Derecho de Sucesiones

Bolilla XV <La Sucesin>

1) Sucesin. Concepto: Art 3279 Transmisin de los derechos activos y pasivos
que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a
la cual la ley o el testador llama para recibirla.
[Maffa] La incorporacin de un derecho al patrimonio de una persona implica su
adquisicin, la cual puede ser originaria (en caso de que el derecho nazca en
cabeza del adquirente) o derivada (en caso de que el derecho sea objeto de
traspaso o transmisin, operndose el reemplazo de un sujeto por otro en la
titularidad de la relacin jurdica).
Esta derivacin puede provenir de la voluntad del causante o de la ley.
Art 3662 Las personas a las cuales se transmitan los derechos de otras personas,
de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre, se llaman
sucesores. Ellas tienen ese carcter, o por la ley o por voluntad del individuo en
cuyos derechos suceden.
Especies:
Sucesin entre vivos: Es la transmisin de los derechos
patrimoniales que se produce mediante un acto jurdico bilateral
manifestado en un negocio jurdico vlido.
Sucesin Mortis causa: En ste tipo de sucesin se toma como
presupuesto necesario y determinante la muerte del sujeto a quien se
habr de suceder. Dentro de sta tenemos una subdivisin:

Legtima: Es aquella que la ley defiere a los parientes ms prximos, de

acuerdo con un orden que ella misma establece.

Testamentaria: Se basa en la voluntad del difunto expresada en el

testamento.
Sucesin a ttulo particular: Cuando la transmisin comprende
uno o varios derechos. Art 3263 Sucesor singular es aqul al cual se
transmite un objeto particular que sale de los bienes de otra persona.
(Interpretando el Art nos damos cuenta que toma en cuenta como
susceptibles de ser transmitidos los bienes inmateriales).
Sucesin a ttulo universal: Se da cuando la sucesin comprende
la totalidad de los derechos contenidos en un patrimonio o en una parte
alcuota de ste. Art 3281 La sucesin a ttulo universal es la que tiene
por objeto un todo ideal, sin consideracin a su contenido especial, ni a
los objetos de esos derechos. Lo que caracteriza al sucesor universal es
la recepcin del todo o de la parte alcuota del patrimonio. El legatario
de cuota presenta algunos inconvenientes a los que luego se harn
referencia.

Sucesin Mortis causa. Concepto: La definicin se encuentra en el Art 3279: La

sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la
herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el
testador llama para recibirla. El llamado para recibir la sucesin se llama heredero
en ste Cdigo.
Fundamentos: La sucesin intestada tiene su fundamento en el reconocimiento
de los afectos presuntos del causante y en la proteccin familiar. [Azpiri].
Elementos:
Apertura de la sucesin: La apertura de la sucesin coincide con la
muerte de una persona o con la declaracin de su ausencia con
presuncin de fallecimiento.
b) La vocacin del sucesor: La vocacin sucesoria es el llamamiento a la
herencia, que surge del parentesco o de la voluntad del testador, es un derecho
concreto referido a una determinada sucesin, y que requiere como condicin
previa la existencia de capacidad del llamado.
c) La aceptacin: La aceptacin de la herencia es el acto entre vivos, unilateral,
mediante el cual la persona llamada a la herencia manifiesta su intensin de
convertirse en heredero y asumir los derechos y obligaciones inherentes a esa
condicin.
Clases:
Sucesin legtima: Art 3280 La sucesin se llama legtima cuando
solo es deferida por la ley (...)
Sucesin testamentaria: Art 3280 (...) cuando lo es por voluntad
del hombre manifestada en testamento vlido. Puede tambin diferirse
la herencia de una misma persona, por voluntad del hombre en una
parte, y en otra por disposicin de la ley.
Sucesin Contractual: Ha sido desechada en el sistema argentino,
no admitiendo la validez de los pactos sucesorios.
Sucesin en la persona y en los bienes. Clases: Contina el heredero en la
persona del causante o exclusivamente lo sucede en los bienes? Para contestar
ste interrogante surgen dos sistemas:
Sucesin en la persona (o sistema Romano): Tomaban al causante y al
heredero como la misma persona, de modo que la vacante dejada por el muerto
era ocupada instantneamente por el sucesor. Con esto se nota que el heredero
se convirti en continuador no solo de la persona del causante, sino tambin en su
patrimonio, llegando tambin a que las deudas de ste pasaran a gravitar sobre su
sucesor.
Sucesin en los bienes (o sistema Germano): Contraria y posterior a la anterior
postura. Los Germanos tomaban a la propiedad como una fusin entre posesin y
dominio. El heredero adquira los bienes en mrito de esa copropiedad

preexistente, pues ste resultaba un sucesor en los bienes, sin necesidad de

acudir al artificio romano de continuar la persona del causante.
Recepcin en la reforma de la Ley 17.711: Todas las soluciones que toma el
cdigo se refiere al sistema de sucesin en la persona.
2) Sucesores. Concepto. Clases: Nuestro ordenamiento muestra dos clases
definidas de sucesores Mortis causa:
Los Herederos: La ley Argentina lo caracteriza como un sucesor universal. El
heredero es llamado a recibir la sucesin y conforme al concepto romano,
contina la persona del causante, tiene vocacin al todo y su responsabilidad
puede extenderse ultra vires.
Los Legatarios: Se muestra como un sucesor singular, (que no va a continuar la
persona del causante, ni va a confundir su patrimonio con el de aqul) slo va a
recibir un objeto determinado y su responsabilidad habr de extenderse al valor de
la cosa legada.
Legatario de cuota o parte alcuota: El testador deja una parte proporcional de
su herencia, sin especificacin concreta de cules le corresponden (Por ej. Un
tercio, un cuarto, etc.). En nuestro derecho como en el derecho romano clsico, el
dueo de un legado parciario es un sucesor a ttulo particular, un legatario de
cantidad, por lo tanto es un simple acreedor de la herencia. No es ste sujeto un
heredero.
El legatario carece de vocacin al todo puesto que no es un heredero, vale sta
aclaracin debido a que la ley utiliza el vocablo universalidadcon lo que no se
refiere a totalidad; se refiere a cmo se sucede y no a cuanto se sucede.
Naturaleza del llamamiento del legatario de cuota: Importancia de la
cuestin: Aspiri dice que, si se mantiene la premisa de que el sucesor universal
es sinnimo de heredero, es claro que el legatario de cuota no puede encuadrarse
dentro de sta categora, porque no es un continuador de la persona del causante,
no hay confusin de patrimonios, no hay responsabilidad ultra vires, y carece del
derecho de acrecer. Existe una semejanza entre el legatario de cuota y el legatario
de cosa determinada, y es que en ambos casos se limita su responsabilidad al
bien legado. Hay autores que sostienen que el sucesor universal es el gnero, de
los cuales el heredero y el legatario de cuota seran especies. Este sera un
sucesor universal no heredero; y para respaldar sta posicin citan el Art 3263.
Para Lafaille, hay que admitir que estamos ante una tercera categora, que es
intermedia entre el heredero y el legatario de cosa determinada. Comparte
elementos de ambos, pero no coincide con ninguna de las 2 figuras en su
totalidad.
Para Zannoni, el Art. 3263, al definir al sucesor universal como aquel a quien se
transmite todo o parte alcuota del patrimonio de una persona, sigue
fundamentalmente a Zacharie, y esto importa de sobremanera por que al decir que
el sucesor universal es quien sucede en todo o parte alcuota del patrimonio
estara calificando la naturaleza del llamamiento de este sucesor universal que es
un continuador de la persona del causante, ergo, es heredero.

La tesis que identifica al sucesor universal con heredero apunta a demostrar que
el legatario de cuota, a diferencia de aqul, no es copropietario de una parte
alcuota de la universalidad patrimonial de la herencia desde el momento mismo
de la muerte del causante, sino un simple acreedor el cual va a recibir, una vez
liquidadas las acreencias, los bienes o valores que satisfagan su parte alcuota.
De tal modo, el legatario de cuota o de parte alcuota sera, un sucesor particular
en la titularidad de los objetos que se le adjudiquen a la particin de la herencia.
Pero, hasta entonces es un simple tercero titular de un crdito, pero nada ms. Es
claro: sostener que el legatario de cuota es un sucesor particular a los bienes que,
a la postre se le adjudiquen es confundir el objeto de aqul con la naturaleza de
su llamamiento. El legatario de cuota, como el legatario de cosa cierta, es un
sucesor en los bienes sin que pueda caber ningn tipo de duda en contrario. Pero
el objeto de la adquisicin de un legatario de cuota tiene por objeto un todo ideal
sin consideracin a su contenido especial. O como lo seala Vlez en la nota al
Art 3281 la sucesin universal puede (tambin) no abrazar la totalidad, sino una
porcin determinada de los bienes, por lo que sta pocin tiene por base
necesaria el conjunto total, como la fraccin a la unidad.
Diferencias entre el legatario de cuota y el heredero: El legatario de cuota y el
heredero institudo son llamados a una parte alcuota del patrimonio hereditario.
Sin embargo existen entre ambos, dos diferencias sustanciales: En primer trmino,
mientras el heredero institudo tiene el derecho de acrecer, el legatario de cuota
carece de l, puesto que su llamamiento queda confiando en los lmites precisos
de su porcin En segundo lugar, el heredero deber, en algunos supuestos,
responder ultra vires, el legatario de cuota, en cambio, en ningn caso tendr una
responsabilidad mas extensa que la dada por lo recibido.
El heredero contiene todo en potencia, mientras que el legatario de cuota no.
Diferencias entre el legatario de cuota y el legatario particular: Los legatarios
particulares son sucesores singulares, no confunden su patrimonio con el del
causante ni continan su persona, suceden los derechos del difunto sobre un bien
determinado, su responsabilidad por las deudas de aqul se limita al valor de la
cosa legada. El legatario particular es considerado un acreedor del causante.
El legatario de cuota es un sucesor universal no heredero. A ste se le reconoce el
derecho a promover el juicio sucesorio, a pedir medidas cautelares sobre los
bienes hereditarios, a pedir la particin, etc. Todos esos derechos le son negados
al legatario particular. En cuanto a todo lo dems hay similitud entre ambos
legatarios.
3) Apertura de la sucesin: Concepto: El fenmeno sucesorio se integra con
tres aspectos:
Apertura: La cual se efectiviza con la muerte o en los casos de ausencia con
presuncin de fallecimiento.
La delacin: Es la atribucin de la herencia que se opera mediante el derecho de
opcin concedido al sucesible, derecho que se desdobla en la facultad de aceptar
el llamado o repudiarlo.

La adquisicin: Se produce por medio de los actos de aceptacin que pueden ser
expresos o tcitos o, en determinadas circunstancias, impuestos por la ley por va
de sancin.
Conmoriencia. Concepto y efectos: De acuerdo al Art 109, cuando dos o ms
personas hubiesen fallecido en un desastre comn o en cualquier otra
circunstancia, de modo que no se pueda saber quien de ellas falleci primero, se
presume que fallecieron todas al mismo tiempo, sin que se pueda alegar la
transmisin de derechos entre ellas.
Casos de ausencia con presuncin de fallecimiento: En stos casos, la
transmisin hereditaria se opera el da presuntivo del fallecimiento, que se
determina de acuerdo con las normas fijadas en el Art 27 de la Ley 14.394. La
aludida disposicin legal dice que, cuando fuera posible la sentencia determinar
tambin la hora presuntiva del fallecimiento, lo que puede tener importancia dado
el carcter instantneo de la transmisin hereditaria.
4) La transmisin. Concepto: Es un hecho jurdico en el cual en el mismo
instante de la muerte del causante, las personas legitimadas por el Cdigo Civil, o
las que haya designado el causante por su propia voluntad, adquieren los
derechos del causante susceptibles de ser sucedidos y as tambin, las
obligaciones de ste en la medida de la responsabilidad que le corresponda segn
la calidad de sucesor que posea. (Definicin Menestrina y Martelli).
Momento en que se opera: Es importante destacar la nota de Vlez al Art 3282
en la cual dice La muerte, la apertura y la transmisin de la herencia, se causan
en el mismo instante. No hay entre ellas el menor intervalo de tiempo; son
indivisibles. La ley no impone la aceptacin, por lo tanto condiciona la transmisin
a que sea aceptada.
Contenido: Derechos y obligaciones transmisibles e intransmisibles:
Intransmisibles:
Derechos extrapatrimoniales: - Los derechos de la personalidad: Derecho al
honor, derecho a la libertad, etc.
- Los derechos de familia y las consiguientes obligaciones, tales como los que
nacen del patrimonio, de la patria potestad, tutela, curatela, etc.
- Los derechos polticos, el domicilio, el nombre.
Derechos patrimoniales: ! Intransmisibilidad por disposicin de la ley: * Algunos
derechos reales que no pueden transmitirse a los herederos sin provocar un
desmembramiento perpetuo de la propiedad. Se extinguen con ste motivo el
usufructo, el uso y la habitacin.
* Los beneficios de las leyes sociales, como las jubilaciones o las pensiones.
* Derechos emanados del mandato, derecho de preferencia, el derecho de la renta
vitalicia, etc.
! Intransmisibilidad por voluntad de las partes: Seguro de vida, pensin vitalicia,
comodato, etc.

! Intransmisibilidad por la naturaleza del derecho: Se da como ejemplo los

contratos intuitae personae, como que la contratacin de un pintor para que haga
un retrato.
Transmisibles: Se determinan por exclusin a los que son intransmisibles, o sea
todos los que no son intransmisibles por alguna de las causas enumeradas, son
transmisibles.
5) Ley aplicable. Sistemas de la unidad y de la pluralidad sucesoria: Es una
cuestin del derecho internacional privado. Tenemos por un lado el sistema de
unidad sucesoria, el cual propugna que el derecho de las sucesiones debe estar
regido por una sola ley (la del domicilio o la de la nacionalidad del causante); y el
sistema de la pluralidad sucesoria, que dice que la ley aplicable debe ser la ley del
pas en el que se encuentran situados los bienes (lo que implica la aplicacin de
varias leyes en caso de que los bienes estn situados en diferentes pases).
Los argumentos que exponen los sostenedores de ambos sistemas son los
siguientes:
Sistema de Unidad Sucesoria

Sistema de Pluralidad
Sucesoria

Lo que se transmite por sucesin

es el patrimonio, es decir un todo
ideal de contenido indeterminado.

En el derecho moderno, la idea de

sucesin en la persona ha sido
reemplazada por la sucesin en los
bienes, por lo tanto debe aplicarse
la ley del lugar en el que stos se
encuentren.

El fundamento de la transmisin
hereditaria es la voluntad del
causante, que a veces se
manifiesta expresamente y otras
tcitamente, caso ste ltimo en el
que la ley dispone el orden
hereditario de acuerdo a la
voluntad presunta del testador.

Es inexacta la teora de la voluntad

presunta del testador, como que
hay herederos que no pueden ser
privados por aqul de la porcin
que la ley les asigna, salvo que
medien causas legales.

