Apunte de Constitucional Unne 2014

a) Estado de Derecho. (Mario Midon)

Estado de Derecho es una creacin del Constitucionalismo. El vocablo se usa para denotar
la existencia de un Estado en el que impera la voluntad de la Ley, a diferencia de aquel
Estado en que prevalece el capricho de quienes mandan.
En este sentido las atribuciones del Poder participan del principio de especialidad, ya que
sus rganos solo pueden realizar los cometidos autorizados por el Derecho, sin que les sea
permitido ampliarlos. En cambio los individuos gozan de un espacio de libertad ms
dilatado, ya que todo lo no prohibido les est permitido. (Art 19).
De all que el Estado Moderno para conferir seguridad a las relaciones entre gobernantes y
Gobernados y evitar el abuso de los primeros, tiende a establecer con la mayor precisin el
deslinde de competencias que son propias de cada uno de estos rdenes.
La palabra Constitucionalismo para Mario Midon
En la Historia de la humanidad se conoce bajo el nombre de Constitucionalismo al
movimiento Jurdico Poltico que propuso la existencia de una Ley Fundamental, llamada
Constitucin, para cada Estado.
A la hora de ubicarnos en la poca y el mundo en que sucede su gnesis valido resulta
puntualizar que los hitos demarcatorios ms salientes estn dados por la Revolucin Inglesa
de 1688; la Revolucin Americana de 1776 y la Revolucin Francesa de 1789. Observa
Vanossi que durante esos cien aos de cambio se fueron pergeando y estableciendo las
nuevas instituciones, pero esencialmente quedaron extinguidas las 3 caractersticas
fundamentales que adornaban el tipo de Estado anterior al del movimiento Poltico-Cultural
del Constitucionalismo: El Feudalismo, los estamentos y las Corporaciones.
Estado de Derecho Formal y Material
Estado de derecho.
Es un concepto orientado contra el Estado absolutista. Es un estado cuya funcin es
establecer y mantener el derecho y cuyos lmites de accin estn rigurosamente definidos
por este, pero bien entendido que el derecho no se identifica con cualquier ley, ya que el
Estado absolutista no exclua la legalidad.
El Estado de derecho tiene como componente esencial la legalidad, pero con un
determinado contenido pero sobre todo que no lesione ciertos valores para y por los cuales
se construye el orden jurdico y poltico, y que se expresan en unas normas y en unos
principios que no se pueden violar.
Ello ha llevado a diferenciar entre:
-

Estado de derecho formal

Estado de derecho material

Estado formal de derecho: que significa que la accin de Estado, es decir sus actos deben
subordinarse enteramente a la ley o a la constitucin, para lo cual establece determinados
principios, como el de legalidad, de reserva, limitacin, estabilidad, etc.
1

Estado material de derecho: que no se refiere a la forma sino al contenido de la relacin

Estado- ciudadano, en cuanto estima que esta debe sustentarse a una idea de derecho,
expresin de los valores jurdicos-polticos vigentes en una poca.
El Estado de Derecho Constitucional o Material tiene vigencia Sociolgica, es todo lo
contrario al Formal.
Otro apunte de Estado de Derecho de Quiroga Lavie
Estado de derecho:Aqu la Constitucin y la Comunidad se encuentran en dialctica
relacin. Cabe hablar de una Constitucin que es observada realmente por todos los
interesados. En el estado de Derecho, las normas de la Constitucin, dominan el proceso
poltico que se adapta a las normas de la comunidad y se somete a ellas. La Constitucin es
propia de los sistemas democrticos, en estos el poder est dividido y controlado y se
reconocen los derechos individuales, adems de cumplirse efectivamente en la prctica.
Es aquel estado donde existe un ordenamiento jurdico justo y vigente, y donde las
transgresiones ha dicho ordenamiento son sancionadas. En base a esta definicin,
deducimos cuales son los 4 requisitos que debe reunir un estado para ser considerado
Estado de Derecho
1-Debe tener un ordenamiento jurdico (CN, leyes, etc.)
2-este ordenamiento jurdico debe ser justo.
3- Adems, debe tener vigencia en la vida real.
4-Aquelos que transgredan dichas normas deben ser sancionados.
Estado Legal: Vendra a ser aquella constitucin de los sistemas autocrticos. En lugar de
servir a la limitacin de poder, la constitucin es el instrumento para estabilizar y eternizar
la intervencin de los dominadores de la organizacin. El poder no est distribuido ni
controlado, y generalmente no contiene derechos individuales.
Estado Constitucional: Aqu la constitucin es jurdicamente valida, pero carece de realidad
existencial. La constitucin divide al poder, lo controla, reconoce los derechos individuales,
pero no se aplica en la prctica.
El Estado
Es la unidad de dominacin de carcter permanente con una base poblacional y territorial
claramente determinada, suprema en lo interior y soberano en lo exterior.
Unidad de dominacin de carcter permanente: (El poder es ejercido por rganos sobre un
territorio determinado)
Supremo en lo interior: porque el Estado es reconocido como la organizacin social ms
perfecta. (Su poder es superior a todo otro poder que exista en la sociedad)
y Soberano en lo exterior: (El Estado nacional representa a todos en el exterior).
El estado est compuesto por 3 elementos:
-Territorio: Es la base fsica o espacio geogrfico donde se asienta la poblacin.
-Poblacin: conjunto de hombres que se relacionan y llevan a cabo procesos sociales
dentro de un territorio.
-Poder: Es la relacin social de mando y obediencia aceptada por la legitimidad.
Cabe definir qu Estado y Nacin no significan lo mismo, Segn Bidart Campos EL Concepto
de Nacin es objeto de estudio de la ciencia Poltica. Segn el significado clsico, el
concepto Nacin puede ser definido como una comunidad humana cuyos integrantes
2

participan de rasgos comunes que los diferencia de otros grupos: raza, lengua, religin,
hbitos pasado histrico etc. y tienen la voluntad de compartir un futuro. Esta suma de
voluntades de un grupo humano que se reconoce identificado por un pasado, presente y
futuro en comn es lo que caracteriza a la Nacin. Por estas razones cabe afirmar que
puede existir una Nacin sin haber un Estado. Por ej., como sucede en Espaa, donde
varias naciones constituyen un solo estado. Otro ejemplo Palestina. Entonces decimos que
nacin es una comunidad humana cuyos integrantes participan de rasgos comunes que los
diferencian de otros grupos (raza, religin, etc.)

OTRO APUNTE DE ESTADO DE DERECHO

Introduccin de Estado de Derecho
El marco legal del sistema liberaldemocrtico de instituciones es la Constitucin. Las
constituciones se han convertido en la ley suprema de las sociedades modernas. Pero esta
supremaca slo puede ser legtima si expresa los principios fundamentales del estado de
derecho.
Como ha sealado Hayek: "seguramente ms oportuno considerar las Constituciones como
superestructuras levantadas al objeto de garantizar el mantenimiento del Estado de
Derecho que, como suele hacerse, atribuirles la categora de fuente de todas las dems
leyes".
Sin embargo, no es necesario rechazar que las constituciones sean fuente de las dems
leyes, sino slo recordar que son, en s mismas, el elemento de vinculacin de la
experiencia moral y poltica de las sociedades con su experiencia de codificacin racional
de las leyes. En consecuencia, las constituciones no pueden ser vistas como lo ha hecho la
tradicin jurdica denominada "positivista" como ordenamientos finales que definen por s
mismos los principios de justicia que rigen socialmente.
Por el contrario, las constituciones expresan una serie de valores socialmente compartidos
que, aunque han encontrado esa forma de manifestarse, existen fundamentalmente como
patrimonio moral y poltico de una comunidad especfica.
Uno de los crticos ms lcidos del positivismo jurdico, Ronald Dworkin, ha mostrado cmo
los jueces, al interpretar las normas constitucionales, tienen que recurrir a principios de
justicia, tradiciones y razonamientos cuyo espacio natural es la moral y la cultura poltica
de una sociedad.
De esta forma, las constituciones no originan el Estado de Derecho, sino que son ms bien
su expresin y plasmacin codificada. La legalidad a la que sus principios dan lugar es una
legalidad que ha sido aceptada como valor compartido de la ciudadana y cuyos principios
provienen de las luchas, acuerdos y equilibrios resultantes de la interaccin de los sujetos
polticos. No obstante, una vez que una Constitucin ha sido establecida y su aceptacin se
ha generalizado, sus ordenamientos tienen una obligatoriedad que no posee ninguna
norma moral o prctica poltica.
El Estado de Derecho y los principios constitucionales
La doctrina del Estado de Derecho exige que el principio que inspire toda accin estatal
consista en la subordinacin de todo poder al derecho. Pero esta subordinacin slo es
3

posible gracias al proceso histrico de "constitucionalizacin" de las normas limitantes del

poder poltico. Por ello, el llamado "constitucionalismo" moderno es inseparable de los
fundamentos tico polticos del Estado de Derecho.
Los principios constitucionales desempean funciones distintas segn la perspectiva con
que se les contemple. Cuando un Juez imparte justicia recurriendo a las normas vigentes en
la sociedad, se dice que acta sub lege (segn leyes pre-establecidas); ste es el aspecto
funcional del Estado de Derecho y, por cierto, el que tomado de manera aislada conduce a
la ilusin positivista de la plena autonoma de las leyes. Pero cuando un legislador participa
en la definicin de los principios constitucionales que habrn de valer como normas
generales de justicia para la sociedad, se dice que acta per lege (promulgando leyes). En
el primer sentido, una Constitucin se opone a la costumbre y la arbitrariedad como normas
colectivas y establece principios generales y abstractos; en el segundo, una Constitucin
expresa el principio de soberana ciudadana como fuente del derecho en oposicin al
despotismo.
Histricamente, las constituciones pueden, tambin, ser legtimas o ilegtimas, pero la
corriente llamada "constitucionalismo" slo acepta como legtimas aquellas vinculadas a un
proceso democrtico. En efecto: "... la democracia es el principio legitimador de la
Constitucin, entendida sta no slo como forma poltica histrica..., sino, sobre todo, como
forma jurdica especfica, de tal manera que slo a travs de ese principio legitimador la
Constitucin adquiere su singular condicin normativa, ya que es la democracia la que
presta a la Constitucin una determinada cualidad jurdica, en la que validez y legitimidad
resultan enlazadas".
La democracia como mtodo de eleccin de gobernantes no se limita, entonces, a regular
el cambio sistemtico y pacfico de quienes ejercen el gobierno representativo, sino que,
entre otros resultados, permite la institucionalizacin jurdica de los principios y valores
polticos democrticos. Las normas constitucionales derivan por ello su justicia del mtodo
que las ha hecho posibles: la decisin o soberana ciudadana expresada por medio del
principio de mayora. Si se olvida esta conexin fundamental, se olvida tambin que la
democracia es el nico recurso que permite la reforma y el perfeccionamiento de las
normas jurdicas por una va pacfica y racional.
No debera, por ello, asombrar que sostengamos que el Derecho es un fenmeno politizado,
es decir, que pese a su autonoma y capacidad de transformacin interna, es alimentado y
reformado por los procesos polticos. Pero, esta relacin con la poltica no reside slo en su
origen, sino tambin en las consecuencias que genera.
En palabras de Carlos Santiago Nio, el Derecho aparece, as, como un fenmeno
politizado, ya que su incidencia en las razones de conducta y en la transformacin de
materiales jurdicos en proposiciones normativas depende del consenso alcanzado a travs
del proceso democrtico.
En efecto, si bien las constituciones son un resultado de debates, luchas y cambios
sociales, han podido en nuestra poca convertirse tambin en recursos para plantear
demandas polticas y definir las estrategias de los grupos polticos bajo un horizonte
democrtico.
Los desafos para el Estado de Derecho

Uno de los grandes desafos que tiene el Estado de Derecho, es su vigencia en sociedades
que no han llegado a la llamada justicia social, es decir no han alcanzado condiciones
generalizadas de bienestar e igualdad. Entonces hoy por hoy si una sociedad cumple con
los requisitos mnimos provenientes del liberalismo, debe aceptarse que se trata de una
sociedad legal moderna. Dicho de otro modo, el Estado de Derecho es una condicin
necesaria pero no suficiente para la existencia de una sociedad justa. An ms, existen
sociedades donde algunos principios del Estado de Derecho presentan una dudosa
aplicacin (estados donde, por ejemplo, la pena de muerte es legal); no obstante podemos
decir que existen estados donde efectivamente existe la divisin de poderes, pero no
necesariamente podemos afirmar que exista Estado de Derecho (estados en donde el Poder
Ejecutivo controla a los dems poderes, por medio de su nombramiento), es decir, estamos
frente a la falta de independencia de los poderes, ya que los nombramientos de servidores
pblicos que nacen en algn otro Poder Pblico crea interdependencia, por tanto obediencia
a quien lo nombra, alejndolo del espritu normativo de la ley. Pero si en ellas prevalecen
principios constitucionales, se respetan los principios generales que tienen que ver con las
decisiones polticas que favorecen a los ciudadanos, el gobierno es controlado tanto por el
voto ciudadano como por la existencia de derechos fundamentales inviolables y existe una
efectiva divisin de poderes, podemos decir, que se trata de Estados de Derecho.
Como hemos revisado ampliamente, el concepto de Estado de Derecho nos remite al
terreno de la poltica. Su definicin final no se encuentra en el campo de los valores y
principios jurdicos (aunque los requiere), sino en la estructura bsica de la sociedad, es
decir, en el sistema de instituciones fundamentales que permiten calificar de democrtica a
una determinada sociedad.
Lo cierto es que existen sociedades democrticas legales donde el reparto de la riqueza es
ms limitado que en otras, o donde los criterios para establecer penas podran ser
considerados excesivamente severos; pero no se trata de la distancia que media entre el
autoritarismo y la democracia, sino una distancia "dentro" del propio modelo de Estado de
Derecho. Existen, as, enormes diferencias entre los sistemas sociales de los distintos
pases democrticos, aunque estas diferencias tengan ms que ver con las instituciones de
justicia distributiva y los servicios sociales que con la legitimidad de la ley. Algunos nos
parecen ms justos, otros ms restrictivos, pero todos comparten una estructura legal
similar que nos permite clasificarlos dentro del mismo terreno.
Por ello, es necesario recalcar que el Estado de Derecho no es equivalente a la justicia
social, pero, esto es esencial; ningn modelo de justicia social razonable puede ser
alcanzado sino a travs de los cauces del Estado de Derecho. Del mismo modo, la
democracia no es equivalente a una distribucin equitativa de la riqueza; pero slo
mediante los poderes democrticos es posible distribuir la riqueza social sin graves
injusticias ni derramamiento de sangre. En todo caso, el Estado de Derecho propicia un
amplio espacio para la reforma de las instituciones existentes y para la bsqueda de los
proyectos sociales legtimos que se sostienen desde la pluralidad de la vida colectiva.

