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INEJE/IBET

ESPECIALIZAO EM DIREITO TRIBUTRIO


Tributo e Segurana Jurdica

Seminrio V SEGURANA JURDICA E PROCESSO: AO RESCISRIA E


COISA JULGADA

Lo Sartori Assuno

1 Tomando o conceito fixado por Paulo de Barros Carvalho acerca do princpio


da segurana jurdca:
dirigindo implantao de um valor especfico, qual seja o de coordenar o
fluxo das interaes inter-humanas, no sentido de propagar no seio da
comunidade social o sentimento de previsibilidade quanto aos efeitos jurdicos
da regulao da conduta
Pergunta-se:
a) Qual a relevncia do princpio da segurana jurdica?
O professor Paulo de Barros Carvalho ministra que se nos detivermos num
direito positivo, historicamente dado, e isolarmos o conjunto de suas normas (tanto
as somente vlidas, como tambm as vigentes), indagando dos teores de sua
racionalidade; do nvel de congruncia e harmonia que as proposies apresentam;
dos vnculos de coordenao e de subordinao que armam os vrios patamares da
ordem posta; da rede de relaes sintticas e semnticas que respondem pela
tessitura do todo; ento ser possvel imitirmos um juzo de realidade que conclua
pela existncia do primado da segurana, justamente porque neste ordenamento
emprito esto cravados aqueles valores que operam para realiz-lo.
Trocando em midos, o que entendo a partir destes ensinamentos, que a
relevncia do princpio da segurana jurdica a garantia de que para cada ato/fato
jurdico realizado, h uma conseqncia pr-estabelecida pelo sistema normativo
que tem por objeto este valor mencionado. O sobreprincpio (como denomina o
professor referido) da segurana jurdica, no meio mas sim garantia da ordem
jurdica.
b) Indicar e transcrever, se houver, os dispositivos da Constituio Federal
de 1988 e do Cdigo Tributrio Nacional que pretendem resguardar o
valor que subjaz no princpio da segurana jurdica:
Art. 5, II da CF: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa
seno em virtude de lei;
Art. 5, XXXV da CF: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou
ameaa a direito;

Art. 5, XXXVI da CF: a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito
e a coisa julgada;
Art. 5, LXIX da CF: conceder-se- mandado de segurana para proteger direito
lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o
responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de
pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;
Art. 103-A, 1 da CF: O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por
provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas
decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua
publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos
do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal,
estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma
estabelecida em lei.
1 A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas
determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou
entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e
relevante multiplicao de processos sobre questo idntica (smula vinculante).
Art. 96 do CTN: A expresso "legislao tributria" compreende as leis, os tratados
e as convenes internacionais, os decretos e as normas complementares que
versem, no todo ou em parte, sobre tributos e relaes jurdicas a eles pertinentes.
Art. 97 do CTN: Somente a lei pode estabelecer:
I - a instituio de tributos, ou a sua extino;
II - a majorao de tributos, ou sua reduo, ressalvado o disposto nos artigos 21,
26, 39, 57 e 65;
III - a definio do fato gerador da obrigao tributria principal, ressalvado o
disposto no inciso I do 3 do artigo 52, e do seu sujeito passivo;
V - a fixao de alquota do tributo e da sua base de clculo, ressalvado o disposto
nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65;

V - a cominao de penalidades para as aes ou omisses contrrias a seus


dispositivos, ou para outras infraes nela definidas;
VI - as hipteses de excluso, suspenso e extino de crditos tributrios, ou de
dispensa ou reduo de penalidades.
Art. 98 do CTN: Os tratados e as convenes internacionais revogam ou modificam
a legislao tributria interna, e sero observados pela que lhes sobrevenha.
Art. 99 do CTN: O contedo e o alcance dos decretos restringem-se aos das leis em
funo das quais sejam expedidos, determinados com observncia das regras de
interpretao estabelecidas nesta Lei.
Art. 101 do CTN: A vigncia, no espao e no tempo, da legislao tributria rege-se
pelas disposies legais aplicveis s normas jurdicas em geral, ressalvado o
previsto neste Captulo.
Art. 102 do CTN: A legislao tributria dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios vigora, no Pas, fora dos respectivos territrios, nos limites em que lhe
reconheam extraterritorialidade os convnios de que participem, ou do que
disponham esta ou outras leis de normas gerais expedidas pela Unio.
Art. 105 do CTN: A legislao tributria aplica-se imediatamente aos fatos geradores
futuros e aos pendentes, assim entendidos aqueles cuja ocorrncia tenha tido incio
mas no esteja completa nos termos do artigo 116.
Art. 106 do CTN: A lei aplica-se a ato ou fato pretrito:
I - em qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluda a
aplicao de penalidade infrao dos dispositivos interpretados;
II - tratando-se de ato no definitivamente julgado:
a) quando deixe de defini-lo como infrao;

