INVESTIGACION JURIDICA:

AUTOR: DR. PEDRO SAGASTEGUI URTEAGA

MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
ACTUALIZADAS CON LAS MODIFICACIONES EN EL 2008
SUMARIO:
1. Medidas cautelares en el Derecho Peruano actual
2. Medidas cautelares en la Ley General de Sociedades y su necesidad de
concordarlas con nuestro ordenamiento jurdico.
3. Tipos de medidas cautelares para futura ejecucin en la Ley General de
Sociedades.
4. Las medidas cautelares de carcter innovativo , e innovar y genricas en la Ley
General de Sociedades
5. Medidas cautelares con el Decreto legislativo 1069 de 28/06/08
6. Medidas cautelares en la nueva Ley general de Arbitraje Decreto Legislativo N
1071.
7. Medidas Cautelares por la Conasev.- Decreto Legislativo 1061-Mercado de
Valores
I

1
2

MEDIDAS CAUTELARES EN EL DERECHO PERUANO ACTUAL

El derecho nacional en vigencia cuenta con un amplio desarrollo sobre esta
materia debido profundamente a la influencia del Cdigo Procesal Civil de 1993
aunque ya se conoca con anterioridad en la doctrina procesal a la que los
estudiosos del Proceso siempre hemos recurrido.
Como decamos hace poco en un libro de nuestra autora 1 el proceso cautelar se
relaciona con las medidas cautelares y stas con la caucin, garanta,
Aseguramiento y otros sinnimos que tienen anlogo significado pero existen
con motivo de un proceso y con autonoma aunque supeditadas al proceso
principal y tratar de medidas temporales, de urgencia, variables, instrumentales
e importando evidentemente un prejuzgamiento.
Las medidas cautelares por tanto conceden una tutela jurdica inmediata a quien
la solicita si cumple con requisitos de ofrecer contra cautela fundamentndolo su
petitorio, sealando la forma como se debe llevar a cabo e indicando, si fuera el
caso, los bienes sobre los que debe recaer el caso, los bienes sobre los que debe
recaer la medida as Como el monto de su afectacin.2
La ventaja que tal aplicacin tenga compensa la carencia de significar lo que se
conoce como efectos de la cosa juzgada, de la que indudablemente est alejada y
carece.
De all su importancia y extensin para que no slo se limite al Proceso Civil
sino al Decreto y la Economa, sea desde el punto de vista del Derecho Privado
como tambin al Derecho Pblico e incluso del Derecho social siguiendo as, el
pensamiento del filsofo del Derecho Gustavo Radbruch.

Sagastegu Urteaga, Pedro, tomo II del C.PC..- Grigley lima 2004

Arts, 608,610 y 612 del C.PC. de nuestro pas no modificadas jpor el d.Legislativo del 28-06-2008

Es ms, segn J:S Constantino, profesor argentino en reciente trabajo enfatiza

sobre las medidas cautelares definindolas como Instrumentos privilegiados
para garantizar que la tutela jurisdiccional que se solicita a los rganos
jurisdiccionales sea ms que efectiva rpida, mostrando como la experiencia
europea ha sabido otorgarle a este instituto una dimensin trasnacional ,
sirviendo as de ejemplo para nuestros pases de Latinoamrica sobre todo en
estos das a fin de que no se cumpla con aquello que Redenti sealaba en su
tiempo que el reconocimiento judicial de un derecho tardo no sirve ya de nada,
si entre tanto se ha escapado los bueyes, o sea, la materia prima sobre la cual
debe actuar el hecho de la sancin3
Si tratamos en este tema introductorio sobre medidas cautelares en nuestro pas,
no debemos omitir referirnos al antecedente que desde la dcada de los ochenta
introdujo el proceso de amparo a travs de la medida suspensiva del Art. 31 de la
Ley Procesal del amparo N 23506 que desde el punto de vista laboral
mostramos con casustica de ese entonces4
La nocin de medida cautelar ha calado en toda normatividad bajo la influencia
del proceso cautelar regulado en el Cdigo Procesal Civil y as la encontramos
adems en los conflictos civiles y comerciales del Per actual en los
procedimientos administrativos en materia industrial conforme a la legislacin
vigente y su ente rector y director del Indecopi; tambin en materia de
comunicaciones, energa, transportes y en general en todo tipo de convivencia
social, no estando dems recordar la primera disposicin final del Cdigo
Procesal Civil que seala que se aplican supletoriamente a los dems
ordenamientos compatibles como su naturaleza5
No podra constituir una excepcin la ley general de Sociedades que la
enfocamos desde el punto de vista procesal.
Tambin el propio Poder Judicial a travs de su rgano de control OCMA se
refiere a las medidas cautelares de suspensin de jueces que pueden ejercer su
profesin de abogados pero sin interferir su funcin de administrar justicia6
2.

MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES Y

LA NECESIDAD DE CONCORDARLAS CON EL ORDENAMIENTO
JURIDICO NACIONAL.
Debemos sealar en principio que en la comisin elaboradora de la Ley que se
comenta no se incluy como miembro a ningn procesalita. De all que si bien
necesariamente contiene Institutos del proceso, en especial el de las medidas
cautelares, se hace deficientemente siendo nuestro propsito, explicar los
alcances que procesalmente deben tener, como venamos observando desde que
se public el Anteproyecto de la Ley7, que sin ningn cambio en su texto se
publica posteriormente como Ley N 26887 vigente desde el 1 de enero de
1998, que viene concitando indudablemente el inters de la Nacin por su
importancia y trascendencia.
El Per es un pas que pertenece al llamado sistema legalista del civil law en
donde prima la Ley como la principal y a veces. nica fuente del Derecho y de

Cosntantino, Juan Antonio, Las medidas cautelares en el mbito de la comunidad Europea, los
Tribunales constitucionales y el Mercosur, en Revista peruana de derecho procesal, rgano de estudiantes
de Derecho de la P:UC: del Per 1997 Pg. 169 a 174.
4
Sagstegui , Derecho procesal laboral constitucional, Lima 1998, Pgs. 130 y siguientes.
5
Sagstegui. Exgesis del Cdigo Procesal Civil del Per- Tomo II Lima 1995, Pags. 399 a 401
6
Resolucin de la Jefatura N 081-2008-J-OCMA-PJ el Peruano 15/08/2008.
7
Separata especial del diario oficial el peruano como proyecto final del 28 de octubre de 1997

all que se postula que una nueva Ley e la importancia de la Ley General de
Sociedades encaje en su ordenamiento jurdico entendiendo a ste como todo
conjunto de normas cuyo mbito de operatividad se circunscribe a determinadas
personas o bien a un determinado territorio y cuya creacin. Modificacin o
abrogacin se produzca por otra, de una expresa organizacin o sobre la base de
reglas que sta establezca.
Esta (la organizacin) regularmente asume sus propios fines mediante
instrumentos coercitivos8
La Ley General de sociedades de nuestro pas que ha derogado a la antigua Ley
N 16123, modificada por el Decreto Legislativo N 311 y todas sus
ampliatorias, derogatorias y modificatorias posteriores; el Decreto Legislativo
N 672, los artculos 160 al 268 del Decreto Legislativo N 755 as como las
leyes y dems disposiciones que se opongan, contiene innumerables referencias
a institutos procesales entre las cuales destacan las referidas a medidas
cautelares.
Consideramos que es a la luz de la Constitucin del Estado, del Cdigo Procesal
Civil de 1993 y del Cdigo Civil de 1984 y leyes pertinentes que puedan
explicarse pues al notar las carencias anotadas de la propia ley General de
Sociedades ser el procesalista y civilista, quien atienda su enfoque para una
interpretacin y explicacin adecuada de carcter complementario.
En efecto, desde elms alto nivel normativo en el Per la Constitucin en su art.
2 garantiza la libre contratacin siempre que no se contravengan leyes desorden
pblico y a la propiedad.
3.

El Art. 58 establece dentro del rgimen econmico de riqueza y libertad de

empresa, comercio e industria el reconocimiento del pluralismo econmico,
sustentado en la coexistencia de diversas formas de propiedad y empresa; con
libre competencia y sobre todo con la garanta que plasma el art. 62 de la misma
Base constitucional que sin embargo no permiti ahorrar esfuerzos normativos
para que adems de la Ley de Sociedades se proyecte despus de su
promulgacin otra Ley de Empresas en nuestro pas.
Hay sin embargo para nuestro tema un aspecto en la Constitucin destacada
(art.139 Inc 1) en cuanto dispone y acepta la funcin jurisdiccional arbitral,
adems de la jurisdiccin judicial propiamente dicha, permitiendo la Ley de
arbitraje la aplicacin de las medidas cautelares en su amplio aspecto.
En efecto la ley de Arbitraje en el Per N 26572 adems de ser moderna y
permitir el arbitraje institucional permite una amplia aplicacin de los rbitros en
materia de medidas Cautelares y a decir de la jurista colombiana Adriana Plana
en evento realizado en Lima, constituye la mejor alternativa para la solucin de
los diferentes conflictos comerciales destacando las siguientes ventajas: 1.- No
romper la confidencialidad siendo los rbitros verdaderos profesionales; 2.- Los
conflictos son resueltos por especialistas; 3.- Se genera y garantiza la economa;
y 4.- se garantiza imparcialidad concluyendo que el abogado del siglo XXI
trabajar forzosamente en base al arbitraje 9
Desde el punto de vista del Cdigo Civil Ttulo Preliminar y la base contractual
sobre el principio de la buena fe indudablemente condicionan al Libro Primero

Explicacin que hace Alessander Pizzoruso de lo que debe entenderse por ordenamiento jurdico en su
curso de Derecho Comparado. Ariel Derecho Barcelona 1987, Pgs. 14 y 38.
9
Conferencia en la Cmara de Comercio de Lima con motivo de la Conferencia Internacional sobre
Arbitraje Comercial (14 noviembre ) 1996.

