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Fuentes
del Derecho y su Clasificacin General y Sesin 4. Sistemas Jurdicos
Docente: Yesin Ramrez Chelala Hernndez
Docente: Blanca Estela Vzquez Velzquez
Universidad Abierta y A Distancia de Mxico Licenciatura en Derecho
MDULO 1. HECHO, ACTO Y SUJETOS DE DERECHO (DE-DEHASD-1601M1-001) UNIDAD 2. EL DERECHO Y SU INFLUENCIA SOCIAL SESIN 3. FUENTES DEL DERECHO Y SU CLASIFICACIN GENERAL Y
SESIN 4. SISTEMAS JURDICOS
DOCENTE: YESIN RAMREZ CHELALA HERNNDEZ
DOCENTE: BLANCA ESTELA VZQUEZ VELZQUEZ
Unidad 2 El Derecho y su influencia socia
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Sesion 3. Fuentes del derecho y su clasificacin general.....................................1
Sesin 4. Sistemas Jurdicos................................................................................46
Mdulo 1. Hecho, Acto y Sujetos de Derecho (DE-DEHASD-1601-M1-001) UNIDAD 2. EL DERECHO Y SU INFLUENCIA SOCIAL - Sesin 3. Fuentes del
Derecho y su Clasificacin General y Sesin 4. Sistemas Jurdicos
Docente: Yesin Ramrez Chelala Hernndez
Docente:
Blanca Estela Vzquez Velzquez
*Provisto por Blanca Estela Vzquez Velzquez 23 febrero 2016 marcado en
este color
UNIDAD 2 EL DERECHO Y SU INFLUENCIA SOCIAL
SESIN 3. FUENTES DEL DERECHO Y SU CLASIFICACIN GENERAL
S3. Presentacin
S3. Fuentes del derecho
S3. Actividad 1. Fuentes reales y bien jurdico tutelado
S3. Fuentes formales
S3. Actividad 2. Proceso legislativo
S3. Actividad 3. Jurisprudencia
S3. Actividad 4. La costumbre como fuente de derecho
S3. Clasificacin del derecho
S3. Actividad 6. Positivo o natural
S3. Actividad 7. Divisin tricotmica del derecho
S3. Actividad integradora. Legislacin
S3. Cierre
S3. Fuentes de consulta
Presentacin
Para poder conocer y entender las normas jurdicas, es preciso saber cmo
surgen. Segn el conocimiento cientfico, las cosas se conocen por sus causas.
Siguiendo un orden lgico y en funcin de este sistema, ahora es necesario
avocarnos al conocimiento de las fuentes del derecho. Te invitamos a participar
con mucho inters en este apartado, ya que en l se tratar la manera en la que
nacen las leyes y los preceptos obligatorios en nuestro pas.
Aunque en este estudio nos queremos centrar en las normas jurdicas para
poder identificar con toda claridad sus caractersticas, antes debemos conocer
en qu consiste cada uno de los tipos de normas antes citados y, sabiendo la
Formales
Los procesos de creacin de las normas jurdicas; las fuentes formales del
derecho se constituyen en actos debidamente reglamentados o procesos
que conducen a la creacin de las normas, por tanto dentro de las fuentes
formales tenemos la legislacin, la costumbre y la jurisprudencia (Garca,
2002).
Reales
Los factores y elementos que determinan el contenido de tales normas; las
fuentes reales, son todos aquellos aspectos que han de determinar el contenido
de las leyes, tales como la situacin econmica del pas, las tendencias del
derecho, la eficacia de las leyes, la necesidad de justicia, la doctrina, etctera,
incluyendo los valores protegidos por las mismas, como por ejemplo el derecho
a la vida, la libertad, el trabajo, la educacin, la salud, el desarrollo de la
personalidad, los derechos de asociacin y expresin de ideas, as como todos
Histricas
Los documentos (inscripciones, libros, cdigos, papiros, etctera) que encierran
el texto de una ley o conjunto de leyes.
Las fuentes histricas son los documentos que contienen la informacin del
derecho vigente en otra poca. Un ejemplo es la Constitucin francesa de 1793
o la de Cdiz de 1812, cuya influencia fue determinante en el desarrollo del
derecho mexicano (Santos, 2002, p. 38).
autoridades de los diversos mbitos (federal, estatal y municipal), que para llevar
a cabo actos administrativos, se apeguen a las distintas leyes que regulan su
actuacin.
Aqu abordaremos con mayor detenimiento lo relativo a las fuentes del derecho
que impactan directamente la construccin del derecho mexicano, es decir las
fuentes formales.
Ello sin olvidar a las fuentes materiales o reales que son circunstancias como
las situaciones sociales o la exigencia de justicia que determinan lo que van a
regular las normas jurdicas. Ni a las fuentes histricas: documentos que
encierran el texto de una ley que ya no se encuentra vigente o que incluso
puede no haber pertenecido al acervo legal del pas, pero que puede ser tomada
en consideracin como fuente de carcter histrico en el contenido de las
normas jurdicas.
Carbonell, M. (1998). Primera parte Las fuentes del derecho y los principios del
sistema jurdico y del sistema poltico en Mxico. En Carbonell, M.
(1ed.)Constitucin, reforma constitucional y fuentes del derecho de Mxico (17-36).
Mxico D.F.: Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Recuperado de:
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/4/1657/3.pdf
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El prista felicit a la asamblea por su compromiso con Mxico y su terquedad para combatir
la impunidad y la delincuencia.
Ante la proliferacin de los delitos de secuestro, ligado cada da ms a bandas de
delincuencia organizada, el Estado, como garante de la tranquilidad social, debe responder
con eficacia y energa, con firmeza y prontitud, para cumplir con la razn filosfica que le dio
razn de ser, que es: garantizar la seguridad pblica, la seguridad jurdica de todos los
mexicanos, enfatiz.
Jaime Crdenas inform que votara en contra porque cuando se vot la ley antisecuestro,
su espritu propiciaba lo que la doctrina jurdica denomina como el derecho penal del
enemigo.
El derecho penal del enemigo propone un Estado policiaco y no un Estado de Derecho. No
constituye un derecho garantista o mnimo, sino mximo. No incluye a los ciudadanos
infractores para rehabilitarlos, sino que los excluye del tejido social. No forma parte del
derecho penal ordinario, sino que es un derecho de excepcin. No busca corregir, sino
eliminar... Y, es propio no de un Estado democrtico de Derecho, sino de un Estado
autoritario, preciso.
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para comprender el significado del hecho o capacidad para resistirlo o sea una mujer
en estado de gravidez; que durante o despus de su cautiverio, la vctima sea privada
de la vida por sus captores o muera debido a cualquier alteracin de su salud que sea
consecuencia de la privacin de la libertad, o por enfermedad previa que no hubiere
sido atendida en forma adecuada por los autores o partcipes del delito.
Asimismo, establece que la vigilancia policial post penitenciaria puede establecerse
hasta por 5 aos posteriores a la liberacin del sentenciado a pena de prisin, en el
cuarto prrafo del artculo 12 de la multicitada ley.
Recuento
-El 18 de febrero de 2010, el presidente Felipe Caldern envi al Senado una nueva
propuesta de Ley Antisecuestro.
-El 7 de octubre de 2010, la Cmara de Diputados aprob, con 353 votos a favor,
cuatro en contra y ocho abstenciones, la Ley Antisecuestro.
El 30 de noviembre de 2010, la Secretara de Gobernacin (Segob) difundi la Ley
General para Prevenir y Sancionar los Delitos en Materia de Secuestro,
reglamentaria de la fraccin XXI del Artculo 73 de la Constitucin Poltica de
Mxico.
-Asimismo, ese da fue promulgada la Ley para Prevenir y Sancionar los Delitos en
Materia de Secuestro. El presidente Felipe Caldern seal que el pas fue
quedndose poco a poco sin instituciones de seguridad y justicia confiables y
eficaces para combatir delitos y que la falta de accin a tiempo propici que el
problema de la criminalidad alcanzara niveles intolerables e inadmisibles en el pas.
El 16 de febrero de 2011, el presidente de la Comisin de Justicia del Senado,
Alejandro Gonzlez, anunci que corrigieron la Ley Antisecuestro, la cual entrar en
vigor el 28 de febrero y busca evitar que los secuestradores puedan salir de prisin.
El 22 de febrero de 2011, el gobernador de Chihuahua, Csar Duarte, entreg a la
Cmara de Diputados una iniciativa de ley para establecer a nivel federal la prisin
vitalicia a secuestradores, como una modificacin a la Ley Antisecuestros cuyo
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nombre correcto es Ley General para Prevenir y Sancionar los Delitos en Materia de
Secuestro.
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1. Legislaciones
La legislacin se refiere a las normas jurdicas que se han creado en todas las
pocas y lugares del mundo. En este caso, nos interesan de manera particular
las normas vigentes actualmente en Mxico.
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Proceso legislativo
Da clic aqu para revisar la informacin.
Mdulo 1. Hecho, acto y sujetos de derecho
Sesin 3. Fuentes del derecho y su clasificacin general Proceso legislativo
Proceso legislativo
La Secretara de Servicios Parlamentarios de la Cmara de Diputados considera
que existen tres fases que conforman este procedimiento:
1. Fase iniciativa
En la cual se someten a la Cmara los proyectos de ley o de decreto. Solamente
cuentan con dicha facultad el presidente de la Repblica, los miembros de la
Cmara de Diputados y de Senadores, las Legislaturas de los estados y la
Asamblea Legislativa del Distrito Federal. Los proyectos pueden presentarse en
cualquiera de las dos cmaras.
2. Fase de discusin y aprobacin
Esta fase, como su nombre lo indica, tiene por objeto conocer y discutir a fondo
el proyecto presentado, con la finalidad de fijar definitivamente el contenido de la
ley.
Una vez presentado el proyecto de ley a la Cmara de Diputados o de
Senadores, ser turnado de inmediato por el presidente de la misma a la (o las)
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rgano oficial de difusin de las cmaras del Congreso utilizado para dar a
conocer a los legisladores las iniciativas, dictmenes, convocatorias,
comunicaciones y, en general, los asuntos de inters que sern abordados
en las sesiones de la Cmara respectiva.
(http://sil.gobernacion.gob.mx/Glosario/definicionpop.php?ID=109)
Fuente(s):
Sistema de Informacin Legislativo (SIL)
Arts. 49 Ley Orgnica del Congreso General; 306, 307 y
308 Reglamento del Senado; y, 3 Reglamento de la Cmara de Diputados
www.diputados.gob.mx
www.senado.gob.mx
"La Gaceta Parlamentaria es el instrumento de publicidad del Poder Legislativo y
deber contener las iniciativas, los puntos de acuerdo y los dictmenes que se
agenden en cada sesin. Adicionalmente podrn ser incluidos otros documentos
cuando as lo determine la Presidencia de la Mesa Directiva;." (Artculo 20
fraccin XI de la Ley Orgnica del Poder Legislativo del Estado de Zacatecas)
La comisin respectiva, al recibir el proyecto, deber realizar una investigacin
completa, en la que podrn solicitar documentos y realizar entrevistas con los
servidores pblicos (expertos en el tema) que crean conveniente a fin de integrar
un dictamen. Este dictamen se compone de dos partes: en la primera se
exponen las razones en las que se funda; en la segunda se presentarn
proposiciones claras y sencillas para que puedan sujetarse a votacin.
Cuando el dictamen se encuentra ya elaborado, deber notificarse al presidente
de la mesa directiva de la Cmara, para que lo incluya en el orden del da y se
presente ante el pleno de la Asamblea.
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El Pleno
El Pleno se integra por la totalidad de integrantes de la Corte, pero requiere
nicamente de siete para sesionar en la mayora de los casos.[3] Asimismo, sus
resoluciones se toman por mayora de votos, excepto en los mismos casos en
los que se requiere de ms de siete integrantes para sesionar, que se resuelven
por mayora de ocho votos.[4] El Pleno sesiona los das lunes, martes y jueves,
a partir de las once horas.[5]
Sus competencias, de acuerdo con la Constitucin y la LOPJF, son
principalmente jurisdiccionales es decir, la resolucin de una controversia legal
entre particulares y autoridades o entre autoridades pero tambin tiene
competencias de ndole administrativa y legislativa en sentido material.
Las jurisdiccionales comprenden a las acciones de inconstitucionalidad,
las controversias constitucionales, algunos recursos de revisin y de queja de
amparos directos e indirectos, los recursos de reclamacin en contra de
acuerdos del presidente de la Corte en asuntos ante el Pleno, los incidentes de
inejecucin de sentencia, las contradicciones de tesis, algunas controversias
fiscales entre la federacin y los estados, y la declaratoria general de
inconstitucionalidad.[6]
Las administrativas y legislativas consisten en la resolucin de excusas o
impedimentos de algn ministro o ministra en un asunto, los conflictos laborales
y quejas administrativas a su interior, la emisin de acuerdos generales y otra
normativa, la eleccin de quien ocupara la presidencia de la Corte, as como
decisiones relacionadas con el otorgamiento de licencias, la adscripcin de sus
miembros en las Salas y la aprobacin de su presupuesto de egresos, entre
otras.[7] Igualmente, cualquier otra competencia de la Corte no asignada a las
Salas corresponde al Pleno.
Si bien la Constitucin y la LOPJF asigna al Pleno la competencia de los asuntos
mencionados, mediante diversos acuerdos generales el Pleno ha delegado
algunas de sus funciones a las Salas y a los Tribunales Colegiados de Circuito.
[8]
Las Salas
La Corte funciona tambin en dos Salas, cada una compuesta por cinco
ministros, de entre quienes se elige a su presidente cada dos aos. Se requiere
slo de cuatro integrantes para sesionar y sus resoluciones se toman por
mayora de votos.[9]Sesionan los das mircoles, a partir de las once horas.