No es exacto que la Soberana

Nacional puede verse afectada por
la aplicacin de una ley extranjera
en territorio nacional, en lo que
atae al orden sucesorio. Una cosa El rgimen sucesorio es de Orden
es el rgimen de propiedad y otra Pblico y por lo tanto debe
cosa es quien tiene derecho a ella. aplicarse la Ley Nacional.
La unidad implica un solo juicio
sucesorio, por lo tanto economa

El derecho del fisco a las

sucesiones vacantes se funda en el

de gastos, tiempo y energa.

dominio eminente del Estado, no

obstante lo cual ste podra verse
despojado en algunos casos, si las
sucesiones se discernieran de
acuerdo con la ley personal.

Todo lo que atae al rgimen

inmobiliario se vincula
El ideal de la comunidad jurdica de estrechamente con los
las naciones sufre, con la negativa fundamentos mismos de la
a aplicar la ley extranjera en
organizacin social; de ah que no
materia en que no se ve afectado
pueda admitirse respecto de ellos
el Orden Pblico Nacional.
la ley extranjera.
Cdigo Civil y Tratado de Montevideo de 1889 y 1940: En nuestro Cdigo Civil
se consagra el sistema de unidad sucesoria en el Art 3283, que establece que el
derecho de sucesin al patrimonio del difunto es regido por el derecho local del
domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o
extranjeros. Por otra parte los Arts 10 y 11 y las notas a los Arts 3283 y 3598
contradicen de tal modo la regla. Esto ha dado lugar a controversias doctrinarias
que han sido solucionadas felizmente por la jurisprudencia nacional.
La jurisprudencia ha decidido en forma unnime que todo lo atinente al derecho
sucesorio relativo a bienes inmuebles se rige por la ley local.
Ha decidido, as tambin que, los bienes muebles que tienen una situacin
permanente y que se conservan sin intencin de transportarlos, se rigen por la ley
territorial. Los restantes bienes muebles se rigen por la ley del domicilio.
En cuanto a la legtima nuestros tribunales han decidido que ella no puede ser
afectada por la aplicacin de la ley extranjera, pues la organizacin de la herencia
forzosa es de Orden Pblico, rigiendo en consecuencia la ley nacional.
Es importante destacar que en los pases signatarios del Tratado de Montevideo
rige el principio de pluralidad de sucesiones, cualquiera sea la naturaleza de los
bienes.
Primer Tratado de Montevideo (1889) ratificado por Argentina, Uruguay, Per,
Bolivia y Paraguay, estableci el sistema de pluralidad de sucesiones.
Segundo Tratado de Montevideo (1940) se introdujeron modificaciones: la
capacidad para testar se rige por la ley del domicilio del causante y no por la de la
situacin de los bienes; las formas de los testamentos se rigen por la ley del lugar
de su otorgamiento.
6) Proceso sucesorio. Concepto y Naturaleza: Es aqul que tiene por objeto
determinar quienes son los sucesores de una persona muerta (o declarada
presuntivamente muerta), precisar el nmero y valor de los bienes del causante,
pagar las deudas de ste y distribuir el remanente entre aqullas personas a

quienes la ley o la voluntad del testador, expresada en un testamento vlido,

confieren la calidad de sucesores.
Su naturaleza es la de ser un proceso universal, porque su fin ltimo es el de
liquidar todo un patrimonio, y no liquidar un bien o bienes determinados de l.
Tambin es un proceso voluntario, que fcilmente puede tornarse en contencioso,
lo que generalmente ocurre.
Juez competente para entender en el proceso sucesorio: Art 3284 La
competencia se rige por el domicilio que tena el difunto al momento de su
fallecimiento. Por lo tanto es competente el juez de la jurisdiccin del ltimo
domicilio del causante. La jurisdiccin no puede ser prorrogada.
Clases de procesos sucesorios: proceso testamentario y ab-intestato:
Proceso testamentario: Estamos ante un proceso testamentario cuando el
causante ha otorgado testamento vlido de acuerdo con las normas sustanciales.
Difiere en los momentos iniciales del proceso ab intestato, pero una vez aprobado
el testamento son equiparados en lo que resta del trmite.
Proceso ab intestato: Estamos frente a un proceso ab intestato cuando el
testador no ha otorgado testamento vlido, el testamento ha cado por una
querella de nulidad, o no ha dispuesto en l de la totalidad de su patrimonio.
Difiere del testamentario en sus comienzos, pero a partir de la declaratoria de
herederos son prcticamente equiparados en cuanto a sus trmites.
Fuero de atraccin: El Art 3284 dice cules son las acciones atradas por el
sucesorio:
Las demandas concernientes a los bienes hereditarios, hasta la particin inclusive,
cuando son interpuestos por algunos de los sucesores universales contra sus
coherederos.
Las demandas relativas a los lotes entre los copartcipes, y las que tiendan a la
reforma o nulidad de la particin.
Las demandas relativas a la ejecucin de las disposiciones del testador, aunque
sean a ttulo particular, como sobre la entrega de los legados.
Las acciones personales de los acreedores del difunto, antes de la decisin de la
herencia. (Solo alude a las acciones personales; las reales quedan excludas).
Heredero nico: Cuando el difunto no deje ms de un heredero, las acciones
debern dirigirse ante el juez del domicilio de ste heredero, despus que hubiera
aceptado la herencia.
Bolilla XVI <Capacidad para suceder>
1) Capacidad para suceder. Concepto: Art 3288 Toda persona visible o jurdica,
a menos de una disposicin contraria de la ley, goza de la capacidad de suceder o
recibir una sucesin. Segn Borda la capacidad para suceder es la aptitud para
ser sujeto pasivo de una transmisin mortis causa. Es necesario distinguirla de
la vocacin sucesoria. La capacidad para suceder es una aptitud de carcter
general abre la posibilidad de ser sucesor del difunto. La vocacin sucesoria es el

llamamiento a la herencia, que surge del parentesco o de la voluntad del testador,

es un derecho concreto referido a una determinada sucesin, y que requiere como
condicin previa la existencia de capacidad del llamado.
Distincin con la capacidad general y con la capacidad para aceptar o
repudiar una herencia: La capacidad, en general, es la aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones. A su vez es necesario distinguir dentro de la
capacidad en general, entre la capacidad de derecho que es la aptitud para ser
titular de derechos y obligaciones, y la capacidad de hecho que es la aptitud que
posee una persona para ejercer por si misma sus derechos. Por estas razones es
posible afirmar que la capacidad para suceder es una capacidad de derecho
porque est relacionada con la titularidad de los derechos y obligaciones que se
transmiten y no con la posibilidad de ejercicio de esos derechos.
La capacidad para aceptar o repudiar la herencia es una tpica capacidad de
ejercicio porque tiene lugar cuando se goza de capacidad para suceder, hay
llamamiento deferido de acuerdo con la ley o la voluntad del causante, y el
sucesible tiene que optar entre aceptar la herencia o repudiarla.
Personas por nacer: Art 3290 El hijo concebido es capaz de suceder. El que no
est concebido al momento de la muerte de la sucesin, no puede sucederle. El
que estando concebido naciere muerto, tampoco puede sucederlo. En ambas
hiptesis del Art corresponde hablar de inexistencia del sujeto, ya el que no est
engendrado no es persona.
[Nota: Si se encuentran en el seno materno son incapaces absolutos de hecho y
relativos de derecho por lo que se le nombra un representante legal; si nacieren
muertos se considera como que nunca hubiesen existido].
Fundaciones: Como en el punto siguiente se ver, el nico caso en que el sujeto
pasivo de la transmisin puede no existir al momento de la muerte ocurre cuando
hay una disposicin testamentaria destinada a constituir una fundacin y adquirir
luego la competente autorizacin. La excepcin est justificada por el objeto social
que persiguen las fundaciones.
Sucesiones: La sucesin no es una persona jurdica distinta de los herederos,
tampoco es un sujeto de derechos, y en esas condiciones no tiene aptitud para
adquirir derechos y contraer obligaciones. [Azpiri].
Sucesores de existencia incierta: Hay determinados casos que prev el cdigo
en los que permite adquirir una sucesin a personas de existencia incierta. Tales
son los casos que se presentan en los Arts 3735, 47 y 1806:
Art 3735: Pueden, sin embargo, recibir por testamento las corporaciones que no
tengan el carcter de personas jurdicas, cuando la sucesin que se les defiere o
el legado que se haga, con el fin de fundarlas, y requerir despus la competente
autorizacin.
Art 47: En los casos en que la autorizacin legal de los establecimientos fuese
posterior a su fundacin, quedar legitimada su existencia como persona jurdica,
con efecto retroactivo al tiempo en que se verific la fundacin.

Art 1806: No puede hacerse donacin a persona que no exista civil o

naturalmente. Puede, sin embargo, hacerse a fundaciones que no tengan el
carcter de personas jurdicas, cuando se hiciere con el fin de fundarlas, y requerir
despus la competente autorizacin.
2) Vocacin sucesoria. Concepto: La vocacin sucesoria constituye el
llamamiento de un sucesor a una sucesin determinada, llamamiento que
presupone necesariamente como sustento previo la capacidad del llamado.
Fuentes: La vocacin sucesoria reconoce como fuente una disposicin legal que
la otorga en funcin de determinada relacin de parentesco, o en mrito al vnculo
conyugal, o bien en virtud del llamado que puede realizar el causante mediante el
acto de ltima voluntad llamado testamento [llamamiento por ley o por la voluntad
del causante].
Especies: La vocacin sucesoria puede ser actual o eventual al todo de la
herencia. El actual al todo de la herencia cuando a una persona fsica o jurdica se
le atribuye la universalidad de los bienes. Por el contrario, la vocacin eventual al
todo de la herencia corresponde a las posibilidades y a los movimientos del
derecho de acrecer, en base a la universalidad del ttulo que puede absorber toda
la herencia. [Azpiri].
Condiciones de eficiencia: Para que la vocacin sucesoria pueda ser eficaz, es
decir, que permita recibir la herencia por parte del sucesible, es necesario que se
cumpla con las siguientes condiciones:
La persona llamada a la herencia debe existir.
La existencia del sucesor debe ser cierta.
El llamamiento debe subsistir cuando la sucesin se abre.
Que la vocacin sucesoria no se encuentre contrariada, por la
voluntad del de cujus, por sentencia judicial o por disposicin legal.
Causas de exclusin:

El Art 3573 habla del matrimonio in extremis , sto es la privacin de

la vocacin sucesoria, cuando allndose enfermo uno de los cnyuges al
celebrar el matrimonio no se hubiere celebrado para regular una
situacin de hecho. El cnyuge debe casarse con el enfermo (con
conocimiento de su enfermedad), y debe morir dentro de los treinta das
de la celebracin del matrimonio, de esa misma enfermedad.

El Art 3574 dice que en el caso en que los cnyuges estuvieran

separados por sentencia de juez competente, el que hubiere dado causa
al divorcio no tendr ningn derecho sucesorio.

Cesa tambin la vocacin hereditaria entre los cnyuges segn los

precepta el Art 3575, si vivieren separados de hecho sin voluntad de
unirse o estuvieran provisionalmente separados por juez competente. Si
la separacin fuera imputable a uno solo de ellos, el inocente conserva

su vocacin hereditaria siempre que no incurriere en adulterio o grave

inconducta moral.
3) Indignidad. Concepto: Es la sancin operada por medio de sentencia judicial y
a peticin de los legitimados activamente, en virtud de la cual se produce la
caducidad de la vocacin sucesoria y hace que el declarado indigno sea excludo
de la sucesin. Esto se da porque el declarado indigno ha incurrido en
determinadas ofensas contra el difunto.
Fundamentos: El fundamento de la indignidad est referido a una interpretacin
de la voluntad presunta del causante. Pero sta presuncin debe ceder cuando el
causante mantiene la vocacin del indigno, perdonando la ofensa inferida, segn
el Art 3297. Segn menciona Borda el perdn del causante es aceptado
universalmente en otras legislaciones.
Causales. Enumeracin y anlisis:

El homicidio: Est descrita en el Art 3291. Se incurre en indignidad

igualmente en casos de eutanasia, en la muerte producida con
consentimiento de la vctima y en la ayuda al suicidio. Incurre
igualmente el cmplice, palabra que debe ser interpretada latu sensu,
comprensiva de quien cooper, instig o encubri. El Art citado habla en
general de homicidio o tentativa de homicidio contra la persona de cuya
sucesin se trate, su cnyuge o sus descendientes; el cdigo olvida los
ascendientes y Borda critica proponiendo una reforma legislativa. Las
circunstancias atenuantes como por ejemplo la emocin violenta, no son
causales obstativas de la declaracin de indignidad. Para Borda en caso
de duelo juega la misma regla.

Omisin de denuncia de la muerte violenta del causante: Art 3292

establece que Es tambin indigno de suceder, el heredero mayor de
edad que es sabedor de la muerte violenta del autor de la sucesin y
que no la denuncia a los jueces en el trmino de un mes, cuando sobre
ella no se hubiere procedido de oficio. Si los homicidas fuesen
ascendientes o descendientes, marido o mujer, o hermanos del
heredero, cesar en ste la obligacin de denunciar. Esta segunda
causal de indignidad carece de utilidad prctica en la actualidad, ya que
resulta difcil que las autoridades no procedan de oficio en caso de una
muerte violenta. La persona denunciante debe ser mayor de edad y
capaz, como a su vez la denuncia debe referirse al tiempo de
conocimiento de la muerte y no a la fecha de producida sta. La norma
excepta expresamente de la obligacin de denunciar a los
ascendientes, descendientes, cnyuges, o hermanos del homicida, y
resulta indiferente que el parentesco sea legtimo o extramatrimonial, ya
que el cdigo no distingue.

Acusacin criminal contra el causante: El Art 3293 declara

igualmente indigno a quien voluntariamente acus o denunci al
difunto, de un delito que habra podido hacerlo condenar a prisin, o

trabajos pblicos por cinco aos o ms. Maffa explica tres caracteres
de ste Art: En primer lugar la acusacin contra el difunto importa una
presentacin formal ante un funcionario y no una mera expresin
jurdicamente irrelevante; en segundo lugar la denuncia debe ser
realizada voluntariamente, o sea que si mediare de parte del sucesor un
deber legal de denunciar, no incurrira en indignidad (carcter de gran
relevancia); y en tercer lugar debe tratarse de delitos que posibiliten la
condena de prisin o reclusin de cinco aos o ms, debido a que los
trabajos forzosos no existen ms como pena en el Cdigo Penal de la
Nacin.

Adulterio con la mujer del difunto: Art 3294 Es igualmente indigno

el condenado en juicio por adulterio con la mujer del difunto. Parece
que ste Art necesita ser derogado de manera urgente del Cdigo Civil ,
debido a que el Art 74 del Cdigo Penal que trataba el adulterio ha sido
derogado en el ao 1995. Por lo tanto el Art 3294 no tiene utilidad
alguna.

Abandono del difunto cuando se hallare demente: Art 3295 Es

indigno el pariente del difunto que hallndose ste demente y
abandonado, no cuid de recogerlo o hacerlo recoger en establecimiento
pblico o privado. La doctrina entiende que pese a que el cnyuge no
es pariente ste tiene deberes de asistencia, por lo que lo incorpora en
el trmino pariente.

Atentado contra la libertad de testar: El Art 3296 dice: Es incapaz

de suceder el que estorb por fuerza o fraude, que el difunto hiciera
testamento, o revocara el ya hecho, o que sustrajo ste, o que forz al
difunto que testara.