4.

10

de la Nueva Ley General de Sociedades que encontramos a tratar, denominada

Reglas aplicables a todas las sociedades.
Por su parte, como se ha dicho, el Cdigo Procesal Civil es fundamental para
analizar a las medidas cautelares en la Ley con sus diferentes tipos, notas
caractersticas y funcin que desempean en todo el texto normativo la Ley
General de Sociedades que comentamos, ya en nuestro ordenamiento jurdico,
no slo comprende y admite la intervencin judicial 10 sino tambin trae como
novedad la figura del arbitraje y conciliacin extrajudicial como se explica
terminantemente en el Art.48 que establece; No procede interponer las
acciones judiciales contempladas en esta Ley o en las aplicaciones supletorias a
sta, cuando exista convenio arbitral obligatorio contenido en el pacto social o
estatuto que someta a esta jurisdiccin resolver las discrepancias que se susciten.
El Estatuto tambin puede contemplar el uso de mecanismos de conciliacin
extrajudicial con arreglo a la Ley de la materia.11
Por su parte, la Ley de arbitraje que estuvo vigente hasta hace poco 26572) con
la que concuerda el art.48 de la Ley general de sociedades que nos ocupa ahora,
tiene en el Capitulo Sexto (Ttulo nico) sobre medias cautelares y ejecucin del
Art. 79 al 87 un desarrollo que con cierta amplitud trata nuestro tema;
distinguiendo entre la medida cautelar en sede judicial antes de la iniciacin del
arbitraje sealando expresamente que no son incompatibles con el arbitraje ni
consideradas como una renuncia a l aplicndose las disposiciones del proceso
cautelar reguladas por el Cdigo Procesal Civil, con la salvedad de que
ejecutada la medida antes de iniciado el proceso arbitral, el beneficiario deber
requerir a la otra parte del nombramiento de el o los rbitros o gestionar la
iniciacin del arbitraje de conformidad con el reglamento de la Institucin
Arbitral encargada de la administracin del arbitraje, dentro de diez das
posteriores a dicho acto.12
Si no se cumple o no se inicia el proceso arbitral dentro de los cuatro meses de
ejecutada la media, sta caduca de pleno derecho.
De otro lado en caso de haberse pactado el secuestro de bienes que constituyen
el objeto del litigio, la referencias al Juez que hace el Cdigo Civil lo son al
rbitro o tribunal Arbitral.13
En sede arbitral los rbitros pueden pues adoptar las medidas cautelares que
consideren necesarias para asegurar los bienes materia del proceso para
garantizar el resultado de ste.
Los rbitros pueden exigir contra cautela con el objeto de cubrir en su caso los
daos y perjuicios, si la pretensin fuera declarada infundada en el laudo,
siguindose as el principio normativo del art. 611 y 613 del Cdigo Procesal
Civil anterior en el tiempo a la nueva Ley de Arbitraje que incluimos para
desarrollar el punto sobre medidas cautelares y ordenamiento jurdico de nuestro

Ponencia del doctor Ral Mansilla Novella sobre aspectos Procesles de la Ley General de Sociedades
en el Seminaruo de la Facultad de Derecho de la U. de San Martn de Porras en el Centro de
Convenciones del Hotel Mara Angola en Lima del 17 al 19 de marzo de 1998.
11
Sagastegui . La conciliacin judicial y extrajudicial, doctrina y legislacin, Ediciones Forenses, Lima
marzo 1998.
12
Ley 26698 sobre el Reglamento del Centro de Conciliacin y Arbitraje Nacional e Internacional de la
Cmara de Comercio de Lima, publicado con el apoyo del BID, Lima, noviembre de 1996
13
Cdigo Civil del Per. Art. 1861.- Sobre contrato de secuestro civil y facultad del depositario para
vender el bien ante un grave peligro de prdida, con autorizacin del rbitro o Tribunal Arbitral.
Art. 1862.Designacin de nuevo depositario si el muere o deviene incapaz.
Arat. 1864 Facultades del depositario para relacionar los bienes en secuestro si hubo disposicin
Art. 1865.-Liberacin de responsabilidad de bienes en litigio sometidos a arbitraje.

