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ENCICLOPEDIA de

ECONOMÍA,
FINANZAS y

NEGOCIOS

contrato de distribución
cuenta de valores

5
elaborada por:

ENCICLOPEDIA
DE ECONOMÍA,
FINANZAS
Y NEGOCIOS
Coordinador general
RICARDO J. PALOMO ZURDO
Catedrático de Economía Financiera y Contabilidad
Universidad CEU San Pablo

www.ciss.es

ENCICLOPEDIA
DE ECONOMÍA, FINANZAS Y NEGOCIOS
Obra realizada por el grupo Wolters Kluwer España
C/ Collado Mediano, 9
28230 – Las Rozas (Madrid) España
www.wolterskluwer.es
Directora General Wolters Kluwer España: Rosalina Díaz Valcárcel.
Director de Publicaciones Wolters Kluwer España: Fernando Selfa Bas.
Director General de CISS: Bernardo Sainz-Pardo Zaragozá.
Directora de Contenidos: Cristina Retana Gil.
Coordinación Editorial: Fernando Oteo Vadillo y Cristina Vegas Becares.
Equipo editorial: Adoración Fuentes Hernández; Rosa M.ª González Yuste; Francisco Laurel Cuadrado; José López Ceacero; Estefanía Medina García; Leticia
Morán Alonso; María del Rosario Nájera Herranz; Matilde Rodríguez Bujaldón;
Francisco José Santamaría Ramos; María Soblechero Baeza; Marcos Suárez
Palacio; Ainhoa Ynfiesta González.
Preimpresión: Departamento de Producción Gráfica de Wolters Kluwer España.
Diseño de cubierta e interiores: ZAC diseño gráfico.
© 1.ª Edición: 2010 WOLTERS KLUWER ESPAÑA, S.A.
Todos los derechos reservados. A los efectos del art. 32 del Real Decreto Legislativo 1/1996,
de 12 de abril, por el que se aprueba la Ley de Propiedad Intelectual, Wolters Kluwer España,
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Cualquier forma de reproducción, distribución, comunicación pública o transformación de
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Wolters Kluwer España, S.A. no aceptará responsabilidades por las posibles consecuencias
ocasionadas a las personas naturales o jurídicas que actúen o dejen de actuar como resultado
del uso de los contenidos de esta obra.

ISBN Edición Gráfica:
Obra Completa: 978-84-9954-062-7
Volumen 5:
978-84-9954-067-2
ISBN Edición Digital:
Obra Completa: 978-84-9954-085-6
Volumen 5:
978-84-9954-090-0
Depósito Legal:
M-6254-2010
Impreso en España. Printed in Spain.

ÍNDICE DE AUTORES
Coordinador general de la obra
Ricardo J. PALOMO ZURDO
Catedrático de Economía Financiera y Contabilidad
Universidad CEU San Pablo
Coordinadores
Juan Carlos GARCÍA VILLALOBOS

Alejandro OLAYA DÁVILA

Profesor Agregrado
de Comercialización
e Investigación de Mercados
Universidad CEU San Pablo

Profesor de Economía y Empresa
Universidad Pontificia Bolivariana

Marcelo PASCUAL FAURA

Javier ITURRIOZ DEL CAMPO

Profesor de Recursos Humanos
Universidad CEU San Pablo

Profesor de Economía Financiera
y Contabilidad
Universidad CEU San Pablo

Virginia REY PAREDES

Ignacio LÓPEZ DOMÍNGUEZ

Joan Ramón SANCHIS PALACIO

Director del Centro
de Investigación Financiera
Universidad Antonio de Nebrija

Profesor Titular de Dirección
de Empresas
Universitat de Valencia

Asesora Fiscal

Enrique LÓPEZ LÓPEZ

Jorge UXÓ GONZÁLEZ

Magistrado

Profesor de Teoría Económica
Universidad de Castilla-La Mancha

José Luis MATEU GORDON
Profesor de Análisis
de Valores
Universidad CEU San Pablo

Mayra VIEIRA CANO
Profesora de Economía Financiera
Universidad Pontificia Bolivariana

Autores
Jesús de Lourdes
ADAME SANABRIA

Sagrario ARROYO GARCÍA

Olga BOCIGAS SOLAR

Magistrado

Magistrado

Joaquín ARTÉS CASELLES

Profesora Adjunta
de Marketing

Ana AIZPURU SEGURA

Profesor de Economía
Aplicada

Letrada de las Cortes
Generales

Laura ALABAU MARTÍ
Magistrada

Pilar ALGUACIL MARÍ
Catedrática de Derecho
Financiero y Tributario

Manuel ÁLVAREZ ALCOLEA
Profesor Titular de Derecho
del Trabajo y de la Seguridad
Social

DE LA

María Teresa
ASUNCIÓN RODRÍGUEZ
Magistrado

Ana AVENDAÑO MUÑOZ
Magistrada

Miguel Ángel
BARBERÁN LAHUERTA

María Pilar BONET SÁNCHEZ
Profesora de Derecho
Financiero y Tributario

Cristóbal BORRERO MORO
Profesor de Derecho
Financiero y Tributario

Francisco Manuel
BRUÑÉN BARBERÁ
Magistrado

Profesor de Economía
Aplicada

Secretario de Ayuntamiento

Guillermo BARRAL VARELA

Carmen BURGOS PRAT

Carlos BULLEJOS CALVO

Abogado y Profesor
de Organización
(Gestión Empresarial)

Directiva de Calidad,
Comunicación y Recursos
Humanos

Economista

Begoña BARRUSO CASTILLO
Profesora de Economía
Aplicada

Carmen CALDERÓN PATIER

Gonzalo
DE ARANDA Y ANTÓN
Magistrado

Paloma BEL DURÁN

Francisco Javier
DEL ARCO JUAN

Profesora Titular
de Economía Financiera
y Contabilidad

María del Socorro
APARICIO SÁNCHEZ

Profesor de Finanzas

Patricia ARGEREY VILAR

Juan José
BENAYAS DEL ÁLAMO

Profesora de Estructura
Económica

Asesor Fiscal y Profesor
de Economía Aplicada

Enrique
ARNALDO ALCUBILLA

Sonia
BENITO HERNÁNDEZ

Letrado de las Cortes
Generales
Abogado

Profesora de Economía
de la Empresa

Francisco BLASCO GASCÓ

Profesora Agregada
de Economía Aplicada

José Manuel
CALLE DE LA FUENTE
Magistrado

Vanessa CAMPOS CLIMENT
Economista.
Consultora de Empresas

Joaquín CAMPS TORRES
Profesor Titular
de Dirección
de Empresas

Francisco Javier
CANABAL CONEJOS

Alberto
ARRIBAS HERNÁNDEZ

Catedrático de Derecho Civil

Magistrado

Magistrado

Begoña BLASCO TORREJÓN
Profesora Agregada
de Teoría Económica

Mario
CANTALAPIEDRA ARENAS
Economista

María Jesús
ARROYO FERNÁNDEZ

Nohemí BOAL VELASCO

Santiago CANTARERO SANZ

Profesora Agregada
de Economía Aplicada

Profesora de Economía
Financiera y Contabilidad

Profesor Asociado
de Dirección de Empresas

José Miguel
CARBONERO GALLARDO
Técnico de Administración
General

José Antonio
CARRASCO GALLEGO
Profesor de Economía
Aplicada

Iván DIAGO SÁNCHEZ

Consultora de Recursos
Humanos

José Manuel DÍAZ PULIDO

Blanca GARCÍA HENCHE

Profesor de Economía
Aplicada

Profesora Adjunta
de Comercialización
e Investigación de Mercados

Isabel CARRERO BOSCH

Francisco
FARIÑAS FERNÁNDEZ

Profesora Colaboradora
Asistente de Marketing

Director General Adjunto
de TOSHIBA TEC España

Leonardo
CARUANA DE LAS CAGIGAS

Irene FERNÁNDEZ ANDRÉS

Profesor de Historia
Económica

Carlos Miguel
CASAS JIMÉNEZ
Consultor experto
en Estrategia, Organización
e Innovación

Ramón CASTILLO BADAL
Magistrado

María Luz CHARCO GÓMEZ
Magistrada

Francisco Benjamín
COBO QUESADA
Consultor-formador
en Marketing y Estrategia

Juan Carlos
GARCÍA VILLALOBOS

Josefina
FERNÁNDEZ GUADAÑO

Profesor Agregrado
de Comercialización e
Investigación de Mercados

Profesora de Economía
Financiera y Contabilidad

Pedro
FERNÁNDEZ SÁNCHEZ
Profesor de Historia
Económica

Gema
FERNÁNDEZ-AVILÉS CALDERÓN

Magistrado

Magistrado

María Consuelo
FUSTER ASENCIO

Manuel
DELGADO-IRIBARREN
GARCÍA-CAMPERO
Letrado de las Cortes
Generales

Catedrático
de Economía Financiera
y Contabilidad

Luana GAVA

Miguel CÓRDOBA BUENO

Magistrado

Carlos
GARCÍA-GUTIÉRREZ FERNÁNDEZ

Profesora Titular de Finanzas

Magistrado

Joaquín DELGADO MARTÍN

Magistrado

Manuel
FERNÁNDEZ-LOMANA GARCÍA

Profesor de Estadística

Profesora de Derecho Civil

Enrique
GARCÍA-CHAMÓN CERVERA

Profesora de Estadística

Rafael FUENTES DEVESA

Purificación
CREMADES GARCÍA

Elena GARCÍA ROJO
Profesora Colaboradora
de Organización
de Empresas

Consultora de Recursos
Humanos

Carlos COMAS RODRÍGUEZ

Profesor Agregado
de Economía Financiera

María Jesús
GARCÍA GONZÁLEZ

Consultor - Auditor
de Calidad
y Medio Ambiente

Profesora de Derecho
Financiero y Tributario

David GAGO SALDAÑA
Consultor
económico-empresarial

José Luis GIL IBÁÑEZ
Antonio GÓMEZ ARELLANO
Profesor de Derecho
Financiero y Tributario
Abogado

Caridad
GÓMEZ MARTÍN-ARAGÓN
Economista

María Inmaculada
GONZÁLEZ CERVERA
Magistrado

María del Carmen
GARCÍA CENTENO

Irene GONZÁLEZ GARCÍA

Profesora de Econometría

Licenciada en Derecho

Eduardo GARCÍA GÓMEZ

Álvaro GONZÁLEZ LORENTE

Profesor Asociado
de Publicidad

Profesor de Economía
Aplicada

Juan GORELLI HERNÁNDEZ

Urko IRAZÁBAL PUELLES

Profesor Titular
de Derecho del Trabajo
y de la Seguridad Social

Consultor de Recursos
Humanos

Francisco Javier
GRAN RICO
Profesor de Finanzas

Cristina ISABEL DOPACIO
Profesora Adjunta
de Organización
de Empresas

Javier

Milagros
GUTIÉRREZ FERNÁNDEZ

ITURRIOZ DEL CAMPO

Profesora de Organización
de Empresas

Profesor de Economía
Financiera
y Contabilidad

Raul HERNÁNDEZ PARDO
Letrado
del Banco de España

Victoria
LABAJO GONZÁLEZ

Carolina HERNÁNDEZ RUBIO

Profesora Adjunta
de Marketing

Profesora de Economía
Aplicada

Elisabeth HERNÁNDEZ SANZ
Economista

María
HERNÁNDEZ-GIL MANCHA
Secretaria Judicial

Constancio Javier
HERNANDO FREILE
Consultor - Auditor
de Gestión Integral
de Empresas

Justo HERRERA GÓMEZ
Profesor
Titular de Dirección
de Empresas

Dolores
HERRERO AGÜERO
Consultora de Recursos
Humanos

Rafael
HURTADO COLL
Director de Inversiones.
Área de Gestión de Activos.
Grupo Banco Popular

María Isabel
LÁZARO AGUILERA
Economista

Gustavo
LEJARRIAGA PÉREZ
DE LAS VACAS
Profesor Titular
de Economía Financiera
y Contabilidad

Ignacio
LÓPEZ DOMÍNGUEZ
Director del Centro
de Investigación Financiera

Raúl LÓPEZ DOMÍNGUEZ

Ester
MACHANCOSES GARCÍA
Profesora de Derecho
Financiero y Tributario

Vicente MAGRO SERVET
Magistrado

Jerónimo
MAÍLLO GONZÁLEZ-ORÚS
Profesor de Derecho
de la Unión Europea

José María MARÍN CORREA
Magistrado Emérito del
Tribunal Supremo

José Manuel
MARTÍN CARMONA
Presidente de Tribunal
Militar Territorial

Sonia MARTÍN LÓPEZ
Profesora Ayudante Doctor
de Economía Financiera
y Contabilidad

Raquel MARTÍN MATEOS
Profesora de Economía
Financiera y Contabilidad

César MARTÍNEZ DÍAZ
Magistrado

Ricardo MARTÍNEZ IDIRÍN
Business Intelligence
Manager, Aldeasa

Luis MARTÍNEZ LAGUNA

Licenciado en Dirección
y Administración
de Empresas

Profesor de Economía
Financiera y Contabilidad

Enrique LÓPEZ LÓPEZ

Miryam MARTÍNEZ MARTÍNEZ

Magistrado

Profesora Adjunta
de Comercialización
e Investigación
de Mercados

José Carlos
LÓPEZ MARTÍNEZ
Magistrado

Raquel LOZANO PRIETO
Consultora de Recursos
Humanos

Inmaculada
HURTADO OCAÑA

Carmelo LOZANO SERRANO

Profesora de Estructura
Económica

Catedrático de Derecho
Financiero y Tributario

Gema MARTÍNEZ MORA
Magistrada Suplente

Cristina Isabel
MASA LORENZO
Profesora Colaboradora
de Organización
de Empresas

Ruth MATEOS DE CABO

José María
MONTERO LORENZO

Profesora Adjunta
de Comercialización
e Investigación de Mercados

Catedrático de Estadística

José Luis MATEU GORDON

Concepción Esther
MORALES VALLEZ

Profesor de Análisis
de Valores

Jorge MATEU MAHÍQUES
Catedrático de Estadística
e Investigación Operativa

María del Pilar
MELARA SAN ROMÁN
Profesora Adjunta
de Marketing

Amparo
MELIÁN NAVARRO
Catedrática
de Escuela Universitaria
de Economía Agraria

Magistrado

Jesús MORANT VIDAL
Abogado

Jesús PAÚL GUTIÉRREZ
Profesor Agregado
de Economía Aplicada

Azucena PENELAS LEGUÍA
Profesora Titular
de Comercialización
e Investigación de Mercados

Manuel PERALES CANDELA
Abogado

Ignacio
MORENO GONZÁLEZ-ALLER
Magistrado

José

Eduardo
PERDIGUERO BAUTISTA
Magistrado

MORILLO-VELARDE SERRANO

Marta PERIS-ORTIZ

Director de Archivos
y Bibliotecas

Profesora Contratada
Doctora de Organización
de Empresas

David NIETO CALVO
Abogado

Santiago QUINTERO RAMÍREZ

Jacobo NÚÑEZ MARTÍNEZ

Amparo
MERINO DE DIEGO

Profesor de Gestión
Tecnológica

Profesor de Economía
de la Empresa

Miguel RÁBANO PABLOS

Profesora Colaboradora
de Gestión Empresarial

Alejandro OLAYA DÁVILA

María Leticia
MESEGUER SANTAMARÍA
Profesora de Economía
Aplicada

Arancha MIELGO ÁLVAREZ
Profesora Colaboradora
de Comercialización
e Investigación de Mercados

Santiago MILÁNS
DEL BOSCH Y JORDÁN
DE URRÍES
Abogado

Ana Cristina
MINGORANCE ARNÁIZ
Profesora de Economía
Aplicada

Román MÍNGUEZ SALIDO

Profesor de Economía
y Empresa

Wenceslao Francisco
OLEA GODOY
Magistrado

Francisco Manuel
OLIVER EGEA

Ingeniero Informático

María REQUENA LAVIÑA
Profesor
Doctor Colaborador
de Marketing

Virginia REY PAREDES
Asesora Fiscal

Magistrado

Alejandro
RODRÍGUEZ MARTÍN

Nuria ORELLANA CANO

Profesor de Economía
Financiera y Contabilidad

Magistrado

Eduardo ORTEGA MARTÍN
Magistrado

Félix ORTEGA MOHEDANO
Profesor de Dirección
de Empresas y Liderazgo

Ricardo J. PALOMO ZURDO

Profesor de Estadística

Catedrático de Economía
Financiera y Contabilidad

José MONDÉJAR JIMÉNEZ

Marcelo PASCUAL FAURA

Profesor de Economía
Aplicada

Profesor de Recursos
Humanos

María Sagrario
ROMERO CUADRADO
Profesora Ayudante
de Organización
de Empresas

Eva ROPERO MORIONES
Profesora Titular
de Finanzas

José Manuel ROSA DURÁN
Analista de Mercado
de Aldeasa y Profesor
de Marketing

Enrique
RÚA ALONSO DE CORRALES
Profesor de Economía
Financiera y Contabilidad

Nuria RUEDA LÓPEZ
Profesora de Economía
Aplicada

María Mercedes
RUIZ DE PALACIOS
VILLAVERDE
Profesora de Economía
Financiera y Contabilidad

Francisco SOGORB MIRA
Profesor de Economía
Financiera

Luis Antonio
SOLER PASCUAL

Carmen VALOR MARTÍNEZ

Alicia SORROZA BLANCO

Profesora Colaboradora
Asistente de Marketing

Profesora de Política Exterior
y Seguridad en Europa

Manuel VARGAS VARGAS

Juan Carlos
SUÁREZ-QUIÑONES
FERNÁNDEZ
Magistrado

Profesora Colaboradora
de Comercialización
e Investigación
de Mercados

Natalia TARAZONA HURTADO

Manuela SACO VÁZQUEZ

Profesor de Empresa

Profesora Adjunta
de Comercialización
e Investigación
de Mercados

Vicente
TENA RODRÍGUEZ

Profesor Titular
de Dirección
de Empresas

Juan Manuel
SAN CRISTÓBAL VILLANUEVA
Magistrado

José Ramón
SÁNCHEZ GALÁN
Profesor de Finanzas

Profesor Titular
de Derecho del Trabajo
y de la Seguridad Social

Magistrado

Paloma SAA TEJA

Joan Ramón
SANCHIS PALACIO

Ángel Luis
VAL TENA

DE

Economista

Juan Fernando
TAVERA MESÍAS

Profesor de Economía
Financiera y Contabilidad

Manuel TERUEL SIERRA
Profesor Adjunto
de Comercialización
e Investigación
de Mercados

Eduardo
DE URBANO CASTRILLO
Magistrado

Jorge UXÓ GONZÁLEZ
Profesor de Teoría
Económica

Profesor Titular
de Economía Aplicada

Mayra VIEIRA CANO
Profesora
de Economía Financiera

Salvador
VILATA MENADAS
Magistrado

Nuria VILLAR FERNÁNDEZ
Profesora de Organización
de Empresas

Pilar YUBERO HERMOSA
Profesora de Economía
Financiera
y Contabilidad

José Manuel YUSTE
MORENO
Magistrado

Carmen María
ZAMARRA ÁLVAREZ
Magistrada

José ZARZUELO DESCALZO
Magistrado Suplente

C ONTRATO DE DISTRIBUCIÓN

CONTRATO DE
DISTRIBUCIÓN
Delivery contract
I. CONCEPTO. ANALOGÍAS Y DIFERENCIAS
CON OTROS CONTRATOS AFINES • II.
NATURALEZA DEL CONTRATO 1. Compraventa
con pacto de exclusividad 2. Concesión
comercial 3. Distribución selectiva o
establecimiento autorizado 4. Franquicia

I.

CONCEPTO. ANALOGÍAS Y
DIFERENCIAS CON OTROS
CONTRATOS AFINES

La colaboración entre los empresarios, ha adoptado diversas formas jurídicas, muchas ellas atípicas, que aprovechan la escasa regulación que sobre esta
materia se contiene en el Código y el Código de Comercio, para disciplinar un
marco estable de relaciones jurídicas,
consecuencia de esa finalidad económica
de cooperación que persiguen. Los contratos entre empresarios responden a
una finalidad económica que viene determinada por complejas exigencias del tráfico mercantil. La distribución comercial
ha experimentado un proceso progresivo de expansión y desarrollo, desde los
modelos tradicionales basados en la pura
idea del cambio de mercaderías, hasta las
actuales técnicas de integración de distintos empresarios en torno a una marca
o casa comercial, impulsados por criterios económicos de búsqueda del máximo beneficio mediante la reducción de
costes, la especialización y estandarización de la producción y las economías de
escala. Este modo de realización del comercio moderno ha propiciado la creación de cadenas de comerciantes que
han hecho de las labores de intermediación y comercialización de productos y
servicios su propio género de comercio
o el objeto de su actividad mercantil misma, incorporándose de este modo al

© CISS

proceso productivo y formando los denominados canales o redes de distribución. La importancia de algunas de esas
formas de colaboración justifica su regulación legal. Del inicial contrato de mandato, regulado en el Código Civil, que
permitía actuar con o sin representación,
pero siempre en beneficio del principal,
o de la previsión en el Código de Comercio de diversas figuras de colaboración
como el mismo mandato con la cualidad
de mercantil o contrato de comisión
mercantil, y la mediación mercantil o corretaje, se ha pasado a normas especiales
que disciplinan relevantes sistemas de
colaboración. Es el caso de la Ley
12/1992, de Contrato de Agencia, una de
las formas más extendidas de colaboración entre empresarios, que transpone la
Directiva 86/653/CEE, de 18 de diciembre
de 1986, relativa a los agentes comerciales independientes, ampliando sus previsiones. Su regulación, sobre todo en los
casos de finalización de la vinculación
contractual entre principal y agente, resulta de aplicación cotidiana en empresas, despachos y tribunales. La promulgación de la Ley 12/1992, de 27 de mayo,
sobre el Contrato de Agencia (transposición de la Directiva CEE número 86/653,
relativa a la coordinación de la regulación de los Estados miembros en lo referente a los agentes comerciales independientes) ha supuesto la tipificación legal
de esta figura en nuestro país. Pero la Ley
del Contrato de Agencia no se ha limitado a incorporar el contenido de la citada
Directiva, sino que ha dotado a este contrato de una amplia regulación que se
aplica, no sólo a los agentes dedicados a
la compra o venta de mercaderías, tal como establece el artículo 1 de dicha Directiva, sino también a todas aquellas personas que realicen cualesquiera actos u
operaciones de comercio por cuenta ajena, aunque con la salvedad de lo establecido por disposiciones especiales.
El contrato de agencia puede definirse como aquel contrato por el que una

2341

C ONTRATO DE DISTRIBUCIÓN
persona natural o jurídica (denominada
agente) se obliga frente a otra (generalmente denominada principal) de forma
continuada o estable y a cambio de una
remuneración, a promover exclusivamente actos u operaciones de comercio
por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos,
como intermediario independiente, sin
asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo de tales operaciones. De esta definición pueden extraerse las características
esenciales de este contrato:
En primer lugar, el agente es un empresario que actúa como intermediario
independiente, por lo que no tendrán esta consideración los representantes ni los
contratados laborales del empresario.
En segundo lugar, la actividad del
agente se dirige a promover y concluir
actos u operaciones de comercio, excepto las que se efectúen en mercados secundarios oficiales o reglamentados de
valores.
En tercer lugar, el agente actúa por
cuenta y en nombre del empresario o
empresarios, no asumiendo el riesgo de
las operaciones que promueve o contrata. Es decir, el agente representa al principal y está facultado para promover las
operaciones previstas en el contrato, pero sólo podrá concluirlas en su nombre
cuando tenga expresamente atribuida esta facultad; a este respecto, se entiende
que podrá actuar para varios empresarios
siempre que no se incluya el pacto de exclusiva.
En cuarto lugar, se trata de una colaboración estable o duradera, pudiendo
establecerse el contrato por tiempo determinado o indefinido. En quinto lugar,
el contrato de agencia es siempre remunerado.
Finalmente, se trata de un contrato
de carácter consensual, aunque las par-

2342

tes pueden compelerse a formalizarlo
por escrito; en la práctica, sin embargo,
los contratos de agencia se realizan normalmente por escrito.
En cuanto al contrato de distribución
en sentido estricto se indica por la doctrina científica que es complicado definir
el contrato de distribución. Por ello, la
doctrina atiende a los elementos propios
o que caracterizan esta figura jurídica, indicando que tiene o concurren elementos que son propios de este contrato de
distribución, aunque existen figuras afines.
Así, doctrinalmente se define el contrato como aquel en el que el productor
o fabricante acuerda con el distribuidor
la entrega de un bien para su reventa en
una zona determinada. Los contratos de
adhesión se utilizan también, por lo general, como una técnica de integración
empresarial en la medida en que, a través
de ellos, se cede una parte de la capacidad de decisión a los empresarios distribuidores a cambio de una actuación
coordinada de todos ellos, lo que permite aumentar la eficiencia del sistema y
beneficia a todos sus miembros.
Existe también una definición jurisprudencial dada por nuestro Tribunal Supremo, que en la Sentencia de fecha 18
de diciembre de 1995 indicó el contrato
de distribución de concesión, es atípico,
pues carece de regulación específica como el de agencia, y supone la mutua colaboración de dos empresarios para distribuir un producto, marca o servicio, de
manera exclusiva, autorizada, mediante
utilización de franquicias o empleando
los elementos empresariales propios del
concesionario. Y la Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid de 13 de
septiembre de 2006, de la que fue Ponente Ángel Vicente Illescas, indicó que
se trata de un contrato mercantil de colaboración entre empresarios, atípico y carente de específica regulación legal, de

© CISS

y la Sentencia del Tribunal Supremo de fecha 18 de diciembre de 1995. que exige para su amortización tiempo. dado que el distribuidor obtiene un margen comercial por la distribución del producto. ya que todos ellos cumplen en el tráfico una idéntica función económica cual es el favorecer la comercialización de productos o servicios mediante la creación de estructuras económicas integradas y duraderas a través de empresarios jurídicamente independientes. Como se destaca por la doctrina. ya que se exige un esfuerzo de inversión por parte del distribuidor. profesional o financiera del distribuidor. etc. rótulos. que le permite adoptar diversas formas. para la implantación de una red de venta o distribución de los productos o servicios de aquél.C ONTRATO DE DISTRIBUCIÓN que. pues carece de una regulación sistematizada como sucede con el contrato de agencia. contratos onerosos. II. f) Y son finalmente en sexto lugar. logotipos. generalmente un fabricante y varios comerciantes. ya que los factores que conforman esta característica son. son contratos mercantiles. si bien su frecuente utilización en la práctica les ha permitido alcanzar una tipificación social que justifica su tratamiento diferenciado. La Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid de fecha 13 de septiembre de 2006 lo conceptúa como un contrato esencialmente atípico. Sin embargo. se trata de un contrato atípico. En efecto. en este punto. la relación entre las partes en el contrato de distribución no es una relación esporádica. se trata de fórmulas contractuales nuevas y carentes de regulación legal. tienen una estructura común y se caracterizan fundamentalmente por las siguientes notas: a) En primer lugar. por las normas de contrato de agencia que le sea analógicamente aplicables. forma que su régimen jurídico vendrá determinado por lo que las partes libremente hayan pactado y supletoriamente por lo establecido en el Código de Comercio y Código Civil. El contrato de distribución también se caracteriza por su vocación de permanencia o estabilidad. e) Son además. know how). son contratos de colaboración celebrados entre empresarios independientes. c) En tercer lugar. b) En segundo lugar. en este caso. aunque no puede decirse que sean personalísimos. contratos que conllevan la mayor parte de las veces una cesión de derechos sobre bienes inmateriales (marcas. por lo © CISS d) En cuarto lugar son contratos intuitu personae o basados en la confianza. que a su vez se ve beneficiado por la extensión y distribución. de duración continuada y habitualmente de adhesión. NATURALEZA DEL CONTRATO En relación a los contratos de distribución. en quinto lugar. destaca su "acusada naturaleza atípica". se indica por la doctrina que aunque estos contratos pueden tener distintas modalidades o formas de manifestación. resultará aplicable también la Ley 7/1998 sobre Condiciones Generales de la Contratación. esencialmente instrumentales y se refieren a la capacidad técnica. Se cita por la doctrina como modalidades del contrato de distribución el contrato de compraventa con pacto de 2343 . la nota esencial que permite agrupar estos contratos dentro de una categoría y diferenciarlos de otros negocios jurídicos estriba en su común causa negocial. y en defecto de todo ello.

Compraventa con pacto de exclusividad En relación a la compraventa con pacto de exclusividad. La Sentencia del Tribunal Supremo de 9 de febrero de 2004. es el proveedor o fabricante el que asume el compromiso de no vender el producto a otro distribuidor dentro del territorio objeto de la exclusiva. mientras que en el segundo caso. la concesionaria (demandada en la instancia y parte recurrida en casación) se compromete a adquirir productos a la entidad concedente (demandante en la instancia y parte recurrente en casación) para. De forma más simple entiende la Sentencia del Tribunal Supremo de 17 de mayo de 1999. La designación de los distribuidores y el otorgamiento de la exclusiva de reventa permiten a los fabricantes o proveedores controlar la oferta de sus productos o servicios en el mercado y les facultan para crear una red comercial altamente integrada sin necesidad de emplear medios propios. 1. La distribución exclusiva es un sistema de distribución en virtud del cual las partes asumen recíprocamente el compromiso de no nombrar otros distribuidores en un territorio determinado para la reventa de los productos o servicios de un fabricante o proveedor y de respetar las zonas atribuidas con carácter 2344 exclusivo a cada uno de los distribuidores. 2. en su caso. a los clientes tanto antes como después de la venta. también llamado de distribución en exclusiva. el concesionario está inmerso en la red de distribución del © CISS . revenderlos y. una vez adquiridos. a adquirir de la última productos. la distribución selectiva o establecimiento autorizado. identificando la exclusividad del producto y zona territorial. en régimen de exclusiva. bien aisladamente o bien conjunta y recíprocamente. la concesión comercial. a facilitar asistencia técnica. la comercialización en nombre y por cuenta propios de productos de marca cuya reventa se le otorga en condiciones determinadas. para revenderlos. se define como un contrato de compraventa en la que las partes. Dice esta resolución que "El contrato de distribución exclusiva puede definirse como aquel por el cual una de las partes (el concesionario) pone su establecimiento al servicio de la otra (el concedente) y se obliga. que regula las relaciones entre las partes litigantes en el presente proceso. El contrato de concesión comercial puede definirse como aquel contrato por el que un comerciante (concesionario) pone su establecimiento o empresa al servicio de otro empresario (concedente) para asegurar exclusivamente. En el primer caso el distribuidor se compromete a adquirir determinados productos o servicios solamente al fabricante o proveedor. Concesión comercial En cuanto al contrato de concesión comercial. en un territorio determinado y bajo control del concedente. en su caso. a empresas vinculadas a él o a terceras empresas a las que aquél haya encargado la distribución de sus productos. y por último la franquicia. por tiempo determinado o indefinido. contraen la obligación de comprar o vender a terceros determinados productos especificados en el contrato. prestar asistencia técnica a sus compradores. algo que lleva también a considerar a este sistema como una técnica de concentración de empresas.C ONTRATO DE DISTRIBUCIÓN exclusividad. que "El contrato de concesión. Con lo cual. ha hecho un intento de definición del contrato de distribución exclusiva. en un espacio geográfico determinado. normalmente de marca. a soportar el riesgo y ventura de los contratos de venta celebrados y a garantizar el saneamiento por vicios defectos ocultos de los productos vendidos". es la principal figura a través de la cual se articula jurídicamente la distribución exclusiva. es aquel por el que una entidad.

el cual percibirá un canon que ha de pagar el franquiciado. transmite al franquiciado determinados conocimientos técnicos o comerciales. la Ley 7/1996. identifica ambas denominaciones. aunque contratando con terceros en su propio nombre y por cuenta propia. a revenderlos en su establecimiento en régimen de no exclusividad. a cambio del pago de una cuota de entrada y de un canon periódico que se establece habitualmente en función de las ventas (Sentencia del Tribunal Supremo de 21 de octubre de 2005). en una zona geográfica los productos servicios que en exclusiva le facilita el principal. 3. de Ordenación del Comercio Minorista. concedente o fabricante. define este contrato en su artículo 62. De todos ellos se desprende que el contrato de distribución en exclusiva o concesión es un concierto de voluntades en el que el empresario concesionario pone su establecimiento a disposición del principal. un pacto adicional de exclusiva". se define doctrinalmente como define como aquél por el que el llamado franquiciador. Jurisprudencialmente se ha definido como contrato por el que un empresario titular de la franquicia (franquiciador) cede a otro empresario (franquiciado) la utilización de los conocimientos técnicos y los elementos inmateriales de una empresa que han cimentado su éxito.C ONTRATO DE DISTRIBUCIÓN concedente. que ha de realizar bajo el control del franquiciador. el contrato de distribución selectiva puede ser definido como aquel contrato en el que el fabricante o proveedor se compromete a vender los productos o servicios objeto del contrato únicamente a distribuidores seleccionados por él en virtud de criterios específicos y los distribuidores se comprometen. Y en nuestro ordenamiento jurídico existe una definición de este contrato. de un lado. por lo general. que pone de manifiesto que se consideran semejantes. para comerciar por tiempo indefinido o determinado. pues su Fundamento Jurídico 4 utiliza la expresión contratos de concesión o distribución en exclusiva de "productos comerciales". Estos contratos reciben en la práctica diversas denominaciones. de 15 de enero. y presentan grandes semejanzas con el contrato de concesión. bajo su dirección y supervisión. Distribución selectiva o establecimiento autorizado En cuanto al contrato de distribución selectiva o de establecimiento autorizado. respetando las instrucciones pactadas y. y. de otro. En efecto. en el ejercicio de su actividad. en particular las marcas de los productos. en su caso. Puede tener o no. denominada franquiciadora. prestando asistencia técnica a sus compradores. a no vender tales productos o servicios a comerciantes o distribuidores no autorizados. Franquicia En cuanto a la franquicia o contrato de franquicia. no goza de una exclusiva territorial y.1. para que los aplique a su negocio consintiendo también que el franquiciado use el rótulo y otros signos distintitos. ya que dicho contrato cumple la función de distribución de productos. pero se diferencia de éste por el hecho de que el distribuidor selectivo posee un © CISS mayor grado de autonomía respecto del proveedor. comercializa diversas marcas. para la fabricación de un producto o la comercialización homogénea de un producto o de un servicio bajo la marca. al indicar que la "actividad comercial en régimen de franquicia es la que se lleva a efecto en virtud de un acuerdo o contrato por el que una empresa. También la Sentencia del Tribunal Supremo de 16 de octubre de 1995. 4. con frecuencia de carácter secreto. denominada franquiciada. los símbolos y la asistencia técnica permanente del franquiciador. cede a otra. el derecho a la explotación de un sistema propio de 2345 .

y de ordinario cumple una triple función de servicios que sirve para identificar dicha relación negocial. NATURALEZA • III. y ello en aras a examinar las consecuencias de la extinción o resolución del contrato. y se refiere a la actividad de financiación. concretamente. La segunda puede revestir condiciones de garantía en cuanto actúa sobre créditos previamente aprobados y la sociedad de factoring viene a asumir el riesgo de la insolvencia de los deudores cedidos. la jurisprudencia equipara (en el sentido de considerar aplicable por analogía las normas que regulan el contrato de Agencia) el contrato de distribución al contrato de Agencia. GarcíaCruces González. desarrollándose las relaciones entre las partes a través de un pacto de cuenta corriente incorporado al contrato. difícil de ser objeto de una definición integradora. Examinadas las modalidades más frecuentes del contrato de distribución. ELEMENTOS PERSONALES DEL CONTRATO • IV. que carece de © CISS . la cual va a encargarse de la gestión y contabilización de tales créditos. así como la movilización de tales créditos mediante el anticipo de los mismos a favor de su empresario cliente. servicios desarrollados a cambio de una prestación económica que ese cliente ha de satisfacer (comisión. TIPOS O CLASES DE FACTORING I. en relación a determinadas cuestiones. mediante el porcentaje que actúa como precio y de este modo se facilita liquidez y operatividad comercial. intereses) a favor del factor. CONCEPTO DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL • II. describe desde un punto de vista económico el factoring como aquella operación por la cual un empresario transmite en exclusiva los créditos que frente a terceros tiene como consecuencia de su actividad mercantil a una entidad de factoring. pudiendo asumir el riesgo de la insolvencia de los deudores de los créditos cedidos. pues la empresa de factoring anticipa al empresario-cliente el importe de los créditos transmitidos.C ONTRATO DE FACTORING comercialización de productos o servicios". La tercera es propiamente financiación. La doctrina. El Tribunal Supremo en su Sentencia de 31 de mayo de 2007 señala que el contrato de factoring es una relación atí- 2346 pica. se considerable aplicable al contrato de distribución normas y jurisprudencia surgida o que regula el contrato de Agencia. indicando el Tribunal Supremo en Sentencias como la de fecha 29 de diciembre de 2005 que son contratos que pertenecen a la misma familia por lo que tienen problemas similares o comunes. Por su parte la Sentencia de la sección 11ª de la Audiencia Provincial de Madrid de 9 de mayo de 2005 indica que el contrato de factoring. ANA AVENDAÑO MUÑOZ CONTRATO DE DE FACTORING Factoring contract I. La primera es la de gestión por la que la sociedad de factoring se encarga de llevar a cabo aquellas actividades que permitan el cobro de los créditos incluidos en el contrato y que corresponden al cliente. Por ello. CONCEPTO DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL La jurisprudencia y la doctrina ponen de manifiesto la dificultad de dar un concepto unitario del contrato de factoring al englobar actividades de distinta naturaleza jurídica y diverso ámbito económico. procede indicar que como anteriormente se indicó.

aun cuando. Aunque el factoring carece de regulación legal. mediante la percepción de la sociedad de factoring de un interés de esta suma. de carácter aislado. a diferencia del derecho positivo que regula esta figura. permitiendo la obtención de una liquidez inmediata. y liberando a éste de la carga de medios humanos y materiales que debería arbitrar en orden a obtener el abono de los mismos. llamado a cumplir diversas finalidades económicas y jurídicas del empresario por una sociedad especializada. articulándose sobre una base jurídica regulada en nuestro ordenamiento jurídico. Así. respecto de uno o varios deudores que genera su actividad empresarial. el empresario trasmite a la sociedad financiera una cartera de créditos que ostenta en el presente. que se integran por diversas funciones aun cuando alguna de ellas no venga especialmente pactada. seguridad y financiación de los créditos nacidos en el tráfico mercantil nacional o internacional. señalando en su artículo 1 que "Los establecimientos financieros de crédito tendrán la consideración de entidad de crédito y su actividad principal consistirá en ejercer una o varias de las siguientes actividades: a) . «factoring».C ONTRATO DE FACTORING regulación y definición legal. que les sean cedidos". También la Disposición Adicional Primera de la Ley 3/1994. ya en su Exposición de Motivos indica que los establecimientos financieros de crédito ven eliminada la rígida delimitación de su capacidad operativa que caracterizaba la regulación de las entidades de crédito de ámbito operativo limitado. se refiere a las actividades de factoring al señalar que: "Tendrán la consideración de establecimientos financieros de crédito aquellas entidades que no sean entidad 2347 . en la función de garantía. realizar una o varias de las actividades típicas de las entidades de crédito (concesión de préstamos y créditos. y en la función de financiación. que suele ser la más frecuente.. adoptando una finalidad de carácter aseguratorio. sí aluden al mismo algunas © CISS normas jurídicas. el Real Decreto 692/1996. en la que la sociedad de factoring anticipa al empresario el importe de los créditos trasmitidos. o parte del mismo de cada crédito. en la que la entidad de factoring asume. Podrán. II. y las actividades complementarias de la misma. en su caso.. sobre el Régimen Jurídico de los Establecimientos Financieros de Crédito. en consecuencia. con o sin recurso. de 26 de abril. es calificado por la doctrina como un contrato atípico. el riesgo de insolvencia del deudor cedido. y que se residencian: en la función de gestión por la cual la entidad de factoring se encarga de todas las actividades empresariales que conlleva la función de gestionar el cobro de los créditos cedidos por el empresario. emisión y gestión de tarjetas de crédito y concesión de avales y garantías). por la que se adapta la legislación española en materia de Entidades de Crédito a la Segunda Directiva de Coordinación Bancaria y se introducen otras modificaciones relativas al sistema financiero. de 14 de abril. evaluación. por virtud de la cual. cual es la cesión de créditos. en el contrato de factoring se configura como una operación en masa. precisamente referidas a entidades de financiación. lo que constituye una diferencia fundamental con respecto a dichas entidades. cualquier otra actividad que tienda a favorecer la administración.b) Las de «factoring». NATURALEZA La admisibilidad de esta figura jurídica se encuadra en el ámbito de la libertad de contratación. que se configura como un anticipo del nominal. contabilización de deudores y. en general. tales como las de investigación y clasificación de la clientela. mixto y complejo. arrendamiento financiero.

el factor asume el riesgo de insolvencia de los deudores de su cliente. De igual forma la Disposición Adicional tercera de la Ley 1/1999. introduce una norma que. III. IV. salvo. en los términos que reglamentariamente se determinen. Es el deudor del cliente cuyo crédito se cede al factor. En consecuencia no es parte en el contrato de factoring pero no le es indiferente el contrato aun cuando sólo sea porque cambia la persona del acreedor por lo que hay que notificarle la cesión. derogada por la Ley 25/2005. c) El deudor cedido. el factoring con pago al cobro y el factoring © CISS . En el primero. podemos distinguir los siguientes elementos personales: a) El factor. Es el empresario que transmite en exclusiva los créditos que frente a terceros tiene como consecuencia de su actividad mercantil al factor. Es la entidad que presta el servicio de factoring. ELEMENTOS PERSONALES DEL CONTRATO En el contrato de factoring. con o sin recurso". es el cliente quien asume el riesgo de la insolvencia de los deudores. reguladora de las entidades de capital-riesgo y sus sociedades gestoras. empresas de servicios de inversión y entidades aseguradoras. sin estar estrictamente relacionada con el capital-riesgo. En el segundo. no como requisito de validez o eficacia de la cesión. redactado por Disposición. a). debe distinguirse entre factoring sin recurso y factoring con recurso. Final 2ª de la Ley 25/2005 de 24 noviembre. reguladora de las entidades de capital-riesgo y sus sociedades gestoras. reguladora de las Entidades de Capital-Riesgo y de sus sociedades gestoras. por así indicarlo el apartado 2.. precisamente. TIPOS O CLASES DE FACTORING Ante la dificultad de elaborar un concepto unitario del contrato de factoring podemos distinguir las siguientes categorías: 1) En atención al riesgo que asume el factor.f) de la Disposición Adicional Segunda de la Ley Concursal. la cual está so- 2348 b) El cliente.C ONTRATO DE FACTORING de crédito y cuya actividad principal consista en ejercer. 2) En función del momento del pago de los créditos por el factor al cliente se distingue. persigue potenciar y favorecer la actividad financiera conocida como «factoring». que opera al margen del consentimiento o conocimiento del deudor cedido sino que en tanto no se notifique al deudor éste no queda obligado con el nuevo acreedor. de 24 de noviembre. que han sustituido a las antiguas Entidades de Crédito de ámbito operativo limitado. una o varias de las siguientes actividades: metida a la disciplina e intervención de las entidades de crédito y su actividad está reservada a los denominados Establecimientos Financieros de Crédito. b) Las de factoring. Con dicha disposición se refuerza especialmente la protección de determinadas cesiones de crédito frente a la insolvencia del cedente y debe tenerse en cuenta que dicha norma constituye legislación especial en los concursos de entidades de crédito o entidades legalmente asimiladas a ellas. así como entidades miembros de mercados oficiales de valores y entidades participantes en los sistemas de compensación y liquidación de valores.. de 5 de enero. sus Disposiciones Adicionales tercera y cuarta. por un lado.

que variará en función del plazo del anticipo. En el factoring con pago al cobro fecha límite. Elementos formales • III. esto es. el factor debe abonar el importe del crédito al cliente en la fecha límite convenida o cuando cobre al deudor si se produce el abono con anterioridad a esa fecha límite. NATURALEZA Y RÉGIMEN JURÍDICO • II. también conocido como factoring de exportación. EL FLETAMENTO ORDINARIO O FLETAMENTO POR VIAJE: CONCEPTO. y pretende englobar todos los contratos que origina la explotación del buque en el tráfico marítimo. cuando el cliente y el deudor residen en distintos Estados. por otro. el factor paga al cliente una vez ha cobrado la deuda de los deudores del cliente. RESPONSABILIDAD DEL FLETANTE POR DAÑOS A LAS MERCANCÍAS • VI.C ONTRATO DE FLETAMENTO con pago al cobro con una fecha límite. de la solvencia del deudor. OBLIGACIONES DEL FLETADOR • V. asuma las obligaciones y derechos inherentes a la explotación del mismo y se convierta en naviero o empresario de la navegación marítima (Uria). y del importe del crédito en relación al de la deuda. 4) Por último. se regula por los pactos libremente © CISS convenidos por las partes de conformidad con el principio de autonomía de la voluntad y supletoriamente por las normas contenidas en el Código Civil y el del Código de Comercio sobre obligaciones y contratos. En el factoring con pago al cobro. NATURALEZA Y RÉGIMEN JURÍDICO El propietario de un buque puede utilizarlo por sí en el ejercicio o explotación de la empresa de navegación. Elementos personales 2. 2349 . el pago se efectúa en la fecha determinada que normalmente es el vencimiento medio de las facturas que integran la remesa. En este segundo caso. se distingue el factoring con y sin anticipo. ALBERTO ARRIBAS HERNÁNDEZ CONTRATO DE FLETAMENTO Charter party contract I. EL FLETAMENTO ORDINARIO O FLETAMENTO POR VIAJE: CONCEPTO. con especial incidencia de la cesión de créditos de los artículos 1526 y siguientes del Código Civil y 347 y 348 del Código de Comercio. En el factoring con pago al vencimiento. CONTRATO DE SUBFLETAMENTO I. se distingue entre factoring nacional y factoring internacional. Como el contrato de factoring es atípico. factoring con pago al vencimiento o a una fecha previamente establecida. OBLIGACIONES DEL NAVIERO FLETANTE • IV. según el cliente reciba o no anticipos sobre los créditos cedidos a los que se aplica el oportuno interés por el adelanto de las cantidades. se habla de contratos de utilización o explotación del buque. ELEMENTOS DEL CONTRATO 1. el factor paga al cliente en la fecha de vencimiento de los créditos o a un vencimiento medio y en el factoring a una fecha previamente establecida. 3) Por la financiación. Elementos reales 3. del riesgo que se asuma. cuya denominación tiene su origen en la doctrina italiana. En el factoring nacional todos los elementos personales residen en el mismo país mientras que es internacional. o puede ceder el uso del mismo a otra persona que haciendo navegar el buque por su cuenta.

no se trata de recoger genéricamente los "modos" de utilización del buque (que incluiría cualquier clase de buques. tanto si se trata del fletamento ordinario. como el régimen de responsabilidad del fletante por averías o pérdidas de las mercancías transportadas (artículos 588 y 618 y siguientes).6 y 620). el régimen de responsabilidad se rige por las Reglas de la 2350 Haya. por lo que se deja amplia libertad a las partes para pactar las condiciones del contrato. aquellos modos que se realizan por el cauce de un contrato concreto: arrendamiento. cargamento. recogidas en la Ley española de 22 de diciembre de 1949. ha de tenerse en cuenta que la Ley de 1949 declara que sus disposiciones no son aplicables a la "póliza de fletamento". salvo dicha excepción. a transportar la carga de un puerto a otro". Precisamente por este poder dispositivo. también denominado fletamento por viaje. Y si el conocimiento de embarque ha sido transferido a una persona distinta del fletador. Uria define el fletamento ordinario como "aquel contrato por el cual un naviero (fletante) cede a otra persona (fletador) la utilización de todo o parte de un buque para la carga de mercancías. Por tanto. sin que se precise ser propietario del buque. ELEMENTOS DEL CONTRATO Vamos a distinguir los elementos personales (fletante.4 del Código de Comercio exige que figure en la póliza "el nombre. a cambio de un precio llamado flete y con objeto de transportar las mercancías pactadas en un determinado viaje". fletamento. si éste contratare el fletamento". viaje y flete). 1. obligándose. se compromete a realizar uno o varios determinados viajes transportando el cargamento o cargamentos pactados en la póliza. como si se trata del fletamento impropio. denominada fletador. apellido y domicilio del naviero. aunque algunas cuestiones se regulan en otros preceptos. pues el término de fletante es de escasa utilización) se compromete a poner su buque a disposición de la otra. El artículo 652. Los preceptos del Código de Comercio sobre el fletamento tienen en general carácter dispositivo (salvo los artículos 612. El contrato de fletamento se configura como una tipología de contrato de utilización del buque. transporte de pasajeros y remolque. Ahora bien. en los artículos 652 y siguientes del Código de Comercio. naviero o armador (owner): Persona que teniendo sobre el buque suficiente capacidad de control. éstos quedarán sometidos a dicha ley (artículo 3 de la Ley y 5 del Convenio de Bruselas de 1924). sobre Unificación de Reglas para los conocimientos de embarque en los buques mercantes. incluso los militares o de servicio público). lo decisivo para ser fletante es tener capacidad de control. sino más limitadamente.5. también denominado fletamento por tiempo o time charter. 618. mediante la inclusión de la "cláusula paramount". y los elementos formales (póliza y conocimiento de embarque). II. los elementos reales (buque. fletador y receptor de la carga). a cambio de un precio (flete). © CISS . Gabaldón/Ruiz Soroa lo definen como el contrato mediante el que "una de las partes (a la que usualmente se denomina naviero o armador. está resultando frecuente la aplicación voluntaria de las Reglas de La Haya-Visby a los contratos de fletamento por viaje. El fletamento por viaje se regula en la sección 1ª del Título III del libro III. Elementos personales a) Fletante.C ONTRATO DE FLETAMENTO Como señalan Gabaldón/Ruiz Soroa. si bien precisa que en caso de transporte regido por póliza de fletamento. si se expiden conocimientos.

o si es total el fletamento". al que se le aplican las reglas del mandato mercantil. y el artículo 688. se concede derecho de resolución del contrato (artículo 688. también se concede derecho de resolución. b) El cargamento: Su determinación cuantitativa puede hacerse por unidades de peso. su situación jurídica frente al naviero deriva del contrato de fletamento. exige que figure en la póliza "la clase. La capacidad de carga es un dato muy importante para el fletador. El pabellón también es una mención relevante. Si no coincide. El fletador puede contratar en su propio nombre o por cuenta de un tercero. La doctrina anglosajona considera este dato de importancia variable. El artículo 669 del Código de Comercio exige que la cabida del buque expresada en la póliza "se atenga a la que tenga el buque o la expresamente designada en la matrícula". Si coincide con el fletador. su posición en principio es autónoma respecto del fletamento. apellido y domicilio del fletador. según el caso. Conforme al artículo 610. salvo que se haya pactado en la póliza. hasta el punto de que la doctrina ha calificado al buque como objeto directo del contrato. El artículo 669 del Código de Comercio admite una diferencia o tolerancia del 2% entre la capacidad manifestada en la póliza y la real del buque. y si manifestare obrar por comisión. pudiendo establecerse la capacidad de porte en peso o la capacidad en volumen cúbico. ya que incluso.3 del Código). sólo en caso de ausencia del naviero y del consignatario en el puerto donde se cierre la póliza. o indicando que se embarcará un cargamento completo (full and complete cargo). 2351 . b) Fletador: Persona que concierta el contrato comprometiéndose al embarque de las mercancías y al pago del flete. el de la persona por cuya cuenta hace el contrato". y aunque no es frecuente en la práctica.7 del Código de Comercio. un comisionista mercantil o "corredor de fletes" (broker). el capitán ostenta el poder de contratar el fletamento. El artículo 652 apartados 1 y 2 del Código de Comercio. "su pabellón y puerto de ma- © CISS trícula". nombre y porte del buque". Su condición deriva de la existencia del conocimiento de embarque. número de toneladas o cantidad de peso o medida que se obligan respectivamente a cargar y conducir.4 del Código de Comercio. El artículo 652. ha de hacerse constar en la póliza de fletamento "la cabida. Suele coincidir la condición de fletador con la de propietario del cargamento. 2. o de medida. La velocidad del buque no figura en las especificaciones de la póliza exigidas por el artículo 652 del Código de Comercio.2 autoriza a resolver el contrato por incumplimiento "si la cabida del buque no se hallase conforme a la que figura en el Certificado de arqueo".C ONTRATO DE FLETAMENTO El naviero puede contratar directamente el fletamento o hacerlo a través de persona interpuesta. ya que si el buque posee un pabellón distinto al que figura en la póliza. si el buque puesto fuera uno distinto. Conforme al artículo 652. c) Receptor del cargamento: Puede coincidir con la persona del fletador pero no es una condición imprescindible.5 del Código de Comercio exige que figure en la póliza "el nombre. La identificación del buque es un dato esencial. Elementos reales a) El buque: Es de extraordinaria relevancia en el contrato de fletamento.

número de toneladas o cantidad de peso o medida que se obliguen respectivamente a cargar y a conducir.). 3ª) El nombre. En el ámbito internacional se denomina charter party.C ONTRATO DE FLETAMENTO c) El flete: Es el precio que ha de abonar el fletador. o por las cavidades que se hubieran de ocupar o por el peso o la medida de los efectos en que consista el cargamento. y si manifestare obrar por comisión. y en su defecto o si fueran dudosas. término inglés derivado del mediterráneo "carta partita". o de cualquiera otro modo que se hubiere convenido. o por las cavidades que se hubieren de ocupar. 2ª) Su pabellón y puerto de matrícula. y 11ª) Las estadías y sobrestadías que habrán de contarse. por peso o medida. la póliza podrá contener las estipulaciones libremente pactadas por las partes. El flete se regirá por lo establecido en la póliza. 4ª) El nombre. empezará a correr el flete desde el día en que se ponga el buque a la carga. o de cualquier otro modo que se hubiera convenido". 6ª) El puerto de carga y descarga. 3ª) Si los fletes se ajustaren por peso se hará el pago por el peso bruto. un tanto al mes. ha de hacerse constar en la póliza "el flete que se haya de pagar. Además de este contenido necesario. 3. La póliza tiene un contenido necesario y deberá contener las siguientes menciones que se señalan en el citado precepto: 1ª) La clase. que aludía al uso de rasgar 2352 la póliza en dos mitades a modo de justificante para la entrega en destino de las mercancías. 7ª) La cabida. incluyendo los envases. por los testigos a su ruego). dado el carácter imperativo del artículo 652. 8ª) El flete que se haya de pagar. expresando si ha de ser una cantidad alzada por el viaje. nos encontramos ante un contrato formal en el que el requisito de la póliza es exigido ad solemni- © CISS . apellido y domicilio del naviero. Elementos formales a) La póliza: Es el documento en el que se plasma el contrato de fletamento. o por el peso o la medida de los efectos en que consista el cargamento. o si es total el fletamento.8 del Código de Comercio. si éste contratare el fletamento. y lo que por cada una de ellas se hubiere de pagar. Se ha planteado si. se aplican las reglas supletorias del artículo 658: 1ª) Fletado el buque por meses o por días. 9ª) El tanto de capa que se haya de pagar al capitán. tanto al mes. admitiéndose diversos sistemas para su determinación (cantidad alzada. El artículo 652 del Código de Comercio exige de forma imperativa la constancia del contrato en póliza que deberá extenderse por duplicado e ir firmada por los contratantes (cuando alguno no sepa o no pueda. o un tanto al mes. El artículo 665 preceptúa la afección del cargamento al pago de los fletes. apellido y domicilio del fletador. 10ª) Los días convenidos para la carga y descarga. de los gastos y derechos causados por el mismo que deban reembolsar los cargadores y de la parte que pueda corresponderle en avería gruesa. expresando si ha de ser una cantidad alzada por el viaje. como barricas o cualquier otro objeto en que vaya contenida la carga. Conforme al artículo 652. nombre y porte del buque. el de la persona por cuya cuenta hace el contrato. etc. d) El viaje: Conforme al artículo 652. 5ª) El nombre. por cavidades. apellido y domicilio del capitán. ha de hacerse constar en la póliza "el puerto de carga y descarga".6 del Código de Comercio. 2ª) En los fletamentos hechos por un tiempo determinado empezará a correr el flete desde el mismo día.

6º) La cantidad. 5º) El nombre del consignatario. el contrato se entenderá celebrado con arreglo a lo que resulte del conocimiento. por el que se aprueba el Reglamento de Inspección y Certificación de Buques Civiles. si el conocimiento fuere nominativo. obligación que aparece recogida en el artículo 612. b) El conocimiento de embarque: Deberá contener las siguientes menciones (artículo 706): 1º) El nombre. y el artículo 688. su función consiste en acreditar el hecho de haberse recibido las mercancías a bordo (título probatorio). normalmente redactado de forma unilateral por el capitán. entre las obligaciones del capitán. calidad. El conocimiento podrá ser al portador. III. por medio de fax. Mientras que la póliza es un documento que plasma la perfección del contrato. La exigencia formal del artículo 652 se atenúa por el artículo 653 que prevé el caso de que no se hubiese firmado la póliza. 4º) El nombre del cargador. El contenido de la navegabilidad del buque viene regulado en el Real Decreto 1837/2000. 3º) El puerto de carga y el de descarga. En principio ha de entenderse que las cláusulas de la póliza prevalecen sobre las del conocimiento. 7º) El flete y la capa contratados.C ONTRATO DE FLETAMENTO tatem. El tercero queda protegido por los principios de los títulos valores de abstracción y literalidad. a la orden o a nombre de persona determinada. Esta garantía de navegabilidad se aplica sólo en el momento de emprender el viaje. La doctrina se encuentra dividida sobre el carácter de la exigencia de forma escrita. y no queda vinculado por la póliza salvo que el conocimiento contenga una cláusula de incorporación de las condiciones de la póliza. télex. El buque debe ser puesto a disposición del fletador en perfecto estado de navegabilidad. o correo electrónico. y su domicilio. Otro problema surge cuando el conocimiento pasa a un tercero distinto del fletador (el receptor). 2º) El del capitán. y sancionada en el artículo 676 con la pérdida del flete y obligación de indemnización a los cargadores. El problema puede plantearse cuando el conocimiento de embarque contenga cláusulas que difieren de lo establecido en la póliza. en orden a la carga. El buque ha de ser puesto a disposición del fletador en el plazo convenido. De una parte. único título. matrícula y porte del buque. y habrá de firmarse dentro de las veinticuatro horas de recibida la carga a bordo Tiene una doble función de título probatorio y título valor. número de los bultos y marca de las mercaderías. En este sentido. y en tal supuesto. sin intervención de cargadores. y de otra. sirve como título de crédito para su entrega en destino (título valor). del capitán y del fletador. para fijar los derechos y obligaciones del naviero.3 sanciona el incumplimiento de esta obligación 2353 . Gabaldón/Ruiz Soroa consideran que la forma escrita resulta necesaria pero que puede admitirse cualquier tipo de forma escrita incluidos los usuales mensajes en que se plasman los cierres de fletamentos. OBLIGACIONES DEL NAVIERO FLETANTE a) Obligación de puesta a disposición del buque en el puerto y fecha convenidos . que se habrá fijado en la póliza. que en principio no conoce las condiciones de la póliza.4. el Auto del Tribunal Supremo en su sentencia de 14 de julio de 1998. el conocimiento es un documento que surge © CISS durante su ejecución.

C ONTRATO DE FLETAMENTO
con el derecho del fletador a rescindir el contrato, debiendo además el
fletante indemnizar los perjuicios
que se hubieran causado. Conforme
al artículo 652.6 del Código de Comercio, en la póliza se ha de hacer
constar el "puerto de carga y de descarga".
b) Obligación de realizar el viaje, transportando la carga en el buque designado y en el tiempo convenido.
Esta obligación refleja el deber o
promesa de resultado que asume el
naviero fletante: la de realizar el
transporte. En este sentido, el artículo 657 impone al naviero la obligación de fletar otro buque en el caso
de que el buque se inhabilite durante el viaje. El fletante deberá atenerse
a la cabida que tenga el buque (artículo 669). Esta obligación de realizar
el viaje comprende, según la doctrina, tres deberes: custodiar las mercancías desde el momento en que
las toma a su cargo hasta que las entrega en destino (regulando el Código un régimen de responsabilidad
por daños que ubica en las Secciones dedicadas a naviero y capitán),
emprender el viaje con prontitud y
diligencia, y realizarlo en derechura.
c) Obligación de entregar la carga al
consignatario en el puerto de destino.
El artículo 625 del Código de Comercio impone al capitán la obligación
de entrega del cargamento a sus destinatarios. Dicha obligación deriva
del conocimiento de embarque, título valor que incorpora el derecho a
la entrega (artículo 715), debiendo
devolverse al capitán los conocimientos que firmó, o al menos el
ejemplar bajo el cual se haga la entrega, con el recibo de las mercaderías consignadas en el mismo (artículo 718).

2354

IV.

OBLIGACIONES DEL FLETADOR

a) Deber de proporcionar el cargamento comprometido.
Este deber se encuentra recogido en
varios preceptos del Código. Así, el
artículo 652.7 sobre las menciones
de la póliza, señala que habrá de indicarse en la misma, la cabida, número de toneladas o cantidad de peso o
medida que se obliguen respectivamente a cargar y a conducir, o si es
total el fletamento; el artículo 681,
que hace responsable al fletador de
los daños y perjuicios si embarcare
efectos diferentes, y el 682, que lo
hace responsable de los daños y perjuicios causados por el embarque de
mercancías peligrosas.
b) Obligación de pagar el flete y determinado gastos conexos.
Aunque es la principal obligación del
fletador, puede haberse pactado que
su pago se efectúe en el momento
de entregar las mercancías en destino, en cuyo caso dicho deber pesa
sobre el receptor o destinatario, supuesto previsto en el artículo 686.
Hay diversas formas de determinar el
flete: por cantidad alzada por el viaje,
por peso o medida de los efectos
embarcados, por parámetros utilizados en ciertos tráficos, como el de
contenedores, por el valor, etc. Conforme prevé el artículo 658, el flete
se devengará según las condiciones
estipuladas en el contrato y, si no estuvieren expresas o fueren dudosas,
el mismo precepto contiene las siguientes reglas: 1ª) Fletado el buque
por meses o por días, empezará a correr el flete desde el día en que se
ponga el buque a la carga; 2ª) En los
fletamentos hechos por un tiempo
determinado empezará a correr el
flete desde el mismo día; 3ª) Si los
fletes se ajustaren por peso se hará

© CISS

C ONTRATO DE FRANQUICIA
el pago por el peso bruto, incluyendo los envases, como barricas o cualquier otro objeto en que vaya contenida la carga. Para el devengo del flete es necesario que se realice el
transporte en las condiciones pactadas.
En cuanto a las garantías del cobro
del flete, nuestro Código de Comercio no concede al fletante un derecho de retención sobre las mercancías, sino un derecho de depósito y
de venta de las mercancías, así como
una afección especial sobre las mismas regulando estas garantías en los
artículos 665 a 667, que se conocen
como privilegio del fletante.

V.

RESPONSABILIDAD DEL
FLETANTE POR DAÑOS A LAS
MERCANCÍAS

No se encuentra regulada en la sección del contrato de fletamentos sino en
los preceptos dedicados a navieros, capitanes y patrones de buque (artículos
587,619 y 620 del Código de Comercio).
Como señalan Gabaldón/Ruiz Soroa, se
trata de una responsabilidad por culpa
con inversión de la carga de la prueba en
cuanto al fortuito. El fletante responde
de los daños de las mercancías acaecidos
durante el periodo de custodia en tanto
no pruebe que han sido causados fortuitamente. Las pólizas de fletamento más
usuales muestran una doble tendencia.
Un grupo, se remite, en cuanto a la responsabilidad del fletante, a las Reglas de
La Haya-Visby, que supone la irresponsabilidad del porteador por las faltas náuticas de su personal. Otro grupo (vg. la
cláusula 2 Gencon), establece la irresponsabilidad del fletante por los daños
debidos a la negligencia del personal dependiente del porteador, es decir, del capitán y dotación ("cláusula de negligencia"). La responsabilidad del fletante se
regula por el valor de los efectos daña-

© CISS

dos, estimando la doctrina citada, que resultan de aplicación los artículos 363 y
371 del Código de Comercio, y que por
tanto, el resarcimiento no puede exceder
de dicho valor. El artículo 587 se refiere
al abandono de las mercancías estableciendo que el naviero será también civilmente responsable de las indemnizaciones en favor de tercero a que diere lugar
la conducta del capitán en la custodia de
los efectos que cargó en el buque; pero
podrá eximirse de ella haciendo abandono del buque con todas sus pertenencias
y de los fletes que hubiere devengado en
el viaje. El plazo para el ejercicio de la acción de responsabilidad por daños es de
un año (artículo 952.2).

VI.

CONTRATO DE
SUBFLETAMENTO

Sánchez Calero lo define como aquel
por el cual el fletador de un buque por
entero cede a una o varias personas (denominadas segundos fletadores o subfletadores), en todo o en parte, los derechos que tenía frente al fletante, derivados del contrato de fletamento previo.
Está admitido en el artículo 679 del Código de Comercio.
NURIA ORELLANA CANO

CONTRATO
DE FRANQUICIA
Franchising contract
I. CONCEPTO • II. CARACTERES DEL CONTRATO
DE FRANQUICIA • III. CLASES • IV. REGISTRO DE
FRANQUICIADORES • V. TRATOS PRELIMINARES
Y RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL • VI.
CONTENIDO DEL CONTRATO • VII. DURACIÓN
Y EXTINCIÓN DEL CONTRATO

I.

CONCEPTO

El Tribunal de Justicia Europeo la define: "más que un modo de distribución

2355

C ONTRATO DE FRANQUICIA
se trata de una manera de explotar financieramente, sin comprometer capitales propios, un conjunto de conocimientos". En el Reglamento 4087/88 de la
UE se establece que "franquicia" es un
conjunto de derechos de la propiedad
industrial o intelectual relativos a marcas,
nombres comerciales, rótulos de establecimiento, modelos de utilidad, diseños,
derecho de autor, "Know How" o patentes, que deberán explotarse para la reventa de productos o la prestación de
servicios a los usuarios finales (artículo
1.3). En el Código Deontológico Europeo de la Franquicia se establece que la
franquicia es un sistema de comercialización de productos, servicios y/o tecnología, basado en la colaboración estrecha y
continua entre empresas legal y financieramente distintas e independientes, el
franquiciador y sus franquiciados individuales, por el cual el franquiciador concede a sus franquiciados individuales el
derecho e impone la obligación de llevar
un negocio de conformidad con el concepto de franquiciador. Este derecho faculta y obliga al franquiciado individual, a
cambio de una contraprestación económica directa o indirecta a utilizar el nombre comercial y/o la marca de productos
y/o servicios, el "know how", los métodos técnicos y de negocio, los procedimientos y otros derechos de propiedad
industrial y/o intelectual del franquiciador, apoyado en la prestación continua
de asistencia comercial y técnica, dentro
del marco y por la duración de un contrato de franquicia escrito, pactado entre
las partes a tal efecto.
La Ley del Comercio Minorista
7/1996, de 15 de enero, recoge que la actividad comercial en régimen de franquicia es la que se lleva a efecto en virtud de
un acuerdo o contrato por el que una
persona, denominada franquiciadora, cede a otra, denominada franquiciada, el
derecho a la explotación de un sistema
propio de comercialización de productos
o servicios (artículo 62).

2356

La franquicia podemos definirla de
ordinario (de forma genérica) como un
contrato de distribución comercial, atípico, mixto, bilateral y sinalagmático, en el
que el concedente (franquiciador) cede
al concesionario o franquiciado un método empresarial propio completo a través
de la transmisión de sus elementos distintivos (marcas, rótulos, enseñas), un saber hacer (know-how), suministros y
asistencia técnica (formación profesional,
asesorías varias, diseño publicitario, etc.).

II.

CARACTERES DEL CONTRATO DE
FRANQUICIA

Es un contrato mercantil, tanto objetiva como subjetivamente, pues tanto
el objeto del mismo son actos de comercio, de actividades de intermediación o
venta con ánimo de lucro como que los
sujetos intervinientes en el contrato son
comerciantes conforme lo previsto en el
artículo 3 del Código de Comercio.
Es atípico por no tener en nuestro
Derecho posibilidad alguna de subsunción en los esquemas contractuales de
nuestros códigos.
Es mixto por la yuxtaposición y adición de instituciones típicas.
Es, además, bilateral por cuanto su
perfeccionamiento se efectúa entre dos
partes perfectamente definidas, de cuya
formalización se derivan derechos y obligaciones recíprocas para ambas.
Sinalagmático y oneroso, porque se
da la nota característica de las relaciones
obligatorias sinalagmáticas: la interdependencia o nexo causal entre dos deberes de prestación, de manera que cada
uno de ellos, en relación con el otro, funciona como contravalor o como contraprestación.
Condiciones generales de la contratación, el contrato de franquicia supone

© CISS

C ONTRATO DE FRANQUICIA
a los franquiciados la aceptación de un
formulario tipo de contrato, dotado de
auténticos anexos de condiciones generales, requiriendo la franquicia la fijación
unilateral por el franquiciador como contratante dominante y coordinador del sistema, de las principales condiciones del
futuro ejercicio negocial, como son la
imagen uniforme, la presentación de local, los procesos de producción o comercialización, inversiones mínimas, stocks,
pagos a la red, política de precios, etc.,
dejando a la negociación particular entre
franquiciador y franquiciado los aspectos
relativos a la adecuación del franquiciado
a su entorno, como el territorio o área
de responsabilidad, cuotas de ventas mínimas, etc., y aun éstas dentro de baremos estables a todo contratante. Es decir, que en el contrato coexisten cláusulas normativas y condiciones generales
predispuestas destinadas a ser directamente recibidas en el período de formación contractual sin posibilidad de negociación alguna. La existencia de condiciones generales de la contratación en los
contratos de franquicia, en el bien entendido que éstas hayan sido expresamente
aceptadas por el adherente, no desvirtúa
que el contrato de franquicia se trate de
un auténtico contrato, para cuya formación haya libre consentimiento y negociación. No hay que olvidar que dicho tipo de cláusulas serán inevitables para llevar a cabo el sistema de franquicia como
son las relativas a evitar que el saber hacer y la asistencia que el franquiciador
transmita al franquiciado puedan beneficiar a la competencia como aquéllas cuyo
objeto sea la salvaguarda de la identidad
y la reputación de la red, simbolizada por
la marca franquiciada.

III.

CLASES

Por el Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea se recogió la clasificación en los contratos de franquicia, atendiendo a su función externa como fran-

© CISS

quicia de distribución, producción o servicio:
a) El contrato de franquicia de servicios, en virtud de los que el franquiciado ofrece un servicio bajo el signo, nombre comercial o marca del
franquiciante plegándose a las instrucciones de éste
b) Los contratos de franquicia de producción en virtud de los cuales el
franquiciado fabrica por sí mismo,
según las indicaciones del franquiciante, productos que vende bajo la
marca de éste; y,
c)

IV.

Los contratos de distribución en virtud de los cuales el franquiciado se
limita a vender ciertos productos en
una tienda que lleva el signo del
franquiciante

REGISTRO DE
FRANQUICIADORES

La Ley de Ordenación del Comercio
Minorista, en su artículo 62 impone al
franquiciador la obligación de inscribirse
en un Registro específico y de transmitir
al inversor una información básica sobre
su identidad y sobre el negocio objeto
del contrato para que el candidato obtenga información suficiente con el fin
de que conozca la estatura de la empresa, su historial como franquiciador, las
características del contrato de franquicia,
y toda la información que le pueda afectar en su condición de franquiciado. El
Registro de franquiciadores está presidido por principios de naturaleza administrativa, relativos fundamentalmente a la
publicidad de los datos inscritos, mas la
inscripción del comerciante en el precitado Registro no tiene efectos constitutivos y la inscripción no goza de la presunción de exactitud y validez, de oponiblidad a terceros, ni crea derechos adquiridos de buena fe.

2357

C ONTRATO DE FRANQUICIA
V.

TRATOS PRELIMINARES Y
RESPONSABILIDAD
PRECONTRACTUAL

En el artículo 3 del Real Decreto
2485/1998 se recoge el contenido de la
información precontractual que debe ponerse a disposición del futuro franquiciado, con el objeto de transmitir al inversor una información básica sobre su
identidad y sobre el negocio objeto del
contrato al menos 20 días antes de la firma de cualquier precontrato o contrato
o de efectuar cualquier clase de pago. El
franquiciador puede exigir al posible futuro franquiciado un deber de confidencialidad de toda la información precontractual que reciba o vaya a recibir del
franquiciador.
El precontrato de franquicia u opción de compra, es el documento contractual que nos garantiza una opción preferente, frente a otros posibles franquiciados, de adhesión a la red.
Este contrato se firma normalmente,
cuando el candidato a franquiciado decidido a integrarse en una franquicia, no
dispone de local para explotar el negocio
y, mediante la firma del precontrato se
garantiza que durante la duración del
mismo, habitualmente seis meses, el
franquiciador le va a respetar dicha zona
territorial sin concedérsela a otro/s franquiciado/s. En el acto de otorgamiento
del precontrato el adquirente abonará al
franquiciador una cantidad a cuenta del
derecho de entrada, normalmente un
25% del mismo; si finalmente no se llegara a materializar la firma del contrato definitivo, bien porque el adquirente no haya localizado una ubicación apropiada
para la implantación del negocio, o no
lograra llegar a un acuerdo con el arrendatario o propietario del local previamente aprobado, o si el franquiciador determinase finalmente que el adquirente
no es la persona idónea para gestionar la

2358

franquicia, ya sea por motivos personales, profesionales o patrimoniales, o si
por razones de fuerza mayor no llegara
firmarse el contrato de franquicia, se resolverá el precontrato y el franquiciador
reembolsará al adquirente la cantidad
que éste le entregó, una vez deducidos
los gastos en los que el franquiciador hubiese incurrido en el proceso de búsqueda y selección de emplazamiento, elaboración del proyecto de adecuación y
equipamiento del local, así como los gastos de desplazamiento que se hubiesen
ocasionado. Aunque la condición de
franquiciado no se adquiera hasta la firma del contrato de franquicia, la formalización del precontrato concederá al candidato una situación de adquirente prioritario de la franquicia en una demarcación concreta.

VI.

CONTENIDO DEL CONTRATO

El contrato de franquicia es un contrato que incluye diferentes tipos de
prestaciones para las partes y la finalidad
es la transmisión del franquiciador al
franquiciado de un modelo de empresa,
de una forma de hacer y que, ante la falta
de regulación, deberá estarse a la autonomía de la voluntad.
Siguiendo el concepto de franquicia
y los principios rectores recogidos en el
Código Deontológico Europeo de Franquicia, son obligaciones del franquiciador:
1.

Haber puesto a punto y explotado
con éxito un concepto durante un
tiempo razonable y, al menos, en
una unidad piloto, antes del lanzamiento de la cadena.

2.

Ser titular de los derechos sobre los
signos de distinción entre la clientela
(marca y signo distintivo) y la cesión
de uso de la marca y signos distintivos al franquiciado, así como del

© CISS

C ONTRATO DE FRANQUICIA
"know how" del negocio en determinado territorio y tiempo.
3.

4.

El franquiciador prestará al franquiciado una asistencia técnica y comercial, que se traduce en aspectos tales
como técnicas de venta, administración, merchandising, localización del
emplazamiento más adecuado, decoración del local, publicidad y actividades promocionales comunes a la
red e individuales al franquiciado, estudios de mercado, etcétera.
El franquiciador debe respetar la zona de exclusiva concedida al franquiciado donde éste llevará a cabo la explotación del negocio.

5.

Formación inicial y continuada del
franquiciado y de su personal en todos y cada uno de los aspectos del
funcionamiento del negocio.

6.

Señalar las Fuentes de aprovisionamiento autorizadas.

7.

Coordinar las campañas de publicidad a nivel nacional.

8.

Proporcionar al franquiciado la información precontractual que establece
el artículo 3 del Real Decreto
2485/1998, al menos 20 días antes de
que aquél firme cualquier contrato o
precontrato o pague alguna cantidad
de dinero.

porcentaje sobre la facturación anual
del franquiciado o sobre los productos adquiridos y royalties por el uso
de las marcas.
3.

Obligación de confidencialidad y secreto respecto de terceros del "know
how" y otros secretos empresariales
transmitidos por el franquiciador, incluso con posterioridad ala finalización del contrato.

4.

No infracción de los derechos de
propiedad industrial e intelectual cedidos, esto es, usarlos dentro del
marco contractual.

5.

Obligación de no competencia. El
franquiciado no podrá ejercer actividad alguna que directa o indirectamente representen una competencia
con la actividad que constituya objeto del contrato de franquicia y podrá
ser mantenido en esta obligación durante un año con posterioridad a la
terminación del contrato.

6.

Información periódica al franquiciador de la gestión y trayectoria de las
ventas.

7.

Permitir la supervisión y control del
franquiciador, haciendo posible el
acceso a la contabilidad e inventario.

8.

Con el fin de mantener la identidad y
reputación de la red, el franquiciado
se obligua a abastecerse exclusivamente del franquiciador o proveedores autorizados por el franquiciador.

9.

Obligación de vender o utilizar en el
marco de la prestación de servicios
productos de la marca del franquiciador así como productos que no son
de la marca del franquiciador pero
que se comercializan o usan en toda
la red para el mantenimiento de una
imagen uniforme.

Las obligaciones del franquiciado
son:
1.

2.

Desarrollo de la actividad respetando y aplicando los métodos de gestión propuestos por el franquiciador,
normas de establecimiento e instalaciones.
Atender a las contraprestaciones
económicas de la concesión y prestaciones realizadas, normalmente consistentes en el pago de un canon de
entrada, canon periódico de publicidad que puede ser calculado en un

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10. Realizar una cifra anual de ventas.

2359

C ONTRATO DE FRANQUICIA
11. No cesión del contrato ni del local
sin la aprobación previa del franquiciador.

VII. DURACIÓN Y EXTINCIÓN DEL
CONTRATO
La duración del contrato queda al libre arbitrio de las partes, así la finalización de la relación contractual puede ser
debido:

a) a la terminación del contrato por el
transcurso del tiempo por el que se
acordó la duración del mismo en el
caso de que se hubiere pactado de
duración determinada,

Real Decreto 2485/1998, por el que
se desarrolla el artículo 62 de la Ley
7/1996, de 15 de enero, de ordenación del comercio minorista, relativo
a la regulación del régimen de franquicia, y se crea el Registro de franquiciadores, de 13 de noviembre.
Real Decreto 419/2006 de 7 de abril,
por el que se modifica el Real Decreto 2485/1998, de 13 de noviembre.
Reglamento 2790/1999/ce de la Comisión, relativo a la aplicación del
apartado 3 del artículo 81 del Tratado
CE a determinadas categorías de
acuerdos verticales y prácticas concertadas, de 22 de diciembre de
1999.

b) por voluntad de las partes,
c) por la resolución unilateral por una
de las partes contratantes -en cuyo
caso deberemos distinguir entre los
contratos de duración determinada y
los de duración indeterminada por
no haberse consignado el plazo del
contrato o duración del mismo-,

Jurisprudencia

d) como consecuencia de la denuncia
de una de las partes del incumplimiento de la contraparte de obligaciones contractuales, o

e) por circunstancias sobrevenidas que
afecten a la capacidad y/o personalidad de las partes afectando al objeto
del negocio jurídico.

ENRIQUE GARCÍA-CHAMÓN CERVERA

Resolución unilateral de contrato de
franquicia por el franquiciador. Sentencia de la Sala Primera del Tribunal
Supremo de 16 de marzo de 2007,
recurso núm. 740/2000, LA LEY
8937/2007.
Concepto de franquicia y know how.
Sentencia de la Sala Primera del Tribunal Supremo de 21 de octubre de
2005, recurso núm. 555/1999, LA
LEY 14041/2005.
Objeto y causa del contrato de franquicia. Sentencia de la Sección 19ª
de la AP Barcelona de 23 de diciembre de 2003, recurso núm.
420/2003, LA LEY 880/2004.

Libros

LO ESENCIAL SOBRE
CONTRATO DE
FRANQUICIA
Documentación

2360

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destinado a ofrecer información general a Franquiciadores).
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Federación Europea de la FranquiciaEuropean Franchising Federation,
EFF).
www.franquiciadores.com (web de la
Asociación Española de Franquiciadores).

CONTRATO
DE FUTUROS
Futures contract
I. CONCEPTO • II. DIFERENCIAS ENTRE LOS
FUTUROS Y LOS FORWARDS • III. ORÍGENES Y

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CRECIMIENTO DE LOS MERCADOS DE
FUTUROS • IV. TIPOS DE CONTRATOS DE
FUTUROS 1. Futuros sobre activos físicos
(commodities) 2. Futuros sobre instrumentos
financieros • V. LOS FUTUROS EN ESPAÑA 1.
Sobre activos reales 2. Respecto a los futuros
financieros • VI. VENTAJAS E INCONVENIENTES
DE OPERAR CON FUTUROS

I.

CONCEPTO

Un contrato de futuros se puede definir como un contrato o acuerdo vinculante entre dos partes por el que se comprometen a intercambiar un activo (el llamado activo subyacente), que puede ser
físico o financiero, a un precio determinado y en una fecha futura preestablecida.
Los futuros financieros surgieron como respuesta a la aparición de una volatilidad excesiva en los precios de las materias primas, de los tipos de interés, de los
tipos de cambio, etc., junto con otros
instrumentos como los FRAS (Forward
Rate Agreement), Swaps y opciones, todos ellos instrumentos de gestión del
riesgo de fluctuación de las anteriores variables.
Con el paso del tiempo, el concepto
de futuro ha ido evolucionando, adquiriendo características propias, que hacen
posible su negociación en un mercado
organizado, transformándose, de esta
forma, en un activo financiero propio.
La definición que de futuros financieros se realiza en el Real Decreto
1814/1991, de 20 de diciembre, por el
que se regulan los mercados oficiales de
futuros y opciones, según se expresa en
su artículo 1, es la siguiente: "Futuros financieros, los contratos a plazo que tengan por objeto valores, préstamos o depósitos, índices u otros instrumentos de
naturaleza financiera; que tengan normalizados su importe nominal, objeto y fecha de vencimiento, y que se negocien y

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C ONTRATO DE FUTUROS
transmitan en un mercado organizado
cuya Sociedad Rectora los registre, compense y liquide, actuando como compradora ante el miembro vendedor y como
vendedora ante el miembro comprador."

II.

DIFERENCIAS ENTRE LOS
FUTUROS Y LOS FORWARDS

De lo anterior se deduce que el contrato de futuro es muy similar al contrato
a plazo o forward. Fue precisamente de
los mercados a plazo de donde surgieron
los futuros, dentro de la evolución de los
sistemas financieros. Sin embargo, existen diferencias notables entre ellos, como podemos comprobar a continuación.
La diferencia principal entre el futuro
y el forward es la estandarización de todos los términos del contrato en los futuros ante la libertad de negociación entre
las partes que tienen los contratos a plazo. Esta característica de uno y otro contrato tiene sus ventajas e inconvenientes.
La negociación entre las partes de los
términos del contrato facilita para éstas
el encontrar un acuerdo que se ajuste a
sus necesidades, de forma que ante situaciones diferentes existirán diferentes
contratos. En este sentido, los contratos
de futuros son más rígidos al tener normalizados sus términos, pudiendo en algún caso no ajustarse totalmente a las
necesidades de los contratantes.
Sin embargo, la no estandarización
de los elementos contractuales imposibilita o hace muy difícil la cancelación anticipada del contrato a través de su venta,
puesto que el contrato que se ajustó a
unas necesidades muy específicas para
una de las partes resulta muy complicado
que encuentre a alguien que se vea satisfecho con las mismas condiciones. Por
tanto, en este caso, los contratos de futuros tienen una negociación mucho más
fácil y amplia que los contratos forward.

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Otra diferencia entre estas dos figuras es la existencia de diferentes tipos de
mercados para su negociación. Mientras
que el contrato a plazo puede tener cualquier mercado, puesto que habrá tantos
como acuerdos de compraventa existan,
el contrato de futuros se negociará en
una sede física concreta, un mercado organizado, con todas las ventajas que ello
supone.
La relación entre compradores y vendedores en un contrato a plazo suele ser
directa o cuasidirecta, puesto que también puede aparecer la figura del broker.
En los contratos de futuros, esta relación
es anónima, puesto que ni comprador ni
vendedor se conocen.
Esto conlleva una consecuencia muy
importante: en el contrato forward el
riesgo de insolvencia o incumplimiento
de alguna de las partes se asume por las
partes contratantes. En el contrato de futuros este riesgo es asumido por la Cámara de Compensación, que es la encargada de cruzar las operaciones entre
compradores y vendedores (de ahí que
la relación sea anónima).
Adicionalmente, en el contrato de futuros es obligatorio el depósito de un
margen de garantía que cubra una serie
de riesgos, cosa que no sucede en el
contrato a plazo. Pero hay algo más, el
contrato de futuros exige pagos periódicos diarios dependiendo de la evolución
del precio del activo, de manera que se
va liquidando diariamente el futuro para
hacer que su valor sea cero hasta que llega el momento de vencimiento en que el
precio del contrato coincide con el precio del activo, pues las diferencias se han
ido liquidando anteriormente. Con esta
mecánica se evita el mayor riesgo que
existe en los contratos a plazo respecto a
que una de las partes no cumpla con su
obligación en la fecha acordada.
Por último, otra diferencia a destacar
es el hecho de que en el forward, la li-

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C ONTRATO DE FUTUROS
quidación del contrato ha de realizarse
obligatoriamente mediante la entrega del
activo objeto del contrato, mientras que
en el contrato de futuros la liquidación
puede realizarse de múltiples formas, como son la entrega física del activo (poco
usual), la liquidación monetaria o en

efectivo o la cancelación anticipada de la
posición mediante la venta del contrato.
Las diferencias más importantes entre forward y futuro se encuentran resumidas en el siguiente esquema.

Diferencias futuro/forward
CONCEPTO

FORWARD

FUTURO

Vencimiento de las operaciones

Cualquier fecha

Estandarizado. El mercado fija los
ciclos de vencimiento

Términos del contrato

Ajustados a necesidades de
las partes

Estandarizados

Mercado

Tantos como acuerdos
(OTC)

Sede física concreta (organizado)

Fijación de precios

Responde a negociación
entre las partes

Responde a cotización abierta(fuerzas de oferta y demanda)

Fluctuaciones de precios

Precio libre sin restricciones

La Bolsa establece una fluctuación
máxima y otra mínima para evitar
estrangulamientos del mercado

Relación comprador/vende- Directa o cuasidirecta (puedor
de haber broker)

Anónima

Depósito previo

No usual

Obligatorio depositar margen que
cubra una serie de riesgos

Riesgo de insolvencia de alguna de las partes

Asumido por las partes

Asumido por la Cámara de Compensación

Cumplimiento del contrato

Entrega física

Varias alternativas de liquidación:
En el momento del vencimiento:
- Entrega física (poco usual)
- Liquidación monetaria (efectivo)
Antes del vencimiento:
- Cancelación anticipada (posición
contraria)

Fuente:Elaboración propia

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C ONTRATO DE FUTUROS
III.

ORÍGENES Y CRECIMIENTO DE
LOS MERCADOS DE FUTUROS

Uno de los más tempranos episodios
del desarrollo económico fue el cambio
o evolución del trueque de mercancías
por el uso del dinero. El intercambio simultáneo y equitativo de un bien contra
otro se fue complicando en gran medida
con la existencia de un gran número de
productos. El paso que se dio fue la búsqueda de un bien de referencia que apoyara los intercambios: el dinero.
De esta forma nacieron los mercados
de contado (spot markets) en donde una
cantidad de dinero representativa del valor de uso del producto se intercambiaba
por dicho bien.
El crecimiento y evolución de la actividad económica exige el desarrollo de la
técnica y la planificación, esto es, de la
consideración del factor tiempo en las
decisiones económicas. Este paso es recogido por los mercados y empiezan a
negociarse intercambios con entrega diferida de la mercancía. De esta forma
aparecen los mercados a plazo o de entrega diferida (forward markets).
Los contratos que se negocian en estos mercados deben ajustar de forma anticipada todos los términos del mismo,
así:
— Fecha de entrega,
— Precio y modalidad de pago,
— Definición de la calidad del producto,
— Procedimientos a seguir en caso de
litigio, etc.
El crecimiento de la actividad económica impulsa en gran medida los mercados a plazo, que van necesitando mayores volúmenes de financiación, exponiendo a los participantes a riesgos cre-

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cientes derivados de las fluctuaciones de
los precios y haciendo que dichos participantes exijan el pago de la llamada prima de riesgo. La existencia de la misma
provoca aumento de costes que llegan a
hacerse insoportables por los miembros
actuantes.
Los mercados de futuros (futures
markets) nacen como solución a este
problema con las características que ya
hemos estudiado en el apartado anterior.

IV.

TIPOS DE CONTRATOS DE
FUTUROS

Hoy día se negocian contratos de futuros sobre casi todo, puesto que en definitiva se está negociando la volatilidad
de los precios, y en la situación actual los
precios de prácticamente todos los productos fluctúan. Podemos realizar una
clasificación de los tipos de contratos
existentes atendiendo al activo subyacente que toman como base, y así tenemos
los futuros sobre activos físicos y los futuros sobre instrumentos financieros.

1. Futuros sobre activos físicos (commodities)
Los activos físicos o reales en que los
contratos de futuros se basan provienen
de cuatro grandes grupos: productos
agrícolas y ganaderos, metales (preciosos
o no), energía e índices extrabursátiles.
Los primeros futuros sobre activos
reales que se conocen en el mundo fueron negociados en Japón, en el siglo XVII
(Mercado de arroz de Dojima, Osaka).
Hoy en día se ha extendido su uso a
todo el mundo y los principales mercados tienen estandarizados los contratos
que negocian sobre futuros en commodities, así como las diferentes cantidades
de cada uno de los productos.
La siguiente enumeración es simplemente enunciativa de las mercancías so-

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C ONTRATO DE FUTUROS
bre las que existen contratos de futuros
negociados:
— Productos agrícolas y ganaderos: cereales, oleaginosas, productos cárnicos, productos tropicales, otros, etc.
— Metales: oro, plata, platino, paladio,
aluminio, cobre, plomo, níquel, magnesio, zinc, etc.

pleo, además de la especulación que caracteriza a todos los derivados, es la cobertura debida a fluctuaciones en las cotizaciones bursátiles.

V.

LOS FUTUROS EN ESPAÑA

— Energía: gas natural, crudo, gasoil,
propano, energía eléctrica, etc.

España reaccionó tarde en la adopción de estos instrumentos. Los mercados de futuros (MEFF) se constituyeron
en 1989, pero no será hasta marzo de
1990 cuando comiencen a operar.

— Índices: meteorológico, inmuebles,
fletes, medioambiente, reaseguros,
etc.

Los tipos de contratos que se negocian en España son:

2. Futuros sobre instrumentos financieros
Los futuros financieros comenzaron
a negociarse a partir de los años 70. Por
orden de aparición, los activos en los
que se basan son los siguientes: divisas,
tipos de interés (instrumentos de deuda
y depósitos del interbancario) e índices
bursátiles.

a) Los futuros sobre divisas
Empezaron a negociarse a principios
de los 70, concretamente en 1972, anticipándose al abandono del sistema de patrón oro impuesto en Bretton Woods,
que provocó grandes fluctuaciones de
precios.

b) Los futuros sobre tipos de interés
Comenzaron a negociarse a finales
de los 70, siendo su mayor empleo la cobertura de riesgos de tipos de interés.
Estos productos pueden tomar como
subyacente bien bonos, principalmente
de deuda, bien depósitos del interbancario (largo y corto plazo, respectivamente).

1. Sobre activos reales
Existió mercado de derivados sobre
cítricos en la Comunidad Valenciana. Sin
embargo, su escaso éxito provocó su desaparición. En la actualidad, existe el
Mercado de Futuros sobre el aceite de
oliva (MFAO) con sede en Jaén.

2. Respecto a los futuros financieros
— Sobre deuda pública: contrato sobre
bono nocional a diez años.
— Sobre depósitos interbancarios: en la
actualidad no existe ningún contrato
de estas características.
— Sobre divisas: Estos contratos existieron, pero su escaso éxito llevó a su
cancelación. Las empresas se dirigen
a mercados OTC para la cobertura
de sus riesgos de tipos de cambio.
— Sobre índices bursátiles: El índice sobre el que se negocian los futuros es
el IBEX-35, confeccionado a través
de la cotización de los 35 valores
más negociados.

c) Los futuros sobre acciones e índices
bursátiles

— Sobre acciones: en la actualidad se
negocian futuros sobre acciones españolas y acciones europeas.

Fueron los últimos en aparecer, negociándose a principios de los 80. Su em-

Las especificaciones técnicas de los
contratos que se negocian en la actuali-

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2365

m b) Contrato de futuros sobre acciones españolas FECHA DE VENCIMIENTO: Tercer viernes del mes de vencimiento. con una fluctuación mínima de 5 puntos. 2366 © CISS . FLUCTUACIÓN MÁXIMA DEL PRECIO: No existe FECHA DE VENCIMIENTO: Tercer viernes del mes de vencimiento. compensación y liquidación seis vencimientos. HORARIO DE SUBASTA: Desde las 8:30 a. ÚLTIMO DÍA DE NEGOCIACIÓN: La fecha de vencimiento. el nominal del contrato se obtiene multiplicando la cotización del futuro Mini IBEX-35 por el Multiplicador VENCIMIENTOS: Estarán abiertos a negociación. en efectivo. las garantías serán variables en función de dicha cartera. compensación y liquidación: — Los diez vencimientos más próximos del ciclo trimestral Marzo-Junio-Septiembre-Diciembre.C ONTRATO DE FUTUROS dad en los mercados organizados en España se encuentran a continuación. los cuatro vencimientos trimestrales más próximos del ciclo Marzo-Junio-Septiembre-Diciembre y los dos mensuales más próximos que no coincidan con los trimestrales. GARANTÍAS: Una cantidad fija de 900 euros (900 puntos) por cada futuro comprado o vendido. LIQUIDACIÓN DIARIA DE PÉRDIDAS Y GANANCIAS: Antes del inicio de la sesión del día hábil siguiente a la fecha de la transacción. — Los dos vencimientos mensuales más próximos que no coincidan con el primer vencimiento del ciclo trimestral. FECHA DE LIQUIDACIÓN DEL CONTRATO: Primer día hábil posterior a la fecha de vencimiento. por diferencias respecto al precio de liquidación diaria. LIQUIDACIÓN DE LAS COMISIONES: Primer día hábil posterior a la fecha de la transacción. VENCIMIENTOS: Estarán abiertos a negociación. ACTIVO SUBYACENTE: Acciones de las sociedades que se indiquen por circular.m hasta las 5:35 p. PRECIO DE LIQUIDACIÓN DIARIA: El de los Futuros IBEX-35.m hasta las 9:00 a. En carteras con posiciones combinadas de opciones y futuros. a) Contrato de Futuros mini sobre el IBEX-35 ACTIVO IBEX-35 SUBYACENTE: Índice MULTIPLICADOR: 1 euro NOMINAL DEL CONTRATO: En cada momento. NOMINAL DEL CONTRATO: 100 acciones (excepto cuando haya habido ajustes por operaciones de capital). FORMA DE COTIZACIÓN DE LOS PRECIOS DE FUTURO: En puntos enteros del Índice. Las garantías se deben constituir antes del inicio de la sesión siguiente. — Los vencimientos del ciclo semestral Junio-Diciembre no incluidos anteriormente hasta completar vencimientos con una vida máxima en su inicio de cinco años.m HORARIO DE MERCADO: Desde las 9:00 a.

HORARIO DE SUBASTA: Desde las 8:30 a. ACTIVO SUBYACENTE: Acciones de las sociedades que se indiquen por circular. antes de la hora establecida por Circular. los cuatro vencimientos trimestrales más próximos del ciclo Marzo-Junio-Septiembre-Diciembre y los dos mensuales más próximos que no coincidan con los trimestrales. excepto contratos de Borsa Italiana que dejan de negociarse el día anterior a la fecha de vencimiento. ÚLTIMO DÍA DE NEGOCIACIÒN: La fecha de vencimiento. con una fluctuación mínima de 1 céntimo de euro. en efectivo. en la fecha de vencimiento se realizan las compraventas de acciones.m hasta las 9:00 a. a excepción de los futuros sobre acciones cuya bolsa de referencia es Borsa Italiana. FLUCTUACIÓN MÁXIMA DEL PRECIO: No existe.m © CISS VENCIMIENTOS: Estarán abiertos a negociación. ÚLTIMO DÍA DE NEGOCIACIÓN: Fecha de vencimiento. FECHA DE VENCIMIENTO: Tercer viernes del mes de vencimiento. GARANTÍAS: Variable.m HORARIO DE MERCADO: Desde las 9:00 a. PRECIO DE REFERENCIA: El precio de liquidación diaria para el contrato que vence será el precio de cierre oficial de la acción en la bolsa de referencia. si bien podrá fijarse por Circular. compensación y liquidación seis vencimientos. NOMINAL DEL CONTRATO: 100 acciones (excepto cuando haya habido ajustes por operaciones de capital). En la fecha de vencimiento será el precio de referencia. LIQUIDACIÓN DE COMISIONES: Primer día hábil posterior a la fecha de la transacción. que se liquidan en el plazo que les corresponda. PRECIOS DE LIQUIDACIÓN DIARIA: Serán una aproximación al "precio de mercado". FECHA DE LIQUIDACIÓN DEL CONTRATO: Para los futuros por entrega. Los criterios se determinarán por Circular. LIQUIDACIÓN DIARIA DE PÉRDIDAS Y GANANCIAS: Diariamente. por diferencias respecto al Precio de Liquidación Diaria de la sesión anterior. FORMA DE LIQUIDACIÓN: Por diferencias. Se suministrarán antes del inicio de la sesión del día hábil siguiente a la fecha del cálculo. c) Contrato de futuros sobre acciones europeas PRECIO DE REFERENCIA: El precio de cierre de la acción en la fecha de vencimiento. 2367 .C ONTRATO DE FUTUROS FORMA DE LIQUIDACIÓN: Hay futuros por entrega y futuros por diferencias. FORMA DE COTIZACIÓN DE LOS PRECIOS: En euros por acción. FORMA DE COTIZACIÓN DE LOS PRECIOS: En euros por acción. cuyo precio de liquidación diaria en la fecha de vencimiento será el precio de apertura de la subasta en la fecha de vencimiento. excepto contratos de Borsa Italiana cuya fluctuación mínima es de 1 milésimo de euro. con una fluctuación mínima de 1 céntimo de euro.m hasta las 5:35 p. FECHA DE LIQUIDACIÓN DEL CONTRATO: Fecha de vencimiento.

