posicin de las personas.
Las causas de excusa se establecen en favor del tutor. En el derecho clsico hay
cinco categoras de personas incapaces: 1) los peregrinos, 2) los esclavos, 3) los
impubertos, a menos que se trate de una tutela Legitima, 4) los sordos y los
mudos, 5) las mujeres
118. FUNCIONES DEL TUTOR. LA AUCTORITATIS INTERPOSITIO
y LA GESTIO NEGOTIORUM.
Las obligaciones y los poderes del tutor no se refieren ms que al patrimonio
pupilar el cual deben conservar el tutor y, si es posible, acrecentarlo.
1) Como garanta de estas obligaciones el tutor debe de manifestar si es acreedor
o deudor del pupilo, bajo pena de perder su crdito y si es deudor no puede
prevalerse de ningn pago hecho en el curso de la tutela.
2) debe hacer un inventario de los bienes del pupilo por su omisin puede ser
considerado culpable de fraude; el tutor que no hizo la relacin de los bienes,
parece haber obrado con dolo, a menos" que pudiera alegarse alguna causa
necesaria y justsima por la que no se haya hecho.
3) debe dar caucin rem pupilli salvam fore y dar uno o varios fiadores.
Para cumplir esas funciones Ulpiano seala dos poderes: pupillorum
pupillarumque tutores et negota gerunt et auctortatem. nterponunt, el tutor lleva o
administra los asuntos del pupilo o interpone su attctortas en los" actos hechos
por el pupilo.
119. MEDIDAS REPRESIVAS Y PREVENTIVAS A FAVOR DEL PUPILO.
El poder que tena el tutor sobre los bienes del pupilo en un principio, pona en
gran riesgo los intereses de ste, pues el tutor slo estaba ligado por lazos
morales para devolver los bienes al trmino de su gestin.
Aunque las doce tablas reprimen el fraude del tutor, no exigen cuentas por una
mala administracin; en contra de los malos manejos autorizan un castigo llamado
delito del tutor sospechoso crimen suspecti tutoris- que tiene por objeto separarle
de la tutela como sospechoso.
Otra accin que daba la ley de las doce tablas al pupilo al trmino de la tutela es la
actio de rationibus distrahendis, por la cual el tutor es condenado a pagar el doble
del valor de los objetos que retena indebidamente.
Estas acciones resultaban ser insuficientes, pues no reglamentaban las
responsabilidades del tutor por las faltas cometidas durante el curso de la tutela;
pero el edicto sobre la gestin de negocios permite ver en el tutor a un negtiorum
gestor gestor de los negocios, autorizndose a obrar en su contra por la actio
negotiorum gestorum directa accin directa de la gestin de los negocios. La
obligacin de dar cautio caucin o fianza antes de que entrara en funciones,
fue una segunda manifestacin de la intervencin del pretor en favor del pupilo. El
tutor por estipulacin se comprometa rem pupilli salvam fore a llevar a salvo los
negocios del pupilo y la cautio garantizaba este compromiso, pudiendo el pupilo
proceder en contra del tutor por la actio ex stipulatu accin de lo estipulado, o
contra los fiadores y aun en contra del magistrado poco cuidadoso por una
accin subsidiaria que haba admitido fiadores insolventes.
Finalmente, se le concedi al pupilo la in integrum restitutio devolucin
completa, por la cual se rescinda el acto perjudicial a su inters.
Hemos visto hasta aqu cules son los actos que el tutor puede y debe hacer, falta
sealar los actos que no debe hacer.
No les est permitido al tutor realizar actos que tiendan a disminuir la fortuna del
pupilo, ni autorizar a ste a que lo haga. Bajo Septimio Severo y Caracalla estas
Cratela de los furiosi y de los prdigos. Dispone esta cratela las doce Tablas
para el furiosos y esta expresin no se aplica ms que al hombre cuyos trastornos
mentales se manifiestan por ideas extravagantes y sin ilacin, pero que tiene
intervalos lcidos; la cratela se abra en cuanto se manifestaba la locura.