pas en la actualidad; sealndose que los rbitros al respecto estn autorizados

para contar con el apoyo del Juez Especializado en lo Civil que a diferencia del
rbitro si tiene el IUS Imperium con los poderes plenos de la jurisdiccin de:
notio, vocatio, coercio, indicio y sobre todoexecutio.
La oportunidad de llevarse a cabo de una media cautelar segn la Ley 26572
similar a lo que establece el Cdigo Procesal Civil se estableca que estando
pendiente el recurso de anulacin o apelacin ante el Poder Judicial del laudo
arbitral dentro de los alcances y requisitos que indica el art. 82 de esta ley.
La ejecucin del laudo que en el Per y en cualquier lugar del mundo denota la
carencia del arbitraje del Ius Imperium del Juez, slo puede llegarse a cabo
con intervencin de ste garantizando su ejecucin (Art.84) y adicionalmente
estableciendo una especie de astreinte en el art. Final del Captulo (art. 87)
mediante la publicacin del laudo en los diarios y/o revistas que seale el
ejecutante en donde se haga mencin de haberse tenido que recurrir a la
instancia judicial para obtener la ejecucin del laudo.
Si bien la Ley general de Arbitraje es norma material, desarrolla con mucha
mayor amplitud el tema procesal que la Ley General de sociedades N 26887
que es el Centro de nuestra atencin en estas lneas pero con la que debe
coordinarse en nuestro ordenamiento jurdico nacional.

5.

14

TIPOS DE MEDIDAS CAUTLARES EN LA LEY N 27887 PARA

FUTURA EJECUCION.
La ley general de sociedades contienen las siguientes medidas cautelares
referidas as la futura ejecucin que de manera simple consideramos como el
Embargo con fundamento en el Cdigo Procesal Civil.14
Empezamos por el procesod e ejecucin aunque la Ley est llena de
posibilidades de que accesoriamente a un proceso de conocimiento, abreviado o
sumarsimo tambin puede solicitarse con los requisitos del CPC que la Ley no
lo dice ni explica se han valer medidas cautelares de esta tipologa; a diferencia
de las que nos ocuparn en el tema siguiente que concierne a medidas
suspensivas innovativas o de no innovar.
Nuestra tesis por tanto es que dada la importancia de las medidas cautelares es
una vez cumplido con los requisitos para su tutela se puede obtener sea en sede
judicial como arbitral y que merece un estudio ms profundo respecto a esta
materia por su desarrollo en lo aos venideros, pues por s solo la Ley General
de Sociedades no explica ni soluciona mayormente, requirindose un anlisis
interdisciplinario indispensable.
Tanto para la tutela jurisdiccional efectiva principal como tambin para la
accesoria cautelar debe tenerse en cuenta que dentro de los alcances de la
representacin fijados en el texto de la Ley de sociedades en comentario: La
buena fe del tercero no se perjudica para la inscripcin del pacto social como lo
seala el art. 12 de la Ley en comentario15
Asimismo en cuanto a nombramientos, poderes e inscripciones del art. 14 de la
Ley la que tiene el Gerente General o los administradores de la Sociedad, segn
sea el caso, que gozan de la facultades generales y especiales de representacin

Sagastegui, Exgesis del Cdigo Procesal Civil del Per tomo II, Lima 1995, Pg. 214 y siguientes;:
Medidas Cautelares Especiales (Medidas para futura ejecucin forzada).
15
Esta norma de la Ley debe considerarse en concordancia con la presuncin Lure el Jure que en
nuestras clases de Derecho siempre nos sirve del primer ejemplo: el Art. 2012 del C.C.