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Lo cual quiere decir que, en cualquier juicio en todas las materias (civil, penal,
mercantil, administrativa, laboral, etctera), la jurisprudencia emanada de la
Corte es de aplicacin obligatoria, de tal forma que si un juzgador en su
sentencia no observa lo dispuesto en ella, dicha resolucin puede ser revocada
por el juzgador superior.
Tipos de jurisprudencia
Revisemos el siguiente documento que muestra los tipos de jurisprudencia.
Mdulo 1. Hecho, acto y sujetos de derecho
Sesin 3. Fuentes del derecho y su clasificacin general Tipos de jurisprudencia
Tipos de jurisprudencia
Hay distintos tipos de jurisprudencia segn la manera en que se integra:
Las resoluciones de la Corte interpretan el sentido de las normas jurdicas o dan
solucin a situaciones no previstas en la ley; dichas sentencias se llaman
interlocutorias.
Para que se dicte jurisprudencia, estas resoluciones se deben dictar en el mismo
sentido y de manera seriada, a travs de cinco sentencias ejecutorias, sin
interrupcin de una ejecutoria que sostenga un criterio distinto.
Requisitos:
Cinco sentencias dictadas en el mismo sentido, ininterrumpidamente, sin una
en contrario.
Si la jurisprudencia la dicta el pleno de la corte, debe contar con la aprobacin
de ocho ministros.
Si la jurisprudencia es aprobada por las salas de la corte, debe contar con el
voto de cuatro ministros.
Por unificacin de criterios o contradiccin de tesis
Este tipo de jurisprudencia se dicta cuando existen dos tesis jurisprudenciales
que preceptan criterios contradictorios ya que, como la jurisprudencia es de
aplicacin obligatoria para los juzgadores, no pueden prevalecer ambos criterios.
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Ejecutivo,
Legislativo y
Judicial
rganos de
Gobierno del
Distrito Federal
Ejecutivo,
Legislativo y
Judicial
rdenes de
gobierno
Federal, estatal,
municipal y Distrito
Federal
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3. La costumbre
Respecto a la costumbre como fuente del derecho, Garca Mynez, citando a Du
Pasquier, establece la siguiente definicin: La costumbre es un uso implantado
en una colectividad y considerado por sta como jurdicamente obligatorio; es el
derecho nacido consuetudinariamente, el ius moribus constitutum (2002, p. 61).
La costumbre es la fuente ms antigua del derecho, ya que antes de que se
hubieran establecido las leyes como tales, las costumbres de las sociedades
eran las que se seguan obligatoriamente para poder llevar una vida ordenada.
En cuanto a sus elementos, podemos sealar en primer lugar a la inveterata
consuetudo, es decir, el arraigo durante largo tiempo de una costumbre en una
comunidad que la valora como justa; en segundo lugar y es la caracterstica
que distingue a la costumbre jurdica de la no jurdica, se requiere la conviccin
de que la costumbre obliga a su observancia como regla de derecho en forma tal
que quien no la obedezca podr ser objeto de una sancin jurdica.
Actualmente, tambin se puede observar que la repeticin de cierta conducta se
va haciendo obligatoria. Se puede ver el nacimiento de verdaderos paradigmas
que la sociedad considera que deben realizarse porque siempre se ha hecho de
cierta forma, de lo que se acostumbra en determinado lugar que se hace
obligatorio.
Como un ejemplo de lo anterior, podemos observar an en las grandes ciudades
que en las fechas en las que se festeja al santo patrono de determinada
parroquia, se cierra la vialidad, aunque esta sea muy transitada, lo cual
presupone el permiso de la autoridad para dicho cierre y el otorgamiento del
permiso respectivo, en virtud de que el festejo es considerado por la comunidad
como una obligacin. Este tipo de reconocimiento que la autoridad da de la
obligacin surgida de una costumbre en determinada sociedad no se encuentra
estipulado en ninguna norma, por lo que es un reconocimiento tcito, como lo
establece Garca Mynez.
Por otra parte, cuando la autoridad reconoce expresamente dicha costumbre, la
incorpora en la ley, como sucede con el artculo 2 de la Constitucin Federal
que reconoce el derecho de los pueblos y las comunidades indgenas a la libre
determinacin, es decir, respetando sus costumbres.
La costumbre presenta serias desventajas: es lenta y paulatina; es necesario el
transcurso del tiempo y una evidente comprobacin de su generalidad, su uso
prolongado y su notoriedad; es difcil generalizarla debido a que, una costumbre
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de una regin o grupo social puede ser francamente opuesta con una costumbre
en otra regin o grupo social de un mismo estado; etctera.
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Fuentes Formales
Son los procesos de creacin de las normas jurdicas. Cada fuente formal esta
constituida por diversas etapas que se suceden en cierto orden y deben realizar
determinados supuestos.
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Jurisprudencia:
Es la interpretacin que de la ley hacen los tribunales federales en 5 tesis
ininterrumpidas por alguna en contrario, en el mismo sentido y aprobada por la
mayora de los ministros o magistrados.
La Doctrina
son a los estudios realizados por los estudiosos del derecho llamados juristas
realizados a un tema especifico del derecho; es decir, la opinin de uno o varios
autores que realizan con el propsito de interpretar, comprender y aplicar
correctamente el derecho.
La Costumbre:
Es la conducta repetitiva realizada por una colectividad y fue considerado como
jurdicamente obligatorio. Un elemento objetivo o material; que consiste en la
repeticin constante de un comportamiento y un elemento subjetivo o formal que
radica en la conviccin de la obligatoriedad que existe frente al comportamiento
mencionado.
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BIBLIOGRAFIA
INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO EDUARDO GARCIA MAYNEZ
EDITORIAL PORRUA 61a. EDICION
Hernndez Daz Carlos Arturo (2010). La costumbre como fuente del derecho.
Revista Criterio Jurdico Garantista. Ao 2. No. 2. Enero-Junio de 2010. Pp. 142152. Recuperado de:
http://www.fuac.edu.co/recursos_web/documentos/derecho/revista_criterio/articul
osgarantista2/9carloshernandez.pdf
RESUMEN
La costumbre como fuente del Derecho
Carlos Arturo Hernndez daz1 ABSTRACT
Criterio jurdico garantista 142 Ao 2 - No. 2 - Enero-Junio de 2010
Establecer el desarrollo y tratamiento de las fuentes del derecho mediante la
comparacin de estos institutos en los ordenamientos jurdicos Espaol y
Colombiano, con el objeto de sealar cules fuentes del derecho son principales
y cuales auxiliares y la relacin de ellas con la costumbre y en el caso
colombiano, como aporte a la teora general del derecho.
PALABRAS CLAVES: Fuente del derecho, costumbre, doctrina, teora del
derecho.
Fecha de recepcin: febrero 8 de 2010 Fecha de aprobacin: mayo 2 de 2010
Establish the development and treatment of the sources of law through the
comparison of these institutions in the Colombian and Spanish legal systems.
Indicate which sources are principal and which auxiliary and their relation to
custom. In the Colombian case, relate custom as an input to the general theory
of law.
KEYWORDS: Source of law, custom, doctrine, theory of law.
El concepto de fuente y su desarrollo en la teora general del derecho
Si se indaga en torno a la palabra fuente es posible encontrar diferentes
acepciones que apuntan a lo mismo, veamos: la palabra fuente tiene su origen
en la voz latina fons que hace referencia al manantial de agua que brota de la
1 Docente de la Facultad de Derecho, Universidad Autnoma de Colombia
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ngel Latorre sostiene que el tema de las fuentes del derecho no se resuelve a
partir de la filosofa, sino que basta mirar en cada ordenamiento jurdico cmo se
producen las normas jurdicas y cmo se dan a conocer; a estos dos ltimos
criterios l les atribuye la categora de fuentes del derecho. 8 Se trata de una
apreciacin coherente con los ordenamientos jurdicos modernos pero peca por
simplista, debido a que los casos difciles no encuentran solucin en esquemas
rgidos.
Admitir que fuente del derecho es aquello que da origen a l, es un tema que
genera imprecisin, debido a que ello implica una compleja relacin causal,
como la que se generara en el hipottico caso en que se profiera una ley que
genere nuevos impuestos. Para hallar la fuente de los derechos derivados de la
mencionada ley habramos de afirmar, en inicio, que tienen origen en la ley, pero
la ley tiene origen en un trmite legislativo, el trmite legislativo quiz tenga
origen en la necesidad de nuevos ingresos para el Estado, este ltimo tendra
origen en una u otra situacin y estas en otras, de manera que no resulta
probable llegar al origen primigenio de los derechos derivados de la mencionada
ley. Indica lo anterior que nos veramos enfrentados a una cadena causal
interminable, lo cual no resuelve el problema de las fuentes del derecho, sino
que acaba de hacerlo ms confuso.
Es por lo explicado en el ejemplo anterior, que al interior de la doctrina se han
generado posiciones encontradas, desde las eminentemente sociolgicas como
la de Savigny.
Los magistrados extraen el derecho del espritu del pueblo en un momento
determinado a fin de solucionar o reglar expresamente un conflicto o una
situacin particular9, hasta aquellas puramente positivistas que niegan la
existencia de fuente distinta a la ley, como la elaborada por Kelsen que se
mencion en prrafos anteriores.
No es viable realizar una doctrina sobre las fuentes del derecho que tenga
7 Kelsen, Hans. Teora Pura del Derecho. Universidad Nacional Autnoma de
Mxico, 1982, pg. 76.
8 Latorre, ngel. Introduccin al Derecho. Ariel Derecho, 2002, pg. 50
9 Citado por Aftalion, Enrique R. Introduccin al Derecho. Buenos Aires: Abledo
Perrot, 1999, pg. 629.
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1. Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los
principios generales del derecho.
2.Carecern de validez las disposiciones que contradigan otra de rango
superior.
3. La costumbre slo regir en defecto de ley aplicable, siempre que no sea
contraria a la moral o al orden pblico y que resulte probada.
Los usos jurdicos que no sean meramente interpretativos de una declaracin de
voluntad tendrn la consideracin de costumbre.
4. Los principios generales del derecho se aplicarn en defecto de ley o
costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico.
5. Las normas jurdicas contenidas en los tratados internacionales no sern de
aplicacin directa en Espaa en tanto no hayan pasado a formar parte del
ordenamiento interno mediante su publicacin ntegra en el Boletn Oficial del
Estado.
6. La jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que,
de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley,
la costumbre y los principios generales del derecho.
7. Los Jueces y Tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en todo caso
los asuntos de que conozcan, atenindose al sistema de fuentes establecido.
Se desprende de la literalidad del artculo transcrito en torno a las fuentes del
derecho, lo siguiente:
Fuente primaria, segn la disposicin normativa mencionada, es la ley en
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principales y auxiliares.
En el caso de la costumbre, es de anotar que no es mencionada en el artculo
transcrito, lo cual no indica que quede por fuera como fuente del Derecho,
debido a que si se hace una interpretacin sistemtica en la cual se incluya lo
dispuesto en el artculo 13 de la ley 153 de 1887, tendramos que se equipara a
la ley.
Pese a que, como se ejemplific en los prrafos anteriores, no existe unidad en
torno al tratamiento de las fuentes del Derecho en los diferentes ordenamientos
jurdicos, es posible establecer un criterio de semejanza, acudiendo a los
tradicionales sistemas jurdicos, a los cuales se adscriben mltiples
ordenamientos que conservan rasgos generales. Me refiero al Sistema Jurdico
Romano Germano, que se encuentra basado en la supremaca de la ley como
fuente de Derecho y el Sistema Jurdico Anglosajn donde la costumbre
contiene una importancia ideolgica fundamental como justificacin y
fundamento de la fuente bsica de este Sistema Jurdico denominada
precedente judicial.
Con el fin de hacer claridad sobre el tema, y de alguna manera generar una
teora que no tenga fronteras temporo-espaciales, la doctrina generalizada ha
optado por clasificar las fuentes del Derecho en materiales, haciendo referencia
a los hechos que al interior de la sociedad dan lugar al nacimiento de normas
jurdicas; y formales, entendidas como aquellos procedimientos utilizados para
dar calidad de norma jurdica a las fuentes materiales. Enrique R. Aftalin lo
explica en los siguientes trminos:
Todas esas causas sociolgicas por las cuales las normas en determinada
comunidad tienen contenido concreto, todas esas fuentes materiales, para
advenir derecho aplicable, es necesario que pasen por el molde que imponen las
fuentes formales. No basta con que sean meras fuentes materiales, sino que
deben adquirir la forma de las fuentes formales. 13
En el anterior orden de ideas, podemos afirmar que fuente materiales toda
situacin fctica al interior de una sociedad que tenga vocacin de motivar el
contenido de una fuente formal.
Entre las fuentes formales revisten mayor importancia la ley y la costumbre,
13 Aftalion, Enrique R. Opus Cit., pg. 633.
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Costumbre
La costumbre jurdica es cono- cida como la fuente ms antigua del derecho, sus
referentes datan de su utilizacin en Roma como nica forma de creacin del
derecho hasta antes de las Doce Tablas, elaborada durante la segunda mitad del
siglo IV a de C. En Europa fue generalizada su utilizacin como fuente primordial
del derecho durante la Edad Media y el renacimiento, prolongndose hasta
finales del siglo XVIII, poca en la cual se comenzaron a expedir las gran- des
codificaciones.
En nuestros dasy en especial en los ordenamientos jurdicos de corte romano
germano como lo es el colombiano, espaol, italiano, entre otros la costumbre
a pesar de mantener importancia como fuente formal del derecho cede anteel
imperio de la ley, es as como se habla al interior de la doctrina de costumbre
secundum legem (a favor de la ley), costumbre contra legem (contra la ley) y,
costumbre praeter legem (regula situaciones que la ley no regula).