Elementos del Estado por (Bidart Campos)

a) La Poblacin
La poblacin o elemento humano consta de hombres que en su convivencia, forman
grupos, asociaciones, instituciones, etc.Y se relacionan en interacciones y procesos
Sociales.
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Nuestra Constitucin utiliza la palabra habitantes para mencionar a los hombres que
integran la poblacin. Dicha terminologa es correcta porque, en la vinculacin poltica del
hombre con el Estado, alude a la especificacin ms amplia posible.
Comprendemos que en el elemento humano o poblacin en sentido extendido podemos
incluir a tres clases de hombres: a) los que habitualmente y con cierta permanencia habitan
ene l territorio; b) los que residen en el sin habitualidad permanente; c) los transentes.
El elemento humano que se denomina poblacin tambin admite como trmino equivalente
la palabra pueblo. En sentido extendido, poblacin y pueblo coinciden.
A la poblacin estable la podemos denominar pueblo. A la flotante meramente
poblacin.
Tambin se llama pueblo a la parte de la poblacin con Derechos Polticos o ms
concretamente, pueblo es el cuerpo electoral.
Bidart Campos aclara que rechaza rotundamente estas 3 acepciones:
a) Pueblo como sinnimo de Nacin.
b) Pueblo como sinnimo de de unidad politizada.
c) Pueblo como nombre peyorativo de la poblacin ms pobre y proletaria.
Creemos interpretar que nuestra constitucin asume el vocablo pueblo en las 2
significaciones aceptables.
a) En primer lugar como conjunto de hombres que forman la poblacin del Estado,
asimilndolo al concepto genrico de sociedad o comunidad que convive en un espacio
territorial. Eje: el prembulo: Nos los representantes del pueblo
b) En segundo lugar como cuerpo Electoral: as por ejemplo en el art 45: La cmara de
Diputados se compondr de representantes elegidos directamente por el pueblo de
El pueblo o poblacin se compone solamente, segn nuestra Constitucin Formal, de 2
clases de hombres:
a) los nacionales o ciudadanos y
b) los extranjeros no naturalizados.
La Nacin
La Nacin es una comunidad de hombres. Su estudio pertenece a la ciencia poltica y a la
Sociolgica. El Derecho Constitucional se ocupa de la Nacin solo en cuanto la Constitucin
formal y las Leyes se refieren tambin a ella en las normas escritas.
Doctrinariamente, la Nacin definida como comunidad se encuadra entre las formas de
Sociabilidad espontanea, preponderantemente de tipo pasivo. La Nacin no puede
organizarse, no puede adquirir estructuras que la Institucionalicen, no se convierte es
estado. La Nacin no tiene ni puede tener Poder, no se politiza, no es una persona moral ni
jurdica, ni un sujeto de Derechos. Por un lado no solo afirmamos que Nacin y Estado son
diferentes, sino que agregamos: La Nacin no deviene Estado.
En suma: la palabra y el concepto Nacin tienen, en nuestra Constitucin dos sinonimias:
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a)Nacin como equivalente a estado

b) Nacin como equivalente a la unidad poltica que federa a las provincias, en este
segundo caso Nacional se opone a Provincial.
b) El Territorio
El territorio es la base fsica o el espacio geogrfico donde se asienta la poblacin.
El Territorio circunscribe el mbito del Poder estatal en 2 formas:
a)negativamente, excluyendo de su rea el ejercicio de todo Poder Poltico extranjero.
b) positivamente, sometiendo a Jurisdiccin del Estado a las personas y los bienes que se
encuentran en el mismo territorio, o que estando fuera tienen algn punto de conexin con
l.
El territorio como elemento del Estado abarca: el suelo, el subsuelo, el espacio areo, un
espacio martimo a partir del litoral martimo.

Convencin Constituyente
La Constitucin: Concepto y contenido. Constitucin formal y material. La fuerza
normativa de la constitucin.
La Constitucin Concepto y contenido
La constitucin, como deca con justeza Juan Mara Gutirrez, es la Nacin hecha ley.
Partiendo de este concepto la Constitucin seria la denotacin en normas constitucionales
de una determinada ideologa adoptada por el estado. Pero este es solo un rasgo que se
deriva de la importancia misma de la CN como ley suprema, mas no constituye una
definicin correcta de la CN.
En rigor a la verdad, es atinado afirmar que:
La constitucin es el conjunto de normas jurdicas, que, integrado en
un cuerpo normativo que goza de supremaca sobre el resto del
sistema jurdico vigente, regula:
Las relaciones reciprocas entre los habitantes de un estado y su
situacin poltica frente al mismo (determinando derechos, deberes y
garantas en ambos casos)
La organizacin y el funcionamiento del poder en el estado.
A la constitucin, entonces, puede analizrsela desde tres pticas diversas:

Respecto al contenido de su regulacin, es decir, respecto a la materia que

resulta objeto de la normacin.

Respecto a los sujetos a quienes se dirige la regulacin.

Respecto a su posicionamiento en el orden jurdico.

Vale entonces desmenuzar este concepto de Constitucin.

Es el conjunto de normas: en efecto las Constituciones estn integradas en un texto nico
(Constituciones formales, como la de Argentina), o estn contenidas en una variedad de
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normas (Constituciones dispersas, como la de Gran Bretaa) siempre es un conglomerado

de normas jurdicas. Por ello mismo la constitucin es en cuanto a su naturaleza derecho.
Como dice Bidart Campos es parte en el mundo jurdico.
... integrado en un cuerpo normativo que goza de supremaca sobre el resto del sistema
jurdico vigente...: en el ordenamiento jurdico la Constitucin se ubica en el escaln mas
alto, ejerciendo su preeminencia sobre las leyes y constituciones provinciales y aun sobre
los tratados internacionales a los cuales suscriba nuestro estado. Esto es lo que se
denomina supremaca constitucional.
Las relaciones reciprocas entre los habitantes de un estado y su situacin poltica frente al
mismo (determinado derechos, deberes y garantas en ambos casos): esta es la regulacin
que la Constitucin efecta en su parte Dogmtica.
La organizacin y el funcionamiento del poder en el estado: esta regulacin es llevada a
cabo por la Constitucin en su Parte Orgnica.
Convencin Constituyente de Mario Midon

La Convencin Reformadora Constituyente. Integracin

La Convencin Constituyente es el rgano a quien la Constitucin le encomienda
hacer la reforma. Su composicin hasta la enmienda de 1994, se ci a tener un nmero
de convencionales igual al que en ese momento tena la Cmara de Diputados. Por primera
vez desde 1994, la Convencin creci en sus componentes registrando un nmero de
integrantes igual al del Legisladores existentes en ambas Cmaras del Congreso.
Como la Constitucin nada dice sobre el modo en que habr de integrarse esa magna
asamblea un sector de la Doctrina auspicia la posibilidad de que tal cuerpo puede ser
nominado selectivamente por el Congreso.
Hasta el 94 tena igual nmero que la Cmara de Diputados y despus del 94 creci en
nmero que la Cmara de Diputados y Senadores.
Pensamos que la idea no encaja en los patrones Republicanos de que da cuenta el artculo
1 de la Constitucin. La Republica funciona respetando el principio de la Soberana Popular
y si el pueblo se auto determina eligiendo a quienes van a Gobernar, es principio elemental
de mayor razn, el suponer que esa capacidad no debe estar ausente a la hora de reforma
su Ley de Leyes.
Por fortuna la propuesta de la discrecionalidad Congregacional no ha cuajado en la vida
Poltica Argentina y cada vez que la Constitucin se reformo siguiendo el procedimiento del
artculo 30, indefectiblemente, el pueblo concurri a las urnas para elegir sus
representantes.
En este tema habr que tener siempre presente que la reforma Constitucional es un
acontecimiento de alta Poltica en la vida de una Nacin. Las objeciones, los reclamos, su
grado de conveniencia el acierto y oportunidad son puntuales consideraciones que ms alla
de cualquier declaracin Congregacional o juicio acadmico, encuentran clima de
Legitimacin a travs de las urnas, en elecciones populares donde el ciudadano expresa su
sentir. Y as como puede elegir a quienes propician la reforma, es vlido que siempre tenga
la eventual opcin de escoger a quienes se oponen a ella.
La Reforma de la Constitucin en el art. 30 (Mario Midon)

La Constitucin es una Ley Suprema que preside el orden Jurdico y el funcionamiento del
Estado. Pero su entidad de superley y la capacidad creadora de que hace gala no enerven
el legtimo derecho de un pueblo a introducir modificaciones que reflejen los nuevos
procesos sociales.
Si la Constitucin fuera inmutable y petrificara sus preceptos ella sera incapaz de resolver
los problemas que justifican su existencia.
Precisamente por esas razones las Constituciones instrumentan mecanismos destinados a
resolver el modo en que ellas habrn de ser reformadas. De ese modo el Poder
Constituyente derivado est latente en el seno de la propia Constitucin y tan pronto se
pongan en marcha los mecanismos establecidos saldrn al ruedo para cumplir su cometido
de actualizar la Ley Superior del Estado.
Ya hicimos notar que los preceptos de una Constitucin a diferencia de las dems
disposiciones ordinarias son normas lanzadas al devenir con un sentido de perdurabilidad,
pero esa pretensin es paralela a la suposicin de que al lapso de vigencia de un precepto
no importa su eternizacin de lo contrario los imperativos sociales al no canalizarse por la
debida ruta institucional vivirn a extramuros del cdigo fundamental.
En el caso particular de la Constitucin Argentina ella dedica al tema el art. 30 donde
prescribe:
Art. 30
La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad
de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos
de sus miembros; pero no se efectuara sino por una Convencin convocada al efecto.

La declaracin de la necesidad de la Reforma (de Mario Midon)

Etapas de la Reforma Iniciativa del Congreso
Los tiempos de la reforma se sujetan al complejo desarrollo de 2 fases que comprenden:
Una etapa de iniciativa o Pre constituyentea cargo del Congreso
Y otra de Reforma propiamente dicha ejecutada por la Convencin.
La apertura de ese proceso la tiene el congreso que actuando como poder pre
constituyente declara la necesidad de la reforma. Es un valor entendido que tan
significativa decisin se adjudica en exclusividad a ese rgano en cuanto es el
representativo por excelencia delos intereses populares.
La Constitucin de1853 confera esa potestad al senado. Con buen criterio la reforma de
1860 le dio la redaccin que se mantiene hasta la actualidad.
Declarar la necesidad de la reforma es un juicio de valor en el que se comprende no solo la
necesidad si no el sentido de oportunidad, al propsito delo indispensable que resulta la
produccin de nuevas Normas para el cdigo fundamental.
El procedimiento argentino: el art. 30 de la C.N.
Art. 30: La constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La
necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras
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partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuar sino por una convencin
convocada al efecto.
La reforma debe hacerse a travs de un procedimiento especial que consta de dos partes:
1.

Etapa pre constituyente: en donde el congreso a travs de una ley debe

declarar la necesidad de la reforma y cules son los temas que deben ser sometidos a
dicha modificacin.
Cada cmara debe resolverlo con el voto de 2/3 partes de sus miembros. Este mecanismo
no surge del texto constitucional, sino que ha sido impuesto por el derecho consuetudinario
(mutacin por adicin).

2.

Etapa constituyente:en donde un grupo de personas (llamado convencin

constituyente) convocada especialmente para hacer esta reforma, va a decidir si esos
temas propuestos por el congreso se reforman o no y como quedarn.
Est integrada por la misma cantidad de miembros que hay en el congreso (diputados +
senadores) y su eleccin es directa.
Requisitos para integrar la convencin (son los mismos que para ser diputado):
Tener mnimo 25 aos.
4 aos de ciudadana en ejercicio.
Ser natural de la provincia o con 2 aos de residencia inmediata.
No ser miembro del poder judicial.

C) La funcin pre constituyente: requisitos y alcances.

El congreso debe declarar la necesidad par que tal decisin sea aprobada, en necesario que
cada uno de las cmaras as lo resuelva por el voto de las 2/3 partes de sus miembros. La
reforma es el producto de las voluntades sumadas de dos organismos si falta la de uno de
ellos, no se dan los requisitos necesarios para su validez.
El art. 30 dice que la constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus
partes. Una mera interpretacin gramatical nos llevara a decir que toda la constitucin y
todas sus normas son susceptibles de reforma.
Pero no es as. La constitucin se puede reformar en el todo o en cualquiera de sus
partes significa que cuantitativamente se la puede revisar en forma integral y total. Pero
cualitativamente no, porque hay algunos contenidos o partes que, si bien pueden
reformarse, no pueden alterarse, suprimirse o destruirse. Precisamente, son los contenidos
ptreos.
En nuestra constitucin, los contenidos ptreos no impiden su reforma, sino su abolicin.
Ellos son: la forma de estado democrtico; la forma de estado federal; la forma republicana
de gobierno; la confesionalidad del estado. Lo prohibido sera; reemplazar la democracia
por el totalitarismo; reemplazar el federalismo por el unitarismo; sustituir la repblica por la
monarqua; suprimir la confesionalidad para imponer la laicidad.
Las etapas de la reforma, y sus requisitos y alcances.
Yendo al procedimiento reformatorio, existen en la doctrina y en el derecho comparado
diversas etapas para su ejercicio.
a)

la etapa de iniciativa o de declaracin.

b)

la etapa de revisin propiamente dicha.

c)

la etapa ratificatoria (o de eficacia).

Nuestra constitucin slo regula dos etapas: la de iniciativa, y la de revisin; no hay etapa
ratificatoria.
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La de iniciativa est a cargo del congreso, al que el art. 30 le encomienda declarar la

necesidad de la reforma.
a)

Creemos extraer del derecho espontneo lo que la norma escrita ha omitido

expresamente.

b)

El congreso trabajo con cada una de sus cmaras por separado.

c)

Coincidiendo ambas, el congreso dicta una ley.

El acto declarativo tiene, forma de ley. Est bien? Creemos que no, ese acto tiene
naturaleza poltica, y hasta Preconstituyente; no es un acto de contenido legislativo y, por
ende, no debe tomar la forma de la ley; evitando la forma de ley, se deja bien en claro que
en acto no es susceptible de veto presidencial.
Pero si el derecho vigente por fuente material espontnea nos refleja el procedimiento
antes sealado, ante el silencio del art. 30, el congreso tambin podra optar por:

a)

hacer la declaracin con sus dos cmaras reunidas en pleno (asamblea legislativa).

b)

no asignar a la declaracin la forma de la ley.

El derecho espontneo establece que al declarar la necesidad de la reforma, el congreso
debe puntualizar los contenidos o artculo que considera necesitados de revisin. La
convencin no queda obligada a introducir reformas en los puntos sealados, pero no
puede efectuarlas fuera de ellos.
El acto declarativo requiere por la norma escrita del art. 30 un qurum especial. Es tambin
el derecho espontneo el que seala la forma de computarlo. El art. 30 exige dos tercios de
votos de los miembros del congreso.
Del total de miembros en cada cmara por separado; no sobre el total de los miembros en
ejercicio, ni sobre el total de los presentes. Ello porque interpretando la constitucin en la
totalidad de sus normas, advertimos que cuando quiere que un qurum se compute sobre
los miembros presentes, cuida aadir en la norma respectiva el adjetivo presentes al
sustantivo miembros. Y el art. 30 no contiene el calificativo presentes.
El congreso puede fijar plazo a la convencin. Es optativo, y a veces se ha establecido, y
otras veces no. El derecho espontneo, habilita usar una solucin y la otra. El art. 30, con
su silencio sobre el punto, consiente cualquiera de las dos.
La etapa de revisin. No pertenece al congreso, ni siquiera con procedimiento agravado. La
constitucin la remite a un rgano ad-hoc o especial, que es la convencin reformadora.

a)

El art. 30 tampoco dice cmo se compone tal convencin, ni de dnde surge. El

derecho espontneo determina que el cuerpo electoral es convocado para elegir
convencionales constituyentes. El congreso podra, arbitrar otro medio, estableciendo
directamente quines han de componer la convencin convocada a efectos de la reforma.
Lo que no puede es integrar la convencin con sus propios legisladores.

b)

Si al declarar la necesidad de la reforma el congreso estableciera un plazo para que

la convencin sesionara, el vencimiento del mismo provocara automticamente la
disolucin de la convencin, que perdera su habilitacin para continuar trabajando o para
prorrogar sus sesiones. Si, al contrario, el congreso se abstiene de fijar aquel plazo al
11

declarar la necesidad de la reforma, la convencin no est sujeta a lapso alguno, y nadie

puede limitrselo despus. El plazo significa que las reformas efectuadas despus de
vencido, son invlidas o inconstitucionales.
c)

La convencin tiene lmites:

en primer lugar, los contenidos ptreos.

en segundo lugar, el temario fijado por el congreso al declarar la necesidad de la

reforma; no est obligada a introducir reformas, pero slo puede llevarlas a cabo dentro del
temario sealados.
en tercer lugar, el lugar, si es que el congreso se lo ha fijado.
Tambin hay un lmite heternomo proveniente de los tratados internacionales
preexistentes incorporados al derecho argentino.
Las convenciones reformadoras tienen poderes implcitos, sobre todo en materia
financiera.
La reforma de 1994 entr en vigor (a partir de su publicacin) con la sola sancin de su
texto por la convencin.
Algunos efectos de la reforma.
La reforma constitucional, no puede surtir algunos efectos. As, a ttulo enunciativo de mero
ejemplo, no puede:
a)

modificar por s los perodos de duracin de funciones del presidente,

vicepresidencia, diputados y senadores federales que fueron designados conforme a
normas constitucionales anteriores.