procesal sealadas en el Cdigo de la materia, por el solo mrito de su

nombramiento, salvo estipulacin en contrario del estatuto.16
El inters para obrar que debe cumplirse para conseguir una efectiva tutela tanto
principal como cautelar si la medida recae en forma de inscripcin, se regula en
la Ley en el Art. 15 pues tales medidas resultan en muchos casos cuando se
asegura mediante la inscripcin o anotacin correspondiente sin perjurio que en
lo principal el objetivo sea el otorgamiento de la escritura pblica as como a
contrario sensu, trate de su renuncia con los requisitos que dicho numeral
establece.
Sirviendo tambin el proceso ejecutivo para exigir el cumplimiento de la
obligacin en los aportes, el art. 22 de la Ley seala al proceso ejecutivo como
la va idnea y por tanto como todo mandato ejecutivo involucra el
apercibimiento de inicio de la ejecucin es necesaria una mayor explicacin al
respecto que la Ley en comentario no lo hace17, la accin ejecutiva tambin est
permitida y su intencin desde el punto de vista de las medidas cautelares para
ejecucin forzada en el caso de declararse nulo el pacto social, quedando sin
efecto todos los plazos para los aportes estando los socios obligados a cumplir de
inmediato segn el Art. 37 de la ley en comentario18
La caducidad y plazos para el ejercicio de las acciones de nulidad a su vez deben
tenerse en cuenta concordndose con el Cdigo Civil19
Como la cautela es una cara y la contra cautela la otra, hay un dispositivo de la
ley que refirindose al proceso abreviado para comprobar judicialmente el valor
de los aportes no dinerarios en el art. 76 precisa que cualquier accionista podr
solicitar dicha comprobacin judicial mediante pericia, previa constitucin de
garanta para nosotros contracautela) 20 para sufragar los gastos del peritaje,
presentndose como alternativas si se demuestra que el valor de los bienes
aportados es inferior en 0 ms a la cifra en que se recibi el aporte optando
el socio cuestionado en ser separado del pacto social, pagar en dinero la
diferencia o anularse las acciones consideradas dems equivalentes a la
diferencia.
En los casos o supuestos, primero y tercero la Sociedad reduce su capital en la
proporcin correspondiente si las acciones no son suscritas nuevamente y
pagadas en dinero en el plazo de 30 das.
La ejecucin forzada contra el accionista moroso (Art. 79 de la Ley) tambin se
regula por la parte no pagada de sus acciones a fin de amortizar y cubrir de los
dividendos pasivos mediante accin ejecutiva y aplicacin del aseguramiento
cautelar contra el accionista en mora se regula en el Art. 80 de la Ley; la
sociedad en tal caso cobra en su beneficio y derecho incluyndose gastos,
intereses moratorios y daos y perjuicios causados por la mora.

16

El dispositivo de la Ley en comentario deber concordarse con el Art. 75 del CPC y su modificacin por
la Ley N 26539 de 14 de octubre de 1995 que estableci que el Gerente o Administrador de las
Sociedades Mercantiles o Civiles goza de las facultades generales y especiales de representacin procesal
por el slo mrito de su nombramiento. Mayores acotaciones nuestra Exgesis Tomo 103 y siguientes.
17
Sagstegui ,Exgesis del Cdigo Procesal Civil del Per.- Ob.cit. Tomo II Pgs. 262 y siguientes
18
Consideramos que en tal supuesto las medidas cautelares asegurativas y conservativas tienen una
importancia pragmtica de primer orden.
19
El art. 45 de la Ley establece que salvo expresa disposicin contraria, los plazos contenidos en esta
Ley se computan con arreglo al Cdigo Civil.
20
Sagstegui , Procesos de ejecucin y procesos cautelares. Ob. cit. Pg. 361 y siguientes.

Respecto la propiedad de la accin si bien la sociedad considera propietario de

ella a quien aparezca como tal en la matrcula de acciones (Art. 91 de la Ley),
caben las medidas cautelares si se discutiere sobre tal derecho de propiedad.
L a medida de embargo sobre acciones segn el Art. 110 permite la afectacin de
la medida, pero no impide al propietario conservar los derechos de accionista. Si
se practica el embargo nombrndose depositario, ste tiene la obligacin de
facilitar al accionista el ejercicio de sus derechos, los gastos correspondientes, la
medida cautelar sobre acciones no apareja la retencin de los dividendos, salvo
que quien solicit el embargo consigui tal extensin de su pedido cautelar y
tenindose en cuenta que la ejecucin de acciones de una sociedad Annima
cerrada es parte, por el principio de legalidad (Art. 239 de la Ley) la sociedad
annima en referencia por tanto tiene derecho a subrogarse al adjudicatario de
las acciones por el mismo precio que se haya pagado por ellas 21
En las Sociedades Colectivas se prev segn el art. 274 de la Ley que los
acreedores de un socio d esta forma societaria, no tienen respecto de la sociedad
ni aun en el caso de quiebra, de aquel otro derecho que el de embargar y percibir
lo que por beneficio o liquidacin le corresponde, segn sea el caso, al socio
deudor.
Puede en tal supuesto el acreedor sin embargo oponerse a que prorrogue la
sociedad respecto del socio deudor, si tiene un crdito vencido.
Hay adems en la Ley de Sociedades ttulos ejecutivos nuevos (Art. 313 y 314)
bajo la denominacin de Representacin e Obligaciones como son los ttulos,
certificados, anotaciones, anotaciones en cuenta y otras caracterizados por ser
ttulos que tienen mrito ejecutivo pero no distingue la ley entre ttulo valor y
ttulo ejecutivo.- slo estos ltimos ingresan en el mbito jurisdiccional de las
medidas cautelares y de los procesos de ejecucin.
Como ttulo ejecutivo deben ir acompaados del Testimonio de la Escritura
Pblica de la emisin pertinente y concordarse con el INc. 7 y8 del Art. 693 del
CPC 22
En la Sociedad Comercial de Responsabilidad limitada encontramos que la
participacin social puede ser materia de medida cautelar confundindose en
el Art. 292 entre esta figura y la ejecucin forzada para su venta notificndose a
la Sociedad segn el art. 292 de la Ley, pudiendo la Sociedad sustituirse a los
posibles postores en el remate y adquisicin de la participacin en subasta.23
En el Libro Cuarto sobre Normas Complementarias.- emisin de obligaciones, el
Art. 326 al referirse al ejercicio de pretensiones individuales establece que los
obligacionistas pueden ejercitar individualmente la de pedir la nulidad e la
emisin o de los acuerdos de la asamblea, cuando una u otra se hubiesen
realizado contraviniendo normas imperativas de la Ley y para exigir de la
sociedad emisora, mediante el proceso de ejecucin, el pago de intereses;
obligaciones, amortizaciones o reembolsos vencidos. Tambin para exigir el
Representante de las obligacionistas que practique los actos conservatorios de
21