De manera que slo tienen calidad de costumbre jurdica las costumbres
secundum legen ypraeterlegem. De esta forma se evidencia que en los
Ordenamientos Jurdicos de corte romano germano la ley tiene preponderancia
frente a la costumbre. Lo anterior por razones de seguridad jurdica, debido a
que si se admitiera costumbre contraria a la ley con fuerza legislativa, los
asociados no tendran certeza en torno a la consecuencia de sus actos debido a
que estas variaran conforme a las prcticas consuetudinarias.
Desde el punto de vista de la teora general del Derecho, costumbre jurdica no
es ms que conductas repetitivas que devienen en obligatorias con el transcurrir
del tiempo. La doctrina es coherente y uniforme en cuanto al concepto de
costumbre. Veamos.
Aftalin seala:
La costumbre jurdica es la repeticin de conducta en interferencia
intersubjetiva15.
Lo anterior, dado a que al carcter repetitivo de la conducta se le suma el
carcter de obligatorio, valga decir de imperativo.
15 Atalion, Enrique R. Opus Cit., pg. 689
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Latorre:
Hablar de costumbre desde el punto de vista jurdico no basta con el simple uso,
por expenso y antiguo que sea. Junto a l, es necesaria la conciencia de que
ese uso entraa la expresin de una norma obligatoria que ha de imponerse a
todos16.
Las constituciones de los pasesno coartan la libertad del legisladory no aparece
en ella precepto alguno que prohba que la costumbre, surgida en cualquiera de
los mbitos de la vida social, pueda servir de nutriente de su concreta labor de
legislar.
Manuel Osorio:
Hbito adquirido por la repeticin de actos de la misma especie 17.
Martnez Roldan:
Las costumbres jurdicas son repeticiones uniformes y generalizadas de un
determinado comportamiento, pero adems dicho comportamiento se vive y
acepta como algo obligatorio18.
La doctrina es clara en definir la costumbre como una prctica o comportamiento
social que se repite durante un perodo de tiempo con caractersticas de
generalidad accin o conducta predicable de una pluralidad de sujetos,
uniformidad semejanza del hecho en la situacin contemplada, constancia
sin solucin de continuidad o interrupciones, frecuencia reiteracin de los
actos que la constituyen en breves intervalos y publicidad transparencia y
cognoscibilidad del proceder en el mbito social.
La costumbre, elemento imprescindible de la cultura de un pueblo, inclusive,
16 Latorre, ngel. Opus Cit., pg. 61.
17 Osorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas Polticas y Sociales.
Editorial heliasta, 1986, pg. 182.
18 Martnez Roldn, Luis. Curso de Teora General del Derecho. Editorial Ariel
Derecho, 4ta edicin, 1994, pg. 163.
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Indicaciones:
1.
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El (la) docente en lnea nos har llegar los criterios de evaluacin especficos de
esta actividad.
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ACTIVIDAD 3. JURISPRUDENCIA
En nuestro campo de accin profesional, ya nos
dediquemos al litigio, a ser juzgadores, a realizar
contratos o convenios, a trabajar para el Estado o los
municipios, debemos conocer una parte fundamental
del derecho en nuestro pas: la jurisprudencia que,
emanada de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin (SCJN), contiene los criterios de
interpretacin que la Corte da a los supuestos
normativos o leyes. Por ello, en esta actividad
daremos un primer paso hacia su conocimiento,
haciendo un viaje a la pgina de consulta de
jurisprudencia de la Corte.
Indicaciones:
1.
2.
66
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68
3.
69
ACTIVIDAD 3. JURISPRUDENCIA
En nuestro campo de accin profesional, ya nos dediquemos al litigio, a ser
juzgadores, a realizar contratos o convenios, a trabajar para el Estado o los
municipios, debemos conocer una parte fundamental del derecho en nuestro
pas: la jurisprudencia que, emanada de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin (SCJN), contiene los criterios de interpretacin que la Corte da a los
supuestos normativos o leyes. Por ello, en esta actividad daremos un primer
paso hacia su conocimiento, haciendo un viaje a la pgina de consulta de
jurisprudencia de la Corte.
Indicaciones:
70
71
%20internacionales&Dominio=Rubro,Texto&TATJ=1&Orden=1&Clase=TesisBL&bc=J
urisprudencia.Resultados&TesisPrincipal=TesisPrincipal&InstanciasSeleccionadas=6,1,2,
50,7&Hits=20
4. Registro No. 2 010 623
SUPLENCIA DE LA QUEJA DEFICIENTE EN EL JUICIO DE AMPARO. DEBE
ANALIZARSE ACORDE CON EL MARCO SOBRE DERECHOS HUMANOS
RESGUARDADO POR EL ARTCULO 1o. DE LA CONSTITUCIN POLTICA
DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS, A PARTIR DE LA REFORMA
PUBLICADA EN EL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACIN EL 10 DE JUNIO
DE 2011.
Localizacin: [J] ; 10a. poca; 2a. Sala; Gaceta S.J.F.; Libro 25, Diciembre de
2015; Tomo I ; Pg. 317. 2a./J. 154/2015 (10a.).
http://200.38.163.178/sjfsist/Paginas/DetalleGeneralV2.aspx?
Epoca=1e3000000000000&Apendice=1000000000000&Expresion=tratados
%2520internacionales&Dominio=Rubro,Texto&TA_TJ=1&Orden=1&Clase=Detall
eTesisBL&NumTE=79&Epp=20&Desde=-100&Hasta=100&Index=0&InstanciasSeleccionadas=6,1,2,50,7&ID=2010623&Hit=4&IDs=20
10926,2010820,2010682,2010623,2010441,2010376,2010104,2010016,200983
3,2009745,2009405,2009495,2008935,2008812,2008813,2008953,2008815,200
8818,2008584,2008756&tipoTesis=&Semanario=0&tabla=&Referencia=&Tema=
poca: Dcima poca
Registro: 2010623
Instancia: Segunda Sala
Tipo de Tesis: Jurisprudencia
Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin
Libro 25, Diciembre de 2015, Tomo I
Materia(s): Comn
Tesis: 2a./J. 154/2015 (10a.)
Pgina: 317
SUPLENCIA DE LA QUEJA DEFICIENTE EN EL JUICIO DE AMPARO.
DEBE ANALIZARSE ACORDE CON EL MARCO SOBRE DERECHOS
HUMANOS RESGUARDADO POR EL ARTCULO 1o. DE LA
CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS, A
PARTIR DE LA REFORMA PUBLICADA EN EL DIARIO OFICIAL DE LA
FEDERACIN EL 10 DE JUNIO DE 2011.
72
73
________________
74
Nota: (*) La tesis aislada 2a. LXXXII/2012 (10a.) citada, que aparece
publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena
poca, Libro XIV, Tomo 2, noviembre de 2012, pgina 1587, con el rubro:
"PRINCIPIO PRO PERSONA O PRO HOMINE. FORMA EN QUE LOS
RGANOS JURISDICCIONALES NACIONALES DEBEN DESEMPEAR
SUS ATRIBUCIONES Y FACULTADES A PARTIR DE LA REFORMA AL
ARTCULO 1o. DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS
UNIDOS MEXICANOS, PUBLICADA EN EL DIARIO OFICIAL DE LA
FEDERACIN EL 10 DE JUNIO DE 2011.", integr la jurisprudencia 2a./J.
56/2014 (10a.), que aparece publicada en el Semanario Judicial de la
Federacin del viernes 23 de mayo de 2014 a las 10:06 horas y en la
Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Dcima poca, Libro 6,
Tomo II, mayo de 2014, pgina 772, con el ttulo y subttulo: "PRINCIPIO
DE INTERPRETACIN MS FAVORABLE A LA PERSONA. SU
CUMPLIMIENTO NO IMPLICA QUE LOS RGANOS JURISDICCIONALES
NACIONALES, AL EJERCER SU FUNCIN, DEJEN DE OBSERVAR LOS
DIVERSOS PRINCIPIOS Y RESTRICCIONES QUE PREV LA NORMA
FUNDAMENTAL."
(**) La tesis aislada 2a. XCII/2013 (10a.) citada, que aparece publicada en
el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Dcima poca, Libro
XXV, Tomo 2, octubre de 2013, pgina 1305, con el ttulo y subttulo:
"REVISIN EN AMPARO DIRECTO. EL ARTCULO 25 DE LA
CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS NO
CONSTITUYE UNA FUENTE DE PROCEDENCIA DE AQUEL RECURSO.",
integr la jurisprudencia 2a./J. 122/2014 (10a.), que aparece publicada en el
Semanario Judicial de la Federacin del viernes 28 de noviembre de 2014 a
las 10:05 horas y en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin,
Dcima poca, Libro 12, Tomo I, noviembre de 2014, pgina 1039, con el
ttulo y subttulo: "REVISIN EN AMPARO DIRECTO. EL ARTCULO 25 DE
LA CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS NO
CONSTITUYE UNA FUENTE DE PROCEDENCIA DE AQUEL RECURSO."
Esta tesis se public el viernes 4 de diciembre de 2015 a las 10:30 horas en
el Semanario Judicial de la Federacin y, por ende, se considera de
aplicacin obligatoria a partir del lunes 7 de diciembre de 2015, para los
efectos previstos en el punto sptimo del Acuerdo General Plenario
19/2013.
8.Copia las tesis aisladas a tu documento.
75
76
77
PRONUNCIAMIENTO DE LA JURISPRUDENCIA
La suplencia de la deficiencia de la queja o la suplencia de la queja deficiente es
una institucin muy importante que ampla las facultades del juzgador en el
78
79
80
81
82
ACTIVIDAD 3. JURISPRUDENCIA
Consulta de jurisprudencias
1.Ingresa al sitio:
https://www.scjn.gob.mx/Paginas/Inicio.aspx
2. Da clic en Semanario Judicial de la Federacin (Antes IUS)
http://200.38.163.178/SJFSem/Paginas/SemanarioIndex.aspx
3.Da clic en el botn Sistematizacin de tesis y ejecutorias publicadas en el
semanario Judicial de la Federacin de 1917 a la fecha.
http://200.38.163.178/sjfsist/Paginas/tesis.aspx
4.Selecciona las siguientes opciones:
a Consulta tradicional http://200.38.163.178/sjfsist/Paginas/tesis.aspx
b Tesis (Incluye las publicadas semanalmente pendientes de integrarse a este
mdulo)
c Rubro (Ttulo/Subttulo), Texto
d Tesis Jurisprudenciales
e pocas/ 10a.
5.Introduce el tema de tu inters segn las indicaciones de la actividad: tratados
internacionales
6.Elige una de las jurisprudencia por reiteracin (circulo azul con la letra R)
http://200.38.163.178/sjfsist/(F(5dNDcC0oMytMUsSj29gyrcjWbWMcqc1Z_gSWfoYqUWrTHZoaSYLl8_tC5MvotqOSc9ziDl6ur5ia3
UFsMdIi3h8dq9j221F4_TCcDnwLdYgJGcU6suX8lweL7BTFci6rg89tZmXfh_jUNa9haiOuio5ms98-ASiRAU2E3TA81))/Paginas/ResultadosV2.aspx?
Epoca=1e3000000000000&Apendice=1000000000000&Expresion=tratados
%20internacionales&Dominio=Rubro,Texto&TATJ=1&Orden=1&Clase=TesisBL&
bc=Jurisprudencia.Resultados&TesisPrincipal=TesisPrincipal&InstanciasSeleccio
nadas=6,1,2,50,7&Hits=20
83
84
85
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87
88
4. SCJN. (2012). Tesis Aislada. Principio Pro Persona O Pro Homine. Forma En
Que Los rganos Jurisdiccionales Nacionales Deben Desempear Sus
Atribuciones Y Facultades A Partir De La Reforma Al Artculo 1o. De La
Constitucin Poltica De Los Estados Unidos Mexicanos, Publicada En El
Diario Oficial De La Federacin El 10 De Junio De 2011. Recuperado el 21
de febrero del 2016 de
http://200.38.163.178/sjfsist/Paginas/DetalleGeneralV2.aspx?
id=2002179&Clase=DetalleTesisBL
5. SCJN. (2012). Tesis Aislada. Revisin En Amparo Directo. El Artculo 25 De
La Convencin Americana Sobre Derechos Humanos No Constituye Una
Fuente De Procedencia De Aquel Recurso. Recuperado el 21 de febrero del
2016 de http://200.38.163.178/sjfsist/Paginas/DetalleGeneralV2.aspx?
id=2004788&Clase=DetalleTesisBL
6. UNAM. s/f. Suplencia de la queja. Recuperado el 21 de febrero del 2016 de
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/2/590/34.pdf
Consulta de jurisprudencias
1.Ingresa al sitio:
https://www.scjn.gob.mx/Paginas/Inicio.aspx
2. Da clic en Semanario Judicial de la Federacin (Antes IUS)
http://200.38.163.178/SJFSem/Paginas/SemanarioIndex.aspx
3.Da clic en el botn Sistematizacin de tesis y ejecutorias publicadas en el semanario Judicial de la Federacin de 1917
a la fecha. http://200.38.163.178/sjfsist/Paginas/tesis.aspx
4.Selecciona las siguientes opciones:
a Consulta tradicional http://200.38.163.178/sjfsist/Paginas/tesis.aspx
b Tesis (Incluye las publicadas semanalmente pendientes de integrarse a este mdulo)
c Rubro (Ttulo/Subttulo), Texto
d Tesis Jurisprudenciales
e pocas/ 10a.