Falta de reconocimiento voluntario y falta de prestacin de

alimento y asistencia: La ley 23.264 ha incorporado stas dos
causales de indignidad en el Art 3296 Bis que reza de la siguiente
manera: Es indigno de suceder al hijo, el padre o la madre que no lo
hubiera reconocido voluntariamente durante la menor edad o que no le
haya prestado alimentos y asistencia conforme a su condicin y
fortuna. Este punto como el anterior no necesitan ms desarrollo.
Accin de indignidad: La indignidad no se opera de pleno derecho y debe haber
un pronunciamiento dictado por el juez civil competente (el del ltimo domicilio del
difunto).
Tienen legitimacin activa segn el Art 3304 (las exclusiones por causa de
incapacidad o indignidad no pueden ser demandadas sino por los parientes a
quienes corresponde suceder a falta del excludo de la herencia o en concurrencia
con l). Si hacemos un anlisis literal sobre ste precepto jurdico, vemos
claramente que no quedan comprendidos en el trmino parientes los cnyuges.
Pero sta interpretacin contrara la voluntad del cdigo, que colocado a los
esposos en un grado preferencial en los rdenes sucesorios, por lo tanto estn

legitimados tambin para ejercer la accin de indignidad. Los legatarios carecen

de legitimacin en el caso de que solo tengan un inters patrimonial para instar la
accin. Al igual no est legitimado el fisco debido a que la indignidad se funda en
razones morales. Y quienes tampoco gozan de legitimacin son los acreedores de
la sucesin.
La accin est dada contra todos los sucesores sea que provenga de la ley o de
una disposicin testamentaria.
Derecho de representacin de los descendientes del indigno: La ley 17.711
ha modificado el texto del Art 3301 que dice lo siguiente: Los hijos del indigno
vienen a la sucesin por derecho de representacin, pero el indigno no puede en
ningn caso reclamar sobre los bienes de la sucesin el usufructo y la
administracin que la ley acuerda a los padres sobre los bienes de sus hijos.
Maffa expresa que se priva al indigno del usufructo de los bienes de la sucesin
que la ley concede a los padres sobre los bienes de los hijos, como as tambin,
de la administracin. Dice que con esto la sancin que la norma impone en ste
caso se equipara a la sancin que se impone en el caso de desheredacin
haciendo desaparecer las diferencias que existan antes de la reforma de la ley
17.711.
Borda explica que al venir los hijos del indigno a la sucesin por derecho de
representacin ocuparn el lugar de aqul y tomarn lo que a l le hubiera
correspondido.
Legitimacin: [Se vio en el punto antepenltimo]
Momento en que debe clasificarse la indignidad. Efectos:
Respecto del indigno:

Alcance de la exclusin: Art 3303 El que ha sido declarado indigno

de suceder no es excludo sino de la herencia de la persona hacia la cual
se ha hecho culpable de la falta por la que se ha pronunciado su
indignidad. Esto no obsta a que pueda heredar de cualquier otra
persona. No se puede representar a la persona de cuya sucesin se ha
excludo.

Restitucin de la herencia: Si el indigno entra en posesin de la

herencia debe reintegrarla. El Art 3305 dice: El indigno que ha entrado
en posesin de los bienes, est obligado a restituir a las personas a las
cuales pasa la herencia por causa de su indignidad, todos los objetos
hereditarios de que hubiere tomado posesin con los accesorios y
aumentos que hayan recibido, y los productos o rentas que hubiere
obtenido de los bienes de la herencia desde la apertura de la sucesin.
Alguna doctrina, en la que se enrola Maffa, entiende que la situacin del
indigno es similar a la del poseedor de mala fe, es decir que adems de
restitur los frutos y productos estar obligado a restitur los que por su
culpa dej de percibir y los que hubieran percibido los llamados a
sustiturlo.

Crditos, deudas y derechos reales: Cuando el heredero tiene

crditos o deudas con el causante la transmisin del acervo sucesorio
opera la extincin de aquellos por confusin; salvo los casos de beneficio
de inventario o separacin de patrimonios. Pero si el heredero es
declarado indigno, aqullos reviven en toda su plenitud. Art 3308 Los
crditos que tena contra la herencia o de los que era deudor el heredero
excludo por causa de indignidad como tambin sus derechos contra la
sucesin por gastos necesarios o tiles, renacen con las garantas que
los aseguraban como si no hubieren sido extinguidos por confusin.

Sumas de dinero: Art 3306: El indigno est obligado igualmente a

satisfacer intereses de todas las sumas que hubiese recibido,
pertenecientes a la herencia, aunque no haya percibido de ellas
intereses algunos.
Efectos respecto de los descendientes del indigno:
Este punto ya ha sido analizado. Art 3301 reformado por ley 17.711.
Efectos con relacin a terceros:
El Art 3309 dispone: Las ventas que el excludo de la sucesin hubiere hecho, las
hipotecas y servidumbres que hubiere constitudo en el tiempo intermedio, como
tambin las donaciones, son vlidas y solo hay accin contra
l por daos y perjuicios. Este precepto reconoce validez a los actos que hubiere
celebrado el indigno en el tiempo intermedio, es decir, los celebrados hasta el
momento en que la sentencia declara la indignidad, y no hasta que fue promovida
la accin.
La excepcin a ste Art la da el Art 3310 al disponer: Las enajenaciones a ttulo
oneroso o gratuito, las hipotecas y las servidumbres que el indigno hubiere
constitudo, pueden ser revocadas, cuando han sido el efecto de un concierto
fraudulento entre l y los terceros con quienes hubiese contratado.
Purga de la indignidad: Los efectos de la indignidad se purgan por dos causales:
el perdn del ofendido y la posesin de la herencia por el indigno por ms de tres
aos.
Perdn del ofendido: Nadie puede ser mejor juez que el propio ofendido. Si l
perdona ninguno tiene derecho a exigir el castigo, pues no estamos aqu en
presencia de una sancin penal en la cual estn en juego intereses pblicos, sino
que estamos en presencia de una sancin civil la cual tiene en miras intereses
privados.

Perdn instrumentado en testamento posterior al hecho: El Art 3297

exige que para que la indignidad quede purgada el hecho en que se
funda sea anterior al testamento. No admite la prueba de que el
testador no tena conocimiento del hecho anterior.

Perdn no instrumentado en testamento: Para algunos autores slo el

perdn contenido en un testamento borra os efectos de la indignidad.

Pero Borda coincide con quienes sostienen la validez del perdn no

contenido en un testamento, siempre que la prueba sea fehaciente
(Salas, De Gsperi, Lafaille).
Posesin por ms de tres aos: El Art 3298 declara purgada la indignidad con tres
aos de posesin de la herencia o legado. La ley se refiere a la posesin material
de los bienes y no a la posesin hereditaria, desde que sta no se concibe
respecto de los legados.
4) Desheredacin. La desheredacin consiste en la exclusin de un heredero
forzoso hecha por el causante en un testamento en virtud de una causa legal. Se
deben necesariamente reunir dos requisitos:

Que el desheredado haya incurrido en alguno de los hechos que se

describen en el ttulo 16 del C.C.(de la desheredacin).

Que el causante lo desherede en su testamento.

Personas que pueden ser desheredadas: Solamente pueden ser desheredados
los herederos forzosos. Art 3744 El heredero forzoso puede ser privado de la
legtima que le es concedida (...). Con respecto a los dems no se concibe,
puesto que basta la simple voluntad del testador para privarlos de los bienes (no
es necesaria una causa legal).
Causales: ya hemos visto que la desheredacin tiene carcter restrictivo y se da
slo por las causas que la ley prev.
Respecto de los descendientes: Art 3747: Los ascendientes pueden desheredar a
los descendientes por las causales siguientes:
Por injurias de hecho, poniendo el hijo manos sobre su ascendiente.
La simple amenaza no es bastante.
Si el descendiente ha atentado sobre la vida del ascendiente.
Si el descendiente ha acusado criminalmente al ascendiente de delito
que merezca cinco aos de prisin o de trabajos forzados.
Respecto de los ascendientes: Art 3748 remite a las dos ltimas causas del Art
anterior. La exclusin de la primer causal parece obvia.
Situacin del cnyuge: Nuestro Cdigo no ha previsto las causales con respecto
al cnyuge, pero opina Borda que las causales pueden ser las que se enumeran
en el Art 3747.
Forma: La desheredacin debe ser hecha por testamento segn el Art 3745.
Adems es necesario que se exprese, bajo pena de nulidad, la causa de la
desheredacin.
Efectos:
Efectos respecto del desheredado: El desheredado carece de ttulo hereditario, no
recibe la posesin de la herencia de pleno derecho, puesto que ha sido privado de
ella por el testador.

Efectos con respecto a terceros: Con respecto a las relaciones que el

desheredado pudo tener con terceros, son aplicables las reglas establecidas en el
Cdigo para los casos de indignidad. Se protege al adquirente de buena fe, y el
desheredado debe indemnizar.
Efectos respecto de los descendientes del desheredado: Segn el Art 3749,
reformado por ley 17.711 Los descendientes del desheredado heredan por
representacin y tienen derecho a la legtima que ste hubiera tenido, de no haber
sido excludo. Pero el desheredado no tendr derecho al usufructo y
administracin de los bienes que por sta causa reciban sus descendientes.
Resumimos en que la culpa de los padres no recae sobre los hijos. El padre queda
privado del usufructo y de la administracin de los bienes de sus hijos menores,
que lo han sustitudo en la herencia por motivo de la desheredacin.
Derecho de representacin de los descendientes del desheredado: Al Art
3749 dice expresamente que los hijos del desheredado heredan por
representacin. El punto anterior aclara mejor el tema.
Reconciliacin posterior: El Art 3750 es la reproduccin literal del proyecto
espaol de 1851, que establece: La reconciliacin posterior del ofensor y del
ofendido quita el derecho de desheredar y deja sin efecto la desheredacin ya
hecha. La reconciliacin no requiere ninguna formalidad, y permite acreditarse
bajo cualquier medio de prueba.
Bolilla XVII <Aceptacin y renuncia de la herencia>
1) Derecho de opcin del heredero. Concepto: Producida la muerte del
causante, el llamado a la sucesin no est obligado a aceptar la herencia. Nuestro
sistema posibilita que el llamado a la sucesin pueda manifestarse
voluntariamente sobre si acepta o renuncia. El derecho de opcin est expuesto
en los Arts 3311 y 3312 que expresan: Las herencias futuras no pueden
aceptarse ni repudiarse. La aceptacin y la renuncia no pueden hacerse sino
despus de la apertura de la sucesin. Art 3312 El heredero presuntivo que
hubiere aceptado o repudiado la sucesin de una persona viva, podr sin embargo
aceptarla o repudiarla despus de la muerte de esa persona. Estas normas
prohiben expresamente pactos sobre la herencia futura.
Fundamento: El fundamento del derecho de opcin est dado porque el llamado
a suceder no se encuentra obligado a recibir la herencia, contando siempre con la
posibilidad de desprenderse de ella, mediante una renuncia. Como en nuestra
legislacin no existen los herederos necesarios, debe, entonces, reconocerse
siempre la facultad de elegir entre la aceptacin o la renuncia. [Azpiri].
Capacidad: Es la capacidad general para aceptar o repudiar la herencia dada por
el Art 3333 que dice: Pueden aceptar o repudiar la herencia todos los que tienen
la libre administracin de sus bienes. Debe entenderse la
palabra administracin en el sentido de disposicin de los bienes. Los
emancipados, segn el Art 135 pueden administrar y disponer de sus bienes, pero
no pueden disponer de los bienes recibidos a ttulo gratuito, por lo que necesitan

autorizacin judicial, salvo que mediara acuerdo de ambos cnyuges y uno de

ellos fuera mayor de edad.
Transmisibilidad: Si el llamado a la sucesin falleciera antes de haber ejercido el
derecho de opcin, esa facultad se transmite a sus herederos. Art 3316 Toda
persona que goza del derecho de aceptar o repudiar la herencia, transmite a sus
sucesores el derecho de opcin que le corresponda. Si son varios los
coherederos pueden aceptarla los unos y repudiarla los otros; pero los que la
acepten deben hacerlo por el todo de la sucesin.
Plazo: El Art 3313 establece: El derecho de elegir entre la aceptacin y la
renuncia de la herencia se pierde por el transcurso de veinte aos, desde que la
sucesin se abri.
La doctrina nacional ha discutido sobre la interpretacin del Artculo creando dos
posturas diferentes:
Absolutas: Prayones explica que lo que se pierde es el derecho a elegir entre
aceptar o renunciar la herencia, por lo que la persona queda como un extrao a la
sucesin, tal como si no hubiese sido heredero, puesto que ha perdido la facultad
de renunciar.
Relativas: La ms relevante postura relativa es la sostenida por Fornieles, Fassi,
Borda, Arias y a quienes se adhiere Maffa, quienes expresan que la solucin a la
cuestin se encuentra en la nota a dicho Artculo. La nota distingue claramente la
voluntad Vlez. Distingue que en caso de haber herederos que han aceptado la
sucesin, quien guarde silencio por veinte aos pierde el derecho a aceptar;
mientras que en caso de que no haya ningn heredero queda en el status quo de
heredero perdiendo as el derecho a renunciar.
Hay otro fuerte argumento dado por el Art 3315 en el que explica Borda que la
falta de renuncia no puede oponerse al heredero que , en los casos que all se
prevn, ha dejado transcurrir el plazo de veinte aos; ello prueba que lo que se
extingue en ese trmino es el derecho a renunciar.
Borda expresa que todos los interesados en la herencia pueden invocar el plazo;
inclusive el fisco.
Extincin: Como ya se expuso, el derecho de opcin segn el Art 3313 se pierde
por el transcurso de veinte aos.
Derecho de terceros interesados: Art 3314 Los terceros interesados pueden
exigir que el heredero acepte o repudie la herencia en un trmino que no pase los
treinta das, sin perjuicio de lo que se dispone sobre el beneficio de inventario.
Segn Rbora el plazo mximo es de treinta das, lo que no obsta a que puedan
los jueces disponer uno menor. La intimacin puede hacerse judicial o
extrajudicialmente, y el plazo de sta intimacin comienza a correr desde el
momento en que el heredero ha sido notificado. Se le concede al heredero un
plazo de nueve das de luto y llanto para notificar.
En caso de vencimiento del plazo, se considera aceptante al heredero, debido a
que en el sistema adoptado por nuestro Cdigo la herencia es deferida al heredero

de pleno derecho desde la muerte del causante, momento desde el cual se lo

considera a aqul como propietario.
Los legitimados para realizar la intimacin segn el Cdigo son los terceros
interesados que son, los acreedores de la sucesin, los legatarios y los
acreedores del llamado a la sucesin.
2) Aceptacin de la herencia. Concepto: La aceptacin de la herencia es el acto
entre vivos, unilateral, mediante el cual la persona llamada a la herencia
manifiesta su intensin de convertirse en heredero y asumir los derechos y
obligaciones inherentes a esa condicin.
Fundamento: Para Azpiri, la aceptacin tiene como fin consolidar la calidad de
heredero, haciendo irreversible el llamamiento efectuado por la ley o por la
voluntad del causante. De sta manera, cesa la incertidumbre acerca de la
persona que asumir los derechos y obligaciones. El fundamento de la opcin se
encuentra, entonces, en la necesidad de otorgar seguridad jurdica a la
transmisin hereditaria, al consolidar en cabeza del heredero la titularidad de los
derechos y obligaciones transmitidos.
Caracteres:
Voluntaria: Nadie est obligado a aceptarla. Cualquier disposicin del causante
que obligara al heredero a aceptarla sera invlida. El nico supuesto en el que el
heredero est obligado a aceptarla es en el del Art 3331 que cita el caso en que el
heredero haya sustrado bienes de la masa.
Indivisible: No se puede aceptar parte de la herencia y repudiar lo que resta. El
Art 3317 dice: La aceptacin o la renuncia, sea pura y simple, sea bajo beneficio
de inventario, no puede hacerse a trmino ni bajo condicin, ni slo por una parte
de la herencia. La aceptacin o la renuncia hecha a trmino y slo por una parte
de la herencia equivale a una aceptacin ntegra. La aceptacin hecha bajo
condicin se tiene por no hecha.
Es lisa y llana: La aceptacin no puede estar subordinada a modalidad alguna.
No se la puede hacer bajo trmino ni condicin.
Retroactiva: Art 3341 dice que el efecto de la aceptacin se produce
retroactivamente y remonta al da de la apertura de la sucesin.
Capacidad: Ya se vio en el punto 1) de sta bolilla.
Especies: La aceptacin de la herencia puede ser pura y simple o con beneficio
de inventario. Ya se ver mas adelante.
Formas: Aceptacin expresa y aceptacin tcita. Efectos.
Aceptacin expresa: La primera parte del Art 3319 dice Es expresa la que se
hace en instrumento pblico o privado, o cuando se toma ttulo de heredero en un
acto, sea pblico o privado, judicial o extrajudicial, manifestando una intencin
cierta de ser heredero. La aceptacin verbal es invlida. Las misivas son
instrumentos privados aptos para aceptar una herencia.