FECHA DE LANZAMIENTO: 10 Abril 1992. LIQUIDACIÓN VENCIMIENTO: Entrega obligatoria. si bien podrá fijarse por Circular. PRECIOS DE LIQUIDACIÓN DIARIA: El precio de liquidación diaria será para cada uno de los vencimientos abiertos a negociación el precio teórico del futuro resultante de sumar la base estimada para cada vencimiento al precio de cierre de la acción en la bolsa de referencia de cada acción. SUBYACENTE: Índice DESCRIPCIÓN DEL ÍNDICE: El IBEX-35 es un índice ponderado por capitalización. Por tanto.000 puntos su cotización inmediatamente inferior y su- © CISS . Junio. FECHA DE VENCIMIENTO: Tercer miércoles del mes de vencimiento. cada punto del índice IBEX-35 tiene un valor de 10 euros. igual a 10 euros. HORARIO DE SUBASTA: Desde las 8:30 a. ÚLTIMO DÍA DE NEGOCIACIÓN: Dos días hábiles anteriores a la fecha del vencimiento. Es la cantidad por la que se multiplica el índice IBEX-35 para obtener su valor monetario. FLUCTUACIÓN MÍNIMA (TICK): Un punto básico. NOMINAL DEL CONTRATO: En cada momento. con una fluctuación mínima de un punto. Septiembre y Diciembre.m hasta las 9:00 a. DEPÓSITOS DE GARANTÍA: Los depósitos se calculan teniendo en cuenta la cartera global de futuros y opciones. Se suministrarán antes del inicio de la sesión del día hábil siguiente a la fecha del cálculo. MULTIPLICADOR: 10 euros.000 Euros VENCIMIENTOS NEGOCIADOS: Marzo. en efectivo. GARANTÍAS: Variable. Así.C ONTRATO DE FUTUROS FLUCTUACIÓN MÁXIMA DEL PRECIO: No existe. compuesto por las 35 compañías más líquidas que cotizan en el Mercado Continuo de las cuatro Bolsas Españolas.000 su correspondiente valor en euros será: 10. LIQUIDACIÓN DE COMISIONES: Primer día hábil posterior a la fecha de la transacción. LIQUIDACIÓN DIARIA DE PÉRDIDAS Y GANANCIAS: Diariamente. FORMA DE COTIZACIÓN: En puntos enteros del índice. e) Contrato de futuros sobre el IBEX-35 ACTIVO IBEX-35.m HORARIO DE MERCADO: Desde las 9:00 a. si el futuro IBEX-35 tiene un precio en puntos de 10. VALOR NOMINAL: 100.m — 5:15 p. el nominal del contrato se obtiene multiplicando la cotización del futuro IBEX-35 por el multiplicador. antes de la hora establecida por Circular. para una cotización de 10.m. por diferencias respecto al Precio de Liquidación Diaria de la sesión anterior.m hasta las 5:35 p. De esta forma.m d) Contrato de futuros sobre el bono a diez años ACTIVO SUBYACENTE: Bono Nocional de deuda pública con un cupón anual del 4% y vencimiento a 10 años. por ejemplo.000 euros.000 x 10 = 100. 2368 FORMA DE COTIZACIÓN: En porcentaje del nominal. HORARIO DE NEGOCIACIÓN: 8:00 a.

hasta las 5:35 p.C ONTRATO DE FUTUROS perior serán 9. LIQUIDACIÓN DE COMISIONES: Primer día hábil posterior a la fecha de la transacción. A modo de ejemplo. En carteras con posiciones combinadas de opciones y futuros.m.m. Las garantías se deben constituir antes del inicio de la sesión siguiente. — Los contratos de futuros ofrecen menores costes iniciales que otros instrumentos equivalentes puesto que sólo ha de depositarse una fianza o margen sobre un activo subyacente mucho mayor (mayor apalancamiento). VI.020 tendrá la siguiente liquidación: (10. — La existencia de un mercado organizado y unos términos contractuales estandarizados proporciona liquidez y posibilita a los participantes cerrar posiciones en fecha anterior al vencimiento. © CISS PRECIO DE LIQUIDACIÓN A VENCIMIENTO: Media aritmética del índice IBEX-35 entre las 16:15 y las 16:45 de la fecha de vencimiento. FLUCTUACIÓN MÁXIMA: No existe.000) x 30 x 10 = + 6. PRECIO DE LIQUIDACIÓN DIARIA: Media aritmética entre el mejor precio de compra y de venta para cada vencimiento al cierre de Mercado cada día. LIQUIDACIÓN DIARIA DE PÉRDIDAS Y GANANCIAS: Antes del inicio de la sesión del día hábil siguiente a la fecha de transacción. compensación y liquidación: — Los diez vencimientos más próximos del ciclo trimestral Marzo-Junio-Septiembre-Diciembre. — Los dos vencimientos mensuales más próximos que no coincidan con el primer vencimiento del ciclo trimestral. VENCIMIENTOS: Estarán abiertos a negociación.999 y 10. una compra de 30 Futuros IBEX-35 a 10. por diferencias entre el precio de compra o venta y el Precio de Liquidación Diaria. VENTAJAS E INCONVENIENTES DE OPERAR CON FUTUROS Las ventajas de la operativa con futuros son las siguientes: — El mercado de futuros puede ser utilizado para la cobertura del riesgo de fluctuación de los precios al contado antes del vencimiento. en efectivo.020 — 10.m HORARIO DE MERCADO: Desde las 9:00 a. LIQUIDACIÓN A VENCIMIENTO: Por diferencias con respecto al precio de liquidación a vencimiento.000 euros (900 puntos) por cada futuro comprado o vendido.m hasta las 9:00 a.000 euros. ÚLTIMO DÍA DE NEGOCIACIÓN: La Fecha de vencimiento. 2369 . las garantías serán variables en función de dicha cartera. HORARIO DE SUBASTA: Desde las 8:30 a. FECHA DE VENCIMIENTO: Tercer viernes del mes de vencimiento.000 con un precio de liquidación a final de sesión de 10. — Los vencimientos del ciclo semestral Junio-Diciembre no incluidos anteriormente hasta completar vencimientos con una vida máxima en su inicio de cinco años.001 respectivamente. GARANTÍAS: Una cantidad fija de 9. tomando un valor por minuto.

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accesorios y subsidiarios. I. Actualidad Financiera nº 29. La aparición de los instrumentos financieros derivados. Lo primero Aunque la deuda garantizada por la fianza debe ser existente en el momento 2372 © CISS . significa que el obligado en el contrato de garantía sólo lo hace en caso de que el deudor del contrato principal no cumpla su obligación. ANTICRESIS I. 1993. SÁNCHEZ DARDIÑÁ. II. Ello requiere que la prestación principal sea posible. julio 1989. Madrid. inexigible. ET AL La innovación financiera y las operaciones fuera de balance. en Banca & Finanzas. Si no es así.C ONTRATO DE GARANTÍA · · · · · dos.1 la define diciendo que por la fianza se obliga uno a pagar o cumplir por un tercero.L. LÓPEZ DOMÍNGUEZ. nº 5. NOCIONES GENERALES porque sólo son exigibles en caso de que no se cumpla la prestación del contrato principal y no pueden concebirse sin la existencia del contrato principal. la fianza o caución es una garantía prestada para el cumplimiento de una obligación. el contrato de garantía será nulo y. Cómo funciona el mercado de futuros de cítricos de Valencia y II. octubre 1995. septiembre 1995. en el caso de no hacerlo éste. prenda y anticresis. La fianza se caracteriza por ser un contrato accesorio (no puede concebirse sino condicionado por la existencia de una obligación principal) y subsidiario (el fiador sólo se obliga para el caso de que el deudor principal no cumpla su obligación). Cómo funciona el mercado de futuros de cítricos de Valencia I. LÓPEZ DOMÍNGUEZ. I. esto es. pues. SÁNCHEZ FERNÁNDEZ DE VALDERRAMA. J. lo que efectuaremos en los epígrafes siguientes. en Banca & Finanzas. Así. nº 8. Los tipos más usuales de contratos de garantía son los de fianza. nº 61. Lo segundo. I. por tanto. en Swaps & Productos Derivados. HIPOTECA • IV. Instituto Español de Analistas Financieros. Los contratos de garantía son. LA FIANZA • III. Su objeto es una prestación accesoria que sólo deviene exigible en caso de que no se cumpla la prestación del contrato principal. MEFF Renta Fija: una opción de futuro. CONTRATO DE GARANTÍA Warranty contract I. nº 32 — 1998. febrero 1996. Análisis financiero. NOCIONES GENERALES • II. hipoteca. LÓPEZ DOMÍNGUEZ. El examen un poco más detenido de cada uno de ellos nos ayudará a comprender mejor estos contratos. LA FIANZA En sentido general. Pero en un sentido más técnico. Los contratos de garantía pertenecen a la especie de los contratos que se suscriben con la finalidad de asegurar el cumplimiento de otro contrato principal. en Banca & Finanzas. la subsidiariedad. la fianza es la garantía personal que se constituye asumiendo un tercero el compromiso de responder del cumplimiento de la obligación si no lo cumple el deudor principal. nº 4. M. PRENDA • V. El artículo 1822. lícita y determinada o determinable. año IV. el artículo 260 del Código Civil dice que "el Juez podrá exigir al tutor la constitución de fianza que asegure el cumplimiento de sus obligaciones y determinará la modalidad y cuantía de la misma". Este contrato se regula en los artículos 1822 y siguientes del Código Civil.

4º Cuando éste no pueda ser demandado judicialmente dentro del Reino. así. debe aludirse también a los dos beneficios de que dispone el fiador frente al acreedor. El artículo 1837. que permitía al acreedor dirigirse contra el fiador antes incluso de haber requerido de pago al deudor.1 del Código Civil se refiere a él al decir que "siendo varios los fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda. Pero para que proceda este beneficio. En cuanto al beneficio de división. se aplican al beneficio de división las mismas excepciones ya vistas para el de excusión (artículo 1837. A su vez. constar expresamente la voluntad de afianzar. no tendrá lugar la excusión en los siguientes casos (artículo 1831): 1º Cuando el fiador haya renunciado expresamente a ella. Estos suponen un suavizamiento de la primitiva regulación de la fianza. que divida su reclamación entre todos los fiadores. la fianza debe ser expresa. la obligación a responder de ella se divide entre todos. que son los de excusión y de división. pudiendo reclamar después al resto de cofiadores la parte que les corresponde a cada uno). el acreedor tiene que dirigir previamente su ejecución contra el deudor principal (beneficium excussionis o "excusación" del fiador). el deudor tiene la obligación de pagar la retribución o precio de la fianza al fiador si así se pactó. 3º En el caso de quiebra o concurso del deudor. El acreedor no puede reclamar a cada fiador sino la parte que le corresponda satisfacer. de tal forma que pueden exigir al acreedor. Además. responder de las obligaciones accesorias de la misma. y señalarle bienes del deudor realizables dentro del territorio español. el contenido de las obligaciones del acreedor principal. sin que pueda presumirse su existencia (artículo 1827). que el fiador no puede ser compelido © CISS a pagar al acreedor sin hacerse antes excusión de todos los bienes del deudor. En cuanto al contenido de las obligaciones del deudor para con el fiador. Ello incluye responder del contenido propio de la obligación principal (lo más común será satisfacer el importe afianzado). a este respecto. tiene la obligación de responder de la obligación del deudor principal en caso de no hacerlo este. El artículo 1830 del Código Civil dice. es decir. que sean suficientes para cubrir el importe de la deuda (artículo 1832). Así. el deudor debe satisfacer al segundo la re- 2373 . también pueden garantizarse deudas futuras cuyo importe no sea aún conocido. Finalmente. a menos que se haya estipulado expresamente la solidaridad" (esto último quiere decir que un fiador puede ser obligado a pagar por entero -solidum-. aunque la reclamación contra el fiador no procederá más que cuando la deuda sea líquida (artículos 1824 y 1825 del Código). el fiador debe oponerlo al acreedor luego que éste le requiera para el pago. debiendo.2). de las consecuencias legales de la obligación principal y de los gastos judiciales devengados después de que haya sido requerido el fiador para el pago. 2º Cuando se haya obligado solidariamente con el deudor. Dentro del contenido de la obligación de fianza desde la perspectiva del fiador. Cuestión muy importante es la de los efectos de la fianza. por tanto. del fiador y del deudor. El beneficio de excusión implica que el fiador puede eludir el pago mientras no se acredite la insolvencia total o parcial del deudor y. este entra en juego cuando existen varios fiadores de un mismo deudor (cofiadores). En cuanto al fiador.C ONTRATO DE GARANTÍA de suscribirla. cuando incumpla el deudor.

A su vez. aunque en los artículos 1857 a 1862 se dictan disposiciones generales para la hipoteca y la prenda. es indispensable. junto con la prenda y la anticresis. concurso o insolvencia. según se haya pactado. a su vez. 3º Cuando el deudor se ha obligado a relevarle de la fianza en un plazo determinado. formal (según el artículo 1875. a que el deudor le reembolse la cantidad pagada y a subrogarse en todos los derechos que el acreedor tenía contra el deudor (artículos 1838. en los siguientes casos (artículo 1843): 1º Cuando se ve demandado judicialmente para el pago. para hacerse pago con el precio de la venta. Así. el aseguramiento del cumplimiento de la obligación principal se produce mediante la afectación de bienes inmuebles. la obligación garantizada es un contrato de préstamo. una garantía que ponga al fiador a cubierto de los procedimientos del acreedor y del peligro de insolvencia en el deudor. una vez ha efectuado el pago. en los que la garantía en caso de incumplimiento por el deudor no es el comportamiento de una persona sino la entrega de una cosa o de sus frutos. con todos los efectos inherentes a éste. PRENDA En este contrato. Ordinariamente. que el documento en que se constituya sea inscrito en el Registro de la Propiedad) y unilateral (del contrato tan sólo emana la obligación del acreedor de liberar el gravamen cuando se cumple su fin de garantía).C ONTRATO DE GARANTÍA tribución o precio que se haya pactado. lo que garantiza el cumplimiento de la obligación principal © CISS . También debe permitir que se releve la fianza o debe prestar. el contrato de hipoteca sirve de título para la constitución del derecho real de hipoteca. esto es. de tal manera que el acreedor pueda enajenarlos en caso de que la obligación principal no sea satisfecha por el deudor.1 y 1839). una vez vencida e incumplida por el deudor su obligación. y este plazo ha vencido. que puede ser judicial o extrajudicial. el fiador tiene derecho. En la hipoteca. en su caso. IV. la hipoteca. constituyendo sobre él un derecho real 2374 que es accesorio de la obligación que aseguran". cuando la obligación principal no tiene término fijo para su vencimiento. Castán dice que "se llaman contratos de garantía real a los que tienen por objeto afectar una cosa o valor determinado al cumplimiento de una obligación. En cuanto a su contenido. HIPOTECA Así como la fianza es un contrato de garantía personal. por haber cumplido el plazo en que debe satisfacerse. El contrato de hipoteca es consensual (se perfecciona por el mero consentimiento). para que la hipoteca quede válidamente constituida. 4º Cuando la deuda ha llegado a hacerse exigible. 5º Al cabo de diez años. Una vez que sea satisfecha la obligación principal garantizada. tiene el hipotecante el derecho de pedir del acreedor ya pagado la cancelación y consiguiente liberación de la finca hipotecada. forma parte del grupo de los contratos de garantía real. a menos que sea de tal naturaleza que no pueda extinguirse sino en un plazo mayor de los diez años. Se regula en los artículos 1874 y siguientes del Código. 2º En caso de quiebra. III. como son el derecho del acreedor hipotecario a enajenar o ceder el crédito hipotecario (artículo 1878) y el de vender el inmueble hipotecado.

puede ser resarcido el acreedor con el precio de la venta de la cosa. según la escritura o póliza. Pero también debe cuidar y conservar la cosa con la adecuada diligencia (la de "un buen padre de familia". se venderán en la forma prevenida por el Código de Comercio"). Los bienes pignorados no se podrán trasladar del lugar en que se encuentren. Por su parte. En caso de falta de pago de la obligación garantizada. 5ª Si el deudor hiciere mal uso de los bienes o incumpliere sus obligacio- 2375 . deudor suyo. como ya se ha indicado) y real. en cuanto a su contenido. las siguientes reglas: 1ª El deudor podrá devolver al acreedor. y. sin consentimiento del acreedor. Es un contrato accesorio (depende del cumplimiento de otro principal. la Ley reguladora establece. Se regula específicamente en los artículos 1863 a 1873 (la prenda con desplazamiento) y por la Ley de 16 de diciembre de 1954. 3ª El acreedor podrá exigir. no obstante su derecho a usar de los mismos sin menoscabo de su valor. sobre Hipoteca Mobiliaria y prenda sin desplazamiento de la posesión (la prenda sin desplazamiento). o bien se entrega al acreedor (prenda con desplazamiento posesorio). en caso de incumplimiento de la obligación garantizada. En este caso estará obligado a dar carta de pago de la totalidad de su crédito. el principal derecho del acreedor pignoraticio es el derecho real de prenda que a su favor se constituye. para reclamarla o defenderla frente a un tercero. 4ª Son de cuenta del deudor las expensas o gastos necesarios para la debida conservación. si tampoco diere resultado. percibir los intereses que produzca y ejercitar las acciones que competen al dueño de la cosa. o a un tercero de común acuerdo": artículo 1863). con la consiguiente responsabilidad civil y criminal. administración y recolección de los bienes pignorados. 2ª El dueño de los bienes pignorados. Si la prenda consistiere en valores cotizables. En cuanto a su contenido. a la muerte de dicho depositario legal. según el Código). el importe del principal. con los intereses devengados hasta el día. el acreedor pignoraticio tiene derecho a hacerse pago con la cosa dada en prenda de la obligación incumplida según el sistema establecido en el artículo 1872 del Código ("el acreedor a quien oportunamente no hubiese sido satisfecho su crédito. lo que le faculta para. podrá el acreedor hacerse dueño de la prenda. podrá proceder por ante Notario a la enajenación de la prenda. que los bienes pignorados se entreguen materialmente en depósito a otra persona. si la prenda es sin desplazamiento. Esta enajenación habrá de hacerse precisamente en subasta pública y con citación del deudor y del dueño de la prenda en su ca- © CISS so. en cualquier tiempo. A su vez. reparación. de tal manera que. o bien permanece en poder del deudor o de un tercero (prenda sin desplazamiento). Si en la primera subasta no hubiese sido enajenada la prenda. si es con desplazamiento: retener la cosa en su poder. a todos los efectos legales. pues se perfecciona por la entrega de la cosa ("se necesita para constituir el contrato de prenda que se ponga en posesión de ésta al acreedor. pagada la deuda. el acreedor pignoraticio tiene la obligación fundamental de restituir la cosa en las mismas condiciones en que le fue entregada (artículo 1871).C ONTRATO DE GARANTÍA es un bien mueble que. tendrá la consideración de depositario de los mismos. podrá celebrarse una segunda con iguales formalidades.

si se debieren. el acreedor podrá exigir la devolución de la cantidad adeudada o la inmediata venta de la prenda. Respecto de su contenido. V. regulado en los artículos 1881 a 1886 del Código 2376 Civil. facultará al acreedor para solicitar del Juzgado competente. que se le autorice. a la satisfacción del capital de su crédito (artículo 1881) JAIME MALDONADO RAMOS © CISS . 4ª Los contratantes pueden estipular que se compensen los intereses de la deuda con los frutos de la finca dada en anticresis. Todo pacto en contrario será nulo. del modo y forma pactado en la escritura o póliza de constitución de la prenda. para penetrar en el local o lugar donde los bienes estuvieren depositados. en su caso. bajo su exclusiva responsabilidad.C ONTRATO DE GARANTÍA nes. en su caso. en todo o en parte. así como a hacer los gastos necesarios para su conservación y reparación. los bienes pignorados. por el que el acreedor adquiere el derecho de percibir los frutos de un bien inmueble del deudor con el fin determinado de aplicarlos al pago de los intereses. aunque deduciéndose de los frutos las cantidades que emplee en uno y otro objeto. ANTICRESIS Es el contrato de garantía. 6ª La pérdida o deterioro de dichos bienes dará derecho a la indemnización correspondiente. se entenderá vencida la obligación. con consentimiento del acreedor. decidiere vender. Sin embargo. y podrá el acreedor encargarse de la conservación. o cuando los intereses no fueren debidos. el acreedor puede siempre obligar al deudor a que entre de nuevo en el goce de la finca. exigible a los responsables del daño y. en la forma que previene la Ley de Enjuiciamiento Civil. 7ª El acreedor podrá comprobar la existencia de los bienes pignorados e inspeccionar el estado de los mismos. siempre que el precio convenido para esa proyectada venta fuere inferior al total importe del crédito. y después. salvo pacto en contrario. para librarse de las obligaciones anteriores. sin perjuicio de las responsabilidades que procedieren. está obligado a pagar las contribuciones y cargas que pesen sobre la finca. 9ª Cuando el deudor. las reglas son las siguientes: 1ª El acreedor. 2ª El deudor no puede readquirir el goce del inmueble sin haber pagado antes enteramente lo que debe a su acreedor. después de haber sido requerido notarial o judicialmente al efecto. de la recolección de dichos bienes. a la entidad aseguradora. 8ª En caso de abandono de los bienes pignorados. salvo pacto en contrario. acreditando ese requerimiento y la subsistencia de la prenda inscrita a su favor. el pago de la deuda o la venta del inmueble. administración y. tendrá el último derecho preferente para adquirirlos por dación en pago. y quedará subsistente por la diferencia. con intervención judicial. Pero el acreedor en este caso podrá pedir. 3ª El acreedor no adquiere la propiedad del inmueble por falta de pago de la deuda dentro del plazo convenido. La resistencia del dueño de los bienes al cumplimiento de este deber.

que asume la selección de inversiones y la emisión de órdenes de compra y venta por cuenta del fondo de pensiones exclusivamente. Así.. RÉGIMEN JURÍDICO I. ENTIDADES DE INVERSIÓN La gestión de los activos financieros de un fondo de pensiones podrá encomendarse a una o más entidades de inversión mediante contratos independientes sobre carteras distintas que. Obligaciones • IV.C ONTRATO DE GESTIÓN DE ACTIVOS DE FONDOS DE . a su vez. ENTIDADES DE INVERSIÓN 1. No podrán ser objeto del contrato de gestión los activos financieros emitidos o avalados por la entidad de inversión parte del contrato o por empresas del grupo al que ésta pertenezca. relativa a los mercados de instrumentos financieros. — Ser entidades de crédito. Sin embargo.. ni los de otras entidades que inviertan todo o parte de su patrimonio en tales activos. que estén autorizadas legalmente por las autoridades de supervisión del Estado miembro para operar en España realizando la actividad que se propone contratar. instrumentos del mercado monetario y otros instrumentos financieros que se negocien en mercados regulados. Requisitos 2. el contrato de gestión tendrá por objeto la gestión individualizada de una cartera de activos financieros propiedad de un fondo de pensiones por parte de la entidad de inversión. 1. CONCEPTO Y FUNCIONES • II. Requisitos Estas entidades de inversión con las que se podrá contratar la gestión de activos financieros deben reunir una serie de requisitos: — Ser personas jurídicas con domicilio social en el territorio de Espacio Económico Europeo. ACTIVOS FINANCIEROS Según la legislación relativa a planes y fondos de pensiones tendrán consideración de activos financieros los valores negociables. incorporarán su propio régimen de depósito de dichos activos. 2377 . también se podrá contratar la gestión de activos con otras entidades gestoras de fondos de pensiones. respetando en todo caso las normas sobre inversiones de los fondos de pensiones. II. empresas de inversión o entidades aseguradoras que operen en el ramo de vida. III. En el contrato deberán establecerse los límites de diversificación y dispersión y las condiciones cuantitativas y cualitativas de las inversiones que se consideren © CISS necesarias para garantizar una prudente gestión y un adecuado control del patrimonio gestionado por la entidad de inversión. CONTRATO DE GESTIÓN DE ACTIVOS DE FONDOS DE PENSIONES Pension fund asset management contract I. denominadas entidades de inversión. ACTIVOS FINANCIEROS • III. CONCEPTO Y FUNCIONES Las entidades gestoras de fondos de pensiones podrán contratar la gestión de los activos financieros de los fondos de pensiones que administran con terceras entidades autorizadas. sociedades gestoras de instituciones e inversión colectiva.

Obligaciones El contrato deberá establecer que la gestión de los activos financieros se realice de forma diferenciada e individualizada.C ONTRATO DE GESTIÓN DE ACTIVOS DE FONDOS DE . — En el contrato deberá establecerse y garantizarse que tanto la propiedad como el pleno dominio y la libre disposición de los activos objeto del contrato. No será posible establecer plazos de preaviso superiores a un mes para la resolución del contrato por cualquiera de las partes. en ningún caso. IV. No pudiendo superar. — En los contratos deberán expresarse de forma clara y precisa los conceptos e importes de las remuneraciones de la entidad de inversión y depósito. — El contrato no podrá contener ninguna cláusula que exima a la entidad gestora del fondo de pensiones y a su entidad depositaria de las obligaciones y responsabilidades previstas en la normativa de planes y fondos de pensiones. y los gastos ocasionados. los límites generales establecidos por la legislación para las remuneraciones a cargo del fondo de pensiones. directamente por la entidad de inversión. al menos mensualmente. un informe completo sobre las operaciones realizadas. MILAGROS GUTIÉRREZ FERNÁNDEZ © CISS . Asimismo. que podrá prorrogarse expresa o tácitamente. 2. 2378 — La duración máxima de los contratos será de tres años. — Los contratos deben formalizarse por escrito. Las entidades de inversión tendrán la obligación de notificar las operaciones que se estén realizando y la valoración diaria de los activos objeto del contrato. así como con entidades de terceros países a través de sus establecimientos permanentes en España. Correspondiendo. las siguientes. así como cualquier otra cuestión que se considere relevante. pudiendo emitirse duplicados en otros idiomas si así lo solicita el fondo de pensiones o la Dirección General de Seguros y Fondos de Pensiones. RÉGIMEN JURÍDICO En la legislación sobre fondos y planes de pensiones se especifican una serie de condiciones generales que debe cumplir todo contrato de gestión o depósito de activos de fondos de pensiones.. el ejercicio de los derechos políticos inherentes a los títulos a la Comisión de Control del fondo o. en todo caso. la valoración de los activos. estando redactados en al menos una de las lenguas oficiales españolas. así como su compromiso de controlar adecuadamente las inversiones en activos financieros objeto del contrato. la situación de las cuentas de valores y efectivo certificada por la entidad de depósito. si ésta delegara. deberán facilitar. entre otras. a la entidad gestora del mismo. — La contratación del régimen de depósito estará vinculada al contrato de gestión. su entidad gestora y su depositaria. La cual deberá manifestar en el contrato su aceptación expresa de los límites establecidos en la normativa española sobre planes y fondos de pensiones. Cabe destacar.. pertenecen en todo momento al fondo de pensiones. El cual deberá especificar si el depósito se realiza directamente por la entidad depositaria del fondo de pensiones o si ésta contrata el depósito de los activos objeto del contrato de gestión con otra entidad de depósito.

acuña el concepto de valor negociable. la Ley 24/1988. tales como derechos de suscripción preferente. VALORES MOBILIARIOS • II. EL CONTRATO DE GESTIÓN DE CARTERA DE VALORES: CONCEPTO. los que den derecho a su adquisición. incluyendo en su ámbito de aplicación los emitidos por determinadas personas jurídicas. emitidas por personas privadas o públicas. habrá valores mobiliarios representados mediante títulos (títulos-valores). y valores no susceptibles de negociación. con rendimiento implícito o explícito. pagarés. las cédulas. agrupados en emisiones. así como los valores derivados que © CISS den derecho sobre unos o más vencimientos de principal o intereses de aquéllos. Con la categoría de valor mobiliario (o simplemente valor). Lo mismo puede decirse de las obligaciones. del Mercado de Valores. literal y autónomo.C ONTRATO DE GESTIÓN DE CARTERA DE VALORES CONTRATO DE GESTIÓN DE CARTERA DE VALORES Contract of portfolio listed securities I. El valor mobiliario se define como aquel derecho de contenido patrimonial. Se consideran valores negociables: las acciones de sociedades anónimas y las cuotas participativas de Cajas de Ahorro. y que en todo caso será un valor negociable. que legitima al tenedor del documento a reclamar una determinada prestación al emisor (y en determinados casos de tenedores anteriores) del mismo. MODALIDADES DE CONTRATO DE GESTIÓN DE CARTERA DE VALORES • V. que legitima al tenedor del documento o al titular registral de la anotación a reclamar una determinada prestación del emisor (y en determinados casos de tenedores anteriores) y cuya transmisión no se halla sometida a las reglas de la cesión de créditos. incorporado a un documento necesario para su ejercicio y disposición. La acción es un valor mobiliario. cédulas hipotecarias y warrants. las obligaciones y valores análogos representativos de partes de un empréstito. PRINCIPIOS GENERALES DE ACTUACIÓN EN LA GESTIÓN DE CARTERAS DE INVERSIÓN • VII. sí son valores mo- 2379 . salvo que sean librados singularmente. reformada por Ley 37/1998. RESOLUCIÓN DEL CONTRATO A INSTANCIA DEL CLIENTE I. OBLIGACIONES DE LAS PARTES • VI. se produce la integración de los conceptos de título-valor y valor negociable. susceptible de tráfico generalizado e impersonal en un mercado financiero. las letras de cambio. Frente al concepto tradicional de título-valor. NEGOCIOS JURÍDICOS RELATIVOS A VALORES MOBILIARIOS • III. pese a lo cual quedará sujeta su transmisión a la ley especial de circulación de los valores mobiliarios distinta de la cesión de créditos. CARACTERES Y RÉGIMEN JURÍDICO • IV. que engloba las características de ambos: modo de representación y forma de circulación. y las participaciones en fondos de inversión de cualquier naturaleza. bonos y participaciones hipotecarias. y cualesquiera valores. Las acciones de las Sociedades Rectoras de las Bolsas de Valores. Por tanto. warrants u otros análogos. públicas o privadas. y valores mobiliarios que no se incorporan a un documento sino a una anotación en cuenta (valores representados mediante anotaciones en cuenta). agrupado en emisiones o emitido singularmente. incorporado a un documento o a una anotación en cuenta necesario para su ejercicio y disposición. Habrá valores mobiliarios susceptibles de transmisión o negociación generalizada en un mercado financiero (valores negociables). certificados de depósito o análogos. que puede ser título valor (si se representa mediante título). de 28 de julio. VALORES MOBILIARIOS El título valor se define como el derecho literal y autónomo.

Asimismo se contienen normas especiales en el caso de compraventa de valores admitidos a negociación en un mercado secundario oficial. puede ser objeto de muy diversos negocios jurídicos. en referencia a las operaciones en Bolsa. y su transmisión se rige por las normas de la cesión de créditos. y emitidos en masa. como donación. EL CONTRATO DE GESTIÓN DE CARTERA DE VALORES: CONCEPTO. aunque también pueden ser transmitidos por otros negocios. en los que se negocian valores ya emitidos. II. sucesión mortis causa o permuta. pueden © CISS . • debe efectuarse en ese mercado con sujeción a sus reglas de funcionamiento. Las participaciones de las sociedades de responsabilidad limitada no son valores negociables ni valores mobiliarios. según el artículo 36 de la Ley del Mercado de Valores: • debe tratarse de una transmisión por título de compraventa u otros negocios onerosos característicos de dicho mercado. III. Por ello. y mercados secundarios. cheque. entre los que se incluye el contrato de gestión de cartera de valores.C ONTRATO DE GESTIÓN DE CARTERA DE VALORES biliarios pero no son valores negociables. CARACTERES Y RÉGIMEN JURÍDICO Tiene por objeto la gestión continuada de valores en beneficio de su titular. Se consideran mercados secundarios oficiales de va- 2380 lores (artículo 31. de acuerdo con la Ley 24/1988. administración y gestión de valores. Los Mercados de Valores se clasifican en mercados primarios o de emisiones. Estos últimos se emiten agrupados en emisiones.2 de la Ley del Mercado de Valores): • las Bolsas de Valores. El negocio jurídico de transmisión por excelencia es la compraventa. los valores mobiliarios pueden ser emitidos singularmente (letra de cambio. • debe recaer sobre valores negociables o instrumentos financieros admitidos a negociación en dicho mercado. Asimismo. • los Mercados de Futuros y Opciones. representada mediante anotaciones en cuenta. existen otras figuras contractuales de depósito. del Mercado de Valores. • simplificar en general la negociación de los derechos de naturaleza patrimonial incorporados al valor. Para que un negocio jurídico pueda ser conceptuado como una operación de un mercado secundario oficial de valores debe reunir dos condiciones. ha de distinguirse entre los títulos valores. La gestión discrecional e individualizada de carteras de inversión con arreglo a los mandatos conferidos por los clientes es uno de los servicios de inversión que. • facilitar la constitución de derechos reales de garantía o de uso y disfrute. pagaré). • el Mercado de Deuda Pública. de 28 de julio. Por su forma de emisión y negociación. y los valores representado mediante anotaciones en cuenta. En el régimen jurídico de la compraventa. NEGOCIOS JURÍDICOS RELATIVOS A VALORES MOBILIARIOS Los valores mobiliarios nacen para diversas finalidades: • facilitar la transmisión de derechos por cualquier título.

1. el gestor originará la orden en función de lo previsto en el contrato de gestión".2 Real Decreto 1849/1980 de 5 Sep. Este contrato forma parte de los servicios de inversión. Por virtud de este contrato. necesitaba de un desarrollo específico que incrementara su operatividad en este sector. como "gestión discrecional e individualizada de carteras de inversión con arreglo a los mandatos conferidos por los inversores" (artículo 63. se rige por los pactos cláusulas y condiciones establecidas por las partes (artículo 1255 Código Civil). Sánchez Calero lo define como "un contrato mercantil por el que una empresa de servicios de inversión o una entidad de crédito administra de forma individualizada (frente a la gestión co- © CISS lectiva que desarrollan las Instituciones de Inversión Colectiva) un conjunto de valores negociables o instrumentos financieros por cuenta y encargo de su titular. no obstante en ambos casos y de acuerdo con el artículo 3. aplicable con carácter general a los gestores de carteras. Con la finalidad de adaptar el Código General de Conducta y las normas de actuación del Real Decreto 629/1993 a las peculiaridades de la gestión de carteras de inversión. Es un contrato atípico que carece de regulación. ha declarado sobre este contrato: "El contrato de gestión de carteras de valores. de 15 de febrero. comprar o vender valores. el gestor queda facultado para suscribir. por lo que el cliente da instrucciones al gestor que permiten a éste decidir la asunción de riegos de inversión para el cliente. vigente al tiempo de los hechos litigiosos.. hay que resaltar que es un contrato bila- 2381 . sin perjuicio de que sean aplicables al gestor las normas reguladoras del mandato o de la comisión mercantil. el contrato de gestión "asesorada" de carteras de inversión en que la sociedad gestora propone al cliente inversor determinadas operaciones siendo éste quien decide su ejecución. al permitir a las Sociedades de Valores "gestionar carteras de valores de terceros". Como caracteres de este contrato. y el contrato de gestión "discrecional" de cartera de inversión en que el gestor tiene un amplísimo margen de libertad en su actuación ya que puede efectuar las operaciones que considere convenientes sin previo aviso o consulta al propietario de la cartera.d del Real Decreto 217/08). Las escasas referencias que la Ley y el Reglamento de Instituciones de Inversión Colectiva dedican a la gestión de carteras resultan insuficientes y aunque se dictó el Real Decreto 629/1993. se aprobó la Orden de 7 de octubre de 1999 de desarrollo del código general de conducta y normas de actuación en la gestión de carteras de inversión. al que se refiere el artículo 71 j) Ley de Mercado de Valores 24/1988 de 28 Jul.. sobre normas de actuación en los mercados de valores. "en caso de gestión de carteras. Tanto el Real Decreto 629/1993 como algunos preceptos de la Orden de 1999 han sido derogadas por el Real Decreto 217/2008.d) de la Ley del Mercado de Valores y artículo 5. ejercitar los derechos inherentes a los mismos y percibir sus rendimientos. reconociéndose por la doctrina y la práctica mercantil dos modalidades del mismo. quien se obliga a remunerar tal servicio". tiene por finalidad maximizar el beneficio. de 3 de mayo. en nombre y por cuenta de su titular. carente de regulación en cuanto a su aspecto jurídicoprivado.C ONTRATO DE GESTIÓN DE CARTERA DE VALORES prestar las empresas de servicios de inversión. Este contrato. El Tribunal Supremo en Sentencia de 11 de julio de 1998. sobre el régimen jurídico de las empresas de servicios de inversión y de las demás entidades que prestan servicios de inversión.

con la diferencia de que este contrato no se agota en un acto. Conforme al artículo 62. seguir las instrucciones del cliente. OBLIGACIONES DE LAS PARTES La entidad gestora. MODALIDADES DE CONTRATO DE GESTIÓN DE CARTERA DE VALORES Se distinguen dos modalidades en la práctica (mencionadas en la citada Sentencia del Tribunal Supremo de 11 de julio de 1998): el contrato de administración asesorada de cartera de valores o de inversión. © CISS . Asimismo. El cliente inversor está obligado a pagar la remuneración pactada al gestor. consensual (se perfecciona por el consentimiento). en el que la entidad gestora decide libremente las operaciones de inversión y desinversión. El artículo 76 del citado Real Decreto señala que el Ministro de Economía y Hacienda determinará los supuestos en los que la existencia de contratos-tipo o contratos reguladores de las actividades u operaciones de que 2382 se trate. El gestor ha de ser empresa de servicios de inversión o entidad de crédito. En cuanto a su naturaleza jurídica.1. en el que es el inversor el que decide si se ejecutan o no las decisiones de inversión y desinversión que le propone la entidad gestora. y el contrato de administración discrecional o integral de cartera de valores. IV. mientras que la gestión asesorada puede calificarse como una actividad complementaria (artículo 63.1 de la Ley del Mercado de Valores. sino que se establece una relación continuada entre cliente y gestión.g). facultado para negociar dicha cartera en nombre y por cuenta del cliente. públicas o privadas. tenerle puntualmente informado de las operaciones efectuadas.C ONTRATO DE GESTIÓN DE CARTERA DE VALORES teral (surgen obligaciones para ambas partes). El elemento real del contrato lo constituye la cartera de valores o de inversión que administra la entidad gestora. y agrupados en emisiones.2. los derechos y obligaciones de las partes puedan incluirse mediante una referencia a otros documentos o textos legales. V. la doctrina lo asemeja a la comisión. titular de la cartera de valores y el gestor. En cuanto a la forma. oneroso. debe administrar la cartera de valores (obligación de medios y no de resultado). con carácter profesional. La gestión discrecional es la que se corresponde con el servicio de inversión previsto en la Ley del Mercado de Valores (artículo 63. su régimen de publicidad y los demás aspectos que se consideren relevantes. en su caso. y. actuando siempre en interés del cliente inversor. y el artículo 75 del Real Decreto 217/2008. que ha de ser una empresa de servicios de inversión o entidad de crédito. sobre los instrumentos financieros señalados en el artículo 2 de la Ley. Como elementos personales.d). es decir sobre los valores negociables emitidos por personas o entidades. será obligatoria para las entidades que presten servicios de inversión a clientes minoristas. de tracto sucesivo e intuiti personae. dicho Ministerio determinará el contenido mínimo de tales contratos. las empresas de servicios de inversión son aquellas empresas cuya actividad principal consiste en prestar servicios de inversión. se encuentran el cliente. y rendir cuanta al cliente cuando así se lo requiera o al término del contrato. prevé que en el contrato que se celebre entre la entidad y su cliente. el artículo 79 ter de la Ley del Mercado de Valores prevé un registro de contratos. a terceros.

cuidando de tales intereses como si fueran propios.C ONTRATO DE GESTIÓN DE CARTERA DE VALORES VI. e) Se abstendrán de realizar operaciones con el exclusivo objeto de recibir comisiones directas o indirectas. que deberán comportarse con diligencia y transparencia en interés de sus clientes. © CISS se coligen los siguientes principios y deberes que han de inspirar la actuación en la gestión de cartera de valores: a) Identificación correcta de sus clientes. PRINCIPIOS GENERALES DE ACTUACIÓN EN LA GESTIÓN DE CARTERAS DE INVERSIÓN Resulta de aplicación lo dispuesto en el artículo 79 de la Ley del Mercado de Valores a las entidades de servicios de inversión que gestionen valores. se reconoce a los clientes la facultad de resolver el contrato unilateralmente. De la normativa de la Ley del Mercado de Valores y del Real Decreto 217/08. c) Desarrollo de su actividad de acuerdo con los criterios pactados por escrito con el cliente (criterios generales de inversión) en el correspondiente contrato. y mantenerlos separados de los del resto de clientes y del propio gestor. en todo momento. estableciendo una información específica si se trata de clientes minoristas. Conforme al artículo 52 del Real Decreto 217/2008. b) Asesoramiento profesional a sus clientes en todo momento. así como de multiplicarlas de forma innecesaria y sin beneficio para el cliente. si en relación con la provisión de un servicio de inversión o auxiliar pagan o perciben algún honorario o comisión. VII. RESOLUCIÓN DEL CONTRATO A INSTANCIA DEL CLIENTE Además de las causas legales o convencionales. efectivo y operaciones en curso de cada cliente. sin perjuicio del derecho de la entidad a percibir las comisiones por las operaciones realizadas pendientes de liquidar en el mo- 2383 . Asimismo. Dicha prohibición alcanza también a cualquier otra actividad que se incorpore en su programa de actividades. debiendo proporcionar a cada cliente en un soporte duradero un estado periódico de las actividades de gestión de cartera llevadas a cabo por cuenta del cliente. f) Deberán tener identificados en todo momento los valores. No se considerará que las empresas de servicios de inversión actúan con diligencia y transparencia y en interés de sus clientes. g) Evitarán los conflictos de interés entre el gestor y su grupo con el cliente. tomando en consideración la información obtenida de ellos. o entre distintos clientes. las sociedades gestoras de carteras no podrán poseer u ostentar a su nombre ni los fondos ni los instrumentos financieros puestos a su disposición por sus clientes para su gestión discrecional o que sean el resultado de dicha gestión. salvo cuando dicho estado sea facilitado por otra persona. las entidades de servicios de inversión que presten el servicio de gestión de carteras tienen un deber de información a sus clientes previsto en el artículo 79 bis de la Ley del Mercado de Valores y en el artículo 69 del Real Decreto 217/2008. d) Sólo podrán desviarse de los criterios generales de inversión pactados cuando el criterio profesional del gestor aconseje dicha desviación o se produzcan incidencias en la contratación. o aportan o reciben algún beneficio no monetario que no se ajuste a lo establecido en la Ley del Mercado de Valores.

REGULACIÓN I. que el trabajador sustituido no sea el que genera la vacante. siendo posible al empresario o entidad acudir al contrato de interinidad para cubrir la vacante mientras dure el proceso de selección. convenio colectivo o pacto individual-. DURACIÓN Y EXTINCIÓN • IV. adopción o acogimiento. pese a ello. tengan derecho a la reserva del puesto de trabajo -el derecho a la reserva puede nacer de una norma. No obstante. un principio de correspondencia entre la jornada de la vacante y la del contrato de interinidad. de aquí que cuando el trabajador sustituido o la vacante a cubrir tras el correspondiente periodo de selección lo fuese a tiempo parcial. - Las sustituciones innominadas: En determinadas empresas y en las entidades públicas es preciso realizar un proceso de selección o promoción para cubrir las vacantes generadas. socios trabajadores y socios de trabajo de una sociedad cooperativa. En todo caso. teniéndose la razonable certeza de que la vacante será cubierta trascurrido un periodo de tiempo más o menos cierto. maternidad. en supuestos de sustitución nominada. Hay. Una vez resuelto el contrato. al tratarse de cubrir una vacante. por lo tanto. el contrato de interinidad dará lugar a una jornada a tiempo parcial. En estos casos. dor con derecho a reserva o hasta que se tenga la certeza de que no va producirse dicha reincorporación. CONCEPTO Y FINALIDAD Mediante el contrato de interinidad se da solución a una serie de situaciones jurídicas caracterizadas por generar una vacante temporal en la plantilla de la empresa. es decir. los trabajadores dejen de prestar servicios en la empresa y.C ONTRATO DE INTERINIDAD mento de la resolución del contrato y otros gastos pactados contractualmente. A la finalización del contrato. Esencialmente las situaciones que generan una vacante son tres: - Las sustituciones nominadas de trabajadores: Es posible que. CONCEPTO Y FINALIDAD • II. se admite la denominada "sustitución en cascada" (Marín Correa). FORMA • III. se ha traducido en la posibilidad de permitir la celebración de contratos de interinidad para su sustitución durante la vigencia de las situaciones descritas. se genera una vacante en la empresa que el empresario necesita cubrir hasta la reincorporación del trabaja- 2384 En principio. - Sustituciones nominadas de sujetos no trabajadores: La extensión de las prestaciones de riesgo durante el embarazo. en determinadas situaciones. preadoptivo o permanente a los trabajadores autónomos. previa deducción de las cantidades debidas. los gestores de carteras pondrán el patrimonio a disposición de sus clientes en la forma que haya sido prevista en él. NURIA ORELLANA CANO CONTRATO DE INTERINIDAD Temporary work contract I. sino el trabajador de la empresa que pase a desempeñar el puesto de aquel. los gestores de carteras dispondrán de un plazo máximo de quince días para rendir y dar razón de las cuentas de la gestión. el ordenamiento jurídico permite a los trabajadores reducir la © CISS . la jornada pactada en el contrato de interinidad debe coincidir con la que se venía realizando.

Además. en el caso de las Administraciones públicas.C ONTRATO DE INTERINIDAD jornada en el caso de nacimiento de hijos prematuros u hospitalización. es decir. nos encontramos ante un contrato sometido a condición resolutoria negativa. o bien. la identificación de la persona sustituida y la causa de la sustitución. en las de sustituciones nominadas. es decir. En esencia. entre los supuestos de sustitución nominada e innominada. en los supuestos de sustituciones nominadas. como la irregularidad en la contratación únicamente daría lugar a la indefinición de la relación hasta la cobertura de la vacante por vía reglamentaria. Pues bien. nos encontramos ante un supuesto de condición resolutoria negativa. es decir. o cuando se extinga la causa que dio lugar a la reserva del puesto de trabajo. En el caso de ser el empleador una Administración pública la duración vendrá determinada por lo establecido en la normativa de aplicación. no a término (Barreiro Gonzalez). Y en las sustituciones innominadas. la identificación de la vacante a cubrir. en los supuestos situaciones innominadas. aunque la vacante no se haya cubierto. por el transcurso de los tres meses o superación del plazo establecido en la normativa específica. maternidad. la reincorporación deviene imposible. III. y trabajadoras víctimas de la violencia de género. por lo tanto. la especificación de que se trata de un contrato de interinidad y el trabajo a desarrollar. en todo caso. En el segundo caso. en estos casos se produce una "vacante" en el tiempo de trabajo y una disfunción en la organización empresarial que el legislador trata de corregir habilitando al empresario para que concierte contratos de interinidad mientras dure la situación de reducción de jornada. de aquí que algunos hayan calificado de "absurda" la posibilidad de que el contrato pueda extinguirse por extinción de la causa de sustitución sin reincorporación del sustituido. sin que en ningún caso pueda exceder de tres meses y sin que pueda celebrarse un nuevo contrato en relación con el mismo proceso de selección una vez superado dicho período de tiempo. en el caso de empresas el contrato durará el periodo de tiempo establecido para la selección o promoción. hasta que se tenga la certeza de que no se ejercita el derecho de reserva -lo cual ocurrirá cuando venza el © CISS 2385 . lo cierto es que la superación de los plazos del concurso no produce otro efecto que el mantenimiento de la relación de interini- FORMA El contrato de interinidad debe materializarse en documento escrito. pues en tal caso la condición. Debiendo contener. II. adopción o acogimiento preadoptivo o permanente. minusválidos o parientes por consaguinidad o afinidad hasta el segundo grado que no puedan valerse por sí mismos. pues la causa siempre será la realización de un proceso de selección externa o de promoción interna. indicando si el puesto de trabajo a desempeñar será el de la persona sustituida o el de otra persona que pasará a desempeñar el puesto de aquel. también. DURACIÓN Y EXTINCIÓN En cuanto a la duración y extinción del contrato debe distinguirse. En estos casos el contrato se extinguirá por la incorporación del titular de la vacante tras el proceso de selección o promoción. lo que debería llevar a la consolidación del puesto de trabajo (Alonso Olea/Casas Baamonde). cuidado de hijos menores de seis años. el contrato durará bien hasta que se reincorpore la persona con derecho al puesto de trabajo. si bien combinada con un término (Alonso Olea/Casas Baamonde). No obstante. plazo legal o convencional para la reincorporación-. También. En el primer caso.

Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Madrid de 16 de abril de 2007. 4410/2006. de 18 de diciembre. recurso núm. de 18 de diciembre). 6445/2006. La interinidad con causa en la suspensión del contrato de la trabajadora sustituida por maternidad se extiende también durante la excedencia por cuidado del hijo. Los contratos temporales en la unificación de doctrina. • Jurisprudencia • REGULACIÓN Actualmente la regulación básica de este tipo contractual se encuentra en el artículo 15 el Estatuto de los Trabajadores y en el Real Decreto 2720/1998. Editorial Atelier. El contrato de interinidad. artículo 15. recurso núm. pues siendo necesario que el trabajo se extienda por un periodo superior al año para que proceda el preaviso. artículos 4 a 10. 2001. © CISS . no siendo justo exigirle la realización de un preaviso. por el que se desarrolla el artículo 15 del Estatuto de los Trabajadores en materia de contratos de duración determinada. en estos casos el fin del contrato dependerá del fin incierto de la situación de suspensión. MARÍA JOSÉ. Pues bien. LA LEY 217097/2007. JESÚS. es posible que el contrato se extinga por decidir la Administración la amortización de la vacante. En estos contratos no es necesario preavisar la extinción. Por último. recurso núm. de 4 de septiembre). Desarrollo del artículo 15 del Estatuto de los Trabajadores en materia de contratos de duración determinada (Real Decreto 2720/1998. adopción y acogimiento (Real Decreto-ley 11/1998. salvo que se haya pactado otra cosa. Lo cual es lógico. La prolongación de la relación contractual de quien cubre una interinidad por vacante más allá del plazo fijado por el convenio aplicable para la convocatoria del correspondiente concurso no convierte la relación temporal en indefinida. La duración del contrato de interinidad es la del tiempo en que subsista el derecho de reserva del puesto de trabajo de la persona a la que se sustituye. el mismo se aplicará normalmente a los supuestos de sustitución nominada. por lo que el empleador no puede conocer con la antelación necesaria la fecha del cese. 928/2001. MATEU CARRUANA. Libros • • LAHERA FORTEZA. de 24 de marzo). Bonificaciones de cuotas a la Seguridad Social de los contratos de interinidad que se celebren con personas desempleadas para sustituir a trabajadores durante los períodos de descanso por maternidad. Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Castilla y León de 4 de junio de 2001. LA LEY 7748/2001. LA LEY 214208/2007. Editorial LA LEY. 2005. Sentencia del Tribunal Supremo de 19 de diciembre de 2007. MANUEL FERNÁNDEZ-LOMANA GARCÍA • • LO ESENCIAL SOBRE CONTRATO DE INTERINIDAD Documentación • • 2386 Ley del Estatuto de los Trabajadores (Real Decreto Legislativo 1/1995.C ONTRATO DE INTERINIDAD dad hasta la efectiva cobertura. IV.

métodos y datos que son necesarios para la utilización efectiva y puesta en práctica de técnicas industriales. Interinidad y plaza ganada pero no cubierta. dispusieran a las mismas en condiciones competenciales más ventajosas frente al resto en el mercado. La Cámara de Comercio Internacional.inem. y a cambio de una retribución. Actualidad Laboral núm. define dicha figura jurídica como los conocimientos aplicados. Se puede definir como aquel negocio jurídico en virtud del cual. Contrato de interinidad e incapacidad temporal. Editorial LA LEY. tomo 1. una empresa (cedente) suministra a otra (cesionaria) determinados conocimientos técnicos que ésta recibe para explotarlos y utilizarlos en su beneficio. de manera fundamental después de la Segundo Guerra Mundial. Quincena del 1 al 15 Oct. mediante la posesión exclusiva de nuevas técnicas. 2005. IGLESIAS CABERO. tomo 1. Webgrafía • www. Editorial LA LEY. donde el mercado tecnológico avanza en mayor medida que la evolución de la propia tecnología la figura que nos ocupa tiene por dicha razón un sentido e importancia prevalente. 629. El contrato de "know how" también denominado de transferencia tecnológica. MARÍN CORREA. permiten al receptor hacer uso de una información de confidencialidad que le permite colocarse en situación favorable de competencia en el mercado a través del uso de dichos conocimientos y el aprovechamiento de técnicas. Quincena del 16 al 31 Mar. originales o por causa de su escasez. pero que en todo caso no tienen el grado inventivo para ser patentados. y que bien por secretos. es un contrato innominado. Ref. 12. Invalidez permanente y contrato de trabajo. Quincena del 16 al 20 Jun. Actualidad Laboral núm.C ONTRATO DE KNOW-HOW Artículos de opinión • • • BORRAJO DACRUZ. es atípico. Ref. Actualidad Laboral núm. onerosidad. que han sido fruto posiblemente de grandes esfuerzos intelectuales y fuertes inversiones en investigación.Servicio Público de Empleo Estatal) CONTRATO DE KNOW-HOW Know-how contract La evolución de la tecnología experimentada en la segunda mitad del siglo XX. 203. 17.es (Instituto Nacional de Empleo . tanto en Estados Unidos como en Japón la difusión de la figura contractual referenciada supone el grueso de la contratación mercantil de dichos países. EFRÉN. En mayor proporción. 6. hizo que la competencia de las empresas obligase a las mismas a prescindir de los anteriores sistemas de patentes en orden a la utilización de la tecnología y los avances industriales para. 2008. invenciones. Dicho contrato goza de las notas características de bilateralidad. y de ahí su importancia práctica. MANUEL. JOSÉ MARÍA. 2039. tiene origen anglosajón. carece de normativa que lo regule y. tomo 2. El objeto de dicho contrato es de lo más diverso. métodos o fórmulas de trabajo. pudiendo reconducirse tanto a objetos propiamente dichos (mode- 2387 . Editorial LA LEY. 439. Ref. 2008. Pág. por ende. En países como España. si bien se difundió a Inglaterra y Alemania donde la © CISS tercera parte de los contratos de tecnología son de licencia de "know how".

instalaciones) cuanto a fórmulas. tanto que en el mayor número de supuestos no llega a patentarse. diseños. Existen diferencias entre el contrato de cesión de "know how" y otras figuras afines como pueden ser: La Compraventa: respecto de la que se diferencia por no producirse aquí en sentido propio una venta y una adquisición de propiedad sobre el objeto del contrato. JESÚS DE LOURDES ADAME SANABRIA CONTRATO DE MEDIACIÓN O CORRETAJE Broker contract I.C ONTRATO DE MEDIACIÓN O CORRETAJE los no registrados. la comisión del corredor no puede solicitarse hasta que se cumpla la condición". La licencia de patente: de la que se diferencia porque no tiene el carácter público que permite el Registro. consejos de utilización. Estamos por lo tanto en presencia de un contrato atípico. cuya licitud se admite al amparo del artículo 1255 del Código Civil. Obligaciones del corredor 2. Elementos formales • III. CONCEPTO. CARACTERÍSTICAS Y NORMATIVA APLICABLE El contrato de mediación o corretaje. herramientas. sino tan sólo una mera cesión de utilización. por carecer de regulación legal. explicaciones. y el secreto de la nueva técnica o de la invención es fundamental. documentación. maquinaria. CONCEPTO. algunas de las cuales han tenido en cuenta el reconocimiento normativo que este contrato sí tiene en otros países. maquinaria de todo tipo. de forma que la definición así como las características de este contrato se encuentran en las aportaciones hechas por la doctrina y la jurisprudencia. Elementos objetivos 3. Efectivamente en España el corretaje carece de reconocimiento normativo. EXTINCIÓN 2388 I. ESTRUCTURA DEL CONTRATO 1. CARACTERÍSTICAS Y NORMATIVA APLICABLE • II. CONTENIDO DEL CONTRATO 1. teorías. realizando las oportunas gestiones para conseguir el acuerdo de voluntades encaminado a su realización a cambio de una retribución (prima o comisión). Elementos personales 2. indicaciones. Si el contrato se concluye sujeto a una condición suspensiva. Obligaciones del oferente • IV. El parágrafo 652 del Código Civil alemán dispone "Quien promete una comisión de corretaje por información acerca de la oportunidad de realizar un contrato o para que se procure un contrato está obligado a pagar la comisión sólo si se concluye el contrato como consecuencia de su obtención por parte del corredor. etc. El artículo 1754 del Código Civil italiano por su parte se limita a definir la figura del mediador como aquel que "pone en relación a dos o más partes para © CISS . El contrato de asistencia técnica: por cuanto no existe el carácter de confidencialidad en éste último. dibujos. fundamentalmente la regulación legal y los estudios monográficos doctrinales italianos. no ocurriendo lo mismo en otros países. es aquel contrato en virtud del cual una persona (comitente u oferente) encarga a otro (corredor o mediador) que le informe de la ocasión u oportunidad de concluir un negocio jurídico con un tercero (mediatario) o que le sirva de intermediario en esta conclusión. lo que se materializa mediante la entrega de planos. especificaciones.

facio ut des.habiendo de regirse este contrato por las normas generales de los contratos contenidas en los artículos. por el que una de las partes (el corredor o mediador) se compromete a indicar a la otra (el comitente) la oportunidad de concluir un negocio jurídico con un tercero o de servirle para ello de intermediario. aunque algunos autores consideran que se trata de un contrato unilateral. no encuentra regulación específica en nuestro ordenamiento jurídico y que por tanto estamos ante un contrato atípico. la comisión mercantil y el contrato de trabajo. desarrollo y producción de efectos. La jurisprudencia señala que es un contrato principal... siéndole de aplicación la normativa general de de las obligaciones y contratos. sin olvidar. con el mandato e incluso con el de prestación de servicios. pero a pesar de ello su enorme práctica comercial y la importancia que ha adquirido en dicha área. consensual y bilateral. después a las normas generales de las obligaciones y contratos comprendidos en los Títulos I y II del Libro Cuarto del Código Civil. se debe dilucidar cuales son las fuentes de la regulación del contrato de mediación. Para ello habrá que recurrir a lo pactado por las partes a tenor de la facultad otorgada por los artículos 1091 y 1255 del Código Civil. consensual y bilateral. la Audiencia Provincial de Barcelona en sentencia de 18 de Octubre de 2002 afirma: ". principal.C ONTRATO DE MEDIACIÓN O CORRETAJE la conclusión de un negocio sin estar ligado a ninguna de ellas por relaciones de colaboración. por lo que en definitiva habrá que estar a la voluntad de las partes. a los contratos tí- El corretaje tiene por lo tanto sustantividad propia. Ahora bien. picos más afines y a las reglas generales de la contratación. y a los usos y costumbres negociales. 1254 y siguientes del Código Civil y por la aplicación analítica de los tipos contractuales afines. la doctrina científica y derecho comparado. sin embargo nunca responderá a una combinación formada con los elementos a dichas figuras contractuales típicas. recogidos en dicha jurisprudencia". pues aunque guarde cierta similitud con el mandato. así como a la jurisprudencia pacífica y consolidada establecida por las Sentencias de esta Sala. consagrado en los artículos 1091 y 1255 del Código Civil. La Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid de 9 de marzo de 2005. en su caso. a cambio de una retribución llamada también comisión o premio. lo que no impide que se pueda acudir a las figuras contractuales típicas con las que se dice guarda relación. hace preciso que se fijen las normas por las que se ha de regir su nacimiento. como el mandato. los arrendamientos de obras y de servicio. pues solo crea obligaciones para una de las partes (el oferente). que aunque tenga similitud o analogía con el de comisión. sin olvidar que se trata de un contrato atípico puro. Y dado que la mediación o corretaje. © CISS 2389 . de dependencia o representación". teniendo en cuenta que dependerá de la autonomía de la voluntad consagrada en el artículo 1255 del Código Civil. más tarde a los usos comerciales y normas complementarias. goza de características propias que le dotan de autonomía alejándolo de esas otras figuras jurídicas". La Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid de 28 de septiembre de 2005 afirma que "Es un contrato atípico en nuestro Derecho. contenida en los Títulos I y II del libro IV del Código Civil. afirma que se trata de un "contrato innominado. negocio jurídico que tiene su origen el principio de libertad de la contratación. y que por lo tanto no responde a una combinación formada por elementos pertenecientes a contratos típicos.

d) evacuar las consultas y dictámenes que les sean solicitados sobre el valor en venta. En su Exposición de Motivos se dice que la pretensión con esta regulación es "clarificar la situación actual del ejercicio de la actividad de intermediación inmobiliaria que se encuentra afectada por la falta de una jurisprudencia unánime que reconozca que dicha actividad no está reservada a ningún colectivo singular de profesionales". a su vez. Sin embargo dicha polémica entorno a la referida exclusividad de los propios Agentes de la Propiedad Inmobiliaria se vio definitivamente desestimada con el Real Decreto-Ley 4/2000 de 23 de junio de Medidas Urgentes de Liberalización en el Sector Inmobiliario y de Transportes que mantiene en su artículo 3 de condiciones para el ejercicio de la actividad de intermediación inmobiliaria que "las actividades enumeradas en el artículo 1 del Decreto 3248/1969. de aquellas otras situaciones que se producen cuando. pudiendo distinguirse en este supuesto el empleo de la actividad de sus propios dependientes. fundamentalmente compraventa y arrendamiento. Elementos personales Partes en el contrato de corretaje son el oferente o mediado. Especial relieve posee la figura del mediador profesional. son precisamente la intermediación en negocios onerosos con bienes inmuebles.. ya por medio de otras personas. y puede. sin embargo. puede ser persona individual o colectiva. incluso estar organizado de forma permanente. ESTRUCTURA DEL CONTRATO 1. c) arrendamientos rústicos y urbanos. El Decreto de 4 de diciembre de 1969 número 3248/1969 dictado por el entonces Ministerio de la Vivienda aprue- 2390 ba el Reglamento de Colegios Oficiales y la Junta Central de los Agentes de la Propiedad Inmobiliaria y el artículo 1 define las funciones de los Agentes de la Propiedad Inmobiliaria como: "a) Compraventa y permuta de fincas rústicas y urbanas. Y ello a pesar de que la mediación se puede dar en otros campos cuyo negocio jurídico o contrato principal por el que mediar no sean los inmuebles. se ha planteado si el especial colectivo de Agentes de la Propiedad Inmobiliaria tenía la exclusividad para realizar las tareas propias del corretaje inmobiliario. también llamado comitente o mandante. b) préstamos con garantía hipotecaria sobre fincas rústicas y urbanas. y el mediador o corredor. la realización de la actividad encomendada. por el que se aprueba el Reglamento de los Colegios Oficiales de Agentes de la Propiedad Inmobiliaria y de su Junta General. El corredor. Durante un periodo importante de tiempo. él encarga a otras personas. pudiendo realizar su misión ya directamente. sirvan de ejemplo las agencias matrimoniales. puede dedicarse al corretaje aisladamente o bien con carácter profesional.. escribe Riera Aisa. © CISS . el eje fundamental entorno al cual giran los estudios tanto doctrinales como jurisprudenciales.". corredores de productos agrícolas. y en particular la del profesional agente inmobiliario. cesión o traspaso de los bienes inmuebles a que se refieren los tres apartados anteriores". agencias privadas de contratación. podrán ser ejercidas libremente sin necesidad de estar en posesión de título alguno ni de pertenencia a ningún Colegio oficial". subcorredores. cesión y traspaso de estos últimos. de 4 de diciembre.C ONTRATO DE MEDIACIÓN O CORRETAJE el arrendamiento de servicios y la comisión mercantil. Ambos han de reunir la capacidad general para contratar y obligarse. II. por ser además los que con más frecuencia se dan en la práctica.

Del texto de la sentencia se deriva que la actividad del corredor. © CISS III. el Decreto 3248/1969 de 4 de Diciembre que aprueba el Reglamento de los Colegios Oficiales de Agentes de la Propiedad Inmobiliaria y de su Junta Central. en poner en relación a ambas partes del contrato principal. cesando en su función una vez se pone en relación a las partes. de medidas urgentes de liberalización en el sector inmobiliario y transportes. o como dice la Sentencia del Tribunal Supremo de 30 de noviembre de 1993. en la practica se suele realizar incluso por teléfono. pero en todo caso tal actividad ha de desplegarse en lograr el cumplimiento del contrato final. de nada servirá si finalmente no se consigue el contrato encomendado.C ONTRATO DE MEDIACIÓN O CORRETAJE Procedente del Real Decreto-Ley 4/2000 se tramita en el Congreso el proyecto de ley que después resultaría ser la Ley 10/2003. es necesario que el contrato tenga lugar como consecuencia de la actuación del corredor. Se debe tener en cuenta finalmente por lo que respecta a los Agentes de la Propiedad Inmobiliaria que. Elementos objetivos Son elementos objetivos de este contrato el servicio de mediación y el premio de comisión. que no tendrá derecho a sus honorarios. Por tanto lo esencial es que la obligación del mediador está dirigida a poner en conexión a los que pueden ser contratantes. CONTENIDO DEL CONTRATO 1. Obligaciones del corredor El corredor está obligado a realizar su gestión conforme a lo estipulado y a la buena fe. de 20 de mayo. que mantiene la liberalización del sector. pues las obligaciones y derechos exigen además el hecho de que el intermediario hubiera contribuido eficazmente a que las partes concluyeran el negocio (Sentencia de 2 de octubre de 1999). 5 de febrero de 1996 y 30 de abril de 1998)". a la condición suspensiva de la celebración del contrato pretendido. en cuanto al devengo de honorarios. 7 de marzo de 1994. que son las que han de celebrar el futuro convenio final. 3. ha estado en vigor hasta su derogación por el Real Decreto 1294/2007 de 28 de septiembre. Elementos formales No está sujeto el contrato a forma especial. que consistente en esencia. especialmente refiriéndonos al corredor. aunque lo recomendable es que se haga por escrito donde quede constancia de la existencia del vínculo contractual entre las partes. y ello a pesar de 2391 . y así se entiende por la moderna doctrina en cuanto en ella se afirma que la relación jurídica entre el cliente y el mediador no surge exclusivamente de un negocio contractual de mediación. salvo pacto expreso (Sentencias de 19 de octubre y 30 de noviembre de 1993. tiene declarado con reiteración esta Sala que dicho contrato está supeditado. y decimos que de nada servirá. Pero estos dos elementos deben estar unidos por una relación causal en el sentido de que la perfección del negocio pretendido por el oferente tiene que tener su causa en la actividad mediadora desarrollada por el mediador. 2. Dice la Sentencia del Tribunal Supremo de 21 de octubre de 2000 que "en el contrato de mediación o corretaje el mediador ha de limitarse en principio a poner en relación a los futuros comprador y vendedor de un objeto determinado. de Estatutos Generales de los Colegios Oficiales de Agentes de la Propiedad Inmobiliaria y de su Consejo General (a excepción del referido artículo 1 que define las funciones de los Agentes de la Propiedad Inmobiliaria y que declara expresamente vigente). 17 de julio de 1995.

De este mismo modo se pronuncia la Audiencia Provincial de Málaga que en su Sentencia de 26 de septiembre de 2005 afirma que "el agente. salvo apoderamiento y representación expresa. si su actividad resulta eficaz. declara que el mediador tiene derecho a la remuneración convenida aun cuando el contrato celebrado por su mediación no llegue a consumarse. entre otras muchas manifestada en su sentencia de 16 de abril de 1952. y en este sentido la jurisprudencia de esta Sala. Así el mediador no se obliga a responder del buen fin de la operación y el derecho del agente mediador al cobro de la comisión o retribución nace en general. desde el mismo momento en el que el contrato objeto de la mediación queda perfeccionado. o como si en este caso ha ocurrido. ya que el corredor no tiene poder para ello. es más. ya que la consumación depende de la voluntad de los contratantes. que no se obliga por ello a responder del buen fin de la operación. que son las que han de celebrar el futuro convenio final. salvo apoderamiento y representación expresa. al celebrarse y tener positiva realidad jurídica el contrato o negocio objeto de la mediación. Por tanto aunque reciba las denominadas arras de la otra parte del contrato pretendido. pues con ella termina la misión que le ha sido confiada. a la que es ajeno pues no puede compelerlos para ejercitar las acciones que les asisten al objeto de que el contrato se cumpla y si su comitente renuncia al derecho que tiene. si bien coadyuva eficazmente a la misma y su propia función es predominantemente pregestora. 2. el devengo de honorarios está supeditado a la condición suspensiva de la celebración del contrato pretendido. salvo pacto expreso que contemple otra modalidad. cesando una vez se pone en relación a las partes. aunque está autorizado a recibir cantidades a cuenta. no intervine directamente en la conclusión de la compraventa final. aunque en algún modo esté autorizado a recibir cantidades a cuenta. como consecuencia de la actividad desplegada por el agente mediador. Efectivamente. a menos que otra cosa se pacte. en virtud de la gestión del mediador. que es el supuesto actual. sin necesidad a esperar a la consumación del mismo. cesando una vez se pone en relación a las partes. Los consecuentes honorarios de los agentes se devengan. al hacer posible contratar.C ONTRATO DE MEDIACIÓN O CORRETAJE haber desarrollado éste toda la actividad que el caso pueda requerir. enajenándolos a persona distinta. si bien coadyuva eficazmente a la misma y su propia función es predominantemente pregestora. y con mayor razón si es quien lo incumple. Obligaciones del oferente El comitente u oferente está obligado a pagar el premio o prima para el caso de que llegue a perfeccionarse el contrato objeto de corretaje. no interviene directamente en la conclusión de la 2392 compraventa final. manifesta- © CISS . al hacer posible contratar. para el Tribunal Supremo. así se reconocía en la Sentencia del Tribunal Supremo de 28 de noviembre de 1956 manteniendo que "no van más allá de la perfección del contrato. no por ello se perfecciona el referido contrato. "El agente. toda vez que el recurrente reconoce que el contrato fue perfeccionado. se aviene la resolución del contrato y dispone de los bienes objeto del mismo. no puede por ello sufrir las consecuencias de esta renuncia. tal y como ya referían las Sentencias del Tribunal Supremo de 21 de octubre 1965 y de 3 de marzo de 1967. como prevé el artículo 272 del Código de Comercio para la comisión mercantil". lo que requeriría un pacto especial de garantía. que son las que han de celebrar el futuro convenio final".

a pesar de ello. a no ser que en el respectivo contrato de corretaje se haya estipulado expresamente que el corredor solamente cobrará sus honorarios cuando la compraventa haya quedado consumada. o sea. obviamente. desde que por su mediación haya quedado perfeccionado el contrato de compraventa cuya gestión se la había encomendado. y los demás contratos a que se ha intentado asimilársele. que el derecho del agente o corredor al cobro de sus honorarios ha de nacer desde el momento que queda cumplida o agotada su actividad mediadora. en virtud de la gestión del mediador. aunque ni la una ni la otra se hayan entregado (artículo 1450 del Código Civil). ni el otro se hayan entregado (artículo 1450 del Código Civil). que la retribución que al mediador ha de darse por el mandante sólo se debe en el caso de que el negocio principal se realice o concluya". Y precisamente esto es lo que hace especial al contrato de mediación o corretaje. se ponen de acuerdo sobre la cosa y el precio. única a la que se había obligado. el arrendamiento de servicios. surgiere en el curso de las negociaciones cualquier diferencia sustancial obstativa de la celebración de la venta. perfección que se entiende producida. así la Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de junio de 1950 dice que "el contrato de mediación o corretaje presenta frente al mandato. obviamente. desde que el vendedor y el comprador. La jurisprudencia exige para el devengo de los honorarios por parte del mediador que se haya perfeccionado la compraventa. Con más detalle la Sentencia de la Audiencia Provincial de Alicante de 29 de julio de 2005 afirma que "parece evidente. De tal modo que (Sentencias del Tribunal Supremo de 26 de marzo de 1991 y 10 de marzo de 1992) el contrato de corretaje se halla sometido a la condición suspensiva de la celebración del contrato pretendido y además a que el contrato tenga lugar como consecuencia de la actuación del mediador. a saber. También se manifiesta en este mismo sentido y con los siguientes términos la Sentencia de la Audiencia Provincial de Gerona de 16 de febrero de 2005: "El corredor está obligado a realizar su gestión conforme a lo estipulado y a los distados de la buena fe (artículo 1258 del Código Civil) y el comitente está obligado a pagar la comisión. aunque ni la una. se ponen de acuerdo sobre la cosa y el precio. a no ser que en el respectivo contrato de corretaje se haya estipulado expresamente que el corredor solamente cobrará sus honorarios cuando la compraventa haya quedado consumada o cuando también se haya pactado que el mediador cobra sus honorarios independientemente de si perfecciona el contrato. independientemente de la comisión a percibir si se perfecciona el con- 2393 . También es posible que se pacte. pero esto sólo en el caso de que llegue a perfeccionarse el contrato objeto del corretaje. porque en tal caso no llegó al estado de perfección que es indispensable para que su consumación pudiera © CISS con pleno derecho exigirse quedando de esta suerte sin llegar la comisión que el corredor había de desempeñar para ser remunerado". perfección que se entiende producida. conforme a la normativa general que las obligaciones y contratos obtenida en los títulos I y II y Libro IV del Código civil. en el caso.C ONTRATO DE MEDIACIÓN O CORRETAJE ción que impide al Tribunal entrar en el examen de este extremo". mediante el correspondiente contrato. una característica diferencial. desde que el vendedor y el comprador mediante el correspondiente contrato. de modo que no adquiera derecho a percibir el corretaje aunque se hallare a la persona dispuesta a comprar o a vender si.

que el mediador cobre los gastos que su mediación le haya ocasionado. además del precio. Pero en todo caso deberá demostrarse que así se ha pactado. sin obligación de indemnizar. este tipo de relaciones con personas que brindan la venta de muebles o inmuebles. salvo pacto en contrario. IV. y tratándose de un contrato de mediación. sin olvidar la jurisprudencia al respecto: lo que caracteriza la exclusividad del encargo de mediación es que la facultad del dueño queda limitada para concertar la venta de su vivienda con el auxilio de otros mediadores. que se acompañe el mismo con el denominado pacto de exclusiva. La doctrina jurisprudencial ha señalado que la retribución de los servicios del agente por parte de quien formula el encargo. sin clandestinidad ni intento de burlar los derechos del agente". Resulta frecuente en este contrato. EXTINCIÓN La extinción. es unánime entender que los honorarios se devengan una vez perfeccionado el contrato. en determinadas condiciones. este último podrá exigir la totalidad del premio o remuneración prometidos. pero no que el principal actúe por su propia cuenta (Sentencias del Tribunal Supremo de 24 de junio 1992 y de 30 de noviembre de 1993). cuya efectividad se describe el Sentencia de la Audiencia Provincial de Girona de 17 de abril de 2001: "si como ocurre en el presente caso. sino que en su caso tendría derecho a la eventual indemnización de los perjuicios que la gestión desarrollada la ha generado. independientemente de la actividad desplegada por el mediador o de los gastos realizados por éste". el contrato de compraventa se perfeccionó al margen de la gestión del mediador. además de por las causas generales. procede tanto si el negocio proyectado se realiza con su intervención inmediata como cuando las gestiones de mediación hayan sido utilizadas o aprovechadas por quien lo concluye. Si a pesar de haber desistido. sería el comprador que -en este caso-era el mediado o comitente".otra cosa sería si la iniciativa de adquirir la finca surgiera en el que la pretendía comprar y se concertaba con un mediador encomendándole las gestiones llevadas a buen fin.C ONTRATO DE MEDIACIÓN O CORRETAJE trato de compraventa. éste no tendrá derecho al 2394 devengo de los honorarios pactados. como cuando el © CISS . en la vida moderna. el mediatario llega a concluir el contrato aprovechándose de las gestiones previamente realizadas por el mediador. de tal forma que si no se demuestra. La remuneración debe ser satisfecha por el sujeto mediado que realice el encargo al mediador. Dice la Sentencia de la Audiencia Provincial de Oviedo de 17 de octubre de 1994 que la comisión se debe "tanto si el negocio proyectado se realiza con su intervención inmediata. y en su caso por la vulneración del carácter exclusivo del encargo. La Sentencia de de 5 de mayo de 1973 dice que "es práctica corriente. pues el contrato sólo vincula a quienes hubieran pactado.. han de tener que satisfacer al oferente cantidad alguna por sus trabajos de mediación que venían impulsados por el vendedor. en el sentido de establecer contactos personales. que es quien se ha comprometido a pagar el importe convenido de las gestiones.. quien tendría que pagarlas. a menos que haya habido mala fe. pactado en un contrato de adhesión. tendrá lugar por desistimiento unilateral de cualquiera de las partes. sin que por la imaginación de los visitados e incluso de los aceptantes de la oferta pase la idea de que.

y que se negocien y transmitan en un mercado organizado cuya sociedad rectora los registre. que tengan normalizado su importe nominal. En la reglamentación de los mercados oficiales de productos derivados en España (Real Decreto 1814/1991. artículo 1) se definen así las opciones financieras: «Contratos a plazo que tengan por objeto valores. Precio de ejercicio • III. En el ámbito de la actividad económica y financiera y. a comprar (o vender). antes de o en una fecha futura concreta (fecha de vencimiento). puesto que puede ser la de cobertura de un riesgo. exercise date o expiry date). underlying asset). así como su fecha. En los mercados organizados en los que se cotizan opciones se define la op- © CISS ción como un contrato que otorga al comprador el derecho. puede utilizarse en forma simple o junto con otros contratos de opciones. objeto y precio de ejercicio. futuros u otros instrumentos financieros. o bien simplemente especulativa. y no la obligación a adquirir si es una opción de compra o a vender si la opción es de venta cierto activo. actuando como compradora ante el miembro vendedor y como vendedora ante el miembro comprador. de 20 de diciembre. MERCADOS DE OPCIONES 1. PURIFICACIÓN CREMADES GARCÍA CONTRATO DE OPCIÓN Option contract I. compense y liquide. 2395 . CONCEPTO Una opción es un contrato que reconoce el derecho a su poseedor.C ONTRATO DE OPCIÓN comitente se aprovecha de su gestión para celebrarlo directamente". TIPOS DE OPCIONES Toda opción tiene cuatro elementos fundamentales que la caracterizan y que pueden dar lugar a diferentes clasificaciones: 1) El tipo de opción (compra o call y venta o put). pero no la obligación. en los que la decisión de ejecutarlos o no. en cuanto al elemento o producto objeto de la opción y en cuanto a la finalidad por la cual se realiza el negocio. un instrumento financiero específico (activo subyacente) a un precio determinado (precio de ejercicio). que es el precio que ha de abonarse por la opción. la opción designa un negocio contractual que tiene numerosas variantes. Tipo de opción 2. CONCEPTO • II. futuros y diversas fórmulas de inversión en combinaciones o estrategias. Mercados organizados • IV. todo ello a cambio de una prima. sea derecho de una de las partes. única o límite. mediante el pago de una "prima". VENTAJAS E INCONVENIENTES DE OPERAR CON OPCIONES I. adquirido mediante el pago a la otra de una prima acordada. 2) Nombre del valor (instrumento financiero o activo subyacente. cada una de las cuales tiene una finalidad concreta y proporciona resultados diferenciados.» II. sujeto a determinadas condiciones de precio y dentro de un período de tiempo especificado. 3) La fecha de vencimiento (declaration date. Activo subyacente • 3. índices. Fecha de vencimiento 4. especialmente en esta última. Mercados OTC (over the counter o gré à gré) 2. TIPOS DE OPCIONES 1. préstamos o depósitos. de ejecución.

los vendedores. los compradores. 2. El vendedor de una opción put tiene la obligación. a cambio de la prima recibida. a cambio del pago de la prima. a un precio determinado prefijado en el contrato y conocido como precio de ejercicio (strike price). u opciones de venta (put options). en caso contrario. el vendedor de una opción de compra está obli- 2396 gado a satisfacer los requerimientos contractuales del comprador. El tomador (taker) de opciones o comprador se dice que se encuentra en posición larga en opciones (long call en este caso). obtiene algún beneficio. Por lo tanto. es decir. estando en su poder la decisión final de ejercer o no el derecho que incorpora la opción. a cambio de una prima (premium). Como hemos señalado anteriormente. dependiendo del tipo de opción. según se trate de opciones de compra (call options). en o hasta la fecha límite de vencimiento. al precio de ejercicio estipulado anteriormente y siempre a requerimiento del comprador de la opción. a cambio de la percepción de la prima tiene la obligación de vender el activo subyacente antes o en la fecha de vencimiento al precio de ejercicio establecido en el contrato. El comprador de una opción put tiene el derecho. que es la cantidad pagada por la opción. por su parte. según se compre (posición larga o long) o se venda (posición corta o short) una opción de compra o una opción de venta. como inversor racional no ejercitará dicha opción. adquieren un compromiso firme frente a la otra parte. El vendedor (grantor) de opciones se dice que se encuentra en posición corta en opciones (short call en este caso). mientras que los que se encuentran en posición larga. tal y como se puede comprobar en el siguiente esquema. a comprar. El vendedor de una opción call. Vemos de esta forma que los que se encuentran en posición corta en opciones. el activo subyacente o instrumento financiero en que se basa la opción. Tipo de opción Pueden existir dos tipos de opciones. habrá cuatro posiciones básicas. a vender el activo subyacente al precio determinado de ejercicio. un comprador se encuentra en posición larga en opciones (long put en este caso). El vendedor de opciones se encuentra en posición corta (short put en este caso).C ONTRATO DE OPCIÓN 4) El precio de ejercicio de la opción (strike price). Está claro que el ejercicio de la opción se llevará a cabo sólo si la diferencia entre los precios de ejercicio y corriente (el de mercado en el momento de la ejecución de la opción) le es favorable. en la fecha de vencimiento si se trata de una opción europea o en cualquier momento hasta la fecha de vencimiento si se trata de una opción americana. Posición\Tipo opción Compra Venta Compradora Long call (derecho compra) Long put (derecho venta) Vendedora Short call (obligación venta) Short put (obligación compra) El comprador de una opción call tiene el derecho. de comprar el activo establecido en el contrato. 1. Es decir. no tienen tal obligación sino un derecho a ejercitar o no la opción. Activo subyacente Los activos subyacentes objeto de los contratos de opciones tienen una gran © CISS . en la fecha límite o en un momento anterior.

Por tanto. de bonos y de índices. Sydney. negociándose usualmente varios tipos de contratos en los principales mercados. del Tesoro USA a 30 años y del Reino Unido a largo plazo. Estos mismos contratos son negociados igualmente en el Philadelphia Stock Exchange (PSE). London (TSE). — Opciones sobre acciones (stock options): Son varios cientos las opcio- © CISS nes sobre las acciones de compañías de primera fila que se cotizan en las Bolsas de Nueva York (AMEX y NYSE). el "Standard and Poors 500 index" y el "S & P Transportation index". — Opciones sobre mercancías (commodity options): donde podemos distinguir dos grupos muy importantes. tenemos el CBOT de Chicago especializado en cereales. el "Standard and Poors 100 index". el mercado más importante es el de Londres. estableciendo para cada caso un contrato diferente. 2397 . fixed interest options): Se cotizan sobre Pagarés del Tesoro USA a 13 semanas y sobre los siguientes bonos: de Canadá a largo plazo. — Opciones sobre índices (index options): Se cotizan en el American Stock Exchange (AMEX). etc. el precio de un contrato de opciones sobre acciones con una Prima.C ONTRATO DE OPCIÓN diversidad. Montreal. por ejemplo. donde se negocian contratos normalizados sobre la mayoría de mercancías. del Gobierno holandés. Filadelfia. el "Market value index". Hay mercados especializados en cada una de estas mercancías. "Computer Technology index". — Opciones sobre activos de renta fija (tipos de interés. de 1. Franco suizo/Dólar USA.27 euros será: 100 x 1. el "TSE 300 index". el "TSE 300 composite index". y algunos más en otras Bolsas. San Francisco. el COMEX de New York en metales. estandarizando todos sus elementos. en The Stock Exchange. La siguiente enumeración de clases de opciones es únicamente enunciativa de los grupos más usuales: — Opciones sobre divisas (currency options): En el Chicago Board Options Exchange (CBOE) se cotizan opciones Dólar canadiense/Dólar USA. En Europa. como son los productos agrícolas y los metales preciosos. Así. Chicago y Londres se cotizan opciones sobre futuros de divisas. Libra ester-lina/Dólar USA. NOMINAL DE CONTRATO: 100 acciones por contrato. Tokio. a) Contrato de opción sobre acciones ACTIVO SUBYACENTE: Acciones de las Sociedades que se indiquen por Circular. en New York Stock Exchange (NYSE) el "NYSE composite index".27 = 127 euros. Chicago. en el Chicago Board Options Exchange (CBOE). Londres. del Tesoro USA a 10 años. el "Major Market index". KCBOT de Kansas en cereales. Yen/Dólar USA. aunque algunos de éstos están especializados en determinados tipos de opciones. etcétera. Toronto. el "FT-SE 100 index". Bruselas y muchas más. — Opciones sobre futuros (forward options): En las bolsas de Nueva York. el "NYSE composite double index" y el "NYSE telephone index". Las especificaciones técnicas de los contratos que se negocian en la actualidad en los mercados organizados españoles se encuentran detalladas a continuación. el "Oil index" y el "Transportation index". Amsterdam.

que se liquidarán en el plazo que les corresponda.m © CISS . LIQUIDACIÓN DE LAS COMISIONES: Primer Día Hábil posterior a la fecha de la transacción. además. — Put (opción de venta). con una fluctuación mínima de 1 céntimo de euro. Para los activos subyacentes Acerinox. LIQUIDACIÓN DE LAS PRIMAS: Primer día hábil posterior a la fecha de la Transacción. FLUCTUACIÓN MÁXIMA DE LAS PRIMAS: No existe. 2398 FECHA DE EJERCICIO: Las opciones americanas. BBVA. incluida. en su caso. Popular. EJERCICIO: El ejercicio se comunicará a MEFF RV conforme al procedimiento establecido en las Condiciones Generales. TIPOS: — Call (opción de compra). GARANTÍAS: Variable. Santander. Telefónica. HORARIO DE SUBASTA: Desde las 8:30 a. estarán abiertos. Esta opción da a su comprador el derecho a vender y a su vendedor la obligación a comprar el activo subyacente. ÚLTIMO DÍA DE NEGOCIACIÓN: La fecha de vencimiento. al menos. al precio de ejercicio y hasta la fecha de vencimiento a cambio del pago para el comprador o el cobro para el vendedor de una prima. las opciones europeas sólo se pueden ejercer el día de vencimiento. FECHA DE LIQUIDACIÓN DEL CONTRATO: En la fecha de ejercicio se realizarán las compraventas de acciones. FECHA DE VENCIMIENTO: Tercer viernes del mes de vencimiento. Esta opción da a su comprador el derecho a comprar y a su vendedor la obligación a vender el activo subyacente. y se les comunicará a los afectados de acuerdo a los procedimientos y horarios que se establezcan por Circular. Gas Natural. Se suministrarán antes del inicio de la sesión del día hábil siguiente a la fecha del cálculo. La asignación de ejercicios se hará de forma proporcional. generándose la correspondiente operación bursátil de contado el mismo día del ejercicio. algunos contratos tienen temporalmente en algunos vencimientos un nominal distinto a 100 acciones por contrato. FORMA DE COTIZACIÓN DE LAS PRIMAS: En euros por acción. los seis vencimientos trimestrales siguientes y los posteriores vencimientos del ciclo semestral Junio-Diciembre hasta completar vencimientos con una vida máxima en su inicio de 5 años.m hasta las 9:00 a. que se pueden ejercer cualquier día hábil hasta la fecha de vencimiento y opciones europeas que solo se pueden ejercer en la fecha de vencimiento. Iberdrola. VENCIMIENTOS: Se negociarán en todo momento. cualquier día hábil hasta la fecha de vencimiento. ESTILO DE LA OPCIÓN: Hay Opciones Americanas. al precio de ejercicio y hasta la fecha de vencimiento a cambio del pago para el comprador o el cobro para el vendedor de una prima. Repsol. los vencimientos correspondientes al primer ciclo marzo-junio-septiembre-diciembre y los dos vencimientos mensuales mas próximos que no coincidan con el primer vencimiento trimestral. B.C ONTRATO DE OPCIÓN Debido a operaciones societarias. tal como se desarrolle y especifique por Circular.

los precios de ejercicio terminarán en 50 ó en centena exacta.m hasta las 9:00 a. FORMA DE COTIZACIÓN DE LAS PRIMAS: En puntos enteros del futuro mini sobre IBEX-35. en América el derecho del comprador puede ejercitarse en cualquier fecha hasta el vencimiento de la opción.m hasta las 5:35 p.m hasta las 5:35 p. Se suministrarán antes del inicio de la sesión del día hábil siguiente a la fecha del cálculo.m b) Contrato de opción sobre el IBEX-35 ACTIVO SUBYACENTE: Un futuro mini sobre IBEX-35 del mismo vencimiento. VENCIMIENTOS: Estarán abiertos a negociación. — Los dos vencimientos mensuales más próximos que no coincidan con el primer vencimiento del ciclo trimestral. HORARIO DE SUBASTA: Desde las 8:30 a. — Los vencimientos del ciclo semestral Junio-Diciembre no incluidos anteriormente hasta completar vencimientos con una vida máxima en su inicio de cinco años. FECHA DE VENCIMIENTO: Tercer viernes del mes de vencimiento. ÚLTIMO DÍA DE NEGOCIACIÓN: La fecha de vencimiento. Fecha de vencimiento FECHA DE LIQUIDACIÓN DEL CONTRATO: La posición en futuros creada como consecuencia del ejercicio de la opción tomará con fecha valor la fecha de ejercicio. © CISS Respecto a la fecha de vencimiento.C ONTRATO DE OPCIÓN HORARIO DE MERCADO: Desde las 9:00 a.m 3. LIQUIDACIÓN DE LAS PRIMAS: Primer día hábil posterior a la fecha de la transacción. EJERCICIO: Automático para todos los contratos que aporten beneficio a su tenedor. Para los contratos con vencimiento superior a dos meses. TIPOS DE OPCIÓN: De compra (Call) y de venta (Put). cada punto equivale a 1 euro.m HORARIO DE MERCADO: Desde las 9:00 a. para los contratos con vencimiento inferior a dos meses. en tanto que en Europa el derecho debe ejercitarse precisamente el día del vencimiento. dependiendo del momento en que la opción puede ser ejercitada tenemos la "opción americana" que puede ejecutarse en un momento cualquiera de la vida del contrato hasta su fe- 2399 . al cierre de la sesión en dicha fecha. FECHA DE EJERCICIO: La fecha de vencimiento. con una fluctuación mínima de 1 punto. compensación y liquidación: FLUCTUACIÓN MÁXIMA DE LAS PRIMAS: No existe — Los diez vencimientos más próximos del ciclo trimestral Marzo-Junio-Septiembre-Diciembre. PRECIOS DE EJERCICIO: En puntos enteros del futuro mini sobre IBEX-35. ESTILO DE LA OPCIÓN: Europea (se ejerce sólo en la Fecha de Ejercicio). GARANTÍAS: Variable en función de la cartera de opciones y futuros. Por lo tanto. LIQUIDACIÓN DE LAS COMISIONES: Primer día hábil posterior a la fecha de la transacción. los precios de ejercicio terminarán en centena exacta.

c) Están reglamentados. esta última incluida. Todo esto se entenderá mejor si lo acompañamos de la representación gráfica de cada posición en opciones. Los contratos que se negocian en los mercados organizados se encuentran es- © CISS . Precio de ejercicio El precio de ejercicio o strike price. Esta es una práctica muy usual en los mercados japoneses. éstos pueden ser de dos clases: La mayoría de los mercados organizados tienden a la utilización de opciones americanas. buscando por el manipulador un precio favorable a sus intereses. se ocupa de la liquidación y actúa como garante del buen término de la operación. c) Normalmente su ámbito es internacional. III. d) Las operaciones que efectúan son "a medida" de las necesidades de los contratantes. 4. señalando de esta forma la posibilidad de obtener una ganancia o beneficio si esta diferencia es favorable. en comparación con el precio de mercado del activo subyacente indica la conveniencia o no de ejercitar la opción. y la "opción europea" que es aquella que sólo puede ejercitarse en una fecha determinada en el contrato. dependiendo de la posición que ocupe respecto a la opción. Este se calcula a través del precio medio de un período determinado. b) Se ajustan a una normativa específica. dos en general). que será la fecha de su vencimiento. b) Tienen escasas referencias normativas. También existe una clase de opción denominada "asiática" por su procedencia. e) Existe una cámara de compensación que asume el riesgo de contrapartida. d) Negocian contratos normalizados. Mercados organizados Donde se produce el verdadero desarrollo de los mercados de opciones.C ONTRATO DE OPCIÓN cha de vencimiento. puesto que representan una mayor flexibilidad en su negociación que las europeas. que será normalmente el período en el que la opción ha sido negociada. e) Sus operaciones son normalmente de "fuera de balance" 2. Surge su negociación de forma espontánea y se encuentran determinados por la seriedad de la parte que actúa como contrapartida. La finalidad que este tipo de opciones persigue es el evitar la manipulación que en las fechas de vencimiento sufren los precios de los activos subyacentes. Las principales características de este tipo de mercados son: a) Disponen de un lugar físico de contratación. MERCADOS DE OPCIONES En cuanto a los mercados en los que se negocian las opciones (aplicable a cualquier clase de instrumentos deriva- 2400 1. Mercados OTC (over the counter o gré à gré) Las características de este tipo de mercados son: a) No tienen localización física. Este tipo de opción no tiene ninguna característica especial en cuanto a la fecha de vencimiento pero sí en cuanto al precio del activo subyacente en el momento de ejercerse o no la opción.

. La gestión de una cartera de renta fija. cia al valor del dinero.. Ningún otro instrumento supera a las opciones en su capacidad de proporcionar al inversor estrategias que reflejen con precisión su opinión sobre la posible evolución del mercado. 1995. lo que hace que sean útiles para todo tipo de agentes económicos. V. vencimiento y tipo de opción. — El alto grado de apalancamiento que presentan proporciona gran poten- © CISS · · · · ABELLÓ RIERA. J. — Las opciones son más caras que otros instrumentos de cobertura como pueden ser los futuros o los forward. dependiendo del perfil de riesgo que se desee tener. A. NÚÑEZ. ¿Desestabilizan los activos derivados el mercado al contado?: La experiencia española en el mercado de Deuda Pública. por ser los verdaderos campos de pruebas de las innovaciones financieras. Barcelona. SANTANDREU. Documento de trabajo nº 9513. ERRASTI. Bilbao. — El acudir a mercados no organizados en busca de opciones de características muy especiales puede encarecer el coste de la prima. al igual que los futuros. R. Riesgos y oportunidades de los derivados. KETTERER JUANICO. aunque son estrechos.. ARRIAGA. 1992. Gestión de tesorería con futuros financieros. ADELL RAMÓN. estas innovaciones pasan a negociarse en los mercados organizados.C ONTRATO DE OPCIÓN tandarizados en todos sus elementos: precio de ejercicio. IV. Una vez que se ha constatado su viabilidad. IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ LO ESENCIAL SOBRE CONTRATO DE OPCIÓN Libros · Las ventajas de la operativa en opciones son las siguientes: — Permiten fijar un tipo máximo. BENGOECHEA. Las opciones. mientras que no limita las posibilidades de aprovechar movimientos favorables de los tipos de interés (las mismas consideraciones para los tipos de cambio). a dos razones: la primera es el alto grado de apalancamiento que confieren al inversor que las utiliza. ALZOLA. principalmente. 1992. MACIÁ. — Proporcionan gran flexibilidad en cuanto a las estrategias de cobertura a desarrollar. FEDEA. J. debiéndose su éxito. AYUSO.. Los mercados OTC. J. Madrid. además de poder limitar las potenciales pérdidas a la prima pagada (en el caso de compra de opciones). en el caso de un empréstito. 2401 . S.. 1995. Servicio de estudios del Banco de España. multiplican la potencia del dinero invertido. Madrid. J. Eada gestión nº 25. Fundación BBV. Los Inconvenientes son: Las opciones se hicieron rápidamente populares. VENTAJAS E INCONVENIENTES DE OPERAR CON OPCIONES — Puede ser difícil la cancelación de la operación antes del vencimiento para opciones OTC.M. no siendo así en los mercados OTC. La segunda cualidad de estos contratos es su versatilidad. en el caso de una inversión. Eada gestión nº 26. 1991.. J. Barcelona. Introducción a las opciones financieras. L. o un tipo mínimo. M. J. siguen existiendo. O. debido a la escasa liquidez que presenta este mercado. aunque también proporcionan una cobertura de mayor calidad.

MASCAREÑAS. M. Madrid. Futuros y opciones en la gestión de carteras. 1996. Ediciones Pirámide. I. 1991. The global network of futures and options markets. La gestión financiera con futuros en Deuda Pública. Chicago.. © CISS . Madrid. KOLLAR. 1993. Opciones sobre futuros: un negocio fabuloso. MASCAREÑAS. E. Ariel Economía. Londres. VILA. P. DÍEZ DE CASTRO. ISTPB.C. M. A. Y CORKISH. J. McGraw-Hill.. Expansión.. P. FERNÁNDEZ BLANCO. técnicas y mercados. FERRANDO BOLADO. Ediciones Deusto. M. The determinants of successful financial innovation: an empirical analysis of futures innovation on LIFFE. 1993. 1990. M. FONT VILALTA. 1996. MARTÍNEZ ABASCAL. Mercados financieros sobre materias primas. 1992. E. 1996.T. 1990. Instituto Español de Analistas de Inversiones y OM Instituto. COLBURN. GONZÁLEZ CARBONELL. COSTA RAN. Ediciones Deusto. Probus Publishing Company. X. DAVID L. P. B. mercados y valoración. M. EDWARDS. DIAMOND. P. 1989.. M. HULL. 1993.. L. Madrid. Nuevos instrumentos financieros en la estrategia empresarial. 1990. Opciones. 1995. Fundación Banco Exterior. MONJAS BARROSO. J. Su utilización en España.A. SÁNCHEZ FERNÁNDEZ DE VALDERRRAMA. HOLLAND. J. COSTA RAN.. J.. 1990. Los mercados de futuros financieros. DÍAZ RUIZ. LÓPEZ DOMÍNGUEZ. Introducción a los futuros de tipos de interés. Conceptos. Madrid. Madrid. M. Introducción a los mercados de futuros y opciones. Alianza economía y finanzas. Madrid. SOLER. Madrid. J. The options advantage. McGraw-Hill. FREIXAS. John Wiley & sons. Cobertura de LÓPEZ DOMÍNGUEZ. Bank of England Publications. PALAU.. A. DESMOND FITZGERALD. Opciones. Ingeniería financiera. L. Editorial Civitas. Swaps y otros derivados OTC en tipos de interés. W. M. Madrid. J. P. Ediciones Deusto. 1993. Opciones financieras. Madrid. 1993. ESIC. BORRELL. Prentice Hall. Madrid. LAMOTHE FERNÁNDEZ. Bilbao. FERNÁNDEZ. Madrid. E. McGraw-Hill. FERNÁNDEZ. 1995. McGraw-Hill. Madrid. 1991. Futuros financieros. F.. BUCKLEY. Published by Kogan Page 7th Edition.F. Barcelona. Madrid. ESIC. Illinois.. Gesmovasa. Contratos sobre tipos de interés a plazo (FRAs) y futuros financieros sobre intereses. FONT VILALTA. New York. C. J. P. CAPLAN. 1992. · · · · · · · · · · · · · · FERNÁNDEZ. 24-HOUR TRADING. 2000. M. Instrumentos financieros al servicio de la empresa. A. PREGEL. Opciones y futuros. Madrid. 1999. CASANOVAS RAMÓN. El mercado de opciones. El mercado de futuros. 1992. L. Innovación financiera. Opciones y valoración de instrumentos financieros. M. 1997. 1993. J.. Madrid. 1997. J. Euromoney publications. MARTÍNEZ. GÓMEZ SALA. G. 1991. Madrid. A. Expansión. Commodities. 1993. Financial futures. Instrumentos financieros fundamentales. Bilbao. 1990.. Futuros y opciones en la gestión de carteras. J. ROA.. Gaining a trading edge over the markets. Guide To World Commodity Markets. J. riesgos de interés y de cambio.. I.C ONTRATO DE OPCIÓN · · · · · · · · · · · · · · 2402 BORRELL. Bilbao. McGraw-Hill. Madrid. Madrid. Madrid. Activos. La gestión en los mercados financieros internacionales. NUENO. futuros e instrumentos derivados. L. Prentice Hall. ISTPB. ROA.

