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1. El enfoque argumentativo del derecho otorga importancia a los principios y considera las normas desde la perspectiva del razonamiento práctico en lugar de su estructura lógica. También ve el derecho como una práctica social dinámica que incluye interpretación, y debilita la distinción entre lenguaje descriptivo y prescriptivo.
2. Atienza considera que la argumentación es una parte fundamental de la experiencia jurídica, aunque relativiza la capacidad de las argumentaciones para resolver problemas jurídicos de manera definitiva.
1. El enfoque argumentativo del derecho otorga importancia a los principios y considera las normas desde la perspectiva del razonamiento práctico en lugar de su estructura lógica. También ve el derecho como una práctica social dinámica que incluye interpretación, y debilita la distinción entre lenguaje descriptivo y prescriptivo.
2. Atienza considera que la argumentación es una parte fundamental de la experiencia jurídica, aunque relativiza la capacidad de las argumentaciones para resolver problemas jurídicos de manera definitiva.
1. El enfoque argumentativo del derecho otorga importancia a los principios y considera las normas desde la perspectiva del razonamiento práctico en lugar de su estructura lógica. También ve el derecho como una práctica social dinámica que incluye interpretación, y debilita la distinción entre lenguaje descriptivo y prescriptivo.
2. Atienza considera que la argumentación es una parte fundamental de la experiencia jurídica, aunque relativiza la capacidad de las argumentaciones para resolver problemas jurídicos de manera definitiva.
-Cules son las caractersticas del enfoque argumentativo del
derecho? 1) La importancia otorgada a los principios como ingrediente necesario -adems del de las reglas- para comprender la estructura y el funcionamiento de un sistema jurdico. 2) La tendencia a considerar las normas -reglas y principios- no tanto desde la perspectiva de su estructura lgica, cuanto a partir del papel que juegan en el 4 A la lista de los cuatro autores ya mencionados (Ferrajoli, Dworkin, Alexy y Nino) habra que aadir, por lo menos, el nombre de MacCormick y el de Raz. Ninguno de ellos, por cierto, asume todos los rasgos que sealo, pero s la mayora o, al menos, un nmero significativo de ellos. 15 razonamiento prctico. 3) La idea de que el Derecho es una realidad dinmica y que consiste no tanto o no tan slo en una serie de normas o de enunciados de diverso tipo, cuanto o tambin en una prctica social compleja que incluye, adems de normas, procedimientos, valores, acciones, agentes, etc. 4) Ligado a lo anterior, la importancia que se concede a la interpretacin que es vista, ms que como resultado, como un proceso racional y conformador del Derecho. 5) El debilitamiento de la distincin entre lenguaje descriptivo y prescriptivo y, conectado con ello, la reivindicacin del carcter prctico de la teora y de la ciencia del Derecho, las cuales no pueden reducirse ya a discursos meramente descriptivos. 6) El entendimiento de la validez en trminos sustantivos y no meramente formales: para ser vlida, una norma debe respetar los principios y derechos establecidos en la Constitucin. 7) La idea de que la jurisdiccin no puede verse en trminos simplemente legalistas -de sujecin del juez a la ley- pues la ley debe ser interpretada de acuerdo con los principios constitucionales. 8) La tesis de que entre el Derecho y la moral existe una conexin no slo en cuanto al contenido, sino de tipo conceptual o intrnseco; incluso aunque se piense que la identificacin del Derecho se hace mediante algn criterio como el de la regla de reconocimiento hartiana, esa regla incorporara criterios sustantivos de tipo moral y, adems, la aceptacin de la misma tendra necesariamente un carcter moral. 9) La tendencia a una integracin entre las diversas esferas de la razn prctica: el Derecho, la moral y la poltica.