Aceptacin tcita: Est definida en el Art 3319 que dice: Es tcita cuando un
heredero ejecuta un acto jurdico que no podra ejecutar legalmente sino como
propietario de la herencia.
Veremos en el siguiente cuadro que actos importan aceptacin y cules no, segn
nuestro Cdigo:
Actos que importan aceptacin Actos que no importan
tcita
aceptacin tcita
Enajenaciones y gravmenes (Art
3321)
Cesin y renuncia (Art 3322)
Demandas y transacciones (Arts
3324 y 3325)

Actos conservatorios (Art 3328)

Casos en que no hay aceptacin
pese a la naturaleza del acto (Art
3320)

Cobro de deudas y pago de

crditos (Art 3326)
Actos de adicin y administracin
(Art 3327)
Leer los Arts citados!!!
Aceptacin forzada: El ya citado Art 3331 nos habla de sta institucin, en la cual
se considera aceptante al heredero sin darle la posibilidad de renunciar a la
herencia. Se da en el caso en que el heredero hubiese ocultado o sustrado
algunas cosas hereditarias, habiendo otros coherederos. Se trata de una sancin
para quien procede dolosamente en perjuicio de sus coherederos.
Efectos: Vamos a ver los efectos de la aceptacin no beneficiaria o pura y simple
(sin beneficio de inventario).

Irrevocabilidad: Una vez aceptada la herencia, la calidad de heredero

es irrevocable, o sea que ste ya no podr renunciar, ni acogerse al
beneficio de inventario.

Responsabilidad Ultra Vires: Art 3343 El heredero que ha aceptado

la herencia queda obligado, tanto con respecto a sus coherederos como
respecto a los acreedores y legatarios, al pago de las deudas y cargas de
la herencia, no slo con los bienes hereditarios sino tambin con los
suyos propios. El Art es ms que claro. El fundamento de que el
heredero debe responder con sus bienes propios se encuentra en que la
idea tiene su raz en la continuacin de la persona del causante. Esta
responsabilidad Ultra Vires es conocida tambin comoresponsabilidad
ilimitada.

Retroactividad: Los efectos de la aceptacin se remontan al da de la

apertura de la sucesin, a partir de cuyo momento queda adquirida la
herencia. La aceptacin consolida el principio en el cual se expresa que
los derechos sucesorios se transmiten de pleno derecho al momento
mismo de la muerte del causante.

Confusin de patrimonios: Segn el Art 3342 La aceptacin de la

herencia causa definitivamente la confusin de la herencia con el
patrimonio del heredero; y trae la extincin de sus deudas o crditos a
favor o en contra del difunto, y la extincin tambin de los derechos
reales con que estaban grabados sus bienes a favor del difunto o que le
competan sobre sus bienes.
3) Renuncia de la herencia. Concepto: La renuncia es la contrafigura de la
aceptacin de la herencia. Segn Borda es un acto jurdico unilateral por el que la
persona llamada a la herencia declara su voluntad de repudiarla.
Caracteres: [LUGIRE]
Lisa y llana: No puede hacerse a trmino o bajo condicin segn el Art 3317 ya
visto.
Unilateral: Porque su eficacia slo depende de la expresin de la voluntad del
renunciante.
Gratuita: Si se tratara de una renuncia onerosa estaramos en presencia de una
venta.
Indivisible: La herencia no puede aceptarse o repudiarse en parte. Quien
renuncia lo hace por el todo y se reputa como si nunca hubiese sido heredero.
Retroactiva: Se juzga al renunciante como si nunca hubiera sido heredero.
Expresa y Formal:
Capacidad: Es la misma que se necesita para aceptarla, ya vista Art 3333.
Formas: La renuncia no se presume y debe ser expresa, segn el Art 3345 que
dice: La renuncia de una herencia no se presume. Para que sea eficaz respecto a
los acreedores y legatarios, debe ser expresa y hecha en escritura pblica en el
domicilio del renunciante o del difunto, cuando la renuncia importa mil pesos.
El Art 3346 dice: La renuncia hecha en instrumento privado es eficaz y tiene
efecto entre los coherederos. Segn los Artculos citados parecera que hubiera
dos clases de renuncia: una respecto de los acreedores y legatarios (escritura
pblica), y otra respecto de los coherederos (instrumento privado). Borda critica
esto.
La exigencia de la escritura pblica est sujeta a dos limitaciones: a) es requerida
ad probationem; b) puede ser sustituda por un acta judicial o un escrito
presentado en el expediente sucesorio y reconocido como autntico.
En sntesis los principios formales a los que debe ajustarse la renuncia son los
siguientes:

Si el valor de la renuncia no excede de mil pesos, no hay ninguna

exigencia formal; incluso puede hacerse en forma verbal, pero siempre
debe ser expresa.

Si excede ese lmite mnimo, debe hacerse en escritura pblica en el

domicilio del renunciante o del difunto.
Efectos:
La sucesin se diferir como si el renunciante nunca hubiera existido.
De modo que habiendo coherederos la porcin repudiada acrecer la de
stos, y si stos no existiesen se llamar a los sucesores de grado
posterior.
Desaparece para el renunciante la obligacin de colacionar, pues ste
es un deber impuesto a los herederos, y el renunciante deja de serlo.
No opera la compensacin de crditos y deudas que existieran entre
el renunciante y la sucesin.
Ninguna responsabilidad puede adjudicrsele respecto de las deudas
de la sucesin.
El hecho de la renuncia no impide que los sucesores del repudiante
ejerzan el derecho de representacin.
Retractacin, anulacin y revocacin. Efectos:
Retractacin: Art 3348 Mientras que la herencia no hubiera sido aceptada por los
otros herederos o por los llamados a la sucesin, el renunciante puede aceptarla
sin perjuicio de los derechos que terceros pudiesen haber adquirido sobre los
bienes de la sucesin, sea por prescripcin, sea por actos vlidos, celebrados con
el curador de la herencia vacante; pero no podr aceptarla cuando la herencia ha
sido aceptada por los coherederos, o por los llamados a la sucesin, sea por la
aceptacin de stos pura y simple, o sea con beneficio de inventario, haya sido o
no posterior o anterior a la renuncia.
El cdigo contempla la retractacin del donatario en el Art 3806 y dice que ste no
podr retirar su renuncia cuando ha intervenido un acto de particin entre los
herederos.
Anulacin: segn el Art 3350, el renunciante est autorizado a demandar en el
trmino de cinco aos la anulacin de su renuncia en los siguientes casos:
Cuando ella ha sido hecha sin las formalidades prescritas para suplir
la capacidad del renunciante a cuyo nombre ha tenido lugar.
Cuando ha sido efecto de dolo o violencia ejercida sobre el
renunciante.
Cuando por error, la renuncia se ha hecho de otra herencia que
aquella a la cual el heredero entenda renunciar.
Todo lo dicho segn la norma es aplicable asimismo al legatario.

Las nulidades absolutas que prev el Cdigo son las siguientes:

Cuando no se ha cumplimentado la forma exigida.
Cuando la renuncia ha sido parcial o se ha sometido a condicin o a
trmino (Art 3317).
Cuando se hubiera repudiado un herencia ya abierta (Arts 331 y
3312).
Los efectos de la nulidad son que el heredero debe ser considerado como si
nunca hubiera sido desapoderado de sus derechos y no teniendo obligacin de
respetar los actos que indebidamente hubieran realizado los que ocuparen su
lugar.
Revocacin: Art 3351 Los acreedores del renunciante de una fecha anterior, y
toda persona interesada, pueden demandar la revocacin de la renuncia que se
ha hecho en perjuicio de ellos, a fin de hacerse autorizar para ejercer los derechos
sucesorios del renunciante hasta la concurrencia de lo que le es debido. Este
supuesto constituye un caos tpico de accin Pauliana, pero sta por si sola no
alcanza para satisfacer los derechos de los acreedores, de modo que ste Art
agrega la subrogacin.
Los efectos de la revocacin segn el Art 3352 Los acreedores autorizados a
ejercer los derechos sucesorios de su deudor no son herederos del difunto y no
pueden ser demandados por los acreedores de la herencia. Todo lo que quede de
la porcin del renunciante, o de la herencia misma, despus del pago a los
acreedores del heredero, corresponde a sus coherederos, o a los herederos de
grado subsiguiente. Ni unos ni otros pueden reclamar del renunciante el
reembolso de las sumas o valores pagados a sus acreedores. De manera tal que
es procedente la accin revocatoria.
4) Nulidad de la aceptacin: Deben aplicarse aqu los principios generales de la
nulidad.
Causas:

Error: El C.C. no admite el error como causal de nulidad de la

aceptacin. Este problema pese a parecer injusto, ya no se le da la
importancia que se le daba antes, debido a la proteccin que tienen los
herederos en la actualidad por medio de la aceptacin con beneficio de
inventario.

Dolo: Puede demandarse la nulidad de la aceptacin cuando ella haya

sido consecuencia de dolo de uno de los coherederos, o de un testador
de la herencia, o de un tercero (Art 3336).

Violencia: Cuando se ejerce violencia sobre la persona del aceptante

puede igualmente demandarse la nulidad. Art 3338 Puede igualmente
demandarse la nulidad de la aceptacin cuando la herencia se encuentra
disminuda en ms de la mitad por las disposiciones de un testamento

desconocido al tiempo de la aceptacin. La invalidez se funda en un

perjuicio derivado de un hecho inimputable al heredero.
Efectos: La consecuencia de la nulidad de la aceptacin es volver las cosas al
estado en que se encontraban antes de que ella hubiera tenido lugar. En
consecuencia, el heredero se encontrar en condiciones de hacer esta triple
opcin: aceptar con o sin beneficio de inventario o renunciar.
Revocacin de la aceptacin: Hay determinadas condiciones para hacer posible
la revocacin:
Descubrimiento de un testamento desconocido al momento de la
aceptacin.
Que como resultado de las disposiciones contenidas en l, la herencia
se encuentre disminuda en mas de la mitad.
No puede revocarse la aceptacin forzada, puesto que es una sancin legal al
heredero por sus conductas dolosas.
5) Separacin de patrimonios. Concepto. Fundamento: Es una institucin
tendiente a defender a los acreedores hereditarios contra la insolvencia del
heredero. Tuvo su origen en el derecho romano, con la bonorum venditio (la venta
de los bienes del deudor). Se reconoci entonces a los acreedores del difunto la
bonorum separatio, que permita separar todos los bienes hereditarios de los
restantes del patrimonio del heredero. Tiempo ms tarde, en el derecho francs,
se crea un privilegio en virtud del cual los acreedores del causante tienen derecho
a ser pagados con preferencia a los personales del heredero respecto de los
bienes hereditarios.
Nuestro Cdigo, pese a utilizar el trmino separacin de patrimonios (lo que nos
hace pensar que deriva del sistema romano), sigue el sistema francs en cuanto
que todo se reduce a establecer una preferencia, en virtud de la cual los
acreedores de la herencia y los legatarios tienen derecho a ser pagados con
prelacin respecto de los acreedores personales del heredero.
Segn Maffa el fundamento radica en que con ste remedio se evita confundir los
bienes del causante con los personales del heredero.
Titulares del derecho a pedirla y contra quienes cabe. Procedimiento: Segn
el Art 3433, la separacin de patrimonio puede ser pedida por todo acreedor de la
sucesin. El Art 3436 dice que los legatarios tienen tambin el derecho de
demandar la separacin de patrimonios para ser pagados del patrimonio del
difunto antes que los acreedores personales del heredero. El nico requisito que
exige la ley es la documentacin del crdito en instrumento pblico o privado.
En cuanto al procedimiento, no es necesaria una demanda formal (no hay
contienda judicial) y basta con que el acreedor interesado se presente; no es un
procedimiento colectivo (el pedido puede ser hecho contra todos los acreedores
del heredero o contra uno solo de ellos, de igual modo puede referirse a todos los
bienes de la sucesin o a uno solo en particular).

Esta accin, segn el Art 3433, se dirige contra los acreedores del heredero y
no contra ste.
Bienes comprendidos y excludos:
Bienes comprendidos: La separacin comprende todos los bienes que
integraban el acervo del causante, as como tambin los que se adquieran con el
valor de ellos.
Bienes excludos: Segn el Art 3441 La separacin de patrimonios no puede
aplicarse sino a los bienes que han pertenecido al difunto, y no a los bienes que
hubiese dado en vida al heredero, aunque ste debiese colacionarlos en la
particin con sus herederos; ni a los bienes que proviniesen de una accin para
reducir una donacin entre vivo.
Y el Art 3442 se determina la suerte de los muebles establecindose La
separacin de patrimonios no se aplica a los muebles de la herencia que han sido
confundidos con los muebles del heredero, sin que sea posible reconocer y
distinguir los unos de los otros.
Efectos:

Respecto del heredero: El heredero permanece intocado por los efectos

de la separacin, que no se dirige contra l y solo afecta los derechos de
los acreedores; conserva pues, la libre disponibilidad de los bienes
heredados.