El prdigo, segn el lenguaje de las Doce Tablas, es aquel que disipa tontalmente
los bienes provenientes de la sucesin legtima de su padre u otro ascendiente
paterno abona paterna avitaque.
125. LA EVOLUCION DE LA CURA MINORUM XXV ANNIS
(LA CURATELA DE LOS MENORES DE- 25 AOS): .
a) LA LEX PLATORIA. b) LA IN INTEGRUM RESTITUTIO.
c) LA CURATELA.
El antiguo derecho no distingua entre el hombre maduro y el joven inexperto que
acababa de llegar a la pubertad. A los menores de veinticinco ,aos se les dio una
proteccin especial que comprende estas fases:
a) La lex Pletora. Una ley Pletoria de 191 a. C., da contra toda persona que haya
abusado de la inexperiencia del menor de veinticinco aos un iudcum publicum
re privatre -juicio pblico sobre un "asunto privado-, persecucin abierta a todos y
que llevaba la nota de infamia para el condenado.
b) La in integrum restitutio -la devolucin completa Considerando el pretor que los
menores sin ser engaados podan haber sido lesionados, -crea en su favor este
beneficio en virtud del cual sus actos, aunque vlidos en derecho civil, podan ser
rescindidos en caso de lesin. Los menores no obtienen la in integrum restltutio
ms que con una doble condicin.
c) La cratela. Antes de Marco Aurelio slo haba cratela para la demencia; la
prodigalidad, o en virtud de la lex Pletoria slo para asuntos determinados -redditis
causis, pero a partir de su reinado todo pbero pudo recibir un curador
permanente.
Falta sealar las excepciones a la regla segn la cual los menores de veinticinco
aos slo tienen curador cuando lo queran, estaban obligados a procurarse
curador:
1) Cuando el pbero recibe las cuentas de la tutela, el mismo tutor debe pedir que
se le suministre' un curador.
2) Cuando el menor tiene un proceso debe pedir un curador ad litem y la parte
contraria tiene derecho a exigirlo.
2) Como la del alieni iuris que tiene bienes adventicios cuya administracin le ha
sido quitada al padre.
3) Tambin es una cratela especial la que se da por el magistrado al simplemente
concebido llamado a una sucesin.
4) Finalmente, las cratelas propuestas para la administracin de los bienes de un
cautivo, de una herencia yacente o de un deudor insolvente.
129. COMPARACION DE CURATELA CON TUTELA EN EL DERECHO
ROMANO Y EN EL DERECHO CIVIL ACTUAL
No es sencillo hacer una distincin entre la tutela y la cratela romanas, pues
ambas tienden a la proteccin del incapaz que no puede valerse por s mismo. El
tutor mediante la interpositio auctoritatis complementa la capacidad del pupilo y
logra que el acto realizado por ste sea vlido, el curador hace lo propio mediante
el consensito. Tutor y curador administran, de ah que tengan ambos que rendir
cuentas al final de su gestin.
El artculo 618 del Cdigo Civil dispone que "todos los individuos sujetos a tutela,
ya sea testamentaria, legtima o dativa, adems del tutor tendrn un curador. .." En
Derecho Romano no era as, el pupilo tena tutor hasta llegar a la pubertad, de
sta a los veinticinco aos se le daba un curador.
En Derecho Romano el tutor no se ocupaba del cuidado fsico del incapaz, slo
daba las cantidades necesarias a otra persona para que alimentara y educara al
menor; segn la traccin I del artculo 537 de nuestro Cdigo Civil, se obliga
al tutor a alimentar y educar al incapacitado.
El curador en nuestro derecho es un vigilante de la conducta del tutor y un
defensor de los intereses del incapaz cuando stos entran en conflicto con los del
tutor, como lo seala el artculo 626 del Cdigo Civil; el curador en el derecho
Romano lleva los negocios del incapaz.
