Caso: Tentativa 1 Por poco y una credencial

Sergio se acerca a un Renault 9 que se encuentra estacionado en la avda.

Las Heras y Callao. Lleva una llave similar a la original que le ha
entregado un amigo, quien le prometi que con ella no iba a tener
problemas para apoderarse del automvil. Sergio logra abrir el auto e
ingresar al mismo, pero, al advertir en su interior una credencial de polica,
decide retirarse a pie del lugar, sin que hubiera sido advertida su presencia
por dos policas que se encontraban a escasos metros del lugar, ni la de
estos por Sergio.
Accin
La accin consiste en abrir el Renault 9 estacionado en la calle con una
llave similar a la original con el fin de apoderarse del mismo, y en retirarse
al advertir una credencial de polica adentro.
Conducta: abrir el auto con una llave falsa, y retirarse del auto
posteriormente.
Resultado: el agente no se apodero del auto.
Elemento Subjetivo: en este caso este elemento se da ya que Sergio quiso
realizar el movimiento corporal de girar la llave para abrir el auto con el fin
de apoderarse del mismo.
Elemento Objetivo: esta representado en el caso por la conducta de Sergio
de abrir el auto, que es el movimiento corporal mediante el cual trasciende
al exterior su voluntad de apoderarse del vehculo.
Resultado: no se da en el caso, ya que la finalidad perseguida por el actor
(apoderarse del auto) no se cumple.
Por otro lado, no concurre ninguna causa de exclusin de la accin: Sergio
no actu bajo fuerza fsica irresistible ni bajo un estado de inconsciencia
absoluta, y sus movimientos no fueron actos reflejos.
Tipicidad
Hurto (art. 163 cod. Penal) doblemente calificado: en razn del medio
(inc. 3) y en razn de la situacin en que se encuentran los vehculos
(inc.6)
Tipo Objetivo
Elementos Permanentes:
1- Sujeto Activo: Sergio
2- Sujeto Pasivo: El dueo del Renault 9
3- Accin: en el caso de este tipo penal, la accin consiste en apoderarse.
Segn Creuss, el concepto de apoderamiento se construye a partir de dos
aspectos: uno objetivo y otro subjetivo. El aspecto objetivo esta dado por el

desapoderamiento, que implica quitar la cosa de la esfera de custodia, es

decir impedir que el tenedor ejerza sobre esta sus poderes de disposicin.
El aspecto subjetivo consiste en la voluntad de someter la cosa al propio
poder de disposicin.
Es decir que el hurto recin se consuma cuando existe desapoderamiento +
apoderamiento.
En el caso concreto no se da el desapoderamiento, con lo que el
apoderamiento no es posible, ya que Sergio no sustrae el vehculo de la
esfera de custodia de su tenedor
4- Resultado: El hurto es un delito de resultado. Este consiste en el
apoderamiento, por parte del actor, de una cosa mueble ajena.
En el caso no se da, igualmente analizamos los hechos a la luz de la teora
de la imputacin objetiva, y descubrimos que se halla presente el primer
requisito que esta exige, vale decir, la accin creo un peligro de produccin
del resultado jurdicamente desaprobado (existi la posibilidad de que el
auto fuera hurtado), pero no se da el segundo requisito, consistente en la
produccin de ese peligro, porque el auto no fue hurtado.
Si bien el sujeto ingreso en la esfera de custodia del vehculo, no se
apodero del mismo.
Elementos Ocasionales del Tipo:
1-Cosa Mueble Total o Parcialmente Ajena: Cosa es un objeto material
susceptible de tener un valor patrimonial. El valor patrimonial esta dado
por la utilidad del objeto para satisfacer necesidades, usos o placeres de las
personas. Puede ser valor de cambio o de uso.
Cosa mueble, para el derecho penal, es toda cosa que pueda ser desplazada
de modo que permita su apoderamiento por el agente, pudiendo as ser
mueble una cosa que el derecho civil considera inmueble. Es decir que el
concepto penal de cosa mueble es ms amplio que el civil.
Cosa mueble total o parcialmente ajena es toda cosa que pertenece a un
patrimonio que no sea el del agente. Es totalmente ajena cuando este no
tiene ni una parte ideal de ella en comunidad con sus propietarios. Es
parcialmente ajena si tiene en propiedad parte de ella como condmino o
como comunero hereditario.
El automvil del caso es un objeto material susceptible de tener valor
patrimonial (ya que sirve para satisfacer necesidades de las personas); es
mueble ya que puede ser desplazado, incluso entra en el concepto civil de
mueble, que como ya vimos es mas restringido que el penal, constituyendo
una cosa mueble semoviente; y es totalmente ajena respecto del autor.
2-Ilegitimidad del Apoderamiento: es ilegitimo el apoderamiento de la cosa
ajena realizado sin un titulo jurdico que confiera derecho para ejecutarlo.
Puede ser derecho real, personal u otro titulo jurdico.