El privilegio, su alcance y limitaciones: El privilegio que surge de la

separacin de bienes significa que los acreedores del difunto y los
legatarios pueden oponerse a que los acreedores personales del
heredero se cobren de los bienes hereditarios antes que ellos. Entre los
separatistas se conserva siempre el orden legal: sern pagados primero
los acreedores privilegiados o hipotecarios, luego los comunes, y por
ltimo los legatarios. Si queda algn saldo pueden cobrarse los
acreedores personales del heredero, en su correspondiente orden. La
separacin de patrimonios solo beneficia a quien la opone.
Cesacin del derecho de solicitarla y extincin de la separacin
concedida: Cesa la preferencia establecida en la separacin de patrimonios en
stos casos: a) cuando se acepta al heredero como deudor; y b) cuando se
produce la confusin de los bienes hereditarios con los propios del heredero, sin
que sea posible su individualizacin.
Con respecto al primer supuesto el Art 3447 establece El derecho de los
acreedores de la sucesin a demandar la separacin de patrimonios, no puede ser
ejercido cuando ellos han aceptado al heredero por deudor, abandonando los
ttulos conferidos por el difunto.
Bolilla XVIII <Aceptacin simple y beneficiaria>
1) Aceptacin simple. Concepto. Formas: Ya se vio en la bolilla XVII.

Irrevocabilidad: El efecto caracterstico de la aceptacin es convertir en

irrevocable la calidad de heredero; en adelante, ya no se podr renunciar a la
herencia ni acogerse al beneficio de inventario (Art 3341). Esta solucin responde
a un principio tradicional, impuesto en inters de los acreedores y legatarios y de
la estabilidad de los traspasos hereditarios.
Efectos: Ya se vieron en la bolilla XVII.
Nulidad y revocacin:
Nulidad: Ya se vieron pero los repetimos:

Error: El C.C. no admite el error como causal de nulidad de la

aceptacin. Este problema pese a parecer injusto, ya no se le da la
importancia que se le daba antes, debido a la proteccin que tienen los
herederos en la actualidad por medio de la aceptacin con beneficio de
inventario.

Dolo: Puede demandarse la nulidad de la aceptacin cuando ella haya

sido consecuencia de dolo de uno de los coherederos, o de un testador
de la herencia, o de un tercero (Art 3336).

Violencia: Cuando se ejerce violencia sobre la persona del aceptante

puede igualmente demandarse la nulidad. Art 3338 Puede igualmente
demandarse la nulidad de la aceptacin cuando la herencia se encuentra
disminuda en ms de la mitad por las disposiciones de un testamento
desconocido al tiempo de la aceptacin. La invalidez se funda en un
perjuicio derivado de un hecho inimputable al heredero.
Efectos: La consecuencia de la nulidad de la aceptacin es volver las cosas al
estado en que se encontraban antes de que ella hubiera tenido lugar. En
consecuencia, el heredero se encontrar en condiciones de hacer esta triple
opcin: aceptar con o sin beneficio de inventario o renunciar.
Revocacin: Puede darse el caso en el que la herencia sea insolvente. En estos
supuesto los acreedores del heredero se ven perjudicados en que ste acepte la
herencia, ya que debido a la responsabilidad ultra vires debe responder con su
propio patrimonio luego de la aceptacin. Por ello la ley le da a los acreedores del
heredero un remedio que es la accin revocatoria. Los acreedores del heredero
deben demostrar la connivencia fraudulenta entre el heredero y los acreedores de
la sucesin.
Los requisitos para que proceda la accin son:

Que la herencia sea evidentemente mala, es decir, que el pasivo supere

el activo.

Que medie un concierto fraudulento entre el heredero y los acreedores

de la herencia (difcil de probar en la prctica).

Que la promuevan los acreedores cuyo crdito es anterior al acto de

aceptacin, puesto que los posteriores no podrn alegar perjuicio.

2) Aceptacin de la herencia con beneficio de inventario. Concepto: El

beneficio de inventario es el instituto dirigido a limitar la responsabilidad del
heredero para que pueda aceptar la herencia y mantenerla separada de su
patrimonio, respondiendo por las deudas y cargas de aqulla exclusivamente con
los bienes recibidos del causante, y no con los propios. El medio proporcionado
por la ley somete la herencia a una administracin y liquidacin separada,
individualizando el patrimonio, hasta que las deudas y cargas hereditarias se
hayan extinguido. Si la herencia fuera manifiestamente insolvente, lo normal ser
renunciarla; pero muchas veces la situacin patrimonial es confusa, no se conoce
con precisin el estado de los negocios del causante, y el monto exacto de sus
bienes y deudas. En tal caso la situacin es peligrosa, porque ante la
incertidumbre del monto de la herencia no se sabe con certeza si el haber supera
el debe.
Evolucin histrica. Rgimen del Cdigo Civil y de la ley 17.711: En el
derecho romano la responsabilidad ultra vires era un corolario de la confusin de
patrimonios derivada de la sucesin universal: absorbida la persona del causante
por el heredero, ste deba responder por los actos de aqul como si l mismo los
hubiese cumplido. Las graves consecuencias de esta regla determinaron la
aparicin de sucesivos remedios para mitigarlas. As, se concedi a los herederos
el ius deliberandi, modificando el derecho primitivo que no posibilitaba la reflexin
y haca que el llamado a la sucesin debiera pronunciarse inmediatamente entre la
aceptacin y la renuncia. De igual forma se autoriz la declaracin del heredero
hecha a los acreedores de la sucesin de no aceptar sta sin una quita de las
deudas, operndose una suerte de concordato donde la decisin de la mayora
resultaba vinculatoria para todos. Durante la poca del imperio, en el derecho
romano fue incorporado por Justiniano como medio de atenuar el rigor de la
responsabilidad ultra vires. As pas a nuestro Cdigo (Art 3363), siendo el
principio la responsabilidad ultra vires del aceptante, pero con la facultad de poder
manifestar expresamente que acepta con beneficio de inventario. Luego de la
reforma de la ley 17.711 la aceptacin de la herencia se presume hecha con
beneficio de inventario. O sea que antes de la reforma aceptar era sinnimo de
renunciar al beneficio, luego de ella es igual a gozar de l.
El Art 3363 antes de la reforma deca: La aceptacin bajo beneficio de inventario
no se presume: debe ser expresa (...).
El Art 3363 reformado dice: Toda aceptacin de herencia se presume efectuada
bajo beneficio de inventario, cualquiera sea el tiempo en que se haga. La
realizacin de actos prohibidos en este Cdigo al heredero beneficiario importar
la prdida del beneficio.
3) Forma y requisitos: Segn el Art 3370, el inventario debe ser hecho ante un
escribano y dos testigos con citacin de los legatarios y acreedores que se
hubiesen presentado. Los cdigos de procedimiento de Nacin y Provincia de
Buenos Aires agregan un requisito ms, el cual dice que el inventario debe
hacerse judicialmente.

Conforme a las disposiciones procesales deben ser notificados por cdula, el

lugar, da y hora de la realizacin de la diligencia, a las partes, los acreedores y
legatarios y el representante del organismo. El acta de inventario contendr la
especificacin de los bienes, con indicacin de la persona que efecte la
denuncia. Debe dejarse constancia, adems, de las observaciones o
impugnaciones que formularen los interesados. Terminada la diligencia los
comparecientes deben firmar el acta. El inventario deber ser agregado al proceso
sucesorio y puesto de manifiesto en la secretara por el trmino de cinco das,
notificando a las partes por cdula.
Presuncin legal: La presuncin legal, es la establecida en el Art 3363 de la cual
ya hemos hablado. Toda aceptacin de herencia se presume hecha bajo beneficio
de inventario (...).
Plazos: Art 3366 El heredero perder el beneficio si no hiciese el inventario
dentro del plazo de tres meses contados desde que hubiese sido judicialmente
intimado por parte interesada. Luego de hecho el inventario, el heredero gozar de
un plazo de treinta das para renunciar a la herencia, vencido el cual se lo
considerar aceptante beneficiario.
Este trmino es flexible y los jueces pueden conceder prrrogas que sean
indispensables, Art 3368 Si por la situacin de los bienes o por otras causas no
ha podido concluirse el inventario, los jueces pueden conceder las prrrogas que
sean indispensables con los mismos efectos que los tiempos designados por la
ley.
Inventario: Trmino, mora, incumplimiento: El trmino del plazo se da con el
cumplimiento de los tres meses, que corren de manera contnua y completa,
comprendiendo an los das inhbiles. Si el heredero no ha confeccionado en
tiempo el inventario, pierde el beneficio.
La doctrina discute si perdido el beneficio el heredero puede todava aceptar o
repudiar la herencia. Para esto se han dado dos posturas:
Algunos dicen que se debe considerar al heredero como aceptante no
beneficiario.
Otros sostienen que en la declaracin del heredero que acepta bajo
beneficio de inventario, no puede escindirse la voluntad de aceptar de la
de acogerse al beneficio. Es necesario admitir, por tanto, que perdido el
beneficio por falta de confeccin del inventario, el heredero queda en
situacin de aceptar o repudiar la herencia. Esta opinin tiende a
dominar en la jurisprudencia.
Si el heredero incumple con hacer el inventario, pierde el beneficio.
Deliberacin. Efecto del vencimiento de los plazos: Realizado el inventario el
heredero ya est en condiciones de pronunciarse con conocimiento de causa. Si
es conveniente aceptar incluso puede al aceptar, manifestar que renuncia al
beneficio; si es claramente insolvente la sucesin, pues, el trmite solo le
acarreara molestias y ningn beneficio. Dentro del plazo previsto en el Art 3366 el

heredero tiene la opcin de manifestar si acepta con o sin beneficio, o si renuncia

a la herencia. El Art 3366 dice que, vencido ste plazo de treinta das, si el
heredero no hizo ninguna manifestacin, se lo considera aceptante beneficiario, lo
cual hace que sta disposicin guarde armona con el Art 3363.
4) Efectos de la aceptacin bajo beneficio de inventario en cuanto al
aceptante, coherederos y terceros interesados:
Aceptante: El efecto principal en cuanto al aceptante es que se limita su
responsabilidad por las cargas de la sucesin hasta la concurrencia de los bienes
heredados.
Coherederos: Los coherederos no aprovechan al heredero que acept con
beneficio de inventario. Esto quiere decir que si uno de los herederos acepta la
herencia beneficiaria, los dems pueden renunciar al beneficio aceptndola de
manera simple y perdiendo el beneficio, por lo tanto respondiendo ultra vires.
Terceros interesados: Los terceros interesados (acreedores de la herencia y
legatarios) se ven perjudicados con la disminucin de su garanta (puesto que no
pueden cobrarse los bienes propios del heredero) en cambio adquieren el derecho
de ser pagados con preferencia respecto de los acreedores del heredero; es
importante destacar que el heredero podra renunciar al beneficio de inventario,
por lo tanto los terceros interesados pueden pedir la separacin de patrimonios
para evitar la confusin de bienes. Los otros terceros interesados que se pueden
nombrar son los acreedores del heredero que no pueden cobrarse de los bienes
hereditarios, sino despus que lo hayan hecho los acreedores de la herencia. Es
decir, que slo si queda un saldo, luego de pagados stos, pueden cobrar los
acreedores del heredero.
5) Administracin de la herencia: Se pueden distinguir dos perodos en los
cuales la administracin de distinta respectivamente:
Perodo anterior a la opcin definitiva del beneficio: Mientras el heredero no se
ha acogido definitivamente al beneficio, se encuentra en una situacin peculiar: si
bien la aceptacin se presume beneficiaria, lo cierto es que mientras pueda
renunciar, no debe considerrselo aceptante definitivo. No es todava un liquidador
de la herencia como el aceptante beneficiario. Pero mientras tanto tiene las
siguientes atribuciones y deberes:

Puede realizar libremente todos los actos conservatorios y de

administracin que no impliquen aceptacin tcita.

Puede demandar y recibir los crditos de la sucesin.

Puede vender los bienes muebles e inmuebles con autorizacin judicial.

Pero el juez debe slo autorizar la venta de esos bienes en casos en los
que se justifique esa enajenacin. Los actos de disposicin a ttulo
gratuito estn absolutamente prohibidos.
Perodo posterior a la opcin definitiva: El heredero en cuanto administrador de
la herencia aceptada beneficiariamente es en esencia un liquidador de esos
bienes. La ley le reconoce todas las facultades enderezadas a realizar el activo y

pagar las deudas. El heredero no tiene derecho a retribucin, puesto que es un

administrador de la cosa propia, el heredero no tiene derecho a cobrar retribucin
alguna, aunque los crditos absorban toda la herencia y aunque abandone la
herencia a los acreedores y legatarios (Art 3384). No interesa que haya varios
herederos, se designa un solo administrador para todo el haber hereditario,
perteneciente a la herencia aceptada con beneficio de inventario.
Facultades: Las facultades del administrador estn dadas en forma genrica por
el Art 3383 El heredero beneficiario tiene la libre administracin de los bienes de
la sucesin y puede emplear sus rentas y productos como lo crea ms
conveniente.
Sus facultades son:

Actos de administracin: Sin necesidad de autorizacin judicial puede

realizar todos los actos de administracin que requiera el patrimonio
sucesorio.

Actos conservatorios: Tiene la facultad, a la vez que est obligado a ello,

de hacer en los bienes de la sucesin todas las reparaciones urgentes o
que sean necesarias para la conservacin de los objetos de la herencia.
Ej.: reinscribir una hipoteca, renovar ttulos de crdito, etc.

Interposicin de acciones y contestacin de demandas: Debe contestar

todas las demandas que se formen contra la sucesin.

Cobro de crditos y pago de deudas: Segn el citado precepto tiene

derecho a recibir todas las sumas que se deban a la sucesin y puede
pagar las deudas y cargas que sean legtimas.

Enajenacin de bienes muebles: Hay dos categoras de bienes muebles:

a) los bienes muebles que no pueden conservarse y los que el difunto
tena para vender, tales clases de muebles deben ser enajenados; y b)
se constituye con los bienes muebles restantes, para cuya disposicin es
menester la previa licencia judicial.

Enajenacin de bienes inmuebles: Los inmuebles pueden ser vendidos

con autorizacin judicial y en pblica subasta. Habiendo conformidad de
todos los interesados (herederos, acreedores y legatarios), puede
prescindirse de la pblica subasta, puesto que sta tiende a proteger sus
intereses. En caso de expropiacin, no es aplicable la exigencia del
remate porque se trata de una venta forzosa y regida por un
procedimiento especial.

Constitucin de derechos reales: El heredero no puede constituir

hipotecas u otros derechos reales sobre los bienes de la herencia sin
autorizacin judicial. No ser necesaria la autorizacin judicial si hay
acuerdo unnime.