5.Introduce el tema de tu inters segn las indicaciones de la actividad: tratados internacionales
6.Elige una de las jurisprudencia por reiteracin (circulo azul con la letra R)
http://200.38.163.178/sjfsist/Paginas/DetalleGeneralV2.aspx?
Epoca=1e3000000000000&Apendice=1000000000000&Expresion=Tratados
%2520internacionales&Dominio=Rubro,Texto&TA_TJ=1&Orden=1&Clase=DetalleTesisBL&NumTE=81&Epp=20&Desde=100&Hasta=100&Index=0&InstanciasSeleccionadas=6,1,2,50,7&ID=2010682&Hit=5&IDs=2011180,2011133,2010926,2010820,2010682,
2010623,2010441,2010376,2010104,2010016,2009833,2009745,2009405,2009495,2008935,2008812,2008813,2008953,2008
815,2008818&tipoTesis=&Semanario=0&tabla=&Referencia=&Tema=
89
90
2010682
Jurisprude
Penal)
91
92
PRONUNCIAMIENTO DE LA JURISPRUDENCIA
El pronunciamiento de la jurisprudencia prev que el Ministerio Pblico, el
inculpado y los defensores tienen derecho a interponer el recurso de apelacin
contra sentencias intermedias y definitivas en el proceso penal reconocido en el
artculo 17 de la Carta Magna, su artculo 133 para los tratados internacionales,
y en el Artculo 20, Apartado B, Constitucional como el derecho humano de
acceso a la justicia, por encima de la legislacin del estado de Guanajuato, con
el fin de de mejorar su situacin jurdica, afianzar su participacin activa y
obtener la reparacin del dao que les origin el hecho tpico.
Fuentes
SCJN. (2015). VCTIMA U OFENDIDO DEL DELITO. TIENE DERECHO A
INTERPONER EL RECURSO DE APELACIN CONTRA LAS SENTENCIAS
INTERMEDIAS Y DEFINITIVAS EN EL PROCESO PENAL, AUN CUANDO LA
LEY NO LO LEGITIME PARA ELLO (INTERPRETACIN CONFORME DEL
ARTCULO 353 DEL CDIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES PARA EL
ESTADO DE GUANAJUATO). Recuperado el 21 de febrero del 2016 de
http://200.38.163.178/sjfsist/Paginas/DetalleGeneralV2.aspx?
Epoca=1e3000000000000&Apendice=1000000000000&Expresion=Tratados
%2520internacionales&Dominio=Rubro,Texto&TA_TJ=1&Orden=1&Clase=Detall
eTesisBL&NumTE=81&Epp=20&Desde=-100&Hasta=100&Index=0&InstanciasSeleccionadas=6,1,2,50,7&ID=2010682&Hit=5&IDs=20
11180,2011133,2010926,2010820,2010682,2010623,2010441,2010376,2010104
93
,2010016,2009833,2009745,2009405,2009495,2008935,2008812,2008813,2008
953,2008815,2008818&tipoTesis=&Semanario=0&tabla=&Referencia=&Tema=
ACTIVIDAD 4. LA COSTUMBRE COMO FUENTE DE DERECHO
La costumbre es una fuente del derecho muy
importante. Muchas veces hemos escuchado incluso
un dicho popular que reza la costumbre se hace ley.
En la siguiente actividad analizaremos por qu la
costumbre es una fuente tan importante.
Indicaciones:
1.
Para esta actividad, el (la) docente en lnea nos har llegar los criterios
especficos de evaluacin.
Buenas noches compaeros,
94
Sabemos que nuestra disciplina nace a travs de las fuentes del derecho, por lo
que ahora debemos analizar cmo se clasifica el derecho, lo cual adems nos
permitir contar con un lenguaje jurdico ms adecuado.
20 UNAM. s/f. La costumbre jurdica. Recuperado el 21 de febrero del 2016 de
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/2/862/6.pdf
95
96
Ley de Amparo
97
Cdigo Civil
Cdigo Administrativo
Cdigo de Procedimientos
Administrativos
98
Preguntas
Una mujer que tiene dos hijos de 5 y 7 aos cuyo esposo no otorga ninguna
aportacin econmica para cumplir con su obligacin de paternidad
responsable, qu derechos tiene y qu accin legal puede ejercer para obtener
dicha aportacin?
Existen acciones que puede llevar a cabo un trabajador que fue despedido
injustificadamente? Cules son?
Ante qu tribunal puede demandar a su patrn un trabajador que fue
despedido injustificadamente?
Pregunta final
De las preguntas anteriores, cules consideras que pertenecen al derecho
sustantivo y cules al adjetivo?
ACTIVIDAD 5. SUSTANTIVO O ADJETIVO?
La divisin del derecho en sustantivo y adjetivo es una nocin que nos
acompaar durante toda nuestra vida profesional, por ello, es importante
asimilar estos conceptos que encontraremos citados hasta en sentencias.
Para lograr lo anterior, realicemos la siguiente actividad.
Indicaciones
Para esta actividad el (la) docente en lnea nos har llegar un documento con los
ejercicios correspondientes y las instrucciones para descargarlo. Posteriormente,
compartir las respuestas del ejercicio para que comparemos nuestras
respuestas.
99
Esta es actividad no es ponderable, pero ser muy til para irnos apropiando del
vocabulario de nuestra profesin. Despus de realizarla, continuemos con el
estudio de la sesin.
DERECHO SUSTANTIVO:
100
consagra cuales son las causas de divorcios. Se tiene que este dispositivo es
simplemente sustantivo. Al Derecho penal sustantivo tambin se le denomina
Derecho penal de materia y es el que se consagra en el cdigo penal. Cabe
mencionar que el Derecho penal sustantivo es la parte esttica o imagen sin
movimiento, en tanto que el derecho penal adjetivo es la parte dinmica o
imagen en movimiento.
Este regula el deber ser, el que impone los comportamientos que deben
seguir los individuos en la sociedad.
101
Por ejemplo:
La norma segn la cual aquel que cause un dao a otro, debe repararlo, es una
tpica norma de Derecho sustantivo o material, porque impone una obligacin
jurdica de reparacin o indemnizacin a favor de la victima, por parte de aquel
que realizo contra ella el hecho ilcito.
DERECHO ADJETIVO:
102
103
Ambos son caras de una misma moneda, pues el Derecho Sustantivo regula
el delito y por lo tanto manda que se persiga; Y el Adjetivo, establece el
procedimiento para perseguir el delito. El uno no se puede aplicar sin el otro,
no se pueden separar. As, si se comete un homicidio (hecho regulado por el
Sustantivo), se perseguir en el juicio correspondiente (procedimiento regulado
por el Adjetivo).
2. Derecho positivo y derecho natural
Por su parte, el derecho natural est compuesto de principios
fundamentales de carcter moral y axiolgico. Conceptualiza a la justicia
como una virtud que necesariamente debe regir al individuo para que
ste pueda realizar su ltimo fin (la finalidad de la vida del ser humano).
Al respecto, Garca Mynez (2002) menciona que el derecho natural es el
intrnsecamente justo, el que vale por s mismo y el que debe encontrarse
vigente en toda poca, ya que le corresponde a todos los seres humanos por
104
Un ejemplo del derecho positivo son todas las leyes vigentes en la Repblica
Mexicana, sean o no justas, pero que se encuentren vigentes. En cambio, un
ejemplo de derecho natural, que debe ser justo siempre, lo constituye el artculo
1 constitucional, que vela por el respeto de los derechos humanos de todas las
personas que se encuentren en nuestro pas.
Para darnos cuenta cmo el derecho positivo afecta los actos y hechos de la
vida cotidiana, debemos tomar en consideracin que este tipo de derecho est
constituido por todas las normas vigentes en nuestro pas, por lo que influye en
todos los actos que realizamos diariamente como la compra venta de artculos
de primera necesidad (pues este tipo de actos se encuentra regulado por la ley
mercantil).
Por otra parte, dichos actos estn relacionados con el derecho natural desde
otro punto de vista, dado que este tipo de derecho es el intrnsecamente justo y
como tal se refleja en el derecho a la vida o a la libertad, que sin este tipo de
derechos no podramos ejercer ninguna actividad de carcter cotidiano, como ir
a visitar a nuestros amigos o parientes al lugar que eligieron para encontrarse de
manera libre, en el horario que escogieron y hablaron de los temas que
quisieron.
105
Por ltimo, otro criterio de clasificacin del derecho es el que lo ubica en pblico,
privado o social. Conocida tambin como divisin tricotmica del derecho.
106
Esta esencial divisin del derecho en pblico, privado y social, contempla varias
disciplinas jurdicas, que surgen precisamente por su compatibilidad con cada
uno de los tres tipos de derecho. De esta manera, resultara ilgico que el
derecho constitucional perteneciera al mbito del derecho privado, ya que
sabemos que la Constitucin es nuestra norma suprema y regula nuestros
derechos fundamentales, por lo que no pertenece al mbito privado. Tampoco
podramos pensar en que el derecho mercantil que regula los actos de este tipo,
pudiera ser de carcter pblico, pues este tipo de actos se realizan entre
particulares. Asimismo, sabemos de antemano que los patrones tienen una
posicin muy aventajada con respecto a los trabajadores, por lo que es una
relacin diferente a la del derecho pblico o del derecho privado: se trata de
nivelar esas marcadas diferencias, por lo que pertenece al derecho social.
107
Indicaciones
1.
108
2.
3.
El (la) docente en lnea nos har llegar los criterios de evaluacin especficos de
esta actividad.
109
110
Derecho natural
Conjunto de principios que
emanan de la naturaleza
humana y que organizan la
convivencia en sociedad.
Nace con el hombre.
Existe antes que el legislador y
el jurista.
111
vigente.
Depende de una norma legal
vigente para poder ser aplicado.
Puede o no ser justo.
Es el que debe ser.
Indicaciones
112
1.
Derecho pblico
Rama del
derecho
2.
Por qu
pertenece al
derecho
pblico?
Derecho privado
Rama del
derecho
Por qu
pertenece al
derecho
privado?
Derecho social
Rama del
derecho
Por qu
pertenece al
derecho
social?
113
3.
1.
1.
2.
3.
4.
1.
114
DERECHO PRIVADO:
DERECHO SOCIAL:
DERECHO PBLICO:
conjunto de normas
conjunto de normas
conjunto de normas
jurdicas que regula las
jurdicas que trata de
jurdicas que regulan las
relaciones entre los
armonizar las relaciones
relaciones entre el Estado individuos, cuando actan
entre los naturalmente
y los particulares
en su carcter de
desiguales
particulares
Rama del
Por qu
Rama del
Por qu
Rama del
Por qu
derecho
pertenece al derecho
pertenece al derecho
pertenece al
derecho
derecho
derecho
pblico?
privado?
social?
Derecho
Constitucion
al
Regulan la
organizacin
y
funcionamie
nto de los
poderes del
estado
Derecho
Civil
Regula
relaciones
entre
particulares
como
personas
Derecho
Laboral
Derecho
Administrativ
avo
Atiende la
funcin
administrativ
a del Estado
Derecho
Internacional
Pblico (bajo
el Derecho
Civil)
Derecho
Internacional
Privado
Derecho
Penal
Determina
los delitos y
penas que
acarrean
Derecho
Familiar
Rige las
relaciones
entre los
estados o
entre un
estado y un
organismo
internacional
Regula el
matrimonio,
divorcio,
patria
potestad,
115
Derecho
ambiental
Regula
relaciones
jurdicolaborales
respecto a
salario,
suspensin,
despido,
obra social,
jubilacin,
accidentes
de trabajo,
etc.
Resuelve
conflicto
entre
particulares
reunidos en
pluralidad de
legislaciones
Resuelve
temas
relativos al
medio
ambiente
Derecho
Procesal
Atiende
actividades
realizadas
por
tribunales y
particulares
para hacer
valer sus
derechos
Regula la
actividad
bancaria y
financiera y
su relacin
con el
estado
Derecho
Sucesorio
Derecho
Patrimonial o
de las
Obligaciones
Derecho
Fiscal,
Aduanero o
tributario
Regula la
actividad del
fisco
Derecho
Notarial
Regula la
organizacin
del
notariado, la
funcin
notarial y la
teora formal
del
instrumento
pblico
Derecho
Mercantil,
Empresarial,
Corporativo
o Comercial
Derecho
Real
Derecho
Bancario y
Burstil
adopcin,
tutela, etc.
Regula
testamentos,
legados, etc.
Derecho de
negociacin,
mediacin y
arbitraje
Mtodo
alternativo
de
resolucin
de conflictos
Regula
hechos y
actos
jurdicos,
obligaciones
y derechos
emergentes
Derecho de
las Personas
Relativo a
comerciante
s y actos
comerciales
Derecho
Agrario
Regula
personalidad
jurdica,
capacidad,
domicilio,
estado civil y
todo derecho
personal
Regula
problemas
de tenencia
de la tierra
Regula
bienes,
clasificacin,
posesin,
derecho de
propiedad y
desmembra
miento por
ejemplo el
usufructo
FUENTE
DERECHO. S/F. MI CARRERA. RECUPERADO EL 23 DE FEBRERO DEL
2016 DE HTTP://WWW.MI-CARRERA.COM/DERECHO.HTML
116
Indicaciones
1.
117
diputadas?