b)

privar de derechos adquiridos bajo la vigencia de la constitucin anterior a la

reforma.

c)

investir de poder constituyente provincial a rganos provinciales distintos de los

que la constitucin provincial prev para su enmienda, o variar el procedimiento
determinado por dicha constitucin. Tampoco puede incorporar contenidos violatorios de
tratados internacionales preexistentes incorporados al derecho argentino.
La fijacin del temario que el congreso deriva a la convencin para su reforma, y
el caso de la reforma de 1994.
Con base en los pactos que el justicialismo y el radicalismo convinieron en noviembre y
diciembre de 1993 para encauzar la reforma de la constitucin, la ley declarativa de su
necesidad N 24.309 present una novedad sorprendente, cual fue el llamado ncleo de
coincidencias bsicas.
El conjunto de trece temas o puntos all reunidos tuvo carcter indivisible y hermtico.
Conforme al art. 2, la ley 24.309 estipul que la finalidad, el sentido y el alcance de la
reforma... se expresa en el contenido del ncleo de coincidencias bsicas....
Por un lado, se prohibi introducir reformas en los 35 primeros arts. de la constitucin. Por
otro, el art. 5 de la ley 24.309 dispuesto que el ncleo de trece puntos deba votarse sin
12

divisin posible y en bloque, todo por si o por no. Por eso se lo denomin la clusula
cerrojo.
Nuestra opinin frente a la ley 24.309.
Lo fundamental que le incorporamos como aadidura se puede reconducir a dos
cuestiones:
a)

el congreso tiene competencia, cuando declara necesaria la reforma, para fijar la

finalidad o el objetivo que tiene en cuenta en cada tema que deriva a revisin por parte de
la convencin, y la pauta respectiva es vinculante para la convencin, que no queda
habilitada para realizar la reforma en contradiccin con aquella finalidad sealada por el
congreso.

b)

el congreso tambin tiene competencia para prescribir, con igual efecto vinculante
hacia la convencin, que considera necesaria la reforma de tal o cual contenido de la
constitucin a condicin de que tambin se reforme otro contenido, todo ello para lograr
un equilibrio relacional entre un tema y otro, conforme a la finalidad que adscribe a las
enmiendas as correlacionadas.
Queda la impresin de que al englobar de modo indisociable e inseparable trece puntos
(muy extensos algunos, y varios con redaccin pre formulada en la ley 24.309) que la
convencin deba aceptar ntegramente o rechazar tambin en conjunto, se le estaba en
realidad limitando su competencia reformadora a una simple ratificacin en caso de
aprobacin.
La convencin constituyente esquiv el duro lmite que la ley declarativa de la necesidad
de reforma le impuso. Lo hizo incluyendo en el reglamento interno por ella votado una
norma equivalente a la que en la ley 24.309 estableca la clusula cerrojo.
De esta forma se dio la imagen de que era la propia convencin la que adoptaba tal
decisin, y que su cumplimiento provena de su voluntad y no de la del congreso.
Las principales reformas: casos de 1949, 1957, 1972 y 1994.
Excluida la reforma de 1860 (que para nosotros es ejercicio de poder constituyente
originario), se han realizado reformas a la constitucin en 1866, 1898, 1949, 1957, 1972 y
1994.
La de 1949, que estuvo en vigor hasta su supresin por proclama de la Revolucin
Libertadora en 1957 fue objeto, desde gestada con la ley declarativa de la necesidad de
reforma, de mltiples objeciones de inconstitucionalidad.
La de 1957 se llev a cabo sobre el texto de la constitucin histrico de 1853-1860. Fue
realizada por una convencin surgida de eleccin popular, pero tuvo un vicio de origen
cuando, por ser una poca de facto, la declaracin de la necesidad de reforma no pudo ser
efectuada por el congreso de acuerdo con el art. 30, y lo fue por el poder ejecutivo de facto.
La convencin se desintegr antes de concluir su trabajo, y de ella qued el art. 14 bis, que
no alcanz a ser remunerado y subsiste entre los anteriores artculos 14 y 15 con aquella
denominacin.
La reforma de 1972 fue transitoria, y rigi hasta el golpe de estado del 24 de marzo de
1976. Su vicio deriva de haber sido realizada totalmente por el poder de facto, que dict el
denominado Estatuto Fundamental con el contenido del texto modificado.
13

El Quorum para declarar la necesidad de la reforma como se obtiene

Mayora calificada conforme a la interpretacin Constitucional del Poder Pre
Constituyente.
Otro punto que ha dividido a los publicistas es el referido al modo en que el Congreso alega
la Mayora calificada de 2/3 para declarar la necesidad de reforma.
Advirtase que hablamos de Mayora calificada y no de quorum, toda vez que quorum es el
numero indispensable de miembros para que una cmara pueda reunirse y adoptar
decisiones vlidas.
Alrededor del modo de obtener ese guarismo se han enunciado tres composiciones que
proponen hacerlo:
a) Sobre el Totalde miembros de cada cmara; en 1898 y 1994 se utiliz este.
b) Sobre el nmero de los Presentes en la sesin; Se acostumbr este en 1860,
1866,1949
c) Sobre los miembros en Ejercicio de cada Cmara.
La adopcin de uno u otro criterio tiene notable incidencia sobre el resultado del acto, ya
que las exigencias cuantitativas son radicalmente distintas a los fines prcticos.
Tesis de la Totalidad de los Miembros:se realiza el cmputo sobre el total de
integrantes del cuerpo. (Es dificultoso)
Cmara Baja de Diputados
Sobre un total de 257 miembros, los 2/3 se conforman con el voto de 172 Diputados.
Cmara Alta de Senadores
Sobre un total de 72 miembros, los 2/3 se obtienen con el voto de 48 Senadores.
Tesis de los miembros Presentes: se realiza el cmputo sobre los miembros que asisten
a la sesin en que se trata la cuestin. (Facilita por ser el trmino medio)
Cmara Baja de Diputados
Sobre un total de 257 miembros el quorum para sesionar es la mitad ms uno, o sea 130
Diputados. As los 2/3 obtienen con el voto de 87 miembros (Hiptesis mnima)
Cmara Alta de Senadores
Sobre un total de 72 miembros el quorum para sesionar es la mitad ms uno, o sea 37
Senadores. As los 2/3 se obtienen con el voto de 25 miembros (Hiptesis mnima)
Tesis de los Miembros Existentes:se realiza el computo prescindiendo de aquellos
representantes que estn de licencia, han fallecido etc. Es decir que se excluyen de la
operacin a las bancas vacantes.
Cmara Baja de Diputados
Sobre un total de 257 miembros faltan 14(5 han fallecido, 5 renunciaron y 4 estn de
licencia). As los 2/3 se computan sobre la base de una cmara integrada por 240 miembros
existentes o reales, con lo que los 2/3 se alcanzan con 160 votos de Diputados.
Cmara Alta de Senadores
Sobre un total de 72 miembros faltan 10 (5 han fallecido 3 estn de licencia y 2
renunciaron). As los 2/3 se computan sobre los 62 Senadores existentes en el cuerpo en
ese momento, con lo que los 2/3 se obtienen con el voto de 42 Senadores.
14

Significado de las reformas en el mundo actual

La tesis de las dos terceras partes computadas sobre el total de los miembros de cada
cmara, tiende a dificultar el proceso de reforma, la propuesta de las dos terceras partes
de los presentes contrariamente ella aspira a facilitarla, situndose a mitad de camino
entre ambas la idea de que el cmputo debe serlo sobre el total de miembros existentes.
Midon dice que el orientador de la materia debe estar dado por el significado que la
reforma Constitucional tiene en la actualidad para la vida del Estado Moderno.
Midon dice que si la No reforma fue el denominar que utilizo el Constitucionalismo para
imponerse; el de La reforma regular y peridica es quiz uno de los recursos para
preservar el valor de la Constitucin. Con ello queda dicho, en consonancia con los valores
polticos de fines del siglo XX y principios del Siglo XXI, que debemos alegar formulas
facilitadoras de la innovacin , razn por la cual validamos la propuesta de las dos terceras
partes sobre los miembros presentes de cada cmara como el debido quantum para
declarar la necesidad de reforma.
Para Mario Midon est bien las 2/3 partes de miembros Presentes.

Convencin Constituyente (de Quiroga Lavie otro apunte)

El nacimiento y reforma de la Constitucin Jurdica de un Estado.
Decimos que la teora del poder constituyente analiza el origen o creacin de la
constitucin de un estado.
Constitucin, es la ley suprema, la cspide de la pirmide jurdica, es decir, el conjunto de
normas de derecho positivo que sirven de fundamento de validez a las restantes normas
jurdicas. Esta constitucin tiene un momento en el que nace, para regular la vida de un
pueblo y puede ser reformada en todo o en parte.
El primer acto del nacimiento del poder constituyente, estar desprovisto de toda
regulacin previa: Sera la pura creacin del sentido comn social, solo condicionado por los
sentidos subjetivos de los integrantes de la comunidad.
A qu pregunta responde el tema del Poder Constituyente?
El poder constituyente es la especial capacidad, competencia o facultad de establecer o
dictar la Constitucin Jurdica. Si admitimos la existencia de la constitucin como conjunto
de normas fundamentales, distintas de las dems, se est admitiendo implcitamente la
distincin entre la competencia para dictar la constitucin (poder constituyente) y la
competencia o capacidad para dictar las otras normas (poderes constituidos).
Quiroga Lavi afirma que el poder constituyente es una relacin social de mando y
obediencia a travs de la cual la sociedad establece la distribucin y el modo de ejercicio
monoplico de la fuerza. Culmina que el poder constituyente es un ser social y no un deber
ser. Es un proceso poltico y no un producto jurdico, un dato verificable por la experiencia.
Y por ello dice que integra el campo de estudio de la sociologa poltica.
rgano en que reside la competencia de reforma:
El rgano que tiene a su cargo la reforma constitucional, es la Convencin constituyente.
Esta es un cuerpo soberano, dicta su propio reglamento y puede reformar la constitucin,
pero no puede decidir sobre otros artculos que no sean los contemplados en la Ley
declarativa en la necesidad de reforma.

15

El cuerpo electoral, es convocado para la eleccin de los convencionales constituyentes. De

este modo el pueblo participa en el proceso. Es decir que interviene: El Congreso, el pueblo
y la Convencin Constituyente.
Reforma de la Constitucin:
Las constituciones pueden ser reformadas en todo o en parte. Pero los autores no estn de
acuerdo en el alcance y naturaleza de esa facultad o poder reformador.
Reforma en la Concepcin de Quiroga Lavi:
Afirma que el texto constitucional habilita a reformar cualquier parte de la constitucin
atenindose a los trminos en que se encuentra redactada. Considera que el poder
derivado puede, cumplir con las prescripciones de la constitucin, modificar en todo o en
parte a ella, y as lograr una revolucin como lo puede hacer el poder originario.
Reforma en la Concepcin de Bidart Campos:
Sostiene que la idea de que la constitucin se puede reformar en todo o en parte significa
que cuantitativamente se la puede revisar en forma integral y total. Pero cualitativamente
no, porque hay algunos contenidos que si bien pueden reformarse no pueden suprimirse y
que esto son los contenidos Ptreos. En nuestra constitucin, estos contenidos no impiden
su reforma, sino su abolicin: Forma de estado democrtica, federal, etc.
La competencia de la reforma en la constitucin Argentina: anlisis del art 30 de
la Constitucin Nacional. Problemas que Plantea.
El art 30 de la Constitucin nacional establece: La constitucin puede reformarse en el
todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el
congreso, con el voto de las 2 terceras partes, al menos sus miembros, pero no se
efectuara sin no por una convencin convocada al efecto.
Los problemas que plantea este art dieron lugar a diversas cuestiones debatidas en
doctrina, como se los limites jurdicos de una reforma, la naturaleza de la declaracin de la
necesidad de reforma, la calidad de los miembros presentes, entre otras.
Nuestra Constitucin prev un acto complejo de reforma. No porque el proceso sea difcil,
sino porque intervienen diferentes rganos, nuestra constitucin es doblemente rgida,
desde el punto de vista funcional (porque posee un procedimiento diferente al el dictado de
la ley ordinaria). Como desde el punto de vista orgnico (ya que el rgano que efecta la
reforma es diferente a la que declara la necesidad).
Otro problema surge con respecto a los contenidos Ptreos, es decir aquellos que no
pueden ser reformados. El art 30, cuando afirma que puede reformarse en el todo, niega la
existencia de dichos contenidos. Pero la doctrina entiende que pueden reformarse siempre
que no se altere su esencia.
Bidart Campos, cita 4 ejemplos.
-Reemplazar la democracia por el Totalitarismo.
-El federalismo por el unitarismo.
- La repblica por la Monarqua.
16

- Suprimir la confesionalidad para imponer la laicidad.

ETAPAS Y PROCEDIMIENTO DE LA REFORMA
En el art 30 de nuestra constitucin, se desprende el procedimiento reformatorio que
consta de 2 etapas.
-Etapa iniciativa (o pre constituyente): Es el momento en el que el congreso declara la
necesidad de reformar la constitucin. Para que proceda esta declaracin, el art 30, exige el
voto de las dos terceras partes.
Los votos de computan por cada cmara por separado. Es decir que se necesita por un lado
de los 2/3 de la cmara de diputados, y por otro lado los 2/3 de la cmara de Senadores.
Tambin en esta etapa, y mediante la declaracin de reforma, deben quedar indicados los
puntos a reformar de la constitucin vigente.
Etapa de Revisin (o constituyente): es el periodo en que se produce la reforma, y es
llevado a cabo por la Convencin Reformadora.
El art 30 no especifica
Cabe aclarar que la Convencin, al momento de reformar tiene ciertos lmites:
-Los contenidos ptreos, no puede alterar su esencia.
-No puede extenderse ms all de los puntos sealados por el Congreso.
- El plazo para Reformar. Este plazo es establecido por el congreso, y s vencimiento
provocara automticamente la disolucin de la Convencin.
En otros pases existe una tercera etapa denominada etapa rectificatoria en la cual se le
otorga validez a la reforma. Pero nuestra constitucin solo prev las 2 etapas explicadas
anteriormente.
Declaracin de la necesidad de Reforma, naturaleza y Qurum.
El congreso interviene en el acto reconstituyente, al dictar la declaracin de necesidad de
reforma. La costumbre ah determinado que esta declaracin adopta la forma de ley.
Sustancialmente es un acto privativo del congreso, que no puede ser vetado por el
ejecutivo.
Lo que debe contener la ley que declara la necesidad de reforma da lugar a 2
interpretaciones de la doctrina.
Unos entienden que tal competencia comprende la necesidad, oportunidad y alcance de la
reforma, debiendo contener en ese pronunciamiento los puntos a reformar, lo que obliga y
limita a la convencin.
Otra interpretacin entiende que la competencia debe limitarse a declarar la oportunidad y
necesidad de la misma, careciendo el congreso, de facultades para condicionar la labor de
la convencin en cuanto a los puntos a reformar.
Con respecto al Qurum, la declaracin de necesidad de reforma, debe ser aprobada con un
qurum agravado, es decir con los votos de las dos terceras partes de los miembros de
cada Cmara. El problema que se plantea es si los dos tercios se computan sobre los
miembros presentes de la sesin o de los miembros totales. Histricamente se tomo los
miembros presentes. As mismo segn la costumbre, el proyecto puede iniciarse en
cualquiera de las cmaras, y se somete al mismo procedimiento que la ley ordinaria, salvo
lo del punto que no puede ser vetada por el poder Ejecutivo.
17

Intervencin del rgano del Pueblo

La convencin reformadora deber integrarse con representantes del pueblo, elegidos en
forma directa por este.
El congreso determinara la proporcin de representantes por cada provincia, generalmente
se ha hecho en forma semejante a la eleccin de diputados nacionales. Esta etapa se
presenta como un momento intermedio entre la iniciativa del congreso y la reforma
propiamente dicha.
Intervencin del rgano de Convencin.
Sus facultades dependen de que el congreso las haya fijado o no al establecer el alcance de
la reforma. En la declaracin de necesidad, el congreso determina si la reforma debe ser
total o parcial, y si es parcial, determina las secciones, captulos, artculos o incisos que
pueden ser sometidos a reforma.
El art 30, dice que deben votar las dos terceras partes al menos de sus miembros. En
algunas reformas se computo sobre el nmero de miembros presentes y en otras sobre la
totalidad de los miembros de cada cmara.
La convencin tiene autonoma para regular su funcionamiento interno, elegir sus
autoridades, fijar el plan de labor, inmunidades de sus miembros, aprobacin de
presupuesto, etc. Con respecto al nmero de miembros, el art 30, no determina como se
compone la convencin, en 1994 por ej. Se determino que en cada provincia elegira tantos
convencionales como legisladores tenia cada una. Tampoco determina el plazo durante el
cual debe cumplir su cometido, por lo que el congreso lo hace en el texto de la declaracin
de necesidad de reforma.