Tanto en artculo 110 como el Art. 239 de la ley que comentamos sean una modalidad de derecho de
retracto a favor de la sociedad annima cerrada, quien por tanto goza de este derecho que pareca en
extincin en el ordenamiento jurdico nacional.
22
Sagastegui, Idem, Procesos de ejecucin y procesos cautelares, Pgs. 263 y siguientes.
23
Hay que diferenciar entre medida cautelar para futura ejecucin y sta como ejecucin forzada. La
medida cautelar se caracteriza por su instrumentalizad y accesoriedad a lo que se resuelva en lo principal.
La ejecucin forzada es en ejecucin de lo ya resuelto en el proceso principal, incorporndose las figura
del retracto sin mencionarla se otorga bajo el principio de legalidad el derecho a la sociedad de adquirir la
participacin por el precio base que se hubiese sealado para la subasta..

los derechos correspondientes a los obligacionistas o que hagan efectivos esos

derechos o para exigir en su caso, la responsabilidad en que incurra el
Representante de los obligacionistas.
En este dispositivo encontramos implcitamente que la norma e refiere a
procesos de conocimiento, ejecutivo y tambin cautelar. Desde este ltimo
aspecto lo consideramos en estos apuntes y en base a nuestra tesis que
exponemos.
LAS MEDIDAS CAUTELARES DE CRACTER INOVATIVO, DE NO
INNOVAR Y GENERICAS EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDDES.
7. Estas son de diferente naturaleza a las anteriores como se desprende de amplio
desarrollo doctrinario entre nosotros.24
En la Ley de Sociedades que comentamos se destacan en materia de
suspensiones del derecho de voto e impugnaciones en general que dar lugar al
empleo de las medidas cautelares. En el primer supuesto (Art. 133) y en cuanto a
la legitimacin activa de impugnacin la que prev el Art. 140.como la Ley que
comentamos a una normatividad de naturaleza material ms que instrumental
slo se atina a fijar vas procedimentales que involucran necesariamente a las
medidas cautelares en su caso (Art. 143) que motivarn estamos seguros
mayores estudios por la importancia que ahora tienen los institutos procesales
tanto como los de ndole solamente procedimental.
Las anotaciones de las impugnaciones de acuerdos de Junta General en la
matrcula de acciones (no las acciones procesales, sino los ttulos sustentatorios
o materiales a travs del proceso cautelar en sede Judicial (Art. 144 o anlisis
que estos breves comentarios 25
Como medida cautelar en la Ley procede la anotacin en el registro, procediendo
las suspensin definitiva del acuerdo impugnando si queda firme la resolucin
que as lo disponga.
Segn este Art. 147 la sociedad es parte para cancelar las anotaciones si hay
sentencia firme o se dan los supuestos de desistimiento, conciliacin, transaccin
o cuando se hay producido el abandono del proceso. No nos explicamos cmo en
este dispositivo se mezclan lo supuestos de conclusin del proceso sin y con
declaracin sobre el fondo que el Art. 321 y 322 del cdigo Procesal civil cuerpo
legal anterior y especializando en materia procesal se desnaturalice en la Ley
que comentamos lo que resulta un lapsus por decir lo menos 26
Como medida cautelar en la Ley procede la anotacin en el Registro,
procediendo la suspensin definitiva del acuerdo impugnado si queda firme la
resolucin que as lo disponga.
Segn este Art. 147 la sociedad es parte para cancelar las anotaciones si hay
sentencia firme o se dan los supuestos de desistimiento, conciliacin, transaccin
o cuando se haya producido el abandono del proceso. No nos explicamos como
en este dispositivo se mezclan lo suspuestios de conclusin del proceso sin y con
declaracin sobre el fondo que el Art. 321 y 322 del Cdigo Procesal Civil
24