Durante el tiempo que vi el Canal del Congreso, me toc ver ponencias en la
Cmara de Diputados a favor de la reforma al Artculo 42 de la Ley General de
Inclusin de personas con incapacidad en lo que se refiere al monitoreo del
cumplimiento de la accesibilidad fsica proveniente de la ciudadana, presentada por
la Comisin de Grupos Vulnerables. conforme a la Convencin de Derechos de
Personas con Incapacidad, permitiendo a las personas con discapacidad (junto con
los adultos mayores, quienes conforman un 6.6% de esta poblacin y creciendo)
tengan la oportunidad de trasladarse libremente a sus lugares de trabajo, de
esparcimiento, etc.,, que permitan una equidad para este grupo vulnerable.
o
Cada partido habla a favor o en contra del tema que se trate, con interpretacin en
lenguaje de seas, fundamentando su posicin durante un tiempo especfico,
habiendo sido invitado por el Presidente de la Cmara. Tambin hay invitados de los
diputados de diversos mbitos para hablar a favor/en contra del dictamen. En
funcin del total de la votacin, se aprueba o se deniega la reforma o ley en
discusin.
o
118
Los debates proveen la oportunidad de ver los pros y los contras fundamentados de
cada tema, a travs de los representantes de todos los sectores de nuestra
sociedad, permitiendo una perspectiva ms amplia para la toma de decisiones y su
consecuencia aprobacin o denegacin del dictamen.
CIERRE
Nuestro conocimiento jurdico se hace cada vez ms amplio. Muchas felicidades
por concluir con xito esta sesin en la que hemos conocido las fuentes del
derecho como el conjunto de procesos que dan origen a las normas jurdicas. No
olvidemos que para ser expertos en estos temas hay que conocer las cosas por
sus causas. Por eso, aqu nos adentramos en el proceso legislativo, la
jurisprudencia y la costumbre, que son las principales fuentes del derecho
mexicano.
119
Puedes revisar las fuentes de consulta que se utilizaron para construir estos
aparatados o iniciar con el estudio de la siguiente sesin.
Fuentes de Consulta
En el siguiente documento podemos revisar los datos de los recursos que se
utilizaron para construir los apartados de esta sesin.
Fuentes de consulta
Da clic aqu para revisar la informacin.
Fuentes de consulta
Arellano Garca, C. (2002). Las grandes divisiones del derecho. Recuperado de
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/facdermx/cont/242/art/art1.pdf
Argelles Gutirrez, Marco Antonio (2011). Fuentes del Derecho. Recuperado
de
http://www.uaeh.edu.mx/docencia/P_Presentaciones/huejutla/administracion/tem
as/fuentes_del _derecho.pdf
Cmara de Diputados (2015). Procedimiento legislativo. Recuperado de
http://www.diputados.gob.mx/bibliot/publica/prosparl/iproce.htm
Conocimientos Interactivos (2014). Clasificacin del derecho. Recuperado de
https://www.youtube.com/watch?v=JUJtjtzqQP4 Derecho Educatina (2013).
Fuentes de derecho. Recuperado de https://www.youtube.com/watch?
v=ZGiPexWcNNY
120
Presentacin
https://unadmexico.blackboard.com/webapps/blackboard/execute/displayLearnin
gUnit?course_id=_12671_1&content_id=_518173_1
121
122
Sistemas Jurdicos
https://unadmexico.blackboard.com/webapps/blackboard/execute/displayLearnin
gUnit?course_id=_12671_1&content_id=_518219_1
En este apartado analizaremos el tema relativo a los sistemas jurdicos, que
estn relacionados con las fuentes y la clasificacin del derecho en virtud de que
se encuentran integrados por las normas e instituciones jurdicas vigentes en un
lugar y poca determinados. En este sentido, si lo pensamos detenidamente,
esas normas e instituciones tuvieron su origen en la costumbre o en un proceso
legislativo y pertenecen a determinado campo del derecho, sea pblico, privado
o social.
123
124
Las naciones que fueron colonizadas por el Imperio Britnico se rigen por
el Common Law, aunque el modelo se ha ido modificando segn el pas.
Incluyen a Estados Unidos, Canad, India y Australia, entre otros. El sistema
jurdico basado en reglamentos religiosos es actualmente una variante nica
de los pases musulmanes. Y en cuanto al Derecho Consuetudinario, que
125
126
Sistema anglosajn
Las caractersticas de este sistema son:
1. Inici en 1066 con la invasin a Inglaterra bajo la espada del ingls Guillermo
el Conquistador.
2. El sistema para crear las normas que lo rigen es consuetudinario, es decir, la
costumbre se hace ley.
3. Al no suscribirse al movimiento codificador, los pases del common law as
se nombra a los pases que tienen como sistema jurdico el anglosajn
Podemos concluir que el derecho mexicano se encuentra incluido en el
sistema neorromnico, pues nuestras normas jurdicas no provienen de la
costumbre sino de un proceso legislativo, se encuentran agrupadas en cdigos y
dividimos al derecho en pblico, privado y social.
Tambin nos hemos dado cuenta de que en otros lugares la forma de crear y
aplicar el derecho es diferente, pero influye en la vida de las personas siempre
de igual manera: regulando su conducta externa en sociedad.
Ahora, analicemos cmo se forma el sistema jurdico mexicano y cules son sus
principales caractersticas. Es importante saber que dentro del derecho
mexicano existen diversos sistemas jurdicos, as, las normas e
instituciones que regulan el mbito familiar, son diferentes de las que
regulan el mbito penal o el administrativo.
127
OrdenaOrdenamientos jurdicos
Los siguientes recursos nos servirn de apoyo para los conocimientos de este
apartado:
Gonzlez, N. (2000) Sistemas jurdicos contemporneos: nociones
introductorias y familia jurdica romano-germnica. En Jurdica. Anuario del
Departamento de Derecho de la Universidad Iberoamericana (p. 621-672).
Nmero 30. Recuperado
de:http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/jurid/cont/30/cnt/cnt27.pdf
Marrache, F. V. (2013). Sistemas jurdicos [archivo de video]. Recuperado
de https://www.youtube.com/watch?v=QTeGoBAWBl4
Gonzlez, N. (2000) Sistemas jurdicos contemporneos: nociones introductorias
y familia jurdica romano-germnica. En Jurdica. Anuario del Departamento de
Derecho de la Universidad Iberoamericana (p. 621-672). Nmero 30.
Recuperado
de:http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/jurid/cont/30/cnt/cnt27.pdf
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https://unadmexico.blackboard.com/bbcswebdav/institution/DCSA/DE/M
1_DEHASD/U2/S4/S4/img/pdf.png
Da clic en el icono para revisar la informacin.
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200
201
Los tratados internacionales estn por encima de las leyes federales conforme a
la jurisprudencia emitida por la Suprema Corte de Justicia en 2007.
Este breve prembulo a la jerarqua de las normas es suficiente por ahora, en
mdulos posteriores ahondaremos en torno al mismo. Antes de concluir con la
cuarta sesin realicemos las siguientes actividades.
202
203
Esta nueva forma de entender el derecho, fue lo que motiv que profesores
de posgrado en derecho de la Universidad de Guadalajara impulsaran la
creacin de la Clnica de derechos humanos y amparo. La idea clave
consiste en poner de relieve en las aulas que es prioritario dejar de ver a la
Constitucin, y en particular a los derechos humanos reconocidos en la
misma, como un catlogo de buenas intenciones. Y, ms bien, concebirlos
como normas jurdicas que son susceptibles de interpretacin y aplicacin a
casos reales.
En ese contexto, una vez instaurada esta Clnica, se les plante a los
alumnos el primer caso de litigio estratgico cuya finalidad era poner a
prueba precisamente el nuevo andamiaje constitucional. As es como se
formul la demanda de amparo indirecto a favor de una persona en
condicin de calle, conocida como Gerardo Martnez alias Barrabs. Esto
con el objetivo de que, a partir una eficacia directa de las nuevas normas
204
205
QUINTO.- Asimismo al no contar con una vivienda digna y con ello estar
expuesto a las inclemencias del tiempo, a la inseguridad, a la falta de agua
para asearme, se expone mi salud fsica, sin tener conocimiento ni acceso a
los servicios de salud tanto preventivos como tratamientos mdicos y
psicolgicos que me permitan salvaguardar mi derecho a la vida y vivir con
dignidad.
206
207
208
humanos y amparo.
Luis Alfonso Gmez Silva. Alumno de la Clnica de derechos humanos y
amparo.
1 Pues hay que hacer notar, que en la fecha en que se present la demanda
de amparo de que se trata, an no se promulgaba la nueva Ley de Amparo.
2 Todo ello, con fundamento en los artculos 1, 3, 4, 5, 25, 30, 34, 123, 133
de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; 1, 2, 3, 6, 7, 16,
17, 22, 23, 24, 25 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos; 1,
3 y 18 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; 6, 10, 13 del
Protocolo de San Salvador; y 6, 7, 11 y 12 del Pacto Internacional de los
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
209
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212
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215
216
debe entenderse bajo la clave interpretativa del principio pro persona. Por lo
mismo, debe referirse nica y exclusivamente a las condiciones establecidas
en varios prrafos del artculo 29 de la propia Constitucin. Estas no son
expresiones retricas, sino tcnicas y especficas que deben utilizarse slo
en estos casos, sin extenderse a cualquier restriccin que pudiera
entenderse contiene la Constitucin. Las ltimas reformas a los artculos 1o
y 29 tienen la misma gnesis, por lo que no deben ser interpretadas con
orientaciones diversas y aun contrarias entre s.
IV. Conclusiones
El resolutivo de la contradiccin de tesis 293/2011 referente a que en
materia de derechos humanos contenidos en la constitucin y en los tratados
internacionales, cuando en la constitucin haya una restriccin expresa al
ejercicio de los derechos humanos, se debe estar a lo que establece el texto
constitucional desde mi punto de vista es una paradoja, toda vez que:
5.
6. Al imponer este criterio establece una supremaca constitucional sobre los
tratados internacionales vulnerando con ello el principio pro persona.
7.
8. Deja en estado de indefensin a todos los ciudadanos mexicanos por que el
constituyente permanente podr elevar a rango constitucional cualquier
figura que vulnere un derecho fundamental.
9.
10. El voto particular del Ministro Cosso Daz aclara que la restriccin que
seala el primer prrafo del artculo 1o en comento se refiere nica y
exclusivamente a lo establecido en el artculo 29 constitucional, y se refiere a
los casos de invasin, perturbacin grave de la paz pblica, o de cualquier
otro que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto.
Al contrastar este criterio del Pleno con la segunda de la tesis emitida (la
vinculacin de las jurisprudencias emitidas por la Corte IDH) se hace an
ms evidente dicha paradoja, ya que no es posible sostener que los criterios
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos resultan vinculantes para
los jueces nacionales, sin reiterar la salvedad hecha en la primera de ellas.
o
217
de http://www.pudh.unam.mx/perseo/?p=8940
REFORMA CONSTITUCIONAL DE DERECHOS HUMANOS:
HACIA UN NUEVO DERECHO EN MXICO
Julieta Morales Snchez
En el artculo 1:
Se transforma la denominacin del Captulo I, Ttulo Primero
para pasar de De las garantas individuales a De los derechos humanos y
sus garantas.
Se reconoce constitucionalmente a los derechos humanos
contenidos en tratados internacionales al mismo nivel que los consagrados
en la norma fundamental.
Se dispone que las normas relativas a derechos humanos se
interpretarn de conformidad con los tratados internacionales favoreciendo
en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia. As, adems de
establecer la obligacin de realizar la interpretacin conforme a tratados,
tambin se prev la aplicacin del principio pro persona, por el que todas las
218
219
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1.
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1.
2.
3.
4.
1.
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227
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229
todos los ciudadanos mexicanos ya que, como nos explica Becerra Toledo, el
constituyente permanente podr elevar a rango constitucional cualquier figura
que vulnere un derecho fundamental.
El principio fundamental sobre el que descansa nuestro sistema jurdico es la
supremaca de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos cuyo
artculo 133 determina que: Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la
Unin que emanen de ella y todos los tratados que estn de acuerdo con la
misma, celebrados y que se celebren por el presidente de la Repblica, con
aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin. Los jueces de
cada estado se sujetarn a lo previsto en dicha Constitucin, leyes y tratados, a
pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las constituciones o
leyes de los estados. (CPEUM, 2015)
En conclusin, la jerarquizacin del sistema jurdico mexicano se refleja en la
pirmide de Kelsen de la siguiente manera:
230
Fuentes
1. Becerra T., P.S. (s. f.) La paradoja de la restriccin constitucional a los
derechos humanos y el voto particular del ministro Jos Ramn Cosso Daz
en la contradiccin de tesis 293/2011. Recuperado el 23 de febrero del 2016
de http://cij.unach.mx/images/docs/DH/psbt.pdf & http://iijunach.mx/images/docs/DH/psbt.pdf
2. Morales, J. (2014). Reforma constitucional de derechos humanos: hacia un
nuevo derecho en Mxico. Perseo (19). Recuperado el 23 de febrero del
2016 de http://www.pudh.unam.mx/perseo/?p=8940
3. Nexos. s/f. Caso Barrabs: Indigencia y Derechos Humanos. Recuperado
el 23 de febrero del 2016 de http://eljuegodelacorte.nexos.com.mx/?
tag=tratados-internacionales
4. SCJN. 2014. Derechos humanos contenidos en la constitucin y en los
tratados internacionales constituyen el parmetro de control de regularidad
constitucional, pero cuando en la constitucin haya una restriccin expresa al
ejercicio de aqullos, se debe estar a lo que establece el texto constitucional.
Recuperado el 23 de febrero del 2016 de
http://200.38.163.178/sjfsist/Paginas/ResultadosV2.aspx?
Epoca=1e3000000000000&Apendice=1000000000000&Expresion=DERECH
OS%20HUMANOS%20CONTENIDOS%20EN%20LA%20CONSTITUCI
%C3%93N%20Y%20EN%20LOS%20TRATADOS%20INTERNACIONALES.