Convencin Constituyente (de Quiroga Lavie)

Para comprender la teora del Poder Constituyente analiza el origen o creacin de
una Constitucin de un Estado. Se encarga de discutir sobre el proceso de nacimiento y
Reforma de una Constitucin.
Define que Constitucin o Constitucin Jurdica es la Ley Suprema, la cspide de la
PirmideJurdica, o sea el conjunto de normas de Derecho Positivo que sirven de
fundamento de validez a las restantes normas Jurdicas, junto con las cuales constituye el
orden Jurdico de una comunidad Poltica. Son los preceptos Jurdicos supremos y
fundamentales, esta Constitucin tiene un momento en el que nace para regular la vida de
un pueblo y puede a travs de la evolucin de este ser reformada en todo o en parte.
El primer acto del nacimiento o formacin del Poder Constituyente estar desprovisto de
toda regulacin previa: ser la pura creacin del sentido comn social, solo condicionando
por los sentidos subjetivos de los integrantes de la comunidad, nos dice Quiroga Lavie.
O sea el Poder Constituyente es la especial capacidad, competencia o facultad
de establecer o dictar la Constitucin Jurdica.
La Competencia de Reforma en la Constitucin Argentina. Anlisis del Artculo 30
de la Constitucin Nacional. (Problema que plantea).
El artculo 30 de la Constitucin Nacional establece: La Constitucin puede reformarse en
el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el
18

congreso con el voto de 2/3 partes, al menos de sus miembros; pero no se efectuara sino
por una Convencin convocada al efecto.
Este artculo prev el proceso de reforma Constitucional. Tal como se encuentra redactado
ha dado lugar al planteo de diversas cuestiones que han sido arduamente debatidas en
doctrina, como ser los limites Jurdicos de una reforma Constitucional, que ya hemos
analizados; la naturaleza de la declaracin de la necesidad de reforma; calidad de los
miembros presentes que se requiere para alcanzar el Qurum para aprobar la (presentes,
en ejercicio de funciones o la totalidad) entre otras.
Nuestra Constitucin prev un acto complejo de Reforma. Decimos complejo no porque el
proceso sea difcil para llevarlo a cabo, sino porque en el proceso de reforma intervienen
diferentes rganos.
Desde el punto de vista funcional como desde el punto de vista orgnico nuestra
Constitucin es doblemente Rgida.
Desde el punto de vista Funcional: posee un procedimiento diferente al que se utiliza
para el dictado de la Ley Ordinaria.
Desde el punto de vista Orgnico: el rgano que efecta la reforma es diferente a
aquel rgano ordinario que declara la necesidad de reforma.
rgano en que reside la Competencia de Reforma
La Convencin Constituyente es el rgano que tiene a su cargo la Reforma Constitucional
propiamente dicha.
Una vez conformada la ConvencinConstituyente es un cuerpo soberano. Dicta su propio
reglamento estableciendo su funcionamiento y forma delas liberaciones. Por ser Soberana,
la convencin puede reformar la Constitucin como lo establece la declaracin; no
modificarla o modificarla en algn sentido distinto, pero no puede invocando su soberana
reformar o decidir sobre otros artculos que no sean los contemplados en la Ley declarativa.
El cuerpo electoral es convocado para la eleccin de los Convencionales Constituyentes. De
este modo el pueblo participa en el proceso de reforma.
Por ello decamos al principio que la Reforma Constitucional, tal como se encuentra prevista
en nuestra carta es un proceso complejo en el que intervienen:
1) El Congreso, 2) El Pueblo 3) La Convencin Constituyente.
Declaracin de la necesidad de la Reforma. Naturaleza y Qurum
El Congreso interviene en un acto que se llama Acto Preconstituyente al dictar la
Declaracin de la Necesidad de Reforma.
El artculo 30 no dice nada respecto a la forma que debe adoptar este Acto
Preconstituyente del Poder Legislativo. Esta declaracin de necesidad de reforma esun acto
poltico, un acto discrecional en el que interviene exclusivamente el Congreso.
La costumbre Constitucional ha determinado que esta declaracin de necesidad de reforma
adopte la forme de Ley. Sustancialmente es un acto Poltico privativo del Congreso, el que
no puede ser vetado por el Poder Ejecutivo.
19

Qu debe contener la Ley que declara la necesidad de reforma?

Una primera interpretacin apoyada por gran parte de la Doctrina Nacional y la experiencia
histrica entienden que tal competencia comprende la necesidad, oportunidad y alcance
dela reforma debiendo contener en consecuencia ese pronunciamiento los puntos a
reformar, lo que obliga y limita a la Convencin.
Otra posible interpretacin dela norma entiende que la competencia atribuida al Congreso
ene l proceso reformador debe limitarse a declarar la oportunidad y necesidad dela misma,
careciendo de facultades para condicionar la labor dela convencin en cuanto a los puntos
a reformar.
Conrespecto al Qurum, la declaracin de necesidad de reforma debe ser aprobada con un
Qurum agravado, es decir con los votos de las 2/3 partes delos miembros de cada
Cmara.
El problema que seplantea es si los 2/3 terciosdeben computarse sobre los miembros
presentes en la sesin o los miembros totales o los miembros en ejercicio de la funcin.
Histricamente se tomo el Qurum de las 2/3 partes de los miembros presentes. As mismo
segn la costumbre Constitucional el proyecto puede iniciarse en cualquiera de las
Cmaras y se somete al mismo procedimiento que la Ley Ordinaria, dejando a salvo que no
puede ser vetada por el Poder Ejecutivo por ser un acto discrecional del Congreso.
Intervencin del rgano Pueblo
La convencin Reformadora deber integrarse con representantes del pueblo, que son
elegidos en forma directa por este, debiendo ser convocado para tal efecto en la misma
declaracin de la necesidad de la reforma o por medio de otra disposicin legal.
El Congreso determinara la proporcin de representantes por cada Provincia, lo cual es una
cuestin de interpretacin poltica y generalmente se ha hecho tomando como base la
poblacin en forma semejante a la eleccin de diputados nacionales. As se procedi en las
reformas de 1860, 1866, 1898, 1949 y 1994. En la de 1957 se determino un nmero fijo de
Convencionales por cada Provincia.
Esta etapa se presenta como un momento intermedio entre la iniciativa del Congreso y la
reforma propiamente dicha.
Intervencin del rgano Convencin
Sus facultades dependen de que el Congreso las haya fijado o no al establecer el alcance
de la reforma. En la declaracin de la necesidad, el Congreso determina si la reforma debe
ser total o parcial y en este ltimo caso, determina las secciones, captulos, artculos o
incisos que pueden ser sometidos a reforma.
La ltima reforma d e1994 trajo como novedad por virtud de la Ley 24309 la inclusin de lo
que se dio en llamar el Ncleo de coincidencias Bsicas, cuyo temas deban ser votados en
su conjunto, por si o por no, en un paquete, Procedimiento que un grupo de
Convencionales que no representaban la mayora intento en vano declarar su nulidad.
El artculo 30 dice que deben votar las 2/3 partes al menos de sus miembros. En las
reformas de 1860, 1866 y 1949 se computo ese porcentaje sobre el nmero de miembros
presentes. En 1898 y 1994 se tuvo presente la totalidad de los miembros de ambas
20

cmaras. En 1957 y 1972 fueron Gobiernos de facto los que convocaron y no el Congreso
ya que este no estaba en funciones.
La Convencin tiene autonoma para regular su funcionamiento interno, puede dictarse su
propio reglamento, elegir sus autoridades, fijar el plan de labor, aprobar los ttulos de sus
miembros, consagrar prerrogativas del cuerpo, inmunidades de sus miembros y aprobacin
de su presupuesto.
Con respecto al nmero de miembros, el art 30 no determina como se compone la
Convencin. En 1860, 1866 y 1949 se estableci el mismo nmero de Constituyente que el
de Diputados Nacionales para cada Provincia. En 1898 y 1957 se estableci un nmero fijo
de Convencionales (120 y 205 respectivamente). E n 1994 se determino que cada provincia
elegira tantos convencionales como Legisladores tenia cada una (Senadores y Diputados
Nacionales).
El articulo 30 tampoco determina el plazo durante el cual debe cumplir su cometido la
Convencin, por lo cualel Congreso lo hace en el texto de la declaracin de la necesidad de
la reforma, salvo en 1866 en que no fijo plazo.
El nico caso que se registra sobre una continuidad de la labor Constituyente mas all delos
plazos establecidos, se produjo en el mbito pblico Provincial, en la Provincia de BS AS , de
1882 se extendi a 1889 y la de Santa Fe, que en la segunda dcada del Siglo pasado,
interpreto que aunque el rgano convocante le fije plazo de funcionamiento y este venza
sin que la Convencin haya cumplido su cometido, corresponde entender que esta puede
seguir funcionando hasta sancionar la reforma en cuestin. Cabe sealar que en este
ltimo caso la intervencin Federal anulo la Constitucin Santafesina de 1921.

B) QUE ES LA SUPREMACA, EN QUE ARTICULO SE FUNDAMENTA?

Supremaca de la constitucin.
Es uno de los rasgos distintivos que el constitucionalismo imprimi al orden jurdico.
Confiere supremaca al derecho escrito y la mxima expresin es la constitucin. La ley
fundamental se encuentra ubicada en el vrtice de una imaginaria pirmide siendo la
piedra angular de todo el ordenamiento y cuyas notas son superiores al resto del derecho.
La supremaca puede examinarse desde distintos puntos de vista:
-

Supremaca formal: conlleva a la superioridad y preeminencia de la

constitucin frente a cualquier norma, para lo cual establece determinados principios:
legalidad, reserva legal, constitucionalidad, etc.

Supremaca material: asevera que la constitucin es el origen de todas las

normas que conforman el sistema, porque todo el derecho deriva de ella.
La nocin de supremaca constitucional trae como consecuencia los conceptos
de:

Rigidez de la Ley Mayor

Existencia de escalas dentro del orden jurdico.

Control de constitucionalidad.
La Constitucin define su calidad de Suprema en el artculo 31 al estatuir que:
21

Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso
y los Tratados con las Potencias Extranjeras, son la Ley Suprema de la Nacin y las
autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquier
disposicin en contrario que contengan las leyes o Constituciones provinciales, salvo para
la Provincia de BS AS, los tratados ratificados despus del Pacto del 11 de Noviembre de
1859.
Supremaca de la Constitucin: concepto, antecedentes y formulacin de la
doctrina
La Constitucin es la ley suprema de la Nacin y todas alas dems normas jurdicas deben
adecuarse a aquella. Kelsen afirm que las leyes ordinarias estn determinadas por una
norma positiva general, que recibe la designacin de norma constitucional. El principio de
la supremaca de norma cre la tesis de la inaplicabilidad o nulidad de una ley contraria a la
primera. En la Espaa medieval (XIII, XIV) todos los actos reales, las leyes y las
resoluciones, as como la actividad de los funcionarios de la corona, deban ajustarse a las
normas contenidas en el Fuero, ste vala como ley suprema de la nacin, a la que todos
los funcionarios, del rey para abajo, deban prestar obediencia.
La supremaca en la Constitucin Argentina
La Constitucin Argentina no solamente tiene supremaca sobre todo el sistema normativo
nacional, sino tambin lo tiene respecto de las legislaciones provinciales. Esto est
expresado en el Art. 31 de la Constitucin. Lo expresado en el artculo, genero dos
posturas:
1.

antes de la reforma de 1994 segn el Art. 31 de la Constitucin. Postura

Dualista:
Constitucin Nacional
Leyes nacionales
Tratados internacionales
Decretos
Resoluciones
Sentencias
2.Con la postura Dualista surge una discrepancia sobre que tena mayor supremaca: una
ley nacional o un tratado internacional, ante una irregularidad en un tratado internacional
haba que considerar suprema a una ley nacional? surge la interpretacin de los juristas
(postura Monista) surge de esta manera

Constitucin Nacional
Tratados internacionales
Leyes nacionales
Decretos
Resoluciones
Sentencias
3.
despus de la reforma de 1994, surge una nueva interpretacin de los
juristas, aunque el Art. 31 no tuvo modificaciones:
Constitucin Nacional y tratados sobre derechos humanos
Tratados de integracin y concordatos
Leyes nacionales
Decretos de necesidad y urgencia
Resoluciones
Sentencias
22

B) Que es la Supremaca, en que artculos se fundamenta?

La idea de Supremaca de la Constitucin es uno de los rasgos distintivos que el
Constitucionalismo imprimi al orden Jurdico, Confiriendo primaca al Derecho escrito y
como mxima expresin de este a la Constitucin de un Estado.
Por eso la definicin del orden Jurdico est asentada en el presupuesto de que existe una
Ley Fundamental, emplazada en el vrtice de una imaginaria pirmide, que es el principio
de todo el ordenamiento y cuyas notas son superiores al resto del Derecho.
Las consideraciones precedentes so extensivas an ms necesarias en los Estados
Federales, pues la coexistencia de dos rdenes positivos (El Federal y los Provinciales) torna
indispensable definir la primaca de uno sobre el otro.
La Supremaca Formal y Material
Para la Teora la nota de Supremaca que califica a una constitucin es susceptible de
examinarse desde una doble perspectiva.
As la Supremaca Formal, sustentada en la idea de Jerarqua, con lleva a la superioridad y
preminencia de la Constitucin frente a cualquier otra norma, con la consecuencia de que
el precepto infractor podr ser declarado como Inconstitucional y por ende inaplicable.
Por su parte, La Supremaca Material se traduce en aseverar que la Constitucin es el
origen de todas las normas que conforman el sistema, porque todo el Derecho deriva de
ella.
La Nocin de Supremaca Constitucional trae como consecuencia inmediata los conceptos
de rigidez de la Ley Mayor, la existencia de peldaos o gradas en el Orden Jurdico y la del
mecanismo para tomar efectiva esa preminencia, conocida bajo el nombre de control de
Constitucionalidad.
La Constitucin define su calidad de Suprema en el artculo 31 al estatuir que:
Art. 31: Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el
Congreso y los tratados con las potencias extranjeras, son la Ley Suprema de la Nacin; y
las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante
cualquier disposicin en contrario que contengan las leyes o Constituciones Provinciales,
salvo para la provincia de BS AS, los tratados ratificados despus del Pacto del 11 de
Noviembre de 1859.
Ampliando la cobertura Jerrquica desde la reforma Constitucional de 1994 los tratados
Constitucionalizados enumerados por el articulo 75 inc. 22, estn dotados de Jerarqua
Constitucional, o sea que tienen la misma primaca que la Constitucin.
c)El Orden de prelacin de las Leyes en la actualidad.
El articulo 31 resuelve dos cuestiones que siendo distintas resultan afines y estn
estrechamente vinculadas.
Uno de ellos es el de la Supremaca Constitucional ya conceptualizado. El otro est referido
al orden de Prelacin de las Leyes.
Este ltimo apunta a definir cul es el grado de insercin, es decir la ubicacin concreta y
jerrquica, que en el ordenamiento tienen todas las normas escritas que lo integran.
23

El valor de la efectiva existencia de un orden de prelacin en cualquier ordenamiento es

una cuestin central. Sin ella Juridicidad seria sinnimo de caos, pues no habra forma de
resolver los conflictos que se suscitan entre Normas. Con mucha frecuencia ocurre que una
misma cuestin es objeto de tratamiento diverso por dos disposiciones Legislativas. Por
ejemplo, una Ley establece las condiciones con arreglo a cual podr ejercerse el Derecho
de reunin, en tanto un decreto torna imposible usar de tal atributo a los habitantes.
Brindando respuesta a interrogantes de ese tipo en el Derecho Argentino el Orden de
Prelacin es el siguiente:
1) Constitucin Nacional y Tratados Constitucionalizados sobre derechos Humanos
contenidos en el artculo 75, inc. 22 (art. 31).
2) Otros Tratados (Concordatos, acuerdos de integracin y el Derecho derivado de ellos,
(arts. 27 y 75 inc. 22 y 24).
3) Leyes (Ley formal emanada del Congreso (art. 77 a 84), y actos ejecutivos con el mismo
valor que las Leyes como los Decretos de Necesidad y Urgencia y las Leyes delegadas (art.
99 inc. 3, 76 y art 28).
4) Decretos reglamentarios y autnomos dictados por el Poder Ejecutivo, (art 99 inc. 1 y2)
5) Otros actos normativos emanados del gobierno Federal en tanto y en cuanto hayan sido
dictados en consecuencia de la Constitucin. Por Eje: resoluciones ministeriales.
6) Ordenes Jurdicos Provinciales.
La reforma constitucional de 1994
La regulacin de los tratados internacionales se focaliza en los art. 75 inc 22 y 24 CN sin
dejar de mencionar la interrelacin que existe en el congreso y el poder Ejecutivo en este
tema. La validez de un tratado se encuentra condicionada a dos requisitos, a saber:
a)
b)

deben ser concluidos y firmados por el poder Ejecutivo (art. 99 inc 11) y
Ser aprobados por el Congreso (art. 75 inc 22 y 24 CN). Una vez aprobados
deben ser ratificado por el Ejecutivo y si existieren obligaciones recprocas con el Estado o
miembro de la comunidad internacional, tambin es necesaria la ratificacin de la
contraparte.