b) quando deixe de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de ao ou


omisso, desde que no tenha sido fraudulento e no tenha implicado em falta de
pagamento de tributo;
c) quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao
tempo da sua prtica.
Art. 108 do CTN: Na ausncia de disposio expressa, a autoridade competente
para aplicar a legislao tributria utilizar sucessivamente, na ordem indicada:
I - a analogia;
II - os princpios gerais de direito tributrio;
III - os princpios gerais de direito pblico;
IV - a eqidade.

c) A smula vinculante pode ser reputada instrumento hbil para garantia


de segurana?
A smula vinculante pode sim ser reputada como instrumento hbil para garantia
de segurana jurdica. Embora exista linha diversa que entende ser este instituto
usurpao do poder legiferante do legislativo, entendo que por esta tratar como
refere o art. 103-A, 1 da CF: aps reiteradas decises sobre matria
constitucional; casos que so de entendimento consolidado, vinculando os demais
rgos do poder judicirio e da administrao pblica, direta e indireta, em todas as
esferas, est-se uniformizando a jurisprudncia nacional (o que o papel principal
do Supremo Tribunal Federal), bem como garantindo a prpria segurana jurdica.
Explico: Se o papel do poder judicirio decidir uma lide (conflitos instaurados
com busca de tutela jurdica), para aqueles conflitos que pairam duvida maior e que
originam inmeras demandas idnticas, necessrio seja de algum modo

regulamentado pelo poder competente de anlise jurdica (no caso o judicirio) a


soluo deste conflito, o que caracterizado pelo entendimento dos ministros do
STF, maiores autoridades deste poder no pas. O sistema de votao ainda o de
maioria qualificada, para no haver injustias e duvidas quanto ao tema que
tratado em sede de smula vinculante, buscando assim sempre a segurana
jurdica.
2 Como poderia ser resguardada a segurana jurdica prevista no sistema
normativo no contexto social com a mudana de orientao do Supremo
Tribunal Federal? (Vide RE 161.031/MG e RE 174.478/SP).
Entendo que a segurana jurdica prevista no sistema normativo, no contexto
social com a mudana de orientao do STF pode prima facie parecer prejudicada.
Entretanto, alm da evoluo e amadurecimento social sobre os mais diversos
temas, as cadeiras (membros) da Corte Constitucional tambm so modificadas em
razo, normalmente, das aposentadorias dos ministros. Dessa forma, aliado estes
dois fatores, a mudana de entendimento da Corte no retrata insegurana jurdica,
inclusive para isto existe o instituto da modulao de efeitos para que possam tais
decises irradiarem efeitos ex nunc (para frente), no prejudicando assim inmeras
decises passadas. O que h a prpria afirmao da evoluo do entendimento
judicial perante as alteraes sociais, buscando um melhor aperfeioamento para
instruir a aplicao legislativa, almejando ento a prpria segurana jurdica.
3 O que so recursos de fundamentao vinculada? E de fundamentao livre?
O que prequestionamento: (i) na viso da doutrina; e (ii) na viso da
jurisprudncia dos tribunais superiores? Cite pelo menos um precedente do
STJ e do STF que fixa o conceito de prequestionamento.
Paulo de Barros Carvalho salienta que: as normas tributrias entram em
vigor, salvo disposio em contrrio, quarenta e cinco dias aps haverem sido
publicadas; o lapso que interpe entre a publicao e o termo inicial de vigncia a
conhecida vacatio legis, tempo em que a regra vlida como entidade jurdica do
sistema, mas no adquiriu a fora que lhe prpria para alterar, diretamente, a
conduta dos seres humanos, no contexto social. Nada impede ao legislador tributrio

