ACTO ADMINISTRATIVO

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de expresin de su voluntad, para adquirir la condicin de un sujeto distinto y externo de l. Gravita, aqu, una vel. ms, el propsito
tuitivo que debe acompaar a la construccin de la teora del acto
administrativo.
7. Actos institucionales y actos polticos
Corresponde al profesor Maricnhoff la diferenciacin en nuestro
derecho entre los actos institucionales, por un lado, y los actos polticos
o de gobierno, por otro, tradicionalmente confundidos e integrados,
con perjuicio de los derechos de los administrados, bajo la nota comn
de la no justiciabilidad.
De acuerdo con el criterio propiciado por el tratadista citado, los
actOS institucionales son aquellos que, emitidos por cualquiera de
los poderes del Estado, tienen como elemento categorizador el hecho
de que son dictados para asegurar o lograr la organizacin y subsistencia de aqul, sin afectar con inmediatez derechos de los particulares.
Son actos que se vinculan o relacionan inmediata o directamente con
los rganos o poderes estatales, siendo su vinculacin con aquellos
derechos slo mediata o indirecta (Marienhoff)tS. y es precisamente
por esta ltima circunstancia que no resultan susceptibles de control
judicial. Seran ejemplo de esta clase de actos, la declaracin de guerra, la celebracin de ciertos tratados internacionales, la imervencin
federal a las provincias, la declaracin del estado de sitio, el nombramiento de magistrados que integran la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin, entre otros (Marienhoff).
Desde esta perspectiva, la no justiciabilidad de estos actos en s
mismos no importa, sin embargo, que ellos no puedan, a su vez, generar actos de aplicacin que s afecten derechos subjetivos, los que,
cuando se emiten, son, por tal causa, susceptibles de pleno control
judicial (v.gr: la detencin concreta de una persona dispuesta en uso
de las facultades que asisten al presidente de la Nacin durante el
estado de sitio)16.
lS Para Cassagnc, los actos institucionales son producto de la llamada funcin gubernativa o poltica y engloban la actividad de los rganos superiores del Estado respecto
de aquellas relaciones que hacen a la suhsistencia de las instituciones esenciales que
organiza la Constitucin, tanto en el plano del derecho pblico interno como en el concerniente al derecho internacional publico". Carda de Enterria parecera referirse a esta
clase de actos cuando sostiene que slo pueden ser manifestacin de la funcin poltica
Nlasgrandes decisiones que afectan al Estado como un lodo, medidas de conjunto relativas
a la seguridad interior del Estado o a la organizacin militar en general, pero no simples
actos administrativos tfpicos que afecten a una o varias personas".
l~ Corte Sup., 25/8/1998, NAntinori, Osvaldo R. v. Estado nacional slproceso de conocimientoN, Fallos 321 :2288.
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Por su lado, los actOS polticos o de gobierno seran, en el marco