Captulo 21.
130. CONCEPTO DE PATRIMINIO.
Originalmente en Roma el patrimonio estaba formado por las cosas materiales o
bienes del paterfamilias, como por ejemplo, el ganado, las tierras, los esclavos,
etc. Pero en la poca Clsica el patrimonio se constituy adems por los crditos.
Por lo tanto, podemos definir el Patrimonio "como el conjunto de bienes' y
derechos susceptibles de valoracin econmica que -pertenecan: al
Cosas corporales y cosas incorporales. Esta es otra subdivisin de las res privatse
que figura tanto en las Instituciones de Gayo como en las de Justiniano.
Corporales he sunt, qtie tangi possunt -corporales son aquellas cosas que pueden
tocarse-, esto es, son las que caen bajo el dominio de nuestros sentidos.
Las cosas incorporales son aquellas que no pueden tocarse, esto es, las que no
caen bajo el dominio de los sentidos, como son aquellas que consisten en un
derecho, como una herencia, un usufructo, las obligaciones de cualquier modo
que se hayan contrado.
135. DERECHOS REALES Y PERSONALES.
Resumiendo lo que precede, llegamos a las dos definiciones siguientes:
El derecho real es aquel que gravita directa e inmediatamente sobre una cosa
determinada y que exige de todos, un respeto igual, pero puramente pasivo.
Es absoluto, se ejerce erga omnes contra cualquiera que perturbe su ejercicio.
El derecho de crdito consiste en una relacin especial entre dos individuos
determinados, de los cuales uno puede exigir al otro determinada prestacin que
segn el del hecho comn le es debida.
El derecho personal es relativo, por cuando esto se ejerce solamente contra la
persona del obligado.
De stas definiciones se desprenden estas consecuencias:
1 ) Por lo mismo que el respeto al derecho real se impone a todos, de hecho est
expuesto a los atentados de cualquiera.
El derecho de crdito, por el contrario, no es violado directamente ms que por el
mismo deudor.
2) Tambin, mientras que el derecho real puede engendrar accin contra
cualquiera, el derecho de crdito slo da accin en contra del deudor.
3) El derecho real es mucho ms ventajoso que el de crdito, puesto que
cualquiera que lo viole, en tanto que exista el objeto, su titular no pierde nada, por
el contrario, el derecho del acreedor est siempre comprometido por la insolvencia
del deudor, si ste carece de activo el crdito de hecho se reduce a nada.
136. ESQUEMA DE DERECHOS REALES.
Los romanos consideraron a la propiedad como el derecho real por excelencia,
teniendo una posicin eminente sobre los dems derechos reales, a los cuales
llamaron -iura in re aliena- derechos sobre la cosa ajena, siendo estos las
sevidmbres prediales -servitutes o iura prgedionum- , el usufructo y el uso.
172. EL USUFRUCTO.
El usufructo es el derecho de usar y disfrutar la cosa de otros sin alterar su
sustancia en efecto este derecho se ejerce sobre una cosa corporal que, destruida
entrae necesariamente la perdida del derecho.
173. DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO.
El objeto primordial del usufructo es el que su titular obtenga los frutos lo que lleva
aparejado el uso, los frutos no pueden apropiarse sin el uso.
El usufructuario tiene derecho a disfrutar todos los frutos que la cosa produzca
segn su destino econmico, social. Si se le a legado el usufructo de un fundo,
todo lo que nace de el, todo lo que de el pueda obtenerse se considerara eructo
del mismo y puede percibirlo el usufructuario, siempre que lo haga en la medida
de un hombre recto.
174. OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO.
El usufructuario no debe de degradar la cosa, no realizar transformaciones en
ella , por que no le pertenece, pero si puede hacerle reparaciones para mantener
la cosa en buen estado y seguir obteniendo provecho de ella; y esta obligado a
devolverla a la terminacin del usufructo.