Cómo funciona el mercado de futuros de cítricos de Valencia I. 1988. la contratación publicitaria y las acciones en materia de publicidad ilícita. a cambio de una ayuda económica para la realización de su acti- · · · · BORREL. Comprender los mercados de futuros. septiembre 1995. CARACTERES • IV. La aparición de los instrumentos financieros derivados. Actualidad Financiera nº 29. © CISS CONCEPTO 2403 . en Banca & Finanzas. D. McGraw-Hill. CONCEPTO • II. · La Ley 34/1988.. Entre las cuatro modalidades contractuales que establece la Ley. dedica su articulado delimitar la publicidad ilícita. 1981. I. La aparición de los instrumentos financieros derivados. 1995. Barcelona. en Banca & Finanzas. industrial. Los mercados de futuros y opciones. E. Problemas en los mercados de futuros. LÓPEZ DOMÍNGUEZ. J. Ediciones Pirámide. servicios. The futures markets. Instituto Español de Analistas Financieros. 1998. NATURALEZA JURÍDICA • III. E. General de Publicidad. 1993. nº 5. 1998. R. El riesgo flexible. Ediciones Gestión 2000. Ciencias de la Dirección. EL PATROCINIO TELEVISIVO Artículos de opinión I.L. F. Ariel Economía. M. en Swaps & Productos Derivados. J. Devas. nº 4. Madrid. RÉGIMEN JURÍDICO • V. regula en su Título III la contratación publicitaria.. derechos y obligaciones. La publicidad se define en su artículo 2 como toda forma de comunicación realizada por una persona física o jurídica. año IV.1998. CDN. Innovation. X. nº 32 . SÁNCHEZ DARDIÑÁ. J. Cómo funciona el mercado de futuros de cítricos de Valencia y II . M. Barcelona. Charles S. Opciones en instrumentos financieros. PROCEDIMIENTO • VII. Madrid. de 11 de noviembre. en Análisis financiero nº 60. mayo-agosto 1993. RODRÍGUEZ DE CASTRO. en Banca & Finanzas. VILADOT. en Análisis financiero nº 60. LÓPEZ DOMÍNGUEZ. F. 1990. SOLDEVILLA. I. SOUFI. ET AL La innovación financiera y las operaciones fuera de balance. CONTRATO DE PATROCINIO Sponsoring contract I. M. Ediciones Pirámide. en ejercicio de una actividad comercial. pública o privada. Análisis financiero. SÁNCHEZ FERNÁNDEZ DE VALDERRAMA. BORREL. S. D. Madrid.C ONTRATO DE PATROCINIO · · · · · · · · PUIG. 1998. mayoagosto 1993. SIEGEL. Opciones sobre futuros de tipos de interés a largo plazo. I. nº 61. Madrid. julio 1989. A continuación. Journal of futures markets. El contrato de patrocinio publicitario es aquél por el que el patrocinado. SILBER. se encuentra la que nos ocupa. 1993. LÓPEZ DOMÍNGUEZ. · · · LÓPEZ DOMÍNGUEZ. con el fin de promover de forma directa o indirecta la contratación de bienes muebles o inmuebles. SIEGEL. artesanal o profesional. según un tratadista de comienzos de siglo. JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA • VI. febrero 1996. Madrid. VALERO LÓPEZ. SOLDEVILLA. I. octubre 1995. Historia de los mercados de futuros. Estrategias para ganar. MEFF Renta Fija: una opción de futuro. competition and new contract design in futures markets. Futuros sobre tipos de interés a largo plazo. Teoría y práctica de los instrumentos derivados. Ediciones Pirámide. J. nº 8. W.

en el mismo sentido se ha pronunciado en Sentencia de 24 de mayo de 1980 al establecer que los contratos publicitarios verbales se prueban por cualquier medio. Es oneroso. producción o intercambio de bienes o servicios en el mercado -Bercovitz-. en la misma idea abunda la reforma de la Ley Orgánica del Poder Judicial por la Ley Orgánica 8/03 introduciendo el artículo 86 ter. dedicada a los contratos publicitarios. así como a la calificación que de lo mercantil efectúa el propio Código de Comercio. por tanto. necesariamente ha de ser un comerciante. al establecer la prestación de un servicio a cambio de contraprestación pecuniaria. de 11 de junio. estableciendo obligaciones recíprocas entre los contratantes. si el contrato de patrocinio es civil o mercantil. característica que trae la aplicación. dados los términos en que el precepto se refiere a su actividad. sin tratarse de un medio de comunicación. III. la enumeración que efectúa el artículo 24 es abierta y meramente ejemplificativa. por no exigir formalidad alguna su ley especial. por lo que nada impide que el patrocinado despliegue una actividad también comercial. En una primera aproximación a su concepto aparentemente la figura del patrocinado se caracteriza por tratarse de una persona o entidad no comerciante. Se plantea. al atribuir a los Juzgados de lo Mercantil el conocimiento de las acciones relativas a publicidad. tal y como para los contratos mercantiles viene a establecer el artículo 50 del Código de Comercio en defecto del mismo o de leyes especiales. siendo de aplicación lo pactado © CISS . por llamada supletoria al Derecho Común de su Ley reguladora. hemos de concluir que se trata de un contrato mercantil. perfeccionándose por el mero acuerdo de los contratantes. por las reglas generales del Derecho Común. Así se concluye si atendemos a su regulación. en este sentido se ha pronunciado el Tribunal Supremo en referencia a la legislación anterior. se compromete a colaborar en la publicidad del patrocinador. teniendo en cuenta su condición de anunciante. el cual publicita sus productos o servicios. al perfeccionarse por el mero consentimiento y no formal. en tales términos viene definido el contrato en la Ley. al admitir que sea o no comerciante el que lo ejecute. así como de la doctrina aliud pro alio en los casos de cumplimiento gravemente defectuoso. CARACTERES Es consensual. artículo 24. estableciendo el artículo 9 de la Ley General de Publicidad que se regirá. ya se contemple como actividad de la empresa -Broseta-. científica o de otra índole. Sin embargo. benéfica. mientras que el patrocinador. con llamada supletoria a las reglas generales del Derecho Común. en este último caso nos encontramos en el ámbito de otro contrato de publicidad. II. Ley 61/64. en 2404 defecto de las normas del propio título. y se obligue en el ámbito de la misma a realizar u omitir actos que coadyuven a la difusión de la publicidad del anunciante.C ONTRATO DE PATROCINIO vidad deportiva. cultural. al señalar que el contrato de publicidad es consensual y no requiere forma escrita. y su existencia y amplitud se corrobora con la conducta del anunciante que se aquieta ante toda la desplegada en su provecho. Se encuentra normado imperativamente. NATURALEZA JURÍDICA El negocio a que nos referimos encuentra una escueta regulación en el artículo 24 de la Ley General de Publicidad. ordenado a la actividad comercial del empresario. Si atendemos a las clásicas delimitaciones del Derecho Mercantil. del artículo 1124 del Código Civil en los casos de incumplimiento. Sección Cuarta del Capítulo II. Es sinalagmático.

y el artículo 14 en cuanto a la prohibición de garantía del rendimiento económico o los resultados comerciales de la actividad. la Sección 2ª del Capítulo II de la Ley. el artículo 20 dispone si el medio. sin embargo. resulta loable su inclusión entre los contratos publicitarios. legislación mercantil y legislación civil. por un lado. carecía de toda referencia al contrato que nos ocupa. y resolutorias en caso de incumplimiento. Sin embargo. Así. Si la repetición no fuere posible. el cual fue regulado por primera vez. la regulación es escueta. y el contrato de mediación publicitaria. el artículo 9 que © CISS establece la prelación normativa a que ya nos referimos. imputación o limitación de la responsabilidad frente a terceros en que puedan incurrir las partes como consecuencia de la publicidad. de aproximarla a la legislación comunitaria ante el inminente ingreso de España en su orden. en concreto. El título competencial en que se ampara el Estado es el artículo 149. si bien. el establecimiento de las condiciones básicas que garanticen la igualdad de todos los españoles en el ejercicio de los derechos. IV. haciéndose eco de las necesidades del momento: se suprime la jurisdicción arbitral. cumpliere una orden con alteración. En ambos casos. esto es. y el artículo 21 dispone salvo caso de fuerza mayor. el artículo 13 en cuanto a la prohibición de cláusulas de exoneración. El contrato se regirá. vendrá obligado a ejecutar de nuevo la publicidad en los términos pactados. relativa al contrato de difusión publicitaria. trae causa del deseo. 6 y 8. la Ley 61/64 de 11 de junio regulaba el Estatuto de la Publicidad. permitiendo un amplio margen a la autonomía de la voluntad. Le son de aplicación las disposiciones generales de la Ley. por lo pactado por las partes. Algún autor ha considerado que esta remisión es de aplicación exclusiva a la modalidad de patrocinio de programas de difusión radiofónica o televisiva. de modo que queda vedada la posibilidad de utilizar el patrocinio para eludir las prohibiciones en materia de publicidad ilícita o publicidad de determinados productos. en cuanto al concreto contenido obligatorio. a la Directiva 84/450 sobre publicidad engañosa. y ello aun cuando la competencia en materia de publicidad se atribuye en algunos Estatutos a las Comunidades Autónomas. 2405 . el anunciante o la agencia podrán exigir la reducción del precio y la indemnización de los perjuicios causados. defecto o menoscabo de algunos de sus elementos esenciales. el anunciante o a la agencia podrán optar entre exigir una difusión posterior en las mismas condiciones pactadas o denunciar el contrato con devolución de lo pagado por la publicidad no difundida. 34/88 de 11 de noviembre. sin embargo. otorgando acciones quanti minoris en caso de cumplimiento parcial o defectuoso.1. contiene una regulación relativa al incumplimiento. y por otro. en forma muy escueta. Asimismo. RÉGIMEN JURÍDICO Con anterioridad a la regulación contenida en la Ley General de Publicidad. La promulgación de la misma. dispone el artículo 24 que el contrato de patrocinio publicitario se regirá por las normas del contrato de difusión publicitaria en cuanto le sean de aplicación. estableciendo en su lugar el contrato de patrocinio.1. cuando el medio no difunda la publicidad. por el artículo 24 de la Ley General de Publicidad.C ONTRATO DE PATROCINIO sólo en defecto de la misma. Por la doctrina se ha criticado tan parca regulación. el medio deberá indemnizar los daños y perjuicios ocasionados. de actualizar la regulación que había quedado obsoleta. el cual quedó sin efecto mediante derogación expresa de la presente Ley. por causas imputables al mismo. según refiere su Exposición de Motivos.

V. el lugar del Estado miembro en el que. JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA En el ámbito europeo. Esta regulación es aplicable al contrato de patrocinio general. VI. PROCEDIMIENTO La Ley General de Publicidad regula en su Título IV las acciones de cesación y rectificación. las demandas en materia de publicidad. la materia se encuentra regulada por el reglamento 44/01. hubieren sido o debieren ser prestados los servicios. No obstante. cualquiera que sea su cuantía. en virtud de sumisión expresa o tácita conforme a los artículos 55 y 56. el de su domicilio. supongamos el caso de un atleta ligado en virtud de dicho contrato con una determinada empresa de calzado deportivo.cuando se tratare de una compraventa de mercaderías. en una competición. el lugar del Estado miembro en el que. b) a efectos de la presente disposición. Dentro del orden jurisdiccional civil. artículos 50 y 51. dicho lugar será: . en cuanto que el patrocinado se obliga a divulgar. Las especialidades procedimentales que contenía la Ley. salvo que el medio haya ocupado total o parcialmente con otra publicidad las unidades de tiempo o espacio contratadas. por no prever la Ley ninguna especialidad en esta materia. se estará al fuero general de las personas físicas y jurídicas. para otras competiciones. el responsable vendrá obligado a indemnizar al medio y a satisfacerle íntegramente el precio. o por la prolongación. que deja de calzar. Tales acciones pueden afectar a la relación de patrocinio en cuanto se produzca a través de ella una difusión de publicidad ilícita. siendo de aplicación el fuero general del domicilio del demandado. cuya legitimación corresponde a las personas y asociaciones a que se refiere el artículo 25 en relación a la publicidad ilícita. artículo 3. en cuyo caso se tramitarán por el procedimiento que les corresponda en función de la cuantía que se reclame.4 de la Ley de Enjuiciamiento Civil dispone que se decidirán en juicio ordinario. siempre que no versen exclusivamente sobre reclamación de cantidad. y salvo pacto en contrario. según el contrato. en el ámbito que le es propio. 2406 . dispone el artículo 5 que las personas domiciliadas en un Estado miembro podrán ser demandadas en otro Estado miembro: 1.C ONTRATO DE PATROCINIO Si la falta de difusión fuera imputable al anunciante o a la agencia. © CISS .cuando se tratare de una prestación de servicios. el artículo 86 ter de la Ley Orgánica del Poder Judicial ha atribuído a los juzgados de lo mercantil el conocimiento de las acciones relativas a publicidad. corresponden a terceros y exceden del marco del contrato de patrocinio como tal.1. sin embargo. han sido derogadas por la Ley 1/00. en cuanto a utilizar su material deportivo. ante el tribunal del lugar en el que hubiere sido o debiere ser cumplida la obligación que sirviere de base a la demanda. hubieren sido o debieren ser entregadas las mercaderías. y en su defecto. el calzado de la correspondiente marca: el patrocinador podrá optar por la rebaja del precio. según el contrato. de la obligación del patrocinado. El artículo 249. a) en materia contractual. la publicidad del patrocinador. La competencia territorial se determinará por las reglas generales previstas en la Ley de Enjuiciamiento Civil.

la Ley amplía las facultades publicitarias de los medios en este último apartado. haciéndose eco de la necesidad de coordinar las legislaciones nacionales. La televisión se presenta como un medio de comunicación que. La Directiva tiene por objeto la primera regulación en el ámbito de la Comunidad Europea de lo que denomina televisión transfronteriza. una regulación específica. en el marco de la libertad de empresa. reglamentarias y administrativas de los Estados Miembros relativas al ejercicio de actividades de Radiodifusión Televisiva. sobre la coordinación de disposiciones legales. siempre que ello se haga de forma esporádica y sin perturbar el desarrollo del programa. incorpora al Ordenamiento Jurídico Español la Directiva 89/552/CEE. sino también formativa en las sociedades democráticas. no contemplado en la Directiva. como son los intereses de los consumidores. al final de los programas. de 12 de julio. El artículo 17 de la Directiva regula el patrocinio de programas en términos que son prácticamente transcritos por el artículo 15 de la Ley. La comunidad europea se ve en la necesidad de armonizar los intereses económicos de los medios. así como de conciliar la existencia de medios públicos y privados. No deberán contener mensajes publicitarios directos y expresos de compra o contratación de productos o servicios del patrocinador o de un tercero. en los siguientes términos: Los programas de televisión patrocinados deberán cumplir los requisitos siguientes: © CISS El contenido y la programación de una emisión patrocinada no podrán. 2407 . con limitaciones a la publicidad y en particular el establecimiento de normas al patrocinio de los programas. servicios u otros signos del patrocinador. También podrá identificarse al patrocinador por los medios antes mencionados en el transcurso del programa patrocinado. pero también preservar una serie de valores. En este marco se presenta la Directiva. mediante referencias de promoción concretas a dichos productos o servicios. por su propia naturaleza. logotipo. marca. al principio. facilitar la libre circulación de las emisiones. La Ley 25/1994. No podrán patrocinarse telediarios ni espacios de actualidad política. ser influidos por el patrocinador de tal forma que se atente contra la responsabilidad y la independencia editorial de la entidad que preste el servicio público de televisión con respecto a las emisiones. la libertad de expresión y de información. o en los dos momentos. la protección de menores y de los consumidores. EL PATROCINIO TELEVISIVO Existen modalidades de nuestro contrato que exigen.C ONTRATO DE PATROCINIO VII. dada su enorme difusión y su condición de tratarse del método en mayor medida empleado por los ciudadanos para informarse. tiene una función no sólo informativa. Los programas de televisión no podrán ser patrocinados por personas físicas o jurídicas cuya actividad principal sea la fabricación o la venta de productos o la realización de servicios cuya publicidad esté prohibida de conformidad con lo dispuesto en los artículos 9 y 10 de la Ley. Como especialidad. Los espacios de tiempo dedicados al patrocinio televisivo no se cuantificarán a los efectos de los tiempos máximos de publicidad. en ningún caso. Deberán estar claramente identificados como tales mediante el nombre.

los Estados miembros están facultados. la eliminación de las barreras a la misma. pero no medicamentos específicos o tratamientos médicos que sólo puedan obtenerse por prescripción facultativa en el Estado miembro a cuya jurisdicción esté sujeto el organismo de radiodifusión televisiva. que puedan actuar sobre el público destinatario sin ser conscientemente percibidas. la promoción de programas europeos. modifica el artículo 17 de la anterior disponiendo que los programas de televisión no podrán ser patrocinados por empresas cuya actividad principal sea la fabricación o la venta de cigarrillos y otros productos del tabaco. en particular. por lo que se refiere a los organismos de radiodifusión televisiva incluidos en su ámbito competencial. no fue adoptada. y en lo que respecta al patrocinio de programas. para adoptar normas más estrictas o más detalladas en los ámbitos cubiertos por la Directiva. de todo lo cual se desprende que la Directiva debe interpretarse en el sentido de que no prohíbe la inserción del nombre y/o del logotipo del patrocinador en momentos distintos del principio y/o el final del programa. © CISS . No obstante. entendiendo por tal las de producción de estímulos de intensidades fronterizas con los umbrales de los sentidos o análogas. El Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea. es preciso recordar. Establece unas regulación más precisa de las limitaciones. la de cigarrillos y labores de tabaco. en ningún caso. que esta disposición prevé que los programas de televisión patrocinados no deben. en Sentencia de 12 de diciembre de 1996 por la que resuelve varias cuestiones prejudiciales en relación a 2408 la interpretación de la Directiva 89/552/ CEE en virtud de recursos planteados por varias empresas italianas contra un decreto adoptados por las autoridades italianas. en segunda lectura. así como que en los programas televisados patrocinados por empresas cuyas actividades incluyan la fabricación o venta de medicamentos y tratamientos médicos se podrá promocionar el nombre o la imagen de la empresa. telecompra y patrocinio. la de tratamientos médicos. y regulando la publicidad.C ONTRATO DE PATROCINIO Son aplicables al patrocinio de programas televisivos las limitaciones generales a la publicidad previstas por la Ley. la prohibición de utilizar técnicas subliminales. No obstante. en particular. la materia ha sido revisada mediante Directiva aprobada por el Consejo y por el Parlamento. Aunque la letra b) del apartado 1 del artículo 17 debe interpretarse en el sentido de que no se opone a la mención del nombre y/o del logotipo del patrocinador dentro de un programa. postulando la libre circulación de obras. mediante referencias de promoción concretas a tales productos o servicios. la transmisión de acontecimientos de gran interés social. con limitaciones para las bebidas alcohólicas. aspecto muy controvertido. así como la publicidad encubierta. sostiene que en la redacción de dicha disposición no existe ningún elemento que permita pensar que el legislador comunitario haya querido limitar la mención del patrocinio únicamente a los momentos inicial y/ o final de los programas. delimita el ámbito del patrocinio de programas televisivos. a pesar de que el Parlamento Europeo no sólo había emitido un dictamen favorable. incitar a la compra o a la contratación de los productos o servicios del patrocinador o de un tercero. 36/97 de 30 de junio. que tal conclusión queda confirmada por el hecho de que la propuesta inicial de la Comisión que limitaba expresamente la mención del patrocinador al principio y al final del programa. sino que además había intentado. obtener que se introdujera una modificación dirigida a restablecer la disposición inicial. no obstante. Por lo que respecta a la interpretación que debe hacerse de la letra b) del apartado 1 del artículo 17 de la Directiva.

constituye un incumplimiento. induciendo a error al público sobre el contenido informativo y el publicitario. la Sentencia del Tribunal Supremo de 28 de junio de 2004 no considera de aplicación en cuanto a la duración del contrato la tácita reconducción. por las mismas razones. deberían operar sobre los programas de radio.C ONTRATO DE PATROCINIO Para terminar este apartado. sin embargo. existía un contrato precedente. en cuanto a la cláusula de exclusividad. que tienen tan amplia difusión. confirma la indemnización que en concepto de daños y perjuicios se había establecido en instancia. por parte de un club deportivo. la Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid de 28 de julio de 2003 pone de manifiesto la utilización por parte de una conocida multinacional productora de tabaco. Considera la Sentencia que la entidad actora justifica su demanda en la exclusividad en cuanto a la exhibición temporal de los signos distintivos suyos por los jugadores en toda su ropa deportiva y en los lugares usuales. con el fin de que no se pudiera asociar la marca con el producto -el tabaco-. y en aplicación del mismo. y así burlar las prohibiciones de publicidad que pesan sobre el producto. suministrados por una empresa especializada en la materia. considera que la denuncia unilateral del contrato de patrocinio. determina que los contratos publicitarios. se regirán por las normas generales de dicha Ley. al que se daba el mismo nombre de una marca de tabaco. como lo es el de patrocinio. constituyendo incumplimiento del contrato por lo que interesa su resolución con restitución del © CISS precio recibido e indemnización de daños y perjuicios. al manifestar que si bien la voluntad negocial puede exteriorizarse mediante actos concluyentes. Existe compatibilidad entre los símbolos y marca del ropaje deportivo y otros signos distintivos comerciales de carácter puramente publicitario. con anterioridad al contrato publicitario suscrito por la actora. siendo frecuente el patrocinio de empresas de tratamientos médicos en programas de contenido político. que el artículo 9 de la Ley General de Publicidad. Sobre la relación del contrato de patrocinio con la publicidad ilícita. por entender la primera que se había simultaneado la exhibición de los signos distintivos de la misma con la anterior. y la posible concurrencia con otras denominaciones comerciales a efectos de exhibición en las prendas deportivas de continuo uso. Sobre la interpretación del contrato. existiendo uno precedente con otra entidad. En relación a la normativa aplicable al contrato de patrocinio. con actuaciones de voluntad o 2409 . sin que se aprecie rigurosa exclusividad en el patrocinio. Casuística. y supletoriamente por las normas generales del derecho común. que regula el incumplimiento resolutorio contractual. En cuanto al contenido del contrato. relativo a lo que a intendencia y logística de vestimenta se refiere y en cuanto a la pretendida exclusividad de la reclamante. considera que nada tiene que ver el signo o marca figurado en los uniformes y prendas deportivos. la Sentencia de 4 de abril de 1995 resuelve la reclamación de una sociedad que celebró contrato relativo a la exhibición temporal de sus signos distintivos por jugadores de fútbol. de sociedades filiales para la celebración de un contrato de patrocinio sobre un café. circunstancia que es aprovechada frecuentemente para burlar las limitaciones que pesan al patrocinio televisivo y que. por ejemplo. la Sentencia del Tribunal Supremo de 14 de marzo de 2001. manifestar que se echa en falta una regulación semejante en el ámbito del patrocinio de programas de radio. entre las que se encuentra el artículo 1124 del Código Civil. esto es.

CONCEPTO • II. que son un tipo específico de préstamo mercantil: los préstamos mercantiles se regulan en el Código de Comercio de 1885 que en su artículo 311 califica como mercantil el préstamo en el que alguna de las partes fuere comerciante (las entidades financieras lo son). b) En segundo lugar. Comisiones 6. tar a qué concreto tipo se hará referencia en los siguientes epígrafes: LAURA ALABAU MARTÍ Circunscrito el término a lo anterior. Amortización del capital 5. en aquellas operaciones de financiación de importes muy elevados solicitadas por empresas o corporaciones de gran dimensión el riesgo © CISS . Intereses 4. puede definirse el contrato de préstamo bancario como aquél por el que una entidad financiera entrega a uno de sus clientes una cantidad de dinero cifrada en una divisa determinada.C ONTRATO DE PRÉSTAMO comportamientos de significado inequívoco y. que es la que entrega o abona el dinero. La definición anterior es genérica. PARTES INTERVINIENTES En un préstamo bancario intervienen necesariamente: a) La entidad financiera prestamista. Con el fin de analizar los aspectos más importantes del contrato de préstamo. los préstamos bancarios se caracterizan porque el objeto entregado es siempre un importe de dinero cifrado en determinada divisa. sea ésta dinero u otra. también. PARTES INTERVINIENTES • III. CONTRATO DE PRÉSTAMO Loan contract I. que entre tales acta concludentia puede ocupar lugar el aprovechamiento de la ejecución por la otra parte de una prestación previamente reglamentada y ser entendido como una aceptación de la misma (la voluntad de que se ejecute un contrato incluye la de admitirlo). TIPOLOGÍA DE PRÉSTAMOS • V. dado que previamente había expresado la voluntad de que el vínculo quedara extinguido al finalizar la temporada. El préstamo bancario es una de las denominadas operaciones de riesgo de las entidades financieras. no cabe atribuir significado de tácita aceptación de la vigencia de la relación contractual al mero conocimiento de la patrocinadora de que la demandante seguía utilizando su nombre comercial durante toda la temporada. II. puesto que el concepto de préstamo en sí resulta muy amplio. a cambio de que el mencionado cliente le devuelva esa cantidad en la forma pactada y le abone unos determinados intereses y comisiones. se analizarán los préstamos bancarios. CONCEPTO El contrato de préstamo es aquél en virtud del cual una parte entrega a otra determinada cantidad de una cosa. ELEMENTOS IMPORTANTES DEL CONTRATO 1. Sin embargo. En los préstamos que solicitan las personas físicas y las Pequeñas y Medianas Empresas (PYMES) existe sólo una entidad prestamista. conviene delimi- 2410 a) En primer lugar. Importe 2. Causas de vencimiento anticipado IV. Vencimiento 3. comprometiéndose la parte que la recibe a devolver otro tanto de la misma especie y calidad en el plazo convenido. FORMALIZACIÓN DE LOS PRÉSTAMOS I.

persona física o jurídica cliente de la entidad. ELEMENTOS IMPORTANTES DEL CONTRATO Los elementos más relevantes del contrato de préstamo y que deben ser regulados por el documento en el que se formalice son los siguientes: 1. sino a pagar unos intereses deudores en la forma pactada. El abono de esta cantidad se hace normalmente en la cuenta que el cliente prestatario tiene abierta en la entidad financiera. en particular es relevante la figura del fiador o avalista. 2. sino que implica la entrega de una cantidad © CISS en el momento de la firma del contrato y su devolución en unas condiciones pactadas. etc. En aquellos casos en los que el tipo de interés sea variable. al contrario que el crédito. Vencimiento El préstamo bancario es por naturaleza un contrato de vencimiento definido. el margen a aplicar sobre la referencia para calcular el tipo de interés neto. la periodicidad de la revisión. que es quien recibe el importe solicitado y se obliga a restituirlo en las condiciones acordadas. b) El prestatario. siendo especialmente importantes: · El tipo aplicable. que en general puede ser un tipo fijo (por ejemplo un 5%) o un variable (interés ligado a la evolución de una determinada referencia. el contrato contendrá otros aspectos tales como la definición de la referencia. pero en el caso de los ya citados préstamos sindicados o en los préstamos al promotor (los que se conceden a un empresario para la construcción de una promoción de viviendas) suelen existir varias disposiciones o entregas. Intereses A cambio de la suma recibida el prestatario no sólo se compromete a devolver la misma. 3. la entrega del dinero en los préstamos hipotecarios o personales se produce en una sola vez al formalizarse la operación. El préstamo.C ONTRATO DE PRÉSTAMO suele distribuirse entre varias entidades financieras. se habla entonces de préstamos sindicados en los que las distintas entidades financieras prestan un porcentaje del importe total concedido. Todas las cuestiones relativas a estos intereses se detallarán en el contrato. en cuyo caso todos responderán solidariamente del pago. 2411 . Importe El contrato de préstamo bancario tiene naturaleza real y en consecuencia se perfecciona con la entrega al prestatario de cierta cantidad de dinero cifrado en divisa determinada. teniendo que especificar el mismo su fecha exacta de vencimiento o su duración. En el contrato de préstamo pueden intervenir más partes en función del tipo de operación concreta. III. por ejemplo el Euribor a 1 año) al que se suma un margen. la existencia de una referencia sustitutiva por si la principal no pudiese calcularse. no supone la concesión de un límite o saldo a favor del cliente del que éste puede ir disponiendo a medida que precisa y reintegrando cuando desea. que garantiza junto con el deudor el cumplimiento de las obligaciones. Normalmente. Puede existir una pluralidad de prestatarios.

Con carácter general existen dos grandes grupos de causas de vencimiento anticipado: a) Las que ponen en peligro el buen fin de la operación y por tanto conllevan un riesgo de que la entidad no recupere total o parcialmente el dinero prestado y los intereses que se le deben. mensual). el Banco de España distingue respecto a los préstamos: 4. Comisiones Todos los aspectos relativos a las comisiones que se devenguen por la operación de préstamo y a las que el prestatario deberá hacer frente (importes o porcentajes. algunas de ellas se encuentran reguladas legalmente. fecha en que se deben pagar. existiendo al efecto múltiples posibilidades. aquéllos que se devengan desde el momento en el que el prestatario no atiende cualquiera de sus pagos en la fecha pactada.) deberán figurar en el clausulado del contrato. Los pagos tanto de intereses como de capital que se generan como consecuencia de un préstamo suelen canalizarse a través de una cuenta corriente asociada perteneciente al titular y pudiendo o no coincidir ésta con la cuenta en que se abonó el importe del préstamo en el momento de su apertura. mediante un único pago). pagos mensuales de igual cantidad comprensivos de capital y de intereses). por ampliación del plazo). 5. En todo caso. © CISS . tales como: Comisiones que se generan al inicio de la operación (por ejemplo la de apertura). en el contrato de préstamo se regularán también los intereses de demora. Amortización del capital · El documento en el que se formalice el préstamo deberá indicar en qué forma se amortiza el capital. sino sólo intereses). Comisiones derivadas de modificaciones que se producen a lo largo de la vida del contrato (por ejemplo. periodicidad. Las que se generan como consecuencia de su finalización (por ejemplo.C ONTRATO DE PRÉSTAMO · La periodicidad de liquidación de los intereses (por ejemplo. etc. · Amortización única al vencimiento (se paga el capital en la fecha de vencimiento del préstamo. que ponga en peligro su capacidad de reembolsar la deuda. la ya mencionada compensación por desistimiento). concepto. 6. Al igual que los intereses deudores. Existen distintas comisiones aplicables a las operaciones de préstamo y dependen del tipo de préstamo ante el que nos encontremos. · La existencia o no de un período de carencia (plazo durante el cual no se cobra capital. Ejemplo de las mismas son: · La pérdida de solvencia patrimonial del cliente. · Forma de cálculo de los mismos a partir del tipo de interés. · Cuotas constantes periódicas (por ejemplo. 2412 Son aquéllas que implican que el contrato venza o pueda vencer antes de la fecha prevista. y atendiendo al momento en el que se genera y percibe la comisión. Causas de vencimiento anticipado · · · Otros sistemas de amortización. como es el caso de la compensación por desistimiento o la de riesgo de tipo de interés.

IV. algunas entidades financieras formalizan el préstamo en documento privado sin que intervenga Notario. Lo característico de los préstamos hipotecarios es que además de que se encuentran garantizados con el patrimonio universal presente y futuro del prestatario. en un contrato que las entidades financieras proporcionarán al cliente y que dependerá del tipo de préstamo concreto que se vaya a suscribir. Ahora bien. FORMALIZACIÓN DE LOS PRÉSTAMOS Como se ha indicado reiteradamente. el impago de intereses y/o capital). es decir.C ONTRATO DE PRÉSTAMO · El incumplimiento por el prestatario de otros contratos que tenga contraídos con la misma entidad financiera. préstamo garantizado con prenda de una imposición a plazo). En ciertos supuestos. los préstamos se formalizan por escrito. © CISS Préstamos con garantía real no hipotecaria: Además del patrimonio universal del deudor existe algún bien especialmente vinculado al préstamo y que no entra en la categoría a) citada con anterioridad (por ejemplo. fundamentalmente porque ello lo dota de fuerza ejecutiva y posibilita que ante el incumplimiento del prestatario la entidad financiera acuda a un procedimiento judicial más rápido o efectivo para su reclamación. b) Préstamos personales: En éstos la garantía de la entidad financiera es la personal. existe un elemento o bien especialmente ligado al préstamo y que puede ser realizado (vendido) en caso de incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato. c) V. El incumplimiento de obligaciones derivadas del préstamo (en especial. el patrimonio presente y futuro del deudor. b) Las derivadas de solicitudes del cliente para reembolsar anticipadamente los importes debidos (amortizaciones totales) y que usualmente se conocen como causas de cancelación anticipada. más que de vencimiento anticipado. al ser el contrato de préstamo una operación típica de riesgo bancario normalmente suele exigirse su formalización a través de uno de los siguientes instrumentos: a) Póliza intervenida ante Fedatario Público (Notario): El contrato es otorgado ante Notario. en especial en el de préstamos personales de pequeño importe. la legislación 2413 . b) Escritura pública otorgada ante Notario: Sin entrar a analizar la distinción entre póliza y escritura. la clasificación más usual es la siguiente: a) Préstamos hipotecarios: Aquéllos garantizados mediante hipoteca (casi siempre hipoteca inmobiliaria) además de con la responsabilidad personal del deudor. · TIPOLOGÍA DE PRÉSTAMOS Los contratos de préstamo pueden clasificarse según múltiples criterios. pero sin que exista ningún bien especialmente afecto al cumplimiento de las obligaciones derivadas del préstamo.

renovarlo o bien desistir del mismo. CONCEPTO El término en cuestión es el gerundio del verbo inglés to rent. sobre subrogación y modificación de préstamos hipotecarios. Orden de 5 de mayo de 1994. Código Civil.es/ Web de la Asociación Hipotecaria Española. Ahora bien. de 25 de marzo. y se configura como un contrato en que una parte adquiere el bien. Obligaciones del cesionario • VI.ahe. como el hipotecario. por la que se modifica la Ley 2/1981. a la otra mediante precio. CARACTERES • IV. Circular del Banco de España nº 8/1990. este modo concreto de formalización. conservando el dominio. pudiendo al término del contrato ejercitar una opción de compra por el precio residual (las cantidades entregadas se han aplicado a la disminución del precio. el primero tiene por objeto la adquisición de bienes tanto muebles como inmuebles. Webgrafía · · 2414 www. sobre transparencia de las condiciones financieras de los préstamos hipotecarios. a cambio de precio. El segundo.C ONTRATO DE RENTING exige para determinados tipos de préstamos. y otorgando al cesionario una opción de compra al © CISS . www. habiendo distinguido entre el leasing financiero y el leasing operativo. CASUÍSTICA I. así como a la remuneración del uso). un contrato de alquiler. la razón del empleo de un anglicismo para su designación. Memorias anuales del Servicio de Reclamaciones del Banco de España. GUILLERMO BARRAL VARELA LO ESENCIAL SOBRE EL CONTRATO DE PRÉSTAMO Documentación · · · · · · · · Código de Comercio. CONTRATO DE RENTING Renting I. de regulación de las hipotecas inversas y el seguro de dependencia y por la que se establece determinada norma tributaria. de 7 de diciembre. y eso es el contrato de renting. soportando el cedente los gastos de mantenimiento. Ley 2/1994. Ley 41/2007.es / Web del Banco de España. NATURALEZA JURÍDICA • III. y cede su uso. de 30 de marzo.bde. tratándose en realidad de una forma de financiación. de Crédito al consumo. es un contrato por el que una parte adquiere un bien y cede su uso a la otra. de 23 de marzo. de 7 de septiembre. CONTENIDO 1. que constituye una renta. sobre transparencia de las operaciones y protección de la clientela. de Regulación del Mercado Hipotecario y otras normas del sistema hipotecario y financiero. El contrato de renting se ha configurado como una modalidad del contrato de leasing. llamado leasing operativo o renting. alquilar. Ley 7/1995. Obligaciones del cedente • 2. RÉGIMEN JURÍDICO • V. procede de la necesidad de acuñar un término específico para una modalidad de contrato de ámbito más reducido que el que usualmente abarca el término "alquiler". CONCEPTO • II.

al ámbito del arrendamiento en general. precepto específico que trae la condición resolutoria tácita general de las obligaciones. en la práctica se documenta mediante formularios de adhesión redactados por el cedente. pues su regulación. al establecer la cesión de uso a cambio de contraprestación pecuniaria de tracto sucesivo. entre otras razones. que constituye título ejecutivo en caso de impago. estaría sujeto a la normativa de arrendamientos urbanos. y del contrato de renting en particular. lo frecuente es que se refiera a bienes muebles. en documento privado. que establece que el contrato de renting es mercantil. No hay limitación a la posibilidad de ser cesionario en el contrato de renting un consumidor final del bien. sin embargo. y facilita la prueba del dominio para la recuperación del bien. en caso de verse sujeto a procedimiento de apremio seguido contra el cesionario. sobre Disciplina e Interven- 2415 . si bien el precio de adquisición es de mercado. muebles o inmuebles. Ante la ausencia de definición del ámbito de lo mercantil en el Código de Comercio. II.C ONTRATO DE RENTING término. lo cual queda plasmado en el artículo 1556 del Código Civil. al perfeccionarse por el mero consenti- © CISS miento y no formal. pero también en escritura o póliza intervenida por Notario. a su naturaleza mercantil. no contando con más regulación imperativa que la de aquellos aspectos fiscales o relativos a las arrendadoras de determinados bienes. siendo por regla general empresarios tanto el cedente como el cesionario. que dejaría escaso margen a la autonomía. puesto que está regido por la autonomía de la voluntad. en concreto a bienes de equipo o automóviles. NATURALEZA JURÍDICA La diferenciación terminológica de nuestro contrato. contables y económicas en general que reporta al cesionario la adquisición de un bien por este procedimiento. sin embargo. es supletoria respecto de lo pactado. quedando desnaturalizado en cuanto a su función económica. su aplicación será subsidiaria para el caso de inaplicabilidad de la cláusula contractual que regule los supuestos de incumplimiento. RÉGIMEN JURÍDICO La regulación prevista para el arrendamiento financiero o leasing. respecto del mero "alquiler" obedece. Señalar que por imprecisión terminológica el precepto llama "rescisión" al modo de extinción que describe que evidentemente constituye resolución. establecida en el artículo 1124 del Código Civil. en la Disposición Adicional 7ª de la Ley 26/1988 de 29 julio. Está regido por la autonomía de la voluntad. No obstante. CARACTERES El contrato de renting es consensual. IV. Puede aplicarse a todo tipo de bienes. en la práctica la utilización de este contrato obedece a las ventajas fiscales. III. ventajas que no existen en cambio para el consumidor y por ello no es usado por él. hemos de acudir a la doctrina. en lugar del empleo de la compraventa o del alquiler usual. por lo que la renta no se aplica a la disminución del precio. por una razón obvia: si viniera referido a bienes inmuebles. estableciendo obligaciones recíprocas entre los contratantes. Es bilateral o sinalagmático. Y lo es por ser empleado por empresarios y profesionales para la adquisición de bienes destinados a ser aplicados en su proceso productivo. de carácter imperativo. tratándose en lo demás de una regulación dispersa respecto de la normativa general de los contratos y del arrendamiento. Es oneroso.

por lo que sí puede tener aplicación en la práctica en caso de presentar vicios el bien. en cuanto a la obligación de saneamiento que el artículo 1553 impone al cedente. quedan exceptuadas de la exigencia de la autorización administrativa previa regulada en esta ley. las disposiciones sobre subarriendo de los artículos 1550 a 1552 generalmente no tendrán aplicación por prohibir las cláusulas pactadas la cesión a terceros del bien. Las obligaciones del arrendador y arrendatario previstas en los artículos 1554 a 1564 serán normalmente sustituidas por las pactadas. el cual aparece huérfano de regulación específica. siendo inherente a esta figura que el cedente asuma los gas- 2416 tos de mantenimiento. como así refiere la Disposición Adicional 7ª de la Ley 26/88. estando admitida por la doctrina su aplicación al arriendo de cosas que carezca de regulación específica. está regido por la autonomía de la voluntad y en su defecto. la Ley 16/87 de 30 de julio sobre Ordenación de Transportes Terrestres.C ONTRATO DE RENTING ción de las Entidades de Crédito. sin embargo. en todo caso será a cargo de cedente. con las cuotas. Se ha de tener en cuenta lo dispuesto en la regulación del Impuesto sobre la Renta. en este sentido destacar que el arrendador viene sujeto a una normativa específica para este objeto. Asimismo. de conformidad con el artículo 50 del Código de Comercio. siendo de aplicación al contrato que nos ocupa. salvo que se haya pactado el mantenimiento a cargo del cedente. pues el artículo 133. Así. dedica el Capítulo VI del Título IV. Como apuntábamos más arriba. y el precio. como en el caso de automóviles o bienes de equipo. por el artículo 1566. no son de aplicación al contrato de renting. Las disposiciones de la Ley relativas a las condiciones exigibles al arrendador vienen desarrolladas reglamentariamente por el Real Decreto 858/94. en la medida en que éste último tiene por objeto financiar la adquisición definitiva del bien. artículos 133 a 137. estableciendo un única autorización. si el defecto aparecido no es imputable a la falta de conservación o mantenimiento por el cesionario. aun cuando no se haya pactado dicho mantenimiento. aun cuando el Código se refiere al de fincas. Careciendo de disposiciones para el arrendamiento el mismo. el cual complementará en la práctica lo no pactado por las partes. tendrá aplicación lo previsto para la tácita reconducción. al arrendamiento de vehículos. El contrato de renting viene usualmente referido a vehículos de motor. sobre opción de compra o modalidad de continuación. así como la Disposición Adicional 1ª de la Ley 28/98 de 13 de julio sobre venta a plazos de bienes muebles. en concreto. en caso de ausencia de previsión al término. con sus complementos. que simplifica el anterior 1211/90 en cuanto a la exigencia de éste último de obtener autorización administrativa para el arriendo sobre cada uno de los vehículos. tratándose de un contrato de adhesión frecuentemente preverá la obligación de conservación por parte del cesionario. al establecer que las operaciones de arrendamiento financiero con opción de compra tipo leasing o similar. por las disposiciones generales para las obligaciones y contratos mercantiles y supletoriamente por el Derecho Común. tales como el mantenimiento a cargo del cedente u otros.3 excluye de su ámbito la modalidad de leasing de vehículos. en cuanto a la tributación de ren- © CISS . seguros y reparaciones que en otro tipo de arriendo corresponderían al cesionario. en cambio en el renting se retribuye sólo la cesión del uso. hemos de acudir al arriendo de cosas previsto en el Código Civil. retribuyéndose dicha financiación además de la cesión del uso.

. o éste no fuera de aplicación por no haberse considerado incorporadas al contrato de adhesión. para incorporar a su actividad vehículos de motor. así como en el ámbito del Impuesto de Sociedades. cuando ha sido adquirido expresamente para el cesionario. se habrá de estar a lo dispuesto en el artículo 1554 en cuanto a la obligación de reparar. se establece para los bienes un periodo contable de amortización. que la razón del creciente éxito de este contrato entre empresarios y profesionales. si el supuesto de hecho no hubiera estado previsto por el clausulado pactado. y en caso de incumplimiento. sobre su arriendo. El cedente no ha de ostentar un título dominical sobre el bien cedido. V. ya se ha desembolsado el precio. física o jurídica. todo ello teniendo en cuenta. en virtud de lo dispuesto en la Ley 7/98 de 13 de abril sobre Condiciones Generales de la Contratación (no serán de aplicación las previsiones sobre nulidad de cláusulas. bastando con que cuente con un derecho real sobre el mismo que le habilite para su cesión en arriendo. tanto de las ordinarias por revisión periódica como por avería. el importe pagado en concepto de cuotas. en cuanto a la compensación del satisfecho como parte de la cuota. todo el desembolso hecho. o bien mediante la cesión del acceso al mismo. de modo que el desembolso hecho en su compra no se deduce como gasto. cuando dispone: "Para el otorgamiento de las autorizaciones de arrendamiento de vehículos sin conductor. por tratarse de contratantes que no tienen la condición de consumidores). Obligaciones del cedente a) La puesta a disposición del cesionario del bien objeto del contrato Esta puesta a disposición puede tener lugar mediante la entrega material. si se trata de un vehículo o bien de equipo que posea en su haber el cedente. en función de las circunstancias concurrentes en el mercado". cuando. en este caso.. y al artículo 1553 que declara aplicables al contrato las disposiciones sobre saneamiento. siendo deducibles la cuotas como gasto. se deduce como gasto. el arrendatario puede exigir al arrendador la reparación. En este caso. si bien el arrendatario debe procurar dicho mantenimiento de conformidad con lo pactado. esto es. En última instancia. b) Disposición del número mínimo de vehículos en propiedad o en régimen de arrendamiento financiero dedicados a la actividad de arrendamiento sin conductor que determine el Ministro de Obras Públicas. el arrendador asume el coste de las reparaciones teniendo incluidas piezas y mano de obra. A este particular se refiere el Real Decreto 858/94 para el renting de automóviles. En el primer caso. sino que se ha de distribuir a lo largo de todo el periodo de amortización.C ONTRATO DE RENTING dimientos procedentes de actividades empresariales o profesionales. responde al distinto tratamiento tributario dado a la compraventa de dichos bienes. optar por la resolución con indemnización de daños. solicitante cumpla los siguientes requisitos: . por tanto. o bien por 2417 . Dicho pacto excluye los supuestos de daños por accidente. CONTENIDO 1. en el caso del alquiler o renting. en el Impuesto sobre el Valor Añadido. a que se refiere el artículo 1556. b) El mantenimiento del bien en condiciones óptimas de uso Esta obligación del arrendador es por lo general más amplia que la dispuesta en el artículo 1554 del Código Civil. realmente. si se ha pactado el mantenimiento a cargo del arrendador. maquinaria y bienes de equipo. Transportes y Medio Ambiente. será ne- © CISS cesario que la persona. que serán a cargo del arrendatario.

con reserva de dominio a favor de su cedente. al menos. dará lugar a la resolución con restitución del bien y abono de daños y perjuicios. abierto al público sólo compatible con la actividad de cambio de moneda. a título de propiedad o arrendamiento financiero.C ONTRATO DE RENTING el ejercicio de las acciones redhibitoria o estimatoria a que se refiere el artículo 1486 del mismo cuerpo legal. ya otras modalidades de uso en el caso de bienes de equipo o maquinaria. en su caso. si bien su formalización y la entrega efectiva de los vehículos a los usuarios podrán llevarse a cabo en un lugar diferente. En virtud de pacto. la rebaja si opta por la continuación de la vigencia del contrato. por el que se aprueba el Reglamento de la Ley de Ordenación de los Transportes Terrestres. ya se trate de vehículos o de bienes de equipo o maquinaria. disposición. de 28 de septiembre. Dichos requisitos comprenden la disposición de. no superación de los límites de antigüedad de los vehículos que. un local u oficina dedicado a la actividad de arrendamiento. del número mínimo de vehículos dedicados a la actividad de arrendamiento que determine el Ministro de Fomento. etc. las rentas que se devenguen has- © CISS . en particular si consideramos que el arrendador puede ostentar la posesión en virtud de un contrato de leasing. d) Obligaciones administrativas en el ámbito del contrato de renting de vehículos Conforme al Real Decreto 1211/1990. o bien mediante la resolución del contrato con abono de daños y perjuicios. dichos contratos podrán asimismo ser celebrados en las delegaciones que la empresa arrendadora tenga en hoteles. si bien al transferirse sólo el uso del bien al arrendatario. para el ejercicio de la actividad de arrendamiento sin conductor de vehículos automóviles de más de tres ruedas será necesaria la obtención de autorización administrativa. En caso de impago. asistencia. disposición de garajes o lugares de aparcamiento cuando así lo exija la Administración competente. y de la segunda. suministro de carburante. la parte arrendadora puede asumir a su cargo impuestos y aseguramiento del bien. la cual se otorgará referida a la empresa arrendadora sin condicionar el volumen de actividad permitida ni los 2418 vehículos concretos con que la misma haya de llevarse a cabo debiendo otorgarse en favor de todas las empresas que lo soliciten y que cumplan los requisitos exigibles. 2. sin indemnización. o por uso del bien. Obligaciones del cesionario a) Pagar el precio del arriendo El mismo puede pactarse por precio. agencias de viajes. con nombre o título registrado. los contratos deberán celebrarse en los locales u oficinas de la empresa arrendadora. suscripción de los seguros de responsabilidad civil por daños que resulten obligatorios conforme a la legislación vigente. si lo otro no fuera posible. resultado que de la primera será la devolución de lo pagado. esto es. tener expuestos al público los precios del arrendamiento en las condiciones que se determinen administrativamente. c) Mantener al arrendatario en el goce pacífico del bien por todo el tiempo que dure el contrato Esta disposición prevista en el artículo 1554 cobra vigencia en su relación con el artículo 1553 en referencia al saneamiento por evicción. la cuestión quedaría solucionada mediante el reemplazo del mismo con otro de su misma especie y calidad. complejos turísticos o centros similares siempre que cumplan sus mismos requisitos. ya sea kilometraje en el caso de vehículos. determine el Ministro de Fomento.

sino que han de constar en el certificado de la póliza que se entrega al asegurado (el arrendatario. se ha referido la Sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona 553/02 de 16 de enero. En el mismo ámbito. La Sentencia de la Audiencia Provincial de Murcia de 22 de julio de 2003 declara la inaplicabilidad de las cláusulas limitativas de responsabilidad del contrato de seguro colectivo celebrado entre la arrendadora de maquinaria industrial y la aseguradora (que pertenece a su mismo grupo empresarial). CASUÍSTICA Sobre el cumplimiento de obligaciones administrativas. tampoco lo es la Ley sobre Productos Defectuosos 22/94. acerca de la aplicación al contrato de las disposiciones de la Ley sobre Condiciones Generales de la Contratación. por carecer de la condición de consumidor. las limitaciones a la cobertura. por no haber tenido conocimiento de las mismas. Asimismo es frecuente la prohibición de ceder a tercero el uso del bien. ya sean fortuitos o imputables a tercero. por no estar destinado el bien al uso o consumo privados.C ONTRATO DE RENTING ta la expiración del plazo pactado. la Ley General para la defensa de éstos. 2419 . en este caso). sobre la falta de aplicación al arrendatario de las disposiciones para la defensa de consumidores y usuarios. por considerar que si bien está establecida a su cargo la obligación de comprobar que el arrendatario cuenta con autorización para el transporte. sin que sea de aplicación la doctrina sobre seguros colectivos celebrados a beneficio de tercero. la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco 610/06 de 30 de octubre revoca una sanción impuesta a la compañía arrendadora. y sí en cambio las relativas a falta de incorporación al contrato. salvo autorización del cedente. siendo empresario o profesional. por carecer el arrendatario de © CISS la condición de consumidor. y no de la Ley General para la Defensa de Consumidores y Usuarios. falta el rango legal al tipificar la infracción. c) En el caso de vehículos. sino que el arrendatario lo integra en su proceso productivo. si bien será frecuente el establecimiento de una cláusula penal que regule los efectos del incumplimiento. VI. sin que proceda por tanto aplicar las disposiciones sobre nulidad de cláusulas contractuales. la Sentencia de la Audiencia Provincial de Murcia 68/07 de 26 de febrero. sin ostentar título dominical sobre el vehículo (en el mismo sentido la de Barcelona de 22 de noviembre de 2005). y suele imponerse en forma de cláusula al arrendatario. que sólo lo está mediante Orden Ministerial. se pronuncia a favor de la legitimación activa del arrendatario de renting para reclamar contra el tercero causante del daño y su aseguradora. sin perjuicio de su facultad de repetir contra el responsable del aseguramiento del turismo o maquinaria correspondiente. b) Usar diligentemente de la cosa cedida destinándola al uso pactado Asumiendo por regla general a su cargo: la custodia del bien. como perjudicado. la pérdida y los daños. conforme a la doctrina que interpreta el artículo 3 de la Ley de Contrato de seguro. En materia de inaplicabilidad de la legislación de consumo. a la arrendataria. En materia de aseguramiento. Igualmente. contar con autorización administrativa para su utilización A este requisito se refiere el artículo 178 del Reglamento antes referido. la Sentencia de la Audiencia de Tarragona 608/02 de 16 de mayo. la Sentencia de Asturias 527/04 de 11 de julio declara que si bien no es de aplicación al arrendatario.

o el arrendamiento. OBJETO • III. LAURA ALABAU MARTÍ 2420 CONTRATO DE SEGURO Véase: "Seguro". de Contratos del Sector Público. con o sin opción de compra. había comunicado el ejercicio de la opción sin que el contrato de compra se hubiera formalizado por causa imputable a la arrendadora. lo cual resuelve por aplicación de las propias cláusulas contractuales que exoneran del mantenimiento al propietario cuando la causa de la avería sea imputable al arrendatario o a accidente. considerando en todo caso. EL TIEMPO EN EL CONTRATO DE SUMINISTRO • IV. condena a la arrendadora del vehículo al abonar la reparación por avería en el mismo. que a sus efectos se entenderá por contrato de suministro los que tienen por objeto la adquisición. de productos o bienes muebles. CONTENIDO DEL CONTRATO • V. Sobre resolución del contrato.C ONTRATO DE SEGURO En materia de mantenimiento la Sentencia de la Audiencia de Barcelona 642/05 de 15 de noviembre. por considerar que no ha acreditado que el siniestro deba ser atribuido a actuación negligente del arrendatario. ESPECIAL REFERENCIA AL CONTRATO DE SUMINISTRO Y LOS CONSUMIDORES I. exonera al arrendatario del pago de las rentas cuando. cede en el caso de autos en virtud de las condiciones pactadas. cosas muebles que han de ser objeto de entregas sucesivas. se pronuncia la Sentencia de Barcelona 939/04 de 29 de diciembre al excluir la necesidad de preaviso escrito. el arrendamiento financiero. En sentido contrario. CONCEPTO • II. la Sentencia de la Audiencia de Asturias 237/04 de 10 de junio considera que la presunción de responsabilidad de los daños que se derivaría de la obligación de usar conforme al destino pactado. si bien condena a pagar las rentas hasta la finalización del plazo pactado. pero sí en el Derecho Administrativo. en el momento y cantidad establecidos de modo determinado o determinable. a cambio de precio unitario que puede pagarse periódicamente o caso por caso. estando fijado el precio en atención al mismo. artículo 1555 del Código Civil y 1562 sobre el estado en que se recibió. CONTRATO DE SUMINISTRO (DERECHO MERCANTIL) Delivery contract (Commercial Law) I. al establecer la Ley 30/2007. cuanod expirado el contrato y continuando en el uso del bien. pese a estar pactado. El contrato de suministro no aparece regulado en nuestro derecho privado. de 30 de octubre. CONCEPTO El contrato de suministro puede ser definido como el contrato por el que una parte (suministrador o proveedor) se obliga a entregar a la otra (suministrado). que determinó su deterioro. al prever el propio contrato la resolución en caso de impago de las rentas. al constar en el contrato el uso industrial abusivo a que iban a ser destinados los vehículos objeto de renting. en cuanto a la carga de la prueba de la imputabilidad de los daños. En materia de opción de compra la Sentencia de la Audiencia de Barcelona 443/06 de 11 de julio. aquellos en los que el empresario se obligue a entregar una pluralidad de bienes de forma sucesiva y por precio unitario sin que © CISS .

Sin embargo. por estar subordinadas las entregas a las necesidades del adquirente. lo que hace que el incumplimiento de entregas concretas no debe determinar necesariamente la resolución del contrato. cuya determinación lo es en razón de tener cierta duración temporal en la realización de las prestaciones múltiples generadoras del precio a satisfacer por las mismas. por la normativa de la compraventa. especialmente por su finalidad previsora en orden a la obtención. y la finalidad que se busca. de duración y prestación múltiples y. que se ejecuta mediante una serie de prestaciones periódicas y continuas. y lo hacen en entregas y pagos sucesivos y en períodos determinados o determinables.C ONTRATO DE SUMINISTRO (DERECHO MERCANTIL) la cuantía total se defina con exactitud al tiempo de celebrar el contrato. solamente le son aplicables aquellas reglas que no contradigan su carácter de contrato normativo. que lo diferencia de la compraventa. con posterioridad y por un precio en la forma preestablecida por las partes. las partes se obligan a la entrega de cosas y al pago de su precio. por las normas generales de las obligaciones y contratos. englobadas en el contrato general que las disciplina y contempla con relación al resultado final pretendido. Por su lado la Sentencia del Tribunal Supremo de 24 de febrero de 1992 distingue entre el contrato de suministro y lo que llama contratos de compraventas individualizadas de naturaleza mercantil. que es estar suministrado. pero se refieren en todo caso a una cosa unitaria. señalando que no obstante caber los pactos de suministro en el encuadre jurídico genérico de los de compraventa. aunque se trata de contrato afín que se regula por lo previsto por las partes. y todavía se sostiene por parte de la doctrina. en dinámica plural y continuada. ya que obedecen a una finalidad previsora y suponen para su abono las necesarias operaciones de liquidación de cuentas en razón de la misma estructuración del pacto. que por ello las vincula. En este sentido el suministro parte de un convenio único y previo. como si se lo califica como contrato distinto pero afín al mismo. que el contrato de suministro no es otra cosa que una compraventa de carácter especial. que no contradigan lo pactado que suele ser la liquidación de cuentas". mediante precio. La Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de abril de 2003 dice que tanto si se considera que el contrato de suministro es una variante de la compraventa. tal y como dice la Sentencia del Tribunal Supremo de 20 de mayo de 1986 "el contrato de suministro entraña un cierto número de operaciones. mientras que en el contrato de suministro la obligación de entrega se cumple de manera sucesiva. especialmente. la cosa vendida se entrega de una sola vez o en actos distintos. por medio de entregas diferidas. en aras al principio de autonomía de la voluntad y. añadiendo que no puede identificarse con el de compraventa. constituida por los artículos 325 y siguientes del Código de Comercio y en último lugar. © CISS En la compraventa. se deben aplicar las normas del Código de Comercio si es mercantil. 2421 . Inicialmente se consideró por la jurisprudencia. en su defecto. Características esenciales del contrato son su duración. La Sentencia del Tribunal Supremo de 8 de julio de 1988 dice que hay que estimar como notas características del contrato de suministro la existencia de un solo contrato comprensivo de un conjunto de determinadas mercancías o géneros a servir en períodos de tiempo determinados o a determinar. por esta diferencia con la compraventa. de unos bienes con la periodicidad pactada y. están asistidos de ciertas peculiaridades que le dan fisonomía especial.

contratos a los que además se suelen añadir otros pactos de financiación o de arrendamiento de maquinaria.C ONTRATO DE SUMINISTRO (DERECHO MERCANTIL) La diferencia entre el suministro y la compraventa reside en que mientras que en la compraventa existe siempre una única obligación y prestación. está obligado a la entrega de una cosa. una de las partes se obliga a ejecutar una obra o a prestar a la otra un servicio por precio cierto". cuando el suministro se celebra entre comerciantes. En los contratos que antes hemos llamado de colaboración es habitual fijar unos márgenes dentro de los que se ha de mantener el suministro. en el suministro existen tantas prestaciones autónomas identificadas con una pluralidad de obligaciones. En definitiva. OBJETO Por las características y naturaleza de la relación jurídica ha de tener por objeto bienes muebles que habitualmente tendrán además la característica de ser cosas genéricas en el sentido que da el artículo 1096 del Código Civil en contraposición a las cosas determinadas. que tiene analogía con el contrato de compraventa. como el vendedor. por lo que no se trata de que la ejecución se lleve a cabo en varios momentos sino que eso es precisamente lo que caracteriza al suministro. La delimitación de cada concreto objeto de un suministro pude hacerse de forma directa. de naturaleza mercantil. lo que no quiere decir que se puedan excluir como objeto del suministro las cosas determinadas o específicas siempre que concurran el resto de características del suministro. está obligado a pagar un precio por los bienes que le han sido suministrados. y el suministrado. Destaca del contrato de suministro su finalidad previsora y el carácter normativo del negocio. el pago de una cantidad © CISS . II. No pueden ser objeto del contrato los servicios. ya que el suministrador. así por ejemplo la entrega de un determinado número de kilos de hierro al mes. señalando los mínimos que se han de satisfacer. ya que 2422 en el derecho privado se produciría una identificación o confusión entre ese "suministro de servicios" y el arrendamiento de servicios al que se refiere el artículo 1544 del Código Civil al decir que "En el arrendamiento de obras o servicios. configurándose además como contrato de colaboración entre empresas. Desde el punto de vista del suministrado el contenido de la prestación siempre es el mismo. tratándose habitualmente de elementos y materias primas. como el comprador. como por ejemplo un suministro de café a un bar en el que el suministrador productor de café además arrienda al suministrado la máquina o la financia en condiciones ventajosas o entrega incluso una cantidad de dinero para otras instalaciones del negocio. cuya ejecución puede haber sido pactada en varias entregas no simultáneas. peso o medida en relación con una unidad de tiempo en la que hayan de ser entregados. especialmente para disciplinar la periodicidad de las entregas. variando asimismo el precio en función de la cantidad. no excepcional e individualizada. acordando las partes que sea el suministrado el que pida en cada momento la cantidad que le ha de ser entregada en esa unidad de tiempo o a demanda. señalando un número. o bien de forma indirecta. comprometiéndose el suministrado a la compra de un mínimo de producto de cada clase durante tiempo determinado. a pesar de que en materia administrativa se admite su inclusión dentro del suministro sin desvirtuar su naturaleza. siendo lo importante que con el suministro se satisfaga una necesidad reiterada. se trata de un contrato consensual.

la fijación de la periodicidad del suministro y la duración misma del contrato. quien ha de dirigirse a la otra para solicitar la continuación en el suministro por un periodo igual al inicial. o bien exigir una expresa manifestación a las dos partes. IV.C ONTRATO DE SUMINISTRO (DERECHO MERCANTIL) de dinero en función de lo que le es entregado. Caso de celebrarse por tiempo indeterminado cualquiera de la partes tendrá derecho a resolver el contrato con el plazo de preaviso que se hubiera pactado o. por la naturaleza misma del contrato. si bien lo más habitual es fijar un periodo inicial que se prorroga. EL TIEMPO EN EL CONTRATO DE SUMINISTRO Dado que el contrato de suministro se caracteriza por su finalidad previsora. Del tiempo en el que pacte el suministro derivará además la responsabilidad del suministrador por el cese o por el retraso. la calidad será la convenida. es su conclusión por tiempo determinado sujeto a prórrogas. La cantidad dependerá de la forma en la que se haya concluido el acuerdo según lo antes dicho. no hay una nueva relación contractual. 2423 . pueda continuar con la normal explotación de un negocio o producción. o solamente a una de ellas. lo que se produce cuando ninguna de las partes comunica a la otra su voluntad de no continuar. tratándose de materia mercantil. agua. siendo de aplicación en caso de no haber pacto expreso el artículo 1167 del Código Civil. en el tiempo. La periodicidad del suministro es un elemento esencial del contrato para el suministrado. el contrato de suministro se extingue de forma automática. acontecimiento. gas. En el caso de que se haya pactado una renovación y no una prórroga surge un nuevo contrato de la manifestación de voluntad de las partes. si nada se hubiera establecido expresamente. energía eléctrica. que normalmente será el suministrado. sin la que. lo más habitual. El suministrador o proveedor está obligado. uno de los elementos fundamentales es el tiempo. nada se opone en principio a que se celebre por tiempo indeterminado. cantidad y calidad que se hubiera fijado. etc. que pueden ser efectivas de forma automática. tratándose en definitiva de la modificación de uno solo de los elementos del contrato no existiendo una novación más que modificativa. con carácter principal. con un plazo razonable a fijar atendida la naturaleza de los bienes suministrados y la periodicidad con que lo eran. No se establece limitación en cuanto a las personas de los contratantes que pueden celebrarlo. o bien con referencia a un determinado acontecimiento (como por ejemplo la terminación de una obra a la que se están suministrando cubas de agua). que se pude contemplar en dos distintos aspectos. En todos estos casos llegada la fecha fijada desde un inicio o producido el © CISS En todos los casos en los que se hace efectiva la prórroga la relación contractual queda sometida a los mismos acuerdos que la venían rigiendo. Como se ha dicho. Desde el punto de vista de la duración del contrato. ya que ha de satisfacer esa necesidad continuada de determinada materia prima. el resto de los pactos que hubieran alcanzado las partes se mantienen incólumes.. III. a entregar los bienes objeto el contrato. CONTENIDO DEL CONTRATO Dada la afinidad con el contrato de compraventa sus elementos son comunes. El pacto de duración determinada puede ser celebrado bien con relación a una concreta fecha o duración desde la fecha del primer suministro.

Por su naturaleza de tracto sucesivo el precio suele tener prevista su actualización en el contrato. ESPECIAL REFERENCIA AL CONTRATO DE SUMINISTRO Y LOS CONSUMIDORES Vistas las características esenciales del suministro mercantil es imprescindible hacer una referencia a la protección de los consumidores en relación con el suministro. ya que es en esta regulación en la que modernamente se han fijado los aspectos más novedosos que suponen además una mayor separación de la figura afín de la compraventa.C ONTRATO DE SUMINISTRO (DERECHO MERCANTIL) conforme al cual cuando la obligación consista en entregar una cosa indeterminada o genérica cuya calidad y circunstancias no se hubiesen expresado. con carácter esencial. a contratos celebrados fuera de los estable- 2424 cimientos mercantiles. con el fin de evitar cláusulas no negociadas que trasladan dichos gastos al consumidor. sin perjuicio del reparto. ya que en protección de los consumidores se limita su posible objeto. y que para evitarlas se introducen reformas para que quede claramente establecido. prohibiendo la venta a domicilio de bebidas y alimentos. asegurándose que pueda ejercitarlo en la misma forma en que contrató. naciendo la obligación de pago en el momento del suministro pero pudiendo ser acordada la liquidación periódica. se han observado prácticas obstruccionistas al derecho del consumidor a la conclusión o terminación. tanto en la fase previa de información como en la efectiva formalización contractual. responsabilidad civil por los daños ocasionados por productos defectuosos y viajes combinados. al pago de los bienes que le son suministrados. de 16 de noviembre. y del régimen de autorización de ventas directas a domicilio © CISS . ni el deudor (suministrador o proveedor) entregarla de la inferior El suministrado está obligado. que recoge en un solo texto varias normas referentes a esa defensa. V. el acreedor (suministrado) no podrá exigirla de la calidad superior. El precio puede ser fijado por peso. el Real Decreto Legislativo 1/2007. unidad o medida y ser distinto en función de la cantidad que es recibida. Asimismo se fortalece la protección del consumidor adquirente de vivienda cuando se precisa el carácter abusivo de las cláusulas que le trasladan gastos como los de conexiones a los suministros generales de la vivienda. sin sanciones o cargas. Las especialidades de estos suministros surgen desde un inicio. da carta de naturaleza legal al contrato de suministro al contemplarlo en su variada normativa. distribución o suministro de los adquiridos o encargados por los consumidores y usuarios en establecimientos comerciales autorizados para venta al público. completando esas previsiones con la integración del contrato conforme a la buena fe objetiva. En los suministros en que el objeto se recibe de modo continuado suelen utilizarse aparatos de medición. el procedimiento mediante el cual el consumidor puede ejercitar este derecho. a fin de poder conocer la cantidad suministrada y calcular el precio. Dice la Exposición de Motivos de la citada Ley que en los contratos de prestación de servicios o suministro de bienes de tracto sucesivo o continuado. garantías en la venta de bienes de consumo. Así. según las reglas de interpretación e integración del Código Civil y las exigencias de la leal competencia. en aplicación de tarifas preestablecidas. por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias.

el consumidor y usuario que contrate a distancia tendrá derecho a desistir del contrato conforme a lo previsto en la propia Ley. en su caso. si procede. En particular. © CISS Se fijan especiales obligaciones de información al empresario. procedimiento de que dispone el consumidor para poner fin al contrato. incluidos los impuestos. considerándose relevante especialmente la información sobre: identificación del responsable de la oferta contractual y. la ejecución unilateral de las cláusulas penales que se hubieran fijado contractualmente o la fijación de indemnizaciones que no se correspondan con los daños efectivamente causados. quedando prohibido suministrar al consumidor y usuario bienes o servicios no pedidos por él cuando dichos suministros incluyan una petición de pago de cualquier naturaleza. cuando ésta deba ser entregada en condiciones de habitabilidad. razón social y la dirección completa del comerciante por cuya cuenta actúa. en su caso. existencia del derecho de desistimiento del contrato que pueda corresponder al consumidor y usuario. en particular sobre sus condiciones jurídicas y económicas. veraz y suficiente sobre las características esenciales del contrato. En el momento de la contratación se exige que conste de forma inequívoca la voluntad de contratar o. La prohibición se completa con la consideración como abusivas de las cláusulas que incorporen esa falta de reciprocidad en el contrato. garantías ofrecidas. El consumidor podrá ejercer su derecho a poner fin al contrato en la misma forma en que lo celebró. el nombre. el abono de cantidades por servicios no prestados efectivamente. lengua o lenguas en las que podrá formalizarse el contrato. Los contratos de prestación de servicios o suministro de productos de tracto sucesivo o continuado deberán contemplar expresamente el procedimiento a través del cual el consumidor puede ejercer su derecho a poner fin al contrato. y la duración mínima del contrato. comprensible y adaptada a las circunstancias la información relevante. contraria a la buena fe. Se recoge expresamente como abusiva la estipulación que imponga al consumidor los gastos derivados del establecimiento de los accesos a los suministros generales de la vivienda. si bien en este tipo de contratos el empresario podrá exigir al consumidor y usuario que se haga cargo del coste directo de devolución del bien o 2425 . o presupuesto. en los contratos de prestación de servicios o suministro de productos de tracto sucesivo o continuado se prohíben las cláusulas que establezcan plazos de duración excesiva o limitaciones que excluyan u obstaculicen el derecho del consumidor a poner fin al contrato. el plazo y la forma de ejercitarlo.C ONTRATO DE SUMINISTRO (DERECHO MERCANTIL) que vengan siendo tradicionalmente practicadas en determinadas zonas del territorio nacional. ya que antes de contratar deberá poner a disposición del consumidor y usuario de forma clara. En cuanto al derecho de desistimiento. ejecución del contrato y duración. prohibiéndose con carácter general las cláusulas que impongan obstáculos onerosos o desproporcionados para el ejercicio de los derechos reconocidos al consumidor en el contrato. fecha de entrega. de poner fin al contrato. tales como la pérdida de las cantidades abonadas por adelantado. precio completo. La información precontractual debe facilitarse al consumidor de forma gratuita. cuando se trate de contratos de suministro de bienes o servicios destinados a su ejecución permanente o repetida. sin ningún tipo de sanción o de cargas onerosas o desproporcionadas. en perjuicio del consumidor y usuario. en su caso. cuando ésta no sea la lengua en la que se le ha ofrecido la información previa a la contratación. y de los bienes o servicios objeto del mismo.

por su naturaleza. EXTINCIÓN DEL CONTRATO I. EL CONTRATO DE FLETAMENTO POR TIEMPO O TIME CHARTER: CONCEPTO. En este segundo caso. contratos de suministro de grabaciones sonoras o de vídeo. no puedan ser devueltos o puedan deteriorarse o caducar con rapidez. respondiendo frente a él de cualquier falta de conformidad que exista en el momento de la entrega del producto. así como de ficheros informáticos. sino más limitadamente. Suspensión del devengo del flete 3. asuma las obligaciones y derechos inherentes a la explotación del mismo y se convierta en naviero o empresario de la navegación marítima (Uría). y pretende englobar todos los contratos que origina la explotación del buque en el tráfico marítimo. publicaciones periódicas y revistas. se habla de contratos de utilización o explotación del buque. o que. transporte de pasajeros y remolque. no se trata de recoger genéricamente los "modos" de utilización del buque (que incluiría cualquier clase de buques. LA UTILIZACIÓN DEL BUQUE POR EL FLETADOR • V. de discos y de programas informáticos que hubiesen sido desprecintados por el consumidor y usuario. CÉSAR MARTÍNEZ DÍAZ 2426 CONTRATO DE TIME-CHARTER I. el vendedor está obligado con carácter general a entregar al consumidor y usuario productos que sean conformes con el contrato. El contrato de fletamento se configura como una tipología de contrato de uti- © CISS . y contratos de suministro de prensa diaria. OBLIGACIONES DEL FLETANTE 1. Ahora bien. aquellos modos que se realizan por el cauce de un contrato concreto: arrendamiento. cuando no estén envasados para la venta en volumen delimitado o cantidades determinadas. Obligación de mantener el buque en buen estado 3. cuya denominación tiene su origen en la doctrina italiana. EL CONTRATO DE FLETAMENTO POR TIEMPO O TIME CHARTER: CONCEPTO. NATURALEZA Y RÉGIMEN JURÍDICO • II. Obligación de realizar los viajes • III. suministrados por vía electrónica. fletamento. o puede ceder el uso del mismo a otra persona que haciendo navegar el buque por su cuenta. si bien se excluyen expresamente los contratos sobre agua y gas. En cuanto a las garantías. susceptibles de ser descargados o reproducidos con carácter inmediato para su uso permanente. siendo nulas de pleno derecho las cláusulas que impongan al consumidor una penalización por el ejercicio de su derecho de desistimiento o la renuncia al mismo. incluyéndose en el ámbito de esas garantías sobre los bienes de consumo los contratos de compraventa de productos y los contratos de suministro de productos que hayan de producirse o fabricarse. Como señalan Gabaldón/Ruiz Soroa. contratos de suministro de productos confeccionados conforme a las especificaciones del consumidor y usuario o claramente personalizados. Obligación de puesta a disposición del buque en el puerto y fecha convenidos 2. en cuanto al derecho al desistimiento se ha de tener en cuenta que salvo pacto en contrario.C ONTRATO DE TIME-CHARTER servicio. no será aplicable a los siguientes contratos de suministro: de bienes cuyo precio esté sujeto a fluctuaciones de coeficientes del mercado financiero que el empresario no pueda controlar. OBLIGACIONES DEL FLETADOR 1. LA RESPONSABILIDAD POR LA CARGA • VI. NATURALEZA Y RÉGIMEN JURÍDICO El propietario de un buque puede utilizarlo por sí en el ejercicio o explotación de la empresa de navegación. Obligación de pagar el flete 2. incluso los militares o de servicio público). y sobre electricidad. Garantías del cobro del flete • IV.

a lo largo del cual. El fletador podrá impartir órdenes directas al capitán sobre el empleo comercial del buque. tanto si se trata del fletamento ordinario. para Broseta no es un contrato de fletamento. Este contrato surge en la navegación anglosajona. El Tribunal Supremo en Sentencia de 1 de abril de 1995. declara: "en el fletamento por tiempo (time-charter). Para un sector nos encontramos ante una figura próxima al arrendamiento. Broseta define el time charter como "el contrato por el que mediante precio se cede por tiempo determinado el uso de un buque armado y dotado. sin que en el momento de contratar se precisen los viajes concretos que el buque realiza. sobre este contrato. y no por viajes. cual es el caso. La póliza Baltime habla de la cesión del buque en alquiler. abonará parte de los gastos del bu- © CISS que. comprometiéndose a realizar los viajes que el último vaya ordenando durante dicho tiempo". Resulta doctrinalmente discutida la naturaleza del contrato. porque el armador no pierde la posesión del buque ni el control sobre el equipaje. aunque sometido a las ordenes 2427 . pero el capitán. la moderna doctrina española prefiere mantener que el opus comprometido por el fletante es el transporte. ni las mercancías que embarcará en cada uno. a pesar de lo cual.C ONTRATO DE TIME-CHARTER lización del buque. como en el fletamento ordinario. reservándose su propietario-cedente el control y la dirección sobre su gestión técnica y náutica que se obliga a prestar el cesionario". En cambio. si bien en general. quien se compromete a poner a disposición del fletador los servicios del capitán y de la tripulación para conseguir el fin del contrato. aunque discrepa en cuál sea la obra o prestación comprometida. Como señalan Gabaldón/Ruiz Soroa. ya que no se produce el traspaso de la posesión del buque. Por tanto. a cambio de un precio o flete. el fletante se compromete a realizar los viajes que el fletador le vaya ordenando. también denominado fletamento por viaje. Si el flete se pacta por tiempo. Uría considera que el contrato debe ser considerado fletamento y no arrendamiento. Gabaldón/Ruiz Soroa lo definen como "aquel contrato en virtud del cual el fletante pone a disposición del fletador. en lo que interesa a su empleo comercial. un buque durante cierto tiempo. ya que al fletador se le entrega el buque. y puede contratar con terceros el transporte de mercancías apareciendo como porteador. y continúa con la gestión y dirección náutica de aquél. el control del capitán y de la dotación lo conserva el fletante. sin tiempos muertos entre viaje y viaje. el flete se calculará por el tiempo en que el buque esté a disposición del fletador. como si se trata del fletamento impropio. Modernamente la doctrina parece conforme en reconocer al time charter la naturaleza de una locatio operis. con la aparición de la navegación a vapor. El capitán mantiene tal posesión en nombre de su naviero y subordinado a éste. aunque acepte instrucciones del fletador en cuanto a los viajes a realizar. el carácter de locatio rei. parte del riesgo de retrasos recaerá sobre el fletador. caracterizada por la rotación incesante en la explotación del buque. por lo menos en parte. admite la aplicación analógica al mismo de las normas del fletamento. La nota que caracteriza a este contrato consiste en que el buque estará a disposición del fletador durante cierto plazo de tiempo. la discusión está actualmente superada en el sentido de negar en todo caso al time charter. también denominado fletamento por tiempo o time charter.

conserva la posesión del buque en representación del fletante. aprobada por BIMCO en 1999. el contenido del contrato es el que se recoge de modo usual en las pólizas. ante la ausencia de regulación legal. aquellos que dependen directamente del tipo de viajes que vaya ordenando. por el que se aprueba el Reglamento de Inspección y Certificación de Buques Civiles. d) La posibilidad de que el fletador emplee el buque para el transporte de sus propias mercancías o bien transporte mercancías de terceros. Los datos del buque son más amplios en este contrato que en el fletamento ordinario. a realizar los viajes que le vayan siendo ordenados. porque el empleo del buque va a ser más largo en su duración. para buque en 2428 línea. recogiéndose dicha obligación en las pólizas. OBLIGACIONES DEL FLETANTE El naviero fletante está obligado a poner el buque a disposición del fletador en perfecto estado de navegabilidad. que es la más usada. la póliza Baltime. 1. la maquinaria y equipo durante el tiempo que dure el contrato. Muchas de estas obligaciones coinciden con las del contrato de fletamento por viaje. de manera que al terminar el contrato nada hay que devolver a éste. para sustituir tanto a la póliza Baltime como a la Linertime. en el lugar y fecha convenidos. Obligación de puesta a disposición del buque en el puerto y fecha convenidos El buque debe ser puesto a disposición del fletador en perfecto estado de navegabilidad. la póliza NYPE (New York Produce Exchange). El contrato de time charter no está regulado en nuestro Código. II. que todos los preceptos que contiene se refieren al fletamento por viaje. y la póliza Gentime. extremos que diferencian el contrato de fletamento del arrendamiento del buque. El contenido de la navegabilidad del buque viene regulado en el Real Decreto 1837/2000. con los que habrá celebrado contratos de transporte inicialmente autónomos del suyo propio. y en general. siendo las más frecuentes en el campo del time charter. Gabaldón/Ruiz Soroa señalan como notas características del time charter las siguientes: a) La concesión contractual al fletador de un poder de impartir directamente al capitán las instrucciones referentes a la determinación de los viajes. 2. a cumplir las instrucciones sobre el empleo comercial del buque. que se habrá fijado en la póliza. aprobada por la BIMCO (The Baltic and International Maritime Council) en 1939. Obligación de mantener el buque en buen estado El fletante viene también obligado a mantener en buen estado el casco. a través del mecanismo del flete por tiempo. b) La atribución al fletador. c) La asignación al mismo fletador de ciertos costos de la navegación. de parte de los riesgos de mayor dificultad en la consecución del resultado. El buque ha de ser puesto a disposición del fletador en el lugar y fecha convenidos. Así.C ONTRATO DE TIME-CHARTER del fletador en la ejecución del mismo. La regulación se contiene en las pólizas. Por tanto. la cláusula 3 Baltime señala que "los armadores © CISS . la póliza Linertime (Deep Sea Time Charter) de 1968 y 1974. aunque ambos institutos jurídicos mantengan grandes semejanzas".

mientras que en el segundo sólo se deduce el tiempo efectivamente perdido por esa deficiencia. las de "periodo de suspensión" y las "de pérdida neta de tiempo". que deberá realizar. Según Gabaldón/Ruiz Soroa. con la máxima prontitud y diligencia posibles (cláusulas 9 Baltime y 8 NYPE). las pólizas prevén como consecuencia la retirada del buque del servicio del fletador (withgrawal of the ship). Garantías del cobro del flete Las pólizas conceden al fletante. se devenga por tiempo. asumiendo además una serie de obligaciones secundarias relativas al empleo del buque dentro de los límites pactados. sólo puede admitirse ese derecho de retención por el importe del flete que esas mercancías. Ello se recoge en las pólizas en la llamada cláusula de empleo. en algunos sistemas jurídicos. se plantean dudas cuando pertenecen a terceros cargadores. y suele pactarse su pago al contado (in cash) y por adelantado (in advance). OBLIGACIONES DEL FLETADOR La principal obligación del fletador es la del pago del flete en la forma convenida en la póliza. a autorizar la venta judicial de las cosas sometidas a él. En caso de impago o retraso. como garantía del cobro. LA UTILIZACIÓN DEL BUQUE POR EL FLETADOR Característica significativa del contrato de time charter es la de que el fletador puede impartir órdenes al capitán sobre la explotación comercial del buque. ejemplo de la cual es la número 9 de la póliza Baltime y 8 2429 . en dicho supuesto. III. Se configura como una obligación de diligencia. Asimismo el pago ha de ser íntegro. un derecho de retención de cosa ajena (possessory lien). referido tanto a zonas geográficas determinadas como a clases de mercancías. 3. normalmente por meses. si lo decide el fletante. propiedad de terceros. Ejemplo son las cláusulas 18 de las pólizas Baltime y NYPE.C ONTRATO DE TIME-CHARTER mantendrán el buque en estado de plena eficiencia en cuanto a casco y maquinaria durante el servicio". sólo por el flete por viaje que todavía adeuden.A) de la póliza Baltime. Resulta discutida la interpretación de estas cláusulas en el derecho español. La carga de la prueba recae sobre el fletador. Suspensión del devengo del flete Las pólizas suelen contener la llamada "cláusula de suspensión del flete" (off hire clause). que excluye del abono del flete aquellos periodos en que el buque no está en condiciones de prestar servicio. El flete se denomina incorrectamente en las pólizas hire (alquiler). IV. © CISS 2. que llega en ocasiones. Obligación de realizar los viajes Esta obligación refleja el deber o promesa de resultado que asume el naviero fletante: la de realizar los transportes que le vaya ordenando el fletador. Obligación de pagar el flete El fletador debe pagar el flete incluso cuando por causas fortuitas el viaje o viajes queden retrasados. incurriendo el fletador en incumplimiento si realiza un pago tardío. sin que se admita el pago parcial. El pago debe hacerse en la fecha pactado. no como una garantía. La opción de resolver y retirar ha de ser notificada al fletador y es irrevocable. adeuden al fletador. lo que no sucede en el fletamento por viaje en que este riesgo recae sobre el fletante. 3. y la resolución del contrato por incumplimiento. y si bien se admiten cuando las mercancías pertenecen al fletador. En el primer caso se deduce todo el periodo del flete. Estas cláusulas se suelen clasificar en dos grupos. 1. Ejemplo de estas cláusulas es la 11. según se recoge en las pólizas. es decir.

y otro al tipo de mercancías. El primero se refiere a áreas de riesgos náuticos superiores a los ordinarios. excluyendo las peligrosas (cláusula 2 Baltime). CONCEPTO • II. Según la cláusula 2 de la póliza Baltime. La licitud de las mercancías se regula en los artículos 681 y 682 del Código de Comercio. Gabaldón/Ruiz Soroa estiman aplicable el régimen de responsabilidad por culpa presunta previsto en el Código para el fletamento (artículos 587. LA RESPONSABILIDAD POR LA CARGA Las pólizas al uso establecen la responsabilidad del fletante por los daños y 2430 pérdidas que sufran las mercancías durante su desplazamiento. y el nuevo naviero no quiere continuar con el fletamento.C ONTRATO DE TRABAJO de la NYPE. que Gabaldón/Ruiz Soroa estiman aplicables al time charter. REQUISITOS DEL CONTRATO: CONSENTIMIENTO. aunque la limitan con cláusulas exonerativas para los navieros. donde el buque pueda permanecer a flote" (cláusula 2 Baltime y 5 NYPE). La póliza NYPE remite al régimen establecido en las Reglas de La Haya-Visby. CONCEPTO El instrumento jurídico en el que se materializa la regulación del trabajo libre © CISS . VI. todos los de carga. Si se produce la venta del buque. por ejemplo en situaciones de conflicto armado o político que afecte a la seguridad. Los fletadores correrán con los gastos conectados al tipo de viajes o transportes. Gabaldón/Ruiz Soroa mantienen que ha de respetarse el viaje en curso. gastos de puerto. En cuanto a los límites relativos a las mercancías. gastos de consignación y en general. y las pólizas se refieren al empleo del buque en "puertos buenos y seguros. V. o los de pérdida del buque. OBJETO. Asimismo podrán designar agentes o consignatarios que atenderán al buque en los puertos que vaya tocando (agencia). se plantea la duda de si resulta o no obligado por el contrato suscrito por el naviero anterior. pero el nuevo propietario no queda vinculado por el contrato que sólo produce efectos entre los contratantes. NURIA ORELLANA CANO CONTRATO DE TRABAJO I. uno referido a los viajes y puertos a los que puede dirigir el buque. El hecho de que el fletador pueda impartir órdenes al capitán no significa que éste dependa de él. los puertos y los cargamentos sucesivos. CAUSA Y FORMA I. el fletador corre con el coste de combustible. sin perjuicio de la responsabilidad en la que haya incurrido el fletante frente al fletador. estiba y descarga. EXTINCIÓN DEL CONTRATO Las pólizas suelen contener supuestos específicos de frustración del contrato. Los límites al empleo del buque por el fletador se refieren a dos ámbitos. las pólizas suelen establecer que el buque será empleado en tráficos legales para el transporte de mercancías legales. Se considera que el fletador sólo incurre en responsabilidad cuando en el momento de designar el puerto conocía o debía conocer su inseguridad. La póliza Baltime establece una amplia exoneración de responsabilidad del fletante por daños a las mercancías. incluidas las negligencias de la dotación (cláusula 13). En el plano normativo. practicajes. remolques portuarios. 618 y 619). La cláusula de empleo también recoge que el fletante tendrá derecho a ser resarcido de los daños y perjuicios que se le sigan por el cumplimiento de las órdenes impartidas por los fletadores. Estas cláusulas delimitan el ámbito en el que el fletador puede impartir órdenes al capitán: determinación de los viajes. CONTEXTO HISTÓRICO • III.

al que inicialmente se llamó "contrato de servicios" (Dientsvertrag) y más adelante. CONTEXTO HISTÓRICO El contrato de trabajo surge.C ONTRATO DE TRABAJO por cuenta ajena es el contrato de trabajo. de reducción. es típico del sistema de libertad contractual dejar que el equilibrio entre las obligaciones nacidas del contrato sea subjetivo y no objetivo.se traduce en que aquel impone el contenido del contrato. siendo posible indicar que la "teoría de la relación laboral de hecho" se encuentra en la actualidad superada. por lo tanto. entre otros. en gran parte por razones ideológicas. la doctrina ha utilizado modelos explicativos basados en institutos jurídicos distintos al contrato de trabajo. en su opinión. Frente a esta teoría. lo que desencadena la aplicación de la Ley de trabajo es la prestación de trabajo o la incorporación del trabajador a la empresa (Hueck). de aquí que surgiese un contrato especial. No obstante lo anterior. Delimitación no siempre pacífica pues "el proceso de expansión del contrato de trabajo va acompañado de un proceso inverso. esencialmente basados en la autonomía de la voluntad y libertad contractual. En efecto. pues el desequilibrio real entre las partes de contrato -empresario y trabajador. pues se consideraba que mediante la misma se superaban los esquemas liberales. Por ello el Estado asume la obligación de dotar de un contenido imperativo al contrato -contrato normado o reglamentado.se ha impuesto la convicción de que el régimen jurídico o el contenido del contrato no pueden ser dejados de forma pura a la libertad contractual. En nuestro país esta tesis fue defendida. y que las aparentes "relaciones de hecho" fundadas en la pura incorporación a la empresa tienen su verdadero origen en un contrato" (Montoya Melgar). se afirma que en la actualidad "no se discute que el origen normal de toda relación laboral es la celebración de un contrato. "contrato de trabajo" (Arbeitsvertrag). de otras figuras contractuales civiles y mercantiles" (Montoya Melgar). ante la insuficiencia del modelo contractual civil para dar la adecuada cobertura jurídica a un nuevo tipo de relación de trabajo.y siendo una singularidad del contrato de trabajo el que las representaciones de los trabajadores tengan capacidad normativa para contribuir a fijar dicho contenido. Siendo posible definirlo como aquel "negocio jurídico bilateral que tiene por finalidad la creación de una relación jurídico-laboral constituida por el cambio continuado entre una prestación de trabajo dependiente y por cuenta ajena y una prestación salarial" (Montoya Melgar). En este sentido. sostiene que el contrato de trabajo es la institución central del Derecho del Trabajo. II. es decir. Pues bien. sino de fuentes reguladoras diferentes. claramente mayoritaria. las prestaciones nacidas del contrato son equivalentes porque así lo han entendido las partes. de aquí que. Lo que explica que sea "la institución central del Derecho del Trabajo" y constituya "la raíz de su origen y la razón de existencia como disciplina jurídica autónoma" (Alonso Olea). en el ámbito laboral también en otros sectores del ordenamiento jurídico. © CISS El contrato de trabajo pertenece a la categoría de los contratos normados. Precisamente el hecho de que el contrato surja en competencia con otras figuras contractuales que no desaparecen del ordenamiento jurídico plantea difíciles problemas de delimitación entre esta figura y otros tipos contractuales. Para los autores defensores de esta teoría la regulación jurídica de la relación laboral no proviene exclusivamente del contrato. la "teoría contractualista". por Polo. En este sentido cabe citar la "teoría de la relación laboral de hecho". Que el contrato de trabajo se convirtiese en el vehículo institucional del tra- 2431 .

la aceptación de la negociación colectiva como instrumento de creación de las condiciones de trabajo a las que debe adaptarse la contratación individual. Este proceso tuvo una doble dimensión: por una parte fue preciso modificar las instituciones jurídicas que privaban a los sujetos de la libertad de trabajar. En efecto. por otra. el incremento de unas normas creadoras de un orden público laboral mínimo fijado por el Estado e inspirado en el principio de defensa de la dignidad del trabajador y del que las partes individuales o colectivas no pueden disponer y. Pues bien. debía ser libre también en la elección del trabajo. © CISS . y de la Escuela de Derecho Natural racionalista -que también creen que el fundamento de las obligaciones se encuentra en la libre voluntad humana de los contratantes-. en consecuencia. En la formación del moderno concepto de contrato confluyen ideas procedentes del Derecho Canónico -otorgaron un valor esencial a la voluntad como creadora de obligaciones jurídicas pues "mendacium est si quis non cumpleeat quod promisit"-. cuando la ideología liberal sostuvo que el fundamento de la libertad era la propiedad y. la justicia social y la libertad individual". por otra. que se traducen en restricciones al principio de libertad absoluta en la contratación. La institución jurídica adoptada para dar cauce a la nueva idea de libertad en el trabajo fue el contrato. De este modo se da solución a lo que Keynes denominó el eterno problema político de la humanidad. si bien la adapta a las nuevas circunstancias de ausencia de sindicatos libres y de negociación colectiva. En realidad. instituto que generaba la obligación de trabajar únicamente porque con carácter previo había existido un acto libre y voluntario por el que el sujeto trabajador. Será la Ley de Contrato de Trabajo de 1931 la primera regulación extensa y técnica de esta nueva figura contractual -la regulación se inspira en el proyecto weimariano de H. el instrumento jurídico idóneo para ejercitar dicha libertad era el contrato de trabajo. Tras la Guerra Civil la Ley de Contrato de Trabajo de 1944 recoge en lo esencial la regulación de 1931. en el ámbito laboral son esencialmente dos: por una parte. encontrar una solución adecuada que permita conjugar la "eficacia económica. sin perjuicio de 2432 que las insuficiencias de un modelo basado en la igualdad ideal de las partes contratantes se hayan traducido en una serie de necesarias correcciones. si bien la regulación era claramente insuficiente pues era "una simple reforma del contrato de arrendamiento de servicios y no una regulación instauradora del contrato de trabajo propiamente dicho" (Martín Valverde). era preciso crear o adaptar institutos jurídicos que permitiesen desarrollar el derecho a la libertad de trabajar -liberalización de un cierto Derecho para obtener la liberación por el Derecho (Cámara Botia)-. inicialmente.C ONTRATO DE TRABAJO bajo dependiente y por cuenta ajena es fruto de un largo y complejo proceso histórico. Potthoff-. el soporte institucional del trabajo libre asalariado fue el contrato de arrendamiento de servicios regulado en el Código Civil y la normativa reguladora de los "factores. dependiente y mancebos" contenida en el Código de Comercio. que al ser el hombre "propietario" de su persona. encontró en el contrato el instrumento idóneo para ejercitar dicha libertad. si lo que se pretendía era garantizar la libertad en el trabajo. optaba por obligarse a trabajar a cambio de un precio. calibrando sus intereses. Este esquema inicial no ha sido abandonado en la actualidad. dichas correcciones. En nuestro país. del tráfico mercantil necesitados de un sistema flexible y libre de formalidades para generar obligaciones-. El primer intento de regular el contrato de trabajo fue el Código de Trabajo de 1926.

No obstante. de un supuesto de prohibición no de falta de capacidad. sin perjuicio de que puntualmente se les pueda autorizar a realizar una actividad laboral concreta. Así la contratación de un trabajo imposible o para la prestación de un servicio contrario a la ley implicará la nulidad del contrato. La plasmación lo es con efectos ad probationen. de modo que el documento público o privado tendrá el alcance probatorio que con 2433 . Dentro del ámbito del documento ad probationem el legislador puede remitir a la teoría general de la prueba. Por lo demás. La capacidad de obrar limitada de los mayores de 16 años no emancipados -en estos casos se requiere autorización de quienes ostenten la representación-. De este modo. la causa y. lícito y determinado. será nulo salvo que se pruebe que está fundado en otra verdadera y lícita. Respecto de la capacidad para consentir se aplica la teoría general del contrato. y cuando el contrato de trabajo obedece a una causa falsa.C ONTRATO DE TRABAJO Aspectos básicos del contrato de trabajo fueron regulados por la Ley de Relaciones Laborales de 1976 y el Decreto Ley de Relaciones de Trabajo de 1977. en los supuestos de incapacitación. hasta llegar al actual Estatuto de los Trabajadores. para algunos autores.no produce efecto alguno. En nuestro ordenamiento jurídico se regula específicamente la capacidad laboral de contratar. sin perjuicio de que su actividad laboral deba estar autorizada y de las consecuencias jurídicas de dicha © CISS falta de autorización. el objeto. Debiendo ser posible. Cuando el contrato de trabajo tiene una causa ilícita -ya sea ausencia de causa legal o "torpe". Lo cual implica que el contrato puede estar viciado por error. REQUISITOS DEL CONTRATO: CONSENTIMIENTO. se trata. OBJETO. violencia. es frecuente la plasmación documental del contrato. intimidación. la exacta determinación de la prestación se realiza dentro de los márgenes permitidos por la categoría o grupo profesional y en función de las necesidades de la empresa. Por último y en cuanto a la forma. En efecto. deberá estarse a los términos del título que incapacita. CAUSA Y FORMA Son requisitos del contrato los siguientes: el consentimiento. por último. y como indica el Comité Europeo de Derechos Sociales en Decisión de Fondo de 9 de septiembre de 1999 al resolver la reclamación número 1/1998 se protege "la salud. pues se estima que por debajo de determinada edad en ningún caso puede celebrarse un contrato de trabajo. nuestro sistema establece la capacidad de obrar plena para los mayores de 18 años y 16 años emancipados. la forma. moralidad desarrollo y educación" del menor. dolo o simulación (Palomeque López). Los extranjeros tienen capacidad en los mismos términos. como subjetivo -fin real y práctico perseguido por las partes-. nunca ad solemnitatem. III. La causa del contrato es la cesión remunerada de los frutos del trabajo. norma en la que se contiene la regulación esencial del contrato de trabajo. Denegándose capacidad de obrar y prohibiéndose la realización de contratos de trabajo por los menores de 16 años. el trabajo que debe prestarse ha de estar determinado o ser susceptible de determinación sin necesidad de un nuevo contrato. en el campo laboral rige el principio de libertad de forma. Dentro de la teoría del consentimiento se distingue entre la capacidad para contratar y la capacidad para consentir. El objeto del contrato es la prestación laboral y la prestación salarial (Montoya Melgar). tanto en sentido objetivo -finalidad típica o normal querida por el ordenamiento jurídico-. cuando se opone a la moral. por lo tanto.

C ONTRATO DE TRABAJO
carácter general se regula en las leyes y
se establece en la práctica procesal; o
bien puede establecer reglas ad probationen específicas con el fin de potenciar
la forma escrita y facilitar la acreditación
del contrato. Así, el legislador establece
que el contrato se documente en los supuestos de contratos de prácticas, para la
formación, a tiempo parcial, fijos-discontinuos, relevo, para obra o servicio determinado, relevo y los de los trabajadores
contratados en España al servicio de empresas españolas en el extranjero, así como los contratos por tiempo determinado cuya duración sea superior a cuatro
semanas. En caso de no documentarse el
contrato, se presumirá, iuris tantum, indefinido y a jornada completa.
La teoría de la ineficacia contractual
en el ámbito laboral posee las siguientes
singularidades:
En primer lugar es posible que se declare la nulidad de la totalidad del contrato de trabajo. Conforme a la teoría general del Derecho la nulidad total del contrato comporta la ineficacia del contrato
que carece inicial y posteriormente de
todo efecto contractual directo. De aquí
que el ordenamiento jurídico facilite "la
desaparición de los efectos socialmente
producidos y la restitución de las cosas
al ser y estado que tenían antes de celebrarse el contrato" (Diez-Picazo). Consecuencia de lo anterior es que las partes
deben restituirse las cosas materias de
contrato con sus frutos y el precio con
sus intereses. Las cosas deben restituirse
in natura, salvo que fuese imposible la
restitución, supuesto excepcional en que
deberá abonarse el valor de la cosa al
tiempo de su pérdida. En suma, la regla
general es la recíproca restitución de lo
entregado y de no ser posible, el equivalente económico, pues solo así se vuelve
a la situación jurídica previa al contrato.
En el ámbito laboral la solución no es
diferente. En efecto, como el trabajo

2434

prestado no puede restituirse pues ya se
ha consumado, la solución es abonar el
valor del trabajo al tiempo de producirse,
siendo su valor la retribución correspondiente al trabajo realizado para un contrato válido (Palomeque López).
En segundo lugar, es posible que la
nulidad del contrato sea parcial. Frente a
la regla que sostiene que la nulidad de
parte del contrato implica su completa
nulidad -"unus actus non potest pro parte valere, por parte non"-; en el campo
laboral, en virtud del especial juego del
principio de conservación del negocio,
se impone la regla contraria -"utile per
inutile non vitiatur"-. Esta técnica parte
de la presunción de la escindibilidad del
contrato en partes, de forma que la nulidad de una de ellas no implica la de las
restantes, siendo posible su consideración independiente (Betti).
No habrá nulidad parcial cuando el
vicio afecte a los elementos esenciales
del contrato, de forma que sólo podrá
haberla cuando alguna o alguna de las
cláusulas convenidas sean contrarias a lo
establecido en normas imperativas. En
este caso, la solución dada por el ordenamiento jurídico consiste en integrar el
contrato con lo establecido en la Ley,
Convenio Colectivo y usos y costumbres
locales y profesionales. No obstante, si el
trabajador tuviese asignadas condiciones
o retribuciones especiales en virtud de
contraprestaciones establecidas en la
parte no válida del contrato, el órgano jurisdiccional que declare la nulidad deberá pronunciarse sobre la subsistencia o
supresión en todo o en parte de dichas
condiciones o retribuciones.

MANUEL FERNÁNDEZ-LOMANA GARCÍA

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C ONTRATO DE TRANSFERENCIA TECNOLÓGICA

CONTRATO DE
TRANSFERENCIA
TECNOLÓGICA
Patent contract
I. INTRODUCCIÓN • II. DEFINICIÓN • III. TIPOS
DE CONTRATO DE TRANSFERENCIA DE
TECNOLOGÍA

I.

INTRODUCCIÓN

La dinámica actual de la ciencia y la
tecnología, ha llevado a que cada día se
trabaje en mayor medida de forma colaborativa e interdisciplinar. Como resultado, el surgimiento de los nuevos conocimientos desborda los límites tradicionales en cuanto a su localización geográfica
o pertenencia a un sector específico. En
esta dinámica, la transferencia internacional de tecnología juega un papel de vital
importancia, tanto en la generación de
los nuevos conocimientos tecnológicos,
como en la explotación comercial de los
ya existentes.
Esta dinámica de cooperación y/o explotación comercial, entre agentes y geografías, encuentra su sustento formal y
regulatorio mediante los contratos de
transferencia de tecnología, para los cuales existe una amplia normativa a escala
internacional, comunitaria y nacional.

II.

DEFINICIÓN

Se le denomina contrato de trasferencia de tecnología a todos los acuerdos
contractuales legales, mediante los cuales se transfirieren un conjunto de conocimientos, patentables o no y protegidos
por algún sistema legal vigente de propiedad intelectual, secreto industrial o
empresarial.
Los contratos de transferencia tecnológica son, en esencia, un acuerdo de ex-

© CISS

plotación comercial de un conocimiento
entre dos o más partes, el cual queda
plasmado formalmente en un documento de carácter legal.
Los diferentes tipos de contratos,
son herramientas importantes ya que
permiten la transferencia de elementos
de conocimiento técnico, necesarios para el diseño, fabricación y comercialización de un determinado producto o servicio.

III.