Aceptacin de herencias: Art 3389 No puede aceptar una herencia,

deferida al autor de la sucesin, sin licencia del juez, y si el juez la diese,
deber hacerla con beneficio de inventario.
Actos prohibidos. Sanciones: El heredero no puede enajenar a ttulo gratuito los
bienes de la sucesin pues ello importara una escandalosa burla de los derechos
de los acreedores y legatarios.
Tampoco puede dar en pago o permutar bienes inmuebles. En cambio los muebles
pueden darse en pago o permutar con autorizacin judicial y an sin ella.
La sancin en caso que el beneficiario realice un acto prohibido, es la prdida del
beneficio (Art 3363), pero el acto mantiene su validez (Arts 3395 y 3406).
Pago a acreedores y legatarios: El beneficiario es un liquidador de los bienes
hereditarios. Tiene el deber de pagar prontamente las deudas y legados.
Orden de pago: El Art 3396 dice que deben respetarse los derechos reales y las
prelaciones Si hubiere acreedores privilegiados o hipotecarios, el precio de la
venta de los inmuebles ser distribudo segn el orden de los privilegios o
hipotecas establecidas en ste Cdigo.
En el supuesto que se tratara de acreedores quirografarios, sus crditos debern
ser satisfechos a medida que se presenten, salvo que existiera oposicin (Art
3398).
De no presentarse simultneamente, los acreedores sern satisfechos a medida
que se presenten sean sus crditos privilegiados o comunes.
Obviamente los legatarios cobran despus que todos los acreedores.
Responsabilidad y sanciones: Segn el Art 3384, el heredero beneficiario es
responsable de toda falta grave en su administracin. El concepto de falta grave
queda sujeto a la apreciacin que haga el juez del hecho.
Debe rendir cuentas a los acreedores y legatarios de la administracin y
realizacin de los bienes (Art 3382). El Art 784 del Cdigo Poc. Civ. y Com. de la
Nacin dice: El administrador de la sucesin deber rendir cuentas
trimestralmente, salvo que la mayora de los herederos hubiesen acordado fijar
otro plazo. Al terminar sus funciones rendir una cuenta final. Tanto las rendiciones
de cuentas parciales como la final se pondrn en Secretara a disposicin de los
interesados durante cinco y diez das, respectivamente. Si no fueren observadas,
el juez las aprobar, si correspondiere. Cuando mediaren observaciones, se
sustanciarn por el trmite de los incidentes.
Las sanciones establecidas por el Cdigo al beneficiario administrador son, que
responda con sus propios bienes en caso de falta grave, o la prdida del beneficio,
si lleva a cabo actos prohibidos. Pero si el heredero es insolvente, stas sanciones
para l no tienen ningn significado ni constituyen ninguna garanta para los
acreedores y legatarios. Es por esto que el cdigo impone en stos casos la
remocin del administrador. Los coherederos estn legitimados para pedir la
remocin del administrador.

La sancin ms rigurosa de las que hemos expuesto es sin duda la prdida del
beneficio de inventario, que se da en los siguientes casos:

Cuando el heredero ocultare valores de la sucesin u omitiese

fraudulentamente en el inventario algunas cosas pertenecientes a ella
(Art 3405). Debe tratarse de una omisin dolosa, con nimo de
apropiarse de cosas de la herencia.

Cuando el heredero hubiera enajenado los bienes de la sucesin sin

ajustarse a los recaudos legales.
Abandono: Concepto, fundamento, efectos: El abandono en materia sucesoria
importa un traspaso de la administracin y liquidacin a los acreedores y
legatarios, sin que ello implique la prdida del beneficio ni la renuncia a la
herencia. Esto est expuesto en el Art 3379 que dice: El heredero beneficiario
puede descargarse del pago de deudas y legados, abandonando todos los bienes
de la sucesin a los acreedores y legatarios. Este abandono no importa una
renuncia a la sucesin; aqul queda sometido a colacionar en la cuenta de
particin con los coherederos, el valor de los bienes que en vida le hubiese
donado el difunto; y puede exigirlos de stos en todos los casos en que est
ordenada la colacin de bienes.
Los efectos del abandono son:

La administracin y liquidacin de los bienes pasa a los acreedores y

legatarios, pero el heredero conserva su ttulo de propietario, y si queda
un saldo luego de pagadas las deudas, debe serle entregado. Como
mantiene el carcter de heredero est sometido a colacionar y puede
exigirla de sus coherederos.

El heredero queda liberado de toda responsabilidad por las deficiencias o

irregularidades con que los acreedores y legatarios lleven a cabo la
administracin, pero a su vez tienen derecho a exigirles rendicin de
cuentas.

El traspaso de la administracin implica tambin el de la representacin

de la herencia en todo lo que atae a las cuestiones patrimoniales.
6) Cesacin del beneficio. Causales:
Renuncia: Se entiende que la renuncia se refiere al beneficio y no a la herencia,
el heredero no puede renunciar a la herencia debido a que la aceptacin es
irrevocable una vez transcurrida la oportunidad del Art 3366. La renuncia al
beneficio debe formularse expresamente en instrumento pblico o privado.
Sancin impuesta por la ley: a) Cuando el heredero oculta algunos valores de la
sucesin u omite fraudulentamente de hacer figurar en el inventario algunos
bienes; b) Cuando el heredero realiza actos de disposicin sin llenar las
formalidades previstas en la ley.
Efectos: Producida la cesacin del beneficio, ya sea por va de sancin o de
renuncia, el heredero queda en la condicin de aceptante puro y simple desde la

apertura de la sucesin. De manera que el heredero es responsable ultra vires con

carcter retroactivo al momento del deceso. Cesa la separacin y ambos
patrimonios se confunden, de modo que los crditos y deudas que pudieran existir
entre el causante y el heredero se extinguen por confusin. El Art 3409 dice: Los
acreedores del difunto vienen a ser acreedores personales del heredero, y stos
pueden hacer embargar y vender los bienes de la sucesin, sin que los
acreedores de la sucesin puedan reclamar sobre ellos ninguna preferencia.
Bolilla XIX <Derechos y obligaciones del heredero>
1) Derechos, obligaciones y acciones del heredero. Enumeracin: El heredero
sucede al causante en la titularidad de los derechos que aqul posea. Ser dueo
de las cosas de que era propietario, acreedor de quienes eran deudores del
causante. Va de suyo que sta regla solo se aplica a los derechos transmisibles
mortis causa.
Derechos

Obligaciones

Acciones

Aceptar o repudiar la
herencia o acogerse al
beneficio de inventario.

Accin de peticin de
herencia

Derecho a controlar la
administracin.

Accin posesoria
hereditaria

Derecho a pedir la
rendicin de cuentas.
Derecho a reclamar la
particin.
Preferencia de ciertos
herederos para
administrar los bienes.
Mtodo de nuestro Cdigo Civil: Bajo el ttulo de Derechos y Obligaciones del
heredero, el Cdigo trata desordenadamente la posesin hereditaria, la accin de
peticin de herencia, las acciones posesorias hereditarias, la situacin del
heredero aparente, la transmisin de las obligaciones a los herederos.
2) Oponibilidad de la adquisicin hereditaria: posesin hereditaria.
Concepto: Borda critica la manera de legislar la posesin hereditaria por Vlez en
el Cdigo.
La posesin hereditaria, dice Borda, es el reconocimiento de la calidad de
heredero, que la ley a veces hace de pleno derecho sin intervencin judicial
(descendientes y ascendientes legtimos), y que en los casos restantes exige una
declaracin del magistrado. En otros trminos es la investidura de heredero, el
ttulo en virtud del cual se pueden ejercer todos los derechos inherentes a tal

calidad. La calidad hereditaria se vincula con el goce de los derechos hereditarios

y la posesin hereditaria con su ejercicio.
No hay que relacionar a la posesin hereditaria con la posesin de la que se habla
en derechos reales (es un hecho con consecuencias jurdicas).
Proviene del derecho francs, conocida con el nombre de saisine que es igual a
posesin.
Modos de obtenerla: Herederos investidos y posesin judicial:
Herederos investidos (posesin de pleno derecho): Los ascendientes y
descendientes forzosos y el cnyuge entran en posesin de la herencia desde el
da de la muerte del causante, sin necesidad de formalidad alguna ni intervencin
judicial. Art 3410 Cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes,
descendientes y cnyuge, el heredero entra en posesin de la herencia desde el
da de la muerte del autor de la sucesin sin ninguna formalidad o intervencin de
los jueces, aunque ignorase la apertura de la sucesin y su llamamiento a la
herencia. Este Art es el actualmente vigente en nuestro Cdigo, ya que fue
derogado el anterior Art 3410 por ley 17.711.
El anterior Art 3410 no inclua al cnyuge.
Posesin judicial (Posesin conferida judicialmente): Los herederos
colaterales y no parientes instituidos por testamento, deben pedirla al juez
justificando su ttulo a la sucesin (Arts 3212 y 3213).
Luego de la ley 23.264 los mencionados Arts han quedado redactados de la
siguiente manera: Art 3412 Los otros parientes llamados por la ley a la sucesin
no pueden tomar la posesin de la herencia, sin pedirla a los jueces y justificar su
ttulo a la posesin. Art 3413 Los que fuesen instituidos en un testamento sin
vicio alguno, deben igualmente pedir a los jueces la posesin hereditaria,
exhibiendo el testamento en que fuesen instituidos. Toda contradiccin a su
derecho debe ser juzgada sumariamente.
Efectos: Tanto la posesin hereditaria adquirida de pleno derecho como la
conferida por los jueces, tienen los mismos efectos segn el Art 3415.La segunda
parte de la norma dice: El heredero que ha entrado en la posesin de la herencia,
o que ha sido puesto en ella por juez competente, contina la persona del difunto,
y es propietario, acreedor y deudor de todo lo que el difunto era propietario,
acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles
por sucesin. Los frutos y productos de la herencia le corresponden. Se transmiten
tambin al heredero los derechos eventuales que puedan corresponder al difunto.
3) Declaratoria de herederos. Concepto e importancia: La declaratoria de
herederos es el reconocimiento judicial de la condicin de heredero. Vlez omiti
referirse a ella, y slo aparece en el Cdigo en el Art 3430 introducido por ley
17.711. Todos los herederos ab intestato deben pedirla, puesto que sin ella no
pueden inscribir el dominio a su nombre en el Registro de la propiedad. En
cambio, en los juicios testamentarios basta con la aprobacin del testamento en
cuanto a sus formas, auto que, a los efectos de acreditar el carcter de heredero,
suple la declaratoria.

Diligencias previas. Trmites: Segn los Cdigos de procedimiento Nacional y

de la Provincia de Buenos Aires, cuando el causante no hubiere testado o el
testamento no contuviese institucin de herederos, en la providencia de apertura
del proceso sucesorio el juez dispondr la citacin de todos los que se
consideraren con derecho a los bienes dejados por el causante, para que dentro
del plazo de treinta das lo acrediten. A tal efecto ordenar:
Notificacin por cdula, oficio o exhorto a los herederos a los
herederos denunciados en el expediente que tuvieren domicilio conocido
en el pas;
La publicacin de edictos por tres das en el Boletn Oficial y en otro
diario del lugar del juicio, salvo que el monto del haber hereditario no
excediere, prima facie, tres millones de pesos en moneda nacional, en
cuyo caso slo se publicarn en el Boletn Oficial. Si el haber
sobrepasa la suma indicada, se ordenarn las publicaciones que
correspondan.
El Art siguiente en ambos Cdigos de procedimiento dispone
Cumplidos el plazo y los trmites a que se refiere el Art anterior, y
acreditado el derecho de los sucesores, el juez dictar declaratoria de
herederos. Si no hubiese justificado el vnculo de alguno de los presuntos
herederos, se diferir la declaratoria por el plazo que el juez fije para
que, durante su transcurso, se produzca la prueba correspondiente.
Vencido dicho plazo, el juez dictar declaratoria a favor de quienes
hubieren acreditado el vnculo, o reputar vacante la herencia.
Como se ve, hay diligencias previas a la declaratoria, son la citacin de los
herederos y la justificacin de sus ttulos. En cuanto a esto ltimo debe probarse el
parentesco.
Forma: Cumplidos los trmites impuestos en los Cdigo de procedimiento, el juez
debe dictar la declaratoria de herederos. Es tradicional una frmula, segn la cual
se declara nicos y universales herederos a los presentes, que ha sido criticada: la
palabra nicos es inexacta porque la declaratoria se dicta a favor de los que
justifiquen su parentesco y nada obsta a que si ms tarde se presenta otro, se la
ample, reconocindole tambin el carcter de hereditario; lo de universal es una
redundancia, pues todos los herederos lo son.
Ampliacin de la declaratoria de herederos: La cuestin que haba suscitado
divergencias en la doctrina ha sido solucionada por el Cdigo Procesal en su Art
703, donde se dispone: La declaratoria de herederos podr ser ampliada por el
juez en cualquier estado del proceso, a peticin de parte legtima si
correspondiere. Idem, Provincia.
Efectos: La declaratoria es un ttulo hereditario. Permite inscribir el dominio en el
Registro Pblico de la Propiedad, y recin entonces, transmitir la propiedad de los
inmuebles a terceros o hipotecarios; adems importa la posesin hereditaria para
los herederos que no gozan de ella de pleno derecho.

Los efectos con respecto de terceros, sta declaratoria hace presumir la buena fe
de quienes han contratado con los herederos declarados, con todas las
consecuencias inherentes a ella. Pero la mala fe del tercero puede probarse.
Como la buena fe se presume, es a quien quiere impugnar a quien le incumbe la
carga de la prueba (de la mala fe).
Declaracin de validez formal del testamento: importancia: Si en lugar de
tratarse de una sucesin ab intestato, el juicio se tramitara en funcin de un
testamento, el juez deber dictar un auto que lo apruebe. Dicha declaracin queda
equiparada en todos sus efectos a la declaratoria de herederos, tanto en lo relativo
a la posesin hereditaria como en los alcances con relacin a terceros.
Vinculacin con la posesin hereditaria y con el heredero aparente:
4) Controversias sobre el ttulo hereditario: peticin de herencia.
Concepto: La peticin de herencia es una accin por la cual el heredero reclama
la entrega de los bienes que componen el acervo hereditario de quien los detenta
invocando tambin derechos sucesorios. Los requisitos son:
Que los bienes del sucesorio se encuentren en poder de un tercero;
Que el reclamante invoque para fundar la accin su ttulo de
heredero;
Que el detentador de los bienes tambin lo invoque.
A quienes y contra quienes se otorga:
Legitimados activos: Puede ser ejercida por todo el que invoque un derecho
mejor o igual a la persona que se encuentre en posesin y goce de la herencia. En
el primer caso la accin tendr por objeto excluir totalmente al demandado, en el
segundo compartir con l la herencia.
En caso de inaccin del heredero legtimo o testamentario, pueden ejercer la
accin los parientes que se encuentren en grado sucesible.
Tambin tiene la accin de peticin de herencia: a) el cesionario de los derechos y
acciones hereditarios; b) los acreedores de uno de los herederos por va de la
accin subrogatoria; c) el Estado, pues aunque no es heredero sucede
universalmente en caso de vacancia.
En cuanto al legatario, pensamos que hay que hacer una distincin: a) si es de
cosa cierta, no debe reconocrsele sta accin, pues tiene abierta la
reivindicatoria contra el poseedor; b) en cambio, si es legado de cuota, pensamos
que es procedente la peticin.
Legitimados pasivos: La accin de peticin de herencia se da contra quien se
encuentra ostentando el ttulo de heredero y niega al accionante su carcter de tal.
Art 3423 La accin de peticin de herencia se da contra un pariente de grado ms
remoto que ha entrado en posesin de ella por ausencia o inaccin de los
parientes ms prximos; o bien contra un pariente del mismo grado que rehusa
reconocerle la calidad de heredero o que pretende ser tambin llamado a la
sucesin en concurrencia con l.