La naturaleza de su derecho lo obliga: 1.a pagar los impuestos ordinarios que
pesen sobre la propiedad, 2. a respetar la forma y el destino del objeto pero si
puede hacerle mejoras, sin que por esto pueda pedir indemnizacin al propietario.
175. CONSTITUCIN Y EXTINCIN DEL USUFRUCTO.
Debemos hacer mencin al antiguo derecho civil, al derecho pretorio y al de
Justiniano.
El usufructo se constituye tanto por translatio como por deductio.
Derecho pretorio. Las reformas del pretor son casi aqu que en materia de
servidumbres prediales.
Derecho Justiniano. En este derecho se confunden mas aun las reglas del
usufructo con las de la servidumbre prediales, pudiendo este adquirirse por
paescriptio, lo mismo que la propiedad.
Extincin del usufructo. El usufructo se termina:
1.por la muerte del titular.
2.por la expiracin del tiempo fijado.
3. por la capitis deminutio del usufructuario.
4.por la renuncia del usufructuario en beneficio del propietario.
a) tiene acciones in rem tiles para demandar bien la cosa misma, bien las
servidumbres de que esta investida. b) a su derecho corresponde una posesin
protegida por el interdicto de superficie, c) la perdida de esta posesin, si esta a
sido adquirida a non domino, le permite el ejercicio de la accin publiciana.
Captulo 28.
185. LOS DERECHOS REALES DE GARANTIA.
Los derechos reales de garanta son llamados as por que son constituidos a favor
de un acreedor para reforzar el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor,
asegurndole su cumplimiento al conceder al acreedor ciertas facultades sobre
pertenencias del mismo deudor.
Los derechos reales de garanta son la prenda y la hipoteca, pero los procede la
enajenacin con fiducia.
186. LA FIDUCIA CUM CREDITORE CONTRACTA.
La fiducis cum creditore contracta- contrato de buena fe con el acreedor- implica la
venta de una cosa por mancipatio o por in iure cesio, que hace el deudor al
acreedor para garantizarle el cumplimiento o pago de su crdito, guiado por un
pacto de fiducia- de buena fe por medio de la cual el acreedor compromete con el
deudor a retransferir le, una vez que se le haya pagado, la propiedad de esa
misma cosa.
187. EL PIGNUS.
Pignus o prenda, viene de puo, pues lo que se da en prenda generalmente se
entrega con la mano, por lo que piensan algunos que la prenda solo se pueda
constituir sobre bienes muebles.
Anticresis. Relacionada con la prenda esta la anticresis, pacto en virtud del cual el
deudor autorizaba a que el acreedor ser sirviera del bien y los frutos obtenidos los
aplicara al pago de los interese y satisfechos estos, a la suerte principal.
Pignus gordianum. La prenda se extingue cuando el deudor hace el pago al
acreedor.
188. LA HIPOTECA. SU CONCEPTO. SUS CARACTERES.
La hipoteca es un derecho real que gravita sobre un bien afectado al cumplimiento
de una obligacin. Grava a una cosa en lugar de gravar a una persona; cuando se
tiene un derecho personal, un crdito contra el deudor, el patrimonio del deudor
es el que garantiza su cumplimiento, si este patrimonio se reduce, el crdito corre
211. LA SENTENCIA.
El fin natural del juicio es llegar a una sentencia que debe absolver o condenar al
demandado. La sentencia deba a ser dictada en alta voz en presencia de las
partes.
Dictada la sentencia de las partes deban aclarar, en cuyo caso se daban treinta
das para que fuera cumplida; de lo contrario haba la amenaza de una ejecucin
forzada bajo la forma de una manus iniectio o de una pignoris capio.
212. IUDICIUM LEGITIMUN, IUDICIUM IMPERIUM CONTINENS.
Iudicium Legitimum, Esta distincin no comprende ms que a los juicios ordinarios,
esto es a los que suponen la entrega de una formula, excluye a los iudicia centumviralia y a las cognitiones extraordiarse.