TIPOS DE CONTRATO DE
TRANSFERENCIA DE
TECNOLOGÍA

a) Contrato de cesión de patentes: Las
patentes son transmisibles y pueden
ser objeto de licencias y usufructos.
De esta forma, la cesión de la patente tiene lugar cuando el titular de la
patente concede los derechos de explotación y la titularidad de la misma
a un tercero, de manera parcial o total, en razón de un territorio determinado, a cambio de una contraprestación económica. A quien se le
transfieren los derechos usualmente
se le denomina cesionario y quien
cede estos derechos se le denomina
cedente. La cesión se caracteriza
esencialmente por ser irrevocable.
b) Contrato de licencia de patentes: La
licencia es un contrato de arrendamiento de propiedad intangible, en
el que se fijan las condiciones de uso
y explotación de los derechos de
propiedad industrial e intelectual
que conllevan una patente. Quien
adquiere la licencia, es decir, quien
contrata el uso del conocimiento patentado, se le denomina licenciatario y quien otorga la licencia se le
denomina licenciante. Dado que la
licencia es un contrato en el que se
estipulan las obligaciones, el incumplimiento de las mismas puede dar
lugar al cese del contrato de licencia

2435

C ONTRATO DE TRANSPORTE
y a la restitución de los derechos de
explotación al licenciante. Usualmente, la licencia incluye la obligación de
obtener resultados que debe cumplir
el licenciatario. La licencia se caracteriza por ser revocable.
c) Contrato o licencia de know-how: El
término know-how designa un conjunto de informaciones técnicas secretas, sustanciales e identificadasde
forma apropiada. Los contratos o licencias surgen para proteger la información técnica no patentada, como
lo son: los procedimientos de fabricación, las recetas, las fórmulas, los
diseños o dibujos. El contrato o licencia de know-how, establece las
reglas de acceso a la información, como las reglas para la explotación y
protección de la información o
know-how. La transferencia de
know-how suele ser irreversible. La
normativa europea de su licenciamiento se recoge en el reglamento
de la Comisión, 30/11/1988, N°
556/89, donde se especifica que pueden ser:
-

-

acuerdos puros de licencia de
"know-how"; son aquellos por
los que una empresa, el licenciante, accede a comunicar el
«know-how», con o sin la obligación de revelar cualquier
mejora posterior, a otra empresa, el licenciatario, para su explotación en el territorio concedido.
acuerdos mixtos de licencia de
"know-how" y de licencia de patentes; son aquellos no exentos,
con arreglo al Reglamento
(CEE) n° 2349/84, por los que se
concede una tecnología constituida a la vez por elementos no
patentados y patentados en uno
o más estados miembros.

d) Contrato de asistencia técnica: Tiene
como objetivo realizar la trasferencia

2436

de conocimientos relativa a la aplicación práctica de una determinada
tecnología, mediante la realización
de actividades de asesoría y capacitación en la solución de problemas de
orden técnico y prácticos. Suele ser
complemento de los contratos de licencias de patentes
ALEJANDRO OLAYA DÁVILA

CONTRATO
DE TRANSPORTE
Carriage contract / Haulage contract
I. CONCEPTO • II. TIPOLOGÍA DE TRANSPORTE.
CIVIL-MERCANTIL • III. NATURALEZA • IV.
ELEMENTOS PERSONALES DEL TRANSPORTE •
V. REGULACIÓN LEGAL 1. Documentación. La
carta de porte 2. Responsabilidad del porteador •
3. Responsabilidad, obligaciones y derechos del
cargador 4. Consignatarios 5. Comisionistas • VI.
CLASES DE TRANPORTE • VII. TRANSPORTE
MULTIMODAL

I.

CONCEPTO

El contrato de transporte es aquél
por el que una persona física o jurídica,
denominada porteador, se obliga a cambio de precio, a trasladar de un lugar a
otro a una persona, a cosas o a ambos
por el medio o medios de traslado o porte previamente pactados.

II.

TIPOLOGÍA DE TRANSPORTE.
CIVIL-MERCANTIL

En la legislación española, es doble la
regulación del contrato de transporte.
De un lado, aparece regulado en el Código Civil y, de otro, en el Código de Comercio, si bien, en la mayoría de ocasiones, el transporte será mercantil, carácter
que tendrá todo transporte cuando tiene
por objeto mercancías o cualquier efecto
de comercio y también cuando siendo

© CISS

C ONTRATO DE TRANSPORTE
cualquiera su objeto, sea comerciante el
porteador o se dedique habitualmente a
verificar transportes para el público, conforme dispone el artículo 349 del Código
de Comercio. En la habitualidad está implícita la concepción del porteador como
persona que ejercita una empresa especialmente organizada para realizar el
transporte; e indudablemente el criterio
de la empresa es el único seguro para
distinguir el transporte mercantil del civil
ya que el criterio objetivo es enormemente impreciso en razón de que todas
las cosas muebles pueden ser materia de
ambos contratos; el transporte puede entrar así en la gran categoría de los contratos de obra por empresa pues el empresario porteador no se compromete solamente a prestar una actividad sino a conseguir el resultado que busca la otra parte, con esto se aproxima también al
arrendamiento de obra pero, entre ambos hay una serie de diferencias que no
permiten identificarlos, así, el porteador
asume directamente la custodia de las
cosas, elemento éste que no aparece en
el arrendamiento de obra.

III.

NATURALEZA

La jurisprudencia ha entendido desde siempre que dicho negocio es, efectivamente, una variedad del contrato de
arrendamiento de obra y no del de servicios como se dice en la Exposición de
Motivos del Código de Comercio, puesto
que el porteador se compromete con sus
recursos propios a procurar un resultado: el traslado de la cosa de un lugar a
otro. Ello significa que no se contempla
propiamente el trabajo del transportista,
sino su última consecuencia según lo
pactado.

IV.

ELEMENTOS PERSONALES DEL
TRANSPORTE

Porteador: conocido como el transportista, es la persona, física o jurídica

© CISS

que lleva a cabo el transporte y locomoción de personas y cosas.
Cargador: es la persona que hace entrega de las mercancías para su transporte, pudiendo ser tanto el propietario de
las mismas como un tercero.
Consignatario o destinatario: es la
persona encargada de recibir las mercancías en destino, pudiendo ser bien el
propietario de las mismas o un tercero
representante del mismo.

V.

REGULACIÓN LEGAL

Sin perjuicio de la específica regulación legal de cada una de las clases de
transporte que luego señalaremos, la regulación general del contrato de transporte mercantil se contiene en el Código
de Comercio y en esa regulación centraremos en análisis del contenido del contrato de transporte en general.

1. Documentación. La carta de porte
De ordinario el transporte se documenta en la carta de porte. Es por ello
que tanto el cargador como el porteador
de mercaderías o efectos, pueden exigirse mutuamente que se extienda una carta de porte.
En la carta de porte se han de recoger los siguientes datos:
1º El nombre, apellido y domicilio del
cargador.
2º El nombre, apellido y domicilio del
porteador.
3º El nombre, apellido y domicilio de la
persona a quien o a cuya orden vayan dirigidos los efectos, o si han de
entregarse al portador de la misma
carta.
4º La designación de los efectos, con
expresión de su calidad genérica, de

2437

C ONTRATO DE TRANSPORTE
su peso y de las marcas o signos exteriores de los bultos en que se contengan.
5º El precio del transporte.
6º La fecha en que se hace la expedición.
7º El lugar de la entrega al porteador.
8º El lugar y el plazo en que habrá de
hacerse la entrega al consignatario.
9º La indemnización que haya de abonar al porteador en caso de retardo,
si sobre este punto mediare algún
pacto.
En los transportes que se verifiquen
por ferrocarriles u otras empresas sujetas
a tarifas o plazos reglamentarios, basta
que las cartas de porte o declaraciones
de expedición facilitadas por el cargador
se refieran, en cuanto al precio, plazos y
condiciones especiales del transporte, a
las tarifas y reglamentos cuya aplicación
solicita; y si no determinare tarifa, debe
el porteador aplicar el precio de las que
resulten más baratas, con las condiciones
que a ellas sean inherentes, consignando
siempre su expresión o referencia en la
carta de porte que entregue al cargador.
Las cartas de porte o billetes, en los
casos de transporte de viajeros, pueden
ser diferentes, unos para las personas y
otros para los equipajes; pero todos han
de contener la indicación del porteador,
la fecha de la expedición, los puntos de
salida y llegada, el precio, y, en lo tocante
a los equipajes, el número y peso de los
bultos, con las demás indicaciones que
se crean necesarias para su fácil identificación.
Cumplido el contrato, se ha de devolver al porteador la carta de porte que
hubiere expedido, y en virtud del canje
de este título por el objeto porteado, se
tienen por canceladas las respectivas
obligaciones y acciones, salvo cuando en

2438

el mismo acto se hicieren constar por escrito las reclamaciones que las partes
quisieran reservarse.
En caso de que por extravío u otra
causa no pueda el consignatario devolver, en el acto de recibir los géneros, la
carta de porte suscrita por el porteador,
debe darle un recibo de los objetos entregados, produciendo este recibo los
mismos efectos que la devolución de la
carta de porte.
En defecto de carta de porte, dice el
Código de Comercio que se ha de estar
al resultado de las pruebas jurídicas que
haga cada parte en apoyo de sus respectivas pretensiones, conforme a las disposiciones generales establecidas en este
Código para los contratos de comercio.

2. Responsabilidad del porteador
La responsabilidad del porteador comienza desde el momento mismo en
que recibe las mercaderías, por sí o por
medio de persona encargada al efecto,
en el lugar que se indicó para recibirlas.

a) Recepción de bultos
Los porteadores están facultados para rechazar los bultos que se presenten
mal acondicionados para el transporte; y
si hubiere de hacerse por ferrocarril, insistiendo en el envío, la empresa los porteará, quedando exenta de toda responsabilidad si hiciere constar en la carta de
porte su oposición.
Si, por fundadas sospechas de falsedad en la declaración del contenido de
un bulto, quisiera el porteador registrarlo, procederá a su reconocimiento ante
testigos, con asistencia del remitente o
consignatario.
No concurriendo el que de éstos hubiere de ser citado, se hará el registro ante Notario, que extenderá un acta del re-

© CISS

C ONTRATO DE TRANSPORTE
sultado del reconocimiento, para los
efectos a que hubiere lugar.
Si resultare cierta la declaración del
remitente, los gastos que ocasionare esta
operación y la de volver a cerrar cuidadosamente los bultos, serán de cuenta del
porteador, y, en caso contrario, de cuenta del remitente.

b) Plazo de entrega. Cumplimiento del
temporal y espacial del transporte
No habiendo plazo prefijado para la
entrega de los efectos, tendrá el porteador la obligación de conducirlos en las
primeras expediciones de mercaderías
iguales o análogas que hiciere al punto
en donde deba entregarlos; y, de no hacerlo así, serán de su cargo los perjuicios
que se ocasionen por la demora.
Si mediare pacto entre el cargador y
el porteador sobre el camino por donde
deba hacerse el transporte, no podrá el
porteador variar de ruta, a no ser por
causa de fuerza mayor; y en caso de hacerlo sin ella, quedará responsable de todos los daños que por cualquier otra causa sobrevinieren a los géneros que transporta, además de pagar la suma que se
hubiese estipulado para tal evento.
Cuando se produjera una causa de
fuerza mayor y el porteador hubiera tenido que tomar otra ruta que produjere
aumento de portes, le será abonable este
aumento mediante su formal justificación.
El porteador, sin embargo, será responsable de las pérdidas y averías si se
probare en su contra que ocurrieron por
su negligencia o por haber dejado de tomar las precauciones que el uso tiene
adoptadas entre personas diligentes, a
no ser que el cargador hubiese cometido
engaño en la carta de porte, suponiéndolas de género o calidad diferente de los
que realmente tuvieren.

© CISS

Si los efectos transportados corrieran
riesgo de perderse, por su naturaleza o
por accidentes inevitables, sin que hubiese tiempo para que sus dueños dispusieran de ellos, el porteador podrá proceder a su venta, poniéndolos con este objeto a disposición de la autoridad judicial
o de los funcionarios que determinen
disposiciones especiales.

c) Obligación de entrega
El porteador está obligado a entregar
los efectos cargados, en el mismo estado
en que, según la carta de porte, se hallaban al tiempo de recibirlos, sin detrimento ni menoscabo alguno, y no haciéndolo, a pagar el valor que tuvieren los no
entregados, en el punto donde debieran
serlo y en la época en que corresponda
hacer su entrega.
Si ésta fuere de una parte de los efectos transportados, el consignatario podrá
rehusar el hacerse cargo de éstos cuando
justifique que no puede utilizarlos con
independencia de los otros.
Si el efecto de las averías fuera sólo
una disminución en el valor del género,
se reducirá la obligación del porteador a
abonar lo que importe esa diferencia de
valor, a juicio de peritos.
Si, por efecto de las averías, quedasen inútiles los géneros para su venta y
consumo en los objetos propios de su
uso, no estará obligado el consignatario a
recibirlos, y podrá dejarlos por cuenta
del porteador, exigiéndolo su valor al
precio corriente en aquel día.
Si entre los géneros averiados se hallaren algunas piezas en buen estado y
sin defecto alguno, será aplicable la disposición anterior con respecto a los deteriorados, y el consignatario recibirá los
que estén ilesos, haciéndose esta segregación por piezas distintas y sueltas, y sin
que para ello se divida un mismo objeto,

2439

C ONTRATO DE TRANSPORTE
a menos que el consignatario pruebe la
imposibilidad de utilizarlos convenientemente en esta forma.
Lo mismo se aplica en el caso de
mercaderías embaladas o envasadas, con
distinción de los fardos que aparezcan
ilesos.
El porteador deberá entregar sin demora ni entorpecimiento alguno al consignatario los efectos que hubiere recibido, por el solo hecho de estar designado
en la carta de porte para recibirlos y, de
no hacerlo así, será responsable de los
perjuicios que por ello se ocasionen.

d) Plazo de reclamación
Dentro de las veinticuatro horas siguientes al recibo de las mercaderías, podrá hacerse la reclamación contra el porteador, por daño o avería que se encontrase en ellas al abrir los bultos, con tal
que no se conozcan por la parte exterior
de éstos las señales del daño o avería que
diere motivo a la reclamación en cuyo caso sólo se admitirá ésta en el acto del recibo.
Transcurridos los términos expresados, o pagados los portes, no se admitirá
reclamación alguna contra el porteador
sobre el estado en que entregó los géneros porteados.
Si ocurrieren dudas y contestaciones
entre el consignatario y el porteador sobre el estado en que se hallen los efectos
transportados al tiempo de hacerse al
primero su entrega, serán éstos reconocidos por peritos nombrados por las partes, y un tercero en caso de discordia,
designado por la autoridad judicial, haciéndose constar por escrito las resultas;
y si los interesados no se conformaren
con el dictamen pericial y no transigieren
sus diferencias, se procederá por dicha
autoridad al depósito de las mercaderías
en almacén seguro, y usarán de su derecho como correspondiere.

2440

3. Responsabilidad, obligaciones y derechos del cargador
El cargador podrá, sin variar el lugar
donde deba hacerse la entrega, cambiar
la consignación de los efectos que entregó al porteador, y éste cumplirá su orden, con tal que, al tiempo de prescribirle la variación de consignatario, le sea devuelta la carta de porte suscrita por el
porteador, si se hubiere expedido, canjeándola por otra en que conste la novación del contrato.
Las mercaderías se transportan a riesgo y ventura del cargador, si expresamente no se hubiere convenido lo contrario.
Por tanto, son a cargo y riesgo del
cargador todos los daños y menoscabos
que experimenten los géneros durante el
transporte, por caso fortuito, fuerza mayor o naturaleza y vicio propio de las cosas, correspondiendo la prueba de estos
accidentes al porteador.
No hallándose el consignatario en el
domicilio indicado en la carta de porte,
negándose al pago de los portes y gastos,
o rehusando recibir los efectos, se proveerá su depósito por el juez municipal,
donde no le hubiere de primera instancia, a disposición del cargador o remitente, sin perjuicio de tercero de mejor derecho, surtiendo este depósito todos los
efectos de la entrega.
Habiéndose fijado plazo para la entrega de los géneros, deberá hacerse
dentro de él, y, en su defecto, pagará el
porteador la indemnización pactada en la
carta de porte, sin que el cargador ni el
consignatario tengan derecho a otra cosa.
Si no hubiere indemnización pactada, y la tardanza excediere del tiempo
prefijado en la carta de porte, quedará

© CISS

C ONTRATO DE TRANSPORTE
responsable el porteador de los perjuicios que haya podido causar la dilación.
En los casos de retraso por culpa del
porteador el consignatario podrá dejar
por cuenta de aquél los efectos transportados, comunicándoselo por escrito antes de la llegada de los mismos al punto
de su destino.
Cuando tuviere lugar este abandono,
el porteador satisfará el total importe de
los efectos como si se hubieren perdido
o extraviado.
No verificándose el abandono, la indemnización de daños y perjuicios por
los retrasos no podrá exceder del precio
corriente que los efectos transportados
tendrían en el día y lugar en que debían
entregarse; observándose esto mismo en
todos los demás casos en que esta indemnización sea debida.
La valuación de los efectos que el
porteador deba pagar en casos de pérdida o extravío, se determinará con arreglo
a lo declarado en la carta de porte, sin
admitir al cargador pruebas sobre que,
entre el género que en ella declaró, había objetos de mayor valor y dinero metálico.
El porteador que hiciere la entrega
de las mercaderías al consignatario en
virtud de pactos o servicios combinados
con otros porteadores, asumirá las obligaciones de los que le hayan precedido
en la conducción, salvo su derecho para
repetir contra éstos, si no fuere él el responsable directo de la falta que ocasione
la reclamación del cargador o consignatario.

que hubiere otorgado el contrato de
transporte, o contra los demás porteadores que hubieren recibido sin reserva los
efectos transportados.
Las reservas hechas por los últimos
no les librarán, sin embargo, de las responsabilidades en que hubieren incurrido por sus propios actos.

4. Consignatarios
Los consignatarios a quienes se hubiere hecho la remesa no podrán diferir
el pago de los gastos y portes de los géneros que recibieren, después de transcurridas las veinticuatro horas siguientes
a su entrega; y, en caso de retardo en este pago, podrá el porteador exigir la venta judicial de los géneros que condujo,
en cantidad suficiente para cubrir el precio del transporte y los gastos que hubiese suplido.
Los efectos porteados estarán especialmente obligados a la responsabilidad
del precio del transporte y de los gastos
y derechos causados por ellos durante su
conducción o hasta el momento de su
entrega.
Este derecho especial prescribirá a
los ocho días de haberse hecho la entrega y, una vez prescrito, el porteador no
tendrá otra acción que la que le corresponda como acreedor ordinario.

Asumirá igualmente el porteador que
hiciere la entrega, todas las acciones y
derechos de los que le hubieren precedido en la conducción.

El porteador será responsable de todas las consecuencias a que pueda dar
lugar su omisión en cumplir las formalidades prescritas por las leyes y reglamentos de la Administración pública, en todo
el curso del viaje y a su llegada al punto a
donde fueren destinadas, salvo cuando
su falta proviniese de haber sido inducido a error por falsedad del cargador en la
declaración de las mercaderías.

El remitente y consignatario tendrán
expedito su derecho contra el porteador

Si el porteador hubiere procedido en
virtud de orden formal del cargador o

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2441

C ONTRATO DE TRANSPORTE
consignatario de las mercaderías, ambos
incurrirán en responsabilidad.

5. Comisionistas
Los comisionistas de transportes estarán obligados a llevar un registro particular, con las formalidades requeridas,
en el cual asentarán por orden progresivo de números y fechas todos los efectos
de cuyo transporte se encarguen, con expresión de las circunstancias exigidas para las respectivas cartas de porte.
Los comisionistas, aun cuando no hicieren por sí mismo el transporte de los
efectos de comercio, contrataren hacerlo
por medio de otros, ya sea como asentistas de una operación particular y determinada, o ya como comisionistas de
transportes y conducciones, están sometidos a las normas propias del contrato
de transporte terrestre, quedando en
cualquiera de los casos, subrogados en el
lugar de los mismos porteadores, así en
cuanto a las obligaciones y responsabilidades de éstos como respecto a su derecho.

VI.

CLASES DE TRANPORTE

a) Transporte por carretera, nacional e
internacional. Su régimen jurídico,
además de en el Código de Comercio, se encuentra básicamente, en la
Ley 16/1987, de 30 de julio de Ordenación de los Transportes Terrestres.
Esta ley distingue entre transportes
públicos y privados, por su objeto,
entre transporte de viajeros, de mercancías y mixtos y por su destino, entre transporte nacionales e internacionales.
b) El transporte terrestre de mercancías. Para el transporte internacional,
ha de tenerse en cuenta el Convenio
de Ginebra sobre Transporte Internacional de Mercancías por carretera, conocido como CMR, de 19 de

2442

mayo de 1956, y que está, desde
1974, ratificado por España.
c) El transporte terrestre de personas.
Se regula por las disposiciones indicadas con anterioridad.
d) Transporte ferroviario. Su regulación
nacional está básicamente en el Código de Comercio, y hoy en especial,
en la Ley 39/2003, de 17 de noviembre, de Sector Ferroviario, cuyo Título IV se refiere al Transporte Ferroviario. Existen también determinadas
normas internacionales.
e) Transporte por vías fluviales. Se regula por el Código de Comercio.
f)

Transporte aéreo, de mercancías y
de personas. Además de por la Ley
48/1960, de 21 de julio, sobre Navegación Aérea, se regula por una multiplicidad de convenios internacionales y por normas de derecho europeo.

g) Transporte marítimo, nacional e internacional.

VII. TRANSPORTE MULTIMODAL
El transporte multimodal tiene lugar
cuando se combinan varios modos de
transporte. Este transporte puede contratarse de modo segmentado, o lo que
es lo mismo, multiplicando los contratos
y servicios de carga, siendo responsable
cada uno de los contratistas que intervienen. Si es propiamente multimodal, se
celebra un solo contrato con un solo
operador que asume la responsabilidad
de su cumplimiento en calidad de porteador. En concreto, asume la responsabilidad tanto de la coordinación de toda
la cadena entre el origen y el destino de
la mercancías, así como de los siniestros
que pudieran presentarse a la carga y los

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C ONTRATO DE TRANSPORTE
siniestros a terceros o a los bienes de terceros que la carga pueda ocasionar.
LUIS ANTONIO SOLER PASCUAL

LO ESENCIAL SOBRE
CONTRATO DE
TRANSPORTE
Documentación


Código de Comercio (Real Decreto de
22 de agosto de 1885), artículos 349
a 379 (contrato mercantil de transporte terrestre).
Ley 16/1987, de ordenación de los
transportes terrestres, de 30 de julio.
Ley 27/1992, de Puertos del Estado y
de la Marina Mercante, de 24 de noviembre, artículos 75 y siguientes
(régimen de las navegaciones).
Real Decreto 1211/1990, por el que
se aprueba el Reglamento de la Ley de
ordenación de los transportes terrestres, de 28 de septiembre.
Reglamento (CE) nº 1371/2007 del
Parlamento Europeo y del Consejo,
sobre los derechos y las obligaciones
de los viajeros de ferrocarril, de 23 de
octubre de 2007.
Acuerdo de transporte aéreo, hecho
en Bruselas el 25 de abril de 2007 y
Washington el 30 de abril de 2007.
Aplicación provisional.
Instrumento de Ratificación del Convenio para la unificación de ciertas
reglas para el transporte aéreo internacional , hecho en Montreal el 28
de mayo de 1999.
Decisión 2002/917/CE del Consejo,
relativa a la celebración del Acuerdo
Interbus sobre el transporte discrecional internacional de viajeros en autocar y autobús, de 3 de octubre de
2002.
Convenio de Berna de 9 de mayo de
1980, relativo a los Transportes Inter-

© CISS

nacionales por Ferrocarril (COTIF),
Protocolo sobre Privilegios e Inmunidades de la Organización Intergubernamental para los Transportes Internacionales por Ferrocarril y Anejos.
Protocolo establecido por la Conferencia Diplomática reunida al efecto
de poner en vigor el convenio concerniente a los transportes internacionales ferroviarios (COTIF), hecho
en Berna el 17 de febrero de 1984.
Protocolo relativo al texto auténtico
trilingüe del Convenio sobre Aviación
Civil Internacional, firmado en Buenos
Aires el día 24 de septiembre de 1968.
Instrumento de Ratificación de 18 de
marzo de 1969.
Instrumento de adhesión de España al
Convenio relativo al contrato de
transporte internacional de mercancías por carretera (CMR), hecho en
Ginebra el 19 de mayo de 1956.

Jurisprudencia

Transporte marítimo de mercancías:
pérdida de la carga por la avería del
sistema de producción del frío en el
interior del contenedor que transportaban los alimentos, durante la realización del transporte. Sentencia de la
Sala 1ª del Tribunal Supremo de 17
de diciembre de 2007, recurso núm.
4042/2000, LA LEY 216826/2007.
Modificación de la jurisprudencia en
materia de responsabilidad del consignatario de transporte marítimo.
Sentencia de la Sala 1ª del Tribunal
Supremo de 26 de noviembre de
2007, recurso núm. 1127/2000, LA
LEY 193579/2007.
Combinado terrestre adicional a otros
marítimos de mercancías: reclamación del importe de los portes. Sentencia de la Sala 1ª del Tribunal Supremo de 2 de octubre de 2006, recurso núm. 4774/1999, LA LEY
110203/2006.

2443

C ONTRATO DE TRANSPORTE

Incumplimiento de contrato por falta
de entrega de las mercancías e indemnización de daños y perjuicios por
negligencia contractual: las bases para fijarlos no pueden dejarse para la
fase de ejecución de sentencia. Sentencia de la Sala 1ª del Tribunal Supremo de 31 de enero de 2001, recurso núm. 444/1996, LA LEY
2625/2001.

Artículos de opinión

Libros

2444

CONCEPCIÓN RODRÍGUEZ, JOSÉ LUIS (DIR.) Y
SANCHO GARCALLO, IGNACIO (OTROS). El
contrato de transporte. Editorial
CGPJ, 2003.
LÓPEZ RUEDA, FRANCISCO CARLOS. El régimen jurídico de la carga y descarga en
el transporte de mercancías. Editorial
Servicio central de publicaciones del
Gobierno Vasco, 2005.
LÓPEZ RUEDA, FRANCISCO CARLOS. El régimen jurídico del transporte multimodal. Editorial LA LEY, 2000.
MENÉNDEZ MENÉNDEZ, ADOLFO (Dir.otros). Régimen jurídico del transporte aéreo. Editorial Civitas, 2005.
PETIT LAVALL, Mª VICTORIA. La responsabilidad por daños en el transporte aéreo internacional de mercancías. Editorial Comares, 2007.
RECALDE CASTELLS, JUAN ANDRÉS y EMPAEl contrato
RANZA SOBEJANO, ALBERTO.
de transporte internacional de mercancías por ferrocarril. Editorial Civitas, 2008.
RODRÍGUEZ SÁNCHEZ, SONIA. Las Juntas
Arbitrales del Transporte: Constitución y funciones (en especial, como
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SÁNCHEZ-GAMBORINO, FRANCISCO JOSÉ. El
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de 22 de marzo de 2006). Diario La
Ley, núm. 6687, Año XXVIII, 5 Abr.
2007, Ref. D-83, Editorial LA LEY.
GORRIZ LÓPEZ, CARLOS. La responsabilidad en el contrato de transporte de
mercancías (carretera, ferrocarril, aéreo, marítimo y multimodal). Diario
La Ley, 2001, Ref. D-184, Tomo 5,
Editorial LA LEY.
PANTALEÓN PRIETO, FERNANDO. Responsabilidad extracontractual y contractual (contrato de transporte): Prescripción de la acción; plazo e interrupción. Culpa y caso fortuito. Cuantía del daño. Responsabilidad por hechos de los dependientes: relación de
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PÉREZ-URDAIBAI JIMÉNEZ, NICOLÁS.
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doctrinal y jurisprudencial. Revista
General de Derecho (Ediciones Revista General de Derecho) núm. 667,
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RUIZ SOROA, JOSÉ M. La responsabilidad del porteador y el seguro en el
transporte terreste. Revista de Derecho Mercantil núm. 242, 2001.

Webgrafía

www.fomento.es (Portal del Ministerio de Fomento).
www.aceta.es (web de ACETA, Asociación de Compañías Españolas de
Transporte Aéreo).
www.europa.eu.int (Página de la Comisión Europea dedicada al transporte aéreo)
www.iata.org (Portal de IATA, Asociación Internacional de Trasportistas Aéreos).

© CISS

C ONTRATO DE TRANSPORTE DE MERCANCÍAS EN RÉGIMEN DE ...

www.imo.org (web de la OMI, Organización Marítima Internacional).
www.infopuerto.com (Portal mundial del transporte de mercancías
por vía marítima).
www.cargaaerea.net (Portal mundial
del transporte de mercancías por vía
aérea).

CONTRATO
DE TRANSPORTE
DE MERCANCÍAS
EN RÉGIMEN DE
CONOCIMIENTO
Contract of international carriage
I. INTRODUCCIÓN Y REGULACIÓN LEGAL. LAS
REGLAS DE LA HAYA VISBY • II. LOS
PROTOCOLOS DE BRUSELAS DE 1968 Y DE
LONDRES DE 1979 • III. APLICACIÓN DEL
CONVENIO DE BRUSELAS • IV. ELEMENTOS DEL
CONTRATO DE TRANSPORTE • V. LAS DEMISE
CLAUSE O CLÁUSULAS DE IDENTIDAD DEL
PORTEADOR MARÍTIMO. PROBLEMAS DE
VALIDEZ Y EFICACIA • VI. OTROS ELEMENTOS
PERSONALES DEL COMERCIO MARÍTIMO • VII.
CONTENIDO DEL CONTRATO 1. Obligaciones
del porteador 2. Régimen de responsabilidad del
porteador 3. Extensión de la responsabilidad 4.
Plazo para el ejercicio de la acción de
responsabilidad 5. Causas de exoneración de
responsabilidad

I.

INTRODUCCIÓN Y REGULACIÓN
LEGAL. LAS REGLAS DE LA HAYA
VISBY

El transporte de mercancías se hace
de ordinario bajo la modalidad de fletamento de buque por el que se obliga el
porteador, a cambio del pago de un flete,
a transportar por mar mercancías y entregarlas al destinatario en el puerto o lugar de destino.

© CISS

Pues bien, cuando el fletamento se
refiere a mercancías determinadas por su
peso, medida o clase permitiendo que el
transporte se haga en un buque que permite una multiplicidad de cargamentos,
estamos ante un transporte de mercancías en régimen de conocimiento de embarque, caracterizado porque las condiciones del contrato han de figurar en el
conocimiento de embarque u otro documento distinto a la póliza de fletamento.
La regulación legal del transporte
marítimo de mercancías en régimen de
conocimiento de embarque constituye
un régimen especial frente al general del
Código de comercio de 1885 que regula
el fletamento.
Este régimen especial surge con la
aprobación del Convenio de Bruselas de
1924, de unificación de ciertas reglas en
materia de conocimiento de embarque.
El convenio de Bruselas de 1924, conocido también como "reglas de La Haya",
se incorporó a nuestro Derecho por medio de la Ley de Transporte Marítimo de
22 de diciembre de 1949, ley que el Tribunal Supremo afirma que está vigente.

II.

LOS PROTOCOLOS DE BRUSELAS
DE 1968 Y DE LONDRES DE 1979

Las reglas de la Haya han sufrido dos
modificaciones. La primera, a través del
Protocolo de Bruselas de 1968, que afectó a las reglas de responsabilidad del porteador, y su ámbito de aplicación. En
cuanto al ámbito de aplicación, sobre la
base del criterio de las reglas de la Haya
(que el conocimiento se hubiese extendido en un Estado miembro), añade dos
criterios más: que la carga se localice en
el puerto de un Estado miembro, y la remisión voluntaria de las partes a través
de la cláusula Paramount. Por su parte, el
Protocolo de Londres de 1979 sustituye
el patrón oro para establecer el límite de
responsabilidad por una moneda de

2445

el derecho especial de giro. y con ello las normas de ius cogens previstas para el régimen de responsabilidad. del cargador.. y como tal cargador aparece en el documento de conocimiento de embarque.. a la orden. pasaba a incorporarse también a nuestro Derecho el primer protocolo de 1968.. III. que fue publicado en el Boletín Oficial del Estado de 11 de febrero de 1984. requisito esencial para la aplicación de la Ley de Transporte Marítimo y de las reglas de la Haya. cuenta. conllevará la aplicación de la Ley de Transporte Marítimo modificada por los protocolos de 1968 y 1979 (las reglas de La Haya-Visby). apareciendo en el contrato el nombre del © CISS . o al portador. La inserción en el contrato de esta cláusula. del consignatario o de cualquier otro interesado. tradicionalmente denominada Paramount. Cargador.-Es quien contrata el transporte. b) o el transporte tenga lugar desde un puerto de un Estado contratante. sino la inaplicación del régimen jurídico de las reglas de la Haya..2 de este segundo protocolo. El conocimiento de embarque es un documento extendido por el capitán del buque o quien concierta el transporte de la mercancía. del porteador. modificada por el Protocolo de 1968. Elementos personales. ya sea directamente o a través de un comisionista. APLICACIÓN DEL CONVENIO DE BRUSELAS Según la nueva redacción del artículo 10 del Convenio de Bruselas. porteador y consignatario.El conocimiento de embarque constituye el 2446 Funciones del conocimiento de embarque.. y por aplicación del artículo VI. el propietario del cargamento tendrá la condición de cargador siempre que estemos ante una representación directa y por lo tanto el comisionista contrate en nombre y por cuenta ajena. no determina la nulidad del contrato de transporte de mercancías bajo esta modalidad. Constituye tal compromiso la disposición incluida en el documento según la cual las mercancías han de entregarse a la orden de una persona determinada.Los sujetos que intervienen en el contrato de transporte en régimen de conocimiento de embarque son fundamentalmente tres: cargador. en el que se reconoce haber recibido a bordo determinados bienes y se compromete a transportarlos al lugar de destino y entregarlos al titular legítimo del título. c) o cuando el conocimiento estipule que el contrato se regirá por las disposiciones del Convenio o de la normativa del Estado que las aplique o les den efecto. Esto no obstante. se compromete a entregarlas contra la disposición del documento. el que no se documente el conocimiento. estas reglas de La Haya-Visby se aplicarán a todo contrato de transporte de mercancías entre dos puertos diferentes cuando: a) El conocimiento sea formalizado en un Estado Contratante. España firmó y ratificó más tarde el protocolo de 1979. Si actúa a través de otro.C ONTRATO DE TRANSPORTE DE MERCANCÍAS EN RÉGIMEN DE . por encima de cualquier otra cláusula contraria o incompatible con este régimen IV.El conocimiento de embarque cumple una pluralidad de funciones: es un documento que hace prueba de un contrato de transporte marítimo y acredita que el porteador ha tomado a su cargo o cargado las mercancías y en virtud del cual. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE TRANSPORTE El conocimiento de embarque. cualquiera que sea la nacionalidad del buque.

un conocimiento de embarque que no se haya firmado por la naviera propietaria del buque. queda vinculado. Lo cierto es que estas cláusulas de identificación crean incertidumbre al cargador o destinatario en caso de reclamación por no saber exactamente la persona contra quien reclamar.C ONTRATO DE TRANSPORTE DE MERCANCÍAS EN RÉGIMEN DE . distintas del naviero o el arrendatario de un buque. Con ellas se libera de una posible responsabilidad a personas. como tales. En el caso de conocimiento de embarque. en la forma en que aparezcan descritas. el fletador que hubiera contratado un transporte.. de este modo. En España. Se distingue también entre porteador efectivo y porteador contractual.. debiendo el porteador extender el conocimiento de embarque que contiene la presunción. por lo tanto. Pero si el comisionista actúa en nombre propio. sino por otra empresa en concepto de agentes. estaría actuando como agente de dicho principal. al entender que éstos actúan como si fueran el principal de un contrato de agencia y. cuando el capitán firma un conocimiento de embarque se entiende que sigue siendo dependiente del naviero. El cargador. por la firma del capitán. aparecerá como cargador en el contrato. que hayan realizado un contrato de trasporte con un cargador. podrá permitir la reclamación contra los primeros gracias a la presencia de una cláusula 2447 . no respondería. España o Canadá. El artículo 2 de la Ley de Transporte Marítimo define al porteador como "el naviero.Es la persona que realiza el transporte en virtud de la obligación contraída en el contrato de transporte. En otros países como Alemania. porque permiten clarificar el estatus del naviero y el fletador y. asignado a ambos la responsabilidad solidaria del cumplimiento de la prestación de transporte. Así. aunque lo haga por cuenta de otro. no el fletador. deben asumir la responsabilidad.. Gran Bretaña suele reconocerlas como válidas. por el hecho de serlo. salvo prueba en contrario. Porteador. La concertación del transporte supone que se han de poner a disposición del porteador las mercancías.. Destinatario o consignatario. las demise clauses han planteado delicados problemas de validez y eficacia en los tribunales nacionales. de la recepción por el porteador de las mercancías. Son cláusulas que identifican como porteador únicamente al naviero o arrendatario. aunque éste este haya fletado el buque y. LAS DEMISE CLAUSE O CLÁUSULAS DE IDENTIDAD DEL PORTEADOR MARÍTIMO. V. y por lo tanto. En tales casos. propietario de la carga. parecen no oponerse a esta práctica.Es la persona autorizada para recibir las mercancías. un fletador. por ejemplo. también conocidas como cláusulas de identidad del porteador. PROBLEMAS DE VALIDEZ Y EFICACIA A principios del siglo XX empezó a difundirse la inclusión en los conoci- © CISS mientos de embarque de las llamadas demise clauses. esta legitimación derivará de la posesión del título. armador o fletador comprometido en un contrato de transporte con el cargador". que es de resultado y que supone el traslado de la mercancía al lugar convenido. le otorga la legitimación para reclamar contra el porteador en caso de incumplimiento contractual.

en su caso.. bien para que el dueño o el armador se lo ceda en arrendamiento para su posterior explotación comercial pudiendo. VII. En conclusión. para proteger a 2448 © CISS . frente a sujetos diversos como el fletador que pasan a adquirir la condición de meros agentes de dicho contrato. de identidad del porteador. entregar a los destinatarios o representantes de los mismos las mercancías desembarcadas y otras similares. Agente de fletamento o corredor marítimo (chartering broker. cargobroker): actúan como intermediarios entre el armador y el fletador a la hora de negociar las condiciones del contrato del transporte que ambos firmarán. en este caso. la prestación de los servicios necesarios para el traslado de las mercancías del lugar de origen al de destino -transporte.. OTROS ELEMENTOS PERSONALES DEL COMERCIO MARÍTIMO Podemos señalar. de dicha operación. Armador o naviero (carrier): es la persona que tiene como actividad económica la explotación comercial del buque. ción total o parcial del buque bien para el transporte de sus mercancías. shipbroker. Transitario (forwarder): se encarga de gestionar. CONTENIDO DEL CONTRATO Fletador (charterer): es la persona que contrata con el naviero la utiliza- Las reglas de La Haya-Visby se dictaron. pudiendo explotarlo directamente o no. marítimas y.C ONTRATO DE TRANSPORTE DE MERCANCÍAS EN RÉGIMEN DE . según ha declarado el Tribunal Supremo en la Sentencia de 30 de junio de 1987.8 de las Reglas de la Haya que prohíbe toda cláusula limitativa o exoneratoria de la responsabilidad del porteador. en la compraventa internacional de manufacturas. como otros agentes que intervienen en el transporte marítimo los siguientes: Propietario del buque (shipowner): es la persona física o jurídica dueña del buque. pudiendo ser bien el propietario de la mercancía o un tercero en representación del mismo. ya que se trata de un contrato de transporte distinto al que hubiera realizado el naviero que le fletó el buque. recibir las mercancías a embarcar. pudiendo ser o no su propietario -en este último caso se le denomina a veces gestor naval. Consignatario de la carga (consignee): se trata de la persona encargada de recibir las mercancías en destino -razón por la cual en ocasiones se la llama destinatario-. si se admite la validez de estas cláusulas deberemos concluir que su eficacia deriva de la equiparación entre naviero y el principal de un contrato de agencia. dice Ignacio Sancho. Consignatario de buques (ship's agent): es el agente que representa los intereses del armador en un puerto concreto. Así se ha dicho por su jurisprudencia que es un fraude para el cargador y contraria al artículo 3. transportar mercancías de terceros. destacando entre sus funciones las de avituallar al buque. aéreas. siguiendo a Fernández Carvajal. aunque el capitán hubiera firmado en nombre de éste último. VI. seguros y despacho de aduanas entre otros-. Por el contrario Estados Unidos suele ser reacio a admitir estas cláusulas por entender que el fletador que ha contratado un transporte debe responder como porteador. coordinando las etapas terrestres.

. de las indemnizaciones a favor del tercero a que diere lugar la conducta del capitán. Esta obligación surge con la recepción de la mercancía y se prolonga hasta su entrega al destinatario en el lugar convenido. o que atenúe dicha responsabilidad en otra forma que no sea la determinada en la presente Ley". Además asume las siguientes obligaciones: - Obligación de navegabilidad del buque. en relación con las cargas en el buque. Régimen de responsabilidad del porteador El artículo 10 de la Ley de Transporte Marítimo dice que son nulas "cualquier cláusula. 3. vigilancia y cuidado de la mercancía. los cargadores frente a los porteadores. Extensión de la responsabilidad De los daños y perjuicios ocasionados en lo transportado por el incumpli- 2449 . Por este motivo las obligaciones del porteador aparecen perfectamente determinadas. mientras que las del cargador y consignatario se deducen de las anteriores y de otras normas generales que configuran la naturaleza del contrato. - Conservación. disponiendo un mínimo de obligaciones del porteador y el régimen de responsabilidad. concluido el viaje. - Descarga de las mercancías. El porteador.C ONTRATO DE TRANSPORTE DE MERCANCÍAS EN RÉGIMEN DE . en las mismas condiciones en que las recibió al tiempo de su carga. con carácter imperativo para impedir limitaciones de responsabilidad impuestas por la posición dominante en el contrato. estiba. El Tribunal Supremo en su Sentencia 21 junio 1980 consideró que el cambio de ruta o desvío ordenado por el porteador constituía un incumplimiento doloso del contrato. - Carga y estiba de las mercancías. El porteador debe emplear un buque con las condiciones de navegabilidad adecuadas a la carga que se ha comprometido a trasladar al lugar de destino. 2. Obligaciones del porteador La principal prestación asumida por el porteador en el contrato de transporte de mercancías en régimen de conocimiento de embarque es el traslado de las mercancías desde el lugar de carga hasta el de descarga. lo que no solo le reportaba la responsabilidad de los daños y perjuicios ocasionados sino también la © CISS pérdida del beneficio de limitación de responsabilidad previsto en la Ley de Transporte Marítimo. falta o incumplimiento de los deberes y obligaciones señalados en los artículos anteriores. convenio o acuerdo en un contrato de transporte que exonere al porteador o al buque de su responsabilidad por pérdida o daños relativos a las mercancías. y cesan sus obligaciones de custodia. estableciéndose que el porteador es civilmente responsable de todas las pérdidas. debe poner a disposición del destinatario la mercancía transportada. Con la entrega concluye la prestación asumida por el porteador. y en general. que provengan de negligencia. - Realizar el traslado de las mercancías en el buque y conforme al itinerario convenido. 1.. de las mercancías - Emisión y entrega al cargador del conocimiento de embarque. averías o daños sufridos por las mercancías. El principio de responsabilidad que rige es el de culpa del porteador por el incumplimiento de sus obligaciones contractuales. - Entrega de la mercancía al destinatario. El porteador ha de proceder de manera apropiada y cuidadosa a la carga.

es solidaria con el comisionista. no solo a los actos realizados por sí mismo. no considerándola en todo caso eximente de responsabilidad para el porteador. Debe ejercitarse contra el porteador y el buque -pudiendo entenderse contra el naviero y el capitán. En nuestro derecho este plazo será de prescripción y su extensión dependerá de la naturaleza de la acción: 15 años si es contractual (artículo 1964 del Código Civil) y 1 año si es extracontractual (artículo 1968 del Código Civil.". En realidad el incendio constituye una presunción de irresponsabilidad del porteador. marinero o personal destinado por el porteador a la navegación o a la administración del buque". Caso fortuito y fuerza mayor. negligencia o falta del capitán.... pues en otro caso estos sucesivos porteadores tan sólo responderán cada uno por el trayecto asumido. La acción de responsabilidad contractual.. La existencia de un incendio exime al porteador de probar que actuó con la diligencia debida. que opera invirtiendo la carga de la prueba. este último en principio respondería solidariamente junto con el primero. y pesa sobre el cargador la prueba de la falta de diligencia debida para lograr la responsabilidad del porteador.C ONTRATO DE TRANSPORTE DE MERCANCÍAS EN RÉGIMEN DE .El artículo 8 de la Ley de Transporte Marítimo contiene una referencia expresa a la fuerza mayor y otra final. daños en la mercancía o su pérdida sea debida a "actos. el Tribunal Supremo la ha interpretado en un sentido restrictivo. Las reglas de la Haya-Visby incluyen también una previsión especial para las acciones ejercitadas frente a terceros. Además. entre las causas de exención tipificadas en este artículo 8. a menos que haya sido ocasionado por hecho o falta del porteador". o de hecho o falta de los agentes o encargados del porteador. El porteador queda exonerado en los casos en que los 2450 "peligros. Pero si además de un porteador contractual concurre un porteador efectivo. basada en las reglas de La HayaVisby. "hechos de guerra". Para que exima de responsabilidad al porteador es necesario que el accidente exceda de lo que puede ser controlado por el capitán. En alguna ocasión en que se ha pronunciado sobre la mala mar. que genéricamente se refiere a "cualquier otra causa que no proceda de hecho o falta del porteador. Causas de exoneración de responsabilidad - Faltas náuticas. © CISS . en el supuesto de pérdida de la mercancía.desde la fecha en que debiera haber sido entregada. sino también a los realizados por sus dependientes y en su caso.en el plazo de un año desde que fueron entregadas las mercancías o. 5. daños o accidentes de mar o de otras aguas navegables". cuando éste actúa en nombre propio. si así se hubiera convenido. se encuentran algunas que constituyen supuestos de caso fortuito: 4. miento por parte del porteador de las obligaciones legales y contractuales derivadas del transporte marítimo. Plazo para el ejercicio de la acción de responsabilidad "incendio. es responsable tanto el propio porteador como solidariamente al resto de los sucesivos porteadores. está sujeta a un plazo de caducidad. - La responsabilidad del porteador alcanza.III..). en principio.

lock-outs. a la que España se adhirió por instrumento de 12 de septiembre de 1973 (Boletín Oficial del Estado de 7 de mayo de 1974). Pérdida de la mercancía transportada 2. uno de los cuales al menos sea un país contratante.C ONTRATO DE TRANSPORTE INTERNACIONAL DE MERCANCÍAS . Averías 3. ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL CONVENIO • III. CONCEPTO Y MARCO NORMATIVO Aparece regulado por el "Convenio referente al contrato de transporte internacional de mercancías por carretera". total o parcialmente. Los otros dos. estén situados en dos países diferentes. - Por hechos imputables al cargador. CONCEPTO Y MARCO NORMATIVO • II. El primero de ellos es genérico: "acto u omisión del cargador o propietario de las mercancías o de su agente o representante".. por cualquier causa que sea". tipifican conductas que suponen un cumplimiento defectuoso de las obligaciones del cargador: "embalaje insuficiente". hecho en Ginebra el 19 de mayo de 1956.El artículo 8. Dicha Convención. PRESCRIPCIÓN I. El periodo de responsabilidad • V. siempre que el lugar de la toma de la carga de la mercancía y el lugar previsto para la entrega. autoridades o pueblos o) un embargo judicial".. II. o paros o trabas impuestas. "hecho de enemigos públicos". "restricción de cuarentena". por ejemplo.III recoge tres supuestos en los que la causación del daño es imputable a una conducta negligente del cargador. LUIS ANTONIO SOLER PASCUAL © CISS CONTRATO DE TRANSPORTE INTERNACIONAL DE MERCANCÍAS POR CARRETERA (CMR) I. al trabajo. independientemente del domici- 2451 . EL TRANSPORTISTA Y SUS COLABORADORES • IV. "motines o perturbaciones civiles". LAS CAUSAS DE EXONERACIÓN DE RESPONSABILIDAD • VI. consta de ocho capítulos con un total de 51 artículos. indicados en el contrato. - Vicios ocultos. y consiguientemente exime de responsabilidad al porteador. "huelgas.- - Salvamento o tentativa de salvamento Finalmente hay que dejar constancia de que la normativa aplicable prevé una limitación cuantitativa de la deuda indemnizatoria y unos límites a la responsabilidad por daños con excepciones cuando. LA RESPONSABILIDAD DEL PORTEADOR 1. ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL CONVENIO El artículo 1 del Convenio nos dice que el mismo "se aplicará a todo contrato de transporte de mercancías por carretera realizado a título oneroso por medio de vehículos. comúnmente conocido como la Convención CMR (complementada por Protocolo de 5 de julio de 1978). Retraso en la entrega de la mercancía objeto del transporte 4. se declara el valor de las mercancías o concurre dolo o culpa grave en el porteador. "detención o embargo por soberanos. "insuficiencias o imperfecciones de las marcas".

la de conseguir la actividad de terceros para llevar a cabo aquello a que se ha obligado y que asume. acudirá a colaboradores externos subcontratando chóferes que efectúen el porte. al menos. que no es sino un mandatario que se obliga a contratar el transporte por cuenta de su principal. A este respecto. salvo pacto en contrario. implican la intervención de un nutrido número de personas en la mayor parte de las ocasiones. en consecuencia. uno de los cuales. prevaleciendo el mismo sobre la legislación española. Es preciso. el riesgo y la res- © CISS .C ONTRATO DE TRANSPORTE INTERNACIONAL DE MERCANCÍAS . vehículos articulados. según están definidos en el artículo 4 del Convenio sobre circulación por carretera de 19 de septiembre de 1949". y el realizado por razones de favor.. EL TRANSPORTISTA Y SUS COLABORADORES Ni siquiera en el ámbito del transporte nacional resulta usual. el transportista se servirá de sus empleados para llevar a cabo su cometido (que no es otro que el de situar la mercancía en el lugar convenido y dentro del tiempo pactado) y cuando su nivel de implantación en el mercado no se lo permita. etc. cuya principal función en el tráfico mercantil viene a ser. en algunos derechos como el inglés. y. Se excluye su aplicación a: 2452 a) a los transportes efectuados bajo la regulación de convenios postales internacionales.. c) que los puntos de origen y destino estén situados en dos países diferentes. III. Concurriendo dichas circunstancias el Convenio devendrá de aplicación automáticamente. remolques y semi-remolques. haya suscrito el Convenio. siendo nulas las cláusulas que. nos sitúa ante la figura del comisionista de transportes o ante el transitario. salvo pacto expreso entre las partes. toda vez que las características que rodean el mundo del transporte y que han desembocado en su internacionalización y en el consiguiente aumento en la complejidad de su ejecución. Esta suerte de subcontratación. c) a los transportes de mudanzas. amistad o cortesía. Unas veces. para que el CMR resulte de aplicación: a) que nos hallemos ante un contrato oneroso. b) que el transporte se efectúe por medio de vehículos. entendiéndose por tales "los automóviles. en la actualidad. b) a los transportes funerarios. agentes de aduanas que se encarguen de verificar los trámites aduaneros. consignatarios que la recojan para entregarla al destinatario. SánchezGamborino dice que con esta expresión la Convención CMR delimita su ámbito de aplicación al transporte profesional o por cuenta ajena. en el que no existe contrato. prohibida. la Convención CMR es susceptible de aplicarse a situaciones en las que el país de origen o el de destino no son miembros de la misma y aunque el punto de toma de carga o el destino hayan sufrido variación después de perfeccionarse el contrato. En cuanto al ámbito geográfico. excluyendo el servicio privado o por cuenta propia.1). pues. que sea el propio transportista que ha contratado la realización del porte con el cargador el que realice efectivamente el mismo. almacenistas en cuyos locales pueda dejar la mercancía transportada. a diferencia de lo que sucede con otros Convenios que exigen que tanto el punto de partida como el de destino se encuentren situados en el territorio de países sometidos a los mismos. lio y nacionalidad de las partes del contrato". directa o indirectamente deroguen el mismo (artículo 41.

avería o retraso.C ONTRATO DE TRANSPORTE INTERNACIONAL DE MERCANCÍAS . que no únicas. Averías Avería es sinónimo de daño y. se dibujan como las causas de responsabilidad más importantes. según que afecte a la totalidad de la mercancía transportada o sólo a una parte de la misma y. cuando de ellos se derive daño alguno para las mercancías porteadas. que puede encontrarse incólume. incluso.. En este caso. LA RESPONSABILIDAD DEL PORTEADOR Como manifestaciones del incumplimiento o del defectuoso cumplimiento de la prestación a la que el transportista viene específicamente obligado. su entrega a persona distinta del que ha- © CISS ya sido señalado como su destinatario. así como del retraso de la entrega". Pérdida de la mercancía transportada Podemos decir que consiste en la falta de entrega de la misma en el lugar pactado cualquiera que sea su causa. Debemos incluir dentro de este apartado. 3. IV. su destrucción total e. El artículo 17 en su ordinal primero afirma que "el transportista es responsable de la pérdida total o parcial o de las averías que se produzcan entre el momento de recepción de la mercancía y el de la entrega. si no hay plazo convenido. cuando hablamos de la responsabilidad del transportista por sus actos y los de sus colaboradores nos estamos refiriendo cabalmente a la obligación que tiene quien es parte en un contrato de transporte de responder ante el otro contratante de los actos y omisiones en que incurran aquéllos que haya utilizado para llevar a cabo la prestación pactada. ponsabilidad del resultado. si el tiempo de duración se reputara como el necesario para una carga completa en condiciones normales". La primera conclusión que se extrae 2453 . el daño no deriva del perjuicio sufrido por la mercancía transportada. por cuanto es sentir mayoritario en la doctrina que a la hora de determinar la responsabilidad del porteador debe estarse a las consecuencias de sus actos. puede ser total o parcial. En ocasiones. puede resultar difícil distinguir entre pérdida y avería.. El artículo 19 de la Convención afirma que "hay demora de entrega cuando la mercancía no ha sido entregada en el plazo convenido o. puede ser manifiesta o interna u oculta. a la luz de lo dispuesto en el artículo 30 de la Convención CMR. como en aquellos supuestos en los que se produce una merma en el peso o en el volumen de los objetos transportados que conllevan una disminución del valor de los mismos. en las que aquél puede incurrir. que no es otra que la de portear de un lugar a otro la mercancía objeto del transporte y a depositarla sin daño alguno en el lugar de destino dentro del plazo pactado. 1. En este ámbito de actuación. Retraso en la entrega de la mercancía objeto del transporte El retraso equivale al cumplimiento defectuoso de la prestación de entrega por traspaso del plazo convenido para ello. la avería o pérdida de la mercancía porteada y la demora en la entrega de la misma. según que esté a la vista o que sea precisa la apertura de los embalajes para poder conocerla. tanto la pérdida stricto sensu de los objetos porteados como la sustracción de los mismos. sino de la eventual frustración del objeto al que estaba destinada. cuando la duración efectiva del transporte sobrepase el tiempo que razonablemente se permitiera a un transportista diligente en el caso de carga parcial. más que a la causa que los hubo motivado. manifestado a medio de pérdida. 2. al igual que la pérdida.

La recepción y la entrega de la mercancía por parte del porteador constituyen actos posesorios perfeccionados a través de la traditio. por tanto. no al tiempo de efectuar los trámites de Aduana de importación. pues.2 establece que "el transportista está exonerado de esta responsabilidad si la pérdida o el retraso han sido ocasionados por culpa del derechohabiente sobre la mercancía. por una instrucción de éste no derivada de una acción culposa del transportista. además. mas no al retraso en la entrega de los objetos porteados. El periodo de responsabilidad El citado artículo 17. al vicio propio de la cosa porteada y a la fuerza mayor. siguiendo las viejas teorías romanistas.no pudo evitar y cuyas consecuencias no pudo impedir" sea equívoca. V. Ni siquiera en aquellos casos en los que se produce una mora accipiendi y el destinatario no recoge la mercancía tras haber sido notificado de su llegada.C ONTRATO DE TRANSPORTE INTERNACIONAL DE MERCANCÍAS . El porteador debe adoptar las medidas de diligencia exigibles para evitar que se produzca el retraso. LAS CAUSAS DE EXONERACIÓN DE RESPONSABILIDAD El artículo 17. en un supuesto de transporte internacional. aún. El párrafo 4 del artículo 17 contempla otras varias causas de exoneración de la responsabilidad del porteador que. desde el punto de vista temporal. se podría hablar de concurrencia de conductas culposas con la consiguiente moderación de la responsabilidad del porteador que. de ese modo.. se produce la liberación de responsabilidad para el porteador. además de redundante. con el deber primordial de custodia que sobre él pesa. habida cuenta de que la imprevisibilidad (cuya presencia tácita se intuye. por más que la dicción "circunstancias que. Como quiera © CISS . acorde. tiendan a la identificación de ambas.. quizás.1 de la Convención CMR circunscribe. pese a que algunos autores. del mismo reside en la diversidad de consecuencias que resultan si el plazo fue o no objeto de estipulación concreta en el contrato. En aquel caso sobrevendrá el retraso y. si la renuencia del consignatario lo aconseja puede lograr el depósito judicial y liberarse con ello de las obligaciones asumidas. pese a que el resto del transporte se realice por territorio nacional. Tampoco cumple el porteador si la entrega no se efectúa en la persona legitimada para recibir la mercancía (supuesto que para muchos equivale a la pérdida total de aquélla) y. que pasará a ser. la responsabilidad por incumplimiento cuando se traspase (culposamente) el día fijado contractualmente.. de ahí que aquél no se libere de responsabilidad con el sólo anuncio o notificación de la llegada de la mercancía ni. hasta el mismo momento de su entrega 2454 prosigue el deber de custodia para él. a diferencia de las estudiadas hasta ahora solamente se refieren a las pérdidas o averías. causa diferente de ruptura del nexo de causalidad. pese a que no conste expresamente citada) y la inevitabilidad son circunstancias comunes también al caso fortuito. la responsabilidad del transportista al tiempo que va desde el momento de la recepción de la mercancía hasta el de la entrega de la misma al consignatario. 4. En definitiva. Claro es que si en esas circunstancias se produce un daño. uno de los elementos accidentales del negocio. ésta se produce cuando los efectos se ponen en poder y posesión del destinatario contractual. con la descarga de la misma. otorga virtualidad exoneratoria a la culpa del derechohabiente o usuario. que constituye la marca o límite de esa franja de responsabilidad.. por vicio propio de la mercancía o por circunstancias que el transportista no pudo evitar y cuyas consecuencias no pudo impedir".

menguas.. "la indemnización será calculada de acuerdo con el valor que tenía la mercancía en el tiempo y lugar en que el transportista se hizo cargo de ella" y que "en todo caso. F) "Transporte de animales vivos". carga. "el franco/oro. el ordinal 2 2455 . no se comprende dentro del concepto del daño resarcible el lucro cesante. avería o retraso. cuando tal empleo ha sido expresamente pactado en la carta".. la indemnización no sobrepasará de 25 francos por kilo de peso bruto que falte". negligencia o morosidad. párrafo 4". constituye un principio universal en materia contractual. el artículo 23 de la Convención CMR establece (al igual que hacen las normas nacionales e internacionales relativas a los restantes tipos de transporte) la limitación de responsabilidad para el porteador en los supuestos de pérdida total o parcial de la mercancía transportada. y no de modo pleno. de ordinario. Tal suavización del deber probatorio reside en que. para que se presuma que aquéllas fueron consecuencia de éstas. herrumbe o moho. o acción de la polilla. D) "Naturaleza de ciertas mercancías expuestas por causas inherentes a esta misma naturaleza. B) "Ausencia o deficiencia en el embalaje de las mercancías expuestas por su naturaleza a pérdidas o averías cuando estuvieran sin embalar o mal embaladas". roedores o plagas". En efecto. de un peso de 10/31 de gramo a título de 0'900". El resarcimiento de los daños y perjuicios ocasionados por quien en el cum- © CISS plimiento de sus obligaciones incurriere en dolo. Las reseñadas causas privilegiadas resultan ser las siguientes: A) El "empleo de vehículos abiertos. De la misma manera. ya que no se indemniza el daño derivado de cualesquiera incumplimientos sino solamente el que tiene su origen en la pérdida.C ONTRATO DE TRANSPORTE INTERNACIONAL DE MERCANCÍAS . Para determinar el valor de la mercancía. entendiéndose por franco. en cuyo caso. tanto el daño emergente como la ganancia dejada de obtener. El artículo 23 de la Convención CMR establece que cuando el transportista haya de hacerse cargo de una indemnización por pérdida parcial o total de la mercancía. mientras en los supuestos consignados en el 17. haya declarado en la carta de porte un valor superior para la mercancía. C) "Manipulación. contra el pago de la sobreprima a que se refiere el artículo siguiente. (derrame). Sólo se indemniza el valor de la mercancía. En materia de transportes dicha máxima ha sido sometida a revisión. esta suma sustituirá al referido límite. aunque se pruebe que la falta del oportuno cumplimiento del porte contratado le ha supuesto al cargador o al destinatario la pérdida de determinadas ganancias o cualesquiera otros daños colatelares. salvo que el remitente. que. E) "Insuficiencia o inexactitud de las marcas o números de bultos". a pérdida total o parcial o averías debidas (especialmente) a roturas. que nuestro Derecho recoge en el artículo 1101 del Código Civil y en cuyo ámbito se incluyen. la pérdida o la avería han podido resultar de uno o varios riesgos particulares previstos en el artículo 17. y ello. desecación. presentan un régimen probatorio menos restrictivo que las restantes. determinados autores las denominan causas de exoneración privilegiadas. en éstos basta con que acredite que "habida la relación con las circunstancias de hecho. deterioro o podredumbre internos y espontáneos.2 el porteador debe probar la realidad de los eventos extraordinarios y su relación de causalidad con el siniestro que se le imputa. estiba o descarga de la mercancía realizadas por el remitente o el destinatario o personas que obren por cuenta de uno u otro". además.

El Convenio CMR. Sin embargo en el caso de dolo o de falta equivalente al dolo. no se aplica el límite de responsabilidad del transportista es. toda vez que el resarcimiento se fija en atención al peso del objeto transportado. VI. exigencia a la que algunos añaden la que afirma que el porteador debe informar al cargador de la existencia de los límites cuantitativos y de la posibilidad legal de declarar el valor real de la mercancía a los efectos de obtener la indemnización íntegra. exige el artículo 6. es preciso que el mismo conste de modo inequívoco en la carta de porte como. como la derivada de daños al vehículo en el que se verifica el transporte. a partir de treinta días de la expiración del plazo convenido o. junto con las anteriormente reseñadas declaraciones de valor y de interés. la Convención CMR establece en su artículo 32 que "las acciones a las que pueda dar lugar el transporte regulado por este Convenio prescriben al año. En cuanto al cómputo de los plazos. c) en todos los demás casos. De acuerdo con el valor corriente de mercancías de su misma naturaleza y cualidad". sino las que éste tenga contra el cargador o remitente. por otro lado. Como quiera que el número 6 del citado artículo 23 establece que "indemnizaciones de sumas superiores no podrán ser reclamadas a menos que exista declaración de valor de la mercancía o declaración de interés especial en la entrega. de dicho precepto establece que habrá de estarse a "su cotización en Bolsa o. la paralización del mismo. b) en el caso de pérdida total. si el daño ha sido causado por dolo o por falta que le sea imputable y que sea equiparada al dolo por la legislación del lugar". en su defecto. La tercera y última de las razones por las que.1.C ONTRATO DE TRANSPORTE INTERNACIONAL DE MERCANCÍAS .1 de la Convención CMR que "la prescripción corre: a) en los casos de pérdida parcial.. deberá acudir a una de estas dos soluciones para estar en condiciones de reclamar una suma que rebase los estrechos límites a que lo constriñe el Convenio. PRESCRIPCIÓN Al hablar de transporte terrestre internacional. El día indicado en este apartado como punto de partida de la prescripción no está comprendido en el plazo". el artículo 29 ma- 2456 nifiesta que "el transportista no gozará del derecho de prevalerse de las disposiciones de este capítulo que excluyen o limitan su responsabilidad o que invierten la carga de la prueba. Para aplicar este límite de responsabilidad. a partir de los tres meses de la conclusión del contrato de transporte. la prescripción es de tres años". etc. avería o retraso. respecto de la interrupción de la prescripción. si no se ha convenido plazo. declara que "la reclamación escrita interrumpe © CISS . de acuerdo con el precio corriente en el mercado y en defecto de ambos.h) de la Convención CMR. El cargador puede pensar que el límite de responsabilidad a que lo somete el Convenio resulta francamente insatisfactorio para sus intereses y que la mercancía que quiere transportar tiene un precio superior. según el propio Convenio. ya tengan su causa en el impago de portes o en cualesquiera otra. "siempre que éstos actúen en el desempeño de sus funciones". a partir del día en que se entregó la mercancía. sigue diciendo el citado artículo 32. No sólo comprende dicho precepto las acciones dirigidas (o que puedan dirigirse) contra el porteador. a partir de sesenta días de la toma en carga de la mercancía por el transportista. Así. de conformidad con los artículos 24 y 26".. el dolo (o la falta que sea equiparable al mismo en la legislación del lugar de que se trate) del porteador o de sus empleados o cualesquiera otras personas a las que aquél haya recurrido para la realización del transporte. según la Ley de la Jurisdicción escogida.

Como en la regulación predomina este aspecto coyuntural se ha sostenido que ambas modalidades contractuales deben entenderse como contratos de "fomento de empleo juvenil" (Montoya Melgar). Son formas contractuales que permiten "la adquisición de formación profesional en la empresa a cargo de ésta. Una contestación dudosa o poco clara o sugeridora de que se aporten nuevos datos o explicaciones o documentos. REGULACIÓN ACTUAL I. Ahora bien. La interrupción se produce hasta el día en el que el transportista responda por escrito la reclamación efectuada. CONTENIDO • IV. De aquí que se exija proximidad entre la obtención del título y la suscripción del contrato que la Ley fija en cuatro años. En todo caso. no constituyen la respuesta a que se refiere tal precepto. ENRIQUE GARCÍA-CHAMÓN CERVERA CONTRATO EN PRÁCTICAS Traineeship contract / Internship contract I. salvo que se trate de un título expedido en el extranjero que necesita la correspondiente homologación. Si los estudios han sido realizados en el extranjero se precisa la homologación del título para el desempeño de la profesión es España. Por lo demás. EXTINCIÓN • V. ligándola a la prestación efectiva de trabajo" (Casas Baamonde). no desde la obtención del título. cual es la de facilitar el acceso del empleo a los jóvenes. por lo tanto. en sus modalidades de "formación" y en "prácticas". ni se acepta total o parcialmente el requerimiento efectuado. el plazo se computa desde la finalización de los estudios. La finalidad de este tipo contractual. sobrentendiéndose que dicha respuesta ha de concretarse a la reclamación que se le dirige. obteniendo la correspondiente práctica y retribución. la regulación de estos contratos no se ciñe de forma pura a la formación u obtención de práctica. En ésta último 2457 . La causa de estos contratos es mixta: por un parte nos encontramos con la prestación de trabajo a cambio de una remuneración (causa típica de todo contrato de trabajo) a la © CISS que debe añadirse la obtención por el trabajador y la dación por la empresa de la correspondiente práctica o formación. que únicamente impliquen la necesaria "autorización gubernativa" para el desempeño de una actividad. sino que asimismo con ellos se pretende una finalidad coyuntural.C ONTRATO EN PRÁCTICAS la prescripción hasta el día en que el transportista responda por escrito dicha reclamación y devuelva los documentos que acompañan a la misma". Por ello no cabe atribuir dicha virtualidad a la consistente en una misiva en la que ni consta expresamente la representación con la que se actúa. colectivo que tiene especial dificultad para acceder al empleo. es necesario que se posea un título del que se infiera que ya se posee la necesaria formación teórica "precia susceptible de ser objeto de práctica" (García Murcía y Escotet Vázquez). Entrando en el examen concreto del contrato en prácticas. CONCEPTO Y FINALIDAD Los denominados contratos formativos. tienen la finalidad estructural y permanente de proporcionar la necesaria instrucción a los trabajadores. FORMA • III. CONCEPTO Y FINALIDAD • II. no siendo válidas las autorizaciones concedidas por la Administración. mediante el mismo un titulado oficial reciente se obliga a prestar servicios adecuados a su nivel de estudios cursados. es facilitar el acceso al empleo de los recientes titulados y contribuir a su formación práctica.

Las causas de suspensión del contrato no suponen la ampliación del tiempo de contrato. CONTENIDO Se establece un tiempo máximo para las prácticas. Si el trabajador. IV. la actividad para la que habilita el título no puede desempeñarse hasta la convalidación. No siendo posible que su duración sea inferior a seis meses. se incorpora a la empresa no puede serle exigido un nuevo periodo de prueba y el tiempo trabajado se le computa a efectos de antigüedad. FORMA El contrato debe formalizarse por escrito haciéndose constar la titulación del trabajador. La Administración está obligada a emitir la citada certificación en un plazo razonable de tiempo -diez días-. El contrato puede celebrarse a tiempo completo o a tiempo parcial. En el caso de que se haya pactado una duración inferior a la máxima legal y se continúe prestando servicios el contrato se entiende prorrogado automáticamente por el máximo legal. dentro de los límites temporales indicados. III. EXTINCIÓN El contrato tiene una duración mínima de seis meses y máxima de dos años. lo que implica que el empresario no podrá alegar que operó en la creencia de que se poseía la titulación oportuna. la fijada en Convenio Colectivo. en su caso. En defecto de regla establecida en el Convenio no podrá ser inferior al 60% del salario Convenio en el primer año de contrato y del 75% en el segundo año y siempre que estas cuantías superen el salario mínimo interprofesional. las mismas no podrán superar un tiempo superior a los dos años dentro de los cuatro años siguientes a la finalización de los estudios. en su defecto. sin solución de continuidad. Si el contrato se hubiese concertado por tiempo inferior a dos años las partes pueden acordar. La ausencia de forma escrita se traduce en la presunción de indefinición del contrato y de una jornada a tiempo completo. la duración del contrato y el puesto o puestos a desempeñar durante las prácticas -existe un modelo oficial-. o de dos meses cuando posea un título de grado superior. pueden. De no expedirla el empresario quedará exento de responsabilidad por no respetar el periodo de duración máxima establecido. hasta dos prórrogas. II.C ONTRATO EN PRÁCTICAS caso. expresamente. Para garantizar al empresario la certeza en la titulación y la fecha de la expedición se impone al trabajador la carga de aportar justificante de la titulación requerida. determinar la duración del contrato atendiendo a las características del sector y de las prácticas a realizar. Es decir. En este último caso la retribución se reduce en proporción al tiempo trabajado. Para ello se habilita al empresario para solicitar a la Administración que expida certificación en la que conste el tiempo en que el trabajador ha prestado servicios mediante un contrato en prácticas. Se permite el establecimiento expreso de un periodo de prueba que no po- 2458 drá ser superior a un mes cuando el trabajador tenga un título de grado medio. con independencia de que las prácticas se realicen en diferentes empresas. salvo © CISS . Si bien los Convenios Colectivos sectoriales de ámbito estatal o. de ámbito inferior. pues tiene habilitación por el ordenamiento jurídico para exigir la prueba de la titulación. La retribución será la pactada con respeto a la norma mínima o. por lo tanto el plazo se computará desde la obtención de ésta última.

FORMA • IV. DIFERENCIA CON OTRAS FIGURAS JURÍDICAS • III. La omisión de la denuncia dará lugar al abono de los salarios equivalentes a los días omitidos. por el que se desarrolla el artículo 11 del Estatuto de los Trabajadores en materia de contratos formativos. Estando excluidos de la indemnización de 8 días por año prevista para la extinción de otros contratos temporales. de 27 de marzo. los contratos estandarizados son siempre objeto de negociación en un mercado organizado. A la terminación del contrato el empresario tiene la obligación de expedir al trabajador un certificado en el que conste la duración de las prácticas.. Otra diferencia entre estos dos tipos de contratos es el mercado en el que se negocian: mientras que los acuerdos a medida se negocian en mercados no organizados. si el contrato ha tenido una duración superior al año es preciso avisar con 15 días de antelación -denuncia-. CONCEPTO Y FINALIDAD La contratación temporal puede ser clasificada en estructural y coyuntural. DURACIÓN Y EXTINCIÓN • V. CONTENIDO. Por el contrario. esencialmente. REGULACIÓN ACTUAL I. sólo determinadas circunstancias derivadas de la naturaleza de las cosas del proceso productivo permiten. excepto el precio del mismo que viene determinado por las fuerzas del mercado. IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ CONTRATO EVENTUAL POR CIRCUNSTANCIAS DE LA PRODUCCIÓN Contract of temporary work I. REGULACIÓN ACTUAL La actual regulación del contrato en prácticas se encuentra contenida. fijados de antemano por el propio mercado donde se negocian. el puesto o puesto de trabajos desempeñados y las principales tareas realizadas en cada uno de ellos. en el que los términos surgen de la negociación entre comprador y vendedor. la contratación temporal es coyuntural cuando se permite acudir a la misma sin consideración a las circunstancias derivadas del análisis de las necesidades de produc- 2459 . © CISS Por ejemplo. La primera obedece a la llamada "regla de oro" (López López) de la contratación temporal. es decir. MANUEL FERNÁNDEZ-LOMANA GARCÍA CONTRATO ESTANDARIZADO Standard contract Un contrato estandarizado es en el que todos sus términos se encuentran normalizados. over the counter u OTC. por excepción. CONCEPTO Y FINALIDAD • II.. los contratos forward son contratos a medida. Se contrapone a contrato a medida. siendo por lo tanto la contratación indefinida el modelo al que debe acudirse ante la ausencia de tales circunstancias. que expresamente se hubiese acorado lo contrario. acudir a la contratación temporal. mientras que los contratos de futuros son contratos normalizados.C ONTRATO EVENTUAL POR CIRCUNSTANCIAS DE LA . En todo caso. V. en el artículo 11 del Estatuto de los Trabajadores y en el Real Decreto 488/1998.

excepcionalmente. tiene por objeto atender exigencias circunstanciales del mercado.C ONTRATO EVENTUAL POR CIRCUNSTANCIAS DE LA . DURACIÓN Y EXTINCIÓN El contrato puede celebrarse a jornada completa o a tiempo parcial. DIFERENCIA CON OTRAS FIGURAS JURÍDICAS Este tipo contractual plantea problemas de diferenciación con el contrato de trabajo fijo discontinuo. FORMA Sólo se exige legalmente la forma escrita cuando su duración sea superior a cuatro semanas o a tiempo parcial. La presunción iuris tantum también opera cuando no se da de alta al trabajador en la Seguridad Social. fuera de todo ciclo reiterativo o regular. en principio. que obedece a razones estructurales. la necesidad temporal de contratar a un número mayor de trabajadores. No obstante. En caso de no realizarse por escrito la sanción es el juego la presunción "iuris tantum" de que el contrato lo es por tiempo indefinido y a tiempo completo.. Dado el carácter excepcional de esas exigencias es lógico que tengan que atenderse con trabajadores adicionales que cesarán en su cometido cuando cese de concurrir la circunstancia que justificó el contrato (Montoya Melgar). En suma. tiempo de vigencia y trabajo a desarrollar. de esta modalidad contractual para sustituir a los trabajadores ausentes por vacaciones. por convenio colectivo sectorial de ámbito estatal y. 2460 También se ha sostenido el empleo. Su duración máxima es de seis meses -periodo máximo. CONTENIDO. muy discutible. IV. aún tratándose de la actividad normal de la empresa. mientras que el contrato eventual obedece a un supuesto. En estos casos. en su defecto. Esta modalidad contractual. las cuales muestran una cierta estabilidad -no son coyunturales-.dentro de un periodo de doce meses -periodo de referencia-.. La diferencia estriba en que el contrato fijo discontinuo la actividad que justifica la contratación obedece a una necesidad empresarial permanente carácter cíclico o intermitente. carácter de la contratación. en atención al periodo estacional de la actividad. lo esencial es que la dinámica de la empresa genera. II. debiéndose indicar con claridad la causa que lo justifique. Por Convenio Colectivo se puede determinar las actividades en las que pueden contratarse trabajadores eventuales y la relación entre el volumen de esta modalidad contractual y la plantilla total de la empresa -detrás de esta norma se encuentra la idea de que una excesiva extensión cuantitativa de la plantilla eventual es un indicio de que no nos encontramos ante una situación excepcional que justifique el uso de esta modalidad contractual-. la presunción opera una vez que el contrato ha superado el periodo de prueba que legalmente se hubiera podido establecer. Por lo demás se ha permitido su uso en las Administraciones Públicas en aquellos supuestos en los que existen vacantes por cubrir y es necesario continuar la prestación del servicio -en este caso el problema de limitación surge en relación al contrato de interinidad por vacante-. contados a partir del momento en que se produzcan la acumulación de tareas o el exceso de pedidos. III. ción en la empresa. acumulación de tareas o exceso de pedidos. acudiéndose a la temporalidad para facilitar el acceso al empleo. Lo anterior no es óbice para que ad probationem sea aconsejable la forma escrita. de ámbito in- © CISS .

o bien. admite prueba en contrario. la cual. plazo y tipo de interés) en el momento actual. es decir. que ha de ser siempre inferior o igual al máximo legal. a un tipo de interés acordado en el momento de la contratación. por el que se desarrolla el artículo 15 del Estatuto de los Trabajadores en materia de contratos de duración determinada. Se trata de una presunción "iuris tantum". con vencimiento una fecha aún más lejana. No obstante. por lo tanto. tomador y prestamista. en lugar de vencer en el término establecido. Al finalizar esta contrato el trabajador tiene derecho apercibir una indemnización de 8 días de salario por año de servicio o la establecida en la formativa de aplicación. Es decir. Si el contrato ha sido concertado por un tiempo inferior al máximo cabe prorrogarlo por una sola vez sin superar los límites máximos de duración -prórroga voluntaria. En estos casos el periodo de referencia será de dieciocho meses y la duración del contrato no podrá superar las 3/4 partes del período de referencia establecido. MANUEL FERNÁNDEZ-LOMANA GARCÍA CONTRATO FORWARDFORWARD Forward-forward contract Un contrato forward-forward es un acuerdo negociado y acordado entre dos partes. probablemente por razones de seguridad jurídica. V. 2461 . realizándose su constitución en el futuro en una fecha previamente estipulada. la relación laboral se mantiene hasta la finalización de la prórroga. se trata de un acuerdo por el que una de las partes se compromete a tomar o colocar un depósito a la otra en una fecha futura. si el trabajador continúa prestando servicios por prórroga tácita más allá del plazo establecido en el contrato de puesta a disposición entre la empresa de trabajo temporal y la empresa usuaria. en su caso. de 18 de diciembre. si nada se dice vencido el plazo pactado. Consecuencia del vencimiento a término es que en los contratos eventuales concertados con empresas de trabajo temporal.C ONTRATO FORWARD-FORWARD ferior. el contrato se mantiene hasta el cumplimiento del término o. pues no cabe alterar por vía contractual entre las empresas el régimen legal. ni como máximo doce meses. en todos sus términos (divisa. REGULACIÓN ACTUAL La regulación de esta figura jurídica se encuentra actualmente en el artículo 15 del Estatuto de los Trabajadores y en el Real Decreto 2720/1998. acumulación de tareas o exceso de pedidos (Pérez Rey). el contrato se considera a término y vence cuando finaliza el periodo de tiempo pactado. la existencia de circunstanciales del mercado. puede modificarse la duración máxima o el periodo dentro del cual las empresas pueden recurrir a esta tipo de contratación. Por lo tanto. © CISS Si superado el mismo se continúa trabajando se presume indefinido. La doctrina se ha planteado sino sería más lógico que el contrato. importe. Se ha sostenido por la doctrina que la prórroga voluntaria exige el mantenimiento de la causa que permite la temporalidad del contrato. entenderlo prorrogado hasta el plazo máximo -prórroga legal-. venciese cuando finaliza la causa que habilita para el uso de este tipo contractual (Lahera Forteza). prórroga.

generarán la nulidad de la cláusula de temporalidad y por ende la conversión del contrato en indefinido. que en caso de no darse. en el que dichos términos vienen fijados por el mercado en el que se negocia el contrato. Esto es.C ONTRATO NO ESTANDARIZADO Se le conoce más bajo la expresión "depósito forward-forward". EXTINCIÓN DEL CONTRATO I. quedaría en manos de uno de los contratantes la duración del mismo. si no se trata de una obra o servicio concreto. y cuya ejecución. sino difuso. a la que nos remitimos. y de otro modo. con autono- 2462 mía o sustantividad propias dentro de la actividad de la empresa. Este tipo de contratos se negocia en los mercados OTC o no organizados. Sus requisitos. CONCEPTO Y REQUISITOS Se denomina contrato para obra o servicio determinado a una de las modalidades de contratación temporal que tiene como objeto la realización de obra o la prestación de un servicio. de duración incierta. Se trata de aquél acuerdo en el que todos sus términos son fijados de común acuerdo entre comprador y vendedor. CONCEPTO Y REQUISITOS • II. IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ Véase también: "Contrato a medida" y "Contrato estandarizado". b) La obra o servicio debe presentar autonomía y sustantividad propias. Dichas exigencias de autonomía y sustantividad se plantean desde dos perspectivas al unísono: desde la perspectiva de la actividad. la obra o servicio contratados ha de responder a una actividad singular. objetivo y preciso. Aparece regulado en el artículo 15. . porque se trata de una actividad separada y distinta de la ha- © CISS . frente al estandarizado. independiente de la voluntad de las partes. sea. en principio. aunque limitada en el tiempo. jurisprudencialmente analizados con insistencia. o si aún siendo el objeto del contrato un encargo preciso. Ello significa que han de tener un perfil concreto. IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ CONTRATO NO ESTANDARIZADO Non-standardised contract Un contrato no estandarizado es sinónimo de contrato a medida y contrario a contrato estandarizado. y desde la de la duración.1 a) del Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores y en los artículos 2 y 5 y siguientes del Real Decreto 2720/89. sin embargo no quedan perfectamente especificados en el texto del contrato los perfiles de la obra o servicio que se contrata. debe gozar de algún dato caracterizador que lo diferencie de la actividad normal o habitual de la empresa. pues es precisamente la realización de la obra o la finalización del servicio contratado lo que determinará la duración del contrato. son los siguientes: a) La obra o servicio debe presentar la necesaria concreción. La autonomía y sustantividad de la obra o servicio contratado configuran dos requisitos de validez del contrato. CONTRATO PARA OBRA O SERVICIO DETERMINADO Contract for a one-off job or single service I.

que ha introducido un nuevo apartado. la Sentencia de 21 de marzo de 2002. y que se corrobora en palabras de la propia Sala por que "lo confirma así la Ley 12/2001 de 9 de junio.C ONTRATO PARA OBRA O SERVICIO DETERMINADO bitual u ordinaria. a la que. sin fisuras. que es válido el contrato de obra o servicio celebrado en tales circunstancias. pues es necesario atender a la naturaleza. La doctrina del Tribunal Supremo (por todas. existe una necesidad de trabajo temporalmente limitada para la empresa y objetivamente definida y esa es una limitación conocida por las partes en el momento de contra- 2463 . el e). Por que en tales casos y aunque es claro que no existe un trabajo dirigido a la ejecución de una obra entendida como elaboración de una cosa determinada dentro de un proceso con principio y fin. Gran parte de los litigios surgidos en torno a esta figura contractual se han centrado en la determinación de si la obra contratada tiene sustantividad o autonomía propias. siendo de destacar las matizaciones jurispudenciales que se han elaborado en relación a las dotaciones y subvenciones presupuestarias y respecto de las contratas de servicios. que no puede confundirse con la temporalidad de las subvenciones. cuando su financiación proviene de ingresos externos de carácter finalista y deviene insuficiente para el mantenimiento del contrato de trabajo suscrito". Por lo que a las primeras se refiere. en el artículo 52 del Estatuto de los Trabajadores. en su caso se asigna una organización o producción propia y distinta del resto de obras o servicios que despliegue la empresa. se planteó si los contratos de obra o servicio celebrados al amparo de dichas dotaciones eran o no válidos y si podía pues extinguirse el contrato cuando la dotación finalizase. pues de lo contrario estaríamos ante otra actividad ordinaria paralela a la habitual de la empresa y no sería válida esta formula contractual. en tanto que la actividad a desarrollar venga supeditada a la disponibilidad de dotaciones presupuestarias provenientes de terceros. y tampoco existe un servicio determinado entendido como una prestación de hacer que concluye con su total realización. mantiene desde la Sentencia de 17 de enero de 1997 (Recurso 3827/1995). Por lo que se refiere a las contratas de servicios. Con él se autoriza la extinción por causas objetivas de los contratos indefinidos formalizados por la Administración para la "ejecución de planes o programas públicos determinados". La doctrina del Tribunal Supremo en tales casos y pese a algunos iniciales pronunciamientos en contra. se planteó igualmente la duda de si era posible celebrar un contrato de obra o servicio determinado que tuviese como objeto la prestación de servicios para un tercero. permanente o no del servicio. Además de tratarse de actividad distinta y singularizada. mientras la contrata durase. los servicios propios de la empresa contratante. Y dicha actividad propia y singularizada puede venir concretada por los diversos convenios colectivos pues así está legalmente previsto. doctrina ésta que es extensible tanto a las Ad- © CISS ministraciones como a las fundaciones y demás entidades sin ánimo de lucro. Recurso 1701/2001) ha establecido que la existencia de dotación presupuestaria no es por sí solo elemento habilitante para la celebración de este tipo de contratos. sin embargo. es preciso que se trate de una actividad intrínsecamente temporal. es decir la necesidad de su desarrollo ha de ser limitada en el tiempo.

LA LEY 10484/2008. artículo 8. el contrato se entenderá prorrogado tácitamente por tiempo indefinido. 5147/2007. El trabajador cuyo contrato de obra o servicio se extinga tendrá derecho a una indemnización equivalente a ocho días de salario por año de servicio. Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Madrid de 29 de enero de 2008. d) Requisitos formales: El contrato ha de celebrarse necesariamente por escrito. al no precisar en el contrato la ejecución las tareas que le han sido asignadas. Jurisprudencia • EXTINCIÓN DEL CONTRATO El contrato que analizamos se extingue por la realización de la obra o servicio objeto del contrato. el trabajador continuase prestando servi- 2464 JUAN MANUEL SANCRISTÓBAL VILLANUEVA • Relación laboral indefinida por existencia de fraude de ley. c) La ejecución de la obra o servicio ha de ser limitada en el tiempo y de duración incierta: se sabe que la obra se terminará o el servicio quedará consumado. salvo prueba en contrario que acredite la naturaleza temporal de la prestación. y no a otras tareas distintas. de 18 de diciembre). En caso de no celebrase por escrito. por tanto. LO ESENCIAL SOBRE CONTRATO PARA OBRA O SERVICIO DETERMINADO Documentación • • Ley del Estatuto de los Trabajadores (Real Decreto Legislativo 1/1995. Desarrollo del artículo 15 del Estatuto de los Trabajadores en materia de contratos de duración determinada (Real Decreto 2720/1998. salvo prueba en contrario que acredite su naturaleza temporal II. quedando desvirtuada la naturaleza temporal del mismo. El incumplimiento del preaviso sólo da derecho a la indemnización equivalente a los salarios de los días de preaviso incumplido. salvo que se haya establecido por convenio colectivo otra mayor. recurso núm. Conversión en indefinido por fraude de ley: no cabe utilizar esta figura contractual para realizar labores distintas a las de la obra o servicio objeto de contratación.2 y 15. o no ser dado de alta el trabajador en la Seguridad Social. Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña de 26 de noviembre de 2007. Si acontecida la terminación de la obra o servicio. artículos 2 y 5 al 10. de 24 de marzo). Ahora bien. debiendo expresar con precisión y claridad el carácter temporal de la contratación y la identificación de la obra o servicio contratados. la extinción sólo será válida cuando sea la empresa cliente la que haya puesto fin a la contrata. Y el trabajador debe ser destinado precisamente a la obra o servicio contratado. pero se ignora cuándo acontecerá ello. previa denuncia o comunicación de la empresa (ya verbalmente o por escrito y con una antelación o preaviso de quince días si el contrato duró más de un año). el contrato se presumirá celebrado con carácter indefinido.C ONTRATO PARA OBRA O SERVICIO DETERMINADO tar y que opera. no cuando dicha finalización derive del acuerdo entre las empresas contratantes. esto es. recur- © CISS . al terminarse efectivamente la obra o finalizarse el servicio contratado. como un límite temporal previsible en la medida en que el servicio se presta por encargo de un tercero y mientras se mantenga éste. cios.

Quincena del 16 al 30 Jun. tomo 1. CONTRATO PSICOLÓGICO EN EL TRABAJO • III. Los contratos temporales en la unificación de doctrina. en algunos casos. recurso núm. Editorial Tirant lo Blanch. JOSÉ MARÍA. Contrato para servicio determinado. Pág. 12. JOSÉ IGNACIO Y VICENTE PALACIO. La primera estaría relacionada con el contrato psicológico laboral. incumple aún existiendo un desempeño excelente. Quincena del 15 al 31 Oct. FERNANDO. Artículos de opinión • • FITA ORTEGA. 2001. CONCEPTO • II.Servicio Público de Empleo Estatal). 2005. CONCEPTO El término contrato psicológico hace referencia a dos acepciones distintas. 1998. Sentencia del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco de 20 de noviembre de 2007. Actualidad Laboral núm. Válida extinción del contrato temporal por finalización de la obra objeto de contratación. INTERVINIENTES EN EL CONTRATO DE COACHING • VI.inem. En este sentido es fundamental controlar las promesas implícitas por parte de la organización a las personas y que después. CONTRATO PSICOLÓGICO EN EL TRABAJO En lo que respecta al ámbito laboral. Contrato temporal para obra o servicio determinado. el contrato psicológico va más allá y se genera en base a los comportamientos de la organización que se inician desde el inicio del proceso de selección de candidatos y más concretamente se derivan de las entrevistas mantenidas desde el comienzo de la relación entre la empresa y el empleado. 2006. LAHERA FORTEZA. la expresión contrato psicológico fue utilizada por primera vez en los años 60 y es un concepto integrado por aspectos concretos de la relación entre empleado y la organización. JESÚS. Nueva legislación y jurisprudencia. aspecto que incide en la desmotivación 2465 . 18. Editorial LA LEY.es (Instituto Nacional de Empleo . la segunda. Actualidad Laboral núm. 683. CARACTERÍSTICAS Y REPERCUSIONES • V. ARANTZAZU. LA LEY 282049/2007. 1352. El contrato de obra o servicio determinado vinculado a la contrata o subcontrata. VARIABLES IMPLICADAS • © CISS IV. 2365/2007. MARÍN CORREA. Editorial LA LEY. tomo 2. 2223. Extinción injustificada. Libros • • GARCÍA NINET.C ONTRATO PSICOLÓGICO • so núm. LA LEY 255406/2007. Webgrafía • www. que supone establecer una relación de reciprocidad en cuanto a: · Las percepciones sobre las mutuas obligaciones · Las expectativas de ambos sobre el desarrollo laboral · El grado de compromiso también mutuo Aunque del contrato formal pueden derivarse expectativas concretas. Editorial LA LEY. 281/2006. Pág. con un tipo de vinculación que tiene lugar entre el experto y la persona que recibe el servicio en el proceso de coaching. II. CONTRATO PSICOLÓGICO Psychological contract I. Ref. CONTRATO PSICOLÓGICO EN COACHING I.

autonomía funcional. CARACTERÍSTICAS Y REPERCUSIONES El contrato psicológico presenta unas características específicas. la remuneración en puestos similares al suyo en el sector El grado de satisfacción en lo que concierne a conciliación trabajo-familia. equidad y compromiso El desarrollo que le permite llevar a cabo su puesto de trabajo: - Desarrollo personal - Implicación en la organización - Oportunidades de crecer profesionalmente IV. 2466 V. III. INTERVINIENTES EN EL CONTRATO DE COACHING En el proceso de coaching podemos identificar: · El cliente que es la empresa que contrata el servicio · El coachee. y una vez analizado su balance se obtienen unas repercusiones de gran magnitud en la organización. que es la persona o el equipo que trabaja en la empresa y que recibirá el servicio · El coach. consecuentemente. Su contratación puede ser llevada a cabo por la empresa.C ONTRATO PSICOLÓGICO laboral y ruptura del compromiso del empleado con la organización. condicionarían el compromiso de los empleados en su relación laboral: · · Las contraprestaciones económicas (salario e incentivos) y beneficios sociales y otras remuneraciones o prestaciones proporcionadas por la empresa. aunque en ocasiones puede ser elegido por el propio coachee. Mientras que el contrato que suscribe el coach con la empresa es de carác- © CISS . etc. sino evolutivo y adaptado a las distintas fases que atraviesan tanto la empresa como los trabajadores · Puede "renegociarse" en función de cambios ya sean organizacionales o personales · Es un instrumento imprescindible en la generación de "compromiso" de las personas que trabajan en una organización · El incumplimiento de las "expectativas creadas" incide en el deterioro de la relación recíproca · Un balance negativo implica. tales como justicia. Los valores vigentes en la organización. que es el profesional que interviene como experto en el proceso. El empleado evaluaría en función de su desempeño el grado de equidad interno. Por otro lado. elevada rotación. Puede ser interno. es decir. · · · No se trata de un concepto estático. empleado en la misma empresa (por razones obvias en ocasiones existen reticencias al respecto) o bien externo. más adaptable y comprometida con los objetivos de la organización VARIABLES IMPLICADAS Se recogen a continuación las variables que configuran las percepciones y expectativas y que. es decir. un balance positivo supone una plantilla motivada. es decir comparativo con las remuneraciones de otras personas de la organización y también la equidad externa. respeto. en la mayoría de los casos. absentismo y disminución de la productividad.

CONTRATO PSICOLÓGICO EN COACHING Una vez detectada la necesidad de iniciar un proceso de coaching en la empresa. causas de rescisión. Sin embargo en el inicio del coaching es muy importante la generación de un clima que permita establecer una relación de confianza. para su mejor comprensión. EL CONTRATO DE DIFUSIÓN PUBLICITARIA • VI. CONCEPTO Y CLASES • II. Es importante porque en muchas ocasio- © CISS DOLORES HERRERO AGÜERO I. A continuación se exponen algunos de los factores más importantes: · Información al coachee del por qué y el para qué del coaching. EL CONTRATO DE CREACIÓN PUBLICITARIA • VII. el contrato psicológico en coaching podría explicarse como el establecimiento de una relación de confianza y actitud de apertura a un proceso de cambio del que el propio coachee es plenamente consciente e interviene de forma intencional. CARACTERES DEL CONTRATO DE PUBLICIDAD • V. CONTRATO DE PATROCINIO I. cuatro tipos a través de los cuales se ha de entender el 2467 . OBJETO DEL CONTRATO DE PUBLICIDAD • III. · qué significa el coaching · cuál es el papel del coach · cuáles son las expectativas de la persona que va a recibir el servicio (coachee) · qué se puede esperar del proceso de coaching CONTRATO PUBLICITARIO · cuáles son los límites del proceso y las reglas del mismo Advertising contract El código deontológico está perfectamente explicitado y es de obligado cumplimiento en el ejercicio de las funciones de coach. el contrato psicológico constituye la primera fase del proceso y es especialmente relevante porque permite que se alcances acuerdos previos y que se defina: nes es la empresa la que procede a la contratación de un experto en la materia con una finalidad concreta · Generación de confianza y confidencialidad · Acuerdos de respeto mutuo · Concesión de autoridad al coach para desempeñar su función y permiso del coachee para llevar a cabo el proceso · Creación de "espacio físico" adecuado que permita diálogo e intimidad En definitiva. VI. dirigido generalmente a directivos en su modalidad individual o a equipos de trabajo en la grupal. CONCEPTO Y CLASES Dentro de este tipo contractual de carácter general.C ONTRATO PUBLICITARIO ter explícito. el contrato entre el coach y el coachee implica un contrato psicológico. se ha de partir que en nuestro ordenamiento jurídico. nuestro legislador en la Ley General de Publicidad ley 34/1988 de 11 de noviembre. LOS ELEMENTOS PERSONALES DEL CONTRATO • IV. En este sentido los participantes en el proceso establecen un contrato psicológico sin el cual el proceso de coaching no tendría sentido alguno. duración. confidencialidad. ha enmarcado dentro de esta figura. Es el pilar fundamental de todo el trabajo posterior. ya que se especifican objetivos. procedimientos de evaluación de resultados y coste y forma de pago.

industrial. apartado 4. cultural. Se señalaba por la doctrina. no era obstáculo para regular los contratos publicitarios. se compromete a colaborar en la publicidad del patrocinador. en la que se afirma que la contratación publicitaria y su régimen jurídico "son de innegable competencia estatal". por virtud del cual se va a idear y elaborar el proyecto publicitario. y tales son el contrato de publicidad. pero no es menos cierto que las Comunidades Autónomas no tienen competencia sobre legislación mercantil. entre otros Lema Devesa. Define la publicidad engañosa como la publicidad que de cualquier manera. en materia de contratación publicitaria. por virtud del cual se instrumenta la actividad publicitaria. especialmente a los que se refieren sus artículos 18 y 20.C ONTRATO PUBLICITARIO concepto analizado. OBJETO DEL CONTRATO DE PUBLICIDAD Y determina así mismo. derechos y obligaciones. Es cierto que varios Estatutos de Autonomía reconocen competencia exclusiva a las respectivas Comunidades Autónomas en materia de publicidad. II. mediante la definición de determinados conceptos que enmarcan aquello que no puede ser objeto de contrato publicitario. que es toda forma de comunicación realizada por una persona física o jurídica. Las conclusiones expuestas en este párrafo. servicios. a este respecto. hay que tener muy en cuenta que. en el ejercicio de una actividad comercial. es aquél por el que el patrocinado. el patrocinio publicitario. por último. o cualquier otro elemento del mismo. el contrato de difusión publicitaria. Y la legislación sobre los mismos será mercantil. el contrato de creación publicitaria. no existe espacio para la actuación de las Comunidades Autónomas. pública o privada. artesanal o profesional con el fin de promover de forma directa o indirecta la contratación de bienes muebles o inmuebles. establece y delimita una serie de conceptos a fin de fijar cuales son las características de lo que debe ser el objeto del contrato publicitario. induce o puede inducir a error a sus destinatarios. bien utilizando particular y directamente su cuerpo o partes del mismo como mero objeto desvinculado del producto que se pretende promocionar. Y. así establece lo que es publicidad ilícita cuando la define como aquella publicidad que atente contra la dignidad de la persona o vulnere los valores y derechos reconocidos en la Constitución. a cambio de una ayuda económica para la realización de su actividad deportiva. benéfica.1 de la Constitución. en virtud de lo dispuesto en el artículo 149. por virtud del cual se pone en conocimiento del público el correspondiente mensaje. científica o de otra índole. por lo demás. Se entenderán incluidos en la previsión anterior los anuncios que presenten a las mujeres de forma vejatoria. han sido confirmadas por el Tribunal Constitucional en su sentencia de 19 de septiembre de 1996. ya que los contratos publicitarios serán normalmente mercantiles. sobre la que tiene competencia la Administración Central del Estado. que la nueva organización del Estado derivada de la Constitución de 1978. incluida su presentación. Y. 2468 La Ley de Publicidad antes mencionada establece en su artículos 1 a 8 una serie de normas generales en torno a lo que se ha de entender por publicidad. tipos contractuales estos que serán analizados posteriormente con más detalle. pu- © CISS . estableciéndose una serie de limites al mismo. bien su imagen asociada a comportamientos estereotipados que vulneren los fundamentos de nuestro ordenamiento coadyuvando a generar la violencia a que se refiere la Ley Orgánica de medidas de protección integral contra la violencia de género.

actividades o circunstancias o de sus marcas. o de las denominaciones de origen o indicaciones geográficas de otros productos competidores y. así como también es engañosa la que induce a confusión con las empresas. directa o indirectamente. servicios. marcas u otros signos distintivos de los competidores. forma de presentación o difusión provoca el descrédito. siglas. marcas o distintivos de otras empresas o instituciones. pueda actuar sobre el público destinatario sin ser conscientemente percibida. imputación o limitación de la responsabilidad frente a terceros en que puedan incurrir las partes como consecuencia de la publicidad. Y por ultimo habla de publicidad subliminal como la que mediante técnicas de producción de estímulos de intensidades fronterizas con los umbrales de los sentidos o análogas. la que sea contraria a las exigencias de la buena fe y a las normas de corrección y buenos usos mercantiles. o incluso si se produce un descenso porque la 2469 . denigración o menosprecio directo o indirecto de una persona o empresa. así como la que haga uso injustificado de la denominación. en general. o se prevea la exigencia de responsabilidad por esta causa. Lo dispuesto en el mismo será de aplicación a todos los contratos publicitarios. y además en el articulo 14 se establece que se tendrá por no puesta cualquier cláusula por la que. Así pues. El régimen legal de los contratos publicitarios se encuentra determinado en el artículo 9 de la Ley General de Publicidad del 11 de noviembre de 1988 que dice Los contratos publicitarios se regirán por las normas contenidas en el presente título. Si bien en cuanto que los destinatarios de dicha publicidad y a quienes van dirigidos los mensajes publicitarios. actividades. Ambos planos no deben mezclarse y en los contratos publicitarios no puede exigirse ninguna responsabilidad por los resultados comerciales de la publicidad. no existirá responsabilidad de la agencia si no se produce el esperado incremento de ventas. por las reglas ge- © CISS nerales del Derecho común. son normalmente consumidores. nombres comerciales u otros signos distintivos. de sus productos. productos. actividades o servicios cuando dicha omisión induzca a error de los destinatarios. Así un sector de la doctrina entre ellos Gómez Segade indica que podría existir la tentación de confundir la finalidad de los contratos publicitarios (obtener un resultado publicitario) con el objetivo de la publicidad (incremento de las ventas). y en su defecto. aun cuando versen sobre actividades publicitarias no comprendidas en el artículo 2. se garantice el rendimiento económico o los resultados comerciales de la publicidad. Y define en su articulo 6 lo que es publicidad desleal a aquella que por su contenido. nombres. sí que ha buscado el establecer una serie de prohibiciones o límites a los pactos que pueden contener esos contratos publicitarios a fin de dar una efectiva protección a los mismos. concretando los elementos a tener en cuenta para saber cuando se esta ante una publicidad engañosa en el articulo 5 de la mencionada ley de publicada de 1988. así en el articulo 13 de la Ley General de Publicidad se indica que en los contratos publicitarios no podrán incluirse cláusulas de exoneración. En definitiva el legislador ha determinado que falta de normativa expresa contenida en la legislación especial de publicidad sea el derecho común el que regule los derechos y obligaciones que se derivan de los citados contratos publicitarios. así como la publicidad que silencie datos fundamentales de los bienes. o perjudicar o ser capaz de perjudicar a un competidor.C ONTRATO PUBLICITARIO diendo afectar a su comportamiento económico.

esta obligación va más allá del puro deber de reserva o confidencialidad.. la agencia se obliga a efectuar la actividad necesaria. información o material publicitario suministrados por la agencia. 3. programar o ejecutar publicidad por cuenta de un anunciante. así se indicaba ya en la Sentencia de 24 de mayo de 1980. de carácter prevalentemente intelectual. públicas o privadas. ejecutar la publicidad que representa un resultado. A este respecto.. se perfeccionan por el mero acuerdo de los contratantes. sino que rige el principio de libertad de formas por aplicación de las normas generales del ordenamiento común. siendo esta la persona natural o jurídica en cuyo interés se realiza la publicidad. la ejecución de publicidad y la creación.Las agencias de publicidad que son las personas naturales o jurídicas que se dediquen profesionalmente y de manera organizada a crear. LOS ELEMENTOS PERSONALES DEL CONTRATO Elementos personales de este tipo de contratos son: 1. De este contrato las obligaciones del anunciante son dos básicamente. 2470 CARACTERES DEL CONTRATO DE PUBLICIDAD En cuanto a las obligaciones de la agencia de publicidad dice la doctrina entre ellos Lema Devesa que es la de ejecutar la correspondiente publicidad.C ONTRATO PUBLICITARIO campaña publicitaria no era de buen gusto.El anunciante. encuentra su definición legal en el artículo 15 de la Ley General de Publicidad ley 34/1988 de 11 de noviembre que lo define como aquél por el que un anunciante encarga a una agencia de publicidad. tratándose de contratos que operan principalmente en el ámbito del comercio mercantil. Así el contrato de publicidad. En opinión de Gómez Segade. que. al mismo tiempo. preparación o programación de la misma. el legislador siguiendo con los principios que inspiran el comercio mercantil y que son principalmente el de la buena fe y la rapidez. Cuando asume el encargo de proyectar la publicidad.". 2. existen contratos-tipo.. y. III. una y la principal que es el pago del precio y otro la obligación del anunciante de abstenerse de utilizar. pues no existe en el Estatuto disposición que imponga la forma escrita. sino que por el contrario. IV. los distintos tipos de contratos publicitarios que prevé nuestro legislador. de manera habitual y organizada. tenemos que señalar que... en la que el Tribunal Supremo declaró: "Los negocios publicitarios en cuanto que consensuales. al que el anunciante está obligado por las disposiciones generales. Por ultimo en cuanto a la forma de los contratos publicitarios no se ha previsto la forma escrita para los mismos. se dediquen a la difusión de publicidad a través de los soportes o medios de comunicación social cuya titularidad ostenten. Esta obligación responde a la relación de confianza creada entre las partes contratantes: el anunciante puede llegar a conocimiento de informaciones o ideas comunicadas por la agencia. Dicho lo anterior. que debe utilizarlas tan sólo para los fines señalados en el contrato. mediante una contraprestación. ha optado por mantener el principio de libertad de forma. en algunos países. para fines distintos de los pactados. procede analizar.Los medios de publicidad que son las personas naturales o jurídicas. que detallan las obligaciones que la agencia debe llevar a © CISS . cualquier idea. que son notas definitorias comunes a todos los contratos publicitarios. preparar.