que faa coincidir a vigncia da norma com data da publicao do texto,


aproveitando-se da clusula excepcionadora salvo disposio em contrrio do
referido art. 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, entretanto, algum tempo de
vacatio parece recomendvel, dada especificidade da matria e o plexo de valores
jurdicos que o impacto tributrio acaba determinando.
Dessa forma, a partir desses ensinamentos e buscando auxlio na Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro LINDB, como nada dispe sobre prazo
para entrada em vigncia, tanto a lei A quanto a lei B entram em vigor 45 dias aps
as respectivas publicaes, sendo assim, a Lei A passou a irradiar efeitos em
15/07/2012 e a Lei B em 05/07/2012. Ademais, ainda h o princpio da anterioridade
tributria, o que no tratado no enunciado, dessa forma no levado em conta.
Com isso, a partir do princpio da lex posterior derogat prio rem, o qual consiste que
a lei posterior revoga a anterior naquilo que com ela conflitar, portanto a Lei A ir se
sobrepor naquilo em que a Lei B lhe for contrria.
4 A empresa Xpto props ao de repetio de indbito tributrio contra a Unio,
obtendo deciso, transitada em julgado junto ao TRF, reconhecendo a
inconstitucionalidade do tributo pago. Mas, proposta execuo contra a
Fazenda Pblica, sobreveio deciso de mrito do STF, em Ao Declaratria de
Constitucionalidade, julgando o tributo constitucional. Pergunta-se:
a) necessrio o ajuizamento da ao rescisria pela Unio visando
cobrana de exao afastada pelo TRF? Se afirmativa sua resposta, sob
qual fundamento jurdico do art. 485, V do Cdigo de Processo Civil?
Justifique (vide anexo I).
b) Ainda se afirmativa sua resposta, depois de transcorrido o prazo de 2
anos para propositura da Ao Rescisria, a deciso pode ser
rescindida, nos termos do artigo 741, VII do Cdigo de Processo Civil?
Justifique.

Entendo que compete ao legislativo a positivao de leis interpretativas, em


funo do que diz a jurisprudncia do STF, salientando que so leis que configuram

instrumento juridicamente idneo de veiculao da denominada interpretao


autntica, e que no constituem usurpao das atribuies do poder judicirio.
Existe sim, portanto, lei puramente interpretativa, tanto que o STF dispe
justamente sobre tais leis, salientando que as leis interpretativas, desde que
reconhecida a sua existncia em nosso sistema de direito positivo - no traduzem
usurpao das atribuies institucionais do Judicirio e, em consequncia, no
ofendem o postulado fundamental da diviso funcional do poder.
Tem assim aplicabilidade o art. 106, I, do CTN, uma vez que se trata de
dispositivo tributrio e, atravs do princpio da especialidade se sobrepe a regra
geral, lembrando: quando se tratar de interpretao tributria apenas.
A jurisprudncia salienta que: o princpio da irretroatividade somente
condiciona a atividade jurdica do Estado nas hipteses expressamente previstas
pela Constituio, em ordem a inibir a ao do Poder Pblico eventualmente
configuradora de restrio gravosa. Continua dizendo que na medida em que a
retroprojeo normativa da lei no gere e nem produza os gravames referidos, nada
impede que o Estado edite e prescreva atos normativos com efeito retroativo.
Dessa forma, entendo que no h afronta ao princpio da irretroatividade tal
dispositivo, novamente pelo princpio da especialidade.

5 Sentena que julga procedente ao anulatria de dbito fiscal levada


publicao no Drio Oficial em 2001, sendo a Unio (r) dela intimada
pessoalmente no mesmo ano. No havendo recurso da parte sucumbente (a
prpria Unio), os autos so arquivados, certificando-se o trnsito em julgado
da sentena em questo. O contribuinte considera-se, desde, ento, livre de
qualquer ao fiscal decorrente do lanamento tributrio que foi objeto da
referida ao anulatria. Em 2012, a Unio, com base no artigo 475, inciso I, do
Cdigo de Processo Civil pede o desarquivamento do processo e a sua
remessa ao Tribunal, uma vez que a sentena no ter sido acobertada pela
coisa julgada. Pergunta-se:

a) Est correto o entendimento da Unio?