La segunda parte del Art es confusa. Se alude a la hiptesis de que un heredero

se niegue a compartir con otro la herencia de la cual est gozando. La frase
parece decir que tambin se da contra quien simplemente pretende ser llamado a
la herencia en concurrencia con el poseedor. Se trata de un error de redaccin. No
es concebible que la acin se de contra quien pretende derechos sobre la
herencia pero no est en posesin de ella. Se admite en la doctrina, que las
palabras o que contenidas en el citado Art, deben remplazarse por a quien, de
manera que el texto legal debe quedar redactado as: (...) o bien contra un
pariente del mismo grado, que rehusa reconocerle la calidad de heredero a
quien pretende ser llamado tambin a la sucesin en concurrencia con l.
El Art 3422 dice: El heredero tiene accin para que se le restituyan las cosas
hereditarias, posedas por otros como los sucesores universales del difunto, o de
los que tengan de ellas la posesin (...). Los autores en especial Borda estn de
acuerdo en que, donde dice ellas, debe leerse ellos, con lo cual el texto aludira a
las personas que reciben la posesin de los sucesores universales.
Naturaleza de la accin: Se ha sostenido que es una accin personal por una
parte de la doctrina y mixta por la otra. Pero es mayoritaria la doctrina que se
inclina por asignarle el carcter de accin real, aduciendo para ello que lo
protegido es la accin hereditaria, la que no consiste en un vnculo obligacional
entre personas determinadas, sino un ttulo absoluto, vlido y oponible erga
omnes. (Fornieles, Machado, Aubry y Rau, Josserand, Planiol).
Plazo para su ejercicio: El tema no ha sido tratado expresamente en el Cdigo,
al menos en forma general. Los autores hablan solamente de prescripcin de la
accin, tema al que arribaremos en el siguiente punto.
Prescripcin: Segn el Art 3313, el heredero tiene un plazo de veinte aos para
aceptar o repudiar la herencia. Si nadie ha posedo los bienes a ttulo de heredero
el transcurso de ese plazo importa aceptacin; si en cambio, el tercero los ha
estado poseyendo a ese ttulo, el vencimiento del plazo importa renuncia.
En concordancia con los antes dicho, se distinguen dos supuestos en los que
atae la prescripcin:
Si alguien ha posedo los bienes a ttulo de heredero, la accin de
heredero con mejor derecho caduca a los veinte aos;
Si durante esos veinte aos nadie ha posedo a ttulo hereditario, el
heredero se considera aceptante.
Por lo tanto quien entrara a poseerlo con posterioridad, solo podr adquirirlo por
usucapin larga. Igual solucin se debe aplicar para el caso del heredero que haya
aceptado la herencia dentro de los veinte aos.
Accin posesoria hereditaria: El Art 3421 atribuye al heredero una accin
posesoria para ser mantenido o reintegrado en la posesin de la herencia.
Si lo que est en juego no es el ttulo de heredero, sino la posesin material de los
bienes, entonces el heredero tiene a su disposicin las acciones posesorias
comunes, pero esto nada tiene que ver con la herencia. La confusin se hace ms

notoria si se analizan las palabras del texto legal. Dice que la accin se da para
ser mantenido o reintegrado en la posesin de la herencia. Vlez (dice Borda) ha
pensado evidentemente, en la turbacin material de la herencia. Pero la posesin
hereditaria (que es una investidura) no puede turbarse por vas de hecho, sino por
vas jurdicas: hay que cuestionar el ttulo, es decir, hay que peticionar la herencia.
Heredero aparente. Concepto: Puede ocurrir que alguien sin tener derecho a ello
se halle en posesin de la herencia. Circunstancias posteriores, como puede serlo
el resultado del ejercicio de una accin de peticin de herencia o la admisin de la
falta de derecho sin llegar a ella, determinarn su desplazamiento para ceder el
lugar al heredero genuino.
Pero, entretanto, el que se ha comportado como heredero pudo haber anudado
relaciones jurdicas en funcin de ese carcter y se hace necesario, entonces,
determinar la suerte de ellas. Se configura as el instituto de la apariencia
hereditaria.
Azpiri lo define como aquel que, habiendo obtenido una declaratoria de herederos
a su favor o la aprobacin formal de un testamento, resulta vencido en una accin
de peticin de herencia.
Efecto de los actos de administracin y disposicin otorgados por l:
Disposicin de bienes inmuebles: El Art 3430 modificado por ley 17.711 dice:
Los actos de disposicin de bienes inmuebles a ttulo oneroso efectuados por el
poseedor de la herencia, tenga o no buena fe, son igualmente vlidos respecto al
heredero cuando el poseedor ha obtenido a su favor declaratoria de herederos o la
aprobacin judicial de un testamento y siempre que el tercero con quien hubiese
contratado fuese de buena fe. Si el poseedor de la herencia hubiese sido de
buena fe solo debe restituir el precio percibido. Si fuese de mala fe, debe
indemnizar a los herederos de todo perjuicio que el acto haya causado. Ser
considerado tercero de buena fe quien ignorase la existencia de sucesores de
mejor derecho o que los derechos del heredero aparente estaban judicialmente
controvertidos.
La ley exige cuatro requisitos para se heredero aparente:

El poseedor debe haber obtenido a su favor la declaratoria de herederos

o la aprobacin judicial de un testamento

Buena fe del tercero adquirente

Que el acto sea oneroso

Que la enajenacin sea de cosas determinadas

Disposicin de bienes muebles: El Art que alude a ste tema es el Art 2412 que
dice: La posesin de buena fe de una cosa mueble crea a favor del poseedor la
presuncin de tener la propiedad de ella y repeler cualquier accin de
reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada ni perdida.

Actos de administracin: El Art 3429 dice de manera general que el heredero

est obligado a respetar los actos de administracin que ha celebrado el poseedor
de la herencia a favor de terceros, sea aqul de buena o mala fe.
La mayora de los autores dicen que debe mediar buena fe del tercero. Borda se
pregunta si todos los actos de administracin del heredero, aunque medie mala fe,
son vlidos. Frente a ste interrogante da las siguientes hiptesis:
Es evidente la validez de ciertos actos de administracin no obstante
la mala fe del heredero aparente y del tercero contratante, como por
ejemplo las reparaciones necesarias.
Deben ser respetados, de igual modo, los gastos tiles. De lo
contrario habra enriquecimiento del heredero.
Todo acto de administracin que comprometa o perjudique al
heredero real, no puede ser convalidado si el tercero era de mala fe. Por
ejemplo, el caso de que se contratase un mayordomo para un
establecimiento agrcola, asegurndose ganancias importantes por un
lapso prolongado de tiempo durante el cual el heredero se vera obligado
a mantenerlo en su puesto; o que se arrendase un inmueble.
Habra nulidad si se comprobase colusin dolosa, es decir, intencin
de perjudicar al heredero.
Obligaciones con el heredero real: Si durante el tiempo en que el heredero
aparente ha estado en posesin de la herencia ha realizado un acto de
disposicin, ste tendr validez en la medida en que se den los requisitos exigidos
por el Art 3430 o el 2412, en su caso. Pero esa validez no obsta a que el heredero
aparente sea responsable de restitur al genuino el precio obtenido por la cosa,
siempre que hubiese sido de buena fe, pues en el caso contrario deber
indemnizar todo perjuicio que la disposicin hubiese ocasionado, como lo dispone
el Art 3430.
El poseedor de buena fe hace suyos los frutos, percibidos; tiene derecho a que le
sean reembolsados los gastos necesarios o tiles y puede retener la cosa hasta
que le sean abonados; no debe ninguna indemnizacin por la prdida o deterioro
que la cosa hubiere sufrido.
El poseedor de mala fe est obligado a devolver los frutos y responde por los que
por su culpa haya dejado de percibir [los productos deben ser devueltos al
heredero medie o no mala fe]; est obligado tambin a responder de la prdida o
deterioro de los objetos hereditarios ocurridos por caso fortuito, a no ser que
igualmente se hubiera dado la situacin de esa forma encontrndose los bienes en
poder del heredero.
5) Cesin de derechos hereditarios. Concepto: Es la estipulacin mediante la
cual el heredero transfiere a otra persona los derechos y obligaciones que le
corresponden a la sucesin.
Borda dice que el cesionario no es un sucesor universal del heredero por los
siguientes motivos:

La sucesin universal no es un contrato.

Porque los acreedores del causante pueden hacer caso omiso de la

cesin y en vez de dirigirse contra el cesionario dirigirse contra el
heredero.

Porque no responde ultra vires.

El cesionario es un sucesor a ttulo particular.

Este es el criterio adoptado por nuestra doctrina.
Naturaleza: La tesis predominante en la doctrina y en los tribunales, sostiene que
la cesin de herencia es la transferencia de una universalidad, esto es, de una
masa jurdicamente distinta de los bienes que la integran, que no puede ser
considerada ni como un crdito ni como un derecho contra un tercero. Se trata de
la venta de una universalidad de hecho ajena al rgimen comn de la cesin de
crditos.
Forma: segn el Art 1184 inc. 6 reformado por la ley 17.711, deben hacerse en
escritura pblica las cesiones de herencia. La escritura pblica (segn la
jurisprudencia) puede ser sustituda por un acta labrada en el mismo expediente
del sucesorio o por un escrito presentado en dicho expediente y reconocido
personalmente por el renunciante o declarado autntico por el juez.
Cesin total y parcial. Efectos:
Entre las partes:

Entrega de los bienes: El cedente est obligado a entregar la herencia

(los bienes de carcter patrimonial que se encuentren en su poder.

Renacimiento de crditos y deudas extinguidos por confusin: La

apertura de la sucesin produce la confusin de los crditos y deudas
con el causante, hasta el monto de su cuota en la sucesin; esa
confusin cesa cuando el heredero cede sus derechos. A partir de ese
momento, puede cobrar al cesionario los crditos que tena contra el de
cujus y debe pagarle las deudas.

Eviccin: el cedente solo responde por la eviccin que excluye su

carcter de heredero y no por la de los bienes de que la herencia se
compona. Es decir, que lo nico que garantiza el cedente es su calidad
de heredero. Si los derechos hereditarios fueren litigiosos o dudosos, el
cedente no responde por la eviccin.
Respecto de terceros:

Relaciones con los coherederos: En todo lo que atae al aspecto

patrimonial de la sucesin, el cesionario ocupa el lugar del cedente y
tiene respecto de los coherederos los mismos derechos y obligaciones
que tena el cedente.

Respecto de los acreedores de la sucesin: El cesionario asume las

deudas hereditarias; pero aqu, como en toda cesin de deudas, el
contrato no surte efectos respecto del acreedor cedido si no se cuenta
con la conformidad de ste. El acreedor tiene a su disposicin dos
acciones: una contra el heredero cedente y otra contra el cesionario.
Obviamente que va a elegir la que le ofrezca mayores garantas o
facilidades. En caso de cesin parcial, es seguro que accionar contra el
heredero para no verse obligado a dividir la demanda.
Intervencin en el juicio sucesorio:
Cesin total: Si la cesin es total el cesionario tiene derecho a intervenir en el
sucesorio en calidad de parte y con los mismos derechos que tena el cedente.
Cesin parcial: Si la cesin es parcial, no se le reconoce la calidad de parte; no
sustituye al heredero, se lo considera solamente como acreedor de l y como tal,
no puede solicitar otras medidas que las de vigilancia de sus intereses o las que
tiendan a suplir las omisiones o negligencias de los herederos.
Bolilla XX <Indivisin hereditaria>
1) Comunidad hereditaria. Concepto: La comunidad hereditaria implica, como
supuesto necesario, la aceptacin del llamamiento por parte de dos o ms
sucesores universales. Los bienes no pertenecen a ningn heredero en particular,
sino a todos en comn, de manera que stos tienen porciones ideales de los
bienes.
Naturaleza: Para cierta doctrina sera una persona jurdica, pero esta postura
tropieza con todas la contradicciones con las que se pueda asociar a la persona
jurdica con la comunidad hereditaria, como por ejemplo la persona jurdica se
sustenta en un patrimonio propio, la persona jurdica tiene intereses y objetos
propios, tienen un rgano que las representa y que obra con independencia de la
voluntad de los asociados, etc.
Para Maffa la comunidad hereditaria es un condominio, por tres motivos:
El Art 2676 dice que cada condmino goza respecto de su parte
indivisa, de los derechos inherentes a la propiedad compatible con la
naturaleza de ella, y puede ejercerlos sin el consentimiento de los
dems propietarios.
Cada condmino puede enajenar su parte indivisa.
Ningn copropietario puede sin el consentimiento de todos, ejercer
sobre la cosa comn, actos materiales o jurdicos que importen el
ejercicio actual e inmediato del derecho de propiedad, ni efectuar
innovaciones materiales sobre la cosa comn sin consentimiento de los
dems.
Relaciones que determina: entre los sucesores y respecto de terceros: Si
decimos que es un condominio se pueden dar todas las relaciones que genera
ste derecho real.

Situacin de los crditos y de las deudas divisibles: Cuestin acerca del

momento en que se dividen: En nuestro derecho, los crditos no forman parte
de la masa indivisa, por el contrario ellos se dividen de pleno derecho desde el
momento mismo de la muerte en proporcin a la parte en que cada heredero es
llamado a la herencia.
Para dar fundamento a lo expuesto anteriormente se dice que lo que hace
imposible una divisin inmediata es la naturaleza del bien de que se trata.
La naturaleza de los crditos de incompatible con el estado de indivisin, pues
tratndose de una suma de dinero, hay que realizar una simple operacin
aritmtica para saber cunto le corresponde a cada heredero.
Efectos de la divisin: La regla de la divisin ipso iure de los crditos, tienen las
siguientes consecuencias:

Derecho de persecucin: Desde el momento mismo de la muerte

cada heredero puede exigir el pago de las deudas de la sucesin hasta
la concurrencia de su parte hereditaria.

Pago parcial: El deudor de un crdito hereditario se libera en parte de

su obligacin cuando paga a una de los herederos la parte que ste
tiene en su crdito.

Cesin: Todo heredero puede ceder su parte en cada uno de los crditos
de la herencia. Ese hecho es irrevocable.

Acreedores personales de los herederos: Los acreedores personales

de los herederos pueden embargar la parte de aqullos en cada uno de
los crditos hipotecarios y pedir que los deudores de sus crditos sean
obligados a pagarles hasta la concurrencia de esa parte. Vale decir, que
los acreedores de los herederos tienen el derecho de tomar medidas
precautorias y an de ejecutar la accin subrogatoria.

Colacin: Dice Fornieles, que los mayores inconvenientes de la particin

ipso iure de los crditos, se presentan en materia de colacin.
Supongamos que existan varios herederos, de los cuales uno ya recibi
en vida la totalidad de su pocin hereditaria y a quien, por tanto, no le
corresponde nada en los restantes bienes. Si stos se compusieran
exclusivamente de crditos, resultara que el heredero podra percibir de
los deudores su parte proporcional, puesto que la colacin slo se hace
efectiva en el momento de la particin y hasta entonces nada lo priva al
heredero a cobrar su parte en los crditos. El remedio que le quedara a
los coherederos es el de un embargo preventivo, notificando al deudor
que se abstenga de pagar. Este embargo tiende a impedir que se
realicen actos definitivos en una sucesin no liquidada.
2) Estado de indivisin: Derechos, obligaciones y acciones del heredero:
Posesin: Segn el Art 3449, si hay varios herederos de una sucesin, la
posesin de la herencia por alguno de ellos aprovecha a los otros.