Sigue diciendo Lema Devesa que el artículo 18 contempla el incumplimiento del contrato. lo define en el artículo 19 de la Ley General de Publicidad como aquél por el que. cuando exista un término esencial. sino también la realización fuera de plazo. la instalación de una valla publicitaria detrás de un árbol. Por su parte. Esencialmente. el anunciante tiene la opción de pedir una reducción de la contraprestación (parecida a la acción quanti minoris en la compraventa) o una repetición de la publicidad conforme a lo pactado. el hecho de tener que retirar una valla publicitaria porque en su colocación se habían infringido distintas disposiciones administrativas. la Audiencia Provincial de Baleares calificó como cumplimiento defectuoso y no como incumplimiento. exigen tener en cuenta que incluso el cumplimiento defectuoso producirá efectos en todos o parte de los destinatarios de la publicidad. por su parte.C ONTRATO PUBLICITARIO cabo y que abarcan desde el análisis del producto. toda vez que el cumplimiento defectuoso debería haberse incluido en el artículo 17. el Alto Tribunal estimó que debía ser calificado como cumplimiento defectuoso. Por esta razón -añade el citado autor. Por ultimo señalar que los artículos 17 y 18 de la Ley. un medio se obliga en favor de un anunciante o 2471 . Este punto es criticable. Resultan sumamente significativas. el cumplimiento defectuoso por parte del anunciante. en la publicidad relacionada con la presentación de un producto. porque -en palabras de Gómez Segadela naturaleza y características de la publicidad. En la primera de estas dos Sentencias. se adopta el mecanismo del artículo 1124 del Código Civil. la agencia tiene derecho a exigir los daños y perjuicios que se le han ocasionado. etc. la agencia también asume una obligación de fidelidad. La jurisprudencia. así como la obligación de abstenerse de utilizar la información o material publicitario que le haya suministrado el anunciante. Piénsese por ejemplo. el artículo 17 exige que se trate de una divergencia relativa a "elementos esenciales" del contrato. el anunciante puede exigir la indemnización de daños y perjuicios (aunque la Ley sólo habla de perjuicios). hasta la selección y planificación de medios. que contemplan el cumplimiento defectuoso y el incumplimiento del contrato. la apertura de una feria. las Sentencias del Tribunal Su- © CISS premo de 3 de julio de 1995 y de la Audiencia Provincial de Baleares de 13 de marzo del mismo año. Obviamente. Se considera como tal no sólo la falta de ejecución de la publicidad. a pesar de que no se recoge expresamente en la Ley. En punto al cumplimiento defectuoso. En atención a que no toda divergencia. Por lo demás. V. a tenor del artículo 1124 del Código Civil. Antes bien. entre lo pactado y lo realizado puede considerarse como cumplimiento defectuoso. por parte del anunciante. Es evidente que en el supuesto de incumplimiento. a cambio de una contraprestación fijada en tarifas preestablecidas. ya ha tenido ocasión de determinar algún supuesto de cumplimiento defectuoso. EL CONTRATO DE DIFUSIÓN PUBLICITARIA El contrato de Difusión Publicitaria. en su Sentencia de 13 de marzo de 1995. a este respecto. tal y como prevé con carácter general el artículo 1124 del Código Civil. no se consideró oportuno equipararlo al incumplimiento.no se otorga al anunciante la facultad de denunciar el contrato. Pero el artículo 18 contempla además del incumplimiento. y no como incumplimiento.

por ello el legislador no establece que todo incumplimiento tenga un carácter resolutorio. Entre otras cosas.C ONTRATO PUBLICITARIO agencia a permitir la utilización publicitaria de unidades de espacio o de tiempo disponibles y a desarrollar la actividad técnica necesaria para lograr el resultado publicitario a la normas del derecho común. El legislador si que se preocupa. por lo que se habrá de acudir 2472 EL CONTRATO DE CREACIÓN PUBLICITARIA Contrato de Creación Publicitaria. a diferencia de lo que sucede en el derecho común ese incumplimiento no es causa resolutoria en si misma. La creación en si no esta configurada por el legislador de una forma determinada. con restitución reciproca de prestaciones. en relación a este contrato de creación. VI. los cuales deberán ser objeto de cumplida prueba por parte de quien reclama. ni tampoco establece que deba seguir las pautas marcadas por el anunciante o la agencia. sino sólo la forma en la que se plasman esas ideas. por analogía con lo dispuesto en el artículo 20. no obstante la falta de una regulación expresa hará que en caso de duda o litigio se haya de acudir a las normas sobre arrendamiento de obra articulo 1541 y siguientes del Código Civil. una parte de la misma o cualquier otro elemento publicitario. seguramente porque si se ha ejecutado la publicidad aunque no haya sido acorde con lo pactado si es lógico que algún efecto habrá tendido. por lo que en principio y a tenor del precepto legal en cuanto al precio una vez este predeterminado en una serie de tarifas parece ser que no existe posibilidad de negociación. Se infiere de su regulación que el legislador no ha previsto la posibilidad de negociación de una serie de precios o de la posibilidad de comprobar si las tarifas guardan relación con la audiencia. encuentra su definición legal en el artículo 22 de la Ley General de Publicidad que dice que es aquél por el que. y si esto se incumple dará lugar a que la el anunciante o agencia que ha encargado la difusión pueda exigir la repetición del anuncio y sino es posible a que solicite la reducción del precio y la indemnización por daños y perjuicios. a cambio de una contraprestación. articulo 1105 del Código Civil. como toda creación del espíritu. el titular del medio queda eximido de responsabilidad si el no cumplimiento es debido a causa de fuerza mayor. porque las ideas por sí solas no se protegen. Así las cosas la obligación es que una vez celebrado el contrato. cualquiera que sea su naturaleza. sobre los conflictos que pueda derivarse en © CISS . es un producto de la mente humana y.b) de la Constitución. debe gozar de la más amplia protección. pero que debe plasmarse en un elemento material para que pueda ser percibida por los sentidos. una persona física o jurídica se obliga en favor del anunciante o agencia a idear y elaborar un proyecto de campaña publicitaria. es decir aquel acontecimiento imprevisible y/o inevitable. la creación publicitaria. causa que no define el legislador. el mismo se difunda por los medios y criterios técnicos habituales. por eso solo prevé o bien la repetición y si no es posible la rebaja del precio y como no podía ser de otra manera también la posibilidad de pedir daños y perjuicios. siempre que las mismas ya son conocidas y por tanto es libre de acceder a ellas el que contrata. En realidad lo que es el objeto propio de este contrato es la creación intelectual. No obstante lo anterior.1. sino que da al creador publicitario una completa libertad. Tal y como señala la mayor parte de la doctrina entre ellos Gómez Segade.

es decir que admite prueba en contra de la misma. se compromete a colaborar en la publicidad del patrocinador. esto habrá de ser puesto en relación con la Ley de Patentes y Marcas y los artículos 86 a 94 de la Ley de Propiedad Intelectual aprobada por Real Decreto 1/1996 de 12 de abril y modificada por le Ley 5/1998 de 6 de marzo. VII. CARACTERÍSTICAS Y REGULACIÓN 1. Regulación • III. IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ CONTRATOS BANCARIOS Banking contracts I. Características 2. que no es objeto de una amplia regulación en nuestro derecho que por su encuadramiento sis- © CISS temático en la ley general de publicad resulta afectado por las normas generales que afectan a los contratos publicitarios en general y que antes ha sido expuestas. a cambio de una ayuda económica para la realización de su actividad deportiva. No obstante establece el legislador una presunción iuris tantum. CLASIFICACIÓN 1. cuando dice "No obstante lo dispuesto en el párrafo anterior. salvo pacto en contrario. por lo que si lo pretende destinar a otro tipo de anuncio distinto del inicialmente pactado deberá contar con el consentimiento expreso del que creo dicho anuncio. cultural. científica o de otra índole. benéfica. como aquél por el que el patrocinado. CONCEPTO Un contrato bancario es cualquier relación que se establece entre una entidad financiera y cualquiera de sus clientes por la que surgen una serie de obligaciones para las partes y que guarda relación 2473 . cedidos en exclusiva al anunciante o agencia. los derechos de explotación de las creaciones publicitarias se presumirán. así pues salvo que otra cosa se diga en el contrato esa creación le pertenece al anunciante. Contrato este muy de moda en el ámbito deportivo como en el fútbol.C ONTRATOS BANCARIOS relación a la titularidad de lo creado y las consecuencias que se puedan derivar de dicha titularidad por ello establece que las creaciones publicitarias podrán gozar de los derechos de propiedad industrial o intelectual cuando reúnan los requisitos exigidos por las disposiciones vigentes. Estos contratos se negocian siempre en mercados organizados. Ejemplo de este tipo de contratos son todos los negociados en el Mercados Español de Futuros Financieros. MEFF. diversos o de servicios bancarios 4. Contratos bancarios de activo 3. los encargados de redactar y aprobar esas características. en virtud del contrato de creación publicitaria y para los fines previstos en el mismo". Contratos bancarios neutros. JOSÉ MANUEL CALLE DE LA FUENTE CONTRATO TIPO Standardised contract Expresión similar a la de contrato estandarizado. Contratos de intermediación I. CONCEPTO • II. definido en el articulo 24 de la Ley General de Publicidad antes indicada. como aquél cuyos términos vienen fijados por parte del mercado en que se negocian. pero solo para el fin para el que se creo. Contratos bancarios de pasivo 2. CONTRATO DE PATROCINIO Por último resta hablar del contrato de patrocinio. Se contrapone a contrato a medida.

© CISS . etc. tipo de interés. que incorporan a éstos Condiciones Generales idénticas para todos los clientes que los suscriben y sobre las que tienen un margen de negociación escaso. II. c) Bilaterales: De los contratos bancarios se deducen obligaciones para ambas partes.C ONTRATOS BANCARIOS con los productos y servicios ofrecidos por la entidad. como pudiera serlo una dona- 2474 ción. gran parte de los contratos bancarios son atípicos. siempre se entiende referido a los establecidos entre entidad financieracliente como consecuencia de la actividad típica de dicha entidad y no al resto de contratos que suscribe un Banco o Caja de ahorros (así. b) Onerosos: Este tipo de contratos no son gratuitos. CARACTERÍSTICAS Y REGULACIÓN 1. normalmente de tipo financiero. en general. Esto se debe a que los contratos bancarios se han ido modificando y adaptando a las necesidades del mercado y los clientes. e) Atípicos: Desde un punto de vista jurídico. no se considera contrato bancario el firmado por un Banco con un proveedor). sino que son en cierta medida especiales o "sui generis". sin embargo. es decir.). de modo que incorporan variaciones respecto a los contratos tradicionales. 2. Los contratos bancarios suelen tener dos partes diferentes: · Las Condiciones Generales a las que acabamos de aludir. d) Mercantiles: Se suscriben como consecuencia de la realización de su actividad por parte de un "comerciante" (la Entidad Financiera) y eso determina que se conceptúen como mercantiles. no pueden incluirse exactamente en ninguna tipología o clasificación específica de contratos. sino que una de las partes (cliente) tiene que pagar un precio a cambio de los servicios que le presta la otra (Entidad Financiera). tanto para el cliente como para la entidad fFinanciera. · Las Condiciones Particulares (datos concretos. Regulación En la regulación de los contratos bancarios son especialmente importantes: a) El contenido del propio contrato: Todas las relaciones que una entidad financiera concierta con sus clientes tienen forma escrita. Características Dado que existen numerosos tipos de contratos bancarios no siempre todos tienen las mismas características. hay algunas que resultan importantes y que se repiten en los mismos: a) De adhesión: Los contratos bancarios son redactados prácticamente en todos los casos por las entidades financieras. para la operación particular: comisiones aplicables. El término contratos bancarios. ya se documenten en meros documentos privados o en documentos públicos otorgados ante Notario.

Sin embargo. CLASIFICACIÓN Como casi para la práctica totalidad de los conceptos.C ONTRATOS BANCARIOS El contenido de las cláusulas o estipulaciones (ya sean Condiciones Generales. 2475 . puesto que precisamente por ser la mayoría de los contratos bancarios de adhesión. Contratos bancarios de pasivo Son básicamente aquéllos que para las entidades financieras suponen una captación de efectivo por parte de sus clientes. El Código de Comercio y el Código Civil: III. El cliente. que normalmente y dejando a un lado las condiciones financieras. en el caso de los contratos bancarios existe un criterio de clasificación muy extendido y que cataloga los mismos como: 1. etc. en función de su duración pueden ser indefinidos (de duración indeterminada) o con vencimiento fijo. que si no lo hace será nulo en todo o en parte y en consecuencia no resultará de aplicación. Circulares procedentes de dicho Organismo). tiene que adherirse a los modelos de contratación que el Banco o Caja le ofrece. Para atemperar este posible desequilibrio. se presume que puede existir cierto desequilibrio entre las partes: · · La entidad financiera. b) La normativa de transparencia bancaria y protección al consumidor: Es esencial. Particulares o simples estipulaciones) tiene fuerza de ley entre los contratantes. Esta normativa resulta esencial al tener que respetarla el contenido del contrato bancario. existen múltiples criterios de clasificación para los contratos bancarios.) por las disposiciones del Banco de España (fundamentalmente © CISS d) La jurisprudencia de los Tribunales: Se ha señalado que muchos contratos bancarios son atípicos y por ello la Jurisprudencia tanto del Tribunal Supremo como la denominada jurisprudencia menor (resoluciones de otros tribunales. que técnicamente no constituyen jurisprudencia) han ido perfilando el contenido de estos contratos bancarios. así por ejemplo. Reglamentos. se ha publicado una extensa normativa en materia de protección al consumidor y transparencia bancaria. evitando que las Entidades financieras incorporen a sus modelos de contrato cláusulas abusivas o que les beneficien a ellas en perjuicio del cliente. Entre éstos. Esta normativa está compuesta además de por las fuentes normativas propias del Derecho Español (Leyes. como las Audiencias Provinciales. con mayores medios y que precisamente redacta el clausulado. los más conocidos son: · Contrato de cuenta corriente. c) Muchos contratos bancarios tienen un sustrato común con otros contratos típicos (por ejemplo el préstamo) y algunas de las disposiciones aplicables a estos últimos y que se encuentran en el Código de Comercio y el Código Civil (fuente del derecho de obligaciones en España) pueden serles de aplicación.

Se suele decir que no constituyen operaciones de riesgo para las entidades financieras. los Bancos y Cajas actúan como meros comercializadores e intermediarios de productos o servicios ofrecidos por otras empresas (ya sean Compañías de Seguros. · Contratos de tarjeta de crédito. © CISS . · Descuento y anticipo bancario. Contratos bancarios neutros. La actividad bancaria ha ido extendiéndose a lo largo del tiempo a operaciones o negocios que escapan a la categoría anterior. actividad bancaria a la mera operativa de tomar y prestar dinero. · Contratos de arrendamiento financiero o leasing. etc. · Concesión de avales (algunos autores no lo consideran contrato de activo). como se ha señalado. tenemos: · Contratos de fondos de inversión. 2. Implican la concesión de dinero o de facilidad de crédito por parte de la entidad financiera al cliente. que deberá devolverlo en la forma y fechas pactadas. etc. sino que a cambio de determinados servicios que presta cobra unas comisiones. de 7 de septiembre.). · El propio servicio de banca por internet. Ejemplos de contratos bancarios neutros son: · La custodia y depósito de valores. Parte de estos contratos aparecen. 3. · Contrato de crédito. ya que éstas captan efectivo de sus clientes a cambio de otra serie de prestaciones (un tipo de interés. Contratos de intermediación Son aquéllos en los que debido a que las entidades aseguradoras y otras han aprovechado la red de las entidades Ffinancieras para distribuir sus productos. y con independencia de que pertenezcan o no al mismo grupo que la entidad en cuestión). por los que evidentemente el Banco también percibe una comisión. como consecuencia de haberse extendido el ámbito de la 2476 GUILLERMO BARRAL VARELA LO ESENCIAL SOBRE CONTRATOS BANCARIOS Documentación · Circular del Banco de España nº 8/1990. · Contrato de imposición a plazo. Ejemplos típicos de contratos de activo son: · Contrato de préstamo. Entre éstos. Gestoras de Fondos de Inversión. · Contratos de seguros. En ellos el Banco no obtiene financiación de sus clientes (pasivo) ni la proporciona a los mismos (activo). sobre transparencia de las operaciones y protección de la clientela. Contratos bancarios de activo · El alquiler de cajas de seguridad. diversos o de servicios bancarios 4.C ONTRATOS BANCARIOS · Contrato de libreta de ahorro. · El tratamiento de remesas de recibos de servicios.

Ley 7/1995. por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias. Gastos vinculados al desistimiento 5. y en dicha norma se establece que. de crédito al consumo. ya que en la regulación antes señalada del Real Decreto Legislativo 1/2007 se establece expre- 2477 . COMUNICACIONES COMERCIALES • V. el correo electrónico. EXCEPCIONES Ahora bien. el catálogo. 1992. EXCEPCIONES • III.C ONTRATOS CELEBRADOS A DISTANCIA · · · · Ley 2/1994. de 16 de noviembre. sobre transparencia de las condiciones financieras de los préstamos hipotecarios. PAGO MEDIANTE TARJETA © CISS I.. de 13 de abril. ALBERTO Y OTROS. DERECHO DE DESISTIMIENTO • X. de 23 de marzo. Webgrafía · www.la radio. ya sea a través de un ordenador o de la pantalla de televisión. el videotexto con teclado o pantalla táctil.es / Web del Banco de España. CONTRATOS EXCEPCIONADOS • XIII. CONSENTIMIENTO EXPRESO • IX. Este contrato está hoy regulado en el Título III del Real Decreto Legislativo 1/2007. II. tienen la consideración de técnicas de comunicación a distancia los siguientes casos: 1. el fax y la televisión. sin la presencia física simultánea de los contratantes. CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO POR LAS PARTES • XII. CONCEPTO Se denominan contratos celebrados a distancia a aquellos contratos celebrados con los consumidores y usuarios en el marco de una actividad empresarial.los impresos. Formalidades 3. REGULACIÓN DEL CONTRATO A DISTANCIA. con o sin destinatario concreto. CONFIRMACIÓN ESCRITA DE LA INFORMACIÓN • VIII. SERVICIOS DE INTERMEDIACIÓN • VI. no todas las transacciones hechas físicamente a distancia. el teléfono con imagen. CONTRATOS CELEBRADOS A DISTANCIA Distance contracts I. Libros · ALONSO UREBA. Excepciones al derecho • XI. Orden de 5 de mayo de 1994.. con o sin intervención humana.la publicidad en prensa con cupón de pedido. CONTRATACIÓN ELECTRÓNICA • IV. INFORMACIÓN PRECONTRACTUAL • VII. Contratos bancarios. 4. cual es el caso de las llamadas automáticas o el audiotexto y.las cartas normalizadas. 3. CONCEPTO • II. Obligación de informar sobre el derecho 2.. Consecuencias del ejercicio del derecho 6. sobre condiciones generales de la contratación. Civitas. Ley 7/1998. sobre subrogación y modificación de préstamos hipotecarios. son susceptibles de tener la consideración legal de contratos a distancia. Plazo para el ejercicio del derecho 4. el teléfono..bde. siempre que la oferta y aceptación se realicen de forma exclusiva a través de una técnica cualquiera de comunicación a distancia y dentro de un sistema de contratación a distancia organizado por el empresario. EJERCICIO DEL DERECHO DE DESISTIMIENTO 1. Derecho contractual de desistimiento 7. de 30 de marzo. 2. entre otras.

su validez y eficacia queda condicionada en todo caso. también ha de estarse a la Ley 34/2002. la identidad del empresario y la finalidad comercial de la llamada. que por tanto. cuando se utiliza por parte del empresario de las técnicas de comunicación que consisten en un sistema au- © CISS . COMUNICACIONES COMERCIALES Se regula específicamente en este tipo de contratos. claramente.C ONTRATOS CELEBRADOS A DISTANCIA samente que no será de aplicación estas normas a: a) Las ventas celebradas mediante distribuidores automáticos o locales comerciales automatizados. En relación a los bienes inmuebles hay además que tener en cuenta que aunque nada impide que el objeto del contrato tanto sean bienes muebles o inmuebles. tratándose de objetos de esta última categoría. respecto de la contratación a distancia de bienes o servicios por medios electrónicos. III. en todas las comunicaciones comerciales deberá constar inequívocamente su carácter comercial. c) Los contratos sobre servicios financieros. la contratación electrónica. la Ley 34/2002. de 11 de julio. Como recuerda Francisco Blasco Gascó. de servicios de la sociedad de la información y de comercio electrónico. conectados a una red de telecomunicaciones. dejando expresamente vigentes las normas jurídicas reguladoras de los contratos y las protectoras de los consumidores. b) Las ventas celebradas en subastas. excepto las efectuadas por vía electrónica. e) Los celebrados para la construcción de bienes inmuebles. al principio de cualquier conversación con el consumidor y usuario. y en el caso de comunicaciones telefónicas. En particular se establecen normas de garantía de los derechos del consumidor. Además. esto es. IV. deberá precisarse explícita y claramente. complementa la regulación de propia de los contratos a distancia. que además contiene otras normas que refuerzan la protección de los consumidores. regula la 2478 contratación por vía electrónica o contrato en el que la oferta y la aceptación se transmiten por medio de equipos electrónicos de tratamiento y almacenamiento de datos. se debe tener en cuenta la normativa específica sobre servicios de la sociedad de la información y comercio electrónico que complementa la especial de contratación a distancia. de servicios de la sociedad de la información y de comercio electrónico. d) Los contratos celebrados con los operadores de telecomunicaciones debido a la utilización de los teléfonos públicos. lo relativo a las comunicaciones comerciales entre las partes. que si se realizan por medio de comunicación electrónica. Pues bien. sin perjuicio de otras obligaciones informativas impuestas por distintas leyes ya que la información de los consumidores es esencial para que el consumidor preste un consentimiento contractual claro y reflexivo. normas basadas esencialmente en la información que el prestador del servicio debe proporcionar al destinatario consumidor. CONTRATACIÓN ELECTRÓNICA Un formato típico de contratación a distancia es hoy. las dirigidas del empresario al consumidor. Así se establece que en todo caso. al cumplimiento de los requisitos que impone su legislación específica de los bienes inmuebles. de 11 de julio.

como información específica por la naturaleza del contrato a dis- 2479 . en particular sobre sus condiciones jurídicas y económicas.El nombre. cuando se trata de prestadores de servicios de intermediación de la sociedad de la información. y desde luego. desglosando. razón social y la dirección completa del comerciante por cuya cuenta actúa. V. VI..La fecha de entrega.Las garantías ofrecidas.. financiación u otras condiciones de pago similares. incluida la publicidad. públicas o privadas.. debiendo siempre y en todo caso. se debe proporcionar al destinatario la información que señala la Ley Orgánica de Protección de Datos de Carácter Personal. Así. Sin embargo. el plazo y la forma de ejercitarlo. antes de iniciar el procedimiento de contratación y con la antelación necesaria. de modo tal que no quedan al margen de la propia contratación en lo que a tales obligaciones se refiere. de forma veraz y suficiente. o presupuesto. 7. 5. 2.. ejecución del contrato y duración. Pues bien. REGULACIÓN DEL CONTRATO A DISTANCIA.La existencia del derecho de desistimiento del contrato que pueda corresponder al consumidor y usuario. el empresario deberá suministrar al consumidor y usuario.. razón social y domicilio completo del responsable de la oferta contractual y. el importe de los incrementos o descuentos que sean de aplicación. que son titulares de las técnicas de comunicación a distancia utilizadas por los empresarios.El procedimiento de que dispone el consumidor para poner fin al contrato. el empresario necesita el consentimiento expreso previo del consumidor y usuario. y se ofrecerá al destinatario la oportunidad de oponerse a la recepción de las mismas. la siguiente información: 1.. Y además. INFORMACIÓN PRECONTRACTUAL Es esencial para la validez del contrato. Finalmente.De las características esenciales del contrato. que su © CISS información sea completa.El precio completo. y de los bienes o servicios objeto del mismo. debe tenerse en cuenta que cuando se utilicen datos personales procedentes de fuentes accesibles al público para la realización de comunicaciones comerciales. el nombre.C ONTRATOS CELEBRADOS A DISTANCIA tomatizado de llamada sin intervención humana o el telefax. estos servicios están obligados por la Ley a respetar los derechos que se reconocen a los consumidores y usuarios. sus servicios se rigen por lo previsto en la normativa específica sobre servicios de la sociedad de la información y el comercio electrónico. exacta. de forma gratuita. de los gastos que se repercutan al consumidor y usuario y de los gastos adicionales por servicios accesorios. cumplirse las disposiciones vigentes sobre protección de los menores y respeto a la intimidad. entendiendo como tales a los operadores de las técnicas de comunicación a distancia. personas físicas o jurídicas. 3. en su caso. en garantía del consumidor. en su caso. 4. se informará del precio final completo. incluidos los impuestos. En toda información al consumidor sobre el precio de los bienes o servicios. SERVICIOS DE INTERMEDIACIÓN Es ordinario que en este tipo de contratos se utilicen por el empresario los denominados Servicios de intermediación.. veraz y por escrito. 6. en su caso.

adecuado a la técnica de comunicación a distancia utilizada. ha de informarse de forma expresa sobre: protección de quienes sean incapaces de contratar. d) Las condiciones para la denuncia del contrato. La información debe facilitarse por escrito o. así como los principios de 2480 Antes de la ejecución del contrato. cuando se trate de contratos de suministro de bienes o servicios destinados a su ejecución permanente o repetida. en la lengua elegida para la contratación. en particular. en cualquier soporte de naturaleza duradera. en su caso. Si el empresario. sin aceptación explícita del consumidor y usuario destinatario de la oferta. deberá facilitarse al consumidor y usuario de modo claro e inequívoco. e) La duración mínima del contrato. VIII. le suministrase el bien o servicio ofertado. CONFIRMACIÓN ESCRITA DE LA INFORMACIÓN b) Las características esenciales del bien o servicio. cuando se quiera prever esta posibilidad. f) Las circunstancias y condiciones en que el empresario puede suministrar un bien o servicio de calidad y precio equivalentes. c) Los gastos de entrega y transporte. Toda la información descrita. y deberá respetar. si procede. CONSENTIMIENTO EXPRESO En ningún caso la falta de respuesta a la oferta de contratación a distancia podrá considerarse como aceptación de ésta.C ONTRATOS CELEBRADOS A DISTANCIA tancia. mediante cualquier técnica adecuada al medio de comunicación a distancia utilizado. g) La forma de pago y modalidades de entrega o de ejecución. deberá facilitarse al consumidor y usuario. la ausencia del derecho de desistimiento en los supuestos que luego veremos. salvo oposición expresa del consumidor y usuario. a) El coste de la utilización de la técnica de comunicación a distancia cuando se calcule sobre una base distinta de la tarifa básica. c) La información relativa a los servicios de asistencia técnica u otros servicios postventa y a las garantías existentes. la siguiente información: a) La información señalada en el apartado anterior b) La dirección del establecimiento del empresario donde el consumidor y usuario pueda presentar sus reclamaciones. en su caso. VII. d) El plazo de vigencia de la oferta y del precio y. h) En su caso. en la lengua utilizada en la propuesta de contratación o. el consumidor no es- © CISS . cuya finalidad comercial debe ser indudable. en su caso. en sustitución del solicitado por el consumidor y usuario. indicación de si el empresario dispone o está adherido a algún procedimiento extrajudicial de solución de conflictos. en caso de celebración de un contrato de duración indeterminada o de duración superior a un año. el principio de buena fe en las transacciones comerciales.

El plazo computa por lo general. © CISS 2481 . tiene el derecho a desistir del contrato. IX. son nulas de pleno derecho las cláusulas que impongan al consumidor una penalización por el ejercicio de su derecho de desistimiento o la renuncia al mismo. si bien el consumidor y usuario.C ONTRATOS CELEBRADOS A DISTANCIA tá obligado a su devolución ni puede reclamársele el precio. En todo caso se considerará válidamente ejercitado mediante el envío del documento de desistimiento o mediante la devolución de los productos recibidos. identificado claramente como tal. En todo caso. que exprese el nombre y dirección de la persona a quien debe enviarse y los datos de identificación del contrato y de los contratantes a que se refiere. con exclusión de festivos. debe procederse a la devolución o al pago del producto o servicio. X. y sin perjuicio de la infracción que ello suponga. Debe hacer entrega. 3. para ejercer el derecho de desistimiento. de un documento de desistimiento. del derecho de desistir del contrato y de los requisitos y consecuencias de su ejercicio. comprensible y precisa. Y es que se prohíbe suministrar al consumidor y usuario bienes o servicios no pedidos por él cuando dichos suministros incluyan una petición de pago de cualquier naturaleza. En todo caso. la que determina los días que han de considerarse hábiles. es la ley del lugar donde se ha entregado el bien objeto del contrato o donde hubiera de prestarse el servicio. además. desde la recepción del bien objeto del contrato o desde la celebración de éste si el objeto del contrato fuera la prestación de servicios. sin necesidad de justificar su decisión y sin penalización de ninguna clase. el consumidor y usuario receptor de tales bienes o servicios no estará obligado como ya hemos dicho. Plazo para el ejercicio del derecho El derecho de desistimiento de un contrato es la facultad del consumidor y usuario de dejar sin efecto el contrato celebrado. incluidas las modalidades de restitución del bien o servicio recibido. DERECHO DE DESISTIMIENTO El consumidor y usuario que contrate a distancia. bastando que se acredite en cualquier forma admitida en derecho. 1. en tales casos. 2. Y en caso de que decida devolverlo no deberá indemnizar por los daños o deméritos sufridos por el bien o servicio. de manera clara. tendrá derecho a ser indemnizado por los gastos y por los daños y perjuicios que se le hubieran causado en envío no solicitado. notificándoselo así a la otra parte contratante en el plazo establecido para el ejercicio de ese derecho. Formalidades El ejercicio del derecho de desistimiento no esta sujeto a formalidad alguna. EJERCICIO DEL DERECHO DE DESISTIMIENTO El empresario contratante tiene siempre la obligación de informar por escrito en el documento contractual. a su devolución. Obligación de informar sobre el derecho En caso de que así se haga. es decir. El consumidor y usuario dispondrá de un plazo mínimo de siete días hábiles. Ahora bien. ni podrá reclamársele el precio. si el envío se debiera a un error manifiesto y así lo probara el empresario.

Para determinar la observancia del plazo para desistir se tendrá en cuenta la fecha de expedición de la declaración de desistimiento. promoción. La devolución de estas sumas deberá efectuarse lo antes posible y.C ONTRATOS CELEBRADOS A DISTANCIA Si el empresario no hubiera cumplido con el deber de información y documentación sobre el derecho de desistimiento. las partes deberán restituirse recíprocamente las prestaciones. o por el uso del servicio. no por ello pierde la posibilidad de ejercer el derecho de desistimiento. en cualquier caso. el empresario está obligado a devolver las sumas abonadas por el consumidor y usuario sin retención de gastos. 4. que sea consecuencia de su uso conforme a lo pactado o a su naturaleza. salvo que dicho valor fuera superior al precio de adquisición. cuando la imposibilidad de devolución le sea imputable. © CISS . Si el deber de información y documentación se cumple durante el citado plazo de tres meses. 5. destrucción u otra causa. el plazo para su ejercicio será de tres meses a contar desde que se entregó el bien contratado o se hubiera celebrado el contrato si el objeto de éste fuera la prestación de servicios. pero el consumidor y usuario no tendrá que reembolsar cantidad alguna por la disminución del valor del bien. Gastos vinculados al desistimiento Aunque la norma general es que el ejercicio del derecho de desistimiento no implica gasto alguno para el consumidor y usuario. es decir. tiene derecho a reclamarla duplicada. en cuyo caso responderá de éste. Transcurrido dicho plazo sin que el consumidor y usuario haya recuperado la suma adeudada. lo pagado y lo recibido. Cuando el consumidor y usuario ha ejercido el derecho de desistimiento. Pero cuando el empresario hubiera incumplido el deber de información y documentación sobre el derecho de desistimiento. el consumidor y usuario responderá del valor de mercado que hubiera tenido la prestación en el momento del ejercicio del derecho de desistimiento. Si no se pudiera devolver la prestación objeto del contrato por parte del consumidor y usuario por pérdida. el plazo máximo de 30 días desde el desistimiento. la imposibilidad de devolución sólo será imputable al consumidor y usuario cuando éste hubiera omitido la diligencia que le es exigible en sus propios asuntos. publicidad o en el propio contrato al derecho de desistimiento reconocido contractualmente. le es de aplicación lo señalado en los anteriores apartados. Consecuencias del ejercicio del derecho Ejercido el derecho de desistimiento. el plazo legalmente previsto para el ejercicio del derecho de desistimiento empezará a contar desde ese momento. en 2482 El consumidor y usuario tiene también derecho al reembolso de los gastos necesarios y útiles que hubiera realizado en el bien. En estos casos. Derecho contractual de desistimiento Aunque no tenga el contrato previsiones específicas en la oferta. como excepción. el empresario podrá exigir al consumidor y usuario que se haga cargo del coste directo de devolución del bien o servicio. sin perjuicio de que además se le indemnicen los daños y perjuicios que se le hayan causado en lo que excedan de dicha cantidad. en los contratos a distancia. 6.

no puedan ser devueltos o puedan deteriorarse o caducar con rapidez. sin perjuicio a su derecho de ser indemnizado por los daños y perjuicios sufridos en lo que excedan de dicha cantidad. publicaciones periódicas y revistas. En ningún caso podrá el empresario exigir anticipo de pago o prestación de garantías. CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO POR LAS PARTES Salvo que las partes hayan acordado otra cosa en el contrato. susceptibles de ser descargados o reproducidos con carácter inmediato para su uso permanente. suministrados por vía electrónica. De no hallarse disponible el bien o servicio contratado. por su naturaleza. o que. Excepciones al derecho Salvo pacto en contrario. el empresario deberá ejecutar el pedido a más tardar en el plazo de 30 días a partir del día siguiente a aquel en que el consumidor y usuario haya prestado su consentimiento para contratar. d) Contratos de suministro de prensa diaria. antes de finalizar el plazo de siete días hábiles. el consumidor y usuario debe ser informado de esta falta de disponibilidad y deberá poder recuperar cuanto antes. así como de ficheros informáticos. En el supuesto de que el empresario no realice este abono en el plazo señalado. f) Contratos de servicios de apuestas y loterías. incluso la aceptación de efectos que garanticen un eventual resarcimiento en su favor para el caso de que se ejercite el derecho de desistimiento. y en cualquier caso en un plazo de 30 días como máximo.C ONTRATOS CELEBRADOS A DISTANCIA El consumidor y usuario que ejercite el derecho de desistimiento contractualmente reconocido no tendrá en ningún caso obligación de indemnizar por el desgaste o deterioro del bien o por el uso del servicio debido exclusivamente a su prueba para tomar una decisión sobre su adquisición definitiva. © CISS e) Contratos de prestación de servicios cuya ejecución haya comenzado. c) Contratos de suministro de grabaciones sonoras o de vídeo. En este caso. las sumas que haya abonado. cuando el consumidor y usuario hubiera sido informado expresamente de tal posibilidad. con el acuerdo del consumidor y usuario. b) Contratos de suministro de productos confeccionados conforme a las especificaciones del consumidor y usuario o claramente personalizados. XI. 7. el consumidor y usuario podrá ejercer sus derechos de desistimiento y resolución en los mismos términos que si se tratara del bien o ser- 2483 . En caso de no ejecución del contrato por parte del empresario por no encontrarse disponible el bien o servicio contratado. no habrá lugar al desistimiento en los siguientes contratos: a) Contratos de suministro de bienes cuyo precio esté sujeto a fluctuaciones de coeficientes del mercado financiero que el empresario no pueda controlar. el consumidor y usuario podrá reclamar que se le pague el doble de la suma adeudada. de discos y de programas informáticos que hubiesen sido desprecintados por el consumidor y usuario. el empresario podrá suministrar sin aumento de precio un bien o servicio de características similares que tenga la misma o superior calidad.

sobre derecho de desistimiento. modificada primero por la Ley 39/2002. de 28 de octubre. XII. REGULACIÓN XIII.. de 16 de noviembre.C ONTRATOS CELEBRADOS FUERA DE LOS ESTABLECIMIENTOS . las correspondientes anotaciones de adeudo y reabono en las cuentas del empresario y del consumidor y usuario titular de la tarjeta se efectuarán a la mayor brevedad. de 21 de noviembre. de comidas o de esparcimiento. no será de aplicación a: a) Los contratos de suministro de productos alimenticios. de bebidas o de otros productos del hogar de consumo corriente suministrados en el domicilio del consumidor y usuario. TIPOLOGÍA • IV. y sobre ejecución y pago. Véase también: "Comercio electrónico" y "Contratos celebrados fuera de los establecimientos mercantiles". si la compra hubiese sido efectivamente realizada por el consumidor y usuario titular de la tarjeta y la exigencia de devolución no fuera consecuencia de haberse ejercido el derecho de desistimiento o de resolución. En tal caso. en su residencia o en su lugar de trabajo por empresarios que realicen visitas frecuentes y regulares. OPORTUNIDAD ECONÓMICA. REGULACIÓN • II. b) Los contratos de suministro de servicios de alojamiento. de contratos celebrados fuera de los establecimientos mercantiles. LA ESPECÍFICA RAZÓN DE SU PARTICULAR REGULACIÓN • III. por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los © CISS . vicio inicialmente requerido. CONTRATOS EXCLUIDOS • V. de transporte. EL DERECHO DE DESISTIMIENTO I. publicada en el Boletín Oficial del Estado de 26 de noviembre de 1991. PAGO MEDIANTE TARJETA Cuando el importe de una compra hubiese sido cargado fraudulenta o indebidamente utilizando el número de una tarjeta de pago. Dicha norma. sobre información precontractual.. sobre confirmación escrita de la información. el consumidor y usuario titular de ella podrá exigir la inmediata anulación del cargo. sin que le sean exigibles los costes directos de devolución. CONTRATOS EXCEPCIONADOS LUIS ANTONIO SOLER PASCUAL Lo dispuesto sobre comunicaciones comerciales. cuando el empresario se comprometa al celebrarse el contrato a suministrar tales prestaciones en una fecha determinada o en un período concreto. quedará obligado frente al empresario al resarcimiento de los daños y perjuicios ocasionados como consecuencia de dicha anulación. Sin embargo. aquél 2484 Estos contratos obtuvieron su primera regulación en nuestro Ordenamiento Jurídico por la Ley 26/1991. de transposición al ordenamiento jurídico español de diversas directivas comunitarias en materia de protección de los intereses de los consumidores y usuarios y derogada después por el Real Decreto Legislativo 1/2007. CONTRATOS CELEBRADOS FUERA DE LOS ESTABLECIMIENTOS MERCANTILES Contracts drawn up outside business establishments I.

no está en condiciones de comparar la calidad y el precio de la oferta con otras ofertas. del comerciante y que el consumidor no está. mediante el reconocimiento del derecho del consumidor a revocar el consentimiento prestado. OPORTUNIDAD ECONÓMICA. mediante la exigencia formal de la documentación del contrato o de la oferta contractual con la consecuencia obligada de reconocer al consumidor acción para anular los contratos que se celebren obviando dicho requisito y. de ningún modo. por un lado. LA ESPECÍFICA RAZÓN DE SU PARTICULAR REGULACIÓN Es práctica comercial ordinaria que la celebración de un contrato o de un compromiso unilateral entre un comerciante y un consumidor pueda realizarse fuera de los establecimientos comerciales de dicho comerciante. de 20 de diciembre. sino también para otras formas de contrato. los supuestos contractuales en los que concurren las circunstancias que justifican la protección que el texto legal establece.C ONTRATOS CELEBRADOS FUERA DE LOS ESTABLECIMIENTOS . concurren circunstancias de iniciativa de éste y de imposibilidad de comparación de la calidad y el precio de la oferta que pueden determinar la existencia de prácticas comerciales abusivas. recordaba la Directiva Comunitaria señalada con anterioridad. Es por ello que la Ley venía a definir. no solamente para los contratos celebrados por venta a domicilio. protección que se articula. II. por otro. bien los celebre el mismo empresario o un tercero que actúe por su cuenta.. En esta Directiva se establece un conjunto de medidas de protección al consumidor por entender que en los contratos que se celebren fuera del establecimiento del comerciante. supuso la incorporación al Derecho español de la Directiva del Consejo de las Comunidades Europeas 85/577. referente a la protección de los consumidores en el caso de contratos negociados fuera de los establecimientos mercantiles. TIPOLOGÍA La regulación de las normas contenidas en el Real Decreto Legislativo 1/2007 sobre este tipo de contratos se extiende sobre los siguientes contratos en particular: a) Los contratos celebrados fuera del establecimiento mercantil del empresario. normalmente. en los cuales el comerciante toma la iniciativa fuera de sus establecimientos comerciales.. con el fin de ofrecerle la posibilidad de considerar las obligaciones que resultan del contrato y la adopción de medidas adecuadas con el fin de que el consumidor esté informado por escrito de dicho plazo de reflexión. b) Los contratos celebrados en la vivienda del consumidor y usuario o de otro consumidor y usuario o en 2485 . III. contra las prácticas comerciales abusivas en el ámbito de la venta a domicilio. por el hecho de que la iniciativa de las negociaciones procede. Y es que los contratos celebrados fuera de los establecimientos comerciales del comerciante se caracterizan. de acuerdo con el contenido de la Directiva. razones por las que conviene conceder al consumidor un derecho de rescisión durante un período de tiempo. que. que dicho elemento de sorpresa generalmente se tiene en cuenta. preparado para dichas negociaciones y se encuentra desprevenido. Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias. Estos contratos requieren de una especial regulación en lo que hace a la protección e información de los consumido- © CISS res mediante medidas adecuadas. frecuentemente.

c) A los contratos relativos a la construcción. h) A aquellos contratos en los que concurran las tres circunstancias siguientes: 1ª Que se realicen sobre la base de un catálogo que el consumidor y usuario haya tenido ocasión de consultar en ausencia del empresario o de quien actúe por su cuenta. A los contratos documentados notarialmente. 2ª Que se haya previsto una continuidad de contacto entre el empresario y el consumidor y usuario en lo referente a la operación que se realiza o a otra posterior.C ONTRATOS CELEBRADOS FUERA DE LOS ESTABLECIMIENTOS . tenga lugar transcurrido el tiempo establecido por éste o.08 euros. el derecho del consumidor y usuario a devolver los productos durante un plazo igual al anteriormente mencionado.. Asimismo. su centro de trabajo. como mínimo. A este efecto. suministrados por empresarios que realicen a tales efectos desplazamientos frecuentes y regulares. de siete días naturales o que establezcan. las ofertas de contrato emitidas por un consumidor y usuario en cualquiera de las circunstancias antes señaladas. V. CONTRATOS EXCLUIDOS Sin embargo. salvo que la visita del empresario o de la persona que actúa por su cuenta haya sido solicitada expresamente por el consumidor y usuario. que empezará a contarse a partir de la fecha de la recepción. bebidas y otros productos consumibles de uso corriente en el hogar. quedan sujetas a las normas contenidas en los artículos 107 y siguientes del citado Real Decreto Legislativo.. EL DERECHO DE DESISTIMIENTO d) A los contratos de seguro. esta normativa no se aplicará: 3ª Que el catálogo y el contrato mencionen claramente el derecho del consumidor y usuario a desistir del contrato durante un plazo que ha de ser. venta y arrendamiento de bienes inmuebles. b) Ni a los contratos en los que la prestación total a cargo del consumidor y usuario sea inferior a 48. f) g) A los contratos relativos a productos de alimentación. o que tengan por objeto algún otro derecho sobre tales bienes. Establece el artículo 110 del Real Decreto Legislativo 1/2007 que en los con- 2486 © CISS . se considera como prestación total la suma de todas las correspondientes a cada uno de los contratos celebrados por el consumidor y usuario con ocasión de uno de los actos o en alguna de las circunstancias a que se refiere el artículo anterior. c) Los contratos celebrados en un medio de transporte público. transcurrido un tiempo razonable atendida la naturaleza del objeto del contrato y su precio y se desarrolle de acuerdo con la finalidad previamente establecida. IV. en la misma forma. e) A los contratos que tengan por objeto valores mobiliarios. a) A los contratos celebrados a distancia ni a las comunicaciones comerciales por vía electrónica. en su defecto. Establece el artículo 110 del Real Decreto Legislativo 1/2007 que en los contratos celebrados fuera de los establecimientos mercantiles el consumidor y usuario tendrá derecho a desistir del contrato.

puede ofrecer y exigir a todo trabajador desempleado que perciba la prestación o el subsidio por desempleo. no incluye en la estadística mensual de desempleo registrado a los demandantes de empleo perceptores de prestaciones por desempleo que participan en trabajos de colaboración social. REQUISITOS • V. de ahí que se les excluya de la relación mensual de desempleo regis- 2487 . se crearon estos contratos en virtud de los cuales el Servicio Público de Empleo Estatal (SPEE) o el respectivo servicio de empleo de las Comunidades Autónomas que hayan asumido la transferencia de gestión realizada por el Insti- © CISS tuto Nacional de Empleo (INEM) en materia de trabajo. a su vez. Madrid. CONCEPTO Con la finalidad de mantener la actividad laboral de trabajadores perceptores de prestaciones por desempleo. Es decir.C ONTRATOS DE COLABORACIÓN SOCIAL tratos celebrados fuera de los establecimientos mercantiles el consumidor y usuario tendrá derecho a desistir del contrato. Galicia. LUIS ANTONIO SOLER PASCUAL Véase también: "Contratos celebrados a distancia". trabajos para una Administración Pública. la prestación temporal de un trabajo de colaboración social. DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS AFINES • III. El derecho de desistimiento de un contrato es la facultad del consumidor y usuario de dejar sin efecto el contrato celebrado. Navarra y Valenciana). son nulas de pleno derecho las cláusulas que impongan al consumidor una penalización por el ejercicio de su derecho de desistimiento o la renuncia al mismo. CONDICIONES LABORALES I. empleo y formación (como sucede con las Comunidades Autónomas de Asturias. por cuanto determina que no resulte aplicable a estos trabajadores el contenido de los convenios colectivos ni tampoco el conjunto de la legislación laboral. sino que se ofrece como una específica modalización del régimen de desempleo. la Orden de 11 de marzo de 1985. sin pérdida por parte de éstos de dichas prestaciones. Canarias. PROCEDIMIENTO • VI. Cataluña. impide. y no supone existencia de relación laboral entre el desempleado y la entidad en que presten dichos trabajos. En todo caso. rasgo éste que resulta de gran importancia. Sin embargo. por la que se establecen criterios estadísticos para la medición del desempleo registrado. pues. Este régimen de trabajo no conforma una relación normal. sin necesidad de justificar su decisión y sin penalización de ninguna clase. CONTRATOS DE COLABORACIÓN SOCIAL Companies contracts I. concretamente. en forma clara y tajante los preceptos que regulan estos trabajos excluyen toda posibilidad de existencia de relación laboral entre la Administración Pública destinataria de los trabajos de colaboración social y el desempleado que preste dichos trabajos y la falta de tal carácter laboral. notificándoselo así a la otra parte contratante en el plazo establecido para el ejercicio de ese derecho. CONCEPTO • II. que el cese sea calificado de despido. para unos efectos se considera a estos trabajadores que están trabajando. NORMATIVA APLICABLE • IV. cuya principal característica es que su realización resulta obligatoria para los preceptores de prestaciones por desempleo.

En cambio. el artículo 213 del Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social enuncia las casos de extinción del derecho a la percepción de la prestación por desempleo. incluyendo dentro de los mismos. a incluir junto a los programas de empleo temporal en el sector público. pero pueden haber agotado su derecho a percibir dichas prestaciones económicas de la Seguridad Social. a los trabajos de colaboración social a los que ahora nos estamos refiriendo. si bien es cierto que viene a configurarse como una medida más en favor de los desempleados. para terminar con este punto que ahora tratamos. regulada en el artículo 15. pero. al no incluirse dichos trabajos dentro de los generadores de relaciones laborales. inscritos en la correspondiente oficina de empleo. fundamentalmente porque no cotizan al desempleo. o en acciones de promoción. salvo causa justificada. implicando ello que no resulte de aplicación a estos trabajadores el contenido de los convenios colectivos ni tampoco el conjunto de la legislación laboral. Es por ello que. a que los desempleados que realicen trabajos de colaboración social son llamados a realizarlos por ser demandantes de empleo. si el desempleado contra- © CISS . y cuando terminan el desempleo o la ayuda familiar se acaba el contrato o el desempleo. se los considera desempleados. en cambio. y otras medidas. sobretodo desde algunas organizaciones sindicales como la Confederación Nacional del Trabajo (CNT). en la medida en que trae como consecuencia que no resulte aplicable.1 d) del Estatuto de los Trabajadores. que. como el Plan de Empleo Rural. el rechazo de una oferta de empleo adecuada o negativa a participar en trabajos de colaboración social. sí configura una relación laboral que se corresponde con la del contrato de trabajo. dentro del tipo de los contratos de trabajo de duración determinada estructurales. con el contrato de inserción. mientras que los trabajos de colaboración social se encuadrarían sólo dentro de las técnicas de protección de los desempleados. que otra diferencia esencial entre ambas figuras radica en el hecho de que. y a otros efectos. En este sentido. los contratados de inserción son demandantes de empleo. el contenido de los convenios colectivos ni tampoco el conjunto de la legislación laboral. se les haya criticado con cierta dureza. mientras que los trabajos o contratos de colaboración social son actividades labo- 2488 rales no encuadrables dentro del contrato de trabajo. programas de empleo. Indicar. Asimismo encontramos diferencias respecto de las características de los demandantes de empleo de los trabajos de colaboración social y de los contratados de inserción. de una manifestación de una técnica de creación de empleo y de protección a los desempleados. pero además pueden compatibilizar esos trabajos con la percepción de la prestación contributiva o del subsidio de desempleo. a los trabajadores de colaboración social. en la letra b). fundamentalmente. el contrato de inserción. DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS AFINES Resulta muy conveniente diferenciar estos contratos de colaboración social con otras figuras afines con las que suelen ser confundidos. formación y reconversión profesionales. en primer lugar. II. Ello se debe. sino como una medida de política social de naturaleza extracontractual.C ONTRATOS DE COLABORACIÓN SOCIAL trado. calificándolos de precarios. se trata en realidad. Es decir. catalogando a este contrato como una modalización del régimen de desempleo. diferencia ésta que resulta sumamente relevante. tal y como en líneas anteriores se ha apuntado. ya que el legislador no detalla ninguna exigencia al respecto.

exigiendo concreta y específicamente que los mismos tengan una utilidad social directa e inmediata que a su vez redunde en beneficio de la comunidad. estos trabajos de colaboración social a que pueden ser destinados los referenciados trabajadores. colaboración social a las Administraciones públicas. así como que se haya celebrado el correspondiente convenio entre la entidad gestora y las Administraciones Públicas y entidades sin ánimo de lucro beneficiarias de estos trabajos. arreglo de jardines. Precisado lo anterior. de 6 de septiembre de 1986) por el que se modifica la regulación de los trabajos de colaboración social contenida en el Real Decreto 1445/1982. y que por ello los excluyen del ámbito del derecho del trabajo. debemos citar como normas de aplicación.C ONTRATOS DE COLABORACIÓN SOCIAL tado de inserción estuviera percibiendo alguna de las prestaciones económicas de desempleo de la Seguridad Social. correspondiendo en todo caso a la Administración definir el interés público y la utilidad social. al no existir una norma única que los contemple de forma detallada. Los Tribunales han mantenido sobre este requisito criterios dispares. de 25 de junio. pues algunas Salas de lo Social de los Tribunales Superiores de Justicia han defendido la tesis de que los preceptos que rigen la posibilidad de celebrar contratos de colaboración social por las Administraciones Públicas. han de reunir los siguientes requisitos: NORMATIVA APLICABLE Este tipo de contrato o trabajos temporales de colaboración social los encontramos regulados de forma un tanto dispersa. dejaría de percibirla mientras fuese contratado de inserción. así como el Real Decreto 1809/1986. características predicables de las tareas de reconstrucción de edificios. de las entidades legitimadas para solicitar trabajadores en régimen de © CISS a) Han de ser de utilidad social y redundar en beneficio de la comunidad. actividades todas ellas para las que estaba prevista la colaboración social y no para trabajos ordinarios 2489 . cabe indicar las críticas realizadas por algún autor destacando la reducción. tienden a satisfacer necesidades públicas. de 25 de junio. de 28 de junio (Boletín Oficial del Estado número 214.. por el que se regulan diversas medidas de fomento del empleo (Boletín Oficial del Estado número 156. de 25 junio. etc. de 29 de junio de 1994). exigen que esos trabajadores sean destinados a la concreta obra. Requisitos estos que deben entenderse concurrentes en la realización de aquellas tareas que se correspondan con funciones de gestión de las Administraciones Públicas.3 del Real Decreto Legislativo 1/1994. por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social (Boletín Oficial del Estado número 154. es que el mismo sea preceptor de las prestaciones o subsidio de desempleo. dado que éstas. servicio o trabajo para el que se solicita al desempleado. En este sentido. tildada como de dudosa legalidad. por definición. el artículo 213. IV. lo que parece significar el intento de exclusión de las entidades privadas benéfico-asistenciales. REQUISITOS El primer requisito para que se pueda exigir a un trabajador la realización de trabajos de colaboración social. en el Real Decreto 1445/1982. A este respecto. de 1 de julio de 1982). de 20 junio. los artículos 38 y 39 del Real Decreto 1445/1982. III.

supliendo la falta de contratación de personal con el trabajo de desempleados a través de la figura de la colaboración social cuya finalidad era y es muy distinta según los Tribunales que mantenían este tesis. c) Han de coincidir con las aptitudes físicas y formativas del trabajador desempleado. cuando seleccionan a los trabajadores. se estarían olvidando los criterios constitucionales de mérito y capacidad para acceder a la función pública. no porque lo sea en relación a una obra o servicio determinado. tampoco puede tener carácter indefinido la prestación de los trabajos de colaboración social. 2490 Este carácter temporal no afecta a la duración de los trabajos en si. de lo contrario. b) Han de tener carácter temporal. estas por definición. PROCEDIMIENTO La Administración Pública que pretenda utilizar a trabajadores desempleados para trabajos de colaboración social © CISS . con lo que por esa razón no pueden ser calificados de fraudulentos. ni en otro tipo de modalidad contractual de duración temporal. de forma que se haga compatible la duración del trabajo con el tiempo máximo de adscripción. V. así como su sustitución en caso de contratación. siendo esta tesis la que ha acabado por imponerse. determinar. Por el contrario. Asimismo. en el sentido de que los trabajos de colaboración social no requieren esa adscripción a una obra concreta y específica a la que condicionar su validez. correspondiendo en todo caso a la Administración afirmar el interés público y la utilidad social. y a tal efecto. se debe tener en cuenta que el hecho de superar la duración máxima no convierte a esta relación en un contrato por tiempo indefinido. desde su inicio. sino porque el trabajo del desempleado implica. por sí misma es de utilidad social. considerando válida la colaboración social también en estos casos. así como el principio de igualdad de oportunidades y de libre acceso a la función pública. razón por la que su duración máxima no puede exceder del tiempo de prestación que le falte al trabajador por percibir en la prestación o subsidio por desempleo que se le hubiere reconocido. una obra o un servicio durante un tiempo limitado. tienden a satisfacer necesidades públicas. la rotación de los mismos. sino a la de la adscripción de cada concreto trabajador que se pretenda ocupar en ellos porque. sino que quedan justificados con la simple adscripción del trabajador desempleado a la realización de una función pública que.C ONTRATOS DE COLABORACIÓN SOCIAL de oficina como los que en muchos casos se han venido desempeñando por estos trabajadores y cuya necesidad surgía de la falta de personal de las propias Administraciones Públicas. las oficinas de empleo deben. Al no poder percibirse con carácter indefinido la prestación económica de desempleo. otras Salas de Justicia llegaban a la conclusión de que el requisito de la utilidad pública debe de estimarse concurrente en la realización de aquellas tareas que se correspondan con funciones de gestión de las Administraciones Públicas dado que. en su caso. d) No pueden suponer cambio de residencia habitual del trabajador. entendiéndose que un trabajo que entrañara tal exigencia no puede ser impuesto obligatoriamente a aquél. Se habla de temporalidad. y en relación con este requisito. Por ello.

trabajo o servicio a realizar. aspectos a los que seguidamente nos referimos. garantizándose. continúan recibiendo la prestación o subsidio por desempleo que tuvieran reconocida. de entre los perceptores de las prestaciones por desempleo) que mejor se adecuen a las características de los trabajos a realizar. el trabajador percibe un complemento que viene fijado en la diferencia entre la citada prestación o subsidio por desempleo y el importe total de la base reguladora correspondiente a la prestación contributiva que estuviera percibiendo o que hubiera agotado antes de comenzar a percibir el subsidio. dio por desempleo que vinieran percibiendo.C ONTRATOS DE COLABORACIÓN SOCIAL deberá solicitarlo a la correspondiente oficina de empleo. como de la actuación de los trabajadores a incorporar. garantizándose. En cuanto a la retribución. Los trabajadores seleccionados están obligados a realizar los trabajos de colaboración social. En este punto se hace obligado matizar que se trata de una cuantía única para cada trabajador. siendo de gran trascendencia señalar que si renuncian de manera no motivada a los mismos. en la cuantía que corresponda en cada caso. el 100 por 100 del salario mínimo interprofesional vigente en cada momento. el 100 por 100 del salario mínimo interprofesional vigente en cada momento. en todo caso.400 euros al año. CONDICIONES LABORALES Las normas laborales básicas se aplican de manera supletoria en todo lo no regulado específicamente. mientras dure la realización de los trabajos de colaboración social. así como costear los desplazamientos que los trabajadores tuvieren que realizar. procede a la selección de los trabajadores (como ya sabemos. 600 euros al mes y 8. Regulación que se limita a dos aspectos: retribución y cotización a la Seguridad Social. en todo caso. el Servicio Público de Empleo Estatal (SPEE) o el respectivo servicio de empleo de las Comunidades Autónomas que lo tengan transferido. A la solicitud deberá acompañar la documentación acreditativa de los siguientes extremos: a) La obra. que para 2008 ha quedado fijado en 20 euros al día. y con cargo a la Administración contratante. trabajo o servicio. con indicación de sus categorías y especialidades. ello conlleva la extinción de la prestación o subsi- © CISS b) Además. VI. en función del procedimiento de cálculo anteriormente señala- 2491 . a) Por un lado. por especialidades y categorías. trabajo o servicio que se vaya a realizar (bastando a estos efectos con señalar la función pública a realizar) y su exacta localización. los trabajadores adscritos a los mismos perciben las siguientes cantidades: d) El compromiso de abonar a los trabajadores la diferencia entre la prestación o el subsidio por desempleo y las cantidades correspondientes hasta el importe total de la base reguladora para el cálculo de la prestación contributiva que estuviere percibiendo o que hubiere agotado antes de percibir el subsidio. c) La duración prevista tanto del total de la obra. Recibida la solicitud. b) La utilidad social de la obra. con cargo al Servicio Público de Empleo Estatal (SPEE) o al respectivo servicio de empleo de las Comunidades Autónomas que lo tengan transferido.

cabe señalar que debe entenderse que el trabajador mantiene respecto de las restantes contingencias la situación que tuviera reconocida en el sistema de protección por desempleo. vendrán obligadas a formalizar la cobertura de las contingencias de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales por dichos trabajadores y a ingresar las cuotas correspondientes a las citadas contingencias. en función de la evolución de la coti- © CISS . por los que una entidad de crédito recibe dinero o valores. que a este respecto viene a decir que la base de cotización por las contingencias de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales por dichos trabajadores se calculará conforme al promedio de la base de cotización por dichas contingencias. incrementado por el prorrateo de las percepciones de vencimiento superior al mensual que perciba el trabajador. por la que se desarrollan las normas de cotización a la Seguridad Social. está obligada a ingresar en la Tesorería General de la Seguridad Social las cuotas correspondientes a las contingencias de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales. porque respecto de las restantes contingencias.90 euros mensuales. y ello aún cuando puedan concurrir las condiciones que posibilitarían su devengo en una relación laboral ordinaria. fijado en estos momentos para las contingencias de accidente de trabajo y enfermedad profesional en el equivalente al salario mínimo interprofesional vigente en cada momento. la Administración Pública que utiliza a trabajadores desempleados para trabajos de colaboración social. Por lo que respecta a la cotización a la Seguridad Social. si bien en los supuestos de trabajadores perceptores del subsidio de desempleo. las administraciones públicas que. o ambas cosas. Fondo de Garantía Salarial y Formación Profesional. de 25 de junio. conforme a lo establecido en el artículo 38 del Real Decreto 1445/1982. la base de cotización será equivalente al tope mínimo de cotización. se mantendrá en la situación que se le reconociera con arreglo a la protección por desempleo. de su clientela. de 28 de enero de 2008). sin que pueda ser inferior a 699. de 26 de diciembre. contenidas en la Ley 51/2007. Por tanto. de 22 de enero. o ambas cosas. utilicen trabajadores desempleados para la realización de trabajos de colaboración social. de acuerdo con lo establecido en la disposición adicional quinta del Reglamento general sobre cotización y liquidación de otros derechos de la Seguridad Social.C ONTRATOS FINANCIEROS ATÍPICOS (CFA) do. que es la Orden TAS/76/2008. en los últimos seis meses de ocupación efectiva. Para terminar con este punto. etcétera. de Presupuestos Generales del Estado para el año 2008 (Boletín Oficial del Estado número 2492 24. Desempleo. bien en el pago de una suma de dinero. La base de cotización por estas contingencias se calcula conforme se determina en la Orden de la referencia. sin que quepa aplicar ni diferencias en función de la categoría profesional o tipo de trabajo ni otros complementos salariales tales como primas de peligrosidad. JESÚS MORANT VIDAL CONTRATOS FINANCIEROS ATÍPICOS (CFA) Non typical financial contract Contratos financieros atípicos son contratos no negociados en mercados secundarios organizados. pluses de nocturnidad. asumiendo una obligación de reembolso consistente bien en la entrega de determinados valores cotizados.

De esta manera. al dispo- © CISS ner de mayor capacidad financiera para asumir el riesgo de las fluctuaciones económicas. En esta teoría.C ONTRATOS IMPLÍCITOS zación de uno o varios valores. se considera que los asalariados tienen una aversión al riesgo mayor que la de los empresarios. sino que será a largo plazo cuando esto suceda. es una teoría que puede ayudar a explicar la rigidez de los salarios reales. po- 2493 . Se plantea así un salario que no siga en cada momento las evoluciones de la coyuntura económica. Con estas explicaciones se pone de manifiesto que la relación de trabajo va más allá de la mera prestación de servicios (hay una vinculación duradera entre la empresa y los asalariados) de manera que las empresas. Por un lado. las empresas fijan los salarios dentro de una estrategia amplia y de largo plazo o de estabilidad de la relación de empleo. a demás de por los contratos "explícitos" de carácter legal firmados entre ambos. En general. en ocasiones. Concretamente esta teoría introduce dos explicaciones a la rigidez salarial a la baja. por multitud de compromisos tácitos establecidos durante el entendimiento entre las dos partes. ni el motivo por el que las empresas no pagan salarios más bajos a los nuevos trabajadores cuando el desempleo es persistente y elevado. y que. aunque no tanto las fluctuaciones del empleo. ofrecerán a sus trabajadores un seguro ante las situaciones adversas: pagarán a sus empleados unos salarios promedio constantemente inferiores a los de equilibrio en etapas expansivas y superiores a los de las etapas recesivas. por lo que las empresas. el empresario manifiesta un interés por mantener a los trabajadores que han adquirido una formación determinada. por lo que el salario no se ajusta en cada momento atendiendo a la productividad marginal. Al partir de la idea de que los trabajadores tienen una mayor aversión al riesgo que los empresarios. esta teoría no sirve para explicar las fluctuaciones del empleo. Por último señalar que. lo que se traduce en que los trabajadores aceptan un salario inferior al valor de su producto marginal a cambio de mayor estabilidad de ingresos y empleo en las diferentes fases del ciclo económico. en muchos casos. IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ CONTRATOS IMPLÍCITOS Implicit contracts La teoría de los contratos implícitos hace referencia a que la relación entre empresarios y trabajadores se rige. este comportamiento solo surgirá cuando las relaciones entre trabajadores y empresa posean un carácter de largo plazo. sin compromiso de reembolso íntegro del principal recibido. que resultaría costosa de sustituir. La teoría de los contratos implícitos fue desarrollada por Azariadis en 1975. Los contratos implícitos son acuerdos no escritos y normas informales que tienen las empresas con sus trabajadores. Esta teoría surge a mediados de los años setenta como una de las primeras reacciones a la escuela clásica de expectativas racionales y supuso el reconocimiento del carácter incompleto que caracteriza a los contratos de trabajo. se justifican en el compromiso de estabilidad de los salarios. al establecer los salarios. ambas partes intercambian riesgo y salario. o de la evolución de un índice bursátil. En este último caso se cree que. tienen en cuenta la relación futura y a largo plazo del empleo. Por otro lado.

etc. la diferencia entre el salario y el valor del producto marginal se entiende como un pago al empresario por el riesgo asumido. Los contratos de gestión internacional consisten en acuerdos mediante los cuales las empresas gestionan activos que son propiedad del Estado o de un grupo local que opera en el país donde van a realizar la entrada (gestión de aeropuertos. Las formas de acceso a los mercados exteriores no están estereotipadas y la empresa optará por una forma u otra en función del producto ofertado. Gobiernos del mundo desarrollado y gobernantes de los países menos favorecidos desean utilizar su capacidad normativa para poner en servicio autopistas.) las empresas buscan métodos de entrada alternativos. líneas de metro. Esto permite su puesta en servicio mucho antes de lo que permitiría su construcción por el método tradicional. Las organizaciones que prestan servicios para la gestión privada de infraestructuras han multiplicado sus actuaciones en los últimos diez años y hoy se contemplan como uno de los instrumentos esenciales para la solución de los problemas de transporte urbano e interurbano en diversos países. etc. introduciendo tanto la incertidumbre como la información asimétrica. ha sido la exportación la primera forma para establecerse internacionalmente. sino que al final del periodo se habrán compensado los desajustes y el salario corresponderá a la productividad marginal. Mª JESÚS ARROYO FERNÁNDEZ CONTRATOS INTERNACIONALES International contracts El proceso de entrada en un mercado internacional requiere un estudio minucioso de las posibilidades de acercamiento al nuevo mercado. nuevos aparcamientos. Los contratos de gestión firmados con distintos estados están siendo muy empleados por diversas empresas españolas para su expansión internacional. hoteles. Uno de esos métodos son los contratos de gestión en los mercados internacionales. terminales y pistas de aeropuerto. La mayor aversión al riesgo de los trabajadores es un componente importante del contrato implícito que privilegia un salario rígido en condiciones de información asimétrica sobre el desempeño de la empresa. Un ejemplo de estos contratos de gestión es el de la empresa Aguas de Barcelona (Agbar) que tiene adjudicada la © CISS . Por este motivo. legal o cultural del nuevo país. Las empresas han de definir correctamente la situación y el crecimiento en los mercados en los que van a operar y la forma de entrada en los mismos. legales. intercambiadores de transporte.). de forma que. La empresa que gestiona tal activo recibirá a cambio una cantidad fija anual más un porcentaje sobre los beneficios. autopistas. restricciones cuantitativas o cualitativas. al haber una relación de empleo duradera los salarios no siguen en cada momento la senda de la productividad marginal. de la situación del entorno político. inversiones en infraestructura. En definitiva. Cuando el acceso no es posible mediante la exportación del producto (por causas políticas. 2494 Tradicionalmente. de la rapidez con que quiera posicionarse en los nuevos mercados. sistemas de abastecimiento y tratamiento de agua. un rasgo importante de la teoría es descartar el supuesto de información perfecta.C ONTRATOS INTERNACIONALES dría aparecer una hostilidad de los trabajadores antiguos hacia los nuevos. requerimiento de una gran inversión.

hasta sumar 4. Agbar prevé obtener ese año 2. entre otras tareas. y el centro de control de aproximación de tráfico aéreo asociado por un importe de 2. que usa su imagen corporativa y sus propias herramientas para la comercialización de dichos hoteles. Así. Turkish Airlines y South African Airways. el reto de Agbar es duplicar en 2011 su facturación en el negocio del agua. destaca el logrado con FedEx en Osaka y Seúl. pero el sistema de control y la gestión es del Grupo Meliá. Como se ha indicado. En cuanto a nuevos contratos de ‘‘handling de carga. La Corporación Centroamericana de Servicios de Navegación Aérea (Cocesna) adjudicó a Indra la implantación de un sistema de radar en el aeropuerto de Ilopango. en el aeropuerto de Charles de Gaulle. lo que supone que para la compañía. El grupo Ferrovial utiliza los contratos de gestión como instrumento de entrada en los mercados internacionales © CISS con mucha frecuencia. Air Arabia y Air Lingus. cobro de los recibos y gestión de las relaciones con los consumidores. Entre las aerolíneas que han confiado sus servicios de ‘hanling‘ a Swissport destacan Malaysian Airlines. A diferencia de la forma en que ha trabajado hasta ahora Agbar en la mayoría de mercados internacionales.600 millones por contratos de agua regulados y 1. Con esta estrategia. incluidos el de Londres Heathrow. que ha contado con el asesoramiento técnico de Eurocontrol y que es financiado por el BERD (Banco Europeo de Reconstrucción y Desarrollo).15 millones de euros) en 2006. El grupo que dirige Ángel Simón ya se adjudicó en 2007 un contrato por cinco años para la gestión del agua en la provincia de Orán (Argelia). la empresa controla los servicios en tierra de Malaysian Airlines. El proyecto de Macedonia es una licitación internacional. más que los clientes que el grupo tiene en la capital catalana. Por su parte.C ONTRATOS INTERNACIONALES gestión comercial de Saneago. Por ejemplo. de mejorar los sistemas de lectura de los contadores. La empresa Indra tiene adjudicados contratos de gestión de tráfico aéreo en El Salvador y Macedonia donde ha implantado sistemas de radares de tecnología propia y las posiciones de control asociadas.000 millones de euros.8 millones de clientes. la Dirección de Aviación Civil de Macedonia seleccionó Indra en concurso internacional para implantar un sistema de radar y dos posiciones operativas en la torre de control del aeropuerto de Ohrid por un importe de 2. el contrato no implica ningún tipo de inversión ni de desembolso económico. a través de su filial Swissport se ha adjudicado nuevos contratos de servicios aeroportuarios en tierra (handling) con distintas aerolíneas y en diferentes aeropuertos.6 millones de dólares (2. En París.4 millones de euros. Otro ejemplo de contrato de gestión internacional de características muy singulares es el que posee el Grupo Sol Meliá con el gobierno cubano para la explotación de los numerosos hoteles del grupo en Cuba. los contratos de gestión internacional son acuerdos 2495 . Se trata de un contrato de transferencia de conocimiento. la empresa pública que gestiona el agua en el Estado de Goiás. empresa que cuenta con 1. adjudicándose contratos de gestión pública. en San Salvador. Agbar se encarga de la gestión comercial de Saneago.400 millones por contratos de gestión del conocimiento. se trata de un contrato de servicios y no de una concesión. Esto significa que Agbar se ocupará. Los hoteles son propiedad del Estado Cubano. situado en el centro-oeste de Perú. además de la empresa de transporte urgente FedEx.

de la misma forma que el intercambio patrimonial no se restringe al ámbito empresarial. Prueba del contrato 4. por su parte. como el Derecho Mercantil se formó como un derecho esencialmente contractual y como las normas sobre los contratos mercantiles integran una parte esencial de esta rama jurídica. Forma del contrato 3. NOCIONES GENERALES • II. supuso para NH Hoteles reforzar su presencia en el mercado hotelero alemán y en concreto en Dresden. Ejemplos de contratos de gestión con un grupo local son los que posee la cadena hotelera Room Mate Hotels. donde las empresas operan como gestoras de servicios. Ahora bien. la realidad muestra que los contratos internacionales de gestión son una forma de rápido crecimiento. ya que no han de comprar o hacer inversión directa en el país de 2496 destino. de hecho. NH Hoteles. Prajs & Drimmer confió a la consultora inmobiliaria Jones Lang LaSalle Hotels la búsqueda y selección de operador. NOCIONES GENERALES Considerado tradicionalmente el contrato como el instrumento fundamental del tráfico jurídico-económico. así como la representación en la negociación y contrato de alquiler y NH fue la seleccionada entre varios candidatos. aportando su conocimiento en la gestión del producto y creciendo más rápidamente. remarcándose habitualmente. donde ya cuenta con otro hotel.C ONTRATOS MERCANTILES para la gestión de activos propiedad del Estado. base de la existencia de la especialidad de aquel en relación con el Derecho Privado general en el que en todo caso se integra. alcanzó en 2008 un acuerdo con el grupo inmobiliario alemán Prat & Drimmer para gestionar un hotel de cuatro estrellas en Dresden (Alemania). por mucho que se haya subrayado la mayor importancia de los contratos mercantiles frente © CISS . Esta operación. DETERMINACIÓN DE LA MERCANTILIDAD DE LOS CONTRATOS • III. en su hotel de Miami o la cadena NH Hoteles en varios países del mundo. RÉGIMEN GENERAL DE LOS CONTRATOS MERCANTILES 1. o de grupo local. esa relevancia no es patrimonio exclusivo del Derecho Mercantil. En definitiva. CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES I. como los casos analizados anteriormente. Por el momento. La compañía gestiona el establecimiento bajo el nombre Room Mate Waldorf Towers y en el futuro tiene pensado reformarlo para después abrirlo bajo los estándares de la marca. aparece de modo inmediato su importancia en el ámbito del Derecho Mercantil. por constituir la vía principal de intercambio de bienes y prestación de servicios. en tanto en cuanto constituirá el negocio jurídico a través del que se articulará esencialmente el ejercicio del comercio. lo que reduce el riesgo de la estrategia de internacionalización. hasta el punto de ser considerado como el cauce jurídico por antonomasia de la circulación. El primer establecimiento internacional de Room Mate fue el hotel Waldorf Towers en Miami Beach. Interpretación del contrato • IV. ya sea una gestión estatal o privada. asesorada por Jones Lang LaSalle Hotels. en la propia web y en el sistema de reservas posee diferencias respecto a otros hoteles de cadena que se explotan en propiedad y no con contratos de gestión. BLANCA GARCÍA HENCHE CONTRATOS MERCANTILES Commercial contracts I. Perfección del contrato 2.

disponga en su artículo 50 que "los contratos mercantiles. De igual forma que es idéntica la importancia del contrato en el tráfico económico con independencia de quienes sean parte en el mismo y del ámbito en que se inserte su formalización. y otras de carácter específico que solo se aplican a determinadas modalidades contractuales. cuando lo define. esto es. en todo lo relativo a sus requisitos. dirigido a crear. sin ninguna variación por estar inmersos en un ámbito mercantil o empresarial. a dar alguna cosa o prestar algún servicio. fruto de desempeñar en todo caso la misma función que ha sido reseñada. al de la autonomía de la voluntad y al de la inalterabilidad del contrato conforme a la regla "pacta sunt servanda". siendo algunas de carácter general que se aplican a todos los contratos con independencia de su modalidad. el concepto de contrato sigue siendo el mismo.C ONTRATOS MERCANTILES a los civiles desde un punto de vista cuantitativo. con el término contrato. amén de dicho acuerdo. se regirán en todo lo que no se halle expresamente establecido en este Código o en Leyes Especiales. como "un acuerdo de voluntades jurídicamente vinculante entre personas con intereses distintos. el concepto y las normas ordenadoras de la teoría general del contrato. De igual modo seguirán siendo aplicables en el ámbito de los contratos mercantiles los principios generales esenciales sobre los que descansa nuestro sistema contractual. salvo determinados tipos contractuales surgidos exclusivamente en sectores pertenecientes al tráfico mer- 2497 . modificaciones. incluidos los principios generales que disciplinan nuestro sistema contractual. en la línea de quienes consideran que frente a un concepto tan amplio como el del Código Civil parece más ajustado circunscribir la esfera del contrato a las relaciones patrimoniales. por las reglas generales del Derecho común". pudiendo citarse la de La- © CISS cruz. limitándose el Código de Comercio y la legislación especial mercantil a regular determinadas especialidades aplicables a los contratos mercantiles. Consecuencia también de todo lo expuesto es que. modificar o extinguir derechos patrimoniales". no ha lugar a hablar en propiedad de una teoría general del contrato mercantil. Asimismo. el fijado en el artículo 1254 del Código Civil cuando dice que existe desde que una o varias personas consienten en obligarse. debiendo estarse por tanto al principio de la consensualidad. se sanciona así la subsidiariedad del derecho común en cuanto a los contratos mercantiles se refiere. con independencia de que no contemple la regulación de todos los contratos mercantiles (la evolución del tráfico ha motivado y motiva la aparición de nuevas modalidades que han sido objeto de regulación específica al margen del Código de Comercio si no es que siguen mereciendo la calificación de atípicas). Como dice la Sentencia de la Sala 1ª del Tribunal Supremo de 30 de marzo de 1988. sino de una teoría general del contrato que se encuentra en el Código Civil. respecto de otra u otras. En consecuencia. de la misma forma que acontece en el Derecho Civil. transferir. Por lo tanto. De ahí que el Código de Comercio. excepciones. Nada cambia tampoco caso de recurrir a las diversas definiciones doctrinales que se han dado del contrato. podrá designarse también la situación jurídica objetiva que surge del mismo y que origina derechos y obligaciones para las partes contratantes. interpretación y extinción y a la capacidad de los contratantes. como previamente se adelantó. no son diferentes en los contratos mercantiles y los contratos civiles.

C ONTRATOS MERCANTILES cantil y por necesidades del mismo (como acontece con todos los propiamente marítimos y muchos de los denominados contratos bancarios). calificación cuya desaparición cohonestaría plenamente entonces con la mercantilización de muchas relaciones civiles y la consiguiente pérdida de especialidad del Derecho Mercantil fruto de la generalización de su aplicación. prácticas y necesidades surgidas en el mismo. en una progresiva penetración de la regulación mercantil en el campo de las relaciones civiles y en una expansión del Derecho Mercantil que ha provocado el traspaso al campo del Derecho Civil de instituciones que fueron concebidas originariamente para satisfacer las peculiares exigencias del tráfico comercial (Garrigues habla de una exportación invisible de las normas del Derecho Mercantil al Derecho Civil). debe comprenderse como ha sido en él ámbito contractual donde más opiniones doctrinales se han mostrado favorables a la fusión o integración del Derecho Mercantil y del Derecho Civil. En consecuencia. regula tan solo. los contratos mercantiles sean los mismos que los comunes. en tanto en cuanto dispone que "serán reputados actos de comercio los comprendidos en este Código y cualesquiera otros de naturaleza análoga". de manera fundamental. extensible en la mayoría de los casos a su denominación. por mucho que se añada el apelativo mercantil. a una unificación en materia de regulación contractual. con lo que ya no cabría hablar como tal de contratos mercantiles. de 27 de noviembre de 1991). en todo caso. Como exponente de lo expuesto suelen citarse los ordenamientos jurídicos italiano y suizo. determinadas especialidades de los contratos comunes cuando su formalización se opera en el ámbito comercial y fruto de las diversas realidades. para determinar el carácter mercantil de un contrato debe estarse a su artículo 2. siendo una de sus partes fundamentales la regulación de los contratos mercantiles de los que se valían los comerciantes en el desarrollo del comercio y en el tráfico económico. Sala 1ª. surgen dos criterios de este precepto legal: la inclusión en el Có- © CISS . sin perjuicio que suela igualmente mencionarse como ejemplo de esta ten- 2498 dencia la Ley de contrato de Seguro de 8 de octubre de 1980 en tanto en cuanto regula este contrato sin distinguir entre seguros civiles y mercantiles y sin atribuirle una u otra calificación. participando de una misma naturaleza y contenido. no ha impedido que nuestros tribunales le hayan otorgado naturaleza mercantil en función de las circunstancias concurrentes (caso de la Sentencia del Tribunal Supremo. DETERMINACIÓN DE LA MERCANTILIDAD DE LOS CONTRATOS Directa e inmediatamente relacionado con lo expuesto en el punto anterior está la atribución de carácter mercantil a un contrato determinado. como dice Uria. II. por ello. Dicha circunstancia es fruto de la denominada concepción contractualista del Derecho Mercantil. circunstancia que. Sobre dicha base y atendiendo a la regulación contenida en dicho Cuerpo Legal. en un aspecto no carente de discusión. no habiendo llegado todavía nuestro derecho. Ya se dijo como el Derecho Mercantil se formó como un derecho esencialmente contractual. con la consiguiente unificación del Derecho Privado en este punto y sometimiento de todos los contratos a un único régimen jurídico. que es la presente en nuestro Código de Comercio y que. Si a las identidades referidas se añade el fenómeno aludido doctrinalmente como "comercialización del Derecho Civil" y que se concreta.

debiendo valorarse en los casos de contemplación del mismo contrato en el Código Civil si se dan los requisitos que determinan el carácter mercantil). en su defecto. siguiendo al citado autor. auxilian y limitan la competencia. otorga un evidente predominio a la figura del empresario y la empresa sobre los contratos en si mismos. que enlaza igualmente con la unificación del Derecho Privado en este punto con la consiguiente desaparición como tal de la categoría contractual que nos ocupa. que el aspecto predominante del Derecho Mercantil moderno se centra en los empresarios mercantiles que explotan una determinada actividad económica. calificada de institucionalista por Broseta. los que guarden analogía con los incluidos en el mismo. sin distinción. en que está latente dicha consideración y sobre cuya base se atrae al campo mercantil. en orden a calificar como mercantiles los contratos que inte- © CISS gran la actividad productiva o comercial que desarrolla el empresario a través de esa conjunto de medios materiales humanos y materiales debidamente organizados que integran o dan lugar a la empresa como tal y permiten su contemplación unitaria. son circunstancias que han motivado a que se haya elaborado una categoría especial de contratos denominados "contratos de empresa". en el régimen jurídico del mercado en el que confluyen y en las instituciones que hacen posible. el examen de los contratos regulados en el Código no permite extraer un concepto unitario del acto de comercio. La citada concepción. y la misma jurisprudencial del Tribunal Supremo muestra la tendencia hacia una renuncia a esa noción unitaria). con un Libro II dedicado a los contratos especiales del comercio y un Título III en el Libro III que se ocupa de los contratos especiales del comercio marítimo (doctrinalmente se defiende que es suficiente la mera mención en el Código. el medio objetivo instrumentalmente utilizado (empresa) y el régimen general de la actividad realizada por el empresario por medio de una empresa. que los medios jurídicos instrumentales (contratos) utilizados para la explotación de dicha actividad. sin perjuicio que se haya intentado eliminar esta dificultad esencial para una correcta aplicación del método analógico primando el elemento lucrativo del negocio (es decir. La citada construcción puede enmarcarse dentro de la línea marcada por la concepción del Derecho Mercantil actualmente presente y que se contrapone a la concepción marcadamente contractualista en la que está inspirado el Código de Comercio. incluso. tal como acontece con los denominados contratos de empresa. aspecto que viene a rechazarse por la generalización de dicha finalidad en cualquier actividad (se llega a hablar. la diversidad de instrumentos contractuales de los que 2499 . de una progresiva generalización a todas las clase sociales). no acontece lo mismo con el segundo según doctrinalmente se ha puesto de manifiesto por la diversidad y heterogeneidad de los elementos conforme a los que se ha determinado legalmente la mercantilidad de cada contrato (como dice Uria. viene a considerar. cobrando así mayor importancia la persona que realiza la actividad profesional de contenido económico (empresario mercantil individual o societario). Dicha concepción. atendiendo a que la finalidad esencial en la contratación y que determina en última instancia la misma sea la obtención de un lucro). Mientras el primer criterio no ofrece dificultades. Esta dificultad unida a la evolución del tráfico mercantil con el surgimiento de nuevas modalidades contractuales fruto de la nueva realidad económica y precisas de una adecuada regulación.C ONTRATOS MERCANTILES digo de Comercio y.

en tanto en cuanto nuestro Código Civil fijaba la per- © CISS . Finalmente debe señalarse que. defendiéndose desde una posición que su inclusión en los contratos de empresa conlleva su carácter mercantil en todo caso con independencia de la condición de la otra parte contractual y finalidad de su actuación. le otorga su razón de ser como una unidad. indicando. en este sentido Uria. en ubicarse dentro de una relación de pertenencia orgánica a la actividad económica constitutiva de empresa. En definitiva. con la consiguiente sujeción a la misma en todo caso de los contratos celebrados con los mismos. RÉGIMEN GENERAL DE LOS CONTRATOS MERCANTILES Atendiendo a los artículos 50 y siguientes del Código de Comercio en relación con la normativa común del Código Civil. añadiendo igualmente que el carácter mercantil del contrato y su peculiaridad adquieren pleno sentido cuando la actividad contractual se integra en el ejercicio profesional de una actividad económica organizada. los contratos mercantiles se perfeccionan por el mero consentimiento de las partes y. La cues- 2500 tión se plantea. cualquiera que sea la naturaleza de ésta (inclusive de servicios). instrumento más profusamente utilizado por los particulares para el intercambio de bienes. que son aquellos que no se formalizan entre comerciantes sino entre un empresario mercantil y un mero consumidor. junto a esta regla general no modificada en el ámbito mercantil. Ahora bien. sin perjuicio de existir posiciones que también ponen de manifiesto que. el consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y la aceptación sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. Era común señalar como una de dichas especialidades el supuesto de la contratación entre ausentes. De la categoría de los contratos de empresa se extrapola como criterio de mercantilidad de los contratos las circunstancia de comprenderse los mismos en el ámbito de actuaciones que de manera continua se realizan por el empresario a través de la organización económica que dirige en el desarrollo de la actividad productiva o comercial a que la misma se dirige o. Perfección del contrato Al igual que acontece en el ámbito privado general. aunque la determinación de la mercantilidad de un contrato no puede decirse que esté exenta de dificultades. III. debe hacerse referencia a las siguientes materias: 1. si que surgieron en el mismo determinadas singularidades en este punto. supuesto en el que no existe un criterio uniforme. a propósito del contrato de compraventa. dada la legislación especial protectora de consumidores y usuarios. suelen presentarse de manera más evidente las mismas en el caso de los que han sido denominados contratos mixtos. esencialmente. como la concepción del contrato como acto profesional del comerciante y de la actividad comercial ha de extenderse también a la actividad industrial de la fabricación de bienes y al ámbito de las prestaciones de servicios y las actividades profesionales en él desarrollados. como expresa el artículo 1262 del Código Civil. la cuestión ha perdido la relevancia que otrora le fue otorgada. como vino a señalar Garrigues. a su vez. mientras que desde otra posición se mantiene la necesidad de estar a las circunstancias del caso concreto en relación con la regulación legal.C ONTRATOS MERCANTILES se vale el entramado empresarial para el desarrollo de la actividad económica a la que se ordena y que. de todo ello resulta que deberán calificarse como mercantiles los contratos que hacen factible y a través los que se desarrolla una actividad empresarial.

El contrato. que no es otro que el que fijaba el Código Civil con las matizaciones tendentes a evitar fraudes y abusos que se habían introducido en los términos previamente referidos. no pueda ignorarla sin faltar a la buena fe. con la consiguiente unificación normativa que también se ha producido en este campo. se discute si es posible considerar. Distinto es el criterio acogido para los casos de contratos celebrados mediante dispositivos automáticos. al disponer ambos que "hallándose en lugares distintos el que hizo la oferta y el que la aceptó. hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptación o desde que. se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta". con tal que conste su existencia por alguno de los medios que el Derecho Civil tenga establecidos. 2. al señalar el artículo 51 del Código de Comercio que serán válidos y producirán obligación y acción en juicio los contratos mercantiles. celebren en definitiva el contrato mediante la aceptación común de una de ellas. Forma del contrato Como acontece en el ámbito civil. la regla general es la libertad de forma. Conforme a la doctrina mayoritaria. Sin embargo. de 11 de julio. de Servicios de la Sociedad de la Información y del Comercio Electrónico. al considerarse en tal caso en los preceptos referidos que hay consentimiento desde que se manifiesta la aceptación. la situación ha cambiado tras la Ley 34/2002. la clase a que corresponden y la capacidad que tengan por objeto. la norma legal contempla el supuesto en que el agente interviene como un mero mediador independiente que pone en contacto a dos partes e intenta con su labor que aproximen sus posturas realizando las correspondientes propuestas y. circunstancia que en el ámbito del Derecho Mercantil se ha planteado con mayor insistencia al atribuirse un determinado significado al silencio en varios casos (suele citarse como más paradigmáticos el del comisionista que no contesta tras recibir un encargo conforme al artículo 248 del Código de Comercio y el silencio del cónyuge del comerciante que conoce dicha condición conforme al artículo 7 del mismo Código). cualesquiera que sean la forma y el idioma en que se celebren.C ONTRATOS MERCANTILES fección en el momento del conocimiento por el oferente de la aceptación (sin perjuicio de las matizaciones introducidas doctrinal y jurisprudencialmente para considerar que igualmente se daba cuando el oferente debía haber debido o podido conocer) mientras que el Código de Comercio se decantaba por fijar la perfección en el momento de la emisión por el aceptante de su declaración de aceptación (sin perjuicio de que algunos autores exigieran también que se hubiese expedido con destino al ofertante). el silencio como una declaración de voluntad negocial. si bien en el presente caso tampoco hay singularidad alguna al ser idéntico el régimen para los contratos civiles y mercantiles por mor de la Ley antes citada. al igual que acontece en el ámbito civil. no pudiendo considerarse que el silencio equivale sin más a aceptación. 2501 . Por otro lado. habiéndosela remitido el aceptante. Sí que se sigue manteniendo la previsión específica del artículo 55 del Código © CISS de Comercio cuando dice que los contratos en que intervenga agente o corredor quedarán perfeccionados cuando los contratantes hubiesen aceptado su propuesta. si bien existe coincidencia en señalar que también en este campo es preciso que la voluntad negocial se manifieste de forma expresa o tácita. en tanto en cuanto ha dado nueva redacción a los artículos 1262 del Código Civil y 54 del Código de Comercio para establecer el mismo criterio. en tal caso.

siempre que se especifiquen los asientos que deben ser examinados".C ONTRATOS MERCANTILES No obstante. 58 y 59 del Código de Comercio contienen unas reglas específicas en esta materia. sin tergiversar con interpretaciones arbitrarias el sentido propio y usual de las palabras. circunstancia que contribuye. ni restringir los efectos que naturalmente se deriven del modo con lo que contratantes hubieren explicado su voluntad y contraído sus obligaciones. se estará a lo que resulte de sus libros en el caso de que aparezca divergencia entre los ejemplares del contrato. con independencia de lo que ya permite desprender la ínfima cuantía que en la actualidad supone el importe contemplado. siendo buen ejemplo de lo expuesto la regla del artículo 51 del Código de Comercio cuando dice que la declaración de testigos no será por si sola bastante para probar la existencia de un contrato cuya cuantía exceda de 1. con lo que prácticamente han perdido toda efectividad práctica. el contrato de sociedad. supuesto contemplado en el artículo 327 de la Ley de Enjuiciamiento Civil en los siguientes términos: "Cuando hayan de utilizarse 2502 como medio de prueba los libros de los comerciantes se estará a lo dispuesto en las leyes mercantiles. y con carácter excepcional. © CISS . 4. según los términos en que fueren hechos y redactados. puede tener cierta trascendencia en esta materia. como no puede ser de otro modo. y 2) Los celebrados en país extranjero en que la Ley exija escrituras. siendo común a la realidad actual la exigencia generalizada de determinados requisitos formales. En virtud de la remisión de dicho precepto debe estarse a los artículos 25 a 33 del Código de Comercio. la contabilidad del empresario. a la seguridad del tráfico. el tribunal podrá reclamar que se presenten ante él los libros o su suporte informático. a no concurrir otra prueba. De manera motivada. aunque no pueda constituir un medio de prueba directo del contrato por su naturaleza. entre otros). no serán aplicables en todo aquello que resulte incompatible con la misma. el artículo 52 recoge dos excepciones: 1) Los contratos que por disposición legal deban constar por escrito o requieran determinadas formas o solemnidades para su eficacia. No obstante. aunque no las exija la Ley española. En cuanto a la primera excepción. formas o solemnidades determinadas para su validez. Esencialmente son las siguientes: 1) Deben ejecutarse y cumplirse de buena fe.500 pesetas. prescribiendo el artículo 31 que el valor probatorio de los libros de los empresarios y demás documentos contables será apreciado por los tribunales conforme a las reglas generales del derecho. debe resolverse la cuestión a favor del deudor (principio favor debitoris). fianza. Interpretación del contrato Los artículos 57. de 7 de enero. aunque las mismas no fueron derogadas expresamente por la Ley 1/2000. 3. 2) De haber intervenido fedatario público. Prueba del contrato El Código de Comercio también contiene reglas específicas al respecto. 3) Si concurren dudas que no pueden resolverse por aplicación de las normas legales en relación con los usos del comercio. de Enjuiciamiento Civil. en el propio Código de Comercio se contemplan diversos supuestos en que se exige la forma escrita (así. aplicándose subsidiariamente las reglas de interpretación contractual de los artículos 1281 a 1289 del Código Civil. transporte y fletamento. si bien entiende la doctrina dominante que.

CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES En atención a su causa. sin perjuicio de que también tengan reflejo en otras disposiciones legales (en particular. INTRODUCCIÓN Tradicionalmente se suele denominar "fomento del empleo" al conjunto de medidas de los poderes públicos adoptadas para incentivar o estimular la generación o el mantenimiento del empleo por parte de la iniciativa económica privada. conforme a la que las dudas en la interpretación de las condiciones predispuestas habrán de resolverse en contra de quien las predispuso. vengan a modificarlas) como consecuencia de la contratación en masa que se da en la actualidad. por ejemplo). y 5) Contratos de concesión de crédito (fundamentalmente el préstamo. en el texto refundido de la Ley General para la Protección de los Consumidores y Usuarios y de otras Leyes complementarias. en la práctica. criterio éste que ya venía a estar contenido propiamente en el artículo 1288 del Código Civil (la interpretación de las cláusulas oscuras de un contrato no deberá favorecer a la parte que hubiese ocasionado la oscuridad). Broseta los clasifica en: 1) Contratos de colaboración asociativa (sociedad). función o finalidad económica y sobre la base de la categoría de los contratos de empresa. sobre Condiciones Generales de la Contratación. INTRODUCCIÓN • II. en la medida en que la contratación mercantil moderna se han generalizado los denominados contratos de adhesión (con un contenido contractual predispuesto de antemano por un parte de manera unilateral y sin posibilidad de modificación si se quiere contratar) y la utilización de condiciones generales de la contratación (normas unilateralmente establecidas por una empresa a fin de que rijan los contratos que celebre en el desarrollo de su actividad empresarial que no impiden que. en la prevalencia de las condiciones particulares sobre las generales salvo que éstas sean más beneficiosas para la parte que no las ha dispuesto y en la regla contra proferentem. © CISS IV. CONTRATOS DE FOMENTO DE EMPLEO DE LA CONTRATACIÓN INDEFINIDA I. 4) Contratos de cobertura de riesgos (seguro). amén de diversos contratos bancarios). Estas reglas vienen a recogerse fundamentalmente en la Ley 7/1998. EL CONTRATO TEMPORAL DE FOMENTO DE EMPLEO • III. aprobado por Real Decreto Legislativo 1/2007. De esta manera las diversas normas reguladoras de esa figura se pueden distinguir en función de los sujetos destinata- 2503 . 2) Contratos de colaboración simple (comisión y agencia. en cada caso concreto. RAFAEL GIMÉNEZ RAMÓN CONTRATOS PARA FOMENTO DEL EMPLEO Employment development contracts I. esencialmente. deberán tenerse presente las reglas específicas que operan en este campo y que parten de las limitaciones a la autonomía de la voluntad que suponen estas figuras y los riesgos que conllevan desde la óptica del equilibrio contractual.C ONTRATOS PARA FOMENTO DEL EMPLEO No obstante. puedan pactarse condiciones particulares que. de 13 de abril. de 16 de noviembre) consistiendo. 3) Contratos de garantía (caso de la fianza).

y los indefinidos del mismo carácter. mujeres. Quizá como compensación a la no necesidad de causa para su celebración se establecía una indemnización a favor del trabajador por fin de contrato de doce días de salario. y en función de la adopción de medidas no exactamente financieras como por ejemplo la estimulación de la contratación temporal o la estimulación de la conversión de contratos temporales en indefinidos. según la doctrina del Tribunal Supremo (Sentencia de fecha 15 de junio de 2005. y aunque con sus propias características. de 19 mayo 1994. se incluyó el Programa referente a la contratación temporal para el fomento de empleo. reiterada luego en otras dos Sentencias más) en el exclusivo caso de trabajadores minusválidos contratados por Centros Especiales de Empleo en el marco del Real Decreto 1368/85. suministro gratuito o bonificado de formación. con prórrogas especiales durante los años 1993 y 1994. De un lado. o la regulación específica de contratos indefinidos de fomento de empleo.3 del Estatuto de los Trabajadores. el artículo 44 de la Ley 42/1994 introdujo el contrato de fomento de empleo para trabajadores minusválidos. Este contrato se caracterizó por una duración de doce meses como mínimo a tres años como máximo. el llama- © CISS . en sus respectivas disposiciones adicionales) han venido manteniendo en vigor "en lo relativo a los trabajadores discapacitados". mayores de cierta edad. II. en función del mecanismo empleado para estimular la creación o mantenimiento del puesto de trabajo (bonificaciones fiscales o de cuotas de seguridad Social. de 17 de octubre. sujetos en exclusión social. hoy derogado. el Tribunal acabó concluyendo que este era el único supuesto de contrato temporal para el fomento de empleo que subsistía en el ordenamiento laboral después de la reforma laboral de 1997. dictado con base en la habilitación legal conferida por la entonces redacción de los artículos. destinadas a incentivar la contratación de minusválidos. cuyo único requisito era que el trabajador contratado fuese un desempleado inscrito en la Oficina de Empleo. EL CONTRATO TEMPORAL DE FOMENTO DE EMPLEO En efecto. dentro del concepto "contratos de fomento de empleo" podemos distinguir los contratos temporales. Pese a ello dicha forma de contratación temporal no causal aún siguió excepcionalmente vigente. conjunto de población activa en situaciones o zonas de alto desempleo). Así pues. una de las medidas adoptadas para fomentar el crecimiento del empleo fue la creación de determinada modalidad temporal de contrato de trabajo. Ley 55/1999. y que regulaba esta especialísima forma de contratación temporal. En efecto. asistencia técnica. el "programa de fomento de empleo de la ley 42/1994". Y como entre las medidas correspondientes al Programa de Fomento de Empleo establecidas por la Ley 42/1994. subvenciones). emigrantes retornados. minusválidos. que tuvo lugar por el Real Decreto 1989/1984. conllevaba su prórroga automática hasta el máximo vigente. Recurso 2495/2004. y en palabras del propio Tribunal. y si esta situación se producía rebasado su plazo máximo el contrato se convertía en indefinido.C ONTRATOS PARA FOMENTO DEL EMPLEO rios (jóvenes. 15. así como la posibilidad de prórroga por periodos de doce meses hasta agotar el máximo si se concertó por tiempo inferior. y fue una forma de contrato de enorme utilización hasta su derogación por Ley 11/1994. Ley 66/1997. y las sucesivas leyes anuales de "acompañamiento a los presupuestos" (Real Decreto 12/1995. La continuación de lo servicios tras la llegada del término pactado. sin denuncia ni prórro- 2504 ga. En realidad podrían citarse dos supuestos más de contratos temporales de fomento de empleo en sentido amplio. Ley 50/1998.2 y 17. Ley 13/1996.

1 d) del Estatuto de los Trabajadores. que era aquél en virtud del cual se contrata a un trabajador desempleado. al menos. inscrito en la oficina de empleo. en ambos casos. como medio de adquisición de experiencia laboral y mejora de la ocupabilidad del desempleado dentro del ámbito de los programas públicos que se determinen reglamentariamente. Y de otro lado cabe citarse la fórmula de contrato temporal de fomento de empleo expresamente regulada por las sucesivas leyes dictadas en el marco de la programación anual del fomento de empleo (como por ejemplo. o de víctima de violencia doméstica. seis meses inscritos ininterrumpidamente como demandantes de empleo. así como también con personas que tengan acreditada la condición de víctima de violencia de género en los términos de la Ley Orgánica 1/2004. y minusválidos). parados que lleven. como hemos anticipado. y cuyo objeto era realizar una obra o servicio de interés general o social. mujeres desempleadas cuando se contraten para prestar servicios en profesiones u ocupaciones con menor índice de empleo femenino. estén desempleados e inscritos en la Oficina de Empleo. que se reguló en el artículo 15. lo que ha tenido lugar por la Ley 44/07 de 13 de diciembre. por parte de una Administración pública o entidad sin ánimo de lucro. pero a su vez habilitó al Gobierno en su Disposición Final Quinta a aprobar una ley que regulase las Empresas de Inserción. Cuando este tipo de contratos se extingue por circunstancias obje- 2505 . Esta modalidad contractual. la citada Ley 43/2006 y la 44/2007 de Empresas de Inserción). de Medidas Urgentes de Reforma del Mercado de Trabajo para el Incremento del Empleo y la Mejora de su Calidad introdujo en nuestro ordenamiento jurídico una modalidad especial de contrato indefinido. ambos inclusive. de Medidas de Protección Integral contra la Violencia de Género. siempre que. cual fue el contrato indefinido de fomento de empleo. de 9 de julio. con excepción de determinadas notas que configuran un mínimo legal: 1. que han contemplado la posibilidad de realizar contratos temporales con trabajadores con discapacidad o con personas que se encuentren en situación de exclusión social. de extinción menos onerosa para el empresario. C) Elemento objetivo o sustantivo: estos contratos se han de regir por las previsiones legales que expresamente lo regulen así como por lo previsto en los convenios colectivos respectivos. de 28 de diciembre. CONTRATOS DE FOMENTO DE EMPLEO DE LA CONTRATACIÓN INDEFINIDA La Ley 12/2001. jóvenes desde dieciséis hasta treinta años de edad. pero también alcanza a cualquier trabajador contratado mediante contrato temporal o por tiempo determinado que sean convertidos en indefinidos. © CISS III. mayores de cuarenta y cinco años de edad. y hoy derogado por la Ley 43/2006. fue suprimida por la Ley 43/2006 de Mejora del crecimiento y del empleo. caracterizado por la siguientes notas: A) Elemento subjetivo: esta modalidad de contrato va dirigida al fomento de empleo indefinido de determinados colectivos afectos de situaciones de dificultad para acceder al empleo (así.C ONTRATOS PARA FOMENTO DEL EMPLEO do contrato temporal de inserción. B) Elemento formal: el contrato debe formalizarse por escrito y con carácter de indefinido. en la redacción dada por la Ley 12/2001 de 9 de julio de medidas urgentes de reforma del mercado de trabajo.

a fin de conseguir un doble objetivo: por un lado. pero se implementan medidas para fomentar la contratación de trabajadores y el mantenimiento de los contratos. tecnológicas. bonificando las cotizaciones empresariales por contingencias comunes a la Seguridad Social en un 50 por ciento en aquellos supuestos en que se proceda por causas económicas. Además. ineptitud sobrevenida o falta de adaptación a modificaciones técnicas). temporal de empleo en lugar de la extinción de los contratos. técnicas. 3. Se trata. con ello. de 6 de marzo. El empresario puede beneficiarse de la limitación de salarios de trámite si reconoce la improcedencia y consigna judicialmente la diferencia entre la suma indemnizatoria legalmente prevista y la cifra de indemnización limitada ya referida para el caso de improcedencia. Recientemente se ha aprobado el Real Decreto-ley 2/2009. organizativas o de producción a un ajuste temporal del empleo con la perspectiva de garantizar la continuidad de la empresa y de los puestos de trabajo. en ambos casos respecto de puestos de la misma categoría o grupo profesional y para el mismo centro de trabajo. mejorar la protección de estos trabajadores. No se reforman los modelos de contratos. evitar el abandono prematuro del mercado de trabajo de aquellos trabajadores que a una edad laboral avanzada vean extinguidos sus contratos de trabajo a través de despidos colectivos. se contempla una indemnización legal inferior a la ordinaria (33 días de salario por años de servicio en vez de los comunes 45 días). si finalmente resulta declarado el cese como improcedente. de medidas urgentes para el mantenimiento y el fomento del empleo y la protección de las personas desempleadas. se les extinga o suspenda el contrato por causas económicas. Concretamente en el artículo 1 se recoge una medida dirigida a favorecer la regulación Además se recogen dos medidas dirigidas a mejorar la protección social de los trabajadores.C ONTRATOS PARA FOMENTO DEL EMPLEO 2. productivas u organizativas. al posibilitar que las cotizaciones efectuadas por el empresario durante los períodos de actividad laboral que se desarrollen durante la vigencia del convenio especial se apliquen a la parte del convenio que debe sufragar el trabajador a partir de los sesenta y un años. en el cual se regulan dos medidas dirigidas al mantenimiento del empleo. La primera de ellas consiste en reponer la prestación por desempleo y la cotización a la Seguridad Social de los trabajadores a los que se les haya suspendido su contrato de trabajo o reducido su jornada por un expediente de regulación de empleo y. por otro lado. siempre que el empresario asuma el compromiso de mantener el empleo durante al menos un año después de finalizada la situación de suspensión de contratos o reducción de jornada. 2506 © CISS . técnicas. de favorecer también el mante- tivas (causas económicas. La segunda medida modifica la regulación del convenio especial de la Seguridad Social que se suscribe en el marco de determinados expedientes de regulación de empleo de empresas no incursas en procedimiento concursal. el legislador niega la posibilidad de formalizar este tipo de contratos a los empresarios que en los periodos previos a la celebración pretendida hubiesen realizado extinciones de contratos de trabajo por causas objetivas declaradas improcedentes por sentencia judicial o hubiera procedido a despidos colectivos. absentismo. organizativas o de producción. posteriormente.

para la mejora del crecimiento y del empleo: la primera de ellas incluye entre los trabajadores cuya contratación puede dar lugar a bonificación. evitando con ello la destrucción de puestos de trabajo. si está incluido entre los colectivos regulados en el programa de fomento de empleo. en el artículo 5 se regula una novedosa medida que tiene por objeto incentivar al empresario para la contratación indefinida de trabajadores beneficiarios de las prestaciones por desempleo. Se trata de un instrumento puro de especulación y. con mucho riesgo. no hay necesidad de realizar la entrega física del activo subyacente (las acciones citadas. Así. además. medidas para incentivar el empleo de las personas desempleadas. Esta medida se aplicará.C ONTRATOS TEMPORALES nimiento de los contratos de trabajo a través de expedientes de regulación temporales. -inferior a un tercio de la jornada a tiempo completo. el artículo 6 del Real Decreto-Ley introduce dos modificaciones en la Ley 43/2006.es contratado en otra empresa. CFD (contracts for differences). hasta alcanzar como máximo el equivalente del importe de la prestación que tuviera pendiente de percibir a la fecha de entrada en vigor del contrato. La norma establece. de 29 de diciembre. las dos partes acuerdan intercambiarse a vencimiento la diferencia entre el precio de compra y el precio de venta de un determinado activo financiero. por lo tanto. siendo trabajador a tiempo parcial con una jornada muy reducida. como medida de política activa de empleo de aplicación preferente sobre las políticas meramente pasivas. al demandante de mejor empleo que. JUAN MANUEL SANCRISTÓBAL VILLANUEVA ENRIQUE LÓPEZ LÓPEZ CONTRATOS POR DIFERENCIAS (CFD) Contracts for differences (CFD) Los Contratos por Diferencias. más conocidos por sus siglas en inglés. En este sentido la empresa que contrate a un trabajador desempleado que perciba prestaciones por desempleo podrá bonificarse el 100 por ciento de la cuota empresarial por contingencias comunes de la Seguridad Social. En definitiva. no sólo a quienes perciben prestaciones contributivas. IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ CONTRATOS TEMPORALES Contracts for temporary work 2507 . la segunda medida © CISS supone incentivar proporcionalmente más el contrato a tiempo parcial frente al contrato de jornada completa. porque en el caso de los índices bursátiles es imposible la misma en cualquier caso). son operaciones financieras llevadas a cabo normalmente sobre acciones o índices bursátiles en los que la liquidación de los mismos se realiza por la diferencia entre el precio de compra y el de venta. sino también a desempleados que perciben el subsidio asistencial y la renta activa de inserción. con un máximo de duración de la bonificación de tres años. por ello. La segunda medida suprime el plazo de espera de un mes para el percibo del subsidio de desempleo. Además.

LA CONTRATACIÓN TEMPORAL EN LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS I. no se agota en un intercambio fugaz de prestaciones. hoy. de tal suerte que aquellos contratos temporales que se vean afectados por determinadas irregularidades pasarán a convertirse en indefinidos. Ley de Relaciones Laborales (1976) y Estatuto de los Trabajadores (Texto Refundido 1995) y los sucesivos Decretos de desarrollo de la contratación temporal. se habla de contratación temporal en contraposición a "contratación indefinida". la vinculación sucesiva. porque en tal caso y en virtud de la exigencia constitucional de que el acceso a la función pública tenga lugar a través de la constatación de los principios de méri- 2508 to. El interés del legislador por la contratación de trabajo temporal se puso de manifiesto ya desde el Código Civil (artículo 1583 sobre el "servicio de criados y trabajadores asalariados") y se plasmó en el Código de Trabajo (1926). Si por el contrario el contrato contiene cláusula que fije su momento de terminación.5 del Estatuto de los Trabajadores. PRINCIPIOS Y NORMAS COMUNES A LOS CONTRATOS TEMPORALES 1. de un lado la diversificación de modalidades de contra- © CISS . publicidad y capacidad. incertus quando) . Cuando el contrato de trabajo carece de previsión inicial de duración y conclusión hablamos de "contratación indefinida" o "contrato fijo" (con la salvedad de que "fijeza" e "indefinición" no son completamente sinónimos cuando el empresario es la Administración Pública. CONCEPTO Y PANORAMA NORMATIVO La expresión "contrato de trabajo temporal" o "contratación temporal" es una forma abreviada de designar lo que más precisamente se denomina "contratos de duración determinada" o "contratos de trabajo por tiempo determinado". Normas comunes • IV. o remitido en su vencimiento a un suceso que acontecerá en fecha no determinada (certus an. CONCEPTO Y PANORAMA NORMATIVO • II. de relevo e interinidad) para la misma empresa y puesto de trabajo por un plazo superior a veinticuatro meses dentro de un periodo de treinta meses. es un contrato con pretensión de duración. y que tiene por ello una permanencia y vocación de perdurabilidad que se convierte en característica esencial del mismo.C ONTRATOS TEMPORALES I. ENCADENAMIENTO DE CONTRATOS TEMPORALES • V. caracterizados por la inclusión en su clausulado de un pacto de extinción a la llegada de un término. computándose también los contratos temporales no celebrados directamente sino a través de Empresas de trabajo temporal (artículo 15. CLASES DE CONTRATOS DE TRABAJO TEMPORALES • III. Ley de Contrato de Trabajo (1931). y además. La evolución normativa viene caracterizada por dos notas. que puede estar fijado con exactitud (certus an. Y es que el contrato de trabajo no es un contrato de tracto único y ejecución instantánea. puede darse lo que la jurisprudencia ha llamado la relación laboral como indefinido no fijo. y aquélla naturaleza de "indefinición" tiene preferencia y fuerza de atracción sobre la "temporal". en la redacción otorgada por el Real Decreto Ley 5/2006 de 6 de junio). por su propia naturaleza. a través de diversos contratos temporales (excepto los formativos. que surge de un contrato temporal con irregularidades graves y que es equivalente a indefinido hasta la cobertura de la vacante o hasta que ésta se amortice). Principios Comunes 2. En definitiva. hablamos de "contratación temporal". Texto Refundido de la Ley de Contrato de Trabajo (1944). con o sin interrupción. certus quando). de tracto sucesivo. sino que. esto es. provoca también la conversión en trabajador fijo.

lo que conlleva algunas tensiones en torno a lo que se ha llamado la mayor o menor flexibilización del mercado de trabajo. hacer más fácil la contratación temporal. © CISS III. PRINCIPIOS Y NORMAS COMUNES A LOS CONTRATOS TEMPORALES 1. o ya respecto de determinados grupos de trabajadores desfavorecidos. sin que las partes puedan crear modalidades nuevas.1 b) del citado Estatuto]. CLASES DE CONTRATOS DE TRABAJO TEMPORALES Tradicionalmente. Principios Comunes a) Excepcionalidad. la normativa reguladora de los contratos temporales ha distinguido entre los contratos temporales "clásicos". por todas. los contratos específicos para el empleo juvenil o "formativos" (para facilitar la inserción en la vida profesional). cuando exista una causa justificada por una razón objetiva. de tal forma que sólo será posible concertar contratos temporales de los expresamente regulados en la ley y en los Decretos de desarrollo. en ejercicio de su autonomía de la voluntad. teniendo presente que para el trabajador ofrece una mayor garantía de estabilidad en el empleo la contratación indefinida. elemento definidor por excelencia. En todos los contratos temporales está presente el principio de causalidad. la posibilidad de fijar un plazo de duración o sujetar a condición la duración del contrato sólo se admite con carácter excepcional. La determinación por la ley de los supuestos en que procede la contratación temporal y los requisitos que debe 2509 . Dejando de lado los contratos formativos. II. es decir aquéllos en los que la temporalidad prevista se corresponde precisamente con la temporalidad del trabajo.C ONTRATOS TEMPORALES tación temporal. Sentencia del Tribunal Supremo de 20 de noviembre de 2003. Dentro de los llamados contratos temporales clásicos o de duración determinada se incluyen a su vez tres especies: el contrato para obra o servicio determinado [artículo 15. el empresario tiende a la contratación temporal. seleccionar la modalidad de contrato idónea. el contrato de interinidad o sustitución de trabajadores con derecho a la reserva del puesto de trabajo [artículo 15.1 a) del Estatuto de los trabajadores]. siendo indispensable que la citada causa concuerde con la realidad en el desempeño efectivo de las obligaciones derivadas del contrato. de tal suerte que como la jurisprudencia ha afirmado con insistencia. de forma que la no adecuación a las causas previstas legalmente puede generar la conversión de los contratos temporales en indefinidos. existiendo en esta materia una reserva de ley. y por lo general. ya con carácter general al amparo de una situación socioeconómica adversa de empleo. c) Causalidad. d) Normas de derecho necesario. y de otro la limitación del poder de las partes (trabajador y empresa) para. La contratación temporal está limitada a los supuestos legalmente regulados. b) Tipicidad. todos ellos desarrollados hoy por el Real Decreto 2720/98 de 18 de diciembre. Recurso de Casación Unificación de doctrina 4579/2002). esto es. y finalmente los contratos temporales que persiguen un propósito de "fomento del empleo". la contratación temporal en nuestro ordenamiento es eminentemente causal (así.1 c) del mismo cuerpo legal] y el contrato para trabajos eventuales [artículo 15.

salvo que se demuestre la naturaleza temporal del mismo. a través de la llamada autonomía de voluntad colectiva. sino sólo la obligación del empresario de indemnizar a razón del salario diario por cada día de preaviso no cumplido. que son los que permiten reconocer la adecuación a la legalidad de la contratación efectuada. sino se recogen expresamente dichos datos. pero sí es causa generadora de la presunción de indefinición del contrato. salvo prueba en contrario que acredite la naturaleza temporal de la prestación. De no ser así. "crear" nuevas modalidades de contratos temporales. el incumplimiento del plazo de preaviso no genera tal efecto. c) Extinción del contrato. llegada la fecha de su vencimiento. que puede ser verbal o escrita. Normas comunes a) Forma escrita. no es denunciado y el trabajador sigue prestando sus servicios. de quince días al menos cuando el contrato duró más de un año). Por más que esté expresamente pactado en el contrato y aceptado por parte del trabajador. al igual que si no se procede a dar de alta en Seguridad Social al trabajador temporal. y cuando la ley habilita a los convenios colectivos a regular algunas facetas de la contratación temporal. Es fundamental que expresen con claridad y precisión la causa de las temporalidad que ampara la contratación. Todos los contratos de duración determinada se deben instrumentalizar por escrito. a excepción de los eventuales celebrados por menos de 4 semanas. sino que solamente pueden mejorar la regulación legal estableciendo límites adicionales a la contratación temporal.C ONTRATOS TEMPORALES reunir configuran derecho necesario absoluto. la autonomía de la voluntad de las partes no alcanzará a la regulación legal de los contratos temporales. y que ha de realizarse con un plazo de antelación (preaviso. su duración o la identificación de las circunstancias que determinan ésta. se entiende el contrato tácitamente prorrogado por tiempo indefinido. lo hace siempre para suplementar los contenidos fijados por la ley pero sin poder rebasar los límites legalmente previstos. se entiende prorrogado hasta su duración máxima. Si el contrato. e igualmente. sino sólo que el trabajador tiene derecho a exigir en cualquier momento la suscripción por escrito. Los contratos de duración determinada no se extinguen automáticamente al llegar a su término o al cumplirse la condición resolutoria pactada. Ello significa que los convenios colectivos no pueden. esto es. es decir. b) Contenido obligatorio. así como el tra- 2510 bajo a desarrollar. sino que es exigencia legal que se produzca la denuncia por parte del empleador. Por el contrario. se presumirá su celebración con carácter indefinido. En caso de extinción de contrato el trabajador temporal (excepción hecha del contrato de interinidad y los formativos) tiene derecho a una indemnización equivalente a ocho días de salario por año de © CISS . no será posible variar la regulación legal ni los efectos que en ella se establecen al respecto de las irregularidades en la contratación temporal. 2. Los distintos tipos de contrato temporal deben expresar necesariamente la modalidad de que se trate. Ello no supone que la falta de forma escrita genere la nulidad del contrato. y si alcanzada dicha duración máxima o cumplido el servicio o condición resolutoria no se efectúa la denuncia. la comunicación de terminación de contrato.

se produjeron algunas disfunciones al proliferar regulaciones convencionales que negaban el complemento de antigüedad al contratado temporal. aquéllos contratos que formalmente se amparan en la causa legal pero en realidad no tienen otro objeto que desarrollar el trabajo normal y habitual de la empresa. salvo que se haya establecido por convenio colectivo otra mayor. y no habría problema alguno siempre que en dichos contratos concurra la causa legalmente prevista. d) Derechos de los contratados temporalmente. con carácter general. por imperativo legal. que la ley presume concertados por tiempo indefinido los contratos temporales "celebrados en fraude de ley" (artículo 15. los trabajadores con contratos temporales y de duración determinada tendrán. ENCADENAMIENTO DE CONTRATOS TEMPORALES Es habitual que un mismo trabajador sea contratado sucesivamente con la mis- © CISS ma o diversa modalidad contractual temporal. a salvo de las especialidades lógicas en materia de extinción del contrato. de 29 de junio y relativa al Acuerdo marco sobre el trabajo de duración determinada. hay dos serias limitaciones. No obstante. Y por otro lado. del Consejo. cuando en la contratación temporal de un trabajador es empresario la Administración 2511 . lo que supuso algunos pronunciamientos judiciales contradictorios que fueron unificados por el Tribunal Supremo en una jurisprudencia vacilante hasta que el legislador introdujo la previsión contenida en el artículo 15.6 del Estatuto de los Trabajadores.3 del Estatuto de los Trabajadores). y cualquier derecho atribuido legal o convencionalmente en función de aquélla. con interrupciones o sin ellas -conforme se indicó más arriba y con los límites y plazos ya señalados. La jurisprudencia ha insistido en que la existencia de fraude de ley en la contratación produce el efecto de la indefinición y por ello de una única relación laboral fija aunque dicho fraude sólo se haya dado en uno de los contratos de la cadena contractual y los otros fuesen válidos. los mismos derechos que los contratados fijos. cualquiera que sea su modalidad de contratación.C ONTRATOS TEMPORALES servicio. los mismos derechos que los trabajadores con contrato indefinido o fijo. que fue transposición de la Directiva Comunitaria 1999/70 CEE. es decir.provoca la conversión en indefinido del contrato si los servicios prestados lo fueron por más de veinticuatro meses para la misma empresa y el mismo puesto de trabajo. deberá computarse según los mismos criterios para todos los trabajadores. IV. LA CONTRATACIÓN TEMPORAL EN LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS Como ya se advirtió más arriba. Desde ese instante. en lo tocante a la antigüedad. V. si bien es preciso destacar que con motivo de la supresión en el año 1994 del complemento de antigüedad como contenido legal necesario del salario del trabajador dejando su existencia e importe a la determinación de los convenios colectivos. lo que conllevará que la relación jurídica se contemple (así por ejemplo a efectos del cálculo de la indemnización por despido) como una sóla aunque existan interrupciones superiores a veinte días (plazo para accionar por despido). de 8 de marzo de 2007. y en concreto. siempre y cuando se constate la unidad esencial del vínculo (Sentencia del Tribunal Supremo del Pleno. Recurso de Casación para Unificación de doctrina 175/2004). que la acumulación de dos o más contratos temporales. de un lado. Los trabajadores con contrato temporal tienen.

que si las Administraciones públicas pueden acudir a la contratación temporal por tiempo cierto (ya que por su propia naturaleza les está vedado acudir a la ampliación de ampliación de plantilla sin el cumplimiento de las normas específicas reguladoras del acceso a la función publica porque el propio ordenamiento jurídico rechaza el acceso a tal función sin el tamiz del 103 de la Constitución Española) debe ser siempre respetando las exigencias de la normativa específica. Desarrollo del artículo 11 del Estatuto de los Trabajadores en materia de contratos formativos (Real Decreto 488/1998. de un tipo negocial para evitar la norma que debe aplicarse al contrato. Ley para la mejora del crecimiento y del empleo (Ley 43/2006. Ahora bien. Desarrollo del artículo 15 del Estatuto de los Trabajadores en materia de contratos de duración determinada (Real Decreto 2720/1998. en su caso. de 29 de diciembre). artículos 11. JUAN MANUEL SANCRISTÓBAL VILLANUEVA LO ESENCIAL SOBRE CONTRATOS TEMPORALES Documentación • • • • • Ley del Estatuto de los Trabajadores (Real Decreto Legislativo 1/1995. Pública. pero indefinido hasta la cobertura o amortización del puesto que se ocupa . sin perjuicio de su consideración. Medidas urgentes para la mejora del mercado de trabajo en relación con el trabajo a tiempo parcial y el fomento de su estabilidad (Real Decreto-ley 15/1998.C ONTRATOS TEMPORALES Pública. de 18 de diciembre). acudir a la contratación temporal tal y como lo hacen los empresarios privados. de 24 de marzo). publicidad y capacidad impide equiparar a los titulares de contratos temporales irregulares a los trabajadores fijos de plantilla. Desde luego que la Administración puede. Recurso 3307/95) afirmando que la contratación laboral en la Administración Pública al margen de un sistema adecuado de ponderación de mérito. las mismas que para las privadas: la indefinición de la relación laboral por nulidad de la cláusula de temporalidad. legitimada aún más cuando en la mayor parte de los casos se acude a dicha fórmula como modo de solucionar problemas transitorios de vacantes o necesidades del servicio que no pueden ser convenientemente cubiertas acudiendo a la contratación indefinida sin utilizar las fórmulas legales convencionalmente previstas para el acceso al servicio de la Administración. de 27 de marzo). En tales casos es difícil sostener la existencia de fraude de ley en la contratación cuando esta figura consiste en la utilización instrumentada y normalmente mediante simulación. 12 y 15. de 27 de noviembre). Jurisprudencia • Sucesión de contratos temporales eventuales por circunstancias de la © CISS . las consecuencias serán para las empresa públicas y Administración. para completar la exposición sobre el problema debatido. concurren algunas especialidades. desde la Sentencia de 7 de 2512 octubre de 1996. que el Tribunal Supremo viene rechazando las peticiones de "fijeza de plantilla" paras sustituirlas por la declaración de indefinición del contrato (así. y si se incide en irregularidad grave de la contracción temporal. condición ligada a la contratación por procedimiento reglamentario. debe tenerse presente -dice el Tribunal Supremo. como trabajadores vinculados por contrato de trabajo por tiempo indefinido. perfectamente. Por último debe finalmente resaltarse.

es (Instituto Nacional de Empleo . 16. 45. tomo 2. Principio de igualdad y retribución de trabajadores temporales. 2006. ÁNGEL Y OTROS.inem. BORRAJO DACRUZ. ANTONIO V. Editorial LA LEY. temporales. tomo 2. recurso núm. Quincena del 1 al 15 Sep. 2007. pág. Quincena del 1 al 15 Feb. 3. recurso núm. Editorial LA LEY. LA LEY 531/2008.Servicio Público de Empleo Estatal). Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Madrid de 26 de diciembre de 2007. Editorial Aranzadi. MANUEL. 2007. LA LEY 17152/2008. 2007. Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana de 18 de enero de 2008. Editorial LA LEY. 2. FRANCISCO JAVIER. LA LEY 298493/2007. JUAN. Los efectos de la concesión administrativa en la contratación temporal. 2513 . OLARTE ENCABO.C ONTRATOS TEMPORALES • • • producción y de interinidad sin solución de continuidad para realizar el mismo servicio y en el mismo puesto de trabajo: Fraude de ley en la contratación temporal. ARIAS DOMÍNGUEZ. MARÍA JOSÉ. Actualidad Laboral núm. Quincena del 1 al 15 Nov. Los contratos de trabajo temporales. © CISS SEMPERE NAVARRO. Reconocimiento de la relación como indefinida al utilizar la contratación temporal para cubrir una necesidad normal y permanente de la empresa. Ref. Actualidad Laboral núm. recurso núm. 196. Principales repercusiones en la contratación temporal. Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Canarias de 15 de enero de 2008. 2945/2007. 1176/2007. Contratación temporal en cadena: cómputo de la antigüedad y de la indemnización por despido. pág. Los contratos temporales estructurales: aspectos jurídico-prácticos. 1965. Editorial LA LEY. 2008. 2000. JUAN. 1793. 2290. ANTONIO Y GORELLI HERNÁNLos contratos de trabajo DEZ. Quincena del 16 al 31 Ene. 743/2007. 19. Cómputo de la totalidad de la contratación para el cálculo de la indemnización por despido improcedente por existir entre los sucesivos contratos temporales unidad del vínculo laboral. Ref. 306. tomo 2. 2004. pág. Editorial LA LEY. 2008. tomo 1. 594. Quincena del 16 al 30 Sep. Sentencia del Tribunal Supremo de 17 de enero de 2008. EFRÉN. tomo 1.. 80. 2001. Editorial LA LEY. Los contratos temporales en la unificación de doctrina. Actualidad Laboral núm. GÓMEZ ARBÓS. SOFÍA. Actualidad Laboral núm. 15. LA LEY 31229/2008. pág. 4201/2007. La reforma de 2006 sobre el mercado de trabajo. condiciones de trabajo y primas de antigüedad. Ref. DILLA CATALÁ. • Artículos de opinión • • • • • Libros • • • LAHERA FORTEZA. MARTÍN JIMÉNEZ. ARRIETA IDIAKEZ. recurso núm. OJEDA AVILÉS. Contratación abusiva mediante contratos sucesivos temporales: Para el cálculo de la indemnización se toman en consideración la totalidad de los servicios prestados desde la primera contratación. Editorial Iustel. JESÚS. RODRIGO. Actualidad Laboral núm. Ref. Editorial Comares. IGLESIAS CABERO. Webgrafía • www. Trabajadores temporales.

de 17 de Diciembre) define las contribuciones especiales como "los tributos cuyo hecho imponi- Son sujetos pasivos de las contribuciones especiales las personas físicas y jurídicas y las entidades especialmente beneficiadas por la realización de las obras 2514 SUJETOS PASIVOS © CISS . Ejemplos de obras públicas que pueden llevar aparejado el cobro de una contribución son: la pavimentación de una calzada. la plantación de arboleda en las calles. lo que explica que el artículo 58 de la Ley Reguladora de las Haciendas Locales (Real Decreto Legislativo 2/2004. Autonómica o Local. SUJETOS PASIVOS • II. la construcción de parques y jardines. Special contributions No obstante. la construcción de canales para el riego de fincas. la construcción de redes subterráneas para el alojamiento de tuberías y redes para la distribución de agua. Los artículos 28 a 37 de la citada Ley regulan de forma más detallada los elementos característicos de las mismas. de 5 de Marzo) permita a los Ayuntamientos establecerlas y exigirlas.2.b de la Ley General Tributaria (Ley 58/2003. Esta categoría tributaria puede ser establecida por cualquiera de los diferentes niveles de la Administración Territorial de España: Administración Central. DEVENGO I. si bien es en este último nivel donde las contribuciones especiales han adquirido mayor relevancia. el ensanchamiento de calles. como consecuencia de la realización de obras públicas o del establecimiento o ampliación de servicios públicos". por lo que las Administraciones pueden exigirlos o no. se trata de un tributo potestativo. el establecimiento o ampliación del servicio de extinción de incendios. CONTRIBUCIÓN RÚSTICA Véase: "Impuesto sobre Bienes Inmuebles". El artículo 2. CONTRIBUCIONES ESPECIALES ble consiste en la obtención por el obligado tributario de un beneficio o de un aumento de valor de sus bienes. la instalación de redes de distribución de agua. CONTRIBUCIÓN URBANA Véase: "Impuesto sobre Bienes Inmuebles". expresado en la moneda local o en la divisa en que se liquida. etc. CUOTA TRIBUTARIA • IV. las sustitución del alumbrado público. I. gas y electricidad.C ONTRAVALOR CONTRAVALOR Countervalue En el argot de las operaciones en moneda extranjera. BASE IMPONIBLE • III. IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ CONTRIBUCIÓN A UN PLAN DE PENSIONES Véase: "Aportación a un plan de pensiones". contravalor es el importe de una operación en divisas. de alcantarillado y desagües de aguas residuales.

Se pretende por lo tanto la co-financiación de estas obras. desde los de confección del proyecto y dirección de las obras. para que pueda exigirse la contribución. II. Si la subvención se otorga por un sujeto pasivo de la contribución especial. la base imponible de las contribuciones especiales está constituida. y por ello son sujetos pasivos. Ahora bien. por lo que no se incluirán las aportaciones de otras Administraciones y se detraerán las subvenciones que se reciban. al menos el 10% del coste de la obra o establecimiento o ampliación © CISS del servicio debe ser satisfecho por la Administración Pública. no es suficiente con que beneficie a una colectividad. de terrenos cedidos gratuita y obligatoriamente a la entidad local). III. así como los intereses (si las entidades locales tienen que apelar al crédito para financiar parte de la contribución). Luego. el exceso reducirá proporcionalmente las cuotas de los demás sujetos pasivos. obteniendo así la cuota a abonar por cada sujeto (art. b) En las contribuciones especiales por realización de obras o establecimiento o ampliación de servicios a consecuencia de explotaciones empresariales. CUOTA TRIBUTARIA Una vez determinada la Base Imponible. es necesario que la obra beneficie a determinados sujetos. las empresas suministradoras que deban utilizarlas. sus propietarios. es que los ciudadanos contribuyan a la financiación de esas obras públicas de las que se benefician. las compañías de seguros que desarrollen su actividad en el ramo en el término municipal correspondiente. Si el valor de la subvención excediera de dicha cuota. además de los propietarios de los bienes afectados.C ONTRIBUCIONES ESPECIALES o por el establecimiento o ampliación de los servicios. 32 de la LRHL). o el de las indemnizaciones que procedan. su importe se destinará primeramente a compensar la cuota de la respectiva persona o entidad. En todo caso. como el valor de los terrenos (salvo que se trate de bienes de uso público. únicamente deberán tenerse en cuenta los costes soportados por la entidad. las personas o entidades titulares de éstas. por el 90 % del coste que la entidad local soporte por la realización de las obras o por el establecimiento o ampliación de los servicios. como máximo. Así: a) En las contribuciones especiales por realización de obras o establecimiento o ampliación de servicios que afecten a bienes inmuebles. No obstante. d) En las contribuciones especiales por construcción de galerías subterráneas. El objetivo. en la medida en que se trata de un tributo potestativo las Administraciones que así lo deseen pueden asumir íntegramente el coste de dichas obras. BASE IMPONIBLE De acuerdo con lo establecido en el artículo 31 de la LRHL. ni las simples mejoras. por lo tanto. quienes son las personas que se consideran especialmente beneficiadas. No se podrán financiar con contribuciones especiales los gastos de conservación y reparación. Se especifica además. en algunos supuestos. ésta se repartirá entre los sujetos pasivos mediante la aplicación de unos módulos o criterios. c) En las contribuciones especiales por el establecimiento o ampliación de los servicios de extinción de incendios. 2515 . En el coste de las obras o servicios se incluyen todos los importes que deben abonarse con ese motivo.

C ONTRIBUCIONES ESPECIALES Los criterios utilizados dependerán en todo caso de la clase y naturaleza de las obras o servicios. Si la persona que ha anticipado el pago de la contribución no es el sujeto pasivo en el momento del devengo (porque. la cantidad a repartir entre los sujetos pasivos y los criterios de reparto. que podrá versar sobre la procedencia de las contribuciones especiales. o iniciada la prestación del servicio. proporcionalmente al importe de las primas recaudadas en el año inmediatamente anterior. los metros lineales de fachada de los inmuebles. en su defecto. El momento del devengo de las contribuciones especiales se tendrá en cuenta a los efectos de determinar la persona obligada al pago. Así: a) Con carácter general se aplicarán conjunta o separadamente. su superficie. IV. Si la cuota exigible a cada sujeto pasivo fuera superior al 5% del importe de las primas recaudadas por éste. por ejemplo. a solicitud del sujeto pasivo. podrán ser distribuidas entre las entidades o sociedades que cubran el riesgo por bienes sitos en el municipio de la imposición. Una vez finalizada la realización total o parcial de las obras. con carácter previamente a aprobar un acuerdo de imposición. el devengo se producirá para cada uno de los sujetos pasivos desde que se hayan ejecutado las correspondientes a cada tramo o fracción de la obra. y de- 2516 terminadas las cuotas a satisfacer. Una vez adoptado el acuerdo concreto de ordenación. en razón al espacio reservado a cada una o en proporción a la total sección de aquellas. y. la corporación podrá conceder. la base y las cuotas individualizadas definitivas. El acuerdo de ordenación debe indicar el coste previsto. es necesario. dicha Administración sí podrá exigirle el pago de la contribución correspondiente. Si las obras fueran fraccionables. por edictos. éstas serán notificadas individualmente a cada sujeto pasivo si éste o su domicilio fuesen conocidos. girando las li- © CISS . b) Si se trata del establecimiento y mejora del servicio de extinción de incendios. su volumen edificable y el valor catastral a efectos del Impuesto sobre Bienes Inmuebles. el exceso se trasladará a los ejercicios sucesivos hasta su total amortización. DEVENGO Las contribuciones especiales se devengan en el momento en que las obras se hayan ejecutado o el servicio haya comenzado a prestarse. el fraccionamiento o aplazamiento de aquella por un plazo máximo de cinco años. dentro del plazo de un mes desde la fecha de la transmisión. Para poder exigir una contribución especial concreta. se procederá a señalar: los sujetos pasivos. está obligada a comunicárselo a la Administración. Aunque el devengo no se produzca hasta ese momento. Los interesados podrán formular recurso de reposición ante el ayuntamiento. c) Cuando se trate de obras de construcción de galerías subterráneas el importe total de la contribución especial será distribuido entre las compañías o empresas que vayan de utilizarlas. Una vez determinada la cuota a satisfacer. como módulos de reparto. si no lo hiciera. transmite los derechos sobre los bienes o explotaciones que motivan la imposición en el período comprendido entre el momento del inicio de las obras y el del devengo). la Administración podrá exigir por anticipado el pago de las contribuciones. aún cuando no las usen inmediatamente. el porcentaje del coste que deban satisfacer las personas especialmente beneficiadas o las cuotas asignadas. y.

— Los obligados en las obligaciones entre particulares que resultan del tri- © CISS II. el contribuyente es la persona física o jurídica que realiza el hecho imponible y que manifiesta la capacidad económica gravada por el tributo. la Administración deberá proceder a la devolución de oficio de las cantidades indebidamente cobradas. Según el artículo 35 de la LGT. como son los siguientes: — Los obligados a realizar los pagos a cuenta (pagos fraccionados. el contribuyente es la persona física que obtiene la renta (hecho impo- 2517 . presentar la declaración y facilitar la práctica de inspecciones. I. entre los obligados tributarios cabe diferenciar los sujetos pasivos (contribuyente y sustituto del contribuyente) y otros obligados tributarios. CONCEPTO DE OBLIGADOS TRIBUTARIOS • II. debe cumplir la obligación tributaria principal (pago del tributo) como las obligaciones accesorias inherentes a la misma. SUJETO PASIVO: CONTRIBUYENTE Y SUSTITUTO DEL CONTRIBUYENTE El sujeto pasivo se define como la persona física o jurídica que. según la ley. LOS RESPONSABLES TRIBUTARIOS — Las herencias yacentes. pagar el importe del tributo. — Los sucesores de las personas físicas y de las personas jurídicas y de entidades sin personalidad. — Los responsables tributarios solidarios y subsidiarios. la Ley General Tributaria (en adelante LGT) define la figura de los obligados tributarios como aquellas personas físicas o jurídicas y entidades a los que la normativa tributaria le impone el cumplimiento de determinadas obligaciones tributarias como pueden ser. a soportar la retención y a soportar los ingresos a cuenta. retenciones e ingresos a cuenta). cuando no tengan la condición de sujetos pasivos. LOS OBLIGADOS A RETENER O INGRESAR A CUENTA • IV. Por ejemplo. I. SUJETO PASIVO: CONTRIBUYENTE Y SUSTITUTO DEL CONTRIBUYENTE • III. susceptibles de imposición. BEGOÑA BARRUSO CASTILLO CONTRIBUYENTE Taxpayer buto.C ONTRIBUYENTE quidaciones que procedan y compensando como entrega a cuenta los pagos anticipados que se hubieran efectuado. como es el caso de los obligados a repercutir el tributo. que no tengan personalidad jurídica y constituyan una unidad económica o un patrimonio separado. La LGT diferencia dos clases de sujetos pasivos: contribuyente y sustituto del contribuyente. comunidades de bienes y demás entidades. devolución o bonificaciones tributarias. — Los beneficiarios de supuestos de exención. entre otras. En primer lugar. Si la cuantía de dichos pagos anticipados superase la cuota que definitivamente le corresponde abonar al sujeto pasivo. a soportar la repercusión. CONCEPTO DE OBLIGADOS TRIBUTARIOS En el ámbito de los tributos. — Los sujetos que tengan que asumir obligaciones tributarias formales. en el Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas (en adelante IRPF).

suele identificarse la figura del sujeto pasivo con la del contribuyente. Éste se caracteriza por no realizar el hecho imponible ni manifestar la capacidad económica. — Llevar y conservar los libros de contabilidad. y no se considera una parte de la cuota tributaria. — La ley crea esta figura. el sustituto del contribuyente es el sujeto pasivo al que la ley le impone cumplir con la obligación tributaria principal. por tanto. 2518 — Proporcionar a la Administración los datos. en el Impuesto sobre Construcciones. — Obligaciones accesorias: Entre las que destacan: — Presentar y elaborar las declaraciones y comunicaciones que exige la ley. Se trata de un tercero que se caracteriza por: — Su obligación nace de una declaración expresa recogida en una norma legal. En segundo lugar. La ley asigna las siguientes obligaciones a los sujetos pasivos: — Obligación principal: Coincide con el pago de la deuda tributaria. instalaciones u obras. Es importante subrayar que ninguno de los dos obligados anteriores puede considerarse sujeto pasivo y. LOS RESPONSABLES TRIBUTARIOS El responsable tributario no es un sujeto pasivo. El importe retenido o ingresado se realiza en concepto de pago a cuenta del contribuyente. el retenedor no sustituye al sujeto pasivo. Tradicionalmente. aunque se vea obligado legalmente a pagarlo. que manifiesta la capacidad económica. IV. asumiendo todas las prestaciones materiales y formales que conlleva el tributo. — No es sujeto pasivo.C ONTRIBUYENTE — Facilitar la realización de inspecciones y comprobaciones por parte de la administración tributaria. dichas obligaciones no son sustituibles ni intercambiables. El sustituto se define siempre en el hecho imponible de cada tributo. pero la ley le obliga a ponerse en el lugar del contribuyente. el sustituto no es el destinatario del tributo. informes. aunque según la ley también debe considerarse al sustituto del contribuyente. así como con las obligaciones formales y en lugar del contribuyente. Por ejemplo. En consecuencia. Por tanto. a favor del Tesoro Público y en las circunstancias previstas en la ley. antecedentes y justificantes relacionados con el hecho imponible gravado. además. puesto que su obligación de retener es distinta de la obligación principal del pago del sujeto pasivo. mientras que el sustituto será quien solicite las correspondientes licencias o realice las construcciones. que coloca junto al sujeto pasivo (contribuyente © CISS . III. LOS OBLIGADOS A RETENER O INGRESAR A CUENTA Los obligados a retener o ingresar a cuenta son obligados tributarios que han de cumplir con la obligación de retener e ingresar a cuenta una parte del rendimiento en la fuente. nible) y. con independencia de si es el dueño del inmueble o no. Instalaciones y Obras (en adelante ICIO) el contribuyente es el dueño de la obra. sino una persona sujeta al pago de la deuda tributaria en caso de impago por parte del sujeto pasivo. registros y demás documentos que sean necesarios.

el control de ayudas públicas es un sistema de supervisión de las ayudas o financiaciones públicas que distorsionan la competencia en el mercado. los accionistas mayoritarios. bien porque el accionista de control tiene las delegaciones de voto de otros accionistas que le permiten llegar a superar la mayoría. CONTROL ACCIONARIAL Shareholding control El control de una empresa pasa. el alcance de la responsabilidad (solidaria o subsidiaria) se determina por la ley. En cada caso. es decir. — Responsable subsidiario: Responde si previamente se ha producido la declaración de fallido del deudor principal y. EL SISTEMA EUROPEO DE CONTROL 1. en la mayoría de los casos. o hay ampliaciones de capital en curso por un porcentaje importante de capital. hay paquetes significativos de acciones sin voto que por no haber cobrado sus dividendos han pasado a tener derechos políticos de cara a la Junta. La situación cambia en compañías en las que hay emitidos bonos convertibles. si los hubiere. CONCEPTO En política de la competencia. son capaces de controlar la toma de decisiones en la empresa. La noción de ayuda 2. No obstante. NURIA RUEDA LÓPEZ CONTROL (CALIDAD) accionistas. Rasgos básicos del control • III. es preciso tener en cuenta que en una sociedad cotizada con miles de accionistas. por tener la mayoría de los derechos de voto.C ONTROL DE AYUDAS PÚBLICAS o sustituto) con el objetivo de garantizar la obligación tributaria principal. en estas entidades se denomina control accionarial a poseer la mayoría de los derechos de voto de los © CISS CONTROL DE AYUDAS PÚBLICAS Public aid control I. Los derechos de voto residen en la mayoría de las empresas en las acciones ordinarias. 2519 . Por ello. CONCEPTO • II. de los demás responsables subsidiarios. o. y salvo precepto legal en contrario. EL SISTEMA ESPAÑOL DE CONTROL I. es decir. Según la LGT el responsable tributario puede ser de dos clases: — Responsable solidario: Responde indistintamente con el sujeto pasivo. bien porque se tienen las acciones en propiedad. incluso. Por tanto. bien por que hay un pacto parasocial que aglutina los derechos de voto en un único centro de decisión. siendo normal que un 30% de los votos no se personen en la Junta. MIGUEL CÓRDOBA BUENO Véase: "Control del producto no conforme". concertados o no. se suele considerar que con un 30% o un 40% de los votos. no es habitual que todos ejerzan su voto. el pago de la deuda tributaria. ésta será siempre subsidiaria y alcanzará a la totalidad de la deuda tributaria exigida en el período voluntario de pago. el 50% más uno de los votos en la Junta General de accionistas.

de jure y de facto.000 euros. consecuentemente. dada su mayor importancia. No será selectiva si se trata de "medidas generales" (aplicables. 2. al conjunto de empresas establecidas en un estado. hay además que entender no sólo el estado central.C ONTROL DE AYUDAS PÚBLICAS En el ámbito de la Unión Europea. que una o varias empresas o sectores reciben del estado o de fondos estatales y que pueda distorsionar la competencia y afectar al comercio entre estados miembros. o si el estado le impone una serie de obligaciones a cambio. No existirá ventaja si la empresa pudiese haber obtenido la prestación en las mismas condiciones de un operador o inversor privado. La ventaja ha de ser concreta y selectiva. a notificar a la Comisión europea todo proyecto de ayuda estatal y esperar a la autorización de Bruselas para su ejecución (artículos 87 y ss. tuitas de terrenos o avales sin interés o en condiciones privilegiadas). con determinadas condiciones. un examen más extenso del sistema europeo. con ciertas condiciones. y. EL SISTEMA EUROPEO DE CONTROL 1. el sistema de control por parte de las autoridades de competencia es mucho menos estricto. y que la ventaja sea suficientemente significativa (la regla hasta la crisis era que fuera superior a 200. hasta los 500. o incluso empresas públicas u otras entidades controladas por dichas autoridades públicas. se ha elevado. siempre que el beneficiario opere en un mercado en el que existan o puedan existir intercambios comerciales interestatales. del Tratado CE). puesto que los poderes de estas autoridades se limitan a la emisión de informes y eventualmente de propuestas a las Administraciones públicas conducentes al mantenimiento de la competencia (artículo 11 de la Ley 15/2007. sea cual sea su forma. exenciones de impuestos. b) del Reglamento CE 659/1999. Las sustanciales diferencias entre ambos sistemas hacen aconsejable un análisis separado y. Las primeras son las que ya existían en el momento de la adhesión del correspondiente estado a la Unión Europea. se equiparan estos casos a los de regiones que gocen de una verdadera autonomía fiscal siempre y cuando la región asuma plenamente las consecuencias políticas y financieras de la medida). II. Las ayudas nuevas son todas las © CISS . extraordinaria y transitoriamente durante la crisis. sino también cualquier otra autoridad pública regional o local. Es pues un concepto distinto que el tradicional de subvención ya que no sólo cubre sumas de dinero entregadas al beneficiario por el estado sino también cualquier otra fórmula que reduzca las cargas o gastos soportados por la empresa siempre y cuando suponga una carga financiera para el estado (por ejemplo. de 3 de Julio de Defensa de la Competencia). cesiones gra- 2520 La distorsión de la competencia y la afectación del comercio se vienen reconociendo fácilmente.000 euros). En el ámbito interno español. de menor importancia. por regla general. Rasgos básicos del control Conviene distinguir entre ayudas existentes y ayudas nuevas. La noción de ayuda Se entiende por ayuda estatal cualquier ventaja económica selectiva. se ha establecido un sistema de control previo centralizado que obliga a los estados miembros. que compensan plenamente su prestación. Por estado. de 22 de marzo de 1999). así como las ayudas autorizadas y otros supuestos excepcionales (véase el artículo 1.

Se limitan a un papel auxiliar. escudarse en sus expectativas legítimas para no devolver la ayuda. a un control previo a su ejecución. JERÓNIMO MAILLO GONZÁLEZ-ORÚS 2521 . No obstante. Si la Comisión concluyese que la ayuda es in- © CISS III. - y las que pueden ser declaradas compatibles a través de una decisión individual de la Comisión europea (casos previstos en el artículo 87. no es ni mucho menos equiparable al ejercido por la Comisión europea en el Mercado Común. compatible. Las ayudas nuevas deben notificarse a la Comisión europea y. incluidas las modificaciones de ayudas existentes. de un control a posteriori. hay varios bloques de excepciones: - aquellas que se pueden considerar automáticamente permitidas. a) Aspectos sustantivos El sistema se ha construido sobre un diseño prohibición-excepción. dado que debían haber conocido las obligaciones estatales de notificación y suspensión. las autoridades públicas (ni las centrales ni las autonómicas o locales) habrán de contar con la autorización de la CNC antes de ejecutar una ayuda ni a posteriori ésta podrá declararla ilegal y ordenar su suspensión o/y recuperación. el Estado debería dejar de ejecutarla. La falta de cumplimiento de estas obligaciones de notificación y suspensión. Bien es cierto que la reforma de 2007 introdujo algún ligero progreso en estos poderes. no podrán ejecutarse hasta que no sean autorizadas.C ONTROL DE AYUDAS PÚBLICAS restantes. por regla general. por ejemplo.como a nivel autonómico) tienen con respecto al control de las ayudas públicas. entre las que cabe destacar las ayudas de carácter social concedidas a consumidores individuales (siempre que se otorguen sin discriminaciones basadas en el origen de los productos/ servicios) y las ayudas destinadas a reparar los perjuicios causados por desastres naturales u otros acontecimientos de carácter excepcional (artículo 87.2 del Tratado CE). ayudas al empleo. las nuevas están sometidas. que puede permitir a la CNC aumentar su influencia en los procedimientos europeos o jugar un papel mediador en caso de conflictos entre diversas Comunidades autónomas. EL SISTEMA ESPAÑOL DE CONTROL El papel que las autoridades de competencia españolas (tanto a nivel central la Comisión Nacional de la Competencia (CNC). Ambas pueden ser objeto de control: las primeras.1 del Tratado CE). consultivo y de recomendación o sugerencias. b) Procedimiento y consecuencias de la prohibición Las ayudas existentes pueden ser examinadas en cualquier momento. hace que la ayuda sea ilegal. a la formación y a las PYMES). En principio.3 del Tratado CE). En cualquier caso. - las cubiertas por las llamadas exenciones en bloque o por categoría (normativas generales que consideran autorizadas algunos tipos de ayuda si cumplen determinadas condiciones. salvo las excepciones antes mencionadas. La principal consecuencia es que se podría ordenar la suspensión de la concesión de la ayuda e incluso la recuperación de la misma con los intereses pertinentes. por regla general. las ayudas estatales (en el sentido arriba mencionado) están prohibidas por distorsionar la competencia (artículo 87. Los beneficiarios no podrán.

ANTECEDENTES DEL CONTROL DE CAMBIOS • III. OBJETIVOS QUE SE PERSIGUEN A TRAVÉS DEL CONTROL DE CAMBIOS El objetivo del control de cambios es limitar la libre convertibilidad de la moneda nacional en moneda extranjera. ANTECEDENTES DEL CONTROL DE CAMBIOS La moderna concepción del control de cambios tiene sus orígenes en el Siglo XX. Baste señalar. se ha producido un importante proceso de liberalización en materia de control de cambios. se refiere al conjunto de disposiciones legales que la autoridad monetaria de un país establece con el fin de de regular las transacciones en divisas o más genéricamente los cobros y pagos con el exterior. limitativas o prohibitivas) que se establecen a la hora de convertir la moneda nacional en moneda extranjera. II. y en especial en los países desarrollados. la crisis de los países asiáticos (1997) o las registradas en algunos países sudamericanos (entre la que destaca la crisis Argentina). en sentido genérico. los períodos asociados a la Primera Guerra Mundial (1914-1918). las restricciones de control de cambios suelen ser más estrictas en lo que se refiere a las transacciones de movimientos de capital que las que se derivan de transacciones de la balanza por cuenta corriente. No obstante. estando su desarrollo estrechamente vinculado a distintas situaciones proteccionistas que tuvieron lugar en períodos en los que se registraron dificultades de balanza de pagos. CONCEPTO El control de cambios. EL CONTROL DE CAMBIOS EN ESPAÑA I. quedando prácticamente reducido éste a su faceta informativa. Asimismo.C ONTROL DE CAMBIOS CONTROL DE CAMBIOS Exchange control I. entre otros. a los cuales en muchas ocasiones se les da libre convertibilidad de la moneda. que se registran como consecuencia de las transacciones económicas y financieras que se llevan a cabo entre los residentes de un país y los del resto del mundo. mientras que se prohíbe a los residentes nacionales. Como regla general. con el fin de influir sobre la balanza de pagos y/o sobre el tipo de cambio. CONCEPTO • II. en muchos países emergentes sigue existiendo control de cambios en su vertiente limitativa o prohibitiva. Sin embargo. a la Gran Depresión Económica (1929). III. la crisis del sistema monetario internacional con 2522 el abandono del patrón oro (1971) y más recientemente. como a las transacciones a las que afecta. tanto en lo que se refiere a los poseedores de la moneda. Aunque no es posible establecer una tipología estricta de modalidades de con- © CISS . las restricciones a las transacciones en divisas han sido más estrictas con los residentes que con los no residentes. OBJETIVOS QUE SE PERSIGUEN A TRAVÉS DEL CONTROL DE CAMBIOS • IV. En las últimas décadas. normalmente el término es empleado en referencia a las restricciones de distinto tipo (informativas. IV. a la Segunda Guerra Mundial (1939-1945). MODALIDADES DE CONTROL DE CAMBIOS • V. MODALIDADES DE CONTROL DE CAMBIOS El control de cambios puede aplicarse con diferentes niveles de restricción.

en la que cada grupo de transacciones con el exterior se realiza a diferentes tipos de cambio. Y. por otro lado. NOCIÓN Y TIPOS DE CONCENTRACIÓN 1.C ONTROL DE CONCENTRACIONES trol de cambios. y en transposición de la normativa comunitaria. El concepto de control 2. el narcotráfico. 1. Supone una segmentación del mercado de divisas. etc). Casos específicos que no son concentración • III. aunque se han suprimido las restricciones en las transacciones con el exterior. Por un lado. tras la incorporación de España a organismos supranacionales como las Naciones Unidas (1955). Control parcial o de mercados paralelos. V. que viene marcada por el Plan de Estabilización de 1959. existen una serie de transacciones con el exterior. se mantiene una obligación de información con fines tanto estadísticos como para asegurar el cumplimiento del ordenamiento jurídico (evitar el fraude fiscal. la normativa española en materia de control de cambios establece la libre circulación de divisas. tipos de cambio que discriminan entre transacciones no sólo persiguiendo objetivos cambiarios o de balanza de pagos. Los tipos de concentración • 3. la guerra civil y el período de autarquía no hicieron sino incrementar y endurecer las medidas de control de cambios. para que se iniciara una etapa de liberalización en materia de control de cambios. 2. 3. con el objetivo de frenar la fuerte especulación que se registraba en contra de la peseta como © CISS A partir de 1992. el Fondo Monetario Internacional y el Banco Mundial (1958) y a la OCDE (1959). a pesar de lo cual introduce determinadas obligaciones informativas cuando se superen ciertos límites. El régimen de tipos de cambio múltiples constituye otra modalidad de control de cambios. Posteriormente. Durante todo este período desde 1928 a 1959 las características básicas fueron las inconvertibilidad de la peseta y el monopolio estatal en la tenencia y el comercio de divisas. que se consideran esenciales para la economía nacional. con el fin de conseguir un control total de la oferta y demanda de divisas. resultado del cual se establece un tipo de cambio. podríamos diferenciar entre: consecuencia de la fuerte inestabilidad política del momento. CONCEPTO • II. especialmente si la economía no está totalmente centralizada. Esta forma difícilmente será efectiva y conducirá a distintos tipos de evasiones y filtraciones. Y habría que esperar hasta finales de los años cincuenta. Control de cambios absoluto. existe otro grupo de transacciones con el exterior no sometidas a control. en el que todas las transacciones económicas y financieras entre residentes y no residentes están sujetas a reglamentación. sino de política económica en general. 2523 . en las que se establece un estricto control de cambios y se fija un determinado tipo de cambio para esas transacciones. EL CONTROL DE CAMBIOS EN ESPAÑA El control de cambios y la creación de los primeros órganos administrativos en materia de transacciones exteriores se crearon en España en 1928. Por tanto. JESÚS PAÚL GUTIÉRREZ CONTROL DE CONCENTRACIONES Merger control I.

de 3 de julio. de 20 de enero de 2004. Otros factores relevantes son. II. al comprar la totalidad o la gran mayoría de las acciones de una empresa) o se adquiere al menos capacidad de veto o bloqueo de la política estratégica de una empresa (por ejemplo. de la Ley 15/2007. de Defensa de la Competencia –LDC-). se ha articulado un control previo que exige la notificación ex ante de aquellas operaciones de concentración que superen determinados umbrales de volumen de negocios o de cuota de mercado de las empresas afectadas. Son también concentraciones las fusiones económicas. suspendida hasta que la autoridad de competencia la autorice expresa o tácitamente (por silencio positivo). sobre una empresa" (artículo 3. si adquirimos acciones suficientes como para que no se pueda aprobar el presupuesto anual u otras decisiones estratégicas de la empresa sin nuestro consentimiento). se adquiere la capacidad de decidir completamente la estrategia de otra empresa (el llamado control exclusivo positivo. CONCEPTO En la política de competencia. Los tipos de concentración a) Fusiones jurídicas y económicas Son concentraciones las fusiones jurídicas entre operadores económicamente independientes. el control de concentraciones es el sistema de supervisión de las operaciones de concentración empresarial que tiene por finalidad evitar debilitamientos de la estructura competitiva de los mercados causados por una de estas operaciones. la compensación mutua de beneficios y pérdidas. que se adquiere. 2 de la LDC). El concepto de control b) Adquisiciones de control exclusivo positivo Por control se entiende "la posibilidad de ejercer una influencia decisiva Este tipo de control supone la capacidad de decidir completamente la estra- 2524 © CISS . sobre el control de concentraciones empresariales) como español (artículos 7 y ss. Así por ejemplo. o de facto: las entidades que se fusionan mantienen personalidades jurídicas separadas pero se convierten en una única unidad económica. entre otros. con o sin condiciones. ANÁLISIS SUSTANTIVO I. La operación quedará. NOCIÓN Y TIPOS DE CONCENTRACIÓN La concentración se define como una modificación duradera de la estructura de control de una empresa o de una parte de una empresa. Es imprescindible la formación de una dirección común permanente. una fusión por constitución de una nueva sociedad (las entidades fusionadas desaparecen y reúnen sus activos en una nueva sociedad) o la fusión por absorción (la entidad absorbida desaparece y sus activos pasan a la entidad absorbente que mantiene su personalidad jurídica). Tanto en el ámbito europeo (Reglamento CE 139/2004 del Consejo. 1. La noción de control es pues clave para entender si existe una concentración. 2. El control de concentraciones es pues un control de estructuras que completa y complementa el control de conductas de la política de competencia (las prohibiciones de prácticas colusorias y de abusos de posición dominante). por regla general.3 del Reglamento CE 139/2004 y artículo 7. la responsabilidad solidaria frente a terceros o la existencia de participaciones cruzadas. Se adquiere control cuando. por ejemplo.C ONTROL DE CONCENTRACIONES CONCENTRACIONES NOTIFICABLES • IV. teniendo en cuenta todas las circunstancias de hecho y de derecho.

una adquisición de capital minoritario (si el resto del capital está muy disperso) u otras circunstancias pueden ser suficientes. insolvencia o similares. si es un operador más en su mercado. 3. Una guía para la aplicación del llamado test OSCE (obstaculización sustancial o significativa de la competencia efectiva) se encuentra desarrollada con bastante detalle en varias comunicaciones de la Comisión Europea: en relación a las concentraciones horizontales que son aquellas que se realizan entre competidores actuales o potenciales en un mismo mercado de referencia. y 2) las adquisiciones por entidades financieras si tienen carácter temporal y siempre que no se ejerzan los derechos de voto salvo para preparar la enajenación de los valores o proteger el pleno valor de la inversión. ANÁLISIS SUSTANTIVO Actualmente tanto en el sistema español como en el comunitario se prohíben solamente aquellas operaciones de concentración que obstaculicen de forma significativa la competencia efectiva en los mercados afectados (artículo 2. Sólo hay que notificar aquellas que superen determinadas umbrales de volumen de negocios o cuotas de mercado de las empresas afectadas que se concretan en el artículo 1 del Reglamento CE 139/2004 en el caso de notificaciones a la Comisión europea (operaciones de dimensión comunitaria) y en el artículo 8 de la LDC para casos de notificaciones a la Comisión Nacional de la Competencia española (operaciones de dimensión nacional). Se adquiere normalmente cuando una empresa adquiere la mayoría del capital y de los derechos de voto de una sociedad. CONCENTRACIONES NOTIFICABLES No todas las concentraciones están sometidas al sistema de supervisión.3 de la LDC: 1) las adquisiciones por parte de personas mediante mandato conferido por una autoridad pública en situaciones de quiebra. sólo será una concentración si tiene plenas funciones (es decir. © CISS III. según la normativa de concentraciones. se pueden consultar las directrices sobre la evaluación de las concentraciones horizontales. Casos específicos que no son concentración No son concentraciones las reestructuraciones intragrupo (operaciones entre empresas pertenecientes al mismo grupo).5 del Reglamento CE 139/2004 y en el 7.1 de la LDC). Tampoco lo son excepcionalmente otras adquisiciones de control previstas en el artículo 3. no una mera auxiliar de las matrices.3 del Reglamento CE 139/2004 y artículo 10. y en relación a las concentraciones verticales (aquellas que se realizan entre operadores situados en diferentes estadios de la producción o comercialización del producto o servicio) y las conglomerales (aquellas realizadas entre operadores que no están vinculados ni por una relación horizontal ni vertical). y dispone de todos los medios suficientes siéndolo con carácter duradero). Será exclusivo negativo cuando un solo accionista disponga de dicho veto y conjunto si dos o más disponen de esa capacidad de bloqueo. se pueden consultar las directrices sobre la evaluación de las concentraciones no 2525 . c) Adquisición de control exclusivo negativo o control conjunto Este nivel de control supone adquirir la capacidad de veto o bloqueo de la política estratégica de una empresa. IV. Excepcionalmente.C ONTROL DE CONCENTRACIONES tegia de otra empresa. estaremos ante lo que se denomina una empresa común o en participación (joint venture) que. En este último caso.

conviene tener presente que en ambos sistemas se prevé. CONCEPTO • II. hay que hacer un análisis de mercado para valorar los efectos de la concentración sobre la competencia. como un tipo especial de documento que son. las características sobre cómo se efectuará dicho control. la definición del sistema ha de documentarse y ha de controlarse.2 de la LDC.5 del Reglamento CE 139/2004 y el artículo 10. En principio. Por tanto.4 de la LDC).4 y 2. II. En dicho procedimiento. se establece la necesidad de definir. CONCEPTO Según establece la Norma ISO 9001:2008 "la organización debe establecer. Otras características para su aplicación práctica I. GESTIÓN DOCUMENTAL 1. Por último. la posibilidad de invocar otros intereses generales distintos a la defensa de la competencia para valorar una operación de concentración (artículo 21. mediante un procedimiento. cuando se evalúe un caso de empresa en participación. d) asegurarse de que las versiones pertinentes de los documentos aplica- 2526 © CISS . En cualquier caso. según lo establecido en el artículo 2. Así. Adicionalmente al test OSCE. JERÓNIMO MAILLO GONZÁLEZ-ORÚS CONTROL DE DOCUMENTOS Control de la distribución de documentos del sistema 3. implementar y mantener un sistema de gestión de la calidad y mejorar continuamente su eficacia". Identificación 2. CARACTERÍSTICAS • III. se debe establecer todo lo referente a los "controles necesarios para: a) aprobar los documentos en cuanto a su adecuación antes de su emisión b) revisar y actualizar los documentos cuando sea necesario y aprobarlos nuevamente Documentary control c) asegurarse de que se identifican los cambios y el estado de la versión vigente de los documentos I. conllevarán un control de acuerdo con los requisitos para los mismos explicitados. debidamente documentado. con carácter excepcional y distinto alcance. explicitando que los registros.4 el Reglamento CE 139/2004 y artículo 10. se ven con peores ojos las concentraciones horizontales que las no horizontales y dentro de éstas últimas las verticales que las conglomerales. Hay que tener también en cuenta que es posible invocar posibles eficiencias de la operación de concentración y algunas excepciones en situaciones extraordinarias como la llamada excepción de empresa en crisis (failing company defence).C ONTROL DE DOCUMENTOS horizontales. se podrá también prohibir la operación si genera spill-overs indeseables e insalvables (incentivos a la coordinación del comportamiento de las matrices en mercados conexos con un fuerte potencial anticompetitivo). documentar. La norma reitera que todos los documentos requeridos por el sistema de gestión de la calidad deben controlarse. CARACTERÍSTICAS Es ese control de los documentos lo que ha de garantizar el Sistema de Gestión de la Calidad definido e implantado en la organización.

en la revisión en vigor. aprobar. y aún menos a la mejora dentro de la organización. la finalidad. o el sustento de la calidad. procedimientos o formas homogéneas de hacer. se identifican y que se controla su distribución g) prevenir el uso no intencionado de documentos obsoletos. que la organización determina que son necesarios para la planificación y la operación del sistema de gestión de la calidad. de forma que se garantice su disponibilidad. revisión.C ONTROL DE DOCUMENTOS bles se encuentran disponibles en los puntos de uso e) asegurarse de que los documentos permanecen legibles y fácilmente identificables f) asegurarse de que los documentos de origen externo. sin que en ningún caso la documentación haya de ser el eje vertebrador del sistema de gestión. siendo el proceso de negocio el verdadero núcleo central que soporta la calidad. La Norma ISO 9001: 2008 ya pone de manifiesto que no es objetivo del Sistema de Gestión de la Calidad organizar sistemas documentales o imponer modelos basados en un listado de documentos. bien por carencias de planificación. Los modelos habituales establecidos en este tipo de procedimiento abarcan la elaboración. emitir. se extienden normalmente a dos clasificaciones básicas. en determinados casos. justificantes. inscripción. se "promueve la adopción de un enfoque basado en procesos cuando se desarrolla. por lo que los aspec- © CISS tos documentales de un sistema de gestión de la calidad. GESTIÓN DOCUMENTAL Como se ha venido indicando. se ha de planificar. por parte de todos sus usuarios.. III. etc. para aumentar la satisfacción del cliente mediante el cumplimiento de sus requisitos"." Generar sistemas burocráticos o documentales paralelos a la realidad de los procesos de la organización no contribuye a la calidad. y en concreto recuerda que "no es el propósito de esta norma internacional proporcionar uniformidad en la estructura de los sistemas de gestión de la calidad o en la documentación". modificar. Como la propia Norma ISO 9001: 2008 establece. de control y alimentación de modelos meramente justificativos de una estructura y procesos inexistentes. imprescindibles. La propia Norma ISO 9001: 2008 recuerda que su propósito y orientación están basados en procesos. distribución y archivo de la documentación del Sistema y. distribuir y archivar la documentación del Sistema de Calidad. que son las de documentos internos y externos. toda vez que lo que genera son sobrecostes económicos. Y un sistema burocrático o con complejos sistemas documentales es un modelo que normalmente va en detrimento de la eficacia. actualizar. en función del origen de dicha documentación. siendo importantes y. implementa y mejora la eficacia de un sistema de gestión de la calidad. así como la adecuada obtención. bien por carencias comunicativas. tratamiento y custodia de los registros generados. organizar y controlar la documentación del sistema establecido para identificar. y aplicarles una identificación adecuada en el caso de que se mantengan por cualquier razón. El tópico relativo a "sistemas burocráticos y de montañas de documentos" no es sino expresión de una carencia en la gestión. bien por indefinición de procesos. A título 2527 .

etc. podrían organizarse en: - documentación interna: manual de calidad. de forma que se conozcan de forma inequívoca los documentos existentes y. tanto al tamaño de la organización y el tipo de actividades.C ONTROL DE DOCUMENTOS meramente enunciativo y de ejemplo. tecnologías o aplicativos de soporte. las garantías de mantenimiento de las versiones actualizadas (incluso con seguimientos históricos de "control de cambios en documentos" y "control y comparación de versiones") así como el acceso a lugares específicos. 1. el control de uso de los adecuados documentos y la accesibilidad a los mismos. al igual que se ha venido indicando hasta ahora. etc. establece que la documentación ha de contener: - una política de calidad - unos objetivos - un manual de calidad - los procedimientos han de estar documentados - han de tener su soporte documental los registros - han de tener su soporte todos los documentos Serán precisos. A partir de esta primera estructuración es cada organización la que. adecua el modelo. soporte o medios. con detalle de su versionado y actualización. Identificación Se ha de llevar un control documental básico. Control de la distribución de documentos del sistema Expresamente indica la norma que "la documentación puede estar en cualquier formato o tipo de medio". © CISS . El punto de partida básico de cualquier control documental requiere una buena organización. el 2528 control documental del sistema de gestión se ha simplificado y normalizado enormemente gracias al creciente uso informático y generalización de los formatos compartidos gracias a las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones (TIC). o Extranet. el creciente uso de herramientas de colaboración en línea facilitadas por las TIC. La misma norma ISO 9001:2008.2 sobre requisitos de la documentación. así como fecha de aprobación y entrada en vigor. estructura. a través de servidores con acceso en red. etcétera. de sus recursos o meramente de sus preferencias. Como ya indica la propia norma. la definición y "la extensión de la documentación del sistema de gestión de la calidad puede diferir de una organización a otra" debido. en su apartado 4. codificación correspondiente e identificación o denominación. ha favorecido enormemente el control de documentos actualizados. Por ello. e incluso a la competencia del personal. por tanto. como a la complejidad de los procesos y sus interacciones. procesos. instrucciones de trabajo y formatos. evitándose posibles errores. - documentación externa: normativa de aplicación y documentación externa aplicable. En las actuales condiciones existentes en la mayoría de organizaciones. en función de sus características. sujetos al sistema de gestión de la calidad. aquellos documentos necesarios para asegurarse de la eficaz planificación y control de los procesos y del sistema. procedimientos. 2. etc. por tanto. Y ese es el objeto documental. mediante accesos Intranet.

o expresión. hemos venido encontrando a lo largo de la historia numerosos ejemplos. es una copia no controlada del mismo. pondría un mayor énfasis en que los documentos del sistema. e indicación del ámbito de aplicación del mismo. además de los aspectos antes enunciados. aclaraciones o cuantas informaciones sean necesarias para una mejor comprensión del documento - Desarrollo. incluidos los registros. Incluso dentro de los microlenguajes tecnocráticos. - Autoridad y responsabilidad (indicando los puestos de trabajo. definición y explicación (por ejemplo.). conste: - El desarrollo del documento y sus apartados. así como en las relaciones que estas mantienen con proveedores. Los sistemas de inclusión de huellas. de un procedimiento o de una instrucción –en la que se escribe detalladamente qué. tión de la Calidad un "Glosario" de términos y definiciones utilizadas como apoyo externo al Sistema de Gestión de la Calidad. fácilmente identificables y recuperables". como el objeto y campo de aplicación y una breve explicación de lo que se pretende conseguir con el documento. es recomendable que sea establecida y quede reflejada oportunamente la estructura de los documentos de forma detallada (en la que tiene cabida desde la posición de encabezados. copia y manipulación de documentos del sistema de gestión. Los documentos que desarrollan y van definiendo el sistema de calidad deberían disponer de una forma y estructura de desarrollo común en la que. "en pro" de los beneficios aportados por las nuevas tecnologías que ya son de uso común y generalizado en la práctica mayoría de organizaciones. o también en su caso la denominación o título con su código y revisión o versión -con datos de referencia sobre la elaboración del documento y de quien lo aprueba-. cuando sea pertinente - Definiciones. un resumen de las principales características. desde curiosos unos. las categorías o las personas que asumen. descripción. 3. Para evitarlo es muy conveniente incluir en el Sistema de Ges- © CISS 2529 . así como firma electrónica mediante el uso de certificados digitales. y en consonancia con aspectos relacionados con la imagen. Toda copia de un documento que sea distribuida. específico para cada organización. claramente. En general. fondos y marcas de agua. o los grafismos y logotipo y su posición. Otras características para su aplicación práctica Son numerosas las cuestiones de tipo práctico a tener en cuenta respecto a la gestión y control documental. y quién lo ejecuta-). la tipología del documento. hace que la balanza se incline. dificulta el seguimiento de copias no controladas. por ejemplo. colaboradores y restantes implicados en sus procesos y en la cadena de valor. palabra. etc. cómo. aunque si hay uno fundamental es el que surge de comprender y asumir que no todas las personas entienden e interpretan de igual manera un mismo término. hasta dramáticos otros. Sin perjuicio de que es conveniente indicar las reservas de tratamiento. cultura organizacional y otros aspectos corporativos. han de "permanecer legibles.C ONTROL DE DOCUMENTOS Por otra parte. Igualmente.

para cómo se almacena o se realiza una copia de seguridad. bien en las propiedades de archivos y documentos. la herramienta corporativa. archivo en su caso. sistemas sencillos y fiables. JAVIER HERNANDO FREILE © CISS . - Referencias (pudiéndose indicar otros documentos a los que se hace referencia en el "desarrollo". de su distribución. al igual que lo haríamos por conveniencia y operatividad. si no se utiliza un aplicativo específico de gestión documental y/o de sistemas de la calidad. son aprobados. a efectos de seguimiento. en lo que se refiere a quién ostenta la responsabilidad sobre los diferentes documentos. tales o cuales funciones). y por lo tanto mejoran el entendimiento y la comunicación interactiva entre todos los implicados en el proceso o procedimiento de que se trate. bien por correo electrónico. que asimismo exponga de forma clara el criterio y pautas para su aplicación práctica. de seguridad y/o restringidos. las herramientas informáticas y de colaboración en línea. control. con las lógicas observancias de los aspectos confidenciales. Es muy recomendable que la emisión. es conveniente que recordemos la conveniencia de que. 2530 Es conveniente disponer un modelo conocido de mantenimiento y control de soportes informáticos para la documentación y registros del Sistema de Gestión de Calidad (incluyendo. Este aspecto. como la descrita). especialmente por el uso de las TIC (en el que. normalmente. los cambios realizados en el documento. en este sentido.) Es recomendable por cuestiones organizativas. para los lugares y responsables de archivo físico. presentan. como en el que se verá a continuación (sobre formatos). respecto a la última versión del mismo. o en su defecto se puede indicar el lugar donde se describen los mismos. Los formatos que sirven de soporte a la documentación del sistema y a los registros de calidad. C. revisan. tanto en la realización de los documentos como en su aprobación. en aras no solo de un mejor control documental sino también del ahorro de espacio. queda reflejada información predefinida. distribuidos y controlados. o ERP-) útil para su acceso. la misma sistemática descrita para los demás documentos del Sistema de Gestión. e incluso. que pueden ser de gran ayuda. identifican. Los formatos a establecer y respetar facilitan un mismo modo de comunicar. en la eficacia. cada vez es más sencillo que se cumpla. herramienta para compartir información -tipo CRM.C ONTROL DE DOCUMENTOS siguiendo con el ejemplo anterior. etc. para su distribución. la distribución de la documentación y de los registros se realice en formato electrónico siempre que sea posible. o por defecto. quede reflejada la información básica. Finalmente. de su revisión o modificación. del procedimiento. etc. en su caso. disponer un modelo sistemático de "codificación de la documentación". constancia o registro de la fecha y firma.. sin duda. se elaboran. hacer y compartir. etcétera. por continuar con el mismo ejemplo. recursos y consumos y de la contribución a la preservación del medio ambiente. siguiendo. y con cuáles otros interactúa) - Revisiones (pudiéndose referenciar. Tanto en este caso. lo que redunda.

ISO 9001:2008 Sistemas de gestión de la calidad. Production control - Observación y corrección de las desviaciones: para poder analizar sus causas y así solucionar los problemas existentes. buscando la mejora continua y el aumento de la calidad. así como a los sistemas de información y a los trabajadores que forman parte de esas funciones. ISO 19011:2002 Directrices para la auditoría de los sistemas de gestión de la calidad y/o ambiental. comprensibles y determinados en cantidad y calidad. producción.. CONTROL DE LA PRODUCCIÓN - Medición de los resultados: se comparan los datos reales con los que se han fijado inicialmente como deseables. máquinas y herramientas". Abarca a todos los subsistemas o funciones empresariales: aprovisionamiento. CONCEPTO • II. lo que conducirá al logro de los objetivos empresariales. finanzas. Actualmente. recursos humanos. ETAPAS DEL CONTROL • III. La dirección de la empresa debe respaldar la función de control. sarrollando según lo programado. comercial. Fundamentos y vocabulario. También permite la detección de posibles desviaciones entre los resultados reales y los previstos. CONTROL DE GESTIÓN Véase: "Control integrado de gestión". II. CONCEPTO El control es el proceso que permite verificar que las actividades se están de- © CISS EL CONTROL EN EL SISTEMA PRODUCTIVO DE LA EMPRESA El control de la producción surge de la necesidad de vigilar todas las operacio- 2531 . EL CONTROL EN EL SISTEMA PRODUCTIVO DE LA EMPRESA III. CONTROL DE EQUIPOS Y HERRAMIENTAS Véase: "Mantenimiento y revisión de equipos de trabajo. ETAPAS DEL CONTROL El proceso de control básico consta de tres etapas: - Fijación de estándares o indicadores: consiste en el establecimiento de objetivos. el objeto de llevar a cabo un control de la organización es la colaboración de los empleados. Requisitos con orientación para su uso. I. ISO 14001:2004 Sistemas de gestión ambiental. Requisitos. que posibiliten evaluar los resultados obtenidos. etc. establecidos para un determinado periodo de tiempo. para evitar consecuencias indeseables y favorecer la solución de los problemas que originan las posibles desviaciones.C ONTROL DE LA PRODUCCIÓN LO ESENCIAL SOBRE CONTROL DE DOCUMENTOS Documentación · · · · ISO 9000:2005 Sistemas de gestión de la calidad. I.

CONCEPTO La Norma ISO 9000 indica que los registros son aquellos documentos. la carga de trabajo de las distintas actividades y la calidad de los productos y/o servicios obtenidos. independientemente del tipo o medio que © CISS . las duraciones de dichas actividades y las relaciones de interdependencia entre las mismas. Se utiliza el dibujo de grafo para representar las actividades del proyecto. CONCEPTO • II. normal y optimista. c) Técnicas de programación de la producción: - 2532 Gráfica de Gantt: se elabora con anterioridad al comienzo del - CPM (Critical Path Method) o método del camino crítico: fue desarrollado en 1957 por J. partiendo del plan maestro de la producción. Es una actividad que está estrechamente vinculada a la planificación del sistema productivo y se complementa con el control de calidad. - PERT (Programme Evaluation and Review Technique) o técnica de programación y revisión del programa: surge simultáneamente al análisis CPM. identificando las desviaciones y facilitando la información necesaria para la aplicación de las oportunas acciones correctivas. Nelly y M. cuya longitud es proporcional a la duración de dicha actividad. siendo las más utilizadas las siguientes: a) Sistemas de control o gestión de inventarios cuando se conoce la demanda. R. representados por círculos. Existen numerosas técnicas de programación y control de la producción. E. La filosofía actual de los sistemas de planificación y control de la producción es la búsqueda continua de la excelencia operativa. que es una técnica informatizada de gestión de stocks y de programación de la producción. CARACTERÍSTICAS I. proporcionar los datos relativos al transcurso de las diferentes actividades y los posibles retrasos. b) Sistemas de planificación de las necesidades de material como el MRP (Material Requirements Planning). La función de control debe proporcionar informes periódicos sobre el logro de los objetivos establecidos a priori y al mismo tiempo. como pude ser el Modelo determinista de Wilson. a su vez. queda comprendida entre sus nudos o sucesos iniciales y finales. proyecto. Tiene un marcado carácter técnico. de manera que se detallan todos los procedimientos y tareas para garantizar que el proceso productivo se lleva a cabo según lo establecido. pero considerando diferentes situaciones: pesimista. d) Control estadístico de la calidad: analiza datos cuantitativos o cualitativos acerca de alguna de las variables de calidad para un determinado periodo de tiempo. Cada actividad se representa con una barra horizontal.C ONTROL DE REGISTROS nes del proceso productivo. Cada actividad está representada por una flecha y. tales como el funcionamiento de la maquinaria. CRISTINA MASA LORENZO CONTROL DE REGISTROS Records control / Registry control I. los materiales de producción empleados. Walter.

Asimismo.) y en cualquiera de los niveles de exigencia derivados de la producción. en general. los procesos o procedimientos.2. como notifica la propia norma ISO 9000 "los registros © CISS no necesitan estar sujetos al control del estado de revisión" a diferencia de documentos como. la protección. también son soporte de verificaciones ·como en el caso de no conformidades-. fácilmente identificables y recuperables". Además de tratarse de un documento de tipo especial. implementa y mejora la eficacia de un sistema de gestión de la calidad. conllevarán un control de acuerdo con los requisitos para los mismos explicitados-. queden suficientemente identificados y localizables todos los registros. Y los registros que se derivan de todos los procesos y sus principales actividades. la derivada de obligaciones de custodia y tenencia documental en materia "laboral" o "económica". su actividad y los resultantes de la misma. "que proporcionan evidencia objetiva de las actividades realizadas o resultados obtenidos". por ejemplo. como soporte de acciones preventivas y acciones correctivas. el que en la misma ha de "tener su soporte documental los registros". que no es otro que el que emana del proceso de la actividad desde la organización constitutivo de la calidad de sus productos y servicios.C ONTROL DE REGISTROS los soporta. Este principio y su enfoque es coherente y lógico. así como en lo referido a custodia de los registros generados. Ello se deriva del origen mismo de los registros. Otra característica diferencial del control de registros frente al control de documentos del sistema de gestión de la calidad es que. expone en su apartado 4. prestación de 2533 . cuidando los aspectos formales y normativos de su manipulación y tratamiento. o por ejemplo a nivel de indicadores internos o registros como "reclamaciones". por ejemplo. por ejemplo. e integrable con toda la normativa vigente (como. la recuperación. su utilidad es diversa. En concreto. o también pueden utilizarse. documentar. como generalidad de la documentación. en la línea general que establece en la Norma ISO 9001 por la que "la organización debe establecer. etc. se hace mención a la necesidad de que dentro del Sistema de Gestión. o también para documentar la trazabilidad. CARACTERÍSTICAS En la normativa precitada se refleja la indicación sobre la necesidad a cubrir de forma que "la organización debe establecer un procedimiento documentado para definir los controles necesarios para la identificación. el almacenamiento. II. implementar y mantener un sistema de gestión de la calidad y mejorar continuamente su eficacia" y. o también. Es por tanto preciso establecer un control sobre los mismos. como un tipo especial que son. respecto de los documentos y además de ser el justificante o evidencia de un resultado. se "promueve la adopción de un enfoque basado en procesos cuando se desarrolla. de forma explícita. La norma reitera que todos los documentos requeridos por el sistema de gestión de la calidad deben controlarse ·explicitando que "los registros". implantación y seguimiento de su gestión son los que "deben permanecer legibles. por ejemplo la referida a tratamiento de datos sensibles y conforme a la Ley Orgánica de Protección de Datos (LOPD). para aumentar la satisfacción del cliente mediante el cumplimiento de sus requisitos". la retención y la disposición de los registros". en esta Norma ISO 9001. de los indicadores de seguimiento y de la definición. Como la propia Norma ISO 9001:2008 recuerda. por tanto. han de documentarse y controlarse.

Segmentación de las operaciones 2. El análisis en profundidad del riesgo asumido o a asumir es. CONCEPTO • II. Requisitos. tratamiento o custodia. consustancial al negocio bancario. y su mayor o menor significación depende del estado general de la economía. © CISS . c) Diseño de una política de cliente. La política de crédito de las entidades bancarias y financieras se basa en la estrategia global de negocio y en la asignación de objetivos por cada segmento de actividad crediticia.C ONTROL DE RIESGOS EN LA BANCA servicio. disco magnético. Gestión activa del riesgo III. por tanto. fotografía o muestra patrón. óptico o electrónico. naturalmente. CONTROL DEL RIESGO 1. CONTROL DE RIESGOS EN LA BANCA Banking risks control I. ISO 9001:2008 Sistemas de gestión de la calidad. de la profesionalidad de las personas y equipos directivos responsables del estudio y concesión de las operaciones y del grado de dispersión de los riesgos asumidos. 2534 Este riesgo es. JAVIER HERNANDO FREILE LO ESENCIAL SOBRE CONTROL DE REGISTROS Documentación · · ISO 9000:2005 Sistemas de gestión de la calidad. C. El "medio de soporte" de los registros puede ser papel. recursos. uno de los aspectos de actuación prioritaria y permanente de la gestión bancaria. herramientas y aplicativos utilizados. o una combinación de éstos. por lo que los elementos que se consideran en la planificación y presupuesto de esta política son los siguientes: a) Volumen de créditos a clientes a mantener en balance en función de la estructura del activo que resulta de la estrategia de segmentación de las actividades que se hubieran decidido. CONCLUSIONES I. De los diferentes tipos de riesgos asumidos en la actividad bancaria. precios. sector o restantes aspectos de gestión. de las magnitudes reflejadas en el balance y de los resultados obtenidos. tanto a nivel de clientes como por sectores de actividad. producto. con estructura por plazos y volúmenes. imprescindible para juzgar adecuadamente el crecimiento del volumen de negocio. especialmente en épocas de crisis económica y cambios inesperados en la coyuntura. según sus necesidades. mercado. el correspondiente a la morosidad o incobrabilidad de la inversión bancaria típica. en función de sus características adecua el modelo. Fundamentos y vocabulario. b) Selección de modalidades de crédito y posiciones medias a mantener en cada una. CONCEPTO La valoración y asunción del riesgo constituye la esencia de la actividad bancaria. o de que la entidad financiera tenga que subrogarse en obligaciones contraídas por terceros a quienes se ha prestado un crédito de firma constituye. Control actual y potencial del riesgo 3. Cada organización. soporte o tecnologías de registro. modalidades de refinanciación.

Si atendemos a la función de revisión.C ONTROL DE RIESGOS EN LA BANCA d) Sistemas de análisis y estudio de riesgos para la concesión de créditos. Dirección Comercial. tienen un uso departamental. e) Sistemas de análisis para el seguimiento y buen fin de los riesgos en curso. swift. pues si en el caso de las operaciones tradicionales se mantienen a costes históricos y los resultados se percibirán en el margen financiero. por otro lado. que deben detectar en su labor diaria posibles errores o irregularidades. factor decisivo para una recuperación normal de las inversiones crediticias. To- 2535 . teniendo acceso a ellos todas las personas de la organización dependiendo de sus responsabilidades. donde después de su contratación sólo se reciben en un «back-office» que se encarga de su tratamiento. 1. f) Sistemas de prevención de impagados y de gestión de los que se produzcan.. agravándose en épocas de recesión y en presencia de desequilibrios en la economía. pese a un proceso ortodoxo en su determinación. por ejemplo. los instrumentos de mercado y operaciones fuera de balance están sujetos a una mayor flexibilidad e innovación. donde se recurre a procedimientos menos formales: contratación telefónica. pero que probablemente son muy significativas en la consideración de escenarios adversos. controles actuales y potenciales y la gestión activa de posiciones. dentro de ese tratamiento del balance. afectando de forma inmediata y de una sola vez a la cuenta de resultados. CONTROL DEL RIESGO El control del riesgo en las entidades financieras. las operaciones de la banca tradicional pasan por áreas funcionales muy diferentes. relación con la clientela. El fenómeno del elevado deterioro de los riesgos bancarios es universal. etc. son bastante complejos y sujetos a renovación continua y. mediante periodificaciones durante la vida del contrato. las que consideraríamos propias de la tesorería y los mercados de capitales. ya conocidos por la totalidad de la organización. Frente a los productos típicos bancarios. y consiguientemente a la valoración de la entidad. etc. No ocurre así en operaciones fuera de balance. los sistemas de soporte muchas veces son independientes y aislados. se lleva a cabo normalmente analizando tres partes: segmentación de operaciones dentro y fuera de balance. normalmente. Los primeros están incluidos en los sistemas informáticos generales de la entidad. II. En el caso de los segundos. habría que destacar aquellas operaciones que se contabilizan fuera del mismo. sus crecimientos. líneas de ordenador «punto a punto». quedando en manos de los traders. © CISS en las posiciones de mercado los resultados pueden aflorar de forma que recojan la total variación de toda la vida de la operación. También son destacables las dificultades que aportan las confirmaciones de las operaciones. Las diferencias entre estas masas es clara. precisando una mayor formación y especialización. Si nos ocupamos de los aspectos operativos. departamentos de riesgos (de crédito). habría que destacar algunos puntos que hacen diferentes los controles entre estas clases de actividades. Segmentación de las operaciones Debemos considerar la diferenciación de las operaciones que corresponden al negocio típico de los bancos y cajas de ahorro y. A su vez. Las garantías crediticias no son en muchos casos. tales como Intervención.

- Personal cualificado y en proceso de formación continua. Igualmente. - Que su actividad cubra la totalidad del banco. es de situaciones realizadas y que tienen ya reflejo patrimonial o en resultados. hacen que la labor de control exija una especialización aún mayor. unido a las distintas valoraciones en la contratación. Control actual y potencial del riesgo Internamente el control actual está basado en el circuito y en el registro que tienen las operaciones. aunque dependiendo del balance de la entidad y del desarrollo de sus sistemas de información se puede complicar su tratamiento. garantías depositadas y liquidaciones diarias. Es el que implica una visión dinámica de la actividad. La contratación de derivados en mercados «over the counter» (OTC). tales como la obtención de cuotas de mercado. hacen que se produzca una mayor diversificación en las masas de balance y que los criterios en algunos casos sean ajenos a las decisiones financieras. experiencia y formación que las entidades pueden tener sobre ellos. lo cual nos debe llamar la atención.C ONTROL DE RIESGOS EN LA BANCA do ello. Es en este punto donde la auditoría interna debe tener unos requisitos imprescindibles: - Independencia de las áreas auditadas y fácil acceso a la alta dirección. - Adecuada estructura para las funciones que cubre. El control actual en un sentido estricto no es del riesgo. Son considerables los volúmenes negociados en estos instrumentos y el fuerte apalancamiento que producen. es el claro exponente de la definición que deberían hacer las entidades financieras sobre qué derivados o subyacentes se contratan y © CISS . Sí es importante considerar los problemas particulares que añaden los derivados al control y que se inician con la falta de entendimiento entre la Dirección y los departamentos operativos por el grado de tecnificación de estos productos. debido a la dificultad que pueden aportar a la entidad desde el punto de vista del seguimiento de las operaciones. no porque su utilización sea nociva para los mercados financieros. los cambios en las estrategias bancarias. Dependiendo del grado de desarrollo de estos puntos elegiremos métodos para cuantificar nuestros riesgos. a las posibles liquidaciones de intereses pactadas y la posibilidad de combinar productos de forma que se cierren varias posiciones con un instrumento sintético que haga réplica de los anteriores. sino por la débil estructura de control. su diseño es más fácil en las operaciones bancarias tradicionales. las dificultades de su puesta en marcha vendrán dadas en el intento de homogeneizar instrumentos por productos o plazos. - Elaboración de informes claros y precisos. A su vez. Esto es. En una primera aproximación. Externamente es importante la definición de en qué mercados trabajamos y cómo se producen las comunicaciones y liquidaciones. Es el caso del control potencial el que supone el verdadero riesgo a estu- 2536 diar. De alguna manera podemos considerar que la labor es de auditoría general o departamental. la competencia de pasivo o activo. no el análisis fotográfico de una situación. 2. en productos derivados es necesario buscar la coherencia entre posiciones.

Estas puntualizaciones harán que se utilicen desde aproximaciones por fundamentales a la curva prevista por un Comité de Activos y Pasivos. considerando su valor actual respecto de los nuevos tipos de interés. También corresponderá a la Unidad responsable de esta gestión el someter a revisión los acontecimientos que aconsejaron la toma de determinadas decisiones. la definición de escenarios catastróficos. los precios de transferencia entre las distintas unidades garantizando un equilibrio entre las diferentes actividades. - Por último. Si evaluamos la modificación patrimonial de nuestro balance. El sistema de medición por gaps es una aproximación a la variación del margen financiero. Este punto de vista sería el de la duración. todo ello va a hacer imprescindibles los modelos de simulación. Mediante la monitorización de procesos y datos será fácil someter información al respecto a las Direcciones Generales y. Será preciso el análisis posterior del cumplimiento de todas las medidas y procedimientos orientados a facilitar señales de alerta y. en última instancia. Los cambios que podremos considerar tendrán diferente significado: - Desde aquellos direccionales que consideren subidas o bajadas en la tendencia de los precios de los diferentes productos. © CISS La elección de uno u otro sistema o la convivencia de diferentes métodos vendrá dada por la complejidad de la operativa de la entidad que estemos estudiando. así como de los medios técnicos que la caractericen y que deberían condicionar los riesgos que es capaz de asumir. la formulación de límites y atribuciones en la operativa de cada departamento. hace que tenga un carácter periódico la cuantificación de la magnitud y la probabilidad de pérdidas. con este tipo de gestión estaremos en todo momento en disposi- 2537 . es decir. estamos poniendo nuestras posiciones a los precios de mercado. Y la definición de activa que le atribuimos a la gestión. a matrices de estimaciones estadísticas por volatilidades históricas (simulación de Monte Carlo). Igualmente los movimientos de la curva de tipos no son paralelos ni siempre en la misma dirección. Gestión activa del riesgo Está basada en la posible modificación de escenarios y la influencia que estas variaciones tendrán en nuestro balance o cuenta de resultados. así como los procedimientos de auditoría y autorizaciones que garanticen el desarrollo ordenado y controlado que se pretende dentro de las entidades. específicamente. por lo que estamos despreciando la volatilidad de los instrumentos. mercados. al Consejo de Administración sobre los compromisos que adquiere la entidad en su posicionamiento de productos o mercados. - Cambios en la estructura y la pendiente de la curva de tipos de interés que estudiamos. cambios en la correlación entre plazos. Por último. 3. índices e instrumentos. cuantifica cual será el impacto en la cuenta de resultados. Hay que considerar que las partidas de activo y pasivo tienen una diferente sensibilidad al cambio de tasas de interés.C ONTROL DE RIESGOS EN LA BANCA qué aportan a la entidad dentro de su estrategia global. aquellas operaciones que se iniciaron como especulativas o de cobertura. Igualmente. manteniendo las posiciones abiertas en nuestro balance y con la hipótesis de tipos de interés que consideremos para un período determinado.

- Consumos de Recursos Propios III. sin que existan recursos ociosos. En este sentido. IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ I. El control de tesorería se puede definir como el conjunto de políticas. - Resultados de la Entidad. y a que los saldos estén representados en el Balance según los principios del Plan General de Contabilidad. otro objetivo de la simulación será la posibilidad de definir con precisión el binomio riesgo-beneficio y hacer cuantificaciones en función de: - Resultados Departamentales. CONCEPTO • II. Es responsabilidad de la alta dirección establecer la importancia e implicaciones y determinar qué acciones son las adecuadas en cada momento. se pueden distinguir dos tipos de control: el control interno y el control externo. CONTROL EXTERNO I. - Contables: hacen referencia a los registros de cobros y pagos en fecha y forma. de dos tipos: - Operativos-financieros: tienen en cuenta la planificación de flujos de caja de la empresa para. Es decir. Los poderes de tesorería • 2. mecanismos y documentos al servicio de la dirección empresarial. · Revisar la infraestructura de gestión del riesgo. CONTROL DE TESORERÍA Treasury control 2538 CONCEPTO CONTROL INTERNO El control interno del departamento de gestión de fondos resulta esencial en la operativa de la empresa. documentar y cumplimentar estrictamente. el proceso de control debe estar muy bien diseñado y debe hacerse con regularidad y precisión. al menos. poder hacer frente a los distintos compromisos de pago. siendo necesa- © CISS . II.C ONTROL DE TESORERÍA ción de asignar correctamente recursos y riesgos a nuestras actividades. Como la gestión del disponible está sometida a ciertos riesgos. de esta forma. que permite alcanzar a la empresa ser eficiente en la gestión del disponible y de los recursos financieros a corto plazo. que suponen una elevada pérdida de rentabilidad empresarial. · Evaluar las sensibilidades internas a los diversos principios. Dentro del control de tesorería. CONTROL INTERNO 1. por este motivo. se debe detallar. Los límites de tesorería • III. El "benchmarking" de una entidad financiera es una sola fase de un proceso continuo que incluye: · Evaluar la aplicación relativa de los principios de riesgo dentro de la organización. los objetivos que se plantee cualquier sistema de control de tesorería deben ser. · Atender a las deficiencias puestas de relieve. CONCLUSIONES Se ha de desarrollar un marco de referencia para la gestión y el control del riesgo que cubra todo el abanico de riesgos a los que se enfrentan los partícipes en los mercados financieros y las implicaciones para gestionar estos riesgos a todos los niveles de una organización como la bancaria.