231
%20CONSTITUYEN%20EL%20PAR%C3%81METRO%20DE%20CONTROL
%20DE%20REGULARIDAD%20CONSTITUCIONAL,%20PERO
%20CUANDO%20EN%20LA%20CONSTITUCI%C3%93N%20HAYA
%20UNA%20RESTRICCI%C3%93N%20EXPRESA%20AL%20EJERCICIO
%20DE%20AQU%C3%89LLOS,%20SE%20DEBE%20ESTAR%20A%20LO
%20QUE%20ESTABLECE%20EL%20TEXTO
%20CONSTITUCIONAL&Dominio=Rubro,Texto&TATJ=1&Orden=1&Clase=T
esisBL&bc=Jurisprudencia.Resultados&TesisPrincipal=TesisPrincipal&Instanc
iasSeleccionadas=6,1,2,50,7&Hits=20
5. Semanario Judicial de la Federacin. s/f. DERECHOS HUMANOS
CONTENIDOS EN LA CONSTITUCIN Y EN LOS TRATADOS
INTERNACIONALES. CONSTITUYEN EL PARMETRO DE CONTROL DE
REGULARIDAD CONSTITUCIONAL, PERO CUANDO EN LA
CONSTITUCIN HAYA UNA RESTRICCIN EXPRESA AL EJERCICIO DE
AQULLOS, SE DEBE ESTAR A LO QUE ESTABLECE EL TEXTO
CONSTITUCIONAL. Recuperado el 23 de febrero del 2016 de
http://sjf.scjn.gob.mx/SJFSem/Paginas/SemanarioIndex.aspx
6. UNADM. s/f. Sistemas Jurdicos. Recuperado el 23 de febrero del 2016 de
https://unadmexico.blackboard.com/webapps/blackboard/execute/displayLear
ningUnit?course_id=_12671_1&content_id=_518219_1
ACTIVIDAD INTEGRADORA
1. Para esta actividad es necesario que se organicen en distintos grupos para que
cada uno investigue un tipo de derecho y lo compare con el mexicano.
Inicialmente se sugiere comparar los siguientes sistemas jurdicos, pero ustedes
pueden aadir otros que consideren relevantes e interesantes de analizar.
rabe
Espaol
Chino
Estadounidense
232
Fuentes y jerarqua
Forma de vigencia
Jurisprudencia (antecedentes judiciales)
Actividad jurisdiccional
Hola chi@s:
Tomando en consideracin las caractersticas de los diferentes sistemas jurdicos
existentes, es decir, el neorromanista y el anglosajn, nos diviremos en dos grupos, lo
cul se har en rden alfabtico, es decior, se tomar en cuenta la letra con la que inicia
nuestro primer apellido, de tal suerte, los grupos quedaran de esta forma:
Grupo 1. De ALCANTARA MORALES a LUZURIAGA ARGUIJO
Grupo 2. De MACAS CABRERA a ROMO ROCHA
Al grupo 1, le cooresponder investigar acerca del sistema jurrdico neorromanista.
Al grupo 2, le corresponder investigar acerca del sistema jurdico anglosajn.
La intencin es que en el Foro, a raz de lo que nos toc investigar, podamos comentar y
comparar ambos sistemas jurdicos
Para esta actividad sera de gran utilidad elaborar un recurso grfico en el
cual comparemos e identifiquemos las semejanzas y diferencias del sistema jurdico asignado con el
derecho mexicano.
Podremos elaborar un mapa conceptual, diagrama de flujo, infografa, tabla u otro tipo de
esquema para presentar la informacin solicitada.
El recurso visual debe mostrar informacin clara y una buena organizacin para facilitar
su lectura.
Posterior a ello, ingresemos al foro vinculado en esta seccin y compartamos nuestro
recurso mencionando el sistema jurdico que comparamos.
Revisemos y comentemos al menos una aportacin de cada sistema jurdico analizado incluso el
investigado por nosotros para hacer una comparacin de nuestros trabajos.
Saludos,
Yesn
233
Derecho Mexicano
Semejanz
as
Diferenci
as
CUADRO COMPARATIVO
DE LOS SISTEMAS JURDICOS NEORROMANISTA Y MEXICANO
SISTEMA JURDICO
NEORROMANISTA
Diferencias
234
encuentran
costumbre, la
doctrina
y la
declaracin de voluntad, son las
fuentes del derecho.
FAMILIA JURDICA
NEORROMANISTA
Su fuente es el derecho romano,
que fue adoptado (voluntariamente
o por conquista) en varios pases de
Europa.
Su historia data del ao 450 a.C.
cuando fue promulgada la Ley de
las XII Tablas y del ao 534 d.C. con
la compilacin del Corpus Iuris
hecha por Justiniano.
La ley proviene de un proceso
legislativo.
Origen
Elaboracin
de la norma
jurdica
235
Divisin del
derecho
SISTEMA JURDICO
MEXICANO
El carcter neorromanista de nuestro
sistema jurdico llega a travs de la
Conquista, ya que el derecho trado
por los espaoles tiene como fuente el
derecho romano.
236
Fuentes del
derecho
Mtodo de
aplicacin
de la ley
237
238
Sistema
Jurdico
Anglosajn
Derecho Mexicano
239
Da una importancia
fundamental a la
jurisprudencia
(resoluciones emitidas
por los jueces) como
fuente del derecho, de
tal modo que muchos
aspectos estn regidos
por esa fuente.
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LASFUENTESDELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDEAMRICA307
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308 ELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDENORTEAMRICA
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LASFUENTESDELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDEAMRICA309
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1997.
310 ELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDENORTEAMRICA
251
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tanto las leyes de las Provincias canadienses, como las federales, cuando el inters
del litigio excede los 10,000 dlares canadienses. Est compuesta por nueve
jueces, tres de los cuales provienen de la provincia del Qubec. 8 E. Zoller, Grands
arrtsdelaCoursupremedestatsUnis,2000.
9 E.N. Griswold, LawandLawyersintheUnitedStates, 1964; M. Rheinstein,
DieRechtshonoratiorenundihrEinflussaufCharakterundFunktionder
Rechtsordungen, 34 RabelsZ, 1970, pp. 1-18; V. Countryman, T. Finman, T.
Schneyer, TheLawyerinModernSociety, 1976.
LASFUENTESDELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDEAMRICA311
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254
312 ELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDENORTEAMRICA
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LASFUENTESDELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDEAMRICA313
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260
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LASFUENTESDELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDEAMRICA315
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263
898), 1997.
316 ELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDENORTEAMRICA
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LASFUENTESDELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDEAMRICA317
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LASFUENTESDELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDEAMRICA319
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LASFUENTESDELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDEAMRICA321
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Comercio.
322 ELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDENORTEAMRICA
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LASFUENTESDELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDEAMRICA323
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281
324 ELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDENORTEAMRICA
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328 ELDERECHODELOSESTADOSUNIDOSDENORTEAMRICA
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334 ELDERECHOMUSULMN
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islamique, 1952.
336 ELDERECHOMUSULMN
298
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LOSFUNDAMENTOSDELDERECHOMUSLMN337
300
301
338 ELDERECHOMUSULMN
302
social.
Es necesario, sin embargo, subrayar el primado de la tcnica en el
fihq y a veces la preponderancia conferida al juez y al acto de
juzgar en funcin de las realidades sociales del momento. Tampoco
debe sorprender las contradicciones existentes entre teora y
prctica. No obstante, segn la teora, el acuerdo nunca se ha
realizado para admitir que se puede, en casos particulares, eliminar,
en nombre del orden pblico o de la justicia, la aplicacin de una
regla emitida por el fiqh.
386. El Taqlid. Si el ijtihd ha permitido el desarrollo de una
doctrina jurdica islmica, la comunidad islmica tiene el deber de
someterse al principio de autoridad (taqlid).17
El derecho musulmn se convirti en un sistema doctrinal fundado
en la observancia y en la aplicacin estricta de las fuentes
reveladas, cuya infalibilidad es incuestionable. El derecho
musulmn y particularmente sus mecanismos de formacin y de
evolucin fueron determinados en forma definitiva, al instar de un
dogma, entre los siglos VII y X. El fiqh se volvi por ello
inmutable. La clausura de la puerta del ijtihd impone a la
comunidad islmica la observancia de las enseanzas de los
doctores del derecho de generaciones pretritas y particularmente
de aquellos que han sido considerados como los fundadores de las
Escuelas (madhhib). Toda nueva interpretacin original pareciera
estar fatalmente prohibida para siempre.
No obstante que la puerta del ijtihd est cerrada y la estricta
observancia del taqlid impuesta en teora al juzgador, nada
impedirlo que le impide que llegado a un cierto estado
303
LOSFUNDAMENTOSDELDERECHOMUSLMN339
304
305
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340 ELDERECHOMUSULMN
307
308
apoyndose sobre
27 El Corn pondera de manera reiteradamente sobre los mritos del perdn, de la
LOSFUNDAMENTOSDELDERECHOMUSLMN341
309
310
cada quien ya que cada uno la considera justa; nadie debe tener,
por este hecho, el sentimiento de haber sido derrotado. La
educacin, la persuasin deben estar situadas en primer plano, no
as la autoridad y la amenaza.
438. Funcin secundaria del derecho. Esta manera de percibir el
mundo conduce a la sociedad china a percibir con gran reticencia
nuestra idea del derecho, con todo lo que tiene de rigor y
abstraccin.2 El hombre no debe procurar afirmar el derecho; el
deber de cada uno es el de
1 J. Gernet, LeMondechinois, 1972. Esta misma concepcin prevalecin en un
388 DERECHOSDELEXTREMOORIENTE
311
312
en tiempos del sabio Shun(XXIII siglo a.C.); Dios extermin acto seguido a los
Miao: O. Bodde, C. Morris, LawinImperialChina, 1967.5 Vu Van Mau,
Influence du bouddhisme sur le droit, Rev. asiennededroitcompar, 1964, pp.
3-26: Tung-Tsu Ch, LawandSocietyinTraditionalChina, 1961, pp. 226 y ss.
313
314
390 DERECHOSDELEXTREMOORIENTE
315
316
317
318
319
Las potencias occidentales mostraban una gran insatisfaccin por el estado que
guardabe el derecho y la organizacin judicial china de los Mandchous ; sin
embargo asumieron el compromiso de renunciar al derecho de extraterritorialidad
cuando la dinasta Qingmejor su sistema jurdico y judicial.
15 Sobre el sistema poltico y el derecho constitucional de Taiwn, vase J. P.
392 DERECHOSDELEXTREMOORIENTE
320
321
322
323
394 DERECHOSDELEXTREMOORIENTE
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ELDERECHOCHINO395
396 DERECHOSDELEXTREMOORIENTE
329
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333
398 DERECHOSDELEXTREMOORIENTE
334
335
24 Nota del Traductor. Se puede consultar el excelente artculo escrito por los
Profesores Chenguang Wang y Goubin Zhu, A Tale of Two Legal Systems: The
interaction of Commonlawand Civil Law in Hong Kong, en LAvenirduDroit
Compar. UnDfipourlesJuristesduNoveauMillnaire. Socit de Lgislation
Compare. Paris. 2000, p. 181
25 La jerarqua entre las circulares ministeriales y los reglamentos locales no est
336
337
400 DERECHOSDELEXTREMOORIENTE
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402 DERECHOSDELEXTREMOORIENTE
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404 DERECHOSDELEXTREMOORIENTE
347
348
349
350
Chiu, Communist Chinas attitude toward International Law, 60Am.J. of. Int.
351
406 DERECHOSDELEXTREMOORIENTE
352
Derecho histrico". Atendiendo a este dato, resulta imprescindible presentar un esquema de las
principales fuentes o acontecimientos en la formacin histrica del Derecho civil espaol. De este
modo, distinguiremos, siguiendo a CASTAN TOBEAS, cinco etapas.
1. Etapa anterior a la dominacin romana.
Los diferentes pueblos regulan sus relaciones a travs del Derecho Consuetudinario, aunque
algunos pueblos econmica y culturalmente ms avanzados, como los Turdetanos, tuvieran ya
en esta poca cuerpos legales.
2. Dominacin romana.
Se alcanza una cierta unificacin jurdica, imponindose el Derecho Romano sobre las distintas
costumbres indgenas, aunque esto no supone su desaparicin total. Junto a un Derecho general
de Roma existi un Derecho peculiar y especial de la Pennsula Ibrica, formado por los Edictos
provinciales de los gobernadores, las Leyes de Colonias y Municipios, y por las Leyes de
territorios mineros.
3. Dominacin visigoda.
La invasin brbara provoca que el rgimen de unidad fuese sustituido por el de dualismo
jurdico. como los germanos profesaban el principio de la personalidad del Derecho, (segn el
cual, el derecho de cada pueblo se considera como patrimonio suyo, cualquiera que fuese el
pas en que habitara), coexistieron en Espaa dos legislaciones, la de los vencedores
(germanos) y la de los vencidos (hispano-romanos). La Legislacin hispano-romana se
manifiesta en la "Lex romana visigothorum" o Cdigo de Alarico, mientras que la legislacin
gtico-hispana est representada por las "leges Theodoricianae", el Cdigo de Eurico, el Cdigo
de Leovigildo y, sobre todo, por la "Lex Visigothorum", tambin denominada "Liber Iudiciorum", o
vulgarmente, Fuero Juzgo.
4. Reconquista.
Se trata de una poca caracterizada por la variedad legislativa. Ciertamente, en sus comienzos
la Reconquista tuvo el carcter de restauracin de la Monarqua visigoda, y se consideraba
vigente la Ley gtica. Sin embargo, la aparicin de varios Estados independientes, juntamente
con otras causas, determinaron la diferenciacin de regmenes jurdicos en los distintos teritorios.