La norma se refiere a la posesin como derecho real, y no a la posesin

hereditaria de la que ya hemos hablado.
Reivindicacin: Art 3450 Cada heredero, en el estado de indivisin, puede
reivindicar contra terceros detentadores los inmuebles de la herencia, y ejercer
hasta la concurrencia de su parte, todas las acciones que tengan por fin conservar
sus derechos en los bienes hereditarios, sujeto todo al resultado de la particin.
Algunos autores sostienen que los herederos solo pueden reivindicar su parte.
La jurisprudencia ha decidido, autorizar a los comuneros a reivindicar la totalidad
del inmueble. Las razones en que se funda son:
El texto legal dice que los coherederos pueden reivindicar los
inmuebles, no la parte indivisa de ellos.
Es la mejor solucin desde el punto de vista prctico, porque no tiene
sentido que, habindose declarado procedente la accin de uno de los
herederos, se limiten los efectos a ese heredero, obligando a los dems
a seguir otros pleitos y porque la reivindicacin total facilita las
operaciones de realizacin del activo y particin.
Caso de arrendamiento a uno de los herederos: El problema se presenta
cuando el heredero era locatario del causante. La Suprema Corte de Justicia ha
considerado en ste caso que el contrato se extingue por confusin.
3) gestin de la comunidad hereditaria: Administracin. Principio
general: Nuestro Cdigo ha adoptado del derecho romano el ius prohibendi, que
significa, imposibilidad de los comuneros de hacer cualquier cosa contra la
voluntad de los dems. Todo heredero tiene derecho de oponerse a que un acto
de administracin que l no ha consentido pueda ser realizado por otros de sus
coherederos.
El Art 3451 dice: Ninguno de los coherederos tiene el poder de administrar los
intereses de la sucesin. La decisin y los actos del mayor nmero, no obligan a
los otros coherederos que no han prestado su consentimiento. En tales casos, el
juez debe decidir las diferencias entre los herederos sobre la administracin de la
sucesin.
Designacin del administrador: normas procesales: [Explicacin de Palacios]
Una vez dictada la declaratoria de herederos o declarado vlido el
testamento, el juez debe convocar una audiencia con el objeto de
designar al administrador definitivo, inventariador y tasador y de
efectuar los dems nombramientos que fueran procedentes. Dicha
audiencia se notificar por cdula a los herederos y legatarios de parte
alcuota en su caso, as como a los funcionarios que corresponda (Art
697 CPN)
El Art 709 del CPN dice: Si no mediare acuerdo entre los coherederos
para la designacin del administrador, el juez nombrar al cnyuge
suprstite, y a falta, renuncia o inidoneidad de ste, al propuesto por la

mayora, salvo que se invoquen motivos especiales que, a criterio del

juez, fueren aceptables para no efectuar ese nombramiento.
Una vez efectuado el nombramiento, el administrador debe aceptar el
cargo ante el secretario y ser puesto en posesin de los bienes de la
herencia por intermedio del oficial de justicia, debindose expedir
testimonio de su designacin (Art 710 CPN).
Facultades del administrador provisional y definitivo: El administrador de la
sucesin reviste el carcter de un mandatario general, cuya actuacin, por lo
tanto, no puede exceder del Art 1900 del Cdigo Civil, ni de las limitaciones
establecidas en el Art 1881 del mismo Cdigo.
El Art 712 del CPN regula las facultades del administrador definitivo que son las
mismas que las del provisorio [al igual que el orden de prelacin para desempear
el cargo]. El administrador de la sucesin slo podr retener fondos o disponer de
ellos con el objeto de pagar los gastos normales de la administracin. No podr
arrendar inmuebles sin el consentimiento de todos los herederos. Cuando mediare
acuerdo entre los herederos, el administrador podr ser autorizado por el juez para
promover, proseguir o contestar las demandas de la sucesin. Si existieren
razones de urgencia, podr prescindir de dicha autorizacin, pero deber dar
cuenta al juzgado de esa circunstancia en forma inmediata.
Sustitucin y remocin: Normalmente, la administracin dura hasta la particin,
pues en ese momento cesa la indivisin. Sin embargo, el administrador puede ser
removido de oficio o a pedido de parte, cuando su actuacin importe mal
desempeo del cargo. Para designar un nuevo administrador y sustituir al anterior,
se seguirn las reglas del Cdigo de Procedimiento para la designacin del
administrador.
Rendicin de cuentas: El Art 713 CPN dice que el administrador de la sucesin
deber rendir cuentas trimestralmente, salvo que la mayora de los herederos
acuerden otro plazo. Al terminar sus funciones debe rendir una cuenta final.
Retribucin: El CPN prev en su Art 715, la remuneracin del administrador,
disponiendo que no podr percibir honorarios con carcter definitivo hasta que
haya sido rendida y aprobada la cuenta final de la administracin. Cuando sta
excediera de seis meses, el administrador podr ser autorizado a percibir
peridicamente sumas, con carcter de anticipos provisionales, las que debern
guardar proporcin con el monto aproximado del honorario total.
Bolilla XI <Cesacin del estado de indivisin>
1) Particin de la herencia. Concepto: La particin es el acto mediante el cual,
normalmente, ha de concluir la comunidad hereditaria. Por obra de ella, la cuota
aritmtica y abstracta que cada uno de los coherederos tiene sobre la comunidad
ha de traducirse materialmente en bienes determinados, sobre los cuales adquirir
derechos exclusivos.
Limitaciones al derecho de exigir la particin. Indivisiones temporales: la ley
14.394 establece en los Art 51 a 55 cinco casos de indivisin forzosa.

Indivisin hereditaria impuesta por el causante: Art 51 toda persona puede

imponer a sus herederos, an forzosos, la indivisin de los bienes hereditarios por
un plazo no mayor de diez aos.
Indivisin hereditaria pactada por los herederos: Art 52 Los herederos podrn
convenir que la indivisin entre ellos perdure total o parcialmente por un plazo que
no exceda los diez aos, sin perjuicio de la particin temporaria del uso y goce de
los bienes entre los copartcipes.
Indivisin de un bien determinado o de un establecimiento impuesta por el
causante: No se puede establecer la indivisin por mas de diez aos. Pero se
puede extender el plazo hasta que los herederos alcancen la mayora de edad.
Indivisin de un establecimiento impuesta por el cnyuge suprstite: Cuando
exista en el acervo hereditario un establecimiento comercial, industrial, agrcola,
ganadero, minero o de otra ndole, tal que constituya una unidad econmica, el
cnyuge suprstite que lo hubiera adquirido o formado en todo o en parte podr
oponerse a la divisin del bien por un trmino mximo de diez aos.
Derecho real de habitacin del cnyuge suprstite: La parte final del Art 53 de
la ley 14.394 autoriza al cnyuge suprstite a pedir la indivisin, tambin por diez
aos, de la casa habitacin construda o adquirida con fondos de la sociedad
conyugal formada con el causante, si fuera la residencia habitual de los esposos.
2) Formas de particin: En materia sucesoria el principio es el de que la particin
de bienes debe hacerse en especie. Segn el Art 3475 bis incorporado por le
17.711existiendo posibilidad de dividir y adjudicar los bienes en especie, no se
podr exigir la venta de ellos.
Particin Privada: La particin privada solo procede si todos los herederos estn
de acuerdo en proceder de ese modo. El Art 3462 reformado por la ley 17.711
dispone: Si todos los herederos estn de acuerdo y son capaces, la particin
puede hacerse en la forma y por el acto que por unanimidad juzguen
convenientes. O sea que los requisitos son dos: a) que todos los herederos estn
presentes y b) que obren por unanimidad.
Habiendo la unanimidad que exige la ley, la particin puede hacerse de cualquier
modo, sea en especie, vendiendo los bienes, haciendo lotes en los que se
compensen bienes con efectivo, etc. No ser necesario el inventario y el avalo.
La particin extrajudicial debe ser hecha en escritura pblica (Art 1184 inc. 2).
Particin Judicial: Debemos expresar los supuestos en que es obligatorio acudir
a ste tipo de particin segn el Art 3465:
Cuando haya menores, aunque estn emancipados, o incapaces,
interesados, o ausentes cuya existencia sea incierta.
Cuando terceros, fundndose en un inters jurdico, se opongan a que se
haga particin privada.
Cuando los herederos mayores y presentes no se acuerden en hacer
divisin privadamente.

Procedimiento de la particin judicial:

Inventario: Los Cdigos de procedimientos imponen que el inventario deber
hacerse judicialmente cuando lo solicitaren los acreedores de la herencia o de los
herederos, o el organismo recaudador fiscal y resultare necesario a criterio del
juez. No mediando sta exigencia, las partes podrn sustiturlo por la denuncia de
bienes, previa conformidad del ministerio pupilar si existieran incapaces.
El inventario ser realizado por un escribano propuesto por las partes, y para su
designacin bastar con la conformidad de los herederos presentes en la
audiencia respectiva, en su defecto el inventariador ser nombrado por el juez.
Los Arts 721 y 756 del CPN dispone que las partes, los acreedores y legatarios y
el representante del organismo recaudador sern citados para la formacin del
inventario. Se los notifica por cdula.
Tasacin: El paso siguiente es la tasacin de los bienes. Slo sern valuados los
bienes que hubieran sido inventariados, y siempre que fuera posible, las
diligencias de inventario y avalo se realizarn simultneamente.
Si hubiere conformidad de partes, se podr tomar para los inmuebles la valuacin
fiscal, y para los ttulos y acciones la cotizacin de la bolsa de comercio o mercado
de valores, al da del fallecimiento del causante.
El partidor: El partidor tiene a su cargo la formacin de las hijuelas de cada
heredero. Se sostiene con firmeza que el partidor no es un mandatario o un
rbitro, sino que es un delegado del juez.
El partidor es nombrado por el juez conforme a la proposicin de la mayora, en
caso que no haya mayora lo nombra de oficio. Los casos habituales en que no es
necesaria la actuacin de un partidor, son cundo los bienes que forman el acervo
hereditario son sumas perfectamente lquidas, es decir que basta con hacer una
simple cuenta matemtica.
El partidor debe tener ttulo de abogado.
Mecanismo de la particin: Art 3469 El partidor debe formar la masa de los
bienes hereditarios, reuniendo cosas existentes, los crditos, tanto de extraos
como de los mismos herederos, a favor de la sucesin, y lo que cada uno de ellos
deba colacionar a la herencia.
Para formar la masa el partidor, deber exclur los bienes gananciales que
pudieran corresponderle al cnyuge suprstite y le sern adjudicados como
consecuencia de la disolucin de la sociedad conyugal. Por ltimo debern
separarse los bienes suficientes para afrontar el pago de las deudas y cargas de la
sucesin (las primeras son las obligaciones contradas en vida por el causante que
se transmiten a los herederos y las segundas son las que nacen con posterioridad
a su muerte y que se originan como consecuencia necesaria de la apertura de la
sucesin.
Cuando los fondos existentes en el sucesorio no fueren suficientes para satisfacer
el pago de las deudas y cargas, ser necesario formar la denominada hijuela de
bajas, la que se integrar con bienes que realizados sern destinados a ese fin.

Ya habamos expresado que el principio es la divisin en especie. Con relacin al

dinero, debe distriburselo en proporcin del derecho de cada coheredero, de igual
forma que los crditos. Una vez formados los lotes deben ser adjudicados a cada
heredero, y si no existiera acuerdo entre ellos se proceder a sortearlos.
La cuenta particionaria: Se divide en cuatro partes:

Los prenotados: Tambin llamado supuestos. Aqu se realiza la relacin

sucinta del expediente sucesorio, hacindose constar la fecha del
fallecimiento del causante, quienes son sus herederos, el auto de
declaratoria o de aprobacin del testamento que les reconoce ese
carcter, la cuota parte que les corresponde a cada uno de ellos, etc. Es
decir, que vuelque todas las constancias necesarias de los autos.

El cuerpo general de bienes: El captulo siguiente contendr la

enumeracin detallada de los bienes que componen el patrimonio
sucesorio y la indicacin de sus respectivos valores, en partidas
numeradas. La suma de los valores dar, como conclusin, a cunto
asciende el cuerpo general de bienes.

Bajas generales: En ste captulo se detallarn todos los crditos que

existan contra la sucesin y los legados que deban satisfacerse. El
partidor deber separar, como ya se ha visto, lo necesario para afrontar
el pago de las deudas y cargas, fijando un monto global para responder
por aquello que todava pudiera no estar determinado. La suma de los
valores que integran las bajas generales se restan del total del cuerpo
general de bienes, determinando as el saldo partible.

Divisin y adjudicacin: Obtenido el saldo lquido partible y fijada la

cuota de cada heredero, se procede a la formacin de los lotes que se
adjudican a cada uno de ellos. Al formularse lo que se denomina hijuela
de cada heredero se consigna, el monto de su haber y luego los bienes
que se le adjudican en pago, detallndolos minuciosamente.
Presentacin y aprobacin de la cuenta particionaria: Se notifica a los
herederos por cdula y si no se oponen en el plazo de diez das se aprueba. Si
hay oposicin, el juez citar a una audiencia a las partes.
Particin mixta: Es aquella que realizada privadamente, debe someterse a
aprobacin judicial. En el Art 3515, se establece que los ascendientes que
nombren tutores a sus descendientes menores, pueden autorizarlos para que
hagan los inventarios, tasaciones y particiones de sus bienes extrajudicialmente,
presentndolas despus a los jueces para su aprobacin.
3)Aprobacin de la particin. Efectos: Nuestro Cdigo adopta el carcter
declarativo de la particin, estableciendo en el Art 3503: Se juzga que cada
heredero ha sucedido solo e inmediatamente en los objetos hereditarios que le
han correspondido en la particin, y que no ha tenido nunca ningn derecho en los
que han correspondido a sus coherederos; como as tambin que el derecho a los

bienes que le han correspondido por la particin, lo tiene exclusiva e

inmediatamente del difunto y no de sus coherederos.
La consecuencia esencial del carcter declarativo de la particin es que las
relaciones jurdicas anudadas por cada uno de los herederos durante el estado de
indivisin estn condicionadas al resultado de la particin. Y as, si uno de los
herederos hubiere grabado un inmueble, el derecho quedar consolidado si dicho
inmueble le es adjudicado en su hijuela, pero se extinguir si en la particin es
includo en el lote de otro coheredero. Este principio es vlido para todos los actos
y est establecido expresamente en nuestro Cdigo con relacin al derecho de
hipoteca en el Art 3504 Si uno de los herederos ha constitudo antes de la
particin un derecho de hipoteca sobre un inmueble de la sucesin, y ese
inmueble es dado por la divisin de la herencia a otro de los coherederos, el
derecho de hipoteca se extingue.
Garanta de eviccin: Dice el Art 3505: Los coherederos son garantes