C ONTROL DE TESORERÍA
rio que varias personas estén involucradas en el proceso de decisión/acción.
La cuestión principal está relacionada
con el movimiento del dinero fuera de
las cuentas de la empresa en particular
cuando los fondos se transfieren a terceros con el respaldo de instrucciones telefónicas o de télex. A este respecto, la introducción de la transferencia electrónica de fondos puede aliviar algunas preocupaciones.
También es necesario llevar un control con respecto a los informes de situación. Con este fin debe existir un sistema
automático de información que debe ser
comprobado y revisado por la alta dirección, en el que se deberían incluir los sistemas informatizados de tesorería. Otro
aspecto de la información es el registro
en un diario de todas las transacciones
para las consultas diarias.
Los procedimientos de selección de
personal exigen un control cuidadoso. Se
deben solicitar referencias y convenir un
período inicial de empleo, antes de conceder poderes a los nuevos empleados
para comprometer los fondos de la empresa. Todas las medidas de control se
deben incorporar a un manual de procedimientos del departamento, que se irán
poniendo al día introduciendo los cambios o adiciones a medida que se produzcan.
El manual describirá los objetivos del
departamento; las líneas maestras o parámetros dentro de los cuales debe funcionar; sus actividades, incluyendo cómo se
deben efectuar las transacciones; y cualquiera de las partidas específicas, tales
como la interfase con las afiliadas cuando
el departamento actúa en su nombre. El
contenido del manual se habrá acordado
con la alta dirección y servirá de referencia para las comprobaciones de auditoria.

© CISS

El control se apoya sobre el concepto de que, por lo menos, estén implicadas dos personas en los procesos para
cualquier clase de decisión o de autorización. Desde luego, siempre existe el peligro de connivencia, pero el riesgo se reduce introduciendo un tercer elemento,
por ejemplo, un departamento que controle los saldos bancarios.
Todas las transacciones deben ser sometidas a aprobación, para lo cual lo más
conveniente es usar formularios estándar
preimpresos. Las actas para aprobación
pueden establecerse por separado o formar parte del documento que registra la
transacción. Los formularios preimpresos
para el registro de las transacciones deben ser también impresos de trabajo. En
una fecha posterior, suele ser útil revisar
a qué otros bancos se solicitaron cotizaciones y cuál fue su rendimiento relativo.
Estos impresos pueden constar de
múltiples partes, ya que otros departamentos también necesitarán la información. En los impresos se anotarán los siguientes datos:
-

Números de serie. En los volantes
para las operaciones y las transacciones de divisas, las hojas para las
transferencias tienen también números de serie idénticos a fin de facilitar
el seguimiento a efectos de auditoria.

-

Una sección para los comentarios,
detallando las razones que aconsejaron la transacción.

-

Fechas de aviso o de acción. En las
transacciones realizadas en divisas, la
fecha de aviso es siempre dos días
hábiles antes de la fecha de valor o
de vencimiento. Todas las transacciones se inscribirán en el diario por
la fecha de operación y no por la del
vencimiento.

-

La identificación de quién originó la
transacción, del verificador, esto es,

2539

C ONTROL DE TESORERÍA
quién comprobó los cálculos involucrados y quién la autorizó.
Para realizar el control pueden establecer una serie de poderes y límites,
que se resumen a continuación:

1. Los poderes de tesorería
Los tipos de poderes existentes en
tesorería son:

a) Poderes de firma
Siempre que sea posible serán precisos como mínimo dos signatarios para
cada transacción financiera y para cada
una de las cuentas bancarias. Estas se
pueden elegir de una selección de signatarios que se aprobará a nivel de Consejo
de Administración antes de informar a
los bancos, y que figurarán en acta. Lo
más probable es que los poderes para la
firma reflejen la antigüedad en la Compañía. Si uno de los firmantes autorizados
deja la empresa, los bancos de la misma
deben ser informados de cuándo ha cesado su poder de firma. Puede existir
una diferenciación adicional entre transacciones con respecto a los poderes de
firma que impliquen compromisos con
los fondos de la empresa, o sea, cualquier clase de pagos e ingresos en las
cuentas de la empresa. En el último caso,
pueden ser confirmados o no al banco
por parte de la empresa. Si se producen,
la Compañía puede no requerir que estén "autorizados".

b) Poderes verbales
Son aplicables al personal dentro de
la gestión de fondos y superiores inmediatos, que están autorizados a emitir
instrucciones telefónicas con respecto a
las operaciones y el movimiento del dinero. Esta lista se debe actualizar, si se
producen cambios en el personal y puede diferenciar entre aquellos que pueden
intervenir en las operaciones y los que
solamente pueden transferir fondos a las

2540

cuentas de la empresa o desde las mismas.

c) Poderes para compromisos
Estos se refieren a la negación de
nuevas facilidades con bancos e instituciones financieras, dando garantías de la
empresa, cartas de conformidad, etc. Estos poderes serán delegados por el Consejo a ciertos niveles de la alta dirección.
Lo característico es que la interacción de
estos tres niveles se produzca de la forma siguiente: Se establece con el banco
una nueva facilidad, bajo los poderes delegados por el Consejo para los compromisos de la empresa. Las transacciones y
operaciones posteriores se efectúan a
través de las voces autorizadas, que luego se confirman por escrito al banco. La
carta será firmada por dos signatarios autorizados.

2. Los límites de tesorería
Se puede pedir al Consejo que autorice dos tipos de límites:

a) Limites de los agentes
En ellos se detallarán las líneas maestras a que deben apuntarse los agentes,
con respecto al importe de los fondos
que pueden solicitar en préstamo o depositar en cada una de las transacciones,
la lista de bancos o instituciones financieras que pueden contactar, si pueden llevar a cabo cualquier clase de operación
en divisas para obtener ganancias, o para
arbitraje entre los instrumentos para beneficio y así sucesivamente. Cada agente
será debidamente informado respecto a
estas líneas maestras cuyo cumplimiento
será estrechamente controlado. Los resultados de cualquier incumplimiento se
pondrán claramente en conocimiento
del agente.

b) Limites para depósitos
Se refieren al importe máximo de dinero o su equivalencia en divisas que se

© CISS

C ONTROL DE VERSIONES
puede depositar en una institución financiera, bancaria o de otro tipo, y en cualquier momento. De vez en cuando se revisarán estos límites, aunque como mínimo se hará anualmente. Una vez más, se
harán saber los resultados que produciría
su incumplimiento.
El control interno y los procedimientos de comprobación constituyen la primera etapa, y deberán ser reforzados de
cuando en cuando, mediante auditoria.
En muchos aspectos existirá una interfase entre el control interno y el externo.

III.

CONTROL EXTERNO

Los bancos, para establecer las cuentas, exigen que se rellenen los impresos
de las autorizaciones bancarias. En ellas
se especifica cómo hacer funcionar la
cuenta y se detallará lo siguiente:
-

Cuántos firmantes se requieren para
autorizar un cheque, muestras de las
firmas autorizadas y, en su caso, límites autorizados.

-

Cómo se realizarán las transacciones
por teléfono, por quién y quién debe
confirmarlas después por escrito. Se
debe facilitar una lista de signatarios
autorizados.

-

A quién se deben enviar las confirmaciones de las transacciones. Se
deberá hacer a un departamento
contable separado del de gestión de
fondos.

-

Cualquier otra clase de datos específicos, tales como volumen máximo
de los adeudos.

La transferencia electrónica de fondos (TEF) goza en la actualidad de una
amplia difusión. La seguridad es factor
clave a la hora de escoger la modalidad
más conveniente. En esta decisión debe
intervenir la auditoria interna para asegurar la observancia estricta del proceso de
verificación y control.

© CISS

Estos sistemas dependen del uso de
contraseñas, por tanto, nadie debe conocer la serie completa de contraseñas. Lo
característico es que las contraseñas del
personal superior que autorizan la salida
de dinero deben conocerlas solamente
los signatarios autorizados. Sin embargo,
como estos sistemas requieren cartas de
confirmación y sólo un signatario metería la contraseña para la entrega, la consecuencia será una mayor carga de trabajo para dicho signatario, que tendrá que
verificar los detalles de la transacción.
Ha existido una gran polémica con
respecto a qué es más «seguro», la Transferencia Electrónica de Fondos (TEF) o
las transferencias por teléfono, posteriormente confirmadas por escrito. En las
instrucciones para la Transferencia Electrónica de Fondos se pueden producir
errores, lo mismo que puede ocurrir por
una mala interpretación de las instrucciones al telefonear al banco. Sin embargo,
en el caso anterior se produce otra verificación antes de la entrega de los fondos.
En segundo lugar, con las transferencias
telefónicas es probable que se tengan
que mover los fondos antes de que el
banco reciba por escrito la confirmación
de las instrucciones.
VICENTE TENA RODRÍGUEZ

CONTROL
DE VERSIONES
Version control
I. CONCEPTO • II. CARACTERÍSTICAS • III.
GESTIÓN

I.

CONCEPTO

En el ámbito de los sistemas de gestión de la calidad, el control de versiones
pretende ejercitar una actualización una
vez gestionados los cambios oportunos

2541

C ONTROL DE VERSIONES
·ya sea sobre documentos, sobre archivos, sobre actualización de resultados
por tratamiento de registros, o sobre
aplicativos, etcétera-, retirando o sustituyendo los anteriores y trasladando a un
histórico los que se quedan obsoletos;
de forma que se pueda garantizar el uso
o utilización de la versión más avanzada.

II.

Según se establece en la Norma ISO
9001:2008 "la organización debe establecer, documentar, implementar y
mantener un sistema de gestión de la
calidad y mejorar continuamente su
eficacia". Por tanto, la definición del sistema ha de documentarse y ha de controlarse.

·

"asegurarse de que se identifican los
cambios y el estado de la versión vigente de los documentos"

·

así como "asegurarse de que las versiones pertinentes de los documentos aplicables se encuentran disponibles en los puntos de uso"

·

y que, además, se ha de establecer el
control para "prevenir el uso no intencionado de documentos obsoletos, y aplicarles una identificación
adecuada en el caso de que se mantengan por cualquier razón."

Es a través del control de versiones
como se puede garantizar y comprobar
que el documento que estamos utilizando como referencia es el más actualizado
y por tanto, la "versión", se corresponderá (salvo en su primera edición) con la
revisión o nueva redefinición de un proceso, de un documento, de un producto,
de un servicio, o de un aplicativo software o un sitio Web y, será coincidente con
un estado en el que se encuentra en un
momento dado de su desarrollo o derivado de su modificación, ampliación,
evolución y mejora.
La evolución del control de versiones
que surgió de los controles documentales, ha sido aplicada a la industria y se
puede decir que ha alcanzado su mayor
grado de aplicación con el desarrollo de
las Tecnologías de la Información y Comunicación (TIC), y todos los aplicativos
por dichas tecnologías utilizados, considerándose un aspecto crítico que asegura la calidad del software y la calidad del
ciclo de vida del software ·contemplados
en normas como UNE 71044, en modelos CMM o CMMI, o en normas internacionales como ISO/IEC TR 15504 (SPICE)-.

2542

CARACTERÍSTICAS

Una de las especificaciones que establece la Norma ISO 9001:2008 es la necesidad de que en la organización se establezcan controles de documentos y registros del Sistema de Gestión de la Calidad para:

En una de las casuísticas indicadas
anteriormente, en concreto en la referida
al versionado de aplicaciones software,
sitios web y/o similares, cobra especial
importancia la necesidad de contemplar
adicionalmente, determinadas especificaciones de las versiones anteriores para
evitar "incompatibilidades entre versiones" o que subproductos o documentos
obtenidos con anteriores versiones queden "condenados" si se produce una actualización de aplicaciones que las manejan o permiten su tratamiento.
En el ámbito de la calidad del software y dentro del entorno de las TIC, la
Norma UNE 71044 establece que los
cambios y modificaciones y, por tanto el
cambio de versión, afecta completamente a la "gestión configuración" de dicho
software en su conjunto.
Explicita que el "modelo de ciclo de
vida del software" es el "marco de referencia que contiene los procesos, actividades y tareas involucradas en el desa-

© CISS

C ONTROL DE VERSIONES
rrollo, operación y mantenimiento de
un producto software, y que abarca toda la vida del sistema, desde la definición de sus requisitos hasta el final de
su uso".
Cuando esta norma se refiere al "producto software" como "conjunto de programas de computadora, procedimientos y posiblemente documentación y datos asociados", y a su versionado, tenemos que tener presente que no se refiere únicamente a la versión final, ya que
un mismo "producto software" contiene
versiones preliminares, intermedias y finales, siendo necesario tener en cuenta
algunos detalles relacionados con el lenguaje técnico, como por ejemplo:
·

Liberación: "Versión concreta de un
elemento de la configuración que se
hace disponible para un propósito
determinado" (por ejemplo, liberación para pruebas)

·

Línea de referencia: "Versión formalmente aprobada de un elemento de
la configuración, independientemente del soporte, formalmente
identificada y fijada en un momento dado de su ciclo de vida"

·

Retirada: "Cese del soporte activo
por parte de la organización de operación y mantenimiento, sustitución
total o parcial por un nuevo sistema,
o instalación de un sistema mejorado"

Cuando en las TIC se utiliza el término "versión", se entiende como un
"ejemplar identificado de un elemento",
y requerirá de una indicación añadida de
su especificad.
Retomando el concepto general,
también aplicable a las casuísticas concretas precitadas el control de versiones
nos garantizará la identificación del estado de un proceso, de un aplicativo, de

© CISS

un producto, de un documento o de un
"elemento" cualesquiera de que se trate.

III.

GESTIÓN

La norma ISO 9001:2008 indica que
"la documentación puede estar en cualquier formato o tipo de medio".
El control de versiones puede y debe
adaptarse a los formatos y medios de la
documentación y de los productos o servicios, de forma que sea acorde la gestión apropiada, de forma eficaz.
Será preciso, para su adecuada gestión y por razones organizativas, utilizar
herramientas tecnológicas adecuadas
que, o bien de forma automatizada, o
bien a nivel de gestión documental y del
sistema de gestión de la calidad, dispongan de un modelo sistemático de "codificación" claro, sencillo y fiable.
Este sistema ha de mantenerse vigente y confiere la garantía de seguimiento
del "sistema vivo" de gestión de la organización ·que, aunque con personalidad jurídica, nace, crece y evoluciona, adecuándose a las diferentes situaciones, entornos y circunstancias-, y acorde a dicha
evolución ha de mantenerse un versionado que localice e identifique los diferentes momentos en sus partes fundamentales.
En el caso específico de las TIC, la
"Gestión de Configuración del Software"
se realiza "durante todas las actividades
asociadas al desarrollo del sistema de información del software y continúa registrando los cambios hasta que éste deja
de utilizarse", facilitando que pueda mantenerse adecuadamente el sistema, lo
que redundará además en:
·

encontrar identificados los productos y localizados unívocamente, junto a su información, acorde a la versión que es de más fácil acceso.

2543

C ONTROL DE VERSIONES
·

aportar información precisa para valorar el impacto de los cambios.

·

controlar el tiempo de implementación de un cambio, tanto evolutivo
como correctivo, entre versiones
consecutivas.

·

controlar el sistema como producto
global a lo largo de su desarrollo.

·

obtener, rápidamente, información
sobre el estado de desarrollo en que
se encuentra (dando respuesta a la
trazabilidad).

·

·

refleja dicho estado en el Sistema de
Gestión de la Configuración hasta
que la solución es aceptada finalmente.
minimiza el número de errores de
adaptación del sistema, a través de la
compatibilidad de versionado, lo que
se traduce en un aumento de calidad
del producto, de la satisfacción del
cliente y, en consecuencia, de mejora de la organización.

Es importante que junto a las versiones de software ·tras aprobar la versión
final· se registre el cambio en el Sistema
de Gestión de la Configuración y a nivel
documental, indicando en su caso los
cambios sobre la versión anterior, una
vez superadas las pruebas individuales y
generales (incluidas las de regresión).

línea de referencia, las referencias
a las versiones, y otros detalles de
identificación"
·

El mantenedor del sistema "deberá
llevar a cabo análisis y determinar
qué documentación, unidades software y versiones requieren ser modificadas" ·documentando, desde el
mismo análisis, las versiones intermedias y finales.

·

Deberá existir una evidencia "auditable mediante la cual se pueda
rastrear cada modificación, las razones para la modificación y la autorización de la modificación"

·

Se deberá poder controlar y "auditar todos los accesos a los elementos
software", sobre todo aquel "que
manejen funciones críticas para la
seguridad tanto física como de acceso"

·

"Se deberá determinar y asegurar lo
siguiente: completitud funcional de
los elementos"

Es indudable la trascendencia del
control de versiones en todo sistema de
gestión de la calidad, donde cobra especial relevancia todo lo que rodea a las
nuevas tecnologías.
C. JAVIER HERNANDO FREILE

En este aspecto concreto la Norma
UNE 71044, establece que:
·

·

Se ha de disponer de un control e
"identificación y registro de las peticiones de cambio, análisis y evaluación de los cambios, aprobación o
rechazo de la petición, e implementación, verificación, y liberación
del elemento software modificado"
"Se deberá identificar para cada
elemento software y sus versiones:
la documentación que establece la

2544

LO ESENCIAL SOBRE
CONTROL DE
VERSIONES
Documentación
·

·

ISO 9000:2005 Sistemas de gestión
de la calidad. Fundamentos y vocabulario.
ISO 9001:2008 Sistemas de gestión
de la calidad. Requisitos.

© CISS

C ONTROL DEL CRÉDITO
·
·
·
·

·

ISO 14001:2004 Sistemas de gestión
ambiental. Requisitos con orientación
para su uso.
ISO 19011:2002 Directrices para la
auditoría de los sistemas de gestión
de la calidad y/o ambiental.
UNE 71044 Tecnología de la Información. Procesos del Ciclo de Vida del
Software (ISO/IEC 12207:1995)
ISO/IEC TR 15504 (SPICE) Software
Process Improvement and Capability
Determination (Tecnología de la Información · Evaluación de Procesos)
UNE-ISO/IEC 9003:2004. Ingeniería
del software, Guía de aplicación de la
ISO 9001: 2000 al software.

CONTROL
DEL CRÉDITO
Credit control
El riesgo de crédito o de no recuperación de activos se ha venido agudizando en los últimos años debido a la fuerte
y creciente competencia en la que se viene desarrollando la actividad bancaria, la
cada vez mayor interdependencia de las
economías a nivel internacional que hace
que se produzcan riesgos adicionales difícilmente abarcables, así como la fuerte
incidencia de las crisis económicas.
En este contexto, se impone con
fuerza un criterio básico en la gestión de
riesgos como es el de la diversificación,
aplicada ésta en sentido amplio:
·

Cuota de riesgo/inversión limitada
con un determinado prestatario.

·

En los distintos sectores de actividad
económica, debiendo considerar los
fuertemente interrelacionados.

© CISS

·

En Zonas geográficas.

·

Por productos o modalidades.

·

Por segmentos de clientela.

·

Etcétera.

Considerando que en el Sector Bancario se han producido importantes estrechamientos de los márgenes financieros, y que éstos van a seguir evolucionando en esta línea descendente, para garantizar la consecución de la cuenta de resultados resulta totalmente necesario
que las entidades dispongan de una organización de riesgos fuerte y estable, independiente en sus criterios y con capacidad para implantarlos en toda la Organización.
Esta función debe permanecer estable tanto en las épocas de expansión como en las de recesión económica, ya que
debe ser la garante de que la cuenta de
resultados no se vea penalizada por las
elevadas provisiones que requieren los
dudosos y fallidos.
La función de riesgos debe asumir y
ser corresponsable de la consecución de
los objetivos de negocio fijados por la
entidad. Debe colaborar en su consecución garantizando la calidad de los mismos. Para ello, resulta de vital importancia que intervenga activamente en la
orientación de la actividad comercial tanto en épocas de crecimiento económico
como en épocas de crisis.
El ámbito de colaboración se debe
extender a:
·

Fijación de políticas globales de riesgo por Zonas y Sectores, definiendo
criterios generales de actuación.

·

Fijación de políticas concretas con
clientes (aumento/disminución/salida de riesgos).

2545

C ONTROL DEL PRODUCTO NO CONFORME
·

Orientación (Preclasificación) o fijación de políticas de riesgo con no
clientes.
IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ

CONTROL DEL
PRODUCTO NO
CONFORME
Non-compliance product control
I. CONCEPTO • II. CARACTERÍSTICAS • III.
GESTIÓN

I.

CONCEPTO

El resultante esperado de un proceso
o conjunto de procesos, dentro de la organización, para obtener un resultado, es
en esencia, el producto. Producto terminado que, a priori, cumple con los "estándares" necesarios y relevantes para el
mercado, así como con los "requisitos"
establecidos para dicho producto.
La conformidad del producto contempla las diversas características del
producto (y, en su caso, del proceso de
fabricación), e incluso, abarcando los aspectos informativos y documentales, así
como los técnicos, de calidad y seguridad, y los derivados de la normativa legal.
Por tanto, la organización es la responsable de garantizar el cumplimiento
de todos estos requisitos. Es, pues, responsabilidad de la organización establecer los oportunos controles sobre estos
productos.
La Norma ISO 9001: 2008 hace especial mención a esta necesidad y, respecto
al "control del producto no conforme",
explicita que "la organización debe asegurarse de que el producto que no sea

2546

conforme con los requisitos del producto, se identifica y controla para prevenir su uso o entrega no intencionados".
Avanza en su conceptualización ya que el
enfoque es preventivo: evitar que llegue
al mercado y produzca efectos derivados
de su uso, no deseados, o que pueda
causar perjuicios, por falta de calidad.
Asimismo, para su adecuado control,
esta norma indica que "se debe establecer un procedimiento documentado para definir los controles y las responsabilidades y autoridades relacionadas para
tratar el producto no conforme".

II.

CARACTERÍSTICAS

Las características surgen de la conceptualización misma del producto y del
cumplimiento con los requisitos.
Desde el momento en que alguno de
los requisitos y sus especificaciones no
se cumple, o como consecuencia de un
fallo en el proceso productivo su usabilidad no está garantizada, se ha de activar
una "no conformidad".
Esta acepción, tanto desde el punto
de vista del producto, como del proceso
que desemboca en un resultado que es
el producto, viene avalada por la Norma
ISO 9000, que además, lo vincula con la
capacidad — entendida como la "aptitud
de una organización, sistema o proceso, para realizar un producto que cumple los requisitos" identificados y definidos para el mismo-.
Es preciso tener en cuenta, además,
que la familia de Normas ISO 9000 distingue entre "requisitos para los sistemas de
gestión de la calidad" y "requisitos para
los productos". En lo que concierne a los
requisitos para los productos, en la norma se admite que pueden proceder de
requerimientos normativos, respeto legal, y que "pueden ser especificados por
los clientes o por la organización, anti-

© CISS

C ONTROL DEL PRODUCTO NO CONFORME
cipándose a los requisitos del cliente".
Asimismo, respecto a estos requisitos para los productos y, en algunos casos, los
procesos asociados (para su obtención),
detalla que "pueden estar contenidos en,
por ejemplo: especificaciones técnicas,
normas de producto, normas de proceso, acuerdos contractuales y requisitos
reglamentarios". Es el conjunto de todo
el abanico, los requisitos que son exigibles para liberar el producto como conforme y, para ello, es imprescindible establecer "controles para los productos
que no sean conformes", garantizando
que no se pondrán en circulación (o retirarlos si no se ha podido evitar), o que
podrían tener un uso indebido.

III.

GESTIÓN

Cuando sea aplicable, la organización
debe tratar los productos no conformes.
A este respecto, la norma ISO 9001:
2008, establece que deberá llevarse a cabo "mediante una o más de las siguientes maneras:
a) tomando acciones para eliminar
la no conformidad detectada
b) autorizando su uso, liberación o
aceptación bajo concesión por una autoridad pertinente y, cuando sea aplicable, por el cliente
c) tomando acciones para impedir
su uso o aplicación prevista originalmente
d) tomando acciones apropiadas a
los efectos reales o potenciales, de la no
conformidad cuando se detecta un producto no conforme después de su entrega o cuando ya ha comenzado su uso"
Asimismo, la Norma ISO 9001 establece claramente que se han de "mantener registros de la naturaleza de las no
conformidades y de cualquier acción
tomada posteriormente, incluyendo las
concesiones que se hayan obtenido".

© CISS

Por lo tanto, la gestión de la no conformidad del producto, supera el mismo
hecho y la mera detección, para abordar
la investigación, el análisis de causas y la
toma de decisión que se haya determinado para su tratamiento.
El tratamiento, puede ser correctivo
y en ese sentido la Norma ISO 9001:
2008 establece que "cuando se corrige
un producto no conforme, debe someterse a una nueva verificación para demostrar su conformidad con los requisitos".
Para el tratamiento ante producto no
conforme, hay que tener en cuenta la
terminología, en los aspectos que pueden afectarlo y, para ello la Norma ISO
9000 nos explicita, entre otras acepciones que son de aplicación a este caso, las
siguientes que podemos destacar:
— reproceso: Acción tomada sobre un
producto no conforme para que
cumpla con los requisitos
— reparación: Acción tomada sobre un
producto no conforme para convertirlo en aceptable para su utilización
prevista
— La reparación incluye las acciones reparadoras adoptadas sobre un producto, previamente conforme, para
devolverle su aptitud al uso, por
ejemplo: como parte del mantenimiento
— Al contrario que el reproceso, la reparación puede afectar o cambiar
partes del producto no conforme
— reclasificación: Variación de la clase
de un producto no conforme, de tal
forma que sea conforme con requisitos que difieren de los iniciales.
La última opción, como alternativa
de las expuestas, es obvia: la retirada y
eliminación. Esta actuación, aunque costosa, conlleva una menor repercusión

2547

C ONTROL ESTRATÉGICO
económica y de percepción y satisfacción
ante las partes implicadas, que lo exigen
y entienden como un ejercicio de responsabilidad y respeto por una gestión
adecuada.

a priori o exante (evaluación de las
premisas y condiciones de partida o
al inicio del proceso de la Dirección
Estratégica) como un control a posteriori o expost (evaluación del final
del proceso de la Dirección Estratégica). El control a priori actúa sobre
la fase de formulación estratégica y
el control a posteriori actúa sobre la
fase de implementación estratégica.

C. JAVIER HERNANDO FREILE

LO ESENCIAL SOBRE
CONTROL DEL
PRODUCTO NO
CONFORME
Documentación
·

ISO 9000:2005 Sistemas de gestión
de la calidad. Fundamentos y vocabulario.
ISO 9001:2008 Sistemas de gestión
de la calidad. Requisitos.

·

CONTROL
ESTRATÉGICO
Strategic control
I. CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS • II.
SUBSISTEMAS O COMPONENTES 1. Control de
vigilancia 2. Control de premisas 3. Control de
implementación

I.

CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS

Fase del proceso de la Dirección Estratégica cuyo objetivo es la evaluación y
supervisión de la estrategia empresarial.
Mediante el control estratégico, la empresa comprueba que la ejecución de la
estrategia está dando los resultados deseados y se está implementando tal como se formuló o, en caso negativo, se
adoptan las medidas oportunas para reconducir la situación.
Sus características son:
1) Control pre-a-posteriori: el control
estratégico incluye tanto un control

2548

2) Control cualitativo y cuantitativo: se
trata de un sistema de control que
permite evaluar tanto las variables
hard o técnico-económicas de la empresa (variables productivas y financieras) como las variables soft o político-sociales de la empresa (variables
de recursos humanos, variables organizativas, variables comerciales). Lógicamente, las variables soft son mucho más complejas para evaluar, al
incluir aspectos cualitativos que son
difícilmente medibles (por ejemplo,
cómo medir el grado de absentismo
laboral y cómo analizar sus causas).
3) Control global e integrado: se trata
de un control que permite evaluar
tanto los aspectos parciales de la empresa (una determinada área funcional o departamento o un determinado producto o servicio) como los aspectos globales (una estrategia o un
negocio determinado), considerando a su vez las interrelaciones entre
unas variables y otras (control integrado).

II.

SUBSISTEMAS O COMPONENTES

El control estratégico de la empresa
está integrado por un conjunto de subsistemas de control que son: control de
vigilancia, control de premisas y control
de implementación. Los dos primeros
corresponden al control de la formulación estratégica y constituyen un control
de la estrategia en sentido estricto, siendo los dos un control a priori o exante,

© CISS

C ONTROL INTEGRADO DE GESTIÓN
lo que permite anticiparse a las desviaciones y emprender acciones de carácter
preventivo; y el tercero se corresponde
con el control de la implementación estratégica. De esta forma, el control estratégico cubre todas las fases del proceso
de la Dirección Estratégica.

1. Control de vigilancia
Tiene por objeto analizar el entorno
y detectar los posibles cambios que se
puedan producir en los factores del entorno y que pueden afectar a la estrategia
empresarial. Se trata, por tanto, de un
subsistema dirigido a la vigilancia de los
cambios del entorno empresarial y la detección de los factores clave de éxito.

2. Control de premisas
Su función es la de verificar la validez
de loas hipótesis clave en relación con la
evolución de la empresa y su entorno.
Esto significa que se ocupa también de
evaluar la validez de la estrategia formulada y de los planes, programas y presupuestos mediante los cuales se ejecuta la
estrategia. Se trata de un control para el
diagnóstico estratégico.

I. CONCEPTO • II. CARACTERÍSTICAS Y
TÉCNICAS

I.

Se trata de un tipo de control empresarial que incluye una gran diversidad de
técnicas, de especial utilidad para revisar
los resultados empresariales y compararlos con los objetivos o valores deseados.

II.

Por una parte, incluye las técnicas
propias del Control de Gestión, como
son:
-

Las técnicas de control presupuestario: exclusivamente de tipo financiero.

-

Otras técnicas de carácter no exclusivamente financiero como la observación personal, los informes de áreas,
las auditorias internas, el control de
costes, el análisis del punto muerto
o umbral de rentabilidad y el análisis
de ratios.

Se trata de un control a posteriori y
tiene como objetivo verificar si la ejecución de la estrategia se está desarrollando tal y como se había planificado (a través de la formulación). Corresponde, en
parte, al control clásico de la empresa, al
ser un control que actúa al final del proceso.

CONTROL
INTEGRADO
DE GESTIÓN
Integrated management control

© CISS

CARACTERÍSTICAS Y TÉCNICAS

El Control Integrado de Gestión representa un avance en los sistemas de
control clásicos y parte de los fundamentos del Control de Gestión. En este sentido, se trata de un sistema de control mixto entre el control exante o a priori y el
control expost o a posteriori.

3. Control de implementación

JOAN RAMÓN SANCHIS PALACIO

CONCEPTO

Por otra parte, incluye técnicas más
avanzadas y de carácter más amplio
como son:
-

El balance de puntos fuertes y débiles o fortalezas y debilidades de la
empresa, relacionado con el Análisis
DAFO y que permite identificar los
recursos y capacidades actuales y potenciales de la empresa.

-

El análisis comparativo interempresas o Benchmarking estratégico,
que permite copiar o imitar las activi-

2549

C ONTROL INTERNO
dades realizadas por las empresas excelentes o modelos del sector.
-

El Cuadro de Mando Integral, que facilita la ejecución de la estrategia seleccionada por la empresa
JOAN RAMÓN SANCHIS PALACIO

LO ESENCIAL SOBRE EL
CONTROL INTEGRADO
DE GESTIÓN
Libros

ÁLVAREZ LÓPEZ, JOSÉ MARÍA, Planificación
de la empresa y control integrado de
gestión , Editorial Donostiarra, San
Sebastián, 1983.
DUPUY, YVES Y ROLLAND, GERARD, Manual
de Control de Gestión , Díaz de Santos, Madrid, 1992.

Artículos de opinión

DELIS HERNÁNDEZ HIDALGO, JOSÉ E. PÉREZ
AVILA, JOSÉ A. ARIAS HERNÁNDEZ, " El control de gestión y el rol de directivo en
el sistema empresarial contemporáneo ", Decisión, número 8, 2006, pp.
81-90.
SALES, XAVIER, " El papel del sistema de
control de gestión frente a los riesgos
estratégicos en la empresa ", Harvard
Deusto Finanzas y Contabilidad, número 80, 2007, pp. 58-67.

CONTROL INTERNO
Internal control
I. CONCEPTO • II. AUDITORÍA INTERNA Y
CONTROL INTERNO • III. DESARROLLO LEGAL •
IV. CLASES DE CONTROL INTERNO 1. Control
interno contable 2. Control interno

2550

administrativo • V. LAS TRANSACCIONES Y EL
SISTEMA DE CONTROL INTERNO • VI.
OBJETIVOS DE CONTROL INTERNO EN LAS
TRANSACCIONES 1. Que las transacciones
registradas sean válidas 2. Que todas las
transacciones se registren 3. Que las
transacciones se autoricen de forma apropiada
4. Que las transacciones registradas se valoren
correctamente 5. Que las transacciones
registradas se clasifiquen correctamente 6. Que
las transacciones se registren en el periodo
correcto 7. Que las transacciones se registren
apropiadamente en los registros auxiliares y se
resuman correctamente • VII. ELEMENTOS
BÁSICOS DEL SISTEMA DE CONTROL INTERNO
1. Personal competente y confiable, con claras
líneas de autoridad y responsabilidad 2.
Adecuada segregación de funciones 3.
Procedimientos adecuados de autorización 4.
Documentos y registros adecuados 5.
Procedimientos adecuados para llevar el registro
6. Control físico sobre Activos y registros 7.
Verificación independiente del trabajo. • VIII.
FASES DEL ESTUDIO DEL CONTROL INTERNO •
IX. MÉTODOS DE ANÁLISIS DEL CONTROL
INTERNO 1. Cuestionarios de Control Interno •
2. Descripción del sistema 3. Flujogramas • X.
OBLIGACIÓN DE COMUNICAR LAS
DEBILIDADES DE CONTROL INTERNO

I.

CONCEPTO

En sentido amplio el control interno
consiste en el plan de organización y todos los métodos y procedimientos establecidos para la consecución de los objetivos de una entidad. Se tiende a proteger sus activos, asegurar la validez de la
información, promover la eficiencia en
las operaciones, estimular y asegurar el
cumplimiento de las políticas y directrices emanadas de la Dirección.
El American Institute of Certified
Public Accounting (AICPA) lo define como "el plan de organización y el conjunto coordinado de los métodos y medidas adoptadas dentro de una empresa para salvaguardar sus activos, verificar la exactitud y veracidad de la infor-

© CISS

C ONTROL INTERNO
mación contable, promover la eficiencia de las operaciones y alentar la adhesión a la política prescrita por la gerencia".
Por su parte, la Ley Sarbanes-Oxley,
aprobada por la Comisión del Mercado
de Valores de Estados Unidos (la SEC),
establece la obligatoriedad, para las sociedades estadounidenses, de presentar
una certificación sobre el establecimiento de una estructura adecuada de control
interno. Este proceso incluye políticas y
procedimientos que tienen como finalidad ofrecer una seguridad razonable sobre la fiabilidad de la información financiera y la preparación de los estados financieros, de acuerdo con los principios
contables generalmente aceptados.
La implantación y mantenimiento de
un sistema de control interno es responsabilidad de la Dirección, que debe someterlo a un continuo examen e inspección para determinar que funciona según
está preceptuado, transformándolo, si
fuera preciso, de acuerdo con las circunstancias. Sin embargo, la efectividad
del control interno tiene que ser revisada
por el auditor externo, quien emitirá su
opinión sobre la certificación, que es responsabilidad de la Dirección.

II.

AUDITORÍA INTERNA Y
CONTROL INTERNO

El informe patrocinado por el Comité of Sponsoring Organizations, conocido como informe COSO, que se hizo público en 1992 y responde a una iniciativa
del sector privado, dirigida y patrocinada
por cinco organizaciones donde destaca
el Instituto de Auditores Internos (que
agrupa alrededor de 50.000 miembros y
opera casi en cincuenta países) marca un
punto de inflexión al definir el marco integrado de un sistema de control inter-

© CISS

no, y de forma paralela lo enlaza con el
contexto de la auditoría interna.
En el informe COSO, sobre los nuevos conceptos del control interno, "El
control interno es un proceso efectuado
por el Consejo de Administración, la dirección y el resto del personal de una
entidad, diseñado con el objeto de proporcionar un grado de seguridad razonable en cuanto a la consecución de
objetivos dentro de las siguientes categorías:
-

Eficacia y eficiencia de las operaciones

-

Fiabilidad de la información financiera

-

Cumplimiento de las leyes y normas
aplicables".

El control interno así definido consta
de cinco componentes, que se relacionan entre sí para alcanzar los objetivos,
siendo los siguientes:
-

Entorno de control.

-

Evaluación de riesgos.

-

Actividades de control.

-

Información y comunicación.

-

Supervisión.

Una de las tareas clave de la auditoría
interna consiste en asegurarse que el sistema de control funciona adecuadamente, por lo que debe efectuar una labor de
supervisión para que resulte objetiva, revisando y valorando el cumplimiento del
sistema a lo largo del tiempo.
Como resulta evidente, la evaluación
del control interno según el informe COSO, permite a los auditores externos

2551

C ONTROL INTERNO

efectuar su encargo de forma más rápida
y operativa.

IV.

III.

Se puede diferenciar entre: Control
interno contable y Control interno administrativo.

DESARROLLO LEGAL

Las Normas sobre Estudio y Evaluación del Sistema de Control Interno están establecidas en el párrafo 2.4. de las
Normas Técnicas de Auditoría.
En este contexto, referido al Control
Interno, las Normas Técnicas de auditoría sobre ejecución del trabajo propugnan que debe estudiarse evaluando sus
características con el objeto de conocer
su alcance y confianza. De forma textual,
en el párrafo 2.4.1, como segunda norma
se preceptúa que "Deberá efectuarse un
estudio y evaluación adecuada del control interno como base fiable para la
determinación del alcance, naturaleza
y momento de realización de las pruebas a las que deberán concretarse los
procedimientos de auditoría".

2552

CLASES DE CONTROL INTERNO

1. Control interno contable
Se puede decir que comprende el
plan de organización y los procedimientos y registros que se refieren a la protección de los activos de errores o irregularidades y a la confiabilidad de los registros financieros para fines de informes
externos; un sentido amplio donde la
preocupación gira en torno a la confección de las cuentas anuales, y si existen
estos controles la confianza será mayor.
Se tiene que comprobar:
-

Información relativa a los activos, patrimonio neto y pasivos; si existen y
si se encuentran reflejados.

© CISS

C ONTROL INTERNO
-

Implantación de un plan contable, al
que deba someterse la firma.

-

Criterios de valoración de acuerdo
con los principios y normas de contabilidad generalmente aceptados.

-

Criterios de periodificación adecuados.

-

Suficiente cantidad y calidad de la información contable.

-

Existencia de registros contables y
normas sobre los mismos adecuados
a la actividad de la empresa.

2. Control interno administrativo
En este caso las referencias son:
-

Organigramas donde se establezca la
organización funcional de la empresa
y nivel de relaciones.

-

Definición de las áreas de responsabilidad.

-

Sistemas de autorizaciones para las
operaciones.

-

Sistemas de movimiento de documentos, condiciones, requisitos formales y contenido.

-

Sistemas de protección de los activos.

V.

LAS TRANSACCIONES Y EL
SISTEMA DE CONTROL INTERNO

Las tres partes de una transacción:
Autorización- Ejecución- Registro se separan a través del Control Interno.
El sistema de Control Interno persigue:
-

Que sólo se autoricen, ejecuten y registren transacciones reales y apropiadas.

-

Que todas las operaciones autorizadas hayan sido ejecutadas como la
empresa requería.

© CISS

-

Que los errores de ejecución y registro sean detectados con rapidez y corregidos.

Se deben dar Controles Preventivos,
que son los que se establecen para evitar
que se produzca el error, y Controles Detectivos, que se establecen para detectar
el error una vez presentado, procediendo a continuación a su corrección. Sería
más rentable uno u otro dependiendo
del tipo de actividades, del grado que
queramos controlar y de la relación coste-beneficio.

VI.

OBJETIVOS DE CONTROL
INTERNO EN LAS
TRANSACCIONES

Todo va encaminado al conseguimiento genérico de no haber errores y
que los estados financieros sean fiables.
Son errores a evitar que pueden existir
en la Contabilidad de la empresa: en el
sistema lo importante es montar el Plan
de cuentas y conociendo el negocio
montar un sistema donde la Contabilidad
sea un producto más de la aplicación informática de la firma.
Los objetivos se exponen a continuación, y pasan porque las transacciones
sean válidas, se registren, se autoricen de
forma apropiada, que las registradas se
valoren y clasifiquen correctamente, se
registren en el periodo correcto, y que se
registren apropiadamente en los registros auxiliares y se resuman correctamente:

1. Que las transacciones registradas
sean válidas
Se trata de evitar la posibilidad de
que se registren operaciones no válidas o
bien que no se hayan realizado.
Ejemplo:
En el ámbito de una entidad financiera la contabilización de una nueva cuenta

2553

C ONTROL INTERNO
corriente cuando todavía el cliente no ha
dado su conformidad.

4. Que las transacciones registradas se
valoren correctamente

La relación con objetivos de auditoría
generales es la Existencia: Todos los importes registrados son válidos.

Esto conlleva disponer de sistemas
de cuadre, de sumas y restas, etc.

2. Que todas las transacciones se registren
Puede producirse el error sobre todo
en empresas no auditadas y en compras,
al contabilizar la mercancía cuando se recibe la factura, dando existencias físicas
reales, pero gastos inferiores a los reales
y por tanto un beneficio más alto; además de la repercusión en la emisión de
pasivos. Si esto es así, se estarían incumpliendo los principios contables de prudencia, devengo, no compensación.
Ejemplo:
Relativo a entidades financieras habrá que diseñar un sistema de corte de
operaciones, donde todas las obligaciones de pago consecuencia de compromisos asumidos se registren y estén controlados todos los movimientos.
La relación con objetivos de auditoría
generales es la Existencia: Todos los importes estén registrados.

3. Que las transacciones se autoricen
de forma apropiada
Por ejemplo, en el área de clientes,
pues si no existe una buena selección se
llega a los problemas inherentes a la morosidad, o bien, si existen operaciones de
pasivo no autorizadas con repercusión
en posibles transacciones posteriores
que no podrían llegar a realizarse.
La relación con objetivos de auditoría
generales es la Existencia.
Se debe tener presente el objetivo
general de auditoría Propiedad: Se tiene
la propiedad de los Activos.

2554

La relación con objetivos de auditoría
generales es la Valoración: Los importes
registrados son correctos. Los cambios
en las circunstancias se reflejan en las
cuentas.

5. Que las transacciones registradas se
clasifiquen correctamente
Que se contabilicen en las cuentas
que deben registrarse.
La relación con objetivos de auditoría
generales es la Clasificación: Los importes están registrados en las cuentas correctas.

6. Que las transacciones se registren
en el periodo correcto
Se desprende una información útil y
periódica en el periodo correcto.
La relación con objetivos de auditoría
generales es el Corte: Los importes están
registrados en el periodo correcto.

7. Que las transacciones se registren
apropiadamente en los registros auxiliares y se resuman correctamente
Por consiguiente, los procedimientos
de registro son correctos, en los registros
auxiliares que corresponda. La relación
con objetivos de auditoría generales es la
Exactitud mecánica: Los importes están
asentados y resumidos correctamente.
En los errores catalogados como genéricos, se debe acudir a cada área para comprobarlos y pensar en las causas del mismo, para hacer el diseño teórico del sistema y luego valorarlo. Siempre se busca
una combinación de controles que sea
rentable.

© CISS

C ONTROL INTERNO
Ejemplo:
En el entorno de entidades financieras debemos recalcar el objetivo general
de auditoría de Revelación adecuada: Toda la información relativa está presentada de acuerdo con los principios de contabilidad generalmente aceptados y todos los requisitos legales apropiados.
Conclusión: El Riesgo debe ser conocido, asumido y controlado, al igual que
las causas.

VII. ELEMENTOS BÁSICOS DEL
SISTEMA DE CONTROL INTERNO
La metodología se puede aplicar a
cualquier empresa y luego buscar la casuística particular. Para conseguir esta
generalización, como paso previo, el sistema debe contar con los elementos básicos siguientes:

1. Personal competente y confiable,
con claras líneas de autoridad y responsabilidad
Personal cualificado y leal, donde
también se necesita autoridad y responsabilidad.

2. Adecuada segregación de funciones
Es un elemento clave, y se puede hacer una clasificación general:

3. Procedimientos adecuados de autorización
Autorizaciones correctas.

4. Documentos y registros adecuados
Diseño de documentos y la adecuación de éstos:
-

Suficientemente simples.

-

Diseñados para usos múltiples.

-

Elaborados de manera que se lleve a
cabo su correcta preparación.

-

Que estén prenumerados.

-

Que estén preparados en el momento que se lleve a cabo la transacción.

5. Procedimientos adecuados para llevar el registro
Definición del plan de cuentas y manual de procedimientos

6. Control físico sobre Activos y registros
Custodia de la información

7. Verificación independiente del trabajo.
Empleados que hagan funciones cruzadas, o un departamento de auditoría
interna. En definitiva un sistema de revisión de controles.

VIII. FASES DEL ESTUDIO DEL
CONTROL INTERNO

-

Separación de la responsabilidad
operacional y la de llevar los registros financieros.

-

Separación entre la custodia de activos y de la contabilización.

-

Separación de la autorización de las
transacciones y la custodia de los activos relacionados.

-

Revisión del sistema. Conocimiento
y comprensión de los procedimientos y métodos.

-

Separación de tareas dentro de la
función de contabilización.

-

Pruebas de cumplimiento. Tratan de
obtener evidencia de que los proce-

© CISS

Este análisis se centra en tres niveles:
la Revisión del sistema, las Pruebas de
cumplimiento y las Pruebas verificativas.

2555

C ONTROL INTERNO
dimientos de control interno se encuentran en uso y están operando
en la práctica tal como se diseñaron.
En la práctica, los procedimientos de
auditoría suministran, al mismo
tiempo, evidencia de cumplimiento
de los procedimientos de control interno contable y también de la evidencia requerida de las pruebas sustantivas. Reciben esta denominación
las pruebas para verificar si importes
específicos están correctamente registrados en los registros contables.
La amplitud de las pruebas sustantivas será tanto menor cuanto mayor

Para la realización de este tipo de
pruebas concurren diferentes niveles de
actuación: de una primera observación
se pasa a la posibilidad de realizar entrevistas y finalmente al examen de los documentos soporte de las transacciones,
con el objetivo, varias veces aludido, de
obtener evidencia sobre la realización
adecuada de los controles.
Las preguntas que pueden utilizarse
son del tipo:
¿Se realizó el procedimiento de control?
¿Se realizó adecuadamente?
¿Se realizó por la persona correcta?
¿Se ha realizado este procedimiento
durante todo el ejercicio?
-

Pruebas verificativas. Constatación
del sistema en el caso de que no funcione.

2556

sea la confianza obtenida de las
pruebas de cumplimiento del control interno. El objetivo de las pruebas de cumplimiento pasa por asegurarse que los sistemas producen resultados de confianza, aunque lo
trascendente es verificar la operación de las técnicas de control en lugar de los resultados del procesamiento, para ser incorporados en la
información de gestión y contable.
Se da prioridad a los controles internos que inciden de primera mano en
la fiabilidad de los registros contables.

IX.

MÉTODOS DE ANÁLISIS DEL
CONTROL INTERNO

La información relativa al sistema será documentada por las diferentes formas posibles de descripción de un circuito administrativo:
Los criterios de selección de los métodos de evaluación del control interno:
va a depender del tipo de auditoría. Se
describe la utilización de Cuestionarios,
la descripción del sistema y los Flujogramas.

1. Cuestionarios de Control Interno
En los que se engloban preguntas relativas al área de trabajo de auditoría.

a) Objetivos perseguidos
El establecimiento o la revisión del
cuestionario de Control Interno tiene
por objeto la evaluación del sistema de
control interno del cliente para:

© CISS

C ONTROL INTERNO
-

-

Permitir el establecimiento de un
programa de auditoría para el control de las cuentas. Determinar la naturaleza, la extensión y la duración
del trabajo de auditoría que será necesario efectuar, para permitir al término, dar una opinión sobre los estados financieros.
Ayudar a la sociedad dirigiéndole
una carta de control interno enunciando las debilidades y defectos encontrados a la hora de la evaluación
del sistema, y proporcionar recomendaciones oportunas para reforzar la eficacia del control interno y
proteger así mejor los activos.
Se concibe para ser utilizado en paralelo con los diagramas de circulación con el fin de ayudar al técnico
en la evaluación preliminar del sistema.
Se debe cumplimentar en todos los
casos que la estructura del cliente lo
permita. Así, en pequeñas empresas,
donde el jefe de empresa juega un
papel esencial, debe cumplimentarse
y completarlo con notas sobre procedimientos de control interno y sistema contable.

cuestionario de apreciación de control interno establecido al efecto será
también cumplimentado.

b) Metodología
El Cuestionario de Control Interno
se divide en secciones. Para cada sección
se establece un cierto número de objetivos de control. Estos se acompañan de
preguntas. Todas las preguntas se realizan de forma que la respuesta "SI" indique una situación favorable, y que la respuesta "NO" indique una situación desfavorable. Cuando la respuesta no es aplicable a la sociedad, indicarlo en la columna con "N/A".
Se deja un espacio para cada pregunta a fin de permitir al técnico ajustar, si
procede, un complemento o comentario
a la pregunta efectuada. Este comentario
es deseable particularmente cuando la
respuesta no está en el diagrama de circulación o cuando éste no es suficientemente explícito para justificar la respuesta.
Asimismo, en todos los casos en los
que la respuesta es "N/A"

c) Responsabilidad para la revisión y
puesta al día del Cuestionario

Las características específicas de cada
sector, no son tratadas en el Cuestionario de Control Interno. El Director
de Proyecto debe, en estos casos,
adaptarlo a la empresa en cuestión,
completándolo con notas sobre procedimientos de control interno y sistema contable.

Debe ser confeccionado por la persona que ha preparado los diagramas de
circulación.

En el caso de empresas automatizadas, el Director de Proyecto deberá
primero estudiar el sistema informático, utilizando el cuestionario establecido al efecto. El Cuestionario de
Control Interno deberá ser completo, como de costumbre. Además para cada función automatizada, el

Las respuestas deben ser revisadas
regularmente (si es posible cada año o
cada dos) a menos que el procedimiento
haya cambiado. En este caso, conviene
ponerlo al día o cumplimentar otro cuestionario lo antes posible. El Director de
Proyecto debe de asegurarse que la revisión y puesta al día del Cuestionario de

© CISS

Una vez cumplimentados, debe ser
revisado por el Director de Proyecto que
lo visará en primera página de cada función.

2557

2. se establece la obligación de comunicar a la Dirección las debilidades significativas en las pruebas de auditoría realizadas. La norma técnica de auditoría sobre "la obligación de comunicar las debilidades significativas de control interno" se hizo pública a través de la Resolución de 1 de septiembre de 1994 del Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas. donde se incluye un ejemplo orientativo de comunicación de debilidades significativas identificadas. permitiendo un conocimiento global de la misma. 3. y que esta descripción sirva de base a la evaluación del control interno y a todo el diseño de la auditoría. Se utiliza una por sección. que tiene la obligación de comunicar a la Dirección. El objetivo es presentar una descripción completa y concisa a la vez. en el punto 10 de la norma técnica aparece lo siguiente: "La comunicación sobre las debilidades significativas identificadas debe efectuarse por escrito.. La Hoja de Evaluación del Sistema sirve también como soporte a la carta de control interno dirigida al cliente. tomando como base el movimiento de los documentos contables en que se representan todas las operaciones.C ONTROL INTERNO Control Interno se realiza regularmente. el auditor debe considerar la conveniencia de comunicar a la Dirección las debilidades que a su juicio no sean significativas y que haya identificado. cumplimentando una o dos secciones por año. Este requerimiento ha sido objeto de un mayor desarrollo en una nueva norma técnica de auditoría específica.27 de las Normas Técnicas de Auditoría sobre ejecución del trabajo. 2558 X. y asume esta responsabilidad con su visado en la primera página de cada función en la columna "puesta al día al. Representan la combinación del método descriptivo con un sistema de representación gráfica. Es del tipo que se podría denominar gráfico. de forma separada al Informe de Auditoría de las Cuen- © CISS . De forma textual. d) La Hoja de Evaluación del Sistema El objetivo principal de la Hoja de Evaluación del sistema es asegurarse de la relación entre las debilidades encontradas. Se especifica que las debilidades que se describan. siendo la implantación y el mantenimiento de un sistema adecuado de control interno responsabilidades exclusivas de la empresa auditada. Es del tipo que se podría denominar narrativo. Descripción del sistema Ofrece una visión de la actividad de la empresa. fueron consideradas al determinar la naturaleza. momento de realización y amplitud de los procedimientos de auditoría aplicados en la auditoría de cuentas anuales de la sociedad. extensión y duración de los trabajos de auditoría a efectuar en el control de cuentas. OBLIGACIÓN DE COMUNICAR LAS DEBILIDADES DE CONTROL INTERNO En el punto 2.4. cumplimentando el Cuestionario de Control Interno y su incidencia sobre la naturaleza. Flujogramas También se denominan diagramas de circulación.. de un sistema contable. Se recomienda actuar por rotación. archivándose el antiguo. Aunque no es exigible por la norma técnica." Después de cada tres revisiones es aconsejable cumplimentar otro cuestionario.

Ley Sarbanes-Oxley. momento de realización y amplitud de los procedimientos de auditoría. Análisis de la norma técnica de auditoría sobre la obligación de comunicar las debilidades significativas de control in- 2559 . en consecuencia.C ONTROL INTERNO tas Anuales y es conveniente indicar los aspectos siguientes: - - Que el estudio y la evaluación del sistema de control interno sólo se ha realizado con la extensión necesaria para establecer la naturaleza. Artículos de opinión · · LÓPEZ COMBARROS. del Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas por la que se publica la Norma Técnica de Auditoría sobre la obligación de comunicar las debilidades significativas de control interno. JOSÉ LUÍS. - Que la implantación y el mantenimiento de un sistema adecuado de control interno y el desarrollo de cualquier mejora son responsabilidad de la entidad. 2003. 1997. 1988. Comunicación de las debilidades de control interno. sección 404. Que las debilidades significativas identificadas fueron tomadas en consideración durante la auditoría de las cuentas anuales y no modifican la opinión emitida en el Informe de Auditoría de las Cuentas Anuales. Libros · · · ALMELA DÍEZ. JOSÉ LUÍS. Consejo General de Colegios de Economistas. no se expresa una opinión sobre el sistema de control interno. BOICAC nº 18/septiembre 1994. BOICAC nº 4/enero 1991. Internal Control-Integrated Framework. BIENVENIDA. CABRERA SÁNCHEZ. LUÍS MARTÍNEZ LAGUNA LO ESENCIAL SOBRE CONTROL INTERNO Documentación · Resolución de 19 de enero de 1991. traducción al castellano realizada por el Instituto de Auditores Internos y Coopers&Lybrand. corrección de erratas BOICAC nº 5/mayo 1991. 1992 : Los nuevos conceptos del control interno (El informe COSO) . págs 45 a 50. SÁNCHEZ FERNÁNDEZ DE VALDERRAMA. 1997. aprobada por la Comisión del Mercado de Valores de Estados Unidos. Editorial Pirámide. JUAN JOSÉ. por lo que no se identifican necesariamente todas las debilidades y. diciembre 1994. © CISS · · · Resolución de 1 de septiembre de 1994. Editorial Díaz De Santos. nº 51. Teoría y Práctica de la Auditoría I. 1992: Los nuevos conceptos del control interno (El informe COSO). Concepto y Metodología. traducción al castellano realizada por el Instituto de Auditores Internos y Coopers&Lybrand. 1997. Partida Doble. Control y auditoría internos de la empresa. - Que el informe ha sido preparado únicamente a los efectos de comunicar las debilidades significativas de un sistema de control interno y no puede ser utilizado para ningún otro propósito". Editorial Díaz De Santos. del Presidente del Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas por la que se publican las Normas Técnicas de Auditoría. Internal Control-Integrated Framework.

entre otros casos. la estructura del órgano al que se confía la administración de la sociedad (puede ser un administrador único. págs. Auditoría interna: El eslabón del buen gobierno. en los que. el control percibido es un antecedente de la intención de realizar un comportamiento y ha sido utilizado. CONTROL PERCIBIDO (TECNOLOGÍA) I. en su caso. En el caso de la aceptación de tecnologías el individuo puede percibir que existen condiciones que pueden facilitar el uso adecuado de la tecnología y creencias acerca del control que posee sobre dichas condiciones. Partida Doble. esto es. se debe hacer constar entre otras cosas. Partida Doble. nº 180. REPRESENTACIÓN Y DELEGACIONES DE VOTO EN BLANCO • IV. septiembre 2006. esto es. págs 56 a 60. Obviamente. en los estatutos se debe especificar el modo en el que los miem- © CISS . etc. JUAN FERNANDO TAVERA MESÍAS CONTROL POLÍTICO Majority vote control 2560 El funcionamiento de una sociedad anónima se explicita en sus estatutos sociales. JAVIER. ÓRGANOS DE ADMINISTRACIÓN Y GESTIÓN Los órganos básicos de administración y gestión de una sociedad anónima son: Perceived behavioral control (Technology) - La Junta General de accionistas. También se especificará en los estatutos. LA LIMITACIÓN DE LOS DERECHOS POLÍTICOS DE LOS ACCIONISTAS I. gobierna de forma omnímoda la empresa. en la mayoría de las empresas. que no puede ser inferior a tres. El control percibido es también una medida de la presencia de factores internos y externos al individuo que pueden impedir que éste desarrolle un comportamiento dado. ÓRGANOS DE ADMINISTRACIÓN Y GESTIÓN • II. para dar explicación a las motivaciones que encuentran los individuos para decidirse a usar o comprar un producto o servicio. es la Junta General la que determina las políticas y directrices de gestión de la sociedad. quienes son los consejeros a los que se les confiere el poder de representación de la compañía. LA JUNTA GENERAL • III. así como el plazo de duración del cargo y el sistema de retribución. así como el régimen de actuación de los mismos. el presidente. bien mediante delegación en comisiones ejecutivas y/o en un consejero delegado.C ONTROL PERCIBIDO (TECNOLOGÍA) · terno. aunque en las grandes compañías es siempre un Consejo de Administración). entre éstos los relacionados con la tecnología. diciembre 1995. El control del comportamiento percibido es la creencia que tienen los individuos acerca del grado en el cual los recursos requeridos y las posibilidades para ejecutar un comportamiento están presentes en su contexto inmediato. el secretario. 78 a 85. FALEATO. Adicionalmente. lo que pueden y lo que no pueden hacer en nombre de los accionistas. el consejero delegado. especificando el número mínimo y máximo de consejeros. bien directamente. nº 62.. - El Consejo de Administración. y el que. Además. pero el Consejo de Administración es el órgano que las lleva a la práctica.

y desde el punto de vista jurídico. No obstante. no puede ser superior al 1 por mil del capital social. se evita que se pueda excluir a accionistas disidentes con un cierto número de acciones. el 25% del capital suscrito con derecho de voto. En los estatutos sociales. hay una limitación legal genérica. Realmente. Es muy habitual que se convoque la primera convocatoria para un viernes. El que la ley permita la limitación de voto es la base sobre la cual se construyen las 2561 . ya que es relativamente fácil alterar el espíritu que inspiró los acuerdos reflejados en los estatutos. ya que el número mínimo de acciones exigido para asistir a la junta general. que es el órgano básico de administración de una sociedad anónima. o a inversores interesados en comprar una parte significativa de una empresa. En este caso. En los estatutos también se puede fijar el número máximo de votos que puede emitir un mismo accionista o sociedades pertenecientes a un mismo grupo. De esta manera. de forma que los grandes paquetes de acciones directamente reservan en su agenda la convocatoria del sábado. y de cara a terceros y a los órganos reguladores correspondientes. La Junta General de Accionistas quedará válidamente constituida en primera convocatoria cuando los accionistas presentes o representados posean. ya que no está garantizado a priori que vayan a acudir los accionistas mayoritarios en primera convocatoria. inferior al 25% del capital. expresando en la solicitud los asuntos a tratar en la junta. Las situaciones complicadas surgen después en la praxis. con un preaviso de al menos quince días antes de su celebración.C ONTROL POLÍTICO bros del consejo deliberarán y tomarán los acuerdos sociales. la junta deberá ser convocada para celebrarse dentro de los treinta días siguientes a la fecha en que se hubiese requerido notarialmente a los administradores para convocarla. Por ello. Los administradores de la sociedad podrán convocar la Junta General extraordinaria de accionistas siempre que lo estimen conveniente. en función del número de acciones que posean. y la segunda para un sábado. II. al menos. no hay ninguna fisura legal que permita decir que una empresa tiene un problema de administración. así como las restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones cuando se hubiesen estipulado. de asistir a la junta. buscando resquicios legales con los que "hurtar" a los accionistas. cuando se celebra la Junta General. que es la que realmente se celebrará. y el hecho de que haya dos convocatorias es debido a las distintas exigencias legales de quórum que exige el legislador. aunque los estatutos podrían fijar un quórum mínimo. en primera y en segunda convocatoria. La Junta General se debe convocar al menos una vez al año. la estructura de una sociedad anónima está diseñada con tiralíneas en sus estatutos sociales. En segunda convocatoria. se puede limitar la asistencia de accionistas a la junta. al menos. Entre ambas convocatorias tienen que mediar al menos veinticuatro horas. aunque los estatutos socia- © CISS les podrían fijar un quórum superior. o cuando lo soliciten socios que sean titulares de. y previo anuncio del orden del día. LA JUNTA GENERAL Los accionistas en general sólo tienen una oportunidad de manifestarse. un 5% del capital social. será válida la constitución de la Junta cualquiera que sea el capital concurrente a la misma. los derechos que legalmente y desde el punto de vista teórico se recogen tanto en la ley como en los estatutos de la sociedad en cuestión. es habitual que las juntas se celebren en segunda convocatoria en las grandes empresas.

Por su parte. El quórum de la junta es un tema importante. mediante un documento en el que debe constar o llevar anejo el orden del día de la Junta. - La ampliación del capital social. no se permite el ejercicio de la totalidad de los derechos de voto.C ONTROL POLÍTICO estrategias de defensa anti-OPA. En todas ellas. que de ese modo consigue que se aprueben sin oposición los acuerdos sociales propuestos en la Junta. habida cuenta de la elevada trascendencia futura que tendrán para la sociedad. puesto que todo accionista que tenga derecho de asistencia. no © CISS . De hecho. dependerá el que se puedan adoptar o no determinados acuerdos sociales. Se trata de las siguientes operaciones societarias: - La emisión de obligaciones. Esta representación debe conferirse por escrito y con carácter especial para cada Junta. Asimismo. REPRESENTACIÓN Y DELEGACIONES DE VOTO EN BLANCO El tema de la representación es de la máxima importancia. el consejero delegado y el se- 2562 cretario del consejo. puedan solicitar la representación para sí o para terceros públicamente. así como la solicitud de instrucciones para el ejercicio del derecho de voto. - La transformación. En Europa continental. y la indicación del sentido en que votará el representante designado por el accionista. se puede hacer representar en la Junta General por medio de otra persona. lo cierto es que la mayoría de las delegaciones que se canalizan a través de los bancos y cajas de ahorro. Sin embargo. si sólo concurrieran accionistas representantes de menos del 50% del capital social. III. la mayor parte de los accionistas de las empresas. - La reducción del capital social. que es la forma tradicional. fusión o escisión de la sociedad. aunque ésta no sea accionista. los acuerdos sólo podrán adoptarse válidamente con el voto favorable de los dos tercios del capital presente o representado en la junta. y aunque la legislación permite que la junta general sea presidida por la persona que designen los estatutos. puesto que del conjunto de derechos de voto que se encuentren presentes o representados en la junta. y se permite que las entidades depositarias encargadas del registro de anotaciones en cuenta. - Las modificaciones en los estatutos sociales. dando lectura durante la junta de las cifras de accionistas presentes y representados. Este último se encarga de controlar la asistencia de accionistas y de comprobar que se ha obtenido el quórum necesario. y acaban en poder del Presidente de la compañía. y del número de acciones propias o ajenas con las que concurre cada uno de ellos a la Junta. conocidas como "píldoras venenosas". convertibles o no. mediante las cuales. en lugar de con la mayoría simple. se hace necesario que una mayoría de los accionistas se muestren a favor de dichas operaciones. o del 25% en segunda convocatoria. La ley exige que todos los consejeros asistan a las juntas generales. lo habitual es que sea presidida por el presidente del Consejo de Administración. aunque el papel protagonista lo tienen siempre el presidente. se firman en blanco. y aunque se consiga una parte significativa del capital social. hay asuntos en los que es necesaria la concurrencia de al menos el 50% del capital suscrito con derecho a voto en primera convocatoria.

ejercen el derecho de voto el 80% de los accionistas. lo que © CISS LA LIMITACIÓN DE LOS DERECHOS POLÍTICOS DE LOS ACCIONISTAS Uno de los problemas más importantes de la actual gestión empresarial se da cuando la actuación de los administradores de una empresa tiene como premisa básica la conservación de su puesto. de manera que estos bancos envían delegaciones de voto a todos sus depositantes. hace que la mayoría de los Presidentes de las grandes empresas españolas se presenten ante sus Juntas de Accionistas con la mayoría absoluta de los votos. la aritmética funciona y todos los acuerdos se aprueban siempre casi por unanimidad. es ¿quién debe ejercer el poder político en la empresa? Parece algo evidente. y los gestores de los bancos recogen en las agencias bancarias dichas delegaciones "firmadas en blanco". Al final. para lo cual. mientras que en Estados Unidos (donde la Ley obliga a los Fondos de Pensiones a votar). y en Gran Bretaña el 40%. Internet o por teléfono. los gerentes impiden a los accionistas el sano ejercicio de tomar una decisión a favor de sus intereses. Se trata de una situación en la que. pero en la práctica no siempre ocurre así. españoles. Con el sistema de delegaciones de voto firmadas en blanco. o dimite por voluntad propia o se jubila. da lo mismo que lo hagan bien o que lo hagan mal. Las grandes empresas tienen un acuerdo con los bancos que custodian las acciones. por mantener el poder político en la empresa. El hecho es que mientras que los norteamericanos suelen votar por e-mail. los franceses deben enviar un poder notarial autorizando a los bancos depositarios de sus acciones para votar en su nombre. El Consejo de Administración de la empresa se perpetúa como órgano gestor. puesto que los accionistas son los que tienen las acciones y los que pueden ejercitar los derechos. pero no habrá ninguna Junta de Accionistas que le releve de sus funciones. obviamente no se da salvo que se entregue dicha delegación firmada. El Presidente del Consejo. y se las envían al Presidente de la empresa. El punto clave de la separación de poderes entre el que gestiona (Presidente ejecutivo o Consejero Delegado).C ONTROL POLÍTICO votan en la Junta General. en Canadá el 70%. que por lo general suponen entre un 60 y un 70% de los derechos de voto. Todos los bancos recogen en sus centrales la totalidad de las delegaciones firmadas en blanco. con solo el voto en contra de unos miles de acciones que porcentualmente no son nada significativas. belgas. Nos estamos refiriendo a las denominadas "píldoras venenosas" incluidas en 2563 . los ingleses deben firmar un documento con tinta. y no hay nadie que pueda removerlo. El efecto final es que se sustrae a la Junta de Accionistas el poder político que le confiere la Ley. deben estar presentes físicamente en la Junta General. sin ser contestada su gestión por nadie. italianos y holandeses. Dará lo mismo que algunos accionistas protesten airadamente durante la celebración de la Junta. vía sistema touch-tone (pulsar una tecla y ejercer el voto digitalmente). a cambio muchas veces de un pequeño obsequio proporcionado por las empresas que. IV. se ven impelidos a impedir que los accionistas ejerzan sus legítimos derechos económicos. y los suecos. y el que tiene la propiedad (los accionistas). el Consejo seguirá rigiendo los destinos de la entidad en lo que a la gestión de la empresa se refiere. a fin de que éste se "apunte" todos esos votos en blanco.

CONCEPTO El control presupuestario es uno de los más importantes sistemas integrados de control de la actividad económico-financiera de la empresa. y gestionarla con un nuevo equipo para conseguir una mayor rentabilidad. el Consejo de Administración no tiene siquiera un 5% de los derechos de voto. podrían valer entre un 30 y un 50% más si se gestionaran con otro enfoque. Las medidas estatutarias más comunes son limitar los derechos de voto de un accionista al 10% del total. aunque se compren el 50 o el 60% de las acciones en la OPA. además. REQUISITOS • III. con lo que podrá mantenerse en su puesto. y que. VENTAJAS I. los accionistas o los gerentes que tenían en su poder el paquete de delegaciones de voto?. pero controla completamente la Compañía. ya que. © CISS . Se trata de medidas que impiden que otras empresas o inversores puedan tomar el control de una empresa que no está dando la rentabilidad adecuada. MIGUEL CÓRDOBA BUENO 2564 CONTROL PRESUPUESTARIO Budget control I. Podría aducirse que la citada incorporación se aprobó en Junta General de Accionistas. y las mismas podrán ser tanto positivas como negativas. De esta manera. poniendo de manifiesto las desviaciones existentes entre resultados reales y previstos. una retroalimentación del sistema que puede alcanzar todos los niveles de la empresa. Además de su cuantificación será necesario analizar las causas y responsables de las mismas. y previamente ha incorporado estas cláusulas a sus estatutos. Hay muchas compañías en Bolsa que cotizan a un precio inferior a su valor real.C ONTROL PRESUPUESTARIO los estatutos de numerosas grandes empresas. En muchos casos. Constituye una fase fundamental dentro de la gestión presupuestaria y esta orientado a: - Comparar los datos reales con los objetivos fijados: La actividad de la empresa ocasiona unos resultados. - Adoptar las medidas correctoras oportunas: Es necesario decidir las acciones correctoras que consigan reducir las desviaciones y que mejor reconduzcan a la empresa nuevamente al logro de los objetivos establecidos. y exigir un período de 2 a 5 años como miembro del Consejo para poder ser Presidente del mismo. CONCEPTO • II. al margen de las acciones que tenga de la empresa. - Seguimiento y control de la implantación de las anteriores medidas: se produce. lo cual es evidente. los adquirentes de las mismas ni podrán nombrar al Presidente. Estos resultados habrán de compararse con los objetivos preestablecidos en el proceso de planificación. pero ¿quiénes la aprobaron. por tanto. que el sistema de control debe poner de manifiesto. ni podrán votar en la Junta con más del 10% de los derechos de voto. - Cuantificar e interpretar las posibles diferencias: Cualquier desviación debe ser siempre cuantificable. es prácticamente imposible que otra entidad lance una Oferta Pública de Adquisición de Acciones (OPA) hostil contra un equipo gestor. Esta situación actúa como efecto disuasorio para los potenciales adquirentes de una empresa que está dando malos resultados. y el Presidente anterior seguirá consiguiendo la mayoría de votos vía oficinas bancarias.

costes y resultados de las distintas actividades. REQUISITOS Todo sistema de control presupuestario debe cumplir una serie de requisitos: - Debe basarse en el principio de control por excepción. mercados. VENTAJAS Las ventajas de un sistema eficaz de control presupuestario son las siguientes: - La dirección debe estar comprometida con el sistema de control. para controlar los ingresos. - Debe adaptarse en la medida de lo posible a la estructura organizativa de la empresa. - Da lugar a la existencia de una estructura claramente definida en lo referente a los niveles de responsabilidad. servicios y departamentos de la empresa. © CISS 2565 . clientes. y esta orientado a proporcionar una información suficientemente detallada. II. - Permite coordinar las actividades de las distintas áreas de la empresa. - Debe existir siempre un seguimiento pormenorizado de las medidas correctoras adoptadas. III. aunque siempre dependerá de la línea de negocio de cada empresa.C ONTROL PRESUPUESTARIO El informe de control presupuestario se realiza normalmente con una periodicidad semanal o mensual. - Debe apoyarse en un eficiente sistema de información contable que proporcione datos fiables y oportunos. productos. es decir solo las desviaciones de mayor entidad deben centrar la atención preferente en cuanto al análisis de sus causas y la adopción de medidas correctoras. - Permite identificar problemas potenciales.

es el director financiero el responsable de la obtención de los estados financieros. La estructura de la empresa 2. En su mayor grado de desarrollo. el controller es el encargado de diseñar los diferentes instrumentos que ayuden en la gestión a los restantes directivos de la empresa. - de dónde se va a obtener. y siendo los directores funcionales quienes deben lograr dichos objetivos. Los objetivos de la empresa • IV. - a quién se destinará. El controller como staff y no como línea 2. Llevar a efecto las actividades de coordinación y control presupuestario Teniendo en cuenta que el responsable de los presupuestos es el Director General (establece objetivos). CONDICIONANTES 1.Contabilidad Analítica o de Costes) para suministrar información fiable. Diseñar los sistemas para la planificación y control. analizando desviaciones y tomando las medidas correctoras necesarias. REQUISITOS • III. relevante y en el momento adecuado para la toma de decisiones. definiendo: - qué información se desea tener. ALEJANDRO RODRÍGUEZ MARTÍN 3. CONCEPTO • II. - 2566 Diseño de la estructura de control por centros de responsabilidad. - Confección de los documentos soporte para la elaboración de los presupuestos. es decir sobre la base de la situación de staff de la alta dirección. asegurándose de que los objetivos generales tienen fiel reflejo en los presupuestos elaborados por las distintas direcciones. 4. - Controlará los resultados mediante el control presupuestario. © CISS . Aprovecha las capacidades del conjunto de la organización a través de una gestión participativa. lo que supone: 1. una vez diseñados. El controller dependiendo del director financiero I. UBICACIÓN EN EL ORGANIGRAMA DE LA EMPRESA 1. lo que implica detectar las posibles desviaciones existentes y aconsejará a los directores funcionales en la toma de decisiones correctoras de esas desviaciones. - Instauración y determinación de los precios de transferencia. - con qué periodicidad se va a obtener. 2. Para ello: - Coordinará a las direcciones funcionales con la dirección general.C ONTROLLER - - Compara los resultados reales con los presupuestados. CONCEPTO El controller en el ámbito empresarial es la figura encargada del diseño y la supervisión general del sistema de control de gestión. en general. el controller es responsable de coordinarlos y controlarlos. necesario para la toma de decisiones y que posibilite la gestión de la misma. El controller como director funcional 3. Diseñar los sistemas contables (Contabilidad Financiera . - Medida de los resultados de esos centros. CONTROLLER I. Diseñar el sistema de información de la empresa.

La diferencia entre un buen o mal controller estriba justamente en su capacidad de mentalizar a los responsables de cada centro de la validez y utilidad de los sistemas de control. Comunicar a la alta dirección cualquier problema que haga peligrar los objetivos de la empresa. con el inconveniente de no poder modificar la misma. III. debe desempeñar una función de asesoramiento a la dirección. la cual contrastará los informes emitidos por la misma. La estructura de la empresa En muchas ocasiones se suele confundir este término con organigrama. - No limitarse al control de las actividades desarrolladas dentro de la empresa. Colaborar con la dirección general en todas las decisiones estratégicas y de inversión. Es por ello que. su función consiste esencialmente en el asesoramiento para la toma de decisiones. sino también analizar el entorno. constituye el esquema ideal de la organización. debe existir un equilibrio entre la responsabilidad y la libertad de acción de cada uno. 6. No tomará decisiones operativas. intentando que comprenda la importancia de la función de control.C ONTROLLER 5. - Dar prioridad al largo plazo sobre el corto plazo. por productos o mixta. - Distinguir perfectamente la información accesoria de la relevante. el controller debe ser un animador y un coordinador. - Asumir que está al servicio de la dirección y del resto de las áreas funcionales. En la actualidad. REQUISITOS Los requisitos que debe cumplir un controller son los siguientes: - Conocer en profundidad la organización de la empresa. Una de las misiones del controller será. justamente. deberá analizar las interpretaciones de las posibles desviaciones así como las medidas correctoras de cada uno de los responsables de área. pero. y. demostrando que dicho control es un instrumento válido para alcanzar los objetivos de la empresa. es decir. sus características y su evolución. Por un lado. ni forzará a otros a tomarlas. 1. CONDICIONANTES Es necesario analizar cuales son las limitaciones con las que se puede encontrar para desarrollar su tarea. la figura del controller se asimilaba a la de un gendarme que debía observar todo lo que sucedía dentro de la empresa y sancionar a quien no cumplía con los objetivos. indica una jerarquía de las responsabilidades dentro de la empresa. el asegurarse de que la estructura de la empresa permita alcanzar los objetivos fijados. ya sea funcional. 2567 . en cualquier estructura. cuando este último no es más que una parte de la estructura. la personalidad y sobre todo la libertad de actuación de cada uno de los miembros de la organización. sino únicamente formulando recomendaciones para su cambio. Tradicionalmente. por otro lado. con los emitidos por los distintos responsables de cada centro. II. así como la cul- © CISS tura organizativa y el estilo de dirección que se aplica en la misma. que en algunas ocasiones puede no respetarse debido a los caracteres. El organigrama es un esquema de lo que debería ser la organización de las personas en la empresa. debe mentalizar al resto de la organización.

ya que el controller no 2568 - Que se establezca en la empresa un clima apropiado hacia el control de gestión. así como sus procesos de dirección. ni le manda nadie. teniendo en cuenta. viéndose favorecida así su labor de coordinación. no estando en la línea principal de autoridad. un alto grado de conocimiento de éstos en el sistema de Control de Gestión y la capacidad del controller para ganarse la confianza de los mismos. siendo necesario un alto grado de participación de los directivos. tiene autoridad directa sobre ningún miembro de la organización.C ONTROLLER 2. formulando. El controller como staff y no como línea La ubicación del controller dentro del organigrama de las compañías. No manda a nadie. debe Organigrama de la empresa: El controller como staff En esta ubicación el controller se sitúa como un staff de apoyo a la más alta dirección de la compañía. cuando proceda las posibles recomendaciones para su modificación. la cultura existente en la empresa. salvo la más alta dirección. 2. su estructura organizativa y recursos humanos. Es una posición que no presenta inconvenientes. Las situaciones más habituales son las siguientes: 1. en este sentido. necesita: - Contar con el máximo apoyo de la alta dirección. Los objetivos de la empresa El controller debe ocuparse de que la empresa avance hacia la consecución de sus objetivos. y estando dotado de la máxima independencia frente a las direcciones funcionales que debe controlar. pero careciendo de todo poder jerárquico para cambiarlos por sí mismo. IV. UBICACIÓN EN EL ORGANIGRAMA DE LA EMPRESA responder a la situación que mejor le permita conseguir sus objetivos y adaptarse a las peculiaridades de cada empresa. pero en la que para reforzar sus ventajas y asegurar el éxito de la labor del controller. El controller como director funcional Organigrama de la empresa: El controller como director funcional © CISS .

surge una pregunta fundamental: © CISS 2569 . - Como consecuencia le resultará más difícil realizar su labor de coordinación. controlador y controlado. el controller está ubicado dentro del departamento financiero. es decir. asume al mismo tiempo la función de control.C ONTROLLER En esta posición el controller es un director funcional más. pudiendo ser esta relación en línea o en staff. y por lo tanto por debajo de las direcciones funcionales. 3. de la eficacia y eficiencia de la gestión. Esta ubicación puede presentar la siguientes desventajas respecto a la anterior: - Es difícil ser al mismo tiempo controller y director financiero. Es el caso típico del controller director financiero. dependiendo de su director. aquí el director financiero además de su función habitual en el ámbito de las finanzas de la empresa. con el mismo grado de decisión y autoridad que el resto. Organigrama de la empresa: El controller depende del director financiero Ante las distintas posibilidades de ubicación del controller dentro del orga- nigrama de la empresa. El controller dependiendo del director financiero En esta tercera situación. y presentando más acentuadas las desventajas de la situación anterior. - El controller pierde independencia al estar en línea y tener poder de decisión.

TRAMITACIÓN • IV. Existe por tanto una dependencia entre el grado de desarrollo de la función de control y el tamaño de la empreTamaño Empresa GRANDE/MEDIA MEDIA/PEQUEÑA Gráfico que relaciona ubicación del controller en función del tamaño de la empresa y grado de desarrollo de la función de control Necesidad Control: Necesidad Control: ALTA MEDIA/ALTA Posición 1 Posición 1 ó 2 Necesidad Control: Necesidad Control: MEDIA BAJA Posición 2 ó 3 Posición 3 o no necesidad Controller ALTO BAJO Grado Desarrollo Función de Control ALEJANDRO RODRÍGUEZ MARTÍN CONVENIENCIA ESTRATÉGICA V. una o varias organizaciones representativas de los intereses de los trabajadores. IMPUGNACIÓN I. no existe una respuesta única depende en gran medida de: sa por un lado y las necesidades de control y la ubicación del controller por otro. Contenido mínimo 3. un empresario. de una parte. - Tamaño de la empresa. etc. grupo de empresarios o una o varias organizaciones empresariales y. - Grado de desarrollo de la función de control. CONCEPTO Y SIGNIFICADO • II. © CISS . En el cuadro siguiente se muestran distintas situaciones y las posibles respuestas ante las mismas. CARÁCTER NORMATIVO • 2570 El convenio colectivo es un acuerdo escrito en el que se regulan las condiciones de trabajo y productividad en un ámbito determinado (empresa. CLASES • III. Vigencia • VII. ya sean sindicales o unitarias (Comités de empresa o delegados de personal). DESTINATARIOS • VI. Contenido material 2.C ONVENIENCIA ESTRATÉGICA ¿Dónde colocarlo ?: pues bien. CONVENIO COLECTIVO DE TRABAJO Collective agreement I. CONCEPTO Y SIGNIFICADO Véase: "Ajuste estratégico". CONTENIDO Y VIGENCIA 1. sector. Los sujetos negociadores son. ADHESIÓN Y EXTENSIÓN • IX. APLICACIÓN E INTERPRETACIÓN • VIII.). de otra.

en la medida de lo posible. se tornan enfrentados y conflictivos. logrando al mismo tiempo superar las deficiencias que en el plano de la contratación individual existen de hecho. traslados. prejubilaciones. según la terminología al uso. siempre que se sometan a las reglas del Estatuto de los Trabajadores.de los intereses que ambas partes defienden y que. hay convenios estatales. Desde luego. CLASES Aunque el Estatuto de los Trabajadores no ofrece ninguna clasificación al res- © CISS pecto. evitando así los posibles abusos patronales que individualmente podrían cometerse. los llamados acuerdos sobre materias concretas (expedientes de regulación de empleo. es posible que se alcancen acuerdos entre los sindicatos más representativos (eventualmente también las organizaciones empresariales más representativas) y las autoridades gubernativas (estatal o autonómicas) en materias diversas. Por eso se integran en el sistema de fuentes del Derecho del Trabajo y así son capaces de crear derechos y obligaciones no sólo para los sujetos negociadores sino también para quienes se encuentren dentro de su ámbito de aplicación. ya que son negociados libre y privadamente por los interlocutores sociales (y. modificaciones sustanciales de las condiciones de trabajo. y que son negociados por los sindicatos y asociaciones empresariales más representativas. Justamente la negociación colectiva (y su resultado plasmado en el convenio colectivo) se erige en un mecanismo fundamental de equilibrio y satisfacción -al menos teórica. en no pocas ocasiones. Tomando como referencia la empresa. son contratos con espíritu o alma de Ley. pero también cabe la posibilidad de negociar convenios de centro de trabajo y convenios franja para un grupo o categoría de trabajadores.los sitúa con toda probabilidad fuera de los linderos por los que transitan los convenios colectivos en sentido propio. la realidad muestra distintos tipos de convenios. trabajadores y personal estatutario) tienen también sus propios convenios. estatutarios y a los segundos extraestatutarios o irregulares (Montoya Melgar. cuya dudosa exigibilidad -pues. pueden ser de empresa o de ámbito superior a la empresa. así como los acuerdos marco que marcan las pautas de actuación en ámbitos inferiores y establecen las reglas que permiten resolver los conflictos de concurrencia entre convenios. En fin. introduciendo cláusulas de salvaguardia o de paz laboral. son compromisos políticos. atendiendo a su eficacia. ya que están llamados a regular con vocación de generalidad o abstracción las condiciones laborales de un conjunto indeterminado de trabajadores (Carnelutti). II. 2571 .C ONVENIO COLECTIVO DE TRABAJO Mucho se ha discutido acerca de la naturaleza de los convenios colectivos. a través de los convenios se pretende también la pacificación. planes de pensiones. Los primeros suelen denominarse. En fin. antes que nada. son contratos) pero gozan de fuerza vinculante. de los intereses en conflicto de ambos grupos sociales. el alcance y la significación que tienen los convenios sólo puede comprenderse a partir del dato evidente de la diversidad de intereses que guían la actuación de las empresas y de los trabajadores. según dispone el artículo 37 de la Constitución. de ámbito local o infraprovincial. etc.). los empleados al servicio de las Administraciones Públicas (funcionarios. Esta es la auténtica peculiaridad de los convenios colectivos que. siguiendo al clásico. Quintanilla Navarro). Según su ámbito territorial de aplicación. El sentido. autonómicos o provinciales y. Así. según se cumplan o no las exigencias para la negociación previstas en el Estatuto de los Trabajadores. los convenios pueden ser de eficacia general o limitada. mediante la imposición de lo pactado en el convenio. por tanto. excepcionalmente. Tienen naturaleza de convenio colectivo.

será la Consejería de Trabajo o equivalente la competente para proceder al registro cuando el convenio tenga un ámbito de aplicación coincidente o inferior al territorio autonómico. debe presentarse a efectos de registro ante la autoridad laboral territorialmente competente dentro de los quince días siguientes a la firma del mismo.C ONVENIO COLECTIVO DE TRABAJO III. no sometidos al filtro administrativo descrito. es importante precisar que mientras que la existencia de los convenios publicados en el Boletín Oficial del Estado no necesita ser acreditada en juicio. Al mismo tiempo. no tienen en principio carácter normativo. © CISS . por tanto. antes de enviarlo en el plazo de diez días al Boletín Oficial que corresponda a efectos de su publicación. IV. sino que simplemente supone un elemental control de legalidad que. se rigen por las estipulaciones contenidas en él. del sentido y el alcance del artículo 37 de la Constitución en relación con los artículos 82 y siguientes del Estatuto de los Trabajadores. Este control previo a la publicación del convenio es coherente con el propio carácter normativo que la Constitución le atribuye y evita que vea la luz una norma que o bien puede ser ilegal o bien puede suponer un perjuicio importante para terceros. Puesto que las competencias en materia laboral han sido transferidas a la práctica totalidad de las Comunidades Autónomas. será competente la autoridad estatal. sin embargo. TRAMITACIÓN El convenio se negocia por las partes que estén legitimadas para ello. lo cual depende del tipo de convenio de que se trate. impide que la propia autoridad laboral lo envíe al Boletín Oficial correspondiente para su publicación. por tanto. salvo que el contrato individual establezca otra cosa. Con ello quiere decirse que. lo que hace que se inserten en el sistema de fuentes del Derecho del Trabajo [artículo 3. no formará parte del ordenamiento jurídico y. En fin. la autoridad laboral impugnará de oficio el convenio ante la Jurisdicción Social. Hasta tanto el convenio no se publique en el Boletín Oficial. Los convenios no publicados y. a fin de que sea ésta la de dictamine acerca de su legalidad o su posible lesivi- 2572 dad. CARÁCTER NORMATIVO Los convenios que se negocian de acuerdo con las reglas establecidas en el Título III del Estatuto de los Trabajadores (véase "Negociación colectiva") son auténticas normas jurídicas. cuando su aplicación supere o exceda el territorio de una Comunidad Autónoma. Una vez que el convenio ha sido negociado. Este examen no equivale a una homologación o validación. no surtirá efectos. el carácter normativo que la Ley otorga a los convenios los convierte en normas de obligado cumplimiento siendo su aplicación imperativa y automática para todos los trabajadores incluidos en su ámbito. En otro caso. caso de no superarse. En ambos casos. las relaciones laborales reguladas por un determinado convenio. La autoridad laboral competente debe examinar el contenido del convenio a los efectos de comprobar su adecuación a la legalidad vigente. la jurisprudencia tiende a otorgarles tal carácter a través de una interpretación generosa. aunque jurídicamente muy discutible. Sobre esta cuestión y sobre el desarrollo del procedimiento de negociación debe consultarse "Negociación colectiva". los demás convenios requieren de la prueba de su existencia mediante la aportación de certificación o copia de su publicación en el Boletín Oficial de la Comunidad Autónoma o de la Provincia. que habrán de mejorar los mínimos legales establecidos en el Estatuto de los Trabajadores y en otras normas concordantes.1 b) del Estatuto de los Trabajadores] inmediatamente después de las disposiciones legales y reglamentarias.

como ocurre con los altos © CISS directivos. Sí es posible. aunque la jurisprudencia las ha disipado. la Ley excepcionalmente puede limitar y restringir las materias objeto de negociación. de modo que la pretensión de que se les aplique el que rige en la empresa en la que ejecutan su actividad carece de todo fundamento. plantea la exclusión de ciertos trabajadores pactada en acuerdos individuales debido a los riesgos de admitir la prevalencia de lo pactado en los contratos individuales frente a la norma convencional. salvo en los aspectos o materias que expresamente se mantengan vigentes. aunque las actividades que realice sean diversas y. cuya determinación posiblemente no sea sencilla. En fin. si bien cabe la posibilidad de excluir a cierto tipo de trabajadores que no requieren de la protección que otorga la norma convencional. seleccionando las condiciones más beneficiosas de cada uno de los convenios. Lo anterior debe entenderse sin perjuicio de que sea posible (y lícito) aplicar diversos convenios cuando las actividades son distintas y se desarrollan en centros de trabajo también diferenciados. V. Los trabajadores de las empresas de trabajo temporal tienen su propio convenio estatal. varios los convenios susceptibles de ser aplicados.C ONVENIO COLECTIVO DE TRABAJO La determinación de la norma aplicable en supuestos de concurrencia de convenios así como las relaciones Leyconvenio no son cuestiones fáciles de resolver ni tan siquiera aplicando las reglas establecidas en el Estatuto de los Trabajadores. Con carácter general.se rige por su convenio en tanto se mantenga vigente. CONTENIDO Y VIGENCIA 1. todos ellos son destinatarios del convenio. lo que no exime del esfuerzo que en todo caso ha de hacerse en orden a precisar cuestión tan fundamental. En otro orden de consideraciones. rige la regla de la actividad principal o prevalente. DESTINATARIOS Consecuencia del carácter normativo de los convenios. VI. Baste dejar apuntadas un par de ideas: una. Mayores dudas de legalidad. que un convenio (el llamado "franja") se aplique exclusivamente a los trabajadores de una determinada categoría o grupo profesional. dos. y puede disponer. los trabajadores de cada una de las empresas se rigen por su respectivo convenio. salvo que expresamente se pacte lo contrario. En estos casos. en cambio. sin que la cedente pueda imponer las condiciones pactadas en su convenio a los trabajadores subrogados ni tampoco puedan estos acudir a la técnica del "espigueo". En el caso de las contratas (artículo 42 del Estatuto de los Trabajadores). que cuando un convenio sucede a otro anterior deroga en su integridad a este último. aunque por lo general el convenio sustituye y mejora las previsiones legales. aunque con excepciones. Contenido material El Estatuto de los Trabajadores deja libertad a las partes para determinar el contenido de los convenios. por tanto. incluso si prestan servicios en un mismo centro o lugar de trabajo. de los derechos reconocidos en el anterior. teniendo en cuenta que su finalidad primordial es establecer las con- 2573 . En cuanto a los trabajadores. en una empresa ha de aplicarse un mismo y único convenio. Con carácter general. en los supuestos de sucesión de empresas (artículo 44 del Estatuto de los Trabajadores) la empresa cesionaria -la adquirida. pueden plantearse problemas de determinación del convenio aplicable a los trabajadores en supuestos de concurrencia de empresarios ("fenómenos interempresariales"). estos obligan a todos los trabajadores y empresarios incluidos en su ámbito de aplicación y durante todo el tiempo de su vigencia.

las partes legitimadas para negociar. En fin. así como plazo de preaviso para la denuncia. mediación o arbitraje). aunque de carácter extralaboral. Vigencia Los convenios tienen la vigencia que las partes negociadoras acuerden. En este sentido. favoreciendo así la igualdad de trato. Diversas leyes recientes han animado a los interlocutores sociales a que incorporen cláusulas sobre protección de los trabajadores con familias numerosas y tendentes a combatir cualquier tipo de discriminación en el empleo. solicitar a la autoridad laboral © CISS . forma y condiciones de denuncia. designación de una comisión paritaria y determinación de los procedimientos para resolver las discrepancias que surjan en el seno de la misma. APLICACIÓN E INTERPRETACIÓN Cuando así lo establezca el convenio. suspensiones de contratos y despidos colectivos. modificaciones sustanciales de las condiciones de trabajo.C ONVENIO COLECTIVO DE TRABAJO diciones laborales que rigen en un ámbito determinado. sindical y cuantas otras afecten a las condiciones de empleo y al ámbito de las relaciones entre los sujetos colectivos que los negocian. territorial y temporal. basta con que se comunique a la autoridad laboral (a efectos de registro) para que la adhesión surta plenos efectos. Contenido mínimo Los convenios deben incorporar el siguiente contenido mínimo: determinación de las partes negociadoras. personal. En este caso. los conflictos derivados de la aplicación e interpretación de sus cláusulas corresponde a las comisiones paritarias en una primera instancia. ámbito funcional. el Estatuto de los Trabajadores prevé un doble mecanismo de cobertura: la adhesión y la extensión de convenios. cuando proceda. laboral. Con independencia de lo anterior. La extensión de convenios permite a quien está legitimado para negociar un convenio pero no puede alcanzar un acuerdo. algunos convenios ya incorporan previsiones específicas sobre el medio ambiente. condiciones y procedimientos de descuelgue salarial. Si llegado el plazo de su vigencia el convenio no se denuncia. pu- 2574 diendo pactarse distintos períodos de vigencia para cada materia o grupo homogéneo de materias dentro del mismo convenio. VII. 2. Cuando proceda. ADHESIÓN Y EXTENSIÓN Dificultades en la negociación o situaciones de bloqueo insuperables pueden dar lugar a que no haya convenio aplicable en un ámbito determinado. 3. La denuncia del convenio da lugar a que pierdan vigencia las cláusulas obligacionales. pueden adherirse a un convenio que esté en vigor siempre que no estuvieran ya afectadas por otro. Mediante la adhesión. pueden regular materias de índole económica. En estos casos. Específicamente se reconoce la posibilidad de que incorporen sistemas de solución de los conflictos que surjan de las discrepancias durante los períodos de consulta que la Ley exige para ciertos casos: movilidad geográfica (traslados). y como remedio último tendente a evitar vacíos de regulación. de común acuerdo. será obligatorio negociar (aunque no alcanzar acuerdos concretos en los convenios) planes de igualdad. se entenderá prorrogado de año en año. los convenios pueden establecer procedimientos de solución extrajudicial de conflictos colectivos (conciliación. de acuerdo con lo dispuesto en la Ley Orgánica de Igualdad. cualquier conflicto individual o colectivo relativo a la interpretación y aplicación de un convenio puede plantearse ante la Jurisdicción Social. VIII.

de 22 de mayo). de 24 de marzo). a menos que se desprenda que era otra la voluntad de las partes negociadoras. Sentencia del Tribunal Supremo de 5 de marzo de 2008. artículo 38. LA LEY 17858/2008. se trata de un convenio distinto del que debería serle de aplicación. Los convenios colectivos deben ser interpretados según la literalidad de las cláusulas. 100/2006. Estatuto Básico del Empleado Público (Ley 7/2007. recurso núm.C ONVENIO COLECTIVO DE TRABAJO competente la extensión de un convenio en vigor. En ambos casos. 1631/2003. de 12 de abril). recurso núm. artículo 37. Sentencia del Tribunal Supremo de 17 de noviembre de 2003. Obviamente. Procedimiento de extensión de convenios colectivos (Real Decreto 718/2005. Reglamento de funcionamiento de la Comisión Consultiva Nacional de Convenios Colectivos (Orden de 28 de mayo de 1984). que resulta modificado en su ámbito personal como consecuencia de esta intervención administrativa y que permite que queden sujetos a él empresarios y trabajadores no incluidos inicialmente. El ámbito de aplicación de un convenio extraestatutario está limitado a los que lo conciertan o se adhieren al concierto. vincula a todos los trabajadores. de 20 de junio). RODRIGO MARTÍN JIMÉNEZ • • • • • Jurisprudencia • • Véase también: "Negociación colectiva". LO ESENCIAL SOBRE CONVENIO COLECTIVO DE TRABAJO Documentación • Legislación • • • Constitución Española (Constitución Española de 27 de diciembre de 1978). 4582/2002. y siempre por sujetos distintos de quienes lo negociaron (incluida la propia autoridad laboral). Sentencia del Tribunal Superior de Justicia 2575 . recurso núm. LA LEY 13474/2004. LA LEY 11519/2004. en cuyo caso se aplicaría esta última. de 7 de abril). © CISS Registro y depósito de convenios colectivos de trabajo (Real Decreto 1040/1981.1. Ley de Procedimiento Laboral (Real Decreto Legislativo 2/1995. IX. La ilegalidad se refiere a la falta de adecuación del convenio a otras normas de rango superior (incluida la Constitución) y la lesividad se aplica a los supuestos en que la regulación pactada puede colisionar con intereses de terceros. de 9 de noviembre). artículos 161 a 164. el convenio es impugnable ante la Jurisdicción Social. Ley del Estatuto de los Trabajadores (Real Decreto Legislativo 1/1995. Funcionamiento y composición de la Comisión Consultiva Nacional de Convenios Colectivos (Real Decreto 2976/1983. • Supremacía de la Ley sobre la negociación colectiva. artículos 3. Sentencia del Tribunal Supremo de 24 de mayo de 2004.1 b) y 82 a 92. Si el acuerdo de empresa que no es convenio colectivo está firmado por todos los representantes de los trabajadores. IMPUGNACIÓN El convenio puede impugnarse por dos grandes causas: ilegalidad o lesividad.

Editorial Comares. 1039. pág.). 370/2007. Editorial LA LEY. 148. El nuevo régimen jurídico de la extensión de convenios colectivos. Superposición en el tiempo de convenios colectivos de ámbitos distintos. Quincena del 1 al 15 May. tomo 1. 206. JESÚS. LA LEY 123536/2006. recurso núm. Cuando la empresa desarrolla varias actividades. FRANCISCO RAMÓN. Editorial Tirant lo Blanch. Año XXII.mtas.es (Ministerio de Trabajo e Inmigración). Artículos de opinión • 2576 ÁLVAREZ CUESTA. 2000. FERNANDO (DIR. 2. EFRÉN. REMEDIOS. BORRAJO DACRUZ. Actualidad Laboral núm. Un «nuevo» contenido en los convenios colecti- • vos: los planes de igualdad entre mujeres y hombres. Actualidad Laboral núm. LA LEY 77002/2007. 2007. 2000. Manual jurídico de negociación colectiva. MELLA MÉNDEZ. JOAQUÍN. se aplica el más favorable para los trabajadores. 545/2002. El derecho de negociación colectiva en el Estatuto Básico del Empleado Público. Quincena del 23 Ene. Editorial LA LEY. La negociación del convenio colectivo estatutario. Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de la Región de Murcia de 16 de abril de 2007. se aplica el convenio relativo a la actividad principal. Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Navarra de 19 de noviembre de 2007. ROQUETA BUJ. La denuncia del convenio colectivo. 2008. 2007. RODRÍGUEZ-PIÑERO MIGUEL. 9. CONVENIO CONCURSAL Creditors agreement El concurso puede concluir por medio de convenio entre deudor y acreedores o con la liquidación del patrimonio del deudor. VALDÉS DAL-RÉ. El deber de paz laboral: Su regulación en la ley y en el convenio colectivo. Quincena del 16 al 31 Ene. 1993.ª. HENAR. Editorial LA LEY. 2006. Relaciones laborales núm. Editorial Civitas. recurso núm. El convenio en un concurso constituye un acuerdo entre el deudor y © CISS .) Y LAHERA FORTEZA. tomo 1. LOURDES. Editorial LA LEY. Editorial Civitas. Quincena del 8 al 23 May. 1999. 2008. 2. Ref. GARCÍA MURCIA. Si existen convenios colectivos concurrentes sobre la misma materia que podrían ser de aplicación a la empresa. • • • Libros • • • • • • ARUFE VARELA. La necesaria superación de la dualidad estatutario/ extraestatutario en los acuerdos de empresa (Sentencias del Tribunal Supremo. MARGARITA ISABEL. LAHERA FORTEZA. Derecho de los Negocios. 9. JESÚS (COORD. al 8 Feb. 2006. Nuevas cláusulas y nuevas tendencias en la negociación colectiva de sector. tomo 1. ALBERTO. Nov. pág. Editorial LA LEY. Y BRAVO-FERRER. de 8 de mayo de 2006 y 18 de septiembre de 2007). Editorial LA LEY.C ONVENIO CONCURSAL • • de Castilla y León de 14 de septiembre de 2006. Sucesión de empresa y convenio colectivo aplicable. recurso núm. Relaciones laborales núm. Editorial LA LEY. Año XXIV. 4. LA LEY 265892/2007. 2008. RAMOS QUINTANA. Webgrafía • www. 311. tomo 1. 272/2007. LACOMBA PÉREZ. núm.