Peyrano Jorge IV, Derecho Procesal Civil, Lima. Edic. Jurdicas 1995, Pg. 276.Sagstegui, Proceso
cautelares OB. Cit. Pgs. 353 y siguientes; Monroy Glvez Juan, Temas Procesales, Edith . Studium lIma
1987.
25
El Art. 144 de la Ley debe concordarse con los Arts. 321 y 322 del CPC cuya Exgesis corre a fs.228 y
siguientes de nuestro Tomo Y.ob cit.
26
Exgesis del CPC del autor, tomo II.Ob Cit. Arts. 608 y siguientes. Pg. 192

cuerpo legal anterior y especializado en materia procesal se desnaturalice en la

Ley que comentamos lo que resulta un lapsus por decir lo menos 27
El Art 151 restringe las impugnaciones slo a los supuestos del Art. 139 y 150
con lo cual bajo el principio de legalidad no permite ninguna otra accin
impugnativa, sea en va principal o en va cautelar accesoria en cuaderno
cautelar28
En materia de reduccin del capital y el derecho de oposicin del acreedor de
la Sociedad, el Art. 219 la permite si su crdito no se encuentra adecuadamente
garantizado. Si bien la oposicin se tramita por el proceso sumarsimo caba la
medida cautelar resuspensin del acuerdo hasta que la sociedad pague los
crditos o los garantice. Esta garanta o fianza solidaria que desarrolla este
dispositivo concuerda con la tesis de Couture que desde hace muchos aos
sostena refirindose a su Proyecto de Cdigo Procesal para el Uruguay en
1945.Dando fianza el actor puede embargar en cualquier momento; dando
fianza el demandado puede en cualquier momento hacer cesar las medidas de
embargo y por ltimo dando fianza pude detenerse29 cualquier ejecucin.
Hay muchos casos en la Ley que comentamos de oposicin incluso para casos
de fusin como los previstos en los Arts. 357.359 y 360. en las sociedades
irregulares tambin hay posibilidad de medidas cautelares como la prevista en el
Art. 429 de esta ley en comentario desde el punto de vista del Derecho Procesal30
Consideramos por ltimo la regulacin indirecta que sobre nuestro tema hace la
ley en comentario cuando se refiere a los aspectos registrales para las sociedades
mercantiles y sociedades civiles como anotaciones preventivas mbito en el
cual tambin las medidas cautelares tienen una amplia aplicacin en nuestro pas
31

MEDIDAS CAUTELARES CON EL DECRETO LEGISLATIVO N 1069

DE 28-06-2008
Este Decreto Legislativo ha modificado en materia cautelar y en relacin a la
Ley General de sociedades tener en cuenta si la sociedad es demandante o
demandado, en consideracin a la clase de medida cautelar correspondiente al
caso concreto o como tambin las normas bsicas de toda persona jurdica en el
cdigo civil as como en la ley general en vigencia 32
MEDIDAS CAUTELARES EN LA NUEVA LEY GENERAL DE
ARBITRAJE.-DECRETO LEGISLATIVO N 1071
La nueva Ley de Arbitraje de 28-06-2008 ha derogado a la Ley anterior N
26572 as como a los artculos 2064 y 1399 del Cdigo Civil, a la vez que ha
modificado al articulo 2058 d e este ordenamiento legal del pas.- a la vez ha
modificado tambin el articulo 384 del CPC precisando que el recurso ordinario
de CASACION33 para la Ley general de Arbitraje tiene por finalidad la revisin
de las resoluciones de las Cortes Superiores, para una correcta aplicacin de las
27

Exgesis del CPC del autor, Tomo Y. Ob.Cit. aRts 321 y 322 en Pgs. 288 a 291
La Ley N 26871 del 12-11-97 ha modificado el Art. 640 del CPC referido a la formacin del cuaderno
cautelar.
29
Sagstegui: Procesos de ejecucin y cautelares ob.cit. Pg. 286 y siguientes.
30
Mansilla Vctor Ral, cit. Anterior, incluye en el proceso cautelar este caso y el del Art. 147 sobre
anotacin de la demandas impugnativa del acuerdo y modificaciones recientes.
31
Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Facultad de derecho USMP Revista Online .- Investigacin
Jurdica en materia Procesal 2008-II.
32
Ley N 26887
33
Nos remitimos al Pleno Casatorio y su anexo, investigado y publicado en nuestra Revista Online de
Investigaciones Jurdicas de la Facultad de Derecho de la USMP.
28