10) Como consecuencia de lo anterior, la idea de que la razn jurdica no es
slo razn instrumental, sino razn prctica en sentido estricto (no slo sobre medios, sino tambin sobre fines); la actividad del jurista no est guiada -o no est guiada exclusivamente- por el xito, sino por la idea de correccin, por la pretensin de justicia. 11) La difuminacin de las fronteras entre el Derecho y el no Derecho y, con ello, la defensa de algn tipo de 16 pluralismo jurdico. 12) La importancia puesta en la necesidad de tratar de justificar racionalmente las decisiones, como caracterstica esencial de una sociedad democrtica. 13) Ligado a lo anterior, la conviccin de que existen criterios objetivos (como el principio de universalidad o el de coherencia o integridad) que otorgan carcter racional a la prctica de la justificacin de las decisiones, aunque no se acepte la tesis de que existe siempre una respuesta correcta para cada caso. 14) La consideracin de que el Derecho no es slo un instrumento para lograr objetivos sociales, sino que incorpora valores morales y que esos valores no pertenecen simplemente a una determinada moral social, sino a una moral racionalmente fundamentada, lo que lleva tambin en cierto modo a relativizar la distincin entre moral positiva y moral crtica. Por lo anterior, Manuel Atienza considera una parte fundamental de la experiencia o mbito jurdico a la argumentacin, buscando con ello conectar la actividad argumentativa con los procesos de toma de decisin, de resolucin de problemas jurdicos, pero que en cierta medida las relativiza, siendo as que el enfoque argumentativo del Derecho propuesto, consiste en considerar los problemas del mtodo jurdico desde su vertiente argumentativa. 2,-Cules son realmente aplicables en la argumentacin del derecho? se hacen presentes por medio del lenguaje: oral o escrito. Argumentar supone, pues, renunciar al uso de la fuerza fsica o de la coaccin psicolgica como medio de resolucin de problemas. Adems, una argumentacin consta de ciertas unidades bsicas, los argumentos, en los que pueden distinguirse premisas (enunciados de los que se parte) y conclusiones (enunciados a los que se llega); y que son evaluables segn ciertos criterios que permiten calificar los argumentos (y la argumentacin) como vlidos, slidos, persuasivos, falaces, etc. 3.-Cul es la postura de Atienza sobre la contraposicin entre el positivismo y el no positivismo del constitucionalismo contemporneo la hora de emitir juicios sobre lo que es o no jurdico?
Se puede reconocer la existencia de esos cambios pero pensar que ellos
pueden explicarse y manejarse sin necesidad de introducir algo as como un nuevo "paradigma" en el pensamiento jurdico El nuevo fenmeno requiere tambin de una nueva teorizacin. Aqu, a su vez, es posible introducir una subdistincin entre: quienes consideran que la nueva teora puede -y debe- elaborarse sin abandonar la horma del positivismo jurdico (sino reformando -o desarrollando- el propio paradigma del positivismo jurdico); 4.-Qu se jurdica?
entiende
por argumentacin y
qu
por
argumentacin
nueva concepcin del Derecho que, en mi opinin, no cabe ya en los moldes
del positivismo jurdico, y una concepcin que lleva a poner un particular nfasis en el Derecho como prctica argumentativa (aunque, naturalmente, el Derecho no sea slo argumentacin). En efecto, a diferencia de lo que ocurra en el "Estado legislativo", en el "Estado constitucional" el poder del legislador y de cualquier rgano estatal es un poder limitado y que tiene que justificarse en forma ms exigente. No basta con la referencia a la autoridad (al rgano competente) y a ciertos procedimientos, sino que se requiere tambin (siempre) un control en cuanto al contenido El Estado constitucional supone as un incremento en cuanto a la tarea justificativa de los rganos pblicos y, por tanto, una mayor demanda de argumentacin jurdica (que la requerida por el Estado legislativo de Derecho). En realidad, el ideal del Estado constitucional (la culminacin del Estado de Derecho) supone el sometimiento completo del poder al Derecho, a la razn: la fuerza de la razn frente a la razn de la fuerza. Parece por ello bastante lgico que el avance del Estado constitucional haya ido acompaado de un incremento cuantitativo y cualitativo de la exigencia de justificacin de los rganos pblicos.