O art. 475, I, do CPC, dispe sobre o duplo grau de jurisdio da sentena
proferida contra Unio, o que da origem ao reexame necessrio. Na realidade a
falha maior que vejo neste caso seria da prpria secretaria da Subseo Judiciria
da Justia Federal competente que no remeteu os autos ao TRF respectivo, uma
vez que estes devem ser remetidos ex. ofcio.
Entretanto, entendo que o entendimento da Unio sobre o desarquivamento do
processo e a remessa ao Tribunal falha no aspecto temporal, uma vez que a
sentena foi proferida em 2001, com trnsito em julgado no mesmo ano e, o pedido
da Unio se deu em 2012, 11 anos aps o ato judicial, sendo o feito j atingido pelo
prescrio intercorrente que possui prazo de 5 anos, ou seja no ano de 2006 o ato
prescreveu, em razo do que ministra o art. 174 do CTN, devendo ser indeferido o
pedido do Ente Federal.
b) O duplo grau de jurisdio condio para formao da coisa julgada?
Entendo que o duplo grau de jurisdio pela previso do art. 475, I do CPC sim
condio para formao da coisa julgada nas aes em que a Unio for sucumbente
(perda da ao). Tal disposio da origem ao instituto do reexame necessrio,
quando mesmo sem recurso do Ente, os autos so encaminhado direto ao TRF
respectivo para confirmao ou no da sentena a quo. Ocorre que, tal instituto no
se sobrepe a outro instituto que o da prescrio, que no direito tributrio possui
prazo de 5 anos, definido pelo art. 174 do CTN.
Dessa forma no h como se falar em coisa julgada sem o reexame de mrito
neste tipo de ao com sucumbncia da Unio e, caso assim seja tratado pelo juiz
federal respectivo, entendo ser passvel de correio parcial do juzo a quo.
6 Um contribuinte recolheu determinado tributo a partir de uma base de clculo
prevista em lei. A instruo normativa regulamentadora (IN n 01/02)
esclareceu que, na base de clculo, no deveria ser considerado o valor do
transporte pago a terceiro (frete). Um ano depois, a IN n 03/03 esclareceu que

o frete pago a terceiro integraria a base de clculo do tributo em questo.


Nesse contexto, o contribuinte consultou voc questionando a necessidade de
complementao do recolhimento durante a vigncia da IN n 01/02. O que
voc responderia? Analise os arts. 100, 103 e 146 do CTN na resposta.
O Art. 100, I do CTN dispe que so normas complementares das leis, dos
tratados e das convenes internacionais e dos decretos: I os atos normativos
expedidos pelas autoridades normativas. Por sua vez, o art. 103 do mesmo diploma
define que salvo disposio em contrrio, entram em vigor: I os atos
administrativos a que se refere o inciso I do art. 100, na data da sua publicao;
bem como o art. 146 define que a modificao introduzida, de ofcio ou em
conseqncia de deciso administrativa ou judicial, nos critrios jurdicos adotados
pela autoridade administrativa no exerccio do lanamento somente pode ser
efetivada, em relao a um mesmo sujeito passivo, quanto a fato gerador ocorrido
posteriormente sua introduo.
Dito isto, entendo que durante a vigncia da IN n 01/02, no h incidncia
tributria, no ocorrendo dessa forma fato gerador, em funo do que ministrava a
instruo normativa, salientando que na base de clculo, no deveria ser
considerado o valor do transporte pago a terceiro (frete). Dessa forma, a luz do art.
146, o qual busca a segurana jurdica, a alterao somente pode ser efetivada
quanto a fato gerador ocorrido posteriormente introduo do sistema. No caso em
tela, como dispe o art 100, I e 103 do CTN, tais disposies possuem vigncia a
partir da publicao, dessa forma, pela lei tributria no tempo, o que vale poca
do fato gerador, ou seja, IN n 01/02, quando no era considerado o valor do frete.