Centrndonos en el Derecho castellano, cabe distinguir una primera fase de apogeo de la
legislacin municipal (Fueros municipales), una posterior tendencia a la unificacin jurdica, y
finalmente, la constitucin definitiva del Derecho castellano representada por el Ordenamiento de
Alcal de 1348.
5. poca moderna.
Cabe destacar dos notas caractersticas:
353
1. La expansin del Derecho castellano, que tiende a extenderse a los dems territorios
peninsulares. Este hecho culmina, en los primeros aos del siglo XVIII, con los Decretos de
Nueva Planta de Felipe V, a travs de los cuales Valencia perdi su rgimen jurdico propio, y
Catalua, Mallorca y Aragn sus peculiaridades en el mbito del Derecho pblico. Durante el
Siglo XIX, se dictaron las Leyes de 16 de Agosto de 1841 y de 21 de Julio de 1876 que
supusieron el fin de la foralidad de Navarra, lava, Guipzcoa y Vizcaya, aunque las
peculiaridades civiles de estos territorios mantuvieron su vigencia.
2. La ordenacin de los materiales legislativos, ya bajo la forma de ordenacin imperfecta, que
representan las Recopilaciones de los siglos XV al XVIII (Ordenamiento de Montalvo, Las Leyes
de Toro, Nueva Recopilacin, Novsima Recopilacin), ya bajo la forma de ordenacin perfecta
que encarnan los Cdigos del siglo XIX.
2.- LA CODIFICACIN.
El ideal codificador es afirmado definitivamente por la Constitucin de Cdiz de 1812, que en su
artculo 258 estableca que "El Cdigo civil, criminal y de comercio sern unos mismos para toda
la monarqua, sin perjuicio de las variaciones que por particulares circunstancias podrn hacer
las Cortes". Sin embargo, una serie de circunstancias retrasaron el proceso de codificacin. Por
un lado, se sita la problemtica de los derechos forales. Junto a ella, cabe citar otros factores
de carcter socio-poltico como la falta de estabilidad constitucional, la recepcin, a travs de
Catalua, de las ideas de la escuela Histrica del Derecho, y la escasa elaboracin de la doctrina
jurdica de la poca.
Con el inicio del perodo moderado (1843-1854) se constituye la Comisin General de Cdigos,
que culmina su trabajo y lo remite al gobierno el 8 de mayo de 1851. Este proyecto, cuyo fracaso
cabe imputar a la firme oposicin de los foralistas, recoga la tradicin liberal y muy parcialmente
el derecho castellano, olvidando totalmente los derechos territoriales. Tanto en las directrices
fundamentales como en el plan y orden de las materias se inspira en el Cdigo de Napolen. El
fracaso del proyecto de 1851 provoc que se desistiera por algn tiempo de llevar a cabo una
unificacin total, optndose por la publicacin de leyes especiales como son la Ley Hipotecaria
de 1861, Ley del Notariado de 1862, Ley de Aguas de 1866, Ley de Matrimonio civil y Ley de
Registro civil de 1870.
El sentido de la Codificacin cambia en 1880 cuando en la Comisin de codificacin se da
entrada a los representantes de las regiones forales (Vizcaya, Catalua, Mallorca, Galicia,
Aragn y Navarra). La Comisin comienza a trabajar el 21 de marzo de 1881 bajo la presidencia
del Ministro de Justicia Alonso Martnez. En Octubre present un proyecto de bases al senado
para elaborar un Cdigo civil. En tal proyecto, que fue rechazado, se dispona que seran objeto
de ley especial y separada aquellas instituciones de las provincias aforadas que fuese imposible
suprimir debido a su arraigo, y que el Cdigo civil se aplicara como supletorio en todas las
regiones forales, lo cual pona en peligro los derechos supletorios tradicionales de territorios
como Catalua, Navarra y Mallorca. En 1885, siendo Ministro Francisco Silvela, se presenta un
nuevo Proyecto de Ley de Bases, ms respetuoso con los derechos forales, que es aprobado
354
despus de una amplia discusin parlamentaria. El Proyecto fue definitivamente aprobado para
convertirse en la Ley de Bases de 11 de mayo de 1888.
La ley de Bases, que constituye el fundamento y la lnea directriz del Cdigo civil, consta de ocho
artculos y veintisiete bases, contenidas stas en el artculo 8. En cuanto a los derechos forales,
que segn el artculo 5 habran de conservarse en su integridad, la ley de bases prev la
redaccin de Apndices al Cdigo que contendran, segn establece el artculo 6, "las
instituciones forales que conviene conservar en cada una de las provincias o territorios donde
hoy existen".
El Cdigo civil se publica por R.D. de 6 de octubre de 1888, y atendiendo al artculo 6 de la Ley
de Bases de 1888, entrara a regir dos meses despus de la comunicacin que efecte el
gobierno a las Cortes, respecto a su publicacin. detallando los aspectos alterados, ampliados o
modificados por el gobierno respecto al texto que le es remitido por la seccin civil de la
Comisin de Cdigos. Por R.D. de 1 de febrero de 1889 se prorroga la entrada en vigor del
Cdigo civil hasta el 1 de mayo de 1889. No obstante, recogiendo el resultado del debate del
texto en las Cmaras, se promulga una segunda edicin del Cdigo por R.D. de 24 de Julio de
1889, que con las modificaciones posteriores constituye el Cdigo civil vigente.
355
-LIBRO II: "De los diferentes modos de adquirir la propiedad" (artculos 333-608).
Ttulo I: De la clasificacin de los bienes.
Ttulo II: De la propiedad.
Ttulo III: De la comunidad de bienes.
Ttulo IV: De algunas propiedades especiales.
356
Ttulo V: De la posesin.
Ttulo VI: Del usufructo, del uso y de la habitacin.
Ttulo VII: De las servidumbres.
Ttulo VIII: Del Registro de la propiedad.
357
358
359
360
Esta Ley, en aplicacin del principio de no discriminacin por razn de sexo, dio nueva redaccin
a diversos preceptos del Cdigo civil, abordando el desarrollo del principio de igualdad jurdica
que introdujo en el ordenamiento espaol la citada Ley de 2 de mayo de 1975.
Partiendo de que el Cdigo civil segua acogiendo mandatos cuyo contenido era contrario a la
plena efectividad del principio de igualdad y que subsistan preceptos en los que, para
determinar la eficacia de ciertas relaciones y situaciones jurdicas, se atenda a criterios que
encerraban una preferencia o trato inadecuado por razn de sexo, la Ley de 1990 pretendi
eliminar las discriminaciones que an perduraban en la legislacin civil y perfeccionar el
desarrollo normativo del citado principio constitucional de igualdad.
k) Ley de 17 de diciembre de 1990.
A travs de ella, se modifican diversos preceptos en materia de nacionalidad y vecindad civil. El
propsito principal de esta reforma es acabar con las dificultades interpretativas que planteaba la
Ley de 13 de julio de 1982 que modific los preceptos relativos a la nacionalidad. La Ley de
1990, aunque respeta los principios esenciales de la Ley de 1982, establece un sistema ms
armnico y claro tanto en sus principios como en su aplicacin prctica.
l) Ley de 20 de diciembre de 1991.
La Ley de 20 de diciembre de 1991 introdujo una amplia reforma en materia de testamentos,
acometiendo una revisin modernizadora de la regulacin del testamento notarial. A travs de
esta Ley se deroga la anterior exigencia de presencia de testigos que abarcaba a todos los
testamentos otorgados salvo el testamento olgrafo, esto es, aquel testamento realizado de puo
y letra por el testador, cumpliendo con las exigencias legales. Se mantienen, como formas de
testamento comn, junto al testamento olgrafo, por un lado, el testamento abierto (art. 679
Cdigo civil) que es aquel en el que el testador manifiesta su ltima voluntad en presencia de las
personas que deben autorizar el acto, quedando enteradas de lo que en el se dispone y por otro,
el testamento cerrado, definido por el artculo 680 del Cdigo civil como aquel testamento en el
que el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara que sta se halla contenida en el pliego
que presenta a las personas que han de autorizar el acto. Son testamentos especiales, segn el
artculo 677 del Cdigo civil, el militar, el martimo y el hecho en pas extranjero.
Adems, la reforma ajusta el supuesto tradicionalmente denominado del testamento en intervalo
lcido al vigente tratamiento legal de la incapacitacin; se prev la identificacin del testador
mediante el uso de documentos oficiales al efecto, inexistentes en el momento de la
promulgacin del Cdigo civil, y se regula el empleo de medios mecnicos para la confeccin del
testamento cerrado.
Por ltimo, el caso del testador que exprese su voluntad en lengua que el Notario no conoce es
objeto de atencin especial para asegurar su redaccin en la que emplee el testador y para
ajustarlo a la pluralidad de las oficiales en Espaa.
m) Ley de 15 de enero de 1996.
361
La Ley de 15 de enero de 1996, de Proteccin Jurdica del Menor, pretenda ser la primera
respuesta a las demandas de numerosas instituciones, tanto pblicas como privadas, de un
adecuado marco jurdico que dotara de proteccin a los menores, continuando el importante
proceso de renovacin del ordenamiento espaol en esta materia iniciado por la Ley de 13 de
mayo de 1981.
En esta Ley se reformul la estructura del derecho a la proteccin de la infancia vigente en
Espaa y en la mayora de los pases desarrollados desde finales del siglo XX, asumiendo el
reconocimiento pleno de la titularidad de derechos en los menores de edad y de una capacidad
progresiva para ejercerlos. As, el concepto "ser escuchado si tuviere suficiente juicio" se traslada
a todo el ordenamiento jurdico en todas aquellas cuestiones que afecten al menor. De la Ley se
desprende una concepcin de las personas menores de edad como sujetos activos,
participativos y creativos, con capacidad de modificar su propio medio personal y social; de
participar en la bsqueda y satisfaccin de sus necesidades y en la satisfaccin de las
necesidades de los dems. El Ttulo Primero de la Ley comienza enunciando un reconocimiento
general de derechos contenidos en los Tratados Internacionales de los que Espaa es parte, que
adems deben ser utilizados como mecanismos de interpretacin de las distintas normas de
aplicacin a las personas menores de edad. Por otra parte, del conjunto de derechos de los
menores, se observ la necesidad de matizar algunos de ellos. As, se prohibi la difusin de
datos o imgenes referidas a menores de edad en los medios de comunicacin cuando sea
contrario a su inters, incluso cuando conste el consentimiento del menor. Se recogi igualmente
el derecho a la participacin de los menores con referencia al derecho a formar parte de
asociaciones y a promover asociaciones infantiles y juveniles, y el derecho a participar en
reuniones pblicas y manifestaciones pacficas, establecindose el requisito de la autorizacin
de los padres, tutores o guardadores.
Adems, la Ley regul los principios generales de actuacin frente a situaciones de
desproteccin social; intent agilizar y clarificar los trmites de los procedimientos administrativos
y judiciales que afectan al menor; y recogi la posibilidad de que la entidad pblica pueda
acordar en inters del menor un acogimiento provisional en familia. En materia de adopcin, la
Ley abord la regulacin de la adopcin internacional. Finalmente, se abord tambin en dicha
Ley algunos aspectos de la tutela, desarrollando aquellos artculos del Cdigo civil que requieren
matizaciones cuando afecten a menores de edad.
IV. CONTENIDO DEL CDIGO CIVIL
El Cdigo civil es un cuerpo de leyes que si bien regula las instituciones fundamentales del
Derecho civil espaol, no contiene todo el Derecho civil, ni todo su contenido se refiere a las
instituciones civiles.
En el Cdigo civil se incluyen determinadas materias que no son propiamente civiles, como las
fuentes del derecho, nacionalidad, normas de derecho internacional privado, propiedades
especiales, bienes de Derecho pblico, la prueba de las obligaciones, y otras. Por otro lado, hay
multitud de instituciones de puro derecho privado, o relacionadas con ste, que han quedado
tradicionalmente fuera del Cdigo civil, al encontrarse reguladas en leyes especiales como la Ley
Hipotecaria, la Ley de Registro civil, la Ley de arrendamientos urbanos, o la Ley de
arrendamientos rsticos. Igualmente, como consecuencia de la recepcin del Derecho
362
comunitario, recientemente se han dictado diversas normas, como la Ley de responsabilidad por
los daos causados por productos defectuosos de 1994 y la Ley de condiciones generales de la
contratacin de 1998, que regulan aspectos bsicos de las relaciones entre los sujetos privados.
Adems, el Cdigo civil no se aplica, al menos en su integridad, en todos los territorios, sino que
coexiste con las ordenaciones propias de las denominadas regiones forales (Catalua, Pas
Vasco, Galicia, Navarra, Aragn, Baleares), que cuentan con sus propias Leyes civiles en
determinadas materias, especialmente en el mbito del Derecho de familia y sucesiones.
El fenmeno de los derechos forales es reconocido por la propia Constitucin, que en su artculo
149.1.8 otorga competencia exclusiva al Estado en materia de Derecho civil, sin perjuicio de la
conservacin, modificacin o desarrollo por las Comunidades Autnomas de sus derechos
forales o especiales. Del mismo modo, en la Disposicin Adicional primera del texto
constitucional se afirma que la Constitucin ampara y respeta los derechos histricos de los
territorios forales, reconocindolos como una realidad preexistente a la Constitucin.
INDICACIONES
363
1.
2.
3.
4.
5.
6.
No olvidemos consultar los criterios de evaluacin para la participacin en
foros para considerarlos en nuestras intervenciones.
El (la) docente en lnea nos har llegar los criterios de evaluacin especficos
de esta actividad.
364
36
FUENTES Y
JERARQUA
MEXICANO
Mxico tiene una
influencia
mezclada de
legislacin
francesa,
espaola y
alemana, quienes
a su vez tienen
sus races en el
derecho romano.