Supremaca de la Constitucin otro apunte

Supremaca de la Constitucin sobre todo el ordenamiento jurdico. Supremaca de los
tratados de Derechos Humanos previstos en el art 75.inc 22.
Habamos dicho que la Constitucin posee supremaca sobre todo el ordenamiento jurdico,
desde 1994, se establecen los tratados con jerarqua constitucional de derechos humanos
en el art 75.inc 22, es decir, que poseen la misma jerarqua que la constitucin, por lo que
tienen su misma supremaca, pero poseen ciertos lmites:
-Tienen esa jerarqua en las condiciones de su vigencia, es decir con las reservas que en
ese momento haya hecho la Argentina (la reserva es la declaracin unilateral que hace un
Estado al ratificar un Tratado de que algunas disposiciones no se le apliquen a l o sean
modificadas).
-No pueden derogar Art de la primera parte de la C.N. (parte dogmatica).
24

-Son complementarios de los derechos y garantas reconocidos por la C.N. (de todas
formas, ante una contradiccin los autores discrepan de cual debe aplicarse).
Supremaca de la Constitucin sobre el Tratado. Qu es un Tratado? Negociacin, firma,
aprobacin, ratificacin. Monismo y dualismo en relacin a su incorporacin en el derecho
interno. Monismo y realismo en relacin a la supremaca de la Constitucin y viceversa
(Ekmedjian c/Sofovich). Art 75- inc22. Tratados de integracin y normas comunitarias (Art
75- inc. 24 C.n)
Un tratado es un pacto celebrado entre 2 o ms naciones, destinado a produccin
determinados efectos jurdicos (crear una obligacin, resolver una o modificarla).
Para celebrar un tratado se requieren de varias etapas:
-Negociacin y Firma: Se concretan los trminos y es firmado por el presidente de la
Nacin.
-Aprobacin, desaprobacin parcial o rechazo del tratado: Lo hace el congreso a travs de
una ley.
-Ratificacin en Sede Internacional: es la manifestacin del estado hecha por el
presidente de someterse a ese tratado. Recin aqu el Estado est Obligado a cumplir.
Para los tratados que no poseen jerarqua constitucional, para tenerla necesitan aprobacin
del congreso y luego el voto de los 2/3 de la totalidad de los miembros de cada cmara. Si
no logran jerarqua Constitucional, de toda forma tendrn jerarqua superior a las leyes (no
aclara si los de derechos humanos que no poseen jerarqua constitucional son superiores a
los dems tratados de otros temas igualmente ratificados). Los tratados de Provincias con
otros Estados, sin son inferiores a las leyes.
-Por otro lado, la denuncia de un tratado es la desvinculacin internacional de un pas de
este tratado. El poder Ejecutivo hace la denuncia y el Congreso la aprueba con las 2/3
partes de la totalidad de cada cmara.
SOLO los tratados de derechos humanos pueden llegar a tener jerarqua Constitucional.
Monismo: Establece que el derecho internacional est sobre el derecho interno, y que todos
los ordenamientos internos de los estados deben subordinarse a este orden internacional.
Los tratados internacionales de aplican al orden interno en forma directa (no necesitan ley
del congreso).
Dualista: Establece que existen 2 ordenamientos, uno interno y otro internacional. La
constitucin est sobre el tratado. El Derecho internacional se aplica en el estado solo si
este lo permite y reconoce (a travs de una ley del congreso).
La argentina es MONISTA ATENUADO, porque la Constitucin tiene igual jerarqua que los
tratados jerarquizados en el Art 75- inc. 22, pero luego los tratados sin jerarqua tienen
mayor jerarqua que la ley interna.
Relacin entre la Ley y Tratado. 257:99. Art 75.inc 22.
Cabe recordar que antes de la reforma del 94, cuando se discuta el nivel normativo de los
tratados y las leyes, los artculos 31 y 100, no asignaban prioridad a ninguno y como
ocurri por ej., en el caso San Martin y Ca., en caso de colisin se aplica el principio de ley
posterior deroga ley anterior.
En la convencin constituyente de 1994, se introducen los artculos 75, inc. 22 y 24 que
vienen a completar el orden de prelacin. As, se distinguen entre tratados que tienen
jerarqua Constitucional, que pueden gozar de Jerarqua Constitucional y aquellos que
tienen jerarqua superior a las leyes. Los distintos niveles, luego de la reforma se
organizan:
1-Constitucin Nacional, e instrumentos internacionales de derechos humanos (13) con
jerarqua Constitucional (art 75-inc 22).
2-Tratados internacionales sin rango Constitucional.
25

3-Leyes en general.
Supremaca de las normas federales sobre las estaduales y provinciales.
La segunda parte del art 31, establece la superioridad jerrquica del derecho federal (cn,
leyes dictadas x el congreso y tratados internacionales) sobre el derecho local y provincial.
Orden de prelacin
En nuestra Constitucin la clusula arbitro se encuentra contenida en el Art 31 Esta
Constitucin, las leyes de la nacin que en su consecuencia se dicten por el congreso y los
Tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la nacin, y las autoridades de
cada provincia estn obligadas a conformarse a ellas, no obstante cualquiera disposicin en
contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de
Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto del 11 de noviembre de 1859 Este
artculo establece el orden de prelacin del orden federal por sobre el ordenamiento
provincial. Sin embargo, hasta la reforma del 1994 no exista una clusula que determinara
el orden de prelacin entre normas federales, es decir cul sera la norma de aplicacin,
cuando existiera un conflicto entre una norma constitucional y un tratado, entre la ley y un
tratado, etc.
El orden de prelacin de las Leyes en el derecho positivo argentino. Art 31, anlisis
jurisprudencial. Art 75. Inc. 22 y 24. Cn.
El art 31 trata dos temas fundamentales:
-Supremaca de la Constitucin nacional: Nos indica que todas las normas (provinciales,
municipales, etc.) deben respetar a la constitucin. Si es contraria puede ser declarada
inconstitucional a travs del control de constitucionalidad de las normas a cargo del poder
judicial de la nacin. En tanto que el art 27 agrega que el gobierno no puede celebrar
tratados que estn en contra de la constitucin.
-Orden de prelacin de las normas: Nos indica que el derecho Federal (constitucin,
tratados internacionales, leyes nacionales) estn por encima del derecho Provincial. Que en
primer lugar est la Constitucin, luego los tratados ratificados, y por ltimo las leyes
nacionales.
Hay que recordar que desde la reforma de 1994, se hace una distincin a los tratados con
jerarqua constitucional. Qu ocurre si existen contradicciones entre la constitucin y uno
de estos tratados? Para algunos autores, se aplica el tratado y para otros la Constitucin.
ART 75. 22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y
concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal
de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin sobre la Prevencin y
la Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de
todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin sobre la Eliminacin de todas las
Formas de Discriminacin contra la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nio; en
las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno
de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los
derechos y garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su caso, por el
Poder Ejecutivo nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara.
26

Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por
el Congreso, requerirn del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros
de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional.
ART 75. 24. Aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a
organizaciones supra estatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el
orden democrtico y los derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia
tienen jerarqua superior a las leyes.
La aprobacin de estos tratados con Estados de Latinoamrica requerir la mayora
absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara. En el caso de tratados con otros
Estados, el Congreso de la Nacin, con la mayora absoluta de los miembros presentes de
cada Cmara, declarar la conveniencia de la aprobacin del tratado y slo podr ser
aprobado con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cmara, despus de ciento veinte das del acto declarativo.
La denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigir la previa aprobacin de la
mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara.

c) ORDEN DE PRELACIN DE LAS LEYES.

La relacin de jerarqua en que se hallan las normas de un Estado, se llama orden de
prelacin.En los estados con constituciones flexibles el orden de prelacin esta precedido
por la ley del parlamento y a ella deben subordinarse los dems actos estatales.
En aquellos estados adscriptos al constitucionalismo con constitucin escrita, la norma de
mayor jerarqua es la constitucin nacional y ella misma es la que establece el grado de
prelacin de las restantes normas.
Orden de prelacin en los Estados unitarios y federales.
En un Estado unitario la supremaca de la constitucin y el orden de prelacin no ofrece
mayores dificultades puesto que ser la constitucin nacional, la ley, los tratados, el
decreto, las sentencias judiciales la nica lnea que siga ese orden.
No sucede lo mismo con los Estados organizados bajo la forma federal. Aqu existen dos
esferas de poder y en consecuencia de orden jurdico.
La supremaca se debe establecer en un doble aspecto:
a)

Supremaca de la constitucin sobre todo el orden jurdico.

b)

Supremaca del orden jurdico federal sobre el estadual o provincial.

Orden de prelacin de las leyes en el derecho argentino. Art. 31, anlisis
jurisprudencial.
Nuestro estado federal con una constitucin rgida y con un contenido adecuado consagra
el principio de supremaca en su doble aspecto.
Supremaca constitucional sobre todo el orden jurdico.

Supremaca del derecho federal sobre los ordenamientos jurdicos

provinciales.

Tal supremaca implica la existencia de un poder para hacer respetar ese orden de
prelacin, ese rgano es le poder judicial y en especial la C. S. J. N.
Anlisis del art. 31 de la constitucin nacional.
27

La clusula de supremaca se encuentra en este art.

Nuestro art. 31 es igual a la clusula sexta de los EEUU.
Supremaca de la constitucin sobre el tratado.
Antes que nada debemos referirnos a los tratados de derechos humanos previstos en el art.
75 inc. 22 reformado por la convencin constituyente de 1994.
Los tratados internacionales sobre derechos humanos tienen jerarqua constitucional, ellos
no forman parte de la constitucin sino que la complementan. Un tratado de estos no
puede ser modificado por ley, de ah su supremaca sobre el resto del orden jurdico.
Para que un tratado sobre derechos humanos pase a tener jerarqua constitucional
precisar dos votaciones: primero para ser votado como tal y en segundo lugar votacin
para adquirir jerarqua constitucional, pero en este caso requerira el voto de los 2/3 de la
totalidad de los miembros de cada cmara.
Para que un tratado sobre derechos humanos con jerarqua constitucional pueda ser
denunciado se precisa, la misma mayora que para adquirir esa jerarqua.
La convencin de 1994 enumera taxativamente 10 tratados:
-

Tres de carcter gral: uno de las N.U y dos de la O.E.A.

Uno sobre derechos econmicos, sociales y culturales.

Uno sobre derechos civiles y polticos.

Dos sobre toda forma de discriminacin.

Uno sobre prevencin del genocidio.

Uno sobre prevencin de la tortura.

Uno sobre derechos del nio.

Ellos han sido incorporados en la constitucin para adquirir una semirigidez normativa,
adems de otorgarle jerarqua sobre las dems normas del orden jurdico.
Qu es un tratado?
El tratado es un acto jurdico, bilateral o multilateral celebrado entre los Estados o entre
estos y los organismos internacionales.
De acuerdo con la regulacin constitucional puede ser realizado de la siguiente manera:

a)

Negociacin y firma del tratado: esto a cargo del presidente de la repblica.

b)

Aprobacin o rechazo del tratado: esto a cargo del congreso.

c)

Ratificacin del tratado: como funcin de convalidacin, es el acto ulterior a

cargo del poder ejecutivo.

d)

Publicacin de la ratificacin: debe ser hecha en el boletn oficial.

e)

El canje de las ratificaciones.

28

De acuerdo al art. 27 y 31 de la constitucin nacional, esta es suprema sobre el tratado.

Estos acuerdos son negociados y firmados por el presidente en ejercicio de atribuciones
propias (art. 99 inc. 11). Luego de la aprobacin del congreso el tratado pasa nuevamente
al presidente quien lo ratifica: el acto ratificatorio es discrecional y no puede el congreso
impedirlo. En cambio el congreso puede modificar el contenido del tratado negociado por el
ejecutivo, salvo que su texto expresamente lo impida o requiera su aprobacin en bloque.
En caso de modificacin del tratado por el congreso, el debe ser renegociado por el
ejecutivo y debe canjear o depositar las ratificaciones en las delegaciones diplomticas de
los pases firmantes o en el organismo internacional correspondiente.
Monismo y dualismo en su relacin a su incorporacin al derecho interno.
Estas dos posturas fundamentales procuran explicar el modo de penetracin del derecho
internacional en el derecho interno y luego ver que lugar ocupa en el derecho interno el
derecho internacional incorporado.
El monismo: Kelsen sostiene que existe un solo ordenamiento jurdico, en consecuencia no
es necesaria la incorporacin del tratado al derecho interno por va de una ley.
El monismo afirma que entre derecho internacional y derecho interno existe unidad de
orden jurdico. Y por ende unidad de fuentes. Las fuentes del derecho internacional son
fuentes del derecho interno, con lo cual el derecho internacional penetra y se incorpora
directamente al derecho interno.
El dualismo: sostiene la pluralidad de ordenamientos jurdicos y como consecuencia de ello
establece la necesidad del dictado de una ley que incorpore el tratado.
Cada orden posee su propio sistema de fuentes. Para que opere la incorporacin del tratado
al derecho interno hace falta que una fuente interna lo incorpore.

Monismo y dualismo en relacin a la supremaca de la constitucin.

Los tratados no tienen jerarqua superior a la constitucin sino, al contrario, esta es
suprema sobre los tratados.
La Corte sent el criterio de la supremaca de la constitucin en el caso Chantran s/
habeas corpus. Ah la Corte afirmo Los tratados internacionales deben respetar las
disposiciones de la constitucin nacional; cuya supremaca sobre todas las normas de
derecho publico asegura la constitucin.
En el caso Merck Qumica, la Corte sin embargo hizo una distincin:
1)

En tiempos de paz la argentina se conduce dentro de la teora dualista: es

decir prevalece la constitucin por sobre los tratados.

2)

En tiempos de guerra, adopta la teora monista, es decir que los tratados,

aunque se opongan a la constitucin nacional deben ser rigurosamente cumplidos.