En el caso el autor no tiene ningn titulo jurdico que lo autorice a

apoderarse del auto.
Calificacin:
En razn del medio: El hurto es calificado si el autor, para consumar la
sustraccin, hiciere uso de llave falsa. La llave es falsa si no es la llave o el
instrumento que se usa legtimamente para abrir la cerradura de que se
trata.
En el caso Sergio abri el auto con una llave que era falsa, porque no era la
original que se usaba para abrir el auto, sino una similar que le haba
entregado un amigo.
En razn de la situacin en que se encuentran los vehculos: a los efectos
del art. 163 inc. 6 es un vehculo cualquier medio en el cual o por el que
toda persona o cosa puede transportarse o ser transportada por la calzada,
cualquiera sea el tipo o sistema de movilidad de ese medio. Se requiere que
el vehculo, con o sin sistema asegurador, haya sido dejado en la va
pblica o en lugares de acceso publico. Esto se da cuando quien lo tiene, lo
maneja o lo ocupa, se ha alejado de el por cualquier causa, quedando el
vehculo sin custodia directa y permanente. Es un lugar de acceso pblico
cualquier lugar donde el pblico pueda entrar y salir libremente.
El Renault 9 es un vehculo que cumple con estas exigencias y que haba
sido dejado en la calle (va publica) sin custodia directa y permanente.
Tipo Subjetivo
Elemento Cognitivo: consiste en el conocimiento del tipo objetivo.
Sergio sabia que el auto que abri era ajeno, que la llave que uso para abrir
el auto era falsa, que el auto era un vehculo estacionado en la va publica,
conoca la ilegitimidad del apoderamiento, y que llevndose el auto se
apoderaba del mismo.
El conocimiento de Sergio de los elementos del tipo era efectivo y actual.
Elemento Volitivo: El dolo directo se da cuando el actor dirige su voluntad
incondicionalmente a lograr un resultado que considera consecuencia
necesaria de su accin. Es el que tuvo Sergio, que dirigi su voluntad a
apoderarse del automvil.
No hay error de tipo alguno, ya que en el momento del hecho, el autor
conoca todas las circunstancias que pertenecen al tipo objetivo.
Tentativa
La accin no puede subsumirse en el tipo penal de hurto, ya que falta uno
de los elementos del tipo objetivo: el apoderamiento. Por esta ausencia,
creemos que la conducta puede considerarse tentativa de hurto.
La tentativa se da cuando una accin, aunque no se subsuma
completamente en el tipo objetivo, si completa el tipo subjetivo. Requiere

que el agente, teniendo el fin de cometer un delito determinado, comience a

ejecutar la accin, sin que el resultado se produzca.
La tentativa en el caso es idnea, ya que la accin del actor, en las
circunstancias en que fue realizada, pudo llegar a la consumacin; y es
inacabada porque falta realizar un acto necesario para consumar el delito.
Los presupuestos para que la tentativa sea punible, adems de completar el
tipo subjetivo (lo que ya establecimos que se da en el caso), son:
Comienzo de ejecucin: Para establecer que un acto es de ejecucin y no
meramente preparatorio (caso en el cual no seria punible) hay diversas
teoras.
La teora subjetiva postula que el acto es de ejecucin cuando es univoco,
es decir, cuando no admite mas de una explicacin. En el caso, el abrir el
auto con una llave falsa sera, segn esta postura, un acto preparatorio, ya
que no expresa unvocamente la voluntad de apoderarse del automvil, sino
que admite otras explicaciones, como hurtar algn objeto dentro del
mismo, o simplemente permanecer en el vehculo.
Segn la teora objetiva, hay comienzo de ejecucin cuando el bien
jurdico ha corrido peligro; por lo tanto segn esta postura la accin de
Sergio seria comienzo de ejecucin, ya que pone la tenencia del auto en
peligro.
La teora individual-objetiva, la mas moderna, tiene en cuenta, para
determinar si un acto es comienzo de ejecucin, el plan del actor (en este
caso Sergio planeaba apoderarse del auto) y el grado de peligro cercano que
para el bien jurdico representa la accin (teniendo en cuenta que Sergio
planeaba apoderarse del auto, el que lo haya abierto pone en peligro el bien
jurdico protegido).
Por lo tanto, segn las teoras objetiva e individual-objetiva, se cumple el
requisito de comienzo de ejecucin.
No produccin del resultado: La tentativa se castiga cuando, a pesar de
haber comenzado a ejecutar la accin, el actor no pudo integrar todos los
elementos del tipo objetivo, ya que cuando logra esto se lo castiga por el
delito consumado.
En este caso el elemento objetivo que no integro el agente fue el
apoderamiento.
Este elemento no se integro por voluntad del autor, por lo que
consideramos que hubo Desistimiento. Este requiere tres requisitos para el
caso de tentativa inacabada, que se presentan en el caso concreto. Ellos
son:
1-Que el actor omita seguir realizando el hecho que comenz a ejecutar.
2-Que su desistimiento sea voluntario. Este requisito se da en el caso
porque Sergio desisti antes de ser descubierto, y no puede negarse el
beneficio en razn de que desisti por temor a ser descubierto

inminentemente por los policas que se encontraban cerca, ya que no

advirti la presencia de los mismos.
3-Que su decisin sea definitiva. Del caso no se desprende que haya sido
una mera postergacin.
Como se concluye que hubo desistimiento, se dan el efecto del mismo, que
es hacer la tentativa no punible.
Esto surge del art. 42, Cod. Penal, que establece que la tentativa es punible
cuando el delito no llega a consumarse por circunstancias ajenas a la
voluntad del actor. Siendo que el delito no se consuma por desistimiento,
que es un acto voluntario, no se dan los requisitos para que la tentativa sea
digna de castigo.
Tambin surge del art. 43, que dice que no ser castigado el autor que
voluntariamente desista del delito.