Aparte de los criterios que se utilizan para determinar un acto abusivo hay una parte de la doctrina que sita el abuso del derecho en el mbito de la licitud y la otra parte de la doctrina que lo califica como un acto ilcito segn Larenz un acto que se halla por lo regular en el mbito de la legitimidad y por ello aparece como ejercicio de un derecho es ilcito cuando no puede tener otro objeto que el de causar un perjuicio a otro
El autor estara utilizando el criterio subjetivo para precisar la
naturaleza ilcita del acto abusivo, por esta razn hay que tener cuidado en confundir los actos de abuso de derecho con los actos ilcitos ya que estos tendran un tratamiento especifico en nuestro cdigo civil boliviano que se encuentra en el art.984 (Resarcimiento por hecho ilcito).
Hay distintos criterios para la determinacin de abuso del
derecho entre uno de ellos estara la posicin subjetivista en el cual el abuso del derecho segn esta concepcin resulta ser el ejercicio de un derecho subjetivo con la intencin de perjudicar a otro sujeto o en cualquier caso sin que su actuacin origine un beneficio propio. La Concepcin Objetiva que para identificar el abuso del derecho se aplicara un criterio de carcter objetivo como es el de la funcin o finalidad socio econmica de cada derecho.
Segn Borda habra abuso de derecho cuando este se ejerce
contrariando los fines econmicos y sociales que inspiraron la ley que lo contiene.Y por ltimo la solucin mixta segn esta concepcin ambos criterios, el subjetivo y el objetivo no se contraponen sino que ms bien se complementan o combinan y la predominante gravitacin de alguno de ellos depende del punto de vista que se adopte en cada caso.
En conclusin el abuso de derecho se tiene que entender
como aquellos actos que realiza el propietario sin beneficio alguno para si y con perjuicios para terceros que tienen que soportarlos. Se podra decir que los elementos constitutivos del abuso del derecho son: 1. Ejercicio de un derecho (no de actos ilcitos) 2. Carencia de utilidad para su titular 3. Intencion nociva( desde un punto de vista objetiva) 4. Perjuicio para terceros
Bibliografia Larenz, Derecho civil. Parte general, t.I, p.50 Borda Tratado. Parte General, t.I, p.44
Carlos Fernndez Sessarego (Abuso del derecho) Prologo de Guillermo