29

Este criterio de la corte no se compadece con los principios bsicos consagrados en el art.
27, 31 y cctes. De la constitucin nacional.
Mal puede afirmarse que la constitucin nacional regir solo en determinados presupuestos
fcticos puesto que esto acarreara un caos lgico jurdico que exige como requisito la
coherencia normativa, quedando supeditado el intrprete cuando rige la constitucin
nacional y cuando no, tiendo de una manifiesta inseguridad jurdica todo el ordenamiento
jurdico.
Todo tratado para ser aprobado por el congreso debe ser coherente con la constitucin
nacional a la que no puede contraponerse (art. 27) por cuanto un tratado que se
contraponga a la constitucin seria impugnado por va judicial.
Art. 75 inc. 22: reforma de 1994.
El tratamiento del tema ha quedado consecuentemente con varios problemas de
integracin de las distintas normas constitucionales existentes. Los incs. 22 y 24 del art. 75
han quedado con el siguiente texto:
Corresponde al congreso...inc. 22 Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems
naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la santa sede. Los
tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes. Luego de hacer una
enumeracin de 10 tratados, sigue en las condiciones de su vigencia tienen jerarqua
constitucional, no derogan art. alguno de la primera parte de esta constitucin y deben
entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. Solo podrn
ser denunciados en su caso, por el poder ejecutivo nacional, previa aprobacin de las 2/3
partes de la totalidad de los miembros de cada cmara para gozar de jerarqua
constitucional.
Para un sector de la doctrina estos tratados internacionales, son normas constitucionales y
por ello parte de la constitucin formal. Solo difieren de las dems normas constitucionales
en cuanto a su rigidez dado que pueden ser denunciados por el poder ejecutivo previa
aprobacin de las 2/3 partes de la totalidad de los miembros de cada cmara.
Otros sostienen que dichos tratados no forman parte de la constitucin aun cuando tienen
su misma jerarqua.
Para Quiroga Lavie Estudio analtico de la reforma constitucional pag. 39
Una interpretacin lineal del art. 31 que ponga en situacin de igualdad a la constitucin
con los tratados significa un apartamiento de la naturaleza del sistema de constitucin
rgida como el nuestro, por cuanto la constitucin es suprema sobre los tratados.
(noforman parte de la constitucin ni son superiores a ella ya que la constitucin es
suprema, art. 27).
Para Bidart Campos los tratados sobre derechos humanos estn materialmente vinculados
a la constitucin por cuanto norman materias contenidas en la primera parte y
consecuentemente operan como fuente del Dcho constitucional cuando su contenido
produce modificaciones a la situacin jurdica poltica del hombre en el Estado.
La jerarqua constitucional de tales tratados tiene ciertos lmites que la obscurecen por la
deficiente tcnica utilizada por el constituyente para su incorporacin.

30

Esto se verifica cuando el art. 75 inc 22 califica la jerarqua constitucional de los tratados en
las:
-

Condiciones de vigencia.

No derogan art. alguno de la primera parte de la constitucin

Y deben entenderse como complementarios de los derechos y garantas por

ella reconocidos.
El primero est referido al alcance con que tales instrumentos rigen en nuestro derecho
(ello se refiere al modo en que el Estado argentino al momento de disponer la incorporacin
de estos tratados al ordenamiento)
El segundo es el enunciado ms conflictivo, puesto que ha producido una fractura en el
tradicional concepto de supremaca. Ya que si existiera discordancia entre el contenido de
un tratado constitucionalizado enumerado en el art. 75 inc. 22 y la constitucin cul de
ellos tendra preeminencia sobre el otro?
Bidart Campos descarta de plano esa perspectiva. Afirma que la constitucin y los tratados
comparten un mismo y comn orden de prelacin dentro del orden jurdico sin que ninguno
cancele al otro y sin que entre ellos puedan oponerse irreconciliablemente.

d)La Forma de Gobierno Argentino. Caracteres

Forma de Gobierno Argentina
En 1853, cuando alumbra la ley fundamental, el constituyente plasma con la forma
Republicana consagrada en el artculo1 su visin democrtica para el Estado Argentino.
La Nacin Argentina adopta para su gobierno la forma Representativa, Republicana y
Federal. Art. 1 de la C.N.
En dicha norma estn enunciadas las divisiones horizontales del poder en la forma
Republicana de Gobierno, la divisin vertical del poder en la forma federal de estado y la
soberana del pueblo en el establecimiento del gobierno representativo.
La doctrina tradicional ha insistido en distinguir las formas de estados de las formas de
Gobierno. Quiroga Lavie ha objetado esa distincin sosteniendo que si se considera al
gobierno como la tcnica de creacin del derecho dirigida a conducir a la poblacin de un
estado, y a este como la organizacin jurdica del gobierno (lo que equivale a considerar
como equivalentes a Estado y Derecho) la distincin pierde relevancia.
Lo cierto es que en la Constitucin de 1853 no se encuentra referencia alguna al vocablo
democracia el que adviene formalmente recin en ocasin de la reforma Constitucional de
1957, cuando el artculo 14 bis institucionaliza la organizacin sindical libre y democrtica.
Es con la reforma del 1994 que la expresin aparece consignada en diversos preceptos de
la Ley mayor. En orden cronolgico ella se registra en 2 oportunidades en el artculo 36, una
para referir que la constitucin mantendr su imperio aun cuando se interrumpiere su
observancia contra sistema democrtico, otra para calificar como atentado contra el
sistema democrtico a los actos que conlleven el enriquecimiento ilcito de un funcionario.

31

Luego en el artculo 38 se califica a los partidos polticos como instituciones fundamentales

del sistema democrtico precisando que la Constitucin garantiza su organizacin y
funcionamiento democrtico.
Al regular las atribuciones del Congreso en el artculo 75 inc. 19 manda que el Congreso
sanciones leyes que consoliden la promocin de los valores democrticos.
La misma norma en el inc. 24 exige que los tratados de integracin que sean aprobados por
el congreso deban respetar el orden democrtico.
La Nacin Gobierna a travs de la forma Representativa indirecta segn lo establece el
artculo 22 de la Constitucin. Los representantes son elegidos por el pueblo a travs del
voto. Se denomina Republicano por que est organizado como una repblica. Es
una comunidad polticamente organizada, donde el gobierno es un simple agente del
pueblo.
Se entiende por Federal, la superposicin en un mismo territorio de distintos rdenes
polticos sin superponer poderes, atribuciones y facultades que cada uno ejerce.
Coexisten varios niveles, uno nacional, uno provincial. El trmino democracia deriva del
griego demos, que quiere decir pueblo, y kratos que quiere decir
poder. Se sostiene que la democracia constituye una forma de gobierno que privilegia
por sobre todas las cosas, el protagonismo del pueblo. Sistema poltico basado en el
principio que reconoce que la autoridad emana del pueblo.
Caracteres de la forma Republicana de Gobierno.
La forma Republicana modaliza la organizacin poltica de la estructura federal, teniendo
en cuenta los siguientes caracteres:
1)

Soberana popular.

2)

Divisin de poderes en el estado.

3)

Consagracin de los derechos individuales frente al estado.

4)

Igualdad ante la ley.

5)

Responsabilidad de los funcionarios pblicos.

6)

Publicidad de los actos de gobierno.

7)

Periodicidad en la funcin pblica.

1)Soberana Popular.
Este principio se expresa afirmando que el pueblo constituye el origen de todo poder y es
atravs del sufragio como materializa sus preferencias escogiendo a quienes investirn la
calidad de representantes.
La Constitucin ha ideado un rgimen electoral en los artculos 45 (Diputados), 54
(Senadores), 94 a 98 (Presidente y vice) y un sistema de integracin del Poder Judicial 99
inc. 4.
En virtud a estas normas diputados y senadores son elegidos en forma directa, al igual que
el jefe de Estado con la variante de una eventual segunda vuelta, compete al presidente
32

nombrar a los magistrados inferiores en base a una propuesta vinculante en terna del
Consejo de la Magistratura, tambin con acuerdo senatorial.
2)Divisin de Poderes en el Estado.
La idea de Divisin de Poderes, ha sido uno de los principios ms caro al nacimiento del
Constitucionalismo, en procura de obtener la ansiada desconcentracin del Poder.
Es que para obtener una divisin constante entre los Poderes es preciso que no estn
separados del todo, en otros trminos es necesario que cada uno de ellos tenga su rbita,
pero no absolutamente aislada de las demspara que cada uno se conserve dentro de
sus lmites.
Nuestra Constitucin asimilo el principio de la divisin de poderes en un intento por
reproducir el emblema originario de la Constitucin de filadelfia. En ese laboreo los padres
fundadores concibieron 8 presupuestos en que sustentaron la divisin de poderes en
nuestro sistema, lo que damos a llamar Presupuestos, no son otra cosa que mximas
implcitas derivadas de la naturaleza del principio Republicano contenido en el artculo 1| de
la Constitucin.
Su descripcin permite captar el sentido del enunciado poltico adoptado, contabilizando
como talles a: presupuesto Orgnico, el de titularidad, el funcional, el de autonoma, el de
exclusividad, el de cooperacin, el de control y el de equilibrio.
3)Periodicidad en el Ejercicio de la Funcin Pblica.
En una Republica quienes ejercen cargos de alta Magistratura duran en sus funciones un
limitado tiempo. Los Diputados duran 4 aos, los Senadores 6 aos y el Presidente de la
Nacin 4 aos.
Distinto es el caso de los miembros del Poder Judicial que conservan sus empleos mientras
dure su buena conducta. No obstante lo apuntado, mas alla de la formalidad de los textos
Constitucionales hay provincias Argentinas que en sus Constituciones admiten la reeleccin
indefinida del titular del Ejecutivo. Esas regulaciones aunque puedan cobijarse bajo el
argumento de la Soberana Popular y el hecho de que cada provincia organiza sus
instituciones locales y elige sus autoridades sin intervencin del Gobierno Federal,
Constituyen un mecanismo encubierto para que ciertos sectores de la Sociedad se
perpeten en el Poder.
4)Responsabilidad delos Funcionarios Pblicos
La nocin de Responsabilidad entronca con la perspectiva de que los actos ejecutados en el
desempeo del cargo, en tanto y en cuanto resulten violatorios del Orden Jurdico, generen
consecuencia al autor de la infraccin.
Sin perjuicio de la responsabilidad administrativa, civil y penal que tiene todo funcionario, la
Constitucin ha diseado el Instituto de Juicio Poltico destinado a juzgar el mal desempeo
o delitos del presidente, del vicepresidente, ministros del Ejecutivo e integrantes de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Con miras a hacer efectiva su responsabilidad poltica los jueces inferiores responden ante
el jurado de Enjuiciamiento y los Legisladores pueden ser corregidos, removidos y excluidos
por su respectiva Cmara. Un dficit en el funcionamiento de nuestro sistema torna
evidente que en el no funciona de manera efectiva el sistema de controles. Una maraa de
33

complicidades permite que quienes han causado grave perjuicio al patrimonio estatal en la
generalidad de los casos escapen a los dictados de la Justicia.

5)Publicidad de los actos de Gobierno

El conocimiento de los actos realizados por los funcionarios es presupuesto indispensable
para tornar efectiva su responsabilidad. De all el sentido de esta exigencia Coadyuva a su
realizacin la existencia de la prensa y la posibilidad de expresarse a travs de ella sin
censura previa (art 14)
Debe entenderse para que no queden dudas, que la difusin que la Constitucin quiere es
la de los actos cumplidos por el gobernante en ejercicio de su funcin. No as la del
proselitismo partidario que muchas veces se identifica con la publicidad de los actos de
gobierno para propagar campaas Polticas.
6)Igualdad ante la Ley
El concepto de igualdad ante la Ley materializado en la idea de conferir anloga
tratamiento a todos los que se hallan en la misma situacin es soporte bsico de una
Organizacin Social que no admite prerrogativas discriminatorias fundadas en el sexo,
raza, religin o ideologa. En ese sentido el art 16 consagra el principio general de igualdad
ante la Ley.
El postulado seha visto reforzado con acciones positivas que garanticen la igualdad real de
oportunidades, art 75 inc 23; el reconocimiento a la preexistencia tnica y cultural de los
pueblos indgenas, art 75 inc 17, la directriz en virtud de la cual el Congreso debe dictar
Leyes de organizacin y de base de la educacin que consoliden. La igualdad de
oportunidades y posibilidades sin discriminacin alguna art, 75 inc 19 la igualdad real de
oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a los cargos electivos y partidarios
art 37, todos ellos emanados de la reforma Constitucional de 1994.
El Sistema Representativo
El ser representante de algo o de alguien es figura que en lo inmediato refiere a una suerte
de comisin o encargo para que el mandatario actu en nombre y por cuenta del
mandante.
La representacin aparece entonces como una tcnica Juridico-Politica que posibilita que
unos gobiernen (presidente, vice, legisladores y Jueces) a partir del mandato dado por otros
(Los Gobernados).
El ideal de toda organizacin debiera ser que el pueblo mismo decida por si (democracia
Directa) pero como ello es imposible se apela al mecanismo Representativo (democracia
Indirecta).
El principio Representativo est definido en articulo 1 y precisado en al artculo 22 desde
que

34

El pueblo no delibera ni gobierna si no a travs de sus representantes y autoridades

creadas por esta Constitucin. Toda fuerza armada o reunin de personas que se atribuya
los Derechos del pueblo y peticione a nombre de este, comete delito de sedicin.
El vnculo que conecta al representante con el representado est dado por la eleccin.
El impacto de las formas semidirectas hizo sentir su peso en la estructura del Estado y a
partir de la reforma Constitucional de 1994 se han incorporado a ley Suprema de modo
expreso los institutos de la consulta popular y la iniciativa legislativa.
No es que nuestra forma de gobierno haya dejado de ser representativa tal como lo refiere
el artculo 1 de la Constitucin, ocurre que su ortodoxia fue atenuada con el complemento
de nuevos institutos que en coexistencia con el tradicional esquema aspiran a que el
ciudadano intervenga activamente en aquellos temas que hacen al inters de la sociedad.

e) La Garanta Federal
Bajo esa denominacin, en nuestro Estado Federal, se reconoce a la seguridad brindada por
el Poder Central a las Provincias de que aquel respetara su autonoma e integridad
territorial en la medidas que estas cumplan los requisitos establecidos por la Constitucin.
La Garanta que nos ocupa deviene que la unin de diversos estados para componer una
sola Nacin importo para las Provincias el desprendimiento de atribuciones que en un
principio le eran propias y fueron transferidas al gobierno central. Como contrapartida los
estados miembros tienen Derecho a reclamar seguridades para el goce y ejercicio de sus
instituciones.
El Precepto que consagra la garanta Federal est en el artculo 5 con arreglo al cual:
Cada Provincia dictara para s una Constitucin bajo el sistema representativo
Republicano de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin
Nacional y que asegure su administracin de Justicia, su rgimen Municipal y la educacin
Primaria, bajo de estas condiciones el gobierno federal, garantice a cada provincia el goce
y ejercicio de sus instituciones.
La Reforma Constitucional de 1994 ha definido que el rgimen municipal es el de la
autonoma, con la siguiente potestad para las provincias de reglar su alcance y
contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero (art
123).
Sistema Representativo Republicano
La exigencia se compadece con la imperiosa necesidad de un mnimo de homogeneidad
institucional en la federacin. Resultara inconcebible que algn Estado miembro no
estableciera la divisin de podres, destinara sus cargos pblicos para perpetuar de por vida
a quienes acceden a los mismos, estableciera prerrogativas a favor de uno y perjuicio de
otros o negra la posibilidad de que el pueblo elija a sus mandatarios.
Principios, Declaraciones y Garantas