Fuentes reales
(hechos,
acontecimientos,
circunstancias de
tipo social,
poltico, cultural,
econmico,
valores y
derechos
protegidos),
formales
RABE
El Corpus Iuris
Civilis consagra el
sistema del
Derecho
Justinianeo estaba
destinado a
Oriente. Las
fuentes de derecho
pueden dividirse en
dos grandes
apartados: las
fuentes originales,
el Corn y la
Sunna, y las
fuentes derivadas
de un carcter
racional, el ijm y
el qiys. Entre el
segundo y el cuarto
siglo de la hgira,
existieron una
TIPOS DE DERECHO
ESPAOL
CHINO
El Derecho
La concepcin del
Romano que
orden social, que
rigi en Europa,
se mantiene dentro
especialmente en de los cnones de
Francia, Italia y
la tradicin china,
Espaa con
que se desarroll al
posteridad a la
margen de toda
invasin de los
influencia
brbaros
extranjera hasta el
corresponde a
siglo XIX. El
una fusin del
postulado de sus
derecho de esos
fundamentos, al
pueblos con el
margen de todo
derecho Romano. dogma religioso,
El derecho
sostiene que existe
romano imper
un orden csmico,
hasta la entrada
que consiste en
en vigencia del
una recproca
Cdigo Civil
interaccin entre el
Napolenico que
cielo, la tierra y los
recogi en
hombres. Cielo y
365
(legislacin, la
costumbre y la
jurisprudencia) e
histricas (como
las leyes de
indias, el cdigo
de Hammurabi, la
declaracin de
los derechos del
hombre y el
ciudadano de
1789, la
Constitucin
francesa de 1793
o la de Cdiz de
1812, influencia
determinante en
el desarrollo del
derecho
mexicano
(Santos, 2002, p.
38), etc.
El principio
fundamental
sobre el cual
descansa nuestro
sistema jurdico
es la supremaca
de
la Constitucin
Poltica de los
Estados Unidos
Mexicano de
1917. Jerarqua:
Poder ejecutivo,
Poder Legislativo
(Diputados y
Senadores),
Poder Judicial
mbito Federal,
Estatal y
Municipal.
366
decena de
escuelas jurdicas
islmicas que
representan la
culminacin de un
largo proceso de
reflexin sobre un
fenmeno jurdico
que se integr
colectivamente.
Algunas de ellas ya
han desaparecido.
El mundo
musulmn sunita u
ortodoxo se dividi
en cuatro escuelas
de pensamiento
jurdico; aquellas
que no eran
sunitas o
heterodoxos
(chitas y
Kharjites) tuvieron
igualmente sus
escuelas jurdicas
entre las cuales
an en la
actualidad, pueden
encontrarse
adeptos. El Corn
es la fuente
primaria del
derecho
musulmn.
muchos aspectos
el derecho
romano iniciando
la era de la
codificacin y en
l se inspiraron
luego otros
cdigos como el
de Espaa. En
Espaa, Alfonso
X el sabio durante
su reinado
promulg la ley
de las siete
partidas, que
estaba copiada
en el derecho
romano y el
cannico.
El artculo
primero del
Cdigo Civil
espaol dispone
lo siguiente:
Las fuentes del
ordenamiento
jurdico espaol
son la ley, la
costumbre y los
principios
generales del
derecho.
tierra obedecen a
reglas inmutables;
por su parte los
hombres son los
arquitectos de sus
propios actos; de
La virtud y la
moralidad son ms
relevantes para los
servidores pblicos
que los
conocimientos
tcnicos.
La codificacin
moderna tom
como modelo el
europeo, y por lo
tanto tuvo una gran
influencia de
cdigos
extranjeros. De
este proceso
emergieron tres
cdigos: Un Cdigo
de Comercio en
1903, un Cdigo
Penal en 1910 y un
Cdigo Civil en
1911; En el Cdigo
Civil de 1929 puede
observarse una
clara influencia del
derecho alemn y
al derecho romanogermnico. La
jerarqua de las
normas y el control
de
constitucionalidad.
El alcance de las
reglas jurdicas en
China vara, segn
la autoridad de
donde emanan. Se
FORMAS DE
VIGENCIA
367
Publicacin: la
ley ya aprobada y
sancionada se da
a conocer a
quienes deben
cumplirla; la
publicacin se
hace en el Diario
Oficial de la
Nacin.
Iniciacin de la
vigencia:
*Sucesiva
El hecho de que
esta disciplina se
haya formado y
estabilizado del
siglo VII al siglo X
explica ciertas
caractersticas del
derecho
musulmn: el
carcter arcaico de
algunas de sus
instituciones
muchas de las
Las normas
jurdicas
contenidas en los
tratados
internacionales
no sern de
aplicacin directa
en Espaa en
tanto no hayan
pasado a formar
parte del
ordenamiento
interno mediante
puede establecer
as la jerarqua de
las normas: La
Constitucin; las
leyes
fundamentales
adoptadas por la
Asamblea Nacional
Popular (APN); las
leyes adoptadas
por el Comit
Permanente de la
APN; los
reglamentos,
adoptados por el
Consejo de Asuntos
de Estado; los
reglamentos
locales, adoptados
por las asambleas
de diferentes
niveles; las
circulares
ministeriales; los
decretos,
adoptados por los
gobiernos
provinciales de las
ciudades y de las
grandes ciudades.
El pueblo chino vive
normalmente al
margen de
derecho. Los
cdigos y leyes se
aplicaron en China
en la medida en la
que respondan al
sentido popular de
la equidad y de las
conveniencias. La
prctica los
ignoraba cuando
JURISPRUDENCIA
(ANTECEDENTES
JUDICIALES)
368
*Sincrnica.
El principio
fundamental es
aplicar la
retroactividad de
la ley que
beneficie
su publicacin
ntegra en el
Boletn Oficial
del Estado.
Conjunto de
antecedentes y
sentencias
previas que
marcan la
aplicacin de la
Ley, segn la
poca y el caso.
Interpretacin
que de la ley
hacen los
tribunales
federales en
cinco tesis
ininterrumpidas
por alguna en
contrario en el
mismo sentido y
aprobada por la
mayora de los
ministros o
magistrados.
Sistema jurdico
basado Derecho
Civil con
predominio en
Europa y Amrica
El sistema jurdico
basado
en
reglamentos
religiosos
es
actualmente
una
variante nica de
los
pases
musulmanes.
El
Islam
considera
permisibles todas
las cosas tiles
para el ser humano
y prohbe aquellos
actos dainos que
lo
conducen a una
vida confusa.
La jurisprudencia
complementar el
ordenamiento
jurdico con la
doctrina que, de
modo reiterado,
establezca
el
Tribunal Supremo
al interpretar y
aplicar la ley, la
costumbre y los
principios
generales
del
derecho.
Sistema jurdico
basado Derecho
Civil con
predominio en
Europa y Amrica
Latina. Desciende
del sistema
jurdico romano
cannico
germnico o
neorromanista.
stos se
confrontaban con la
tradicin; no se
recurra a los
tribunales, porque
se ignoran a cules
eran sus derechos
o porque no se
deseaba incurrir en
la desaprobacin
de la sociedad; las
relaciones sociales
continuaran
estando reguladas
de facto al igual
que antao
El hombre no debe
procurar afirmar el
derecho; el deber
de cada uno es el
de fomentar la
conciliacin y el de
desvanecer el
derecho, de ser
necesario, en
beneficio del inters
general. La Corte
Suprema Popular
tiene una funcin,
cada vez ms
importante en
China, como fuente
de derecho. Por
una parte puede
adoptar circulares
interpretativas o
explicativas para
llenar ciertas
lagunas jurdicas;
estas circulares
tienen efectos
generales, que se
imponen al
ACTIVIDAD
JURISDICCIONAL
369
Latina.
Desciende del
sistema jurdico
romano cannico
germnico o
neorromanista.
La jurisprudencia
surgida del Poder
Judicial Federal,
o interpretacin
efectuada por la
Suprema Corte
de la aplicacin
prctica de lo
establecido por
las leyes. El bien
jurdico tutelado
es el objeto de
proteccin de la
norma.
conjunto de los
tribunales.
Fiqh, en sentido
jurdico, la
disciplina
de jurisprudencia
islmica. La
inadaptacin del
fiqh a las
condiciones y a las
ideas modernas ha
generado un grave
problema en los
Estados de
mayora
musulmana
abandonado su
inmovilismo
Los Jueces y
Tribunales tienen
el deber
inexcusable de
resolver en todo
caso los asuntos
de que conozcan,
atenindose al
sistema de
fuentes
establecido.
Se desprende de
la literalidad del
artculo transcrito
en torno a las
fuentes del
derecho, lo
siguiente: Fuente
primaria, segn la
disposicin
normativa
mencionada, es
la ley en sentido
amplio, es decir el
ordenamiento
jurdico espaol
vigente. Fuentes
complementarias
son la costumbre
y principios
generales del
derecho; y,
finalmente, a la
doctrina y
jurisprudencia les
da la calidad de
fuentes
La solucin dada
debe en cualquier
caso estar
conforme, fuera de
cualquier esquema
jurdico, con la
equidad y el
sentimiento de
humanidad: la
evaluacin de
daos y perjuicios,
debe evitar arruinar
al autor del hecho
perjudicial y
reducirlo junto con
su familia a la
miseria.
La trascendencia
de la jurisprudencia
se ha incrementado
considerablemente
en estos ltimos
aos. La Suprema
Corte Popular
publica con
regularidad ciertas
resoluciones
pronunciadas por
los tribunales
chinos, cuyo
contenido es
aprobado por la
propia Suprema
Corte Popular, y al
hacerlo le confiere
un valor superior a
estas resoluciones.
aclaratorias.
nicamente se
atribuye este poder
a la Suprema Corte
Popular.
Fuentes
1. Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
UNAM. (s/f). Los fundamentos del Derecho Musulmn. Recuperado el 27
de febrero del 2016 de http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/6/2792/46.pdf
2. Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
UNAM. (s/f). El Derecho Chino. Recuperado el 27 de febrero del 2016 de
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/6/2792/53.pdf
3. Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
UNAM. (s/f). El Derecho Hispnico. Recuperado el 27 de febrero del 2016
de http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/3/1026/4.pdf
4. Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
UNAM. (s/f). Fuentes de Derecho de los Estados Unidos de Amrica.
370
371
Pero, quines son las personas a las que protege o se refiere la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos? Todas las personas son sujetos de derecho, es
decir, a todas se les pueden imputar derechos y obligaciones a travs de la ley o
el concepto de persona es ms amplio porque comprende tambin a quien
puede llegar a tener un derecho o un deber, aunque actualmente no lo tenga?
En la siguiente sesin trataremos lo relativo a los sujetos de derecho con el fin
de darnos cuenta de nuestra participacin en el derecho en nuestro quehacer
diario, ya que como hemos aprendido, todos nuestros actos tienen
repercusiones dentro del mbito jurdico.
Antes de iniciar con el estudio de la siguiente sesin completemos nuestra
bitcora de aprendizaje.
BITCORA DE APRENDIZAJE
Es importante registrar las experiencias que como estudiantes tenemos con
relacin a nuestro proceso de aprendizaje pues esto permitir visualizar el
progreso en la mejora de nuestras actitudes, capacidades, habilidades,
conceptos y procesos en cada etapa.
En esta bitcora podremos registrar cules fueron nuestras experiencias de
aprendizaje de la unidad. En ella incluiremos la descripcin sobre nuestro
trabajo individual, las experiencias del trabajo colaborativo con otros
estudiantes, lo que se refiere a los aprendizajes personales, cmo nos
organizamos en cuanto al tiempo y la carga acadmica, las formas de
trabajo, la interaccin con el (la) docente en lnea, entre otras reflexiones.
Todo esto permitir que sinteticemos pensamientos y actos en cada etapa y
los comparemos en momentos posteriores.
1.
INDICACIONES
Para llevar a cabo de manera correcta este ejercicio de
metacognicin, descarguemos el siguiente documento y registremos en los
espacios correspondientes una reflexin sobre los aprendizajes de esta
unidad.
En la siguiente plantilla puedes plasmar la informacin de esta etapa.
Da clic en el icono para descargar el documento U2. Bitcora de
aprendizaje.
372
373
374
375
2.
376
377
mi forma de relacionarme?
Sigo con el mismo sistema porque funciona para mi. Con el tiempo es mi
experiencia que nos conoceremos los compaeros por nuestras
interacciones en foros y tenemos un grupo en Facebook al que me gustara
invitarlos a todos pero como no tengo acceso a los de mi grupo, no he
podido hacerlo an. Una vez que logremos eso, podremos apoyarnos
mucho ms.
Fuentes de consulta
Dvalos, J. (1992, mayo-agosto). Panorama del Sistema Legal Mexicano.
Revista de Derecho Comparado. Nueva serie, ao XXV (74), 485-494.
Fucito, F. (2003). Sociologa del derecho (2a ed.). Buenos Aires: Universidad.
Gemes, D. (2015) Sistemas jurdicos contemporneos. Recuperado de
http://genesis.uag.mx/posgrado/revista/numero2/der002.htm
Gonzlez, N. (2010). Glosario. En Gonzlez, N. Sistemas jurdicos
contemporneos (pp. 239- 241). Recuperado de
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/7/3258/11.pdf
Hernndez Ruiz, A. O. (2013). Divisin de poderes [archivo de video].
Recuperado de https://www.youtube.com/watch?v=-YGUmWbwCPc
Hindess, B. (1996). Discourses of power. From Hobbes to Foucault. Oxford:
Blackwell.
378
379
iii Citado por Garca Maynez, Eduardo. Introduccin al estudio del Derecho. 51. Edicin, Editorial Porra, 2000,
p.80.