causales de anulacin del laudo arbitral y de las causales de reconocimiento y

ejecucin de laudos extranjeros.
El Decreto Legislativo 1071, que estamos investigando en las disposiciones
modificatorias (Terceros) ha modificado el Art. 48 de la Ley General de
Sociedades as como tambin el Art. 14 de la misma, en cuanto el primero de
ellos se refiere a la amplia libertad de los socios para pactar un convenio
arbitral para resolver sus controversias de tal manera que alcance a los socios
accionistas, directivos, administradores y representantes que se incorporen a la
sociedad o incluso a aquellos que al suscitarse la controversia hubiesen dejado
de serlo.
Sin embargo, el convenio arbitral no alcanza a las convocatorias a juntas de
accionistas o socios. El Estatuto Social puede contemplar la no improcedencia de
conciliacin para resolver la controversia de acuerdo a la ley de la materia34
En relacin a la modificacin del Art.14 de la Ley general rural de Sociedades,
que venimos analizando, la modificacin se refiere a las facultades amplias que
tienen el gerente general o el Administrador, para la representacin de la
sociedad, bastando acreditar su nombramiento, previstas asimismo en la ley de
Arbitraje, permitindose as una operatividad funcional de representacin
(incluso especial para el gerente general o Administrador, segn fuere el caso.
Especficamente en relacin a las medidas cautelares los rbitros y los tribunales
Arbitrales, tienen atribuciones para dictar medidas cautelares, a solicitud de
parte, para garantizar la eficacia del laudo35 con conocimiento de la otra parte o
sin este conocimiento si el peticionario justifique la necesidad de no hacerlo en
aras al principal objetivo que garantizar la eficacia del laudo.
Ejecutada la medida, podr formularse reconsideracin de la decisin36
Estos alcances son vlidos y por tanto aplicables en el arbitraje internacional
pero con autorizacin judicial a solicitar a esta ltima, previa autorizacin del
tribunal arbitral.
Se ha reforzado la ejecucin y efectividad de la ejecucin de medidas cautelares
dispuestas por el Tribunal arbitral en su ejecucin 37.
En caso de requerirse la ejecucin judicial, asimismo se facilita su actuacin,
cuando establece que por el solo mrito de las copias del documento que acredite
la existencia del arbitraje y de la decisin cautelar, proceder a ejecutar la
medida sin admitir recursos ni oposicin alguna.38
Las medidas cautelares que requieran asistencia judicial, se deben tener en
cuenta la colaboracin del control judicial, sea el arbitraje nacional o
internacional
En casos de arbitraje nacional se precisa la competencia del juez
subespecializado en lo comercial o en el juez civil del lugar donde la medida
cautelar deba ser ejecutada .si la medida cautelar deba ejecutarse en el extranjero
se estar a los tratados o a la legislacin nacional aplicable39.
Esta legislacin de arbitraje entrar en vigencia a partir del 1 de setiembre de
2008.
34

Tambin el 28/06/2008 se ha promulgado y publicado la nueva Ley de conciliacin segn d.

Legislativo N 1070
35
Art. 47 del D.Legislativo 1071
36
Ibidem .Art. 47 del D.Legislativo 1071
37
El in 1 del art.48 de este Decreto Legislativo establece expresamente: El Tribunal arbitral est
facultado para ejecutar, a pedido de parte, sus medidas , salvo que, a su sola
38
Inc 2 y 3 del mismo dispositivo
39
Inc. 2 del Art. 8 de esta norma en comentario

10.

LAS MEDIDAS CAUTELARES POR LA CONASEV.- DECRETO.LEGISLATIVO 1061.- Mercado de Valores

La Ley General de Sociedades tambin tiene incidencia con el mercado de
Valores cuyo ente rector CONASEV, se encuentra facultado para dictar
medidas cautelares, provisionales y correctivas, sin necesidad de existir o no un
procedimiento de una sociedad abierta es la generalmente aplicable, pero
tomando la ms reciente normatividad est facultada Conasev para disponer
cualquier otra que considere pertinente
intervencin, precisando las clases
de intervenciones y las facultades de los interventores.40
Se indica en esta modificacin normativa que se tratan de facultades de
autorregulacin, que dejarn de ser atribucin de la Bolsa de Valores de Lima,
que deber concluir el 31 -12-2008 todos los expedientes administrativos sobre
estas medidas y en la solucin de controversias que estn a la fecha de este
Decreto Legislativo en trmite.
Es asimismo por este Decreto Legislativo de modo expreso se ha modificado a la
Ley General de sociedades adicionando dos importantes adiciones.
a) El voto electrnico o postal 41; e introduciendo la llamada firma digital,
llegndose a considerar el Acta electrnica que debe ser almacenada
mediante microformas digital, siendo responsabilidad del Presidente de la
Junta el cumplimiento, control de la seguridad ene esta forma de emitir el
voto
b) En las sociedades abiertas, la Conasev tiene con esta modificacin legal
mayores facultades de supervisin sea en su pgina Web como tambin en el
Portal del Mercado de Valores de la Institucin.
Esta transparencia haba sido una necesidad y de all las modificacioens a la
Ley General de Sociedades de nuestro pas.

40

Art. 356 y 358 del Decreto Legislativo 361: Que de 28-062008 que aprueba modificaciones a la Ley del
mercado de valores, regulada por el Decreto Legislativo N 861.
41
Disposicin Final y complementaria Cuarta del D. Legislativo que examinamos N 1061