35

Los Principios son normas de organizacin que los poderes Pblicos deben desenvolver con
motivo de la aplicacin de la Constitucin. Por ejemplo, el principio de inocencia (art 18). El
principio de Supremaca (art 31)
Un aoso concepto identifica a las declaraciones como enunciados solemnes que
comprometen a la nacin en su conjunto con respecto a las dems de la atierra, a la Nacin
como organizacin Poltica y a las autoridades que en general han instituidos. En esta
categora ingresan la forma de Gobierno, el sostenimiento del culto Catlico Apostlico.
A su tiempo las garantas emergen como medios para hacer valer los Derechos,
propendiendo a la real vigencia de ellos. Por ejemplo el Habeas Corpus, Habeas Data,
Accin de Amparo.etc
La primera parte de la Constitucin (art 1 a 43) est dedicada a reglar Declaraciones,
Derechos y Garantas. Luego por imperio del artculo 5 las provincias no pueden desconocer
tales regulaciones dogmaticas, sin perjuicio de ampliar mejorar tales principios,
Declaraciones y Garantas.
Administracin de Justicia
Desde que la Provincias deben dictar una Constitucin con sujecin al sistema Republicano,
ello importa de poderes y la correlativa existencia de un Poder Judicial. No poda ser de otro
modo, ya que uno de los propsitos del Constituyente segn el prembulo fue el de
afianzar la Justicia y tal afianzamiento solo es realizable en la medida que existan rganos
habilitados con competencia especfica para dictarla.
Los Jueces de Provincia son independientes de la Justicia Federal y sus decisiones finales
susceptibles de recurso ante la Corte cuando medie arbitrariedad o Inconstitucionalidad.
Autonoma Municipal
L a Autonoma Municipal es la Facultad que tienen las comunas para gobernarse a s
mismas, darse su propia carta orgnica, elegir autoridades, recaudar sus recursos y
disponer de ellos.
Aun cuando posteriormente la propia Corte limito el marco de la autonoma sentada a
partir del caso Rivademar, por su valor didctico e institucional, nos permitimos
transcribir las notas esenciales que conforme aquel pronunciamiento deben tener los
municipios.
L a autonoma municipal consagrada por la Constitucin Nacional a partir de la reforma
comprende estos aspectos.(art 123)
1) Institucional: facultad de dictarse su propia ley orgnica mediante una convencin
convocada al efecto. Dicha Ley debe ajustarse a los principios que contenga la Constitucin
Provincial.
2) Poltica: asegurar el gobierno representativo propio.
3) Administrativo: Libre organizacin de sus servicios Pblicos o gestin.
4) Econmico- Financiero: definir su propio sistema rentstico, cobrar impuestos, contraer
emprstitos, es decir robustecer sus fuentes de recursos y percepcin e inversin de ellos
sin contralor de otro poder Poltico.
36

En la interpretacin del artculo 123 alimenta la idea de que el grado de autonoma de sus
municipios es definido por cada Estado Provincial, en cuanto a la posicin habilita a ellos a
reglar su alcance y contenido,
Educacin Primaria

Finalmente el quinto recaudo que deben satisfacer las Provincias al dictar sus
Constituciones, para acceder al goce y ejercicio de sus instituciones es la de
asegura la educacin Primaria. El desarrollo de ese nivel educativo, aun cuando
compete a las provincias, es tambin materia federal en orden a lo dispuesto por el
articulo 75 ins 18).
f) Que es la Intervencin Federal una situacin de facultades del
Gobernador o cambio de personas?
La Garanta federal
Nuestra Constitucin prev la llamada garanta federal.
La garanta federal significa que el estado federal asegura, protege y vigila la integridad, la
autonoma y la subsistencia de las provincias, dentro de la unidad coherente de la
federacin a que pertenecen. La propia intervencin federal es el recurso extremo y el
remedio tal vez ms duro que se depara como garanta federal.
Esta Facultad extraordinaria del Gobierno Federal destinada a hacer efectivas las
seguridades ofrecidas a las provincias en cuanto al Goce y Ejercicio de sus instituciones se
halla contenida en el artculo 5, 6, 75 inc.31 y 99 inc.20
La Intervencin aparece como parte necesaria de todo convenio federativo, ya que los
estados miembros al crear la federacin transfirieron muchos de sus medios de coercin al
Gobierno central, razn por la cual requieren contraprestacin institucional para los casos
en que sus gobiernos no puedan mantener la paz o preservar sus instituciones.
Tipos de Intervencin
En orden a lo dispuesto por los artculos 5 y 6 podemos clasificar a las Intervenciones ,
segn su causa, segn su objeto y segn el Grado de iniciativa que para su ejercicio tenga
el gobierno Federal.
L a distincin que ofrecemos permite un exacto correlato entre las causas que motivan la
intervencin y el propsito que define su instrumentacin, pues a cada causa corresponde
una finalidad especfica.
Por ejemplo si el motivo del remedio federal es la subversin de la forma Republicana, el
objetivo de la intervencin ser el de su restablecimiento, si la causa es la inobservancia
del artculo 5, la intervencin apuntara a su estricto acatamiento.
El art. 5 declara que el gobierno federal garantiza a cada provincia el goce y ejercicio de
sus instituciones bajo las precisas condiciones que consigna.
ARTICULO 5 :Cada provincia dictar para s una Constitucin bajo el sistema
representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la
Constitucin nacional ; y que asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal, y
37

la educacin primaria. Bajo de estas condiciones, el Gobierno federal garante a cada

provincia el goce y ejercicio de sus instituciones.
ARTICULO 122 :Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas. Eligen sus
gobernadores, sus legisladores y dems funcionarios de provincia, sin intervencin del
Gobierno Federal.
El art. 6 y los tipos de intervencin.
El art. 6 regula la llamada intervencin federal. Ciertos dislocamientos o peligros que
perturban o amenazan la integracin armnica de las provincias en la federacin, dan lugar
a la intervencin federal con miras a conservar, defender o restaurar dicha integracin. Y
ello tanto en resguardo de la federacin in totum, cuanto a la provincia que sufre
distorsin en la unidad federativa.
ARTICULO 6 :El gobierno federal interviene en el territorio de las provincias para garantir
la forma republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a requisicin de sus
autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por
la sedicin, o por invasin de otra provincia.
Hay que tener en cuenta que el citado art. 6 habla de intervenir en el territorio de las
provincias, y no de intervenir a las provincias, o las provincias, lo que da pie para
interpretar que la constitucin no impone necesaria ni claramente que la intervencin haga
caducar, o sustituye, o desplace, a las autoridades provinciales.
Sin embargo, con la reforma de 1994, el art. 75 inc. 31 establece Disponer la intervencin
federal a una provincia o la ciudad de Buenos Aires.
ARTICULO 75 inc.31 :Disponer la intervencin federal a una provincia o a la ciudad de
Bs. As. Aprobar o revocar la intervencin decretada, durante su receso, por el poder
Ejecutivo.
Se puede advertir comparativamente que mientras el art. 6 habla de intervenir en el
territorio de las provincias, el inc. 31 -y su correlativo 20 del art. 99- mencionan la
intervencin a una provincia o....
ARTICULO 99 inc.20 :Decreta la Intervencin Federal a una Provincia o la Ciudad de Bs.
As. en caso de receso del Congreso, y debe convocarlo simultneamente para su
tratamiento.
Adems, se ha previsto la viabilidad de la intervencin federal a la ciudad de Bs. As., debido
al rgimen que le asigna el nuevo art. 129.
ARTICULO 129 :La ciudad de Bs. As. tendr un rgimen de gobierno autnomo, con
facultades propias de legislacin y jurisdiccin, y su jefe de gobierno ser elegido
directamente por el pueblo de la ciudad.
Una ley garantizar los intereses del Estado nacional, mientras la ciudad de Buenos Aires
sea la capital de la Nacin.
En el marco de lo dispuesto en este artculo, el Congreso de la Nacin convocar a los
habitantes de la ciudad de Buenos Aires para que, mediante los representantes que elijan a
ese efecto, dicten el Estatuto Organizativo de sus instituciones.
38

Segn la causa que lo autoriza

-Incumplimiento de algunas de las condiciones establecidas en el art 5.
-Subversin de la forma Republicana de Gobierno.
-Invasin Exterior
- Sedicin
-Invasin de otra Provincia
Segn el Objeto que se proponen
-Hacer observar las prescripciones del artculo 5
-Garantizar la Forma Republicana
-Repeler una invasin Extranjera
-Repeler una invasin Extranjera.
-Sostener o restablecer a las autoridades Provinciales depuestas.
Segn el Grado de Iniciativa del Gobierno Federal
a) Intervencin por propia determinacin en los supuestos de incumplimiento del artculo 5,
subversin de la forma Republicana o invasin exterior.
b) Intervencin a requisicin expresa o tacita de las autoridades provinciales Constituidas
en los casos de sedicin o invasin de otra Provincia.
Designacin del Interventor. Facultades
Dictada la ley que dispone intervenir una Provincia corresponde nombrar al comisionado
Federal que oficiara de interventor.
Nada dice la Constitucin sobre qu requisitos debe satisfacer el funcionario cual es el
rgano que lo designa y que facultades tiene para cumplir su cometido.
L a praxis poltica con buen tino hace recaer la facultad de designacin en el Poder
Ejecutivo. Esa modalidad atiende al hecho que el funcionario que inviste la calidad de
comisionado federal es un representante directo de tal Poder entre cuyas competencias se
encuentra la de tener a su cargo la administracin general del Pas. (Art 99 inc. 1). Otro
sector de la Doctrina deriva la competencia de la potestad Presidencial para nombrar a los
empleados cuyo nombramiento no est reglado de otra forma por la Constitucin (art 99
inc. 7).
La casi ininterrumpida prctica ha hecho que la intervencin sea unipersonal, pero nada
obsta que as lo decide el Ejecutivo el mismo este a cargo de ms de una persona.
Para cumplir su cometido el interventor debe obrar con sujecin a la Ley que dispuso la
intervencin haciendo prevalecer sus contenidos frente a eventuales instrucciones
contradictorias que puede darle el presidente, cualquiera se ala extensin de sus facultades
ellas son ejercidas en nombre y por autoridad del Gobierno Federal, respondiendo ante la
Justicia federal por todos los actos que sean consecuencia de su funcin.
39

La regla admite excepcin en el supuesto que tales actos sean los ordinarios de la
administracin provincial, es decir aquellos que constituyen el giro normal y comn para el
funcionamiento del Estado. Entonces la responsabilidad es juzgada por la Justicia del Estado
Intervenido.
-Cuando la intervencin alcanza al Ejecutivo, el interventor sustituye al Gobernador y amen
de las facultades que emanan de su calidad de comisionado Federal puede ejercer las
competencias que la Constitucin local confiere a tal investidura.
-Si se interviene el Legislativo el interventor reemplaza a la Legislatura y podr dictar
decretos Leyes.
-De intervenirse el Poder Judicial el comisionado solo tendr Potestad para cesantear
Jueces, designando en su reemplazo nuevos magistrados. Pero en ningn caso podr
cumplir funciones Judiciales.
-Si la intervencin alcanza a los 3 Poderes ello no implica que tal extensin comporte la
necesaria intervencin de los municipios, a menos que los hechos determinantes de la
medida hayan tenido que ver con la situacin institucional de las comunas.
La Intervencin importa necesariamente sustitucin de los Gobernantes
Provinciales?
La Doctrina discurre acerca del hecho que la intervencin importe necesariamente
sustitucin de la autoridad local. A propsito de ello vale la pena recordar que la
Constitucin autoriza intervenir al gobierno federal dejando librado a su arbitrio acordar a
la medida la mecnica que juzgue como idnea para realizar el fin propuesto.
Esto supone que la expresin interviene en el territorio no implica que como
consecuencia de la intervencin deba operarse necesariamente el cese de la autoridad
Local. Se posibilitara as una accin tuitiva y no coercitiva que puede ayudar a resolver la
dificultad existente sin necesidad de reemplazar a legtimas autoridades.
En los primeros aos de vida institucional tan atinada prctica resulto frecuente. Sages
recuerda entre otros los casos de Jujuy en 1877, San Juan 1868, La Rioja 1878 y Bs AS
1880.
Estadstica de Intervenciones
Para graficar la elocuencia terrorfica que sobre las autonomas provinciales han tenido las
intervenciones federales basta con apelar a gruesos datos demostrativos. Entre 1853 y el
presente se han sucedido alrededor de 180 intervenciones Federales de las cuales unas 2/3
partes fueron resueltas por decreto del Ejecutivo, Catamarca y Corrientes con 17
intervenciones en su haber marchan al frente de esta pasmosa estadstica ofrecida como
inequvoca prueba de nuestra patologas polticas.

Esto son los temas que piden en la facultad

Contenidos Mnimos: Derecho Constitucional. Teora constitucional. Poder
constituyente. Forma de gobierno Argentina. Forma de Estado Argentino.
Supremaca constitucional. Control de la Constitucionalidad. Poder de Polica.
Defensa de la Democracia. Libertad de prensa. Derecho de propiedad. Derechos
40

sociales. Garantas constitucionales. Derechos de tercera generacin.

Emergencias Constitucionales. Poder legislativo. Poder ejecutivo. Poder
- Supremaca constitucional: A) Recepcin en la Constitucin Argentina: el art. 31 de la C.N.
La supremaca de la constitucin tiene dos sentidos. En un sentido fctico, propio de la
constitucin material, significa que dicha constitucin o derecho constitucional material es
el fundamento y la base de todo orden jurdico poltico de un estado.
Pero el sentido con que el constitucionalismo utiliza la nocin de supremaca constitucional
es otro. Apunta a la nocin de que la constitucin formal, revestida de sper legalidad,
obliga a que las normas y los actos estatales y privados se ajusten a ella. Ello envuelve una
formulacin de deber-ser; todo el orden jurdico poltico del estado debe ser congruente o
compatible con la constitucin formal.
Art. 31: Esta constitucin, las leyes de la nacin que en su consecuencia se dicten por el
congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las
autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera
disposicin en contrario que contengan las leyes o Constituciones provinciales, salvo para
la Provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del pacto del 11 de noviembre
de 1859.
Supremaca de la constitucin nacional:
Este artculo nos indica que todas las normas (constituciones y leyes provinciales,
ordenanzas municipales, decretos del Poder Ejecutivo Nacional, Provincial o Municipal, etc.)
deben respetar a la CN, la cual est por encima de ellas.
B) La supremaca constitucional y el nivel jerrquico de los tratados (de derechos humanos
y de integracin -Art. 75 incs. 22 y 24 de la C.N.-)
Art. 75 inc. 22: Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y
concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal
de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin Sobre la Prevencin y
la Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de
Todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin Sobre la Eliminacin de Todas las
Formas de Discriminacin Contra la Mujer; la Convencin Contra la Tortura y Otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convencin Sobre los Derechos del Nio; en
las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno
de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los
derechos y garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su caso, por el
Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara.
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por
el Congreso, requerirn el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros
de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional.
Art. 75 inc. 24: Corresponde al Congreso aprobar tratados de integracin que deleguen
competencia y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad
e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos humanos. Las normas
dictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes.
La aprobacin de estos tratados con Estados de Latinoamrica requerir la mayora
absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara. En el caso de tratados con otros
Estados, el Congreso de la Nacin, con la mayora absoluta de los miembros presentes de
cada Cmara, declarar la conveniencia de la aprobacin del tratado y slo podr ser
aprobado con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cmara, despus de ciento veinte das del acto declarativo.
41

La denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigir la previa aprobacin de la

mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
El objeto de autorizar al congreso a transferir ciertas atribuciones a organismos
supranacionales. Estas son legislativas, administrativas, judiciales, sin lesionar al CN. Los
requisitos para la delegacin a organismos supraestatales, es que las condiciones sean de
reciprocidad, igualdad, y que se respete el orden democrtico y de los derechos humanos,
por lo tanto este derecho tendr aplicacin en el derecho interno del pas.
Tratados internacionales consagratorios:
De derechos humanos incorporados a la constitucin.
Con la reforma constitucional del 94, nace el 75 inc. 22 y 24; en estos se estableci que los
tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes. Esto significa que una ley no
puede derogar un tratado (antes de la ref. del 94 si poda); se incorporaron diez tratados
humanitarios, pero que no derogan art. de la 1 parte estos son:
1.
2.
3.

declaracin americana de los derechos y deberes del hombre.

declaracin universal de los derechos humanos.
convencin americana sobre derechos humanos (pacto de San Jos de Costa
Rica).