Para que el juicio sea legitimo se exige que tenga lugar en Roma o en una milla a
su alrededor, que se designe a un juez y que todas las personas que figuren en el
sean ciudadanos Romano. Si faltare una de estas condiciones el juicio ser
imperium continens. En el juicio legtimo deba pronunciarse sentencia en un
plazo no mayor de dieciocho meses.
Iudicium Imperium Continens, el principio admitido desde el origen y de ah viene
su denominacin fue que poda durar hasta la terminacin de las funciones del
magistrado que haba entregado la formula imperio conti-neri iudicia dicuntur, quia
tamdiu valent, auamdiu is qui ea pnecepit imperium habebit. Por tanto, su duracin
era variable y no iba ms all del tiempo que el magistrado duraba en su puesto.
213. MEDIOS DE EJECUCIN.
Toda condena expone al deudor a la accin iudicati- de ejecucin- a la prion y a
las vas de ejecucin sobre sus bienes; pero el ejercicio de estos medios se
suspende durante algn tiempo: las doce tablas dan al deudor un plazo de treinta
das para que se procure el dinero y pague; el pretor le da un plazo de sesenta
das durante los cuales no pude ser molestado, pudiendo aumentar este trmino.
214. VIAS DE RECURSO.
Bajo la republica de las decisiones judiciales solo podan ser atacadas por vas
excepcionales a saber, la revocatio in duplum, la interssessio y la in integrum
restitutio. Estas se mantuvieron durante el imperio y bien pronto se introdujo una
cuarta. La apelacin, que despus fue la va regular y ordinaria.
prohiba hacer algo. Por medio de los interdictos el magistrado procura poner
remedio en una controversia entre dos personas.
Procedimiento. Todo el procedimiento interdicta se ventila ante el magistrado.
228. CLASIFICACION DE LOS INTERDICTOS.
Como los interdictos situaciones muy variadas existe gran nmero de ellos lo que
permite clasificarlos en varios grupos.
Atendiendo a su forma podemos clasificar a los interdictos en prohibitorios
restitutorios y exibitorios.
Interdictos simples y dobles serian otra clasificacin. Atendiendo al sujeto que
puede solicitarlos los interdictos pueden ser privados o pblicos o populares.
Los interdictos o casorios se dividen en cuatro categoras: 1)los interdictos
adipiscendae posesionis, 2)los interdictos recuperandae possessinis , 3)los
interdictos retinendae posesionis, 4)los interdictos tan adipisendae quan
recuperandae possessionis que son dos : quem fundum y quam ereiditatem.
229. EL BENEFICIO DE COMPETENCIA.
El beneficio de competencia es una excepcin que se permite a los deudores
oponer a su acreedor y por lo cual no se les puede condenar ms que en el lmite
de su patrimonio. En esta virtud no eran tratados como insolventes evitando as la
bonorum venditio, con el encarcelamiento y la nota de infamia consiguientes.
230. LAS MEDIDAS CONTRA LA TEMERIDAD DE LOS LITIGANTES.
En la legis actiones y en el procedimiento formulario la justicia era gratuita debido
ms que a nada a la oralidad del procedimiento y a lo reducido en las costas: los
medios de prueba no presentaban grandes erogaciones, los honorarios de los
procuradores abogados y oradores eran reducidos por lo que cada parte
soportaba sus propios gastos.
231. EL SUMMATIM COGNOSCERE (LA COGNICION SUMARIA).
La summatim cognoscere es una forma de procedimiento esencial que deja a un
lado ciertas garantas que en un juicio ordinario tendra las partes para conseguir
una mejor fluidez en el procedimiento. Con objeto de que este sea ms rpido, se
abrevian los trminos de las denuntiationes y los de comparecencia, a veces se
reduce la prueba, en otras se excluye la apelacin.