La reforma citada ha previsto también en este caso la tramitación escrita del convenio cuando los acreedores no excedan de 300. de 9 de julio. evitando la liquidación del patrimonio y permitiendo el mantenimiento de la actividad de la empresa. etc.). Por último se debe acompañar un plan de viabilidad. está regulada por la ley de forma profusa. El convenio precisa de aprobación judicial. se dictará auto poniendo fin a la fase co- © CISS mún del concurso. Para poder ser admitida una propuesta anticipada debe ir respaldada con adhesiones de acreedores de cualquier clase que superen la quinta parte del pasivo presentado por el deudor. La reforma de la Ley 22/2003. concursal. se necesita para su aprobación el voto favorable de al menos la mitad del pasivo ordinario del concurso. incumplido durante los últimos tres años la presentación de las cuentas. etc. El contenido del convenio consiste en proposiciones de quita o espera o ambas cosas. haber sido condenado por delitos contra el patrimonio. Incluso pueden presentarse hasta cuarenta días antes de celebrase la junta. si bien el concurso sólo finaliza cuando el convenio se cumple en sus justos términos. Dentro de los quince días siguientes a la expiración del plazo de impugnación del inventario y de la lista de acreedores. Así. propuestas de enajenación a favor de persona determinada. abriendo la fase de convenio y ordenando la formación de la sección quinta. de 27 de marzo. debiendo poner en conocimiento del juzgado competente para la tramitación del concurso. La posibilidad general de presentar propuesta anticipada de convenio concursal está excluida al deudor que en la solicitud del concurso pida la liquidación o a los que estén incursos en las prohibiciones del art. El nuevo artículo 115 bis de la Ley Concursal regula el nuevo sistema de tramitación el convenio por escrito. llevada a cabo por el Real Decreto-Ley 3/2009. según sean ordinarios o privilegiados. distinta a la tramitación del convenio. En este auto se ordenará convocar a los acreedores para un día y lugar. dentro del plazo pactado y con las garantías establecidas. salvo que consista en pago íntegro de los créditos ordinarios en plazo no superior a tres años. así como normas para determinar las mayorías necesarias para la aprobación del convenio y posterior aprobación judicial. y se aprueba por el sistema de adhesiones escritas sin necesidad de recurrir a la convocatoria de la junta de acreedores. conforme a la reforma citada. Siempre se debe acompañar un plan de pagos con indicación de los recursos para su no cumplimento. además podrá contener propuestas alternativas para todos los acreedores o para alguna clase. 105 de la Ley Concursal (por ejemplo. Se produce antes de iniciarse la sección quinta.C ONVENIO CONCURSAL los acreedores. cuando haya iniciado negociaciones para obtener adhesiones a una propuesta anticipada de convenio. estableciendo las diferentes posiciones de los acreedores. si no se presenta o no se admite propuesta alguna. A su vez la Ley establece límites infranqueables. introduce un nuevo número 3 en el artículo 5 que exime del deber de solicitar al deudor en estado de insolvencia la declaración del concurso. Se exigen quórums específicos para poder constituir la Junta. o profesión del deudor y con sus frutos satisfacer las deudas en la cuantía convenida. La propuesta de convenio puede plantearse tanto por el deudor como por los acreedores cuyos créditos superen una quinta parte del pasivo. se abrirá la fase de liquidación. cuando no haya trámite escrito. La celebración de la Junta de acreedores. En cuanto a su contenido no difiere del sistema ordinario. siendo suficiente que la mayoría supere a la mi- 2577 .

b) Modelo de la Organización de las Naciones Unidas (ONU). CONCEPTO Un Convenio de Doble Imposición (CDI) es un tratado internacional bilateral suscrito entre dos estados. rentas que se someten a los impuestos nacionales del país extranje- 2578 MODELOS DE CONVENIO DE DOBLE IMPOSICIÓN a) Modelo de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico (OCDE). ENRIQUE LÓPEZ LÓPEZ ro dónde se obtienen. CONCEPTO • II. esto es. La firma de un CDI implica distribuir entre los estados firmantes la soberanía. g) Modelo Nórdico. Puede formularse oposición a la propuesta aprobada a través de incidente procesal y será resuelta por el juez mediante sentencia. h) Modelo de la Comunidad del Caribe (CARICOM). e) Modelo de Estados Unidos. FUNCIONAMIENTO DE LOS CDI El objetivo esencial de un CDI es la distribución de los rendimientos gravables de los ciudadanos de los estados © CISS . d) Modelo de la Asociación de Naciones del Sudeste Asiático (ASEAN). MODELOS DE CONVENIO DE DOBLE IMPOSICIÓN • III. c) Modelo del Pacto Andino. CONVENIO DE DOBLE IMPOSICIÓN II. ente otros. Double taxation agreements Existen distintos modelos de Convenio de Doble Imposición. La doble imposición internacional es un problema que afecta al contribuyente nacional de un país que obtiene rentas en el extranjero. b) Problemas de soberanía tributaria. III. los privilegiados solo quedarán obligados si hubieran votado a favor o prestado adhesión. para obtener la exacción de impuestos sobre las rentas obtenidas por los ciudadanos de cada país en el otro país. FUNCIONAMIENTO DE LOS CDI • IV. vincula al deudor y a los acreedores ordinarios y subordinados. Una vez aprobado el convenio adquiere eficacia. y que queda obligado por la legislación tributaria de su propio país a computar y tributar por las rentas obtenidas en el extranjero.C ONVENIO DE DOBLE IMPOSICIÓN noría en este último caso. mediante el cual determinan la forma en que quedan sometidas al sistema tributario del segundo país firmante las rentas obtenidas en dicho país por los ciudadanos del primer país y viceversa. cómo se someten a tributación en el sistema tributario del primer país firmante las rentas obtenidas en el mismo por los ciudadanos del segundo país. CONVENIOS DE DOBLE IMPOSICIÓN SUSCRITOS POR ESPAÑA I. Los CDI suscritos por España están basados en el modelo de la OCDE. cabe destacar los siguientes: I. f) Modelo de Holanda. Mediante los CDI se trata de dar solución a dos tipos de problemas: a) Problemas de doble imposición internacional.

- Con progresividad. - Tributación compartida ilimitada. - Ordinaria. como máximo. Una vez calculado el tipo de gravamen éste se aplica sobre la base imponible descontando la renta extranjera. Para tratar de resolver este problema existen dos sistemas: a) Distribución exclusiva del rendimiento. por lo que cuando se utiliza este método. pero sólo para determinar el tipo de gravamen. Esto quiere decir que la posibilidad del estado de la fuente de gravar los rendimientos generados en su territorio y obtenidos por no residentes es más probable. Cuando se emplea la tributación compartida del rendimiento. b) Tributación compartida del rendimiento. se pueden utilizar dos sistemas: © CISS a) Método de imputación. para eliminarla. se atribuye con carácter exclusivo el rendimiento al estado de residencia. El CDI establece un límite al impuesto que puede exigir el estado de la fuente al no residente. Sistema mediante el cual sólo un estado puede gravar el rendimiento. El contribuyente podrá deducir.C ONVENIO DE DOBLE IMPOSICIÓN contratantes entre el estado de la fuente (aquel en el que se origina la renta) y el estado de residencia (estado en el que reside el perceptor de la renta distinto del de generación). se produce doble imposición internacional y. Aplicando este sistema. Se puede deducir todo el impuesto pagado en la fuente. El CDI no establece ningún límite al impuesto que puede exigir el estado de la fuente al no residente. El modelo de la OCDE está basado en el principio de residencia. el impuesto que hubiera pagado en su país de residencia si hubiese obtenido la renta en dicho estado. Este sistema presenta dos modalidades: - Tributación compartida limitada. La imputación puede ser: - Íntegra. CONVENIOS DE DOBLE IMPOSICIÓN SUSCRITOS POR ESPAÑA En la siguiente lista se recogen por orden alfabético los distintos CDI suscritos en la actualidad por España: 2579 . El rendimiento no se integra en la base imponible del impuesto en el estado de residencia. - Íntegra: el rendimiento simplemente no se incluye en la base imponible del impuesto del estado de residencia. Por tanto. b) Método de exención. La exención puede ser: IV. la renta extranjera está exenta en el estado de residencia. El modelo de la ONU da más importancia al principio de la fuente. tanto el estado de la fuente como el estado de residencia pueden someter a tributación el rendimiento. El rendimiento se integra en la base imponible del impuesto del estado de residencia. En este sistema el estado de residencia del perceptor de la renta extranjera le permite deducirse de la cuota del impuesto del estado de residencia el impuesto pagado en el estado de la fuente.

24-4-74. 19-11-08 ECUADOR 5-5-93 EGIPTO 11-7-06 EMIRATOS ARABES UNIDOS 23-1-07 ESLOVENIA 28-6-02 ESTADOS UNIDOS 22-12-90 ESTONIA 3-2-05 FILIPINAS 15-12-94 FINLANDIA FRANCIA 11-12-68. 28-7-92 30-4-79. 2-10-95 BELGICA 4-7-03 BOLIVIA 10-12-98 BRASIL 31-12-75 BULGARIA 12-7-91 CANADA 6-2-81 COLOMBIA 28-10-08 COREA 15-12-94 CHECOSLOVAQUIA 14-7-81 CHILE 2-2-04 CHINA 25-6-92 CROACIA 23-5-06 CUBA DINAMARCA 10-1-01 28-1-74. 12-6-97 GRECIA (República Helénica) 2-10-02 HUNGRIA 24-11-87 INDIA 7-2-95 INDONESIA 14-1-00 2580 © CISS . 2-2-74.C ONVENIO DE DOBLE IMPOSICIÓN País Fecha publicación BOE ALEMANIA 8-4-68 ARABIA SAUDI 14-7-08 ARGELIA 22-7-05 ARGENTINA 9-9-94 AUSTRALIA 29-12-92 AUSTRIA 6-1-68.

27-3-07 TAILANDIA 9-10-98 TÚNEZ 3-3-87 TURQUIA 19-1-04 URSS 22-9-86 VENEZUELA 15-6-04 VIETNAM 10-1-06 ÁLVARO GONZÁLEZ LORENTE © CISS 2581 .25-5-95 RUMANIA 2-10-80 RUSIA (Federación Rusa) 6-7-00 SUDÁFRICA 15-2-08 SUECIA 22-1-77 SUIZA 3-3-67.C ONVENIO DE DOBLE IMPOSICIÓN País Fecha publicación BOE IRAN 2-10-06 IRLANDA 27-12-94 ISLANDIA 18-10-02 ISRAEL 10-1-01 ITALIA 22-12-80 JAPÓN 2-12-74 LETONIA 10-1-05 LITUANIA 2-2-04 LUXEMBURGO 4-8-87 MACEDONIA 3-1-06 MALASIA 13-2-08 MALTA 7-9-06 MARRUECOS 22-5-85 MÉXICO 27-10-94 NORUEGA 10-1-01 NUEVA ZELANDA 11-10-06 PAISES BAJOS 16-10-72 POLONIA 15-6-82 PORTUGAL 7-11-95 REINO UNIDO 18-11-76.

adic. al 10 por 100 de ellos en las empresas de entre cien y trescientos trabajadores. dando lugar a lo que se denomina expediente de regulación de empleo. organizativas o de producción cuando. Special agreement on specific staff reduction proceedures Este tipo de despido sólo se debe producir cuando la adopción de las medidas propuestas contribuya. que consisten en la extinción de contratos de trabajo fundada en causas económicas. que incluyan trabajadores con cincuenta y cinco o más años de edad que no tuvie- Estos convenios tienen como objeto regular las cotizaciones por los trabajadores despedidos durante el periodo comprendido entre la fecha en que se produzca el cese en el trabajo o. el empresario que tenga la intención de efectuar un despido colectivo deberá solicitar autorización para la extinción de los contratos y comunicarlo a la autoridad laboral y a los representantes legales de los trabajadores.ª del Real Decreto Legislativo 1/1994. pues es conocido que en las situaciones económicas desfavorables los trabajadores de mayor edad se ven afectados de hecho en mayor grado. 2582 © CISS . con la merma en la pensión de jubilación que ello supone. si las causas aducidas son económicas. existirá la obligación de abonar las cuotas destinadas a la financiación de un convenio especial respecto de los trabajadores anteriormente señalados en los términos previstos en la Ley General de la Seguridad Social. si son técnicas. organizativas o de producción. Conforme a nuestra legislación. mejorar la protección de estos trabajadores. fomentando la prolongación de la vida activa y desincentivando una salida prematura del mercado de trabajo. El artículo 51 del Estatuto de los Trabajadores de 1995 regula los despidos colectivos. la extinción afecte al menos a diez trabajadores en las empresas que ocupen menos de cien trabajadores. a superar una situación económica negativa de la empresa o. en su caso. a garantizar la viabilidad futura de la empresa y del empleo en la misma a través de una más adecuada organización de los recursos. Cuando se trate de expedientes de regulación de empleo de empresas no incursas en procedimiento concursal. y a 30 trabajadores en las que ocupen a trescientos o más trabajadores. El artículo 2 del Real Decreto-ley 2/2009. 31. técnicas. Por otro lado. de 6 de marzo. evitar el abandono prematuro del mercado de trabajo de aquellos trabajadores que a una edad laboral avanzada vean extinguidos sus contratos de trabajo a través de despidos colectivos. de medidas urgentes para el mantenimiento y el fomento del empleo y la protección de las personas desempleadas ha establecido una nueva redacción de la disp. al posibilitar que las cotizaciones efectuadas por el empresario durante los períodos de actividad laboral que se desarrollen durante la vigencia del convenio especial se apliquen a la parte del convenio que debe sufragar el trabajador a partir de los sesenta y un años. a fin de conseguir un doble objetivo: por un lado. de 20 de junio (Ley General de la Seguridad Social) en relación con el convenio especial a suscribir en determinados expedientes de regulación de empleo de empresas no incursas en procedimiento concursal. en un período de noventa días.C ONVENIO ESPECIAL EN EXPEDIENTES DE REGULACIÓN DE EMPLEO CONVENIO ESPECIAL EN EXPEDIENTES DE REGULACIÓN DE EMPLEO ren la condición de mutualistas el 1 de enero de 1967.

Finlandia. Suiza y Turquía. 1994. es decir. Dinamarca. 2000 y 2005. El CPE no constituye derecho comunitario. cuando corresponda cotizar por la contingencia de jubilación. Para ello se fijan las bases de las cotizaciones. Letonia. ENRIQUE LÓPEZ LÓPEZ comúnmente como EPC. en su caso. puede solicitar una patente de invención con validez en todos los países firmantes. Eslovaquia. Reino Unido. con el ánimo de proteger las invenciones y que esta protección se pudiese obtener mediante un único procedimiento común. Liechtenstein. conocido por sus siglas CPE y más © CISS Parte I. Estonia. 1994. Islandia. determinándose por promedio de las bases de cotización del trabajador en los últimos seis meses de ocupación cotizada el tipo de cotización previsto en la normativa reguladora del convenio especial. Francia. por sus siglas en inglés de European Patent Convention. Lituania. Chipre. y la fecha en la que el trabajador cumpla los 65 años. 1991. Luxemburgo. Rumania. Polonia. las cotizaciones serán a cargo del empresario. o de una entidad financiera o aseguradora. Hungría. República Checa. Croacia. Suecia. disposiciones generales e institucionales. acceda a la pensión de jubilación anticipada. Esta convención ha sido revisada periódicamente en los años. España. Mónaco. · la organización europea de patentes. CONVENIO SOBRE LA PATENTE EUROPEA (CPE) El convenio se compone de las siguientes partes: European Patent Convention (EPC) · disposiciones generales. Portugal.C ONVENIO SOBRE LA PATENTE EUROPEA (CPE) en que cese la obligación de cotizar por extinción de la prestación por desempleo contributivo. Bélgica. calculándola en función de la base y tipo aplicable en la fecha de suscripción del convenio especial. a cargo del Servicio Público de Empleo Estatal. sino un acuerdo internacional. 2583 . 1978. hasta la fecha de cumplimiento por parte del trabajador de la edad de 61 años. Austria. Italia. Los estados firmantes de este convenio son: Alemania. fue firmado el 5 de Octubre de 1973 entre los estados europeos. Bulgaria. permite solicitar la protección de la propiedad industrial mediante el mecanismo de la patente de invención de forma simultánea en todos los países firmantes del convenio. Este convenio está abierto a países que no son miembros de la Unión Europea. De esta forma. una persona de cualquiera de los países firmantes. El Convenio sobre la Patente Europea. Noruega. El Convenio sobre la Patente Europea provee un marco común a los estados contratantes para la concesión de patentes de invención. Malta. Países Bajos. · la oficina europea de patentes. previo consentimiento de la Tesorería General de la Seguridad Social. hasta el cumplimiento de la edad de 65 años o hasta la fecha en que. También se regula quién tiene a la obligación de realizar las cotizaciones y así. Grecia. De la cantidad resultante se deducirá la cotización. correspondiente al periodo en el que el trabajador pueda tener derecho a la percepción del subsidio de desempleo. A partir de este momento las aportaciones al convenio especial serán obligatorias y a exclusivo cargo del trabajador. Eslovenia. Irlanda.

CONCEPTO Y TIPOS DE CONVERGENCIA En un sentido amplio. · Transformación en solicitud de patente nacional. Parte VII. Parte XI. · prioridad. · patentabilidad. La solicitud de patente europea. Así. · Disposiciones generales de procedimiento. · Otras incidencias en el derecho nacional. Por ejemplo. Convergencia absoluta y convergencia condicional • II.C ONVERGENCIA · consejo de administración. ALEJANDRO OLAYA DÁVILA · efectos de la patente europea y de la solicitud de patente europea. · Representación. Procedimiento previo a la concesión. Derecho de patentes. · presentación de la solicitud de patente europea y requisitos que debe satisfacer. Parte VI. 2584 I. · Información al público y a las autoridades oficiales. Parte VIII. Convergencia beta y convergencia sigma 3. EVIDENCIA EMPÍRICA I. este concepto se aplica al nivel de renta per cápita de los países. Parte IV. sin embargo. CONCEPTO Y TIPOS DE CONVERGENCIA 1. analizando si a largo plazo los países que tienen un nivel de desarrollo más bajo se aproximan al nivel de vida de los países que ya han alcanzado un nivel de desarrollo superior. · Nulidad y derechos anteriores. como suele ser el caso de los miembros de la Unión Europea. Parte IX. Acuerdos especiales. Disposiciones comunes. Este concepto suele aplicarse a las diferencias de renta entre países a nivel mundial. Procedimiento de recurso. Parte X. Convergencia real y convergencia nominal 2. Procedimiento de oposición. · disposiciones financieras. Parte II. diríamos que está teniendo lugar un proceso de convergencia cuando la renta por habitante de los países más atrasados tiende a igualarse con la renta por habitante de los países más ricos. CONVERGENCIA · de la solicitud de patente europea como objeto de propiedad. Disposiciones finales. Parte V. se entiende por convergencia la tendencia de dos magnitudes económicas a aproximarse a un mismo punto. Solicitud internacional a efectos del tratado de cooperación en materia de patentes. Consecuencias en el derecho nacional. De manera más específica. · personas legitimadas para solicitar y obtener patentes europeas-designación del inventor. Convergence Parte III. Disposiciones transitorias Parte XII. la renta per cápita de la economía española en 1999 era equivalente (medida en paridad del poder adquisitivo) al 83% de la media de los países que © CISS . Pero también puede aplicarse a grupos de países desarrollados.

conforme aumenta la cantidad de capital por trabajador va disminuyendo su productividad La convergencia en los niveles de renta per cápita se denomina convergencia real. arroja muchas dudas respecto al cumplimiento de esta hipótesis de convergencia. cuanto más alejada esté una economía del "estado estacionario". efectivamente. acortándose las diferencias entre naciones. déficit y deuda pública. mientras que en 2007 este porcentaje se había elevado hasta el 95%. podríamos hablar de la convergencia nominal entre países. Pero antes de revisar esta evidencia y las razones teóricas que pueden justificar este hecho. tal como se ha formulado. este tipo de análisis se hace con frecuencia. y por tanto sus efectos sobre la renta per cápita. marginal. que se refiere a la aproximación de aquellas magnitudes económicas que miden el grado de estabilidad macroeconómica de un país: tasa de inflación. que da lugar a una mayor dotación de capital por trabajador. el país acaba alcanzando un punto en que el capital por trabajador deja de crecer y la renta per cápita sólo aumenta en la medida en que hay progreso técnico. Al final. diríamos que se está cumpliendo la "hipótesis de convergencia" entre países. favoreciendo la convergencia. Y esta tendencia debería verse apoyada también por los movimientos internacionales de capitales: como su rentabilidad (productividad) es más alta en los países atrasados (hay todavía más oportunidades de inversión) el capital debería desplazarse desde los países ricos a los países pobres. debe producirse esta tendencia a la convergencia. sino si existe una tendencia sistemática a que los países más pobres crezcan más que los países ricos. La razón principal es la existencia de rendimientos decrecientes de los factores. efectivamente. que España ha experimentado un proceso de "convergencia" con los países más ricos de la unión monetaria. Como los países pobres se caracterizan por una cantidad menor de capital por trabajador. Se dice. y por tanto a un nivel también mayor de productividad y de renta per cápita. Los modelos de crecimiento tradicionales (neoclásicos) predicen que. 1. Convergencia real y convergencia nominal Los dos motores principales del crecimiento económico (por habitante) son el progreso técnico y la inversión. sin embargo. Dicho de otra forma. Si observáramos esta tendencia. Esta situación se denomina "estado estacionario". La existencia o no de convergencia con el grupo de países de referencia sería el indicador principal para determinar si el país está teniendo un desempeño económico adecuado. Este tipo de análisis tiene interés en la medida en que permite evaluar el éxito cosechado durante algún tiempo por la estrategia de política económica diseñada por los gobiernos de un país. la cuestión principal que debaten los economistas que se ocupan del desarrollo económico no es tanto si algún país concreto ha llevado a cabo un proceso de convergencia durante algunos años. En España.C ONVERGENCIA forman parte de la zona euro. conviene precisar algo más el concepto y los tipos de convergencia. mayor es su tasa de crecimiento. y por tanto también debería ser elevada la tasa de crecimiento per cápita. por tanto. desde un punto de vista más general. Sin embargo. Sin embargo. La evidencia empírica. el problema de los rendimientos decrecientes todavía no se refleja: la productividad de sus inversiones es elevada. tipos de cambio y ti- © CISS 2585 . Adicionalmente.

que los países © CISS . sencillamente porque su estado estacionario se caracterice precisamente por un nivel de renta per cápita más bajo. El concepto de convergencia condicional introduce un matiz fundamental en este análisis: es cierto que los países crecen más cuanto más alejados se encuentran de su estado estacionario. Su propuesta se utiliza actualmente de forma generalizada en la literatura. Convergencia absoluta y convergencia condicional La hipótesis de convergencia. Ambos tipos de convergencia están relacionados entre sí. En concreto. aunque no suficiente. porque los países deben crecer más cuanto más alejados se encuentren del estado estacionario. Por tanto. 3. Pero la única forma de que dos economías que inicialmente parten de niveles distintos de renta per cápita acaben situándose en ese nivel coincidente es que la velocidad a la que se mueven (la tasa de crecimiento) sea mayor en el país más atrasado. para que exista convergencia sigma. la calidad de las instituciones y el nivel de progreso técnico influyen positivamente en el nivel de renta per cápita de equilibrio. La hipótesis de convergencia condicional supone. pero es posible que este punto de llegada sea distinto para cada país en función de algunas características importantes de su economía. Por otro lado. Por tanto. que en 1990 propuso distinguir entre distintos tipos de convergencia real. mientras que la tasa de crecimiento demográfico influye negativamente. tal y como se ha formulado más arriba. el capital humano. ¿Cuáles son los factores que explicarían estas diferencias en el estado estacionario? Fundamentalmente. La convergencia beta se refiere a la existencia de una relación inversa entre la tasa de crecimiento de una economía durante un periodo determinado y su nivel de renta per cápita al principio de ese periodo. tanto a nivel teórico como empírico. este tipo de convergencia es el que se corresponde con la discusión anterior. Convergencia beta y convergencia sigma Uno de los economistas que más ha contribuido recientemente al análisis del crecimiento económico y la convergencia entre países. es posible que un país pobre crezca menos que un país rico. la convergencia sigma se refiere a la reducción a lo largo del tiempo de la dispersión en los niveles de renta per cápita dentro de un grupo de países. Por eso se decía que el modelo neoclásico predice la existencia de convergencia. que los países que parten de un nivel de renta per cápita más bajo son los que deberían observar una mayor tasa de crecimiento. por tanto. Esta dispersión suele medirse por la desviación típica. puede definirse como convergencia absoluta: las economías deben aproximarse hacia un mismo punto (estado estacionario). la convergencia beta es una condición ne- 2586 cesaria. Por tanto. sería una medida de la desigualdad existente en la renta per cápita de un conjunto de economías (aunque sin preocuparse si cambia la posición relativa de estas economías a lo largo del tiempo). es el español Xavier Sala-iMartín.C ONVERGENCIA pos de interés. ya que se ha considerado necesaria para el buen funcionamiento de una política monetaria única. la tasa de ahorro. Este concepto de convergencia ha tenido importancia en los últimos años en el caso de la unión monetaria europea. 2. aumentando la distancia entre ellos. Es decir. La primera distinción que propuso este autor es entre convergencia beta y convergencia sigma.

que la convergencia es. de tal forma que. EVIDENCIA EMPÍRICA Si se analiza la evolución de los niveles de renta per cápita de los países para los que se disponen de datos fiales a largo plazo (por ejemplo. dichos entes se van "pareciendo" cada vez más a un referente. CONCEPTO El concepto de convergencia tiene sentido cuando se dispone de una sucesión de entes. pero estos casos de éxito no suponen una tendencia sistemática. Convergencia casi segura 2. Unión Europea) y particularmente entre distintas regiones. Por ejemplo. Si esto fuera así. Cuando este mismo análisis se realiza para países más homogéneos y con un nivel de renta más elevado (OCDE. a finales del siglo XIX Inglaterra era el país más rico. mientras que actualmente el PIB per cápita de países como Estados Unidos. pero condicionada al estado estacionario. ni a reducir la dispersión en los niveles de renta per cápita. Convergencia en distribución I. es decir. En este caso (por ejemplo. Pero como cada país puede aproximarse a un punto distinto. cien años) puede observarse que se han producido adelantamientos y cambios importantes en la posición relativa. con el mismo estado estacionario. que no se cumple la hipótesis de convergencia absoluta. CONCEPTO • II. que es el ente al cual convergen. Por supuesto. Japón. Convergencia en media 4. sí se produce un proceso de convergencia condicional. algunos países latinoamericanos) que están "divergiendo" sistemáticamente. De hecho. Es decir. ni en su definición de convergencia beta ni en su versión de convergencia sigma. en todo caso. China. al ir avanzando en la sucesión. Canadá y Alemania es mayor. y por tanto más fiables (por ejemplo. A estos efectos. sudeste asiático) que sí estén acortando sus distancias con el grupo de países más ricos. hay grupos de países (África. © CISS Esta conclusión se confirma también si se utilizan datos más recientes.C ONVERGENCIA DE VARIABLES ALEATORIAS tienden a converger cada uno hacia un determinado nivel de renta per cápita. esto no quiere decir que no haya países (India. podría reconciliarse el modelo de crecimiento neoclásico con la evidencia empírica: se observa convergencia. los países de la OCDE) sí debería observarse que aquellos países que parten de un nivel de renta menor dentro de este grupo registran ritmos más elevados de crecimiento. Convergencia en probabilidad 3. lo que no se observa es una tendencia sistemática a que los países más pobres crezcan más rápido que los ricos. esta hipótesis es perfectamente compatible con que un país más rico pueda crecer también más deprisa que otro más pobre: sencillamente el primero tiene un nivel de renta de equilibrio más alto. II. Una implicación que tiene este hecho es que el análisis de la convergencia condicional entre países debe hacerse entre economías con características similares. recuérdese que una sucesión es una aplicación cuyo dominio 2587 . Podemos decir. y que su crecimiento es mayor cuanto más alejados estén de ese punto. por tanto. Ahora bien. claramente condicional. veintinco o cincuenta años). TIPOS DE CONVERGENCIA 1. JORGE UXÓ GONZÁLEZ CONVERGENCIA DE VARIABLES ALEATORIAS Random variables convergence I.

entre otras. O lo que es lo mismo. se puede entender fácilmente por qué la convergencia casi segura también es denominada convergencia con probabilidad 1.C ONVERGENCIA DE VARIABLES ALEATORIAS es el conjunto de los números naturales. la sucesión de núconverge al números reales mero real X (w): También se puede expresar como: A la vista de la expresión anterior. en el sentido de que se pueden distinguir distintos criterios según los cuales una sucesión de variables aleatorias converge a un determinado referente. i= 1. si excepto en un subconjunto del espacio universal con probabilidad nula. simultáneamente. se dice que una sucesión de variables aleatorias . Convergencia casi segura Sea una sucesión de variables aleatorias y sea Xuna variable aleatoria definida sobre el mismo espacio probabilístico que sus homónimas que conforman la sucesión. sino que éstas también pueden tener carácter n-dimensional. que se suele expresar de la forma: El concepto de convergencia no es único. siendo inmediatamente generalizable al caso n-dimensional. En el ámbito estadístico dichos entes son variables aleatorias Xi. 3. Obviadenota formalmente por mente. también definida sobre dicho espacio probabilístico. aseveración que se denota por . la probabilidad de que. y una sucesión de variables aleatorias se . a partir de un determinado n (digamos m). En términos menos formales. la convergencia casi segura nos viene a decir que. se diferencien de X en más de una cantidad (İ > 0) es nula. 2. las diferencias aleatorias sean muy débiles es prácticamente la unidad: © CISS . Entonces. en lo que sigue. la probabilidad de que. por cuanto permite la posibilidad. En general. la sucesión no tiene por qué ser de variables aleatorias unidimensionales. nos ceñiremos al caso de variables aleatorias unidimensionales.. simultáneamente. En términos coloquiales. una sucesión es un conjunto infinito de entes ordenados que se suceden siguiendo alguna lógica. si para cualesquiera de los sucesos elementales de ȍ la sucesión de números reales converge también al número real X (w). converge casi seguro a X. converge a la variable aleatoria X. todas ellas definidas sobre un mismo espacio probabilístico ȍ cuyos sucesos elementales vienen representados por w. El estudio de la convergencia tiene gran interés. 2588 II. No obstante.. TIPOS DE CONVERGENCIA 1. de aproximar unas variables aleatorias a través de otras de manejo sencillo. Esto es. que a partir de un determinado n (digamos m).

Un resultado útil hace referencia a que si las variable aleatorias integrantes de la sucesión tienen todas ellas la misma esperanza. como se suele decir. Por tanto. y se denota por . la existencia de la esperanza es una condición necesaria y suficiente para que se cumpla la Ley fuerte. la convergencia casi segura implica la convergencia en probabilidad. y su varianza tiende a anularse a medida que aumenta n. para que la convergencia sea casi segura se exige que las variables sean mutuamente independientes (o. Otros resultados interesantes en el ámbito inferencial bajo las condiciones de que las variables muestrales sean independientes y estén igualmente distribuidas.p) se tendría que la anteriormente mencionada sucesión de medias parciales (que no sería otra cosa que la frecuencia relativa) convergería en probabilidad a su esperanza común p. dichos sucesos conforman un conjunto de probabilidad nula.. Una vez conocido el concepto de convergencia casi segura. entonces. son los siguientes: — Los momentos muestrales respecto del origen convergen en probabilidad a sus respectivos momentos poblacionales. ni siquiera tienen por qué existir.. converge en probabilidad a µ. 2589 . Se dice que converge en probabilidad a X. e incluso hacia ningún otro punto. La sucesión de medias parciales . Ahora bien. las expresiones anteriores indican que si una sucesión de variables aleatorias converge en probabilidad a X. para que la convergencia sea en probabilidad basta con que las variables aleatorias sean independientes dos a dos. Aunque la Ley fuerte suele enunciarse así. aprovechemos para enunciar lo que se conoce como Ley fuerte de los grandes números: Sea una sucesión de variables aleatorias independientes e igualmente distribuidas con esperanza µ y varianza finita ı2. la convergencia también sería casi segura.C ONVERGENCIA DE VARIABLES ALEATORIAS Nótese que en la convergencia casi segura puede haber sucesos wpara los que Xn (w) no converja hacia X (w). y y © CISS .. sin embargo. donde . entonces convergen en probabilidad a dicha esperanza. es más. Convergencia en probabilidad Se trata de un concepto de convergencia menos exigente que el anterior. con esperanza µ y varianza finita ı2 La sucesión de medias parciales . Kolmogorov demostró que no es necesario imponer condición alguna a las varianzas. conjuntamente. converge casi seguramente a µ. si para cualquier e >0 se tiene que: o bien En esencia. es prácticamente imposible que. Como puede apreciarse. En realidad. No solo eso. 2.. Este resultado se conoce como Teorema de Bernoulli. a partir de un determinado n. Si las variables fueran binomiales (1. donde . independientes). Otro resultado de gran interés es la denominada Ley débil de los grandes números: Sea una sucesión de variables aleatorias independientes e igualmente distribuidas.

entonces también converge a en media de orden menor que r. el coeficiente de variación muestral. convergen en probabilidad a sus homónimos poblacionales. no siendo necesario que tengan la misma distribución de probabilidad. De forma análoga se define convergencia en media de orden r si: El caso más importante es el de convergencia en media cuadrática: 2590 Lógicamente. y se denota por . la varianza muestral. aunque sí que exista el momento de orden doble al que se pretende la convergencia. Sin embargo. Pues bien.C ONVERGENCIA DE VARIABLES ALEATORIAS — Los momentos muestrales respecto a la media convergen en probabilidad a sus respectivos momentos poblacionales. si. si existe la sucesión de variables aleatorias . así como la de funciones características . se dice que converge en distribución a X. el coeficiente de correlación muestral. también existe la sucesión de funciones de distribución . Convergencia en media Una sucesión de variables aleatorias converge en media a X. 4. etc. La convergencia en distribución de una sucesión de sumas parciales de variables aleatorias independientes da lugar a las distintas versiones del conocido como Teorema del Límite Central: © CISS . la media muestral. En consecuencia. el coeficiente de curtósis muestral. . cuando el tamaño de la muestra es grande. por las propiedades de la convergencia en probabilidad. donde F (x) es la función de distribución de X. ya que una variable aleatoria viene caracterizada por su distribución de probabilidad. el coeficiente de asimetría muestral.. Convergencia en distribución Las nociones de convergencia anteriormente expuestas de convergencia casi segura y convergencia en probabilidad se han establecido teniendo en cuenta los valores que toman las variables aleatorias en todo punto del espacio universal salvo un conjunto de probabilidad nula o débil probabilidad. Ello da lugar al estudio de la denominada convergencia en distribución. La lección que se puede extraer de lo anteriormente expuesto es que. 3. las características muestrales toman valores cercanos a los de las características poblacionales. En realidad. Un aspecto importante de la convergencia en media es que si una sucesión de variables aleatorias converge en media de orden r a. por ejemplo por su función de distribución. y ello con una elevada probabilidad. se puede dar un paso al frente y considerar conjuntamente todos los puntos. basta con que las variables muestrales sean independientes dos a dos y tengan los mismos momentos. la covarianza muestral. si para cualquier İ >0 se tiene que: siempre que dicha esperanza exista.

p). II. DEFINICIÓN Se le denomina convergencia tecnológica. Teorema de De Moivre-Laplace.C ONVERGENCIA TECNOLÓGICA que no todos los países o economías. — Versión de futuro: Prescindir de la hipótesis de independencia. como consecuencia de la difusión tecnológica internacional. los cuales mediante la incorporación o imitación de tecnologías foráneas. INTRODUCCIÓN • II. sea el caso de Japón. estas dos versiones permiten la sustitución de una variable binomial (n. Versión de Lyapunov. La convergencia tecnológica es un concepto económico. En las últimas décadas existen numerosos ejemplos que ilustran este fenómeno. realiza una aproximación o acercamiento a los niveles tecnológicos utilizados en los países que se encuentran en un estadio más avanzado de desarrollo tecnológico. Igualmente es conocido. © CISS Por otra parte. dominarlas y mejorarlas. poseen los mismos avances en cuanto a ciencia y tecnología. al cual podría llamársele en español proceso de convergencia tecnológica. mediante la efectiva asimilación y uso de tecnologías foráneas con el ánimo de incorporarlas.p) es una binomial (n. DEFINICIÓN I. — Versión 3: Variables independientes e igualmente distribuidas (no tienen por qué ser binomiales). las tecnologías desarrolladas se propagan entre los distintos países y agentes económicos. realizó un acelerado proceso de industrialización incorporando las mejores prácticas y tecnología punta disponible a nivel internacional a sus sectores productivos en 2591 . transitan hacia la reducción de la brecha tecnológica (gap tecnológico) existente entre ellos.p) por una normal siempre que n sea suficientemente elevado. proceso de difusión tecnológica mediante el cual una economía intenta ponerse al nivel de las demás economías en materia de tecnología. . — Versión 4: Variables independientes cualesquiera con una condición. lo cual los ubica en diferentes estadios de desarrollo tecnológico. Como la suma de n binomiales (1. JOSÉ-MARÍA MONTERO LORENZO CONVERGENCIA TECNOLÓGICA Technological catch up I. — Versión 2: Variables binomiales (1. Posiblemente el de mayor popularidad. que surge para explicar el proceso de aproximación tecnológica de países rezagados a países líderes. al proceso mediante el cual una economía.p). Versión de Lindenberg y Levy. — Versión 1: Variables binomiales Teorema de De Moivre. A este proceso se le conoce comúnmente como Catch Up Tecnológico. el cual entre las décadas del 1960 a 1970. INTRODUCCIÓN Actualmente es ampliamente aceptada la importancia del progreso tecnológico en el crecimiento económico de los distintos países.

CONVERTIBILIDAD INTERNA Posibilidad de que los residentes de un estado conviertan libremente su moneda nacional en cualquier otra divisa. la convertibilidad externa de la moneda local no puede entenderse en sentido absoluto. Lo normal es que la convertibilidad se refiera a títulos de renta fija (obligaciones convertibles) para su conversión en acciones. por ejemplo según deriven o no de transacciones liberalizadas o. Sin embargo. ALEJANDRO OLAYA DÁVILA CONVERTIBILIDAD Convertibility I. puede tener carácter obligatorio o bien ser a opción del tenedor de títulos. El sistema tradicional de control de cambios español estaba inspirado en el principio de la inconvertibilidad interna. Referida a una divisa. dicha convertibilidad puede ser externa. II. lograr el éxito mediante este atajo a la industrialización resulta en la práctica ser bastante complejo y difícil. le permitió en tan sólo un par de décadas ubicarse como líder mundial en estos sectores. La convertibilidad. pueden ser simplemente transferidas a sectores productivos de países tecnológicamente menos desarrollados. Lógicamente. tanto residentes como no residentes puedan convertir en divisas la moneda nacional. la dificultad o coste de dicha conversión reduce el grado de liquidez del activo. CONVERTIBILIDAD PLENA • IV. Este proceso de Catch Up Tecnológico. precisaba la autorización administrativa. o simplemente para su colocación en el extranjero. En función del mismo. la evolución normativa posterior. supuso también la admisión de la convertibilidad interna para que los residentes pudiesen adquirir divisas. La convertibilidad interna supone un plus sobre la convertibilidad externa. Sin embargo. cuando un residente pretendía la obtención de divisas para efectuar pagos. pues admite que.C ONVERTIBILIDAD los sectores del acero. automóvil y equipos electrónicos. ya que no todas las tecnologías punta utilizadas en la industria de los países tecnológicamente más desarrollados. En términos generales. También se refiere a la posibilidad y el coste de convertir los instrumentos financieros en moneda o depósitos transferibles (lo que comúnmente se expresa como hacer líquido un activo). en su caso. CONVERTIBILIDAD RESTRINGIDA Covertibilidad es el carácter de una emisión de títulos por el que puede cambiarse el título por otro de esas características o rasgos. cobros o transferencias al exterior. de tal modo que. la posibilidad de operaciones de transformación en otra divisa en virtud del estado legal de ambas. CONVERTIBILIDAD EXTERNA • II. © CISS . I. por ello se denomina también convertibilidad plena. autorizadas. por ello desde algunos gobiernos nacionales viene limitada o condicionada según la procedencia de los recursos. legal de la moneda de un país que autoriza la conversión de la misma en otras monedas. régimen 2592 CONVERTIBILIDAD EXTERNA Posibilidad de que los no residentes (extranjeros o nacionales no residentes) puedan convertir libremente sus saldos en moneda local en otra divisa a su elección. plena o restringida. CONVERTIBILIDAD INTERNA • III. al ir liberalizando determinadas transacciones exteriores. pues ello implicaría una casi total ausencia de control de cambios. interna.

lo que conlleva un control de cambios limitado. se aplica a las monedas que pueden ser convertidas con mayor o menor libertad en otras monedas. y una función decreciente. IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ CONVERTIBLE Se dice de lo que es convertible por virtud propia y no haber prohibición le- © CISS gal al respecto. bienes y servicios y de los movimientos de capital. III. CONVERTIBILIDAD RESTRINGIDA Convertibilidad únicamente aplicable a no residentes o a ciertas operaciones. de la cual nos interesa estudiar su naturaleza y en particular. IGNACIO LÓPEZ DOMÍNGUEZ CONVEXIDAD Convexity El precio de un bono es función de los tipos de interés. la normativa comunitaria sobre liberalización de circulación de personas. estudiar su convexidad. En lenguaje financiero. Sinónimo de convertibilidad interna. se denominan convertibles a los instrumentos híbridos entre renta fija y renta variable —o si se quiere entre recursos ajenos y recursos propios— que llevan aparejada la posibilidad de canjearse por acciones. aunque persistan los controles administrativos sobre información y verificación o las posibles restricciones excepcionales ante supuestos especiales de crisis. CONVERTIBILIDAD PLENA Convertibilidad de la moneda de un estado sin restricciones. Sinónimo de convertibilidad externa. como pueden ser los bonos convertibles. Por ejemplo. Una función es convexa en un punto cuando la tangente a la curva en dicho punto subestima el valor de la función en cualquier otro punto del entorno. La función citada es una función continua. disminuye el precio de los bonos. etcétera. los bonos con warrant. tanto para residentes como para no residentes. IV.C ONVEXIDAD Igualmente. supone un avance en la materia. lo que implica una ausencia de control de cambios. 2593 . a medida que aumentan los tipos de interés.

2594 Es evidente que una función será tanto más convexa. La segunda derivada. supuesto que la función sea convexa. nos interesará. nos indica cómo varía ésta. cuanto mayor sea la subestimación a la que nos hemos referido. y coincide con la tangente a la curva en el punto considerado.C ONVEXIDAD Si los tipos de interés al plazo de vencimiento del activo pasan de "ro" a "r1". el valor del activo pasaría de "Vo" a "V1". La sensibilidad es la primera derivada de esta función. a la cual nos hemos referido. la subestimación de la tangente respecto de la curva. adquirir el bono más convexo: © CISS . a igualdad de precio. La condición necesaria y suficiente para que una función sea convexa es que la segunda derivada de la función sea positiva. V2 < V1 Siendo V1 — V2. La expresión matemática más adecuada para expresar la convexidad es la segunda derivada del precio respecto de los tipos de interés. de acuerdo con un teorema de las funciones convexas. primera derivada de la sensibilidad. a variaciones de los tipos de interés. y como puede verse. tal y como indicamos antes: Obviamente.

Se entiende por cooperación bilateral aquella en la que los países donantes canalizan el fondo de cooperación directamente hacia los países receptores (bien a sus gobiernos o a organizaciones de los mismos). Esta transferencia podrá ser de carácter bilateral o multilateral. La Cooperación al Desarrollo será entendida pues. CONCEPTO • II.C OOPERACIÓN AL DESARROLLO ya que si los tipos de interés disminuyen. pero menos que el valor del bono 1. de una corresponsabilidad con la situación de otros pueblos. los desequilibrios sociales y la distribución irregular de la riqueza. se incrementa más que el valor del bono 1. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA COOPERACIÓN AL DESARROLLO • III. valores y políticas imperantes en cada una de sus etapas. MIGUEL CÓRDOBA BUENO COOPERACIÓN AL DESARROLLO Development cooperation I. mientras que en la cooperación multilateral se remiten los fondos hacia una organización de carácter multilateral. siendo ésta última la que la canaliza y la utiliza en la financiación de sus propias actividades. con privaciones y carencias destacadas en muchos seres humanos es lo que ha propiciado la necesidad por parte de los países más ricos. común e invariable. el valor del bono 2. con el fin de apoyar y promover el desarrollo social de estos últimos. AYUDA OFICIAL AL DESARROLLO Y ORGANIZACIONES • IV. sino que se ha ido adaptando. CONCEPTO El concepto de Cooperación al Desarrollo ha variado a lo largo del tiempo en función de las ideas. © CISS Las desigualdades existentes en el mundo. de modo que la ges- 2595 . el valor del bono 2 disminuye. como las actuaciones de ámbito internacional orientadas a la transferencia de recursos y experiencias de los países más ricos a los más pobres. No es un concepto único. ESPAÑA Y LA AYUDA OFICIAL AL DESARROLLO I. y si los tipos de interés aumentan de "ro" a "r1". de "ro" a "r2".

Si bien no es un mandato explícito sí recoge esta sensibilidad de forma implícita. II. En 1965 se crea el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD). de cooperación internacional. que provengan bien de inversiones privadas extranjeras o de la Ayuda Oficial al Desarrollo. y se establecen como objetivos prioritarios la lucha contra el hambre y la pobreza. que sufrió una remodelación en 1961. combatir el sida y otras enfermedades crónicas. periodo 1990-2000. Así en el cuarto decenio de la ONU para el desarrollo. en función también de los objetivos marcados por la ONU en cada momento de tiempo. y fomentar una asociación mundial por el desarrollo. con el fin de orientar la cooperación hacia los ámbitos preferentes para el desarrollo de los distintos países. Son diversas las etapas por las que ha atravesado el concepto y las actuaciones vinculadas a la Cooperación al Desarrollo. el desarrollo de los recursos 2596 humanos sobre todo en el área de educación y servicios sanitarios. Los objetivos de la Agenda del Milenio son ocho: reducir el hambre y la pobreza extrema. tiene su antecedente en la Organización Europea para la Cooperación Económica (OECE) creada en 1948. 22 de estos países conforman el Comité de Ayuda al Desarrollo (CAD) del que procede el 90% de la ayuda mundial dirigida a los países en desarrollo. la ONU aprueba la Declaración del Milenio que supone la nueva estrategia de desarrollo. A partir de 1960 se establecen los denominados decenios de las Naciones Unidas para el desarrollo. universalizar la educación primaria. convirtiéndose en la actual OCDE. reducir la mortalidad infantil. social y humanitario" y alude al propósito de "impulsar un mecanismo internacional para promover el progreso económico y social de todos los pueblos". promover la igualdad de género. El © CISS . trabajando en cada uno de ellos unos objetivos concretos. mejorar la salud maternal. Organización para la Cooperación al Desarrollo (OCDE). Dicha Organización. III. y su objetivo es coordinar las políticas económicas y sociales de los 30 Estados que la integran. con sede en Paris. AYUDA OFICIAL AL DESARROLLO Y ORGANIZACIONES Los principales donantes de Ayuda Oficial al Desarrollo (AOD) son los países industrializados que pertenecen a la Organización para tal fin. En septiembre de 2000.C OOPERACIÓN AL DESARROLLO tión de la ayuda pasa a las instituciones públicas internacionales. y la mejora de las instituciones. en el que se enmarcaría ambas conferencias se vincula el desarrollo con las necesidades sociales y el medio ambiente. Otro hito es la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente celebrada en Río de Janeiro en 1992 y la Conferencia Mundial sobre Derechos Humanos celebrada en Viena en 1993 que promueven un nuevo consenso internacional sobre el desarrollo. garantizar la sostenibilidad del medio ambiente. creada en 1945 avanza en esta materia en su carta fundacional pues indica la importancia de "la cooperación en la solución de problemas internacionales de carácter económico. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA COOPERACIÓN AL DESARROLLO La cooperación al desarrollo como tal nació tras la II Guerra Mundial. Para conseguirlo la estrategia de la ONU se concibe sobre el fomento de las fuentes de financiación a los países pobres. horizonte 2015. La propia Organización de las Naciones Unidas (ONU). Dentro de la misma.

el aporte de tecnología.. la no reembolsable. Los motivos de ayuda al desarrollo se agrupan en cuatro áreas o modalidades de actuación: cooperación financiera. incendios. y el autoabastecimiento. para el desarrollo que no cumplieran con este porcentaje mínimo de gratuidad no se incluirían en la categoría de AOD. en la que como su nombre indica no hay reintegro de los recursos. Existe de dos tipos. que garantice la seguridad alimentaria de las colectividades vulnerables. incluyendo la asistencia a refugiados. y se clasificarán como tales o no. CAD realiza funciones de coordinación. 2597 . d) La cooperación económica está destinada a promover proyectos y actividades de común interés para los agentes económicos y sociales de los países donantes (desarrollados) y los países receptores (en desarrollo). o habilidades. a pesar de que en los últimos años otras áreas han crecido significativamente. bienes y equipos de primera necesidad. estimular el contacto entre los actores civiles de ambas sociedades o fomentar la inversión extranjera directa. La ayuda alimentaria supone el aporte de productos alimentarios. se actúa con el envío de materiales. de modo que al menos incluya un 25% de donación o gratuidad de los recursos transferidos. en función de los acuerdos adoptados por el CAD. lluvias. La que concentra el mayor número de recursos es la cooperación financiera. ésta debe cumplir con una serie de características. Generalmente tiene por finalidad servicios básicos como educación o salud. Los créditos concesionales son los que ofrecen ventajas para el prestatario. fijadas por el CAD. Ante esta necesidad de ayuda. etc. Una breve descripción de los objetivos de estas áreas son los siguientes: a) La cooperación financiera implica la asignación – transferencia de recursos financieros por las fuentes bilaterales o multilaterales. al mismo tiempo que fija unas pautas de actuación. Así.. ayuda humanitaria y cooperación económica. si se comparan con otros préstamos concedidos en condiciones de mercado. Para poder catalogar una ayuda como de Ayuda Oficial al Desarrollo (AOD). c) La ayuda humanitaria y de emergencia tiene por finalidad la asistencia y prestación de socorro a poblaciones con grandes necesidades. se entiende que es AOD el conjunto de recursos financieros destinados a los países en desarrollo con el objetivo fundamental de fomentar su progreso socioeconómico y que cumpla la condición de ser concesional. y la cooperación financiera reembolsable en forma de créditos blandos con unas condiciones de plazos y tipos de in- © CISS b) La cooperación técnica supone la transferencia de conocimientos a los países en desarrollo mediante la enseñanza de técnicas productivas. Otras formas de ayuda.C OOPERACIÓN AL DESARROLLO terés más favorables que los del mercado. otras formas de financiación. Del total de la AOD mundial la de carácter bilateral viene representando en los últimos años un 70% y la multilateral el 30%. cooperación técnica. como por ejemplo todas aquellas acciones que tienen por objeto facilitar el comercio. como los conflictos armados. Estas necesidades pueden devenir como consecuencia de accidentes o catástrofes naturales (terremotos.) o bien tener un origen humano.

Tienen un carácter plurianual.oecd. Estos planes directores se completan con los Planes Anuales que detallan objetivos y recursos presupuestarios asignados para este cometido. CIRIEC-ESPAÑA. JOSEP Mª. 2008. Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico). Las ONGD y la cooperación internacional para el desarrollo. 1999. Patronat SUD-NORD. Lecciones sobre economía mundial. El órgano encargado de la planificación estratégica y de la evaluación de la cooperación española al desarrollo es la Dirección General de Políticas de Planificación y Evaluación (DGPOLDE) creada en 2005. julio 2008. Secretaría de Estado de Cooperación Internacional (SECI). LO ESENCIAL SOBRE COOPERACIÓN AL DESARROLLO ESPAÑA Y LA AYUDA OFICIAL AL DESARROLLO España ingresó en el CAD de la OCDE en 1991.). LUIS IGNACIO. MARCH I POQUET. la Oficina de Planificación y Evaluación. Artículos de opinión · · CALDERÓN VAZQUEZ. a partir de una figura anterior creada en 1988. El rol de la Cooperación Internacional al Desarrollo en el siglo XXI. Revista de Economía Pública. JOSEP Mª. GAIGER. JORDAN GALDUF. Thomson-Civitas. con un horizonte a 4 años. Desde el ámbito de las autonomías también se han tomado iniciativas de cooperación. Valencia. www. Ministerio de Asuntos Exteriores y Cooperación.). Los Planes Directores son el elemento básico de la política española de cooperación. Previamente en el año 1988 se creó la Agencia Española de Cooperación Internacional (AECI) y otro hecho de envergadura que ha configurado el panorama de la cooperación en nuestro país es la promulgación en 1998 de la Ley de Cooperación Internacional para el Desarrollo. Contribuciones a las Ciencias Sociales. En este sentido algunas Comunidades Autónomas han legislado al respecto y han creado los llamados Fondos de Cooperación. Desarrollo para cooperación.pnud. Social y Cooperativa. págs. y contienen las directrices generales de dicha política.org/ (Web de la Organisation for Economic Co-operation and Development. Documentación · Plan Director de la Cooperación Española 2009-2012. Madrid. FRANCISCO JOSÉ. Webgrafía · · www. ANTUÑANO. JOSÉ ANTONIO (direct. ISIDRO (coord.C OOPERACIÓN AL DESARROLLO IV. Solidaritat i Cultura – FGUV. 187-205. Libros · · ALONSO. Pamplona. asociaciones de coordinación de ayuntamientos y otras instituciones públicas y privadas con la finalidad principal de instituir un fondo económico de cooperación. Introducción al desarrollo y a las relaciones económicas internacionales. 2007. AMPARO MELIÁN NAVARRO 2598 © CISS .org/ (Web del Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo). acordes con el carácter descentralizado del modelo administrativo de nuestro país. La solidaridad como una alternativa económica para los pobres. nº 31.

1. los acuerdos de cooperación son los medios para gestionar la dependencia de recursos que se tiene respecto a otras unidades externas. En un sentido amplio. Son. un instrumento de aprendizaje organizativo pues permiten: la transferencia de conocimientos. la cooperación es un híbrido o punto intermedio entre la jerarquía o empresa (costes de transacción cero) y el mercado (mayores costes de transacción). competencias y la mejora de la competitividad. supone el acercamiento entre varias empresas con el objeto de alcanzar sinergias y reforzarse mutuamente. CARACTERÍSTICAS • III. la empresa busca realizar sus actividades de la forma más económica posible (eficiencia económica). Diferentes puntos de vista 2. Cooperación vertical • IV. 3) Desde el punto de vista económico. CONCEPTO 1. FORMAS 1. Cooperación horizontal 2. la cooperación se realiza con el objeto de restringir la competencia mejorando su situación en el mercado. Esta estrategia será apropiada cuando una empresa no pueda alcanzar sus objetivos utilizando exclusivamente sus recursos y capacidades. incorpora rasgos de jerarquía o empresa al establecer relaciones de coordinación y estabilidad entre los socios. Desde el punto de vista de la participación o no en el capital 2. Diferentes puntos de vista Existen diferentes acepciones del término según el enfoque o perspectiva desde la cual se analice: 1) Desde el punto de vista estratégico. abarca todo tipo de acuerdos de colaboración. se puede definir como un acuerdo entre dos o más empresas que deciden actuar conjuntamente. En un sentido estricto. incorpora rasgos de mercado al permitir la independencia jurídica de las empresas asociadas sin existir subordinación alguna.C OOPERACIÓN EMPRESARIAL COOPERACIÓN EMPRESARIAL Enterprise cooperation I. 2) Desde el punto de vista organizativo. Por una parte. BENEFICIOS Y COSTES • VI. Se puede entender en un doble sentido. de manera que se hace necesario utilizar los de otras empresas (desarrollo externo). MOTIVOS • V. se trata de una estrategia de crecimiento o desarrollo externo a través de la cual dos o más empresas persiguen un mismo objetivo y comparten recursos y actividades para alcanzarlo. entre otros aspectos. en algunas o en todas sus actividades. sólo contempla acuerdos que poseen un carácter bilateral. 2599 . b) Según la Teoría de los costes de transacción. CLASES 1. CONCEPTO La Cooperación. Desde el punto de vista contractual 3. Se trata de un mecanismo de ajuste industrial encubierto y es analizada como un instrumento que perjudica a terceros. Desde el punto de vista funcional I. Dimensiones • II. para lograr unos objetivos. Por otra parte. La cooperación representa una forma de obtener una © CISS ventaja competitiva mediante el uso de recursos y capacidades de otras empresas. en este sentido. Así. Esta perspectiva incluye a su vez dos enfoques diferentes: a) Según la Economía industrial. en términos generales.

por tanto. aunque este término se utiliza también como sinónimo del de Cooperación empresarial. 1.C OOPERACIÓN EMPRESARIAL 4) Desde el punto de vista funcional favorece la relación entre clientes y proveedores mediante la realización de un proyecto común. es de ámbito local. es decir. fusión o absorción. de horizonte temporal a medio o a largo plazo y de ámbito global o parcial. éstas deben estar dispuestas a compartir recursos y capacidades. se sitúan dentro de un mismo sector o industria. A pesar de la dificultad y el riesgo que pueden supo- © CISS . cuota de mercado de cada una de ellas. referida al largo plazo y persigue el beneficio mutuo de los cooperantes. Si existe dependencia jurídica entre unas organizaciones y otras. por tanto. si bien el poder de negociación de cada una de ellas respecto a las decisiones que se tomen en común podrá variar en función de sus características estructurales (tamaño o dimensión de las empresas.). como sí sucede con las fusiones. entre empresas que se dedican a un mismo negocio o actividad y. es decir. aunque siempre a medio o largo plazo (nunca a corto plazo). de manera que se produzca un beneficio mutuo. Cooperación horizontal Son acuerdos entre empresas competidoras. 2600 6) La cooperación puede suponer participación en el capital entre las empresas. Dicho acuerdo puede ser formal o informal. La dimensión táctica afecta a la relación cliente-proveedor. II. si no que incluso se produce un aumento de la competitividad al obtenerse sinergias. En este caso se la denomina también Alianza estratégica. 2) La duración del acuerdo ha de ser limitada o finita. CARACTERÍSTICAS Las características básicas que definen la cooperación empresarial son: 1) Se trata de un acuerdo explícito. La Cooperación puede ser simple o compleja en función del grado de compromiso de las empresas que la forman: relaciones formales o informales. La dimensión estratégica afecta a las relaciones entre competidores. etc. CLASES En función de las relaciones competitivas entre las empresas participantes. 2. 5) La cooperación no supone una reducción o desaparición de la competencia. es de ámbito global. Dimensiones 3) Debe de haber un objetivo (como mínimo) común a las empresas participantes (interés común) y para alcanzarlo. El acuerdo finalizará una vez alcanzado el objetivo por el cual se constituyó. A esta última se la denomina Alianza estratégica. referida al corto plazo y su objetivo principal es el acceso a nuevos mercados. aunque no necesariamente (cooperación no estructurada). se pueden distinguir tres clases de cooperación. debe de haber un compromiso real de las empresas participantes o socias. ya no se tratará de una cooperación si no de una adquisición. III. La cooperación presenta una doble dimensión: táctica y estratégica. conservará su soberanía estratégica. aunque en la mayoría de los casos se establece mediante un contrato escrito. 4) Cada empresa participante será independiente desde el punto de vista jurídico y.

la cooperación consiste en compartir actividades complementarias con el fin de conseguir economías de escala y de alcance y. las transferencias y complementariedades tecnológicas. BENEFICIOS Y COSTES Los beneficios asociados a la cooperación son: 1) La reducción de costes como consecuencia del incremento del efecto experiencia. Cooperación vertical Son acuerdos entre empresas que realizan distintas actividades dentro de la misma hilera de producción y. la cooperación consiste en compartir recursos y capacidades complementarios. 3. por consiguiente. IV. de manera que las empresas participantes pueden desarrollar su propia actividad. por las ventajas que representan. Los motivos competitivos se explican por el reforzamiento de las oportunidades en el mercado y pueden ser la diversificación de productos y mercados. son las más habituales. y las empresas comparten distintos recursos de tipo complementario (cada empresa está especializada en una determinada tarea o función) para conseguir una determinada ventaja competitiva. 3) El desarrollo de la innovación por la mayor creatividad y las transferencias y complementariedades tecnológicas. ni de competidor ni de cliente-proveedor. 2601 . individualmente no podrían conseguir). entre otras. cooperación tecnológica entre PYMES con el objeto de conseguir una determinada tecnología que requiere de grandes inversiones y. la mejora de la eficiencia (como consecuencia de la reducción de costes) y la obtención de sinergias (compartir actividades o funciones). la seguridad y calidad y la evolución de las formas de gestión empresarial. 2) La optimización de las inversiones mediante la modernización del proceso productivo.C OOPERACIÓN EMPRESARIAL ner (comportamientos oportunistas de alguno de los participantes). V. En este caso. por tanto. En este caso. corresponden a las relaciones clienteproveedor. reducir costes y mejorar los niveles de calidad. Los motivos internos suponen intentos de reducir la incertidumbre asociada a la realización de cualquier operación y se traducen en la obtención de economías de escala. Los motivos estratégicos tienen su razón de ser en la consecución de nuevas posiciones estratégicas para la empresa mediante la explotación de nuevos negocios o actividades. la integración de procesos y el reparto del mercado. Cooperación simbiótica Son acuerdos entre empresas que no mantienen ningún tipo de relación entre ellas. MOTIVOS Los motivos por los cuales se realiza la cooperación se pueden agrupar en © CISS tres tipos diferentes: motivos internos. motivos competitivos y motivos estratégicos. por tanto. El objetivo de las mismas puede ser de dos tipos: las empresas comparten los mismos recursos y capacidades con el fin de afianzarse en el mercado mediante un mayor tamaño empresarial o mediante acuerdos colusivos (reparto del mercado) o con el fin de conseguir unos recursos o capacidades que por sí solas no podrían alcanzar (por ejemplo. la búsqueda de nuevos mercados y el efecto experiencia. el aumento de la productividad y la mejora de la tasa de utilización de los equipamientos. 2. ya que realizan actividades totalmente diferentes.

que son empresas que están participadas en su capital directamente por las empresas que las forman (empresas que participan en la cooperación). En primer lugar. la cooperación puede adoptar cuatro formas diferentes: 1) La franquicia o fraccionamiento de unidades operativas. por ejemplo.C OOPERACIÓN EMPRESARIAL Por su parte. Véase "Consorcio". Véase "Spin-off". acuerdos funcionales (en marketing o en recursos humanos). en todo caso. por tanto. 4) El Spin-off o creación de una empresa mediante la externalización de actividades. de manera que se deberá llevar a cabo un determinado proceso de negociación que implicará también el uso de recursos (materiales y organizativos) y. FORMAS Existen diferentes tipologías o formas de acuerdos de cooperación en función de las características que se analicen. la cooperación puede ser de dos tipos: 2) Costes de coordinación: las relaciones entre las empresas participantes requieren de una coordinación que implica uso de recursos (materiales y organizativos) y. 2) Cooperación estructurada: cuando existe participación en el capital entre las empresas participantes. 2. Véase "Empresa conjunta". Se pueden concretar en: participaciones minoritarias o en participaciones cruzadas. Otro peligro importante para la empresa es el posible oportunismo que se puede producir por parte de algunos de los socios. VI. Desde el punto de vista contractual Según el tipo de contrato establecido entre los socios. que no está dispuesta a cumplir con su parte del acuerdo. costes económicos. reducir. 2) La Joint venture. es decir. 2602 1) Cooperación no estructurada: cuando no existe participación en el capital entre las empresas participantes. pero nunca en participaciones mayoritarias. La empresa oportunista es aquella que busca un beneficio de la cooperación a cambio de nada. Véase "Franquicia". El oportunismo se puede evitar o. según si hay participación o no en el capital. 3) Costes de negociación: las decisiones compartidas se tomarán en función del poder de negociación de cada una de las empresas participantes. y en joint ventures o empresas conjuntas. Desde el punto de vista de la participación o no en el capital 1) Costes de autonomía: pérdida de una parte de la autonomía o soberanía de la empresa. filial común o empresa conjunta. por tanto. realizando un buen análisis de la elección del socio. 5) Los consorcios o agrupaciones temporales de empresas. 3) La subcontratación o relación explícita entre clientes y proveedores. costes económicos. los costes de la cooperación son de tres tipos: 1. dado que las decisiones que afecten a las condiciones del acuerdo deberán tomarse de forma compartida. © CISS .

"Empresa conjunta". Madrid. DEFINICIÓN • II. Desde el punto de vista funcional Por último. Madrid. 1993. Revista de Dirección. pp. Thomson-Paraninfo. 2) Acuerdos funcionales múltiples: incluyen varios acuerdos funcionales como producción y recursos humanos. N. Artículos de opinión • • • • Véase también: "Consorcio". Alianza Editorial. L. marketing. 1996. La cooperación empresarial. LO ESENCIAL SOBRE COOPERACIÓN EMPRESARIAL Edita IMPIVA.C. V. La naturaleza de la cooperación empresarial: delimitación del concepto y principales enfoques teóricos . "Franquicia". F. M. E. 2002. 67-77. La cooperación empresarial. 1992. Véase "Red interempresarial". Valencia. 3. FERNÁNDEZ DE ARRÓYABE. Cómo cooperar . GONZÁLEZ. 1990. tecnología y sociedad. 1986. FERNÁNDEZ SÁNCHEZ. E. JOAN RAMÓN SANCHIS PALACIO proceso . La evolución de la cooperación . GARCÍA CANAL. Cooperación y empresas: retos. TIPOS DE COOPERACIÓN I. Editorial ESIC. 1991. 87-98. se consi- 2603 . J. Y SOLÁ. mayo. el cual no puede ser desarrollado en solitario. • CASANI FERNÁNDEZ DE NAVARRETE. etc. Economía Industrial. 2003. marzoabril. Revista de Economía número 714. Organización y Administración de Empresas. Colección de Estudios del IMPI. Organización y Administración de Empresas. Información Comercial Española . Madrid. Dirección y Organización: Revista de Dirección. MENGUZZATO BOULARD. o producción y marketing. GARCÍA OCHOA. HERMOSILLA. la cooperación puede centrarse en uno o varios aspectos funcionales en la empresa. Acuerdos de cooperación entre empresas: bases teóricas . La cooperación empresarial: una revisión de la literatura. Análisis de su © CISS COOPERACIÓN EN I+D R&D Cooperation I. Revista de Economía. presente y futuro. "Red interempresarial" y "Spin-off". número 693. R. Y ARRANZ PEÑA. de manera que las formas que puede adoptar son: 1) Acuerdos funcionales concretos: en producción. tecnología. número 27. Estudio empírico sobre la cooperación empresarial en España. pp. SALAS FUMÁS. 1989. pp. Información Comercial Española .C OOPERACIÓN EN I+D 6) Las redes interempresariales. número 17. tecnológico y marketing. DEFINICIÓN La innovación es un proceso complejo. Por esta razón. Madrid. 1999. J. A. 139-147. logística. o producción. Libros • • • • • AXELROD. La cooperación entre empresas: análisis y diseño . MARTINA. recursos humanos o cualquier otra área o función de la empresa. su éxito depende del correcto funcionamiento de una intrincada red de relaciones entre conocimiento.

bien sea con fines comerciales.Empresas del mismo grupo empresarial. el desarrollar e introducir una innovación al mercado. · La cooperación en I+D posibilita el acceso a nuevas tecnologías de producto y de proceso. el realizar investigación básica de forma conjunta sin buscar una aplicación comercial inmediata. como por ejemplo. La simple compra de tecnología o conocimientos. es un pilar fundamental en el desarrollo de las innovaciones.Proveedores de equipo. sin la activa colaboración de la contraparte no es considerada cooperación en I+D. . o sin fines comerciales.Clientes. compocooperación realizada con agentes a los largo nentes o software. Este tipo de cooperación hace referencia a la .C OOPERACIÓN EN I+D dera que el establecer vínculos externos mediante la cooperación en actividades de I+D. cooperación y alianzas estratégicas realizada .Otras Empresas. TIPOS DE COOPERACIÓN Las actividades de cooperación en I +D realizada por las empresas o instituciones. II. puede ocurrir con cualquiera de los agentes que intervienen en el proceso industrial o actividad económica de las empresas u organizaciones. genera un flujo constante y bidireccional de información.Competidores. como por ejemplo. con otras empresas u organizaciones.Expertos y firmas consultoras laboratorios. · La activa cooperación con una contraparte en proyectos de I+D. de la cadena de suministros. De esta forma y según la naturaleza del agente cooperante las actividades de cooperación en I+D pueden clasificarse como: Naturaleza del cooperante . Este tipo de cooperación hace referencia a la . es de gran utilidad en el estudio de los procesos de crecimiento y desarrollo económico. · La cooperación en I+D se beneficia de las ventajas de la división y especialización del trabajo. en proyectos conjuntos de I+D. organizaciones o instituciones. Se denomina cooperación en investigación y desarrollo (I+D) a la participación activa con otras empresas. Tipo de cooperación Cooperación Vertical: · Permite conocer las dimensiones y dinámica del sistema nacional de innovación (SNI). Razón por la cual permite un aumento en la productividad de los procesos de innovación. Las actividades de cooperación en I+D. · Al ser la cooperación en I+D un importante vehículo para la transferencia del conocimiento. resultan de gran importancia debido a: · Permiten conocer quién y en qué medida desarrolla una innovación. Cooperación Horizontal: . comerciales/empresas de I+D 2604 © CISS . la cual es uno de las entradas principales en el proceso de innovación. materiales.

Organismos públicos de investigación. para la realización de actividades empresariales. COOPERATIVA AGRARIA Agricultural cooperatives I.C OOPERATIVA AGRARIA Tipo de cooperación Naturaleza del cooperante . grupos de trabajo. Puede ser analizada a diferentes niveles organizativos: entre individuos. buscando beneficiarse mutuamente. sus valores. cumpliendo con una serie de 2605 .. actitudes y cultura. JOAQUÍN CAMPS TORRES © CISS Véase: "Sociedad cooperativa". la intensidad del flujo de comunicación etc. La asociación es en régimen de libre adhesión y baja voluntaria y el funcionamiento y estructura de la sociedad es democrática. . NORMATIVA • III. estando estas actividades empresariales encaminadas a satisfacer sus necesidades y aspiraciones económicas y sociales. sus objetivos individuales. CONCEPTO • II. ESTRUCTURA I. El Dilema del Prisionero es un buen ejemplo de la dinámica que se puede establecer entre cooperación versus competición entre los diferentes agentes.Centros tecnológicos. Se suele considerar como lo opuesto a la competición entre agentes. .Universidades. La complejidad a la hora de conseguir la cooperación de los agentes dependerá de muchos factores. CONCEPTO Una cooperativa agraria es ante todo una cooperativa. COOPERATIVA Organizational cooperation Es el proceso por el cual varios agentes trabajan o actúan conjuntamente.. entre ellos la complejidad organizativa interna de estos agentes.Centros de enseñanza superior . por lo tanto una sociedad constituida por un grupo de personas que se asocian libremente. organizaciones (cooperación interorganizativa) o naciones (cooperación internacional). ALEJANDRO OLAYA DÁVILA COOPERACIÓN EN LA ORGANIZACIÓN COOPERACIÓN INTERORGANIZATIVA Véase: "Cooperación empresarial".

que tienen como objeto la realización de todo tipo de actividades y operaciones encaminadas al mejor aprovechamiento de las explotaciones de sus socios. 2606 La distribución de los resultados cooperativos (retornos) se efectúa a los socios en proporción a la actividad cooperativizada realizada en el ejercicio y no en función de sus aportaciones a capital social como sucede en las sociedades mercantiles. las sociedades agrarias de transformación. las comunidades de bienes y las sociedades civiles o mercantiles que tengan el mismo objeto social o actividad complementaria de la cooperativa de la que forman parte. ganaderas y forestales. Éstos haciendo uso del principio democrático de un hombre un voto (aunque en algunas cooperativas es posible ya el voto plural limitado) gobiernan la cooperativa a través de la Asamblea General y el Consejo Rector. las comunidades de aguas. A nivel administrativo dependen del Ministerio de Trabajo e Inmigración a través de la Dirección General de Fomento de la Economía Social del Trabajo Autónomo y de la Responsabilidad Social de las Empresas. Gozan de cierta protección fiscal (la tributación por sus resultados tiene bonificaciones y reducciones fiscales) y están obligadas a dotar reservas con carácter anual sobre el excedente neto en una cuantía no inferior al 20% de sus resultados cooperativos al Fondo de Reserva Obligatorio y al 5% al Fondo de Educación y Promoción. La actividad realizada con los socios determinará el resultado cooperativo y la realizada con no socios el resultado extracooperativo. Pueden ser socios de las cooperativas agrarias además de los titulares de explotaciones agrarias. La actividad de la cooperativa se realizará preferentemente con sus socios aunque también se permite el desarrollo de operaciones con terceros no socios hasta un máximo del 50% del total de las operaciones realizadas con los socios (artículo 93. Las cooperativas agrarias junto a otras clases de cooperativas y sociedades como las laborales. así como atender a cualquier otro fin o servicio que sea propio de la actividad agraria. forman parte del denominado tercer sector. de la cooperativa y a la mejora de la población agraria y del desarrollo del mundo rural. con un desarrollo empresarial importante en los últi- © CISS . Son cooperativas agrarias "las que asocian a titulares de explotaciones agrícolas. etc. las comunidades de regantes.C OOPERATIVA AGRARIA principios cooperativos formulados por la Alianza Cooperativa Internacional (ACI). En las sociedades cooperativas el poder reside en los socios. Las cooperativas agrarias españolas se hallan asociadas en una estructura vertebrada a nivel de Comunidades Autónomas en torno a Federaciones de Cooperativas o Uniones de Cooperativas y a nivel nacional en torno a la Confederación de Cooperativas Agrarias de España. de Cooperativas). De los resultados extracooperativos al menos un 50% al Fondo de Reserva Obligatorio. de sus elementos o componentes. Las cooperativas agrarias conforman en la actualidad una realidad social y económica de primer orden. Ley 27/1999). de 16 de julio. que efectúa labores de coordinación y representación. Todas deben inscribirse en el Registro de Cooperativas de su respectiva Comunidad Autónoma. ganaderas o forestales. El objeto social de la cooperativa es el que le conforma su carácter de cooperativa agraria. forestal o estén directamente relacionados con ellas" (artículo 93 Ley 27/1999. ganadera.

fertilizantes.C OOPERATIVA AGRARIA mos años.2 de la Constitución Española expresa que "los poderes públicos fomentarán mediante una legislación adecuada a las sociedades cooperativas". en las que sólo actúa con carácter subsidiario. luego existen 14 Leyes de Cooperativas además de la Ley de Cooperativas del Estado. oleícola o el del vino. la realización de algún proceso industrial como las almazaras o vinificación. y a las que realicen principalmente su actividad cooperativizada en las ciudades de Ceuta y Melilla. 2607 . En el resto de Comunidades Autónomas las cooperativas agrarias se deberán regir por la normativa propia de la Comunidad Autónoma. NORMATIVA Es casi un mandato constitucional el desarrollo de las sociedades cooperativas. citrícola. El artículo 129. III. tales como el suministro de inputs. ya que la Constitución Española ha transferido las competencias en materia cooperativa al campo © CISS de las Autonomías. II. Son también elementos de cohesión en zonas rurales y desempeñan un papel importante evitando flujos migratorios hacia las ciudades. de 16 de julio. productos fitosanitarios. En algunas Comunidades canalizan prácticamente la totalidad de las ayudas de los fondos europeos a las zonas rurales y son elementos clave de desarrollo rural. corresponde a las Comunidades Autónomas. cada una de ellas con cometidos específicos. Actualmente son 14 las que tienen Ley propia. Ley 27/1999. excepto cuando en una de ellas se desarrolle con carácter principal. ESTRUCTURA Para el cumplimiento del objeto social de la cooperativa. en cualquiera de sus clases excepto en las cooperativas de crédito. legislando la mayoría de Comunidades. la comercialización de las cosechas. incorporando valor añadido al sector primario siendo muy relevante su actividad en algunos sectores como el hortofrutícola. semillas. La regulación y competencias en materia de cooperativas. aplicable a las sociedades cooperativas que desarrollen su actividad en el territorio de varias Comunidades Autónomas. las sociedades cooperativas podrán estructurarse en secciones. e incluso la internalización de la actividad financiera.

debiendo presentar ante la Administración correspondientes los estados contables agregados. 72 de 25 de marzo de 1999) Ley 9/1998. de Cooperativas de la Comunidad de Madrid (BOE núm. de Sociedades Cooperativas de Extremadura (BOE núm. artículo 129. 131 de 2 de junio) Ley 4/2001. de 26 de marzo. de 16 de julio. de 22 de diciembre.2 Ley 27/1999. 128 de 29 de mayo) Ley 5/1998. 172 de 19 de julio) AMPARO MELIÁN NAVARRO 2608 © CISS . con independencia de la contabilidad independiente de algunas secciones. de Cooperativas de Aragón (BOE núm.C OOPERATIVA AGRARIA LO ESENCIAL SOBRE COOPERATIVAS AGRARIAS El organigrama tipo de una sociedad cooperativa agraria en el que se indica su desglose en secciones se refleja en el siguiente esquema: Documentación La existencia de secciones no exime de la responsabilidad legal y jurídica de la cooperativa por los resultados y gestión de sus secciones. de 16 de julio. La personalidad jurídica de la cooperativa es única. de Cooperativas. de 30 de marzo. de Cooperativas (BOE núm. • • • • • • • Constitución Española . Las sociedades cooperativas de los diferentes territorios autonómicos deben cotejarlos con respecto a su propia Ley autonómica. lo que exige en la mayoría de las Leyes de Cooperativas autonómicas. artículo 1 y artículo 93. Cooperativas de Galicia (BOE núm. Nota: Las referencias a aspectos normativos se han efectuado conforme a la Ley 27/1999. como por ejemplo la de crédito. de 18 de diciembre. de 2 de julio de Cooperativas de La Rioja (BOE núm. 23 de 27 de enero de 1999) Ley 4/1999. Ley 2/1998. 170 de 17 de julio).

MARI VIDAL. Artículos de opinión • • • • JULIÁ IGUAL. de 31 de marzo. Mª JESÚS Y GARCÍA MARTÍ. Agrarian Cooperativism in the European Union. Mª CARMEN. 93 de 17 de abril) Ley 4/1993.es (web de la Confederación de Cooperativas Agrarias de España). Revista de Economía pública. 2002. SERVER IZQUIERDO. 1999. de Cooperativas del País Vasco . Valencia. de Sociedades Cooperativas Andaluzas (BOE núm. de 24 de junio. JUAN FRANCISCO. JUAN FRANCISCO. JULIÁ IGUAL. de 11 de diciembre.es (web del Observatorio Español de la Economía Social). PALOMA. de 24 de marzo. 238 de 15 de diciembre) Ley 8/2003. Contribuciones de las cooperativas agrarias. por la que se modifica la Ley 2/1999. 25-52.cepes. de 14 de noviembre. págs. NARCISO. BAREA TEJEIRO. Revista de Economía pública. social y cooperativa. de Cooperativas de la Comunidad Valenciana (BOE núm. 131-137. 1 de 4 de enero de 2007) Libros • • ARCAS LARIOS. nº 56. RUIZ JIMÉNEZ. www. de 11 de abril. © CISS • BEL DURÁN.ccae. Ministerio de Trabajo y de Asuntos Sociales y CiriecEspaña. Valencia. La economía social en España en el 2000. de 16 de diciembre . págs. Estado actual de la investigación sobre sociedades cooperativas agrarias en España. HERNÁNDEZ ORTIZ. New roles in a new concpetual and economic scene. de 16 de noviembre. 10 de 11 de enero de 2003) Ley 18/2002. JOSÉ. de cooperativas de las Illes Balears (BOE núm. 116 de 15 de mayo) Ley 20/2002. Valencia. social y cooperativa. 131-137. claves para la competitividad de la empresa agraria . JUAN FRANCISCO. de reforma de la Ley 1/2003. Agricultura y desarrollo rural. modificada por Ley 1/2000 de 29 de junio y por la Ley 8/2006. Edita CIRIEC-España. Edita Ministerio de Trabajo y de Asuntos Sociales y Ciriec-España. 1997. Cuadernos de Desarrollo Rural. SERGIO. 2002. 179 de 27 de julio) Ley 4/2002. 111 de 9 de mayo de 2007) Ley Foral 14/2006.coop (web de la Confederación Empresarial Española de la Economía Social).C OOPERATIVA AGRARIA • • • • • • • • • Ley 3/2002. SERGIO. págs. de 5 de julio. Análisis de los flujos financieros y de la concentración empresarial. Collection of papers of International Scientific Conference. nº 42. JULIÁ IGUAL. www. Las cooperativas agrarias en España. de Cooperativas (Cataluña) (BOE núm. 1999.). de Sociedades Cooperativas de la Región de Murcia (BOE núm. de Cooperativas de Castilla La Mancha (BOE núm. 87 de 11 de abril) Ley 7/2005 de 21 de junio. JOSÉ LUIS (dir. de 1 de diciembre de segunda modificación de la Ley de Cooperativas de Euskadi (BOP núm. Agrarian Prospects VIII. de 20 de marzo. MONZÓN CAMPOS. Ciriec-España. Ciriec-España. 65-86. Cooperativas de Navarra (BOE núm. MARI VIDAL. El marketing de las cooperativas agrarias. Webgrafía • • • www. ELLA.observatorioeconomiasocial. 2006. 2609 . págs. Retos y praxis del cooperativismo agrario en la Unión Europea. nº 41. 179 de 28 de julio) Ley 8/2006. de Cooperativas de la Comunidad de Castilla y León (BOE núm. RICARDO. 1999.

Si lo prevén los Estatutos de la cooperativa. CONCEPTO • II. que respeten los requisitos básicos exigidos en esta Ley y entre cuyos fines figure. el cual cita textualmente: "también son asociaciones de consumidores y usuarios las entidades constituidas por consumidores con arreglo a la legislación de cooperativas. NORMATIVA • III. agrupan a los consumidores en asociaciones para realizar una función de protección y defensa del consumidor ante el mal uso o suministro de dichos bienes y servicios. así como la educación. las cooperativas de consumidores y usuarios podrán realizar operaciones cooperativizadas con terceros no socios. de 16 de julio. dentro de su ámbito territorial Las cooperativas de consumidores y usuarios realizan una doble función. para uso o consumo de los socios y de quienes con ellos conviven. como por la legislación específica de consumidores y actividad comercial. educación. y el sector de la distribución de la energía eléctrica. formación y defensa de los derechos de sus socios en particular y de los consumidores y usuarios en general. las personas físicas y las entidades u organizaciones que tengan el carácter de destinatarios finales". "aquéllas que tienen por objeto el suministro de bienes y servicios adquiridos a terceros o producidos por sí mismas. Los principales sectores a los que se dirigen las cooperativas de consumidores y usuarios son: la distribución de productos alimenticios y del hogar. estarán influidas tanto por la normativa que afecte a las cooperativas. el Texto Refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios (Real Decreto Legislativo 1/2007. electricidad. necesariamente." Por su condición de cooperativas y por su condición de entidades de comercio minorista o mayorista que son. por una parte. libros. el sector didáctico. En este sentido. el sector sanitario y la asistencia hospitalaria. y por otra. material escolar y otros productos culturales. realizan una función económi- 2610 ca al encargarse del suministro y uso de bienes y servicios destinados a satisfacer las necesidades básicas (de alimentación.. También se da el caso de las cooperativas de enseñanza que además de ser de trabajo © CISS . CONCEPTO Las cooperativas de consumidores y usuarios son sociedades de personas cuyo objetivo es realizar una actividad económica de suministro de bienes y servicios para sus socios y su entorno. en su artículo 23. les concede.. de vestido. según viene regulado por el artículo 88 de la Ley 27/1999. la capacidad para ser reconocidas como asociación de consumidores. Son. COOPERATIVA DE CONSUMIDORES Y USUARIOS Consumer cooperatives I.1. la educación y formación de sus socios. y en función del territorio autonómico donde se asienten por la normativa de ordenación del comercio y superficies comerciales respectiva. sanidad) de sus socios y de terceros no socios (clientes en general). de 16 de noviembre).C OOPERATIVA DE AHORRO Y CRÉDITO COOPERATIVA DE AHORRO Y CRÉDITO Véase: "Cooperativa de crédito". ANTECEDENTES Y SITUACIÓN ACTUAL I. Pueden ser socios de estas cooperativas. de Cooperativas.

ya que la Constitución Española ha transferido las competencias en materia cooperativa al campo de las Autonomías. NORMATIVA El artículo 129. Todas deben inscribirse en el Registro de Cooperativas de su respectiva Comunidad Autónoma.fomentarán mediante una legislación adecuada a las sociedades cooperativas". Las sociedades cooperativas de los 2611 . por otra. excepto cuando en una de ellas se desarrolle con carácter principal. sino también los padres y madres de alumnos). Actualmente son 14 las que tienen Ley propia.2 de la Constitución Española expresa que "los poderes públicos... pues éstas destinan la mayor parte de los excedentes a la reinversión y a fondos indivisibles para la consolidación de la cooperativa. En el resto de Comunidades Autónomas las cooperativas de consumidores y usua- © CISS rios se deberán regir por la normativa propia de la Comunidad Autónoma.. cuando los socios de la cooperativa sean. no sólo los profesores. luego existen 14 Leyes de Cooperativas además de la Ley de Cooperativas del Estado. son empresas que agrupan en un seno a socios consumidores. poseen una bonificación sobre las actividades cooperativas del 50% de la cuota íntegra total en el impuesto sobre sociedades. Sin embargo.C OOPERATIVA DE CONSUMIDORES Y USUARIOS asociado. La Ley de Régimen Fiscal de Cooperativas de 1990 considera a las cooperativas de consumidores como "cooperativas especialmente protegidas" de manera que además de gozar de las ventajas fiscales que tienen las cooperativas protegidas. de 16 de julio. y a las que realicen principalmente su actividad cooperativizada en las ciudades de Ceuta y Melilla. A nivel administrativo dependen del Ministerio de Trabajo e Inmigración a través de la Dirección General de Fomento de la Economía Social del Trabajo Autónomo y de la Responsabilidad Social de las Empresas. Las cooperativas de consumidores y usuarios son concebidas abarcando una triple dimensión. de Cooperativas. por una parte son empresas distribuidoras. y cumpliendo con los principios de la Alianza Cooperativa Internacional con la promoción del movimiento cooperativo y la intercooperación. por lo que el desarrollo de las sociedades cooperativas es casi un mandato constitucional. en las que sólo actúa con carácter subsidiario. La regulación y competencias en materia de cooperativas. La distribución de los resultados en las sociedades cooperativas (retornos) se efectúa a los socios en proporción a la actividad cooperativizada realizada en el ejercicio y no en función de sus aportaciones a capital social como sucede en las sociedades mercantiles. no es frecuente el reparto del excedente neto en las cooperativas de consumidores y usuarios. Las cooperativas de consumidores y usuarios son reguladas por todas las Leyes de cooperativas dedicándoles articulados al respecto. corresponde a las Comunidades Autónomas. pueden ser de consumidores. de 16 de julio. son empresas formadas por socios trabajadores y por otra. y la actuación como "cooperativa de consumo interna" el caso de una cooperativa agraria que tenga su propia sección de consumo. en cualquiera de sus clases excepto en las cooperativas de crédito.. legislando a tal efecto la mayoría de Comunidades. Ley 27/1999. II. Nota: Las referencias a aspectos normativos se han efectuado conforme a la Ley 27/1999. aplicable a las sociedades cooperativas que desarrollen su actividad en el territorio de varias Comunidades Autónomas.

para llevar a cabo con éxito estas acciones. Sería interesante que estas cooperativas llevaran a cabo procesos de concentración (con o sin vinculación patrimonial. acceso a nuevas tecnologías. la fuerza que posee un consumidor aislado para defender sus intereses es muy pequeña. La primera cooperativa de consumo en España se creó en Cataluña 11 años después. los actos de consumo son en cambio de carácter individual y por tanto. el cual ha sufrido cambios importantes motivados tanto por el cambio de comportamiento de los consumidores y usuarios. de productores y de trabajo asociado. aúnan los esfuerzos de muchas personas para conseguir productos de calidad a precios más justos. Las cooperativas de consumidores y usuarios. etc. van incorporando la defensa de otros intereses de los consumidores a medida que la sociedad genera nuevos productos y formas de consumo. fusiones. etc. en las mejores condiciones posibles. lo que le da derecho a estar y 2612 ser representado por el Consejo Rector y Órganos de gobierno de la cooperativa. siguiendo los principios que inspiraron su creación. III.) e intercooperación (alianzas estratégicas). Mientras las empresas productoras de todo tipo pueden actuar de forma conjunta. y por la concentración de la oferta. que les permitiera llegar a dimensiones eficaces y acceder a las ventajas propias de un tamaño empresarial adecuado (economías de escala y alcance. La ventaja más destacada de las cooperativas de consumidores y usuarios sobre el resto de formas comerciales está en su labor consumerista. con la finalidad de ayudar a paliar situaciones socio-económicas difíciles. El cooperativismo de consumo junto con otras formas comerciales se incluyen en lo que podría denominarse el sector del comercio minorista. Pero además. siguiendo el principio democrático de un hombre. consistente en la promoción de la defensa de los consumidores mediante su integración como socios en la cooperativa. como por la introducción de las tecnologías de información. la "Económica Palafrugellense". Las cooperativas de consumidores pueden y deben establecer relaciones de colaboración con otras clases de cooperativas como las de crédito o las cooperativas agrarias. creación de grupos. la mayoría son de pequeña dimensión. un voto.C OOPERATIVA DE CONSUMIDORES Y USUARIOS diferentes territorios autonómicos deben cotejarlos con respecto a su propia Ley autonómica. Por lo tanto puede indicarse que el origen del cooperativismo está ligado al cooperativismo de consumo. fija los acuerdos a seguir en la gestión y toma de decisiones de la cooperativa. aunque con las salvedades de las más importantes cuyo volumen es ciertamente significativo. El objetivo fundamental de la cooperativa de consumo ha sido desde siempre y desde sus orígenes de concepción. el facilitar una serie de servicios y bienes a sus asociados. El consumidor se integra en el proyecto como socio consumidor y usuario. absorciones. El socio a través de su actuación como miembro de la Asamblea General. El año 1843 constituye el inicio del cooperativismo moderno con la creación de una cooperativa de consumo en Inglaterra denominada la "Sociedad de los Justos Pioneros de Rochdale". En nuestro país existe una gran concentración de entidades cooperativas de consumidores y usuarios por zonas geográficas y actividad.. ANTECEDENTES Y SITUACIÓN ACTUAL Las primeras cooperativas modernas fueron principalmente de consumidores. © CISS .

y organización cooperativo-empresarial. se dedican en exclusiva a la comercialización de productos (en el sector agroalimentario). se consideran agentes de desarrollo local y fijan mediante la creación de puestos de trabajo a la población en su entorno más cercano. por una parte desde el punto de vista geográfico. Las más desarrolladas tienen laboratorios propios de análisis de productos y publican revistas y artículos periódicos de información. Hispacoop agrupa y coordina a las cooperativas de consumidores de España y las representa ante instituciones y foros nacionales e internacionales. y en menor medida en el de sanidad. pero © CISS no en volumen comercializado y cuota de mercado. y la tercera. por otra. Como cooperativas que son. artículo 129. AMPARO MELIÁN NAVARRO LO ESENCIAL SOBRE COOPERATIVAS DE CONSUMIDORES Y USUARIOS Documentación · Constitución Española. Para hacer frente a los desafíos del mercado europeo. ni tampoco es comparable con las cifras de facturación que manejan frente al conjunto del sector minorista. Esta actividad en información y formación del consumidor es muy importante y útil y se dirige principalmente a las áreas de medio ambiente. localizándose principalmente en el País Vasco. Eurocoop forma parte de diversos Comités Consultivos de la UE. y electricidad. pero no llegan a los niveles de sus homólogas europeos. localizándose principalmente en el sector distribución comercial. en cuanto al número de entidades (las cuatro más importantes representan más del noventa por cien de la facturación total). nutrición. Eurocoop aglutina una parte importante del cooperativismo de consumo europeo. actividades culturales-enseñanza. seguridad. y a nivel nacional forman parte de diferentes organizaciones de Cooperativas y Usuarios como Hispacoop y UNCCUE (Unión Nacional de Cooperativas de Consumidores y Usuarios de España). Ejerce su actuación en su doble vertiente de asociación de consumidores y usuarios. siendo uno de sus objetivos fundacionales el defender. o de la distribución en general. informar y formar a los consumidores sobre aquellos temas que puedan ser de su interés. y economía doméstica. Las cifras que registran su número de asociados van aumentando considerablemente año tras año.C OOPERATIVA DE CONSUMIDORES Y USUARIOS Las cooperativas de consumidores y usuarios están asociadas mediante una estructura vertebrada a nivel de Comunidades Autónomas en torno a Federaciones de Cooperativas o Uniones de Cooperativas. y representa los intereses comunes de estas cooperativas ante el Parlamento Europeo y la Comisión Europea. las cooperativas de consumo españolas están asociadas a Eurocoop. manteniendo el carácter cooperativo propio. alcanzar unas estructuras empresariales eficientes capaces de competir en el mercado. las más avanzadas también intervienen en la fase de fabricación y comercialización con marcas propias (País Vasco y Valencia). entre ellos el de los Consumidores El reto actual para las cooperativas de consumidores y usuarios reside en ser capaces de. El elevado grado de concentración se manifiesta en una triple vertiente. Comunidad Valenciana. Cataluña y Andalucía.2 2613 . desde el punto de vista económico. salud. Las cooperativas más frecuentes en número.

modificada por Ley 1/2000 de 29 de junio y por la Ley 8/2006. 131 de 2 de junio) Ley 4/2001. Colección INFORMES. de Cooperativas de la Comunidad de Madrid (BOE núm. de 16 de diciembre. de Cooperativas (Cataluña) (BOE núm. JOSÉ. de 20 de marzo.). por la que se modifica la Ley 2/1999. REVISTA DE ECONOMÍA PÚBLICA.cepes. 128 de 29 de mayo) Ley 5/1998. de 16 de noviembre. MONZÓN CAMPOS. de cooperativas de las Illes Balears (BOE núm. JOSÉ. de Sociedades Cooperativas de la Región · · de Murcia (BOE núm. Cooperativas de Galicia (BOE núm. 238 de 15 de diciembre) Ley 8/2003. LORENZO. 172 de 19 de julio) Ley 3/2002. REVUELTO TOBOADA. de reforma de la Ley 1/2003. Análisis estratégico y crecimiento externo de las cooperativas de consumo españolas . de 11 de abril. JOSÉ LUIS (direct. artículo 88 Ley 2/1998. 111 de 9 de mayo de 2007) Ley Foral 14/2006. de 11 de diciembre. CIRIECESPAÑA. de 14 de noviembre. de 30 de noviembre) Libros · · BAREA TEJEIRO. Madrid. 179 de 27 de julio) Ley 4/2002.). de 5 de julio. BAREA TEJEIRO. nº 18. Valencia. de 24 de junio. MONZÓN CAMPOS. 170 de 17 de julio). de 18 de diciembre. de Cooperativas de Castilla – La Mancha (BOE núm. Webgrafía · · www. Edita MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES y CIRIEC-ESPAÑA. 1992.consumidores. págs. 139-167. 72 de 25 de marzo de 1999) Ley 9/1998. 1 de 4 de enero de 2007) Real Decreto Legislativo 1/2007. de Sociedades Cooperativas Andaluzas (BOE núm. Libro Blanco de la Economía social en España . por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias (BOE núm.coop/ (Web de la Confederación Empresarial Española de la Economía Social) www. de Cooperativas de la Comunidad de Castilla y León (BOE núm. Artículos de opinión · SANCHÍS PALACIO. 2002. 179 de 28 de julio) Ley 8/2006. de Cooperativas de la Comunidad Valenciana (BOE núm. de 26 de marzo. JOSÉ LUIS (direct. de 30 de marzo. de 22 de diciembre. 1995. Edita MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES. de 1 de diciembre de segunda modificación de la Ley de Cooperativas de Euskadi (BOP núm. 87 de 11 de abril) Ley 7/2005 de 21 de junio. JOAN RAMÓN. Serie General. de Sociedades Cooperativas de Extremadura (BOE núm. 10 de 11 de enero de 2003) Ley 18/2002. 23 de 27 de enero de 1999) Ley 4/1999.C OOPERATIVA DE CONSUMIDORES Y USUARIOS · · · · · · · · · · · · · · 2614 Ley 27/1999. Informe de síntesis sobre la economía social en España en el año 2000.coop/ (Web de la Unión Nacional de Cooperativas de Consumidores y Usuarios de España) © CISS . 16. de 24 de marzo. Cooperativas de Navarra (BOE núm. de 16 de julio. 116 de 15 de mayo) Ley 20/2002. 287. de Cooperativas (BOE núm. de 31 de marzo. SOCIAL Y COOPERATIVA. de 2 de julio de Cooperativas de La Rioja (BOE núm. 93 de 17 de abril) Ley 4/1993. de Cooperativas del País Vasco. de 16 de noviembre. de Cooperativas de Aragón (BOE núm.

por otro lado.hispacoop.es/ (Web de la Confederación Española de Cooperativas de Consumidores y Usuarios) www.es/ (Web del Observatorio Español de la Economía Social) COOPERATIVA DE CRÉDITO I. CONCEPTO Las cooperativas de crédito son sociedades mercantiles privadas formadas por sus socios. ESTRUCTURA ASOCIATIVA 73 asociadas en Grupo Caja Rural 4 no asociadas: ORGANIZACIÓN REPRESENTATIVA Unión Nacional de Cooperativas de Crédito (UNACC) (total 82 coops. Una cooperativa de crédito es una entidad bancaria privada que se rige por los métodos operativos y las normas comunes a todas las entidades de crédito pero que se diferencia de ellas en la finalidad perseguida y en su sistema y procedimiento de gobierno. y. Guissona CAJAS POPULARES © CISS 2 Caja Laboral Popular No forman grupo ni se vinculan al Caja de Crédito Coo. perativo 2615 . 2 son cajas populares y 3 son cajas profesionales.R. AGRUPACIÓN INSTITUCIONAL DE LA BANCA COOPERATIVA ESPAÑOLA COOPERATIVAS DE Nº CRÉDITO CAJAS RURALES IDENTIFICACIÓN Y/O DENOMINACIONES 77 Cajas rurales de ámbito provincial. de las cuales.org/ (Web de las Cooperativas de Consumo de la Unión Europea) www.R.R. Castelldans C. Vasca C.eurocoop.Grupo Caja Rural. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LAS COOPERATIVAS DE CRÉDITO En España hay 82 cooperativas de crédito. 77 son cajas rurales (73 de ellas asociadas en torno al llamado Grupo Caja Rural).observatorioeconomiasocial. con una doble condición: por un lado son sociedades cooperativas (con una normativa legal específica). Credit cooperative I.C OOPERATIVA DE CRÉDITO · · · www. NATURALEZA JURÍDICA Y PRINCIPALES REQUISITOS LEGALES • III. son entidades de depósito (equiparables a las restantes entidades bancarias). comarcal y local.) Cajamar C. CONCEPTO • II.

señala que estas entidades tienen personalidad jurídica propia y que "su objeto social es servir a las necesidades financieras de sus socios y de terceros mediante el ejercicio de las actividades propias de las entidades de crédito". de Cooperativas de Crédito. las cooperativas de crédito adoptan denominaciones específicas en función de su ámbito de especialización. y el cooperativo. por lo que se llaman cajas rurales (que representan. En España. • Por lo que respecta a su naturaleza. sobre el que incide también una triple regulación geográfica y/o jurisdiccional. por lo que cabe distinguir un triple ámbito jurídico: el mercantil. II. una vez atendidos los fondos comunitarios. una sociedad cooperativa de crédito es una cooperativa que desempeña una actividad especializada. emanada de la Unión Europea. cajas populares y cajas profesionales. General de Cooperativas establece que "una sociedad cooperativa es una sociedad constituida por personas que se asocian. reúne una doble condición: la de su naturaleza y la de su actividad. Como su p