4.
5.
6.
7.

pacto internacional de derechos econmicos, sociales y culturales.

pacto internacional de derechos civiles y polticos.
convencin para la prevencin y sancin del delito de genocidio.
convencin internacional sobre la eliminacin de toda forma de
discriminacin racial.
8.
convencin sobre la eliminacin de toda forma de discriminacin contra la
mujer.
9.
convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles inhumanos o
degradantes.
10.
convencin sobre los derechos del nio.
El asunto de los tratados.
Son acuerdos que se realizan entre varios pases cuyo objetivo es favorecer intercambios
econmicos, culturales etc.
Estos tratados son realizados por los distintos embajadores, por los presidentes o por algn
funcionario con poderes especiales. Lo que se hace es que primero se suscribe, luego se
ratifica, se pide al congreso que lo haga ley y por ltimo el PE lo pone en vigencia.
Segn el art. 31 las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse en la CN,
no obstante cualquier disposicin en contrario que surja de las leyes o C. Prov. Esto es
conocido como relacin de subordinacin entre el estado federal y los estados Prov. Y
constituye una aplicacin del art. 5 de la CN.
En el Pacto de San Jos de Costa Rica, todas las causas realizadas pueden ser realizadas
por la corte interamericana, (con mnimo de un ao).
Por ejemplo lo que paso en Per, con Fujimori en la matanza de los barrios altos, cuando
una familia fue confundida con terroristas y los mataron a todos, esto se apel y se oblig a
indemnizar a toda la familia.
El derecho de integracin requiere igualar la posibilidad de integrarse social, poltica,
cultural y econmicamente. Falta para esto un orden legislativo y judicial.
C) Control de constitucionalidad: sistemas.
Qu sucede si una norma o actos inferiores a ella la contradicen en su forma o en su
sustancia? Si no hubiera control, la supremaca constitucional sera solo una formalidad sin
consecuencias prcticas.
Se puede clasificar conforme a los siguientes aspectos:
Con relacin al rgano que lo ejerce:
42

Sistema poltico: originado en Francia. La ley es igual a la expresin del pueblo, un juez no
puede impedir que se aplique la expresin soberana del pueblo; entonces se crea un comit
o consejo constitucional para que determine la constitucionalidad o inconstitucionalidad.
Sistema mixto: es el de Italia. Es aplicada por jueces y polticos, no es el ms utilizado.
Sistema judicial: (sale de un fallo judicial) esto proviene del silogismo Marshall (EEUU).
En el sistema judicial el juez tiene dos opciones:
1.
Aplicar directamente la norma inferior: si hace esto se pierde la supremaca
de la constitucin, por el contrario lo que hace es declarar la inconstitucionalidad. Esta es
una atribucin del poder judicial de hacer esto sobre los otros poderes (veto), crea el
conocido frenos y contrapesos.
2.
Desechar la inferior y aplicar la superior.
En este sistema los que cuidan la constitucionalidad son los jueces y existen dos sistemas:
Difuso: estn a cargo de esto todos los jueces sin importar el cargo.
Concentrado: se crea una corte constitucional, es decir un organismo jurisdiccional
especial. Esto es exclusivo para ejercer un control constitucional. Sera que se presenta a
un juez ordinario un caso cualquiera y este antes de fijar sentencia lo eleva al tribunal
constitucional para que ste se pronuncie sobre la cuestin.
Argentina: control judicial difuso. Por va de excepcin, Inter.-partes.
Procedimiento:
Por va de accin: cuando se pretende como objeto principal la declaracin de
inconstitucionalidad de una norma o acto.
Por va de excepcin: cuando el objetivo principal es una condena o declaracin
determinada, pero para obtenerla es necesario que el juez se pronuncie sobre la
constitucionalidad de la norma, aqu es un objeto mediato; por ejemplo el impuesto que me
devuelvan (ver ley de impuesto).
Efectos que produce el acto invalidante de la norma inconstitucional:
Erga omnes: todos los casos, nulificacin de la norma.
nter partes: solo en la causa (es el caso de argentina).
El recurso extraordinario: es el procedimiento para obtener un pronunciamiento de la corte
suprema de la nacin cuando este en discusin el derecho federal o el control
constitucional de una norma o acto.
La pirmide:
1)
2)
3)
4)
5)
6)

CN + tratados enumerados en el art. 75 inc. 22 + convencin ad. S/

responsabilidad de desaparicin forzada de personas.
Tratados Inter. + art. 75 inc. 24
Ley nacional.
Decretos.
Sentencias.
Actos de ejecucin.
Si delego la provincia es nacional.
Si no delego la provincia prevalece la provincia.
D) Sistema judicial argentino: requisitos, formas, efectos y excepciones.
El sistema judicial argentino est compuesto por el Poder Judicial de la Nacin, el Ministerio
Pblico de la Nacin, (Ministerio Publico Fiscal y el Ministerio Publico de Defensa), ambos
instituidos por la Constitucin Nacional y por los poderes judiciales de las provincias y de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Son en total 25 jurisdicciones o sistemas
independientes junto con varios subsistemas y organismos complementarios o auxiliares.
El sistema judicial argentino est basado en la tradicin europea continental de derecho
codificado. Los procedimientos judiciales son mayormente escritos, la excepcin a esto se
da principalmente en los procesos penales, en la etapa de juzgamiento donde se realizan
debates orales. No obstante existen provincias que aun no han implementado la oralizacin
para las causas penales.
Debemos aclarar que no existe una definicin uniforme de sistema judicial, debido al
desacuerdo acerca del conjunto de instituciones que lo componen, el Centro de Estudios de
43

Justicia de las Amrica (CEJA), lo define como el conjunto de normas y principios,

instituciones y personas ya sean del mbito pblico o privado-, de relaciones formales e
informales y de prcticas- nuevamente formales o informales-, destinados todos a la
resolucin de los conflictos generados entre el estado y sus ciudadanos o aquellos que
involucran a los particulares entre s .
Para dimensionar este sistema se puede entonces sumar a los ministerios de justicia u
organismos anlogos dentro de la rbita de los poderes ejecutivos, y en los casos en que
exista, los servicios penitenciarios y la polica judicial (o de investigacin si la hubiera). Por
otra parte no debemos olvidar el fundamental rol que cumplen los abogados, ya sea a
travs del ejercicio profesional como as tambin el despliegue corporativo que realizan los
colegios de abogados; y en ltima instancia, aunque no por ello menos importante, debe
destacarse a las ONGs y las universidades. El resultado final, es obviamente un universo
para analizar que es mucho mayor en cuanto a los recursos humanos, aparatos
burocrticos y presupuestos involucrados.
Como primera aproximacin nos concentraremos en el conjunto de los 25 poderes
judiciales independientes que funcionan en el pas, dejando para ms adelante el estudio
de los distintos organismos auxiliares arriba mencionados, que conforman nuestro sistema
judicial.
Aqu presentamos un cuadro que resume los principales indicadores del sistema judicial
argentino a partir del cual podemos hacer una rpida aproximacin a sus dimensiones, para
luego s, profundizar sobre cada una de las variables, agrupadas para una mayor
comprensin en: presupuesto, recursos humanos, actividad jurisdiccional e indicadores
internacionales.
E) El recurso extraordinario: requisitos formales, casos en que procede: el art. 14 de la ley
48.
Competencia federal:
La competencia federal es de excepcin. Principio bsico: las provincias conservan todo el
poder NO delegado por esta CN al gobierno federal.

1.
2.
3.
4.
5.

Competencia de la corte suprema de justicia:

La competencia puede ser Originaria o por Apelacin.
Competencia Originaria: Es aquella en que la CSJN se aboca en cuanto a su conocimiento y
decisin sin que haya habido apelacin previa, acta como tribunal de instancia nica,
exclusiva y excluyente
Comprende aquellas causas en que una Provincia es parte o que est involucrado un
representante de estado extranjero:
las partes son ambas provincias.
de una provincia con vecinos de otra.
de una provincia con un estado extranjero.
de una provincia con un ciudadano extranjero.
Causas que involucran a representantes de estados extranjeros
(Embajadores, agentes consulares, miembros de representacin o delegacin diplomtica).
Competencia por apelacin: Son causas en las que ya ha recado sentencia de un tribunal
ordinario o tribunal inferior, y que ha sido apelada, y esa apelacin sea ordinaria o
extraordinaria
Causas por apelacin ordinaria: Acta como tribunal de tercera instancia, se debaten
cuestiones de hecho y de derecho que invocadas ya fueron tratadas con anterioridad.
- causas en que el Estado nacional es parte y superen un determinado monto.
- casos de extradicin.
Causas por apelacin extraordinaria: Por recurso de queja contra la denegatoria del recurso
extraordinario por un tribunal de la causa o por va del recurso extraordinario.
Por qu podemos hacer valer el control constitucional a partir del recurso extraordinario
federal?
Tener en cuenta el Art. 31, respecto del los recursos y de la supremaca del orden federal
sobre el orden local, y 116 CN para casos complejos.

44

Artculo 31- Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por
el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y
las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante
cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o Constituciones provinciales,
salvo para la Provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del pacto del 11 de
noviembre de 1859.
Artculo 116.- Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el
conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la
Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la reserva hecha en el inciso 12 del Artculo
75; y por los tratados con las naciones extranjeras; de las causas concernientes a
embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y
jurisdiccin martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se
susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los
vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o
ciudadano extranjero.
Artculo 117.- En estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelacin
segn las reglas y excepciones que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos
concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que alguna
provincia fuese parte, la ejercer originaria y exclusivamente.
El recurso extraordinario federal se aplica cuando hay conflicto entre una norma local y una
nacional, o incompatibilidad entre 2 normas federales.
El recurso extraordinario ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin est previsto en el
art. 14 de la ley 48, en los siguientes trminos:
Ley 48 - Art. 14: Una vez radicado un juicio ante los tribunales de provincia, ser
sentenciado y fenecido en la jurisdiccin provincial, y slo podr apelarse a la Corte
Suprema de las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de
provincia en los casos siguientes:
1) cuando en el pleito se haya puesto en cuestin la validez de un tratado, de una ley del
Congreso, o de una autoridad ejercida en nombre de la Nacin, y la decisin haya sido
contra su validez;
2) cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de provincia se haya puesto en
cuestin bajo la pretensin de ser repugnante a la Constitucin Nacional, a los tratados o
leyes del Congreso, y la decisin haya sido en favor de la validez de la ley o autoridad de
provincia;
3) cuando la inteligencia de alguna clusula de la Constitucin, o de un tratado o ley del
Congreso, o una comisin ejercida en nombre de la autoridad nacional haya sido
cuestionada y la decisin sea contra la validez del ttulo, derecho, privilegio o exencin que
se funda en dicha clusula y sea materia de litigio.
Ley 48 - Art. 15: Cuando se entable el recurso de apelacin que autoriza el artculo
anterior deber deducirse la queja con arreglo a lo prescripto en l, de tal modo que su
fundamento parezca de los autos y tenga una relacin directa e inmediata a las cuestiones
de validez de los artculos de la Constitucin, leyes, tratados o comisiones en disputa,
quedando entendido que la interpretacin o aplicacin que los tribunales de provincia
hicieren de los cdigos Civil, Penal, Comercial y de Minera, no dar ocasin a este recurso
por el hecho de ser leyes del Congreso, en virtud de lo dispuesto en el inciso 11, artculo 67
de la Constitucin.
Ley 48 - Art. 16: En los recursos de que tratan los dos artculos anteriores, cuando la
Corte Suprema revoque, har una declaratoria sobre el punto disputado, y devolver la
causa para que sea nuevamente juzgada; o bien resolver sobre el fondo, y aun podr
ordenar la ejecucin especialmente si la causa hubiese sido una vez devuelta por idntica
razn.
Requisitos comunes:

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Son aquellos requisitos que deben existir para la procedencia, en general, de cualquier
recurso judicial:
a) Actuacin anterior de un tribunal de justicia;
b) Existencia de un juicio o proceso;
c) Existencia de una cuestin justiciable;
d) Existencia de gravamen;
e) Subsistencia de todos los requisitos al momento de fallar.
Para que proceda, entonces requiere que exista una CUESTIN FEDERAL en la causa.
Las Cuestiones federales pueden ser: simples y complejas; y estas a su vez pueden ser
directas o indirectas.
Simple: cuando se trata de la interpretacin o alcance de una norma o acto de la Nacin.
Compleja directa: cuando no se trata de una interpretacin sino de una controversia o
conflicto entre una norma de cualquier jerarqua y la CN.
Compleja indirecta: cuando colisionan dos normas de distinta jerarqua pero una de ellas es
al menos nacional. No hay conflicto directo con una norma de la CN, pero se violenta el
orden de prelacin del art.31
Requisitos propios:
Son los requisitos especficos del recurso extraordinario:
A) Existencia de cuestin federal;
B) Relacin directa e inmediata de la cuestin federal con la cuestin debatida;
C) Decisin contrarias al derecho federal invocado;
D) El recurso debe estar interpuesto contra una sentencia definitiva;
E) Dicha sentencia debe haber sido dictada por el superior tribunal de la causa.
Requisitos de forma, tiempo y lugar:
El recurso extraordinario debe ser interpuesto por escrito ante el juez, tribunal u organismo
administrativo que dict la resolucin que lo motiva, dentro del plazo de diez das contados
desde la notificacin. El escrito de interposicin deber fundarse en los trminos
prescriptos en el art. 15 de la ley 48 (art. 257, Cdigo Procesal).
La cuestin federal debe haber sido introducida oportunamente en el pleito. Esto quiere
decir que el planteo constitucional debe haberse efectuado en la primera oportunidad
posible. Normalmente esto sucede en los escritos iniciales del proceso (demanda,
reconvencin y contestacin de ambas). Si la cuestin federal surgiera en el trmite del
juicio, deber plantearse en la primera oportunidad procesal vlida (habitualmente en los
alegatos o en la expresin de agravios contra la sentencia de primera instancia). La
introduccin de la misma debe ser clara y en trminos inequvocos. Debe, adems,
fundarse la relacin existente entre la misma y el tema en debate en el pleito. No slo debe
ser introducida oportunamente, sino que debe ser mantenida expresamente en todas las
instancias del juicio.
a.

Creaciones pretorianas: sentencia arbitraria, gravedad institucional y per

saltum. Wright of certioraty. Jurisprudencia.
Teora de las sentencias arbitrarias. La Corte ha ampliado el marco de este recurso,
creando un mbito de excepcin.
Ha quedado definido un mbito normal (supuestos del art.14 de la ley 48) y un mbito
excepcional, constituido por aquellos casos en los que nos encontramos ante una
sentencia arbitraria. Y en este mbito excepcional, la Corte puede entrar en la revisin de
una serie de cuestiones que en el mbito normal estn vedadas.

1
2

Sentencia arbitraria: aquellas sentencias que presentan defectos de tal gravedad y entidad,
que no pueden ser calificadas genuinamente como sentencias, aunque hayan sido
suscriptas por un juez o tribunal. Como ha dicho la Corte Suprema son aqullas que
presentan "omisiones y desaciertos de gravedad extrema en que, a causa de ellos, las
sentencias quedan descalificadas como actos judiciales".
Esta extensin del mbito de aplicacin del recurso extraordinario tiene los siguientes
fundamentos constitucionales:
La garanta de la propiedad
Adecuado servicio de administracin de justicia
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Garanta de la defensa en juicio.

No debemos olvidarnos que esta extensin del mbito de aplicacin del recurso
extraordinario tiene carcter de excepcional y absolutamente restringido

Causales
Supuestos en los que la Corte ha aplicado el concepto de sentencia arbitraria
1
Omitir pronunciarse sobre cuestiones oportunamente planteadas.
2
Omitir la consideracin de pruebas decisivas para la solucin del pleito.
3
Prescindir del texto legal aplicable: omitir aplicar la norma jurdica que obviamente
rige el caso.
4
Fundamentacin dogmtica o solo aparente. Las sentencias deben ser fundadas,
deben ser una derivacin razonada del derecho vigente.
5
Aquellas que se pronuncian sobre cuestiones no planteadas
6
Cuando los jueces se arrogan el papel de legisladores
7
Cuando se fundan en normas derogadas o no vigentes
8
Cuando invocan prueba inexistente
9
Cuando son auto-contradictorias
10
Cuando incurren en excesos rituales...etc.
Arbitrariedad y gravedad institucional.
Aun cuando faltaren algunos de los requisitos de procedencia del recurso extraordinario, se
lo concede, cuando la gravedad institucional o el notorio inters institucional lo requieren,
ya que transciende al inters de las partes, tal como cuando afecta el basamento sobre el
cual se asienta el Estado, lo relativo a la divisin de poderes, la buena marcha de las
instituciones, etc.
El certiorari. Art. 2 de la ley 23774
Le permite a la CSJN por la sola invocacin de la norma, rechazar el recurso extraordinario
por falta de agravio federal suficiente o porque las cuestiones planteadas resultaren
insustanciales o carentes de trascendencia.
El per saltum.
Mecanismo por el cual la CSJN se aboca al conocimiento y decisin de un proceso que se
estaba tramitando ante una instancia inferior, incluso pendiente de dictado de sentencia.
NO existe norma que lo regule.
Caso Dromi (privatizacin de Aerolneas Argentinas).

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