de esta caracterizacin, aquellos que, aun cuando se diferencian conceptualmente de los actos administrativos, en tanto se vinculan con
las finalidades superiores o trascendentes del Estado (v.gr: indulto o
conmutacin de penas) (Marienhoff), tienen en comn con estos ltimoS el rgimen jurdico, en especial su posibilidad de control judicial,
derivada, precisamente, de su idoneidad para afectar con inmediatez.
derechos individualesl7.
Por nuestra pane, si bien consideramos que el acto institucional
en s mismo no es susceptible, en principio, de ser conrrolado judicialmente, creemos que, en rigor, al mcnos en uno de los casos enunciados
para ejemplificar la diferenciacin -la declaracin del cstado de sitio-,
la revisin judicial de aqul s es posible cuando, provocado el control
jurisdiccional de un acto de aplicacin (v.gr: detencin de una persona),
ste no pueda reconocer en aqul una causa jurdica vlida.
En este sentido -y ms all de lo criticable de la solucin especfica consagrada en el caso respecto de la validez del acto de detencin- companimos la doctrina sostenida por la Corte Suprema en la
causa "Granada"18 en relacin con el alcance que corresponde asignar
al arto 4, inc. 1, de la ley 23.098, que dispone que el procedimiento
17 En relacin con estas cuestiones, Mairal se ha pronunciado por la improcedencia de
englobar cierta clase de actos en el rgimen establecido por la LNPA, al sealar que existe
"una categora de actos emanados del Poder Ejecutivo que no estn sujetos a la lNPA: son
aquellos en los que la relacin entre los dos poderes polticos es de coordinaci6n y en
los cuales la intervencin del Congreso, si cabe, slo es vlida respecto de las cuestiones
que la misma Constitucin deja libradas a su reglamentacin y siempre que con ello no se
impongan al Poder Ejecutivo restricciones que la Constituci6n no establece ni expresa ni
implfcitamente. Estos actos pueden ser anulados en sede judicial, a pedido de quien est
legitimado para ello, si incurren en violaci6n de la Constitucin o, dentro de los lmites
mencionados, de la ley aplicable. Ser quizs proclive a confusin llamarlos 'actos de
gobierno' (otros nombres posibles, como 'acto constitucional' O 'acto ejecutivo' tambin
pecan en este sentido), pero su rgimen ser, de todos modos, diferenciable del de los
actos administrativos. Frente a ellos, el tribunal se limitar a constatar su existencia y los
confrontar con las clusulas constitucionales y, en su caso, legales, aplicables, pero no
los sujetar a las disposiciones de la LNPA" .
En fecha reciente, la Corte revis la constitucionalidad de un indulto y seal, por
los fundamentos que invoca, la imposibilidad constitucional de indultar autores y partfcipes
de delitos de lesa humanidad (Corte Sup., 131712007, "Mazzeo, Julio L. y otrOS s/rec. de
casacin e inconstitucionalidad
-Riveras-", Fallos 330:3248).
le Corte Sup., 3/12/1985, "Granada, Jorge", Fallos 307:2284. La ortodoxa respuesta constitucional al caso en cuestin la brinda, a nuestro juiciO, el voto impecable del
ministro Augusto Belluscio, quien sostuvo que el Poder Ejecutivo debe suministrar a los
jueces los informes que stos le requieran, de los cuales surja que la excepcional medida
de privar de la libertad a un ciudadano, sin causa judicialmente demostrable, se aplica
sobre la base de elementos de juiciO suficientemente serios para sospechar su vinculaci6n
con los hechos que han dado lugar a la declaracin del estado de sitio (consid. 11 de su
voto en disidencia).

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de hbeas corpus puede tender a comprobar, cuando la libertad de

una persona est limitada a raz de la declaracin del estado de sitio,
la legitimidad de tal declaracin.
Enla referida causa, el Alto Tribunal decidi, en efecto, que si bien
no cabe entender que con tal clusula legal el legislador haya tenido
intencin de apanarse de la reiterada doctrina de la Corte, relativa
al carcter privativo de los poderes legislativos o ejecutivos referidos
a la apreciacin de las circunstancias de hecho que justifican aquella
declaracin y a la consecuente irrevisibilidad judicial del ejercicio de
dichos poderes, el texto de la norma s torna relevante, en cambio,
el anlisis de la legitimidad de la declaracin, excluido el examen de
fondo, esto es, el atinente a la apreciacin de los hechos determinantcs
del acto.
y admite, as, la procedcncia del control judicial concerniente a
los requisitos de competencia y dc forma, en el que queda incluido lo
relativo, no slo a las modalidades extrnsecas de la ley o del decreto
dcclarativos del estado de sitio sino, tambin, a posibles recaudos
sobrc el contenido neccsario del acto, como lo son el plazo expreso y
la determinacin del Jugar.
De este modo, el acto institucional considerado, si bien no es
justiciable en s con independencia de su aplicacin -sin perjuicio de
su control poltico-, s rcsulta, en cambio, controlable en los aspcctos
indicados si se trata de juzgar su aplicacin concreta. El acto institu.
cional, en suma, no genera legitimados para accionar judicialmcnte
contra l antes de su aplicacin pero, al menos en algn supuesto esa
legitimacin se abre a travs de los actos de aplicacin.
Pensamos, de todos modos, que la referida ItO justiciabilidad, en
principio, de ciertos actos institucionales, en el sentido antes indicado,
no implica que ellos no estn, aun antes de su aplicacin a situaciones
concretas, al margen de la juridicidad constitucional. Injusticiabilidad
no es sinnimo de ajucidicidad; ella slo implica que el control, inclu.
so de la juridicidad, discurre por otros parmetros constitucionales
(polticos)l9.
En lo que se reficre, finalmente, a los actos dc gobierno o polticos
estimamos que, como seala Marienhoff, ellos se diferencian conceptualmente de los actos administrativos por su vinculacin inmediata
con la conduccin poltica del Estado, pero que no difieren, en su
rgimen jurdico, de los actos administrativos.
19 Se ha afirmado, con razn. que en los Estados constitucionales contemportinoos
la actividad polftica est conslitucionalii:ada. normativizada. pero ello no implica que
deba ser judicializada. sr supone que la Constitucin presenta un marco material al que
se deben adecuar Jos rganos polticos si quieren desarrollar su actividad conforme a sus
normas (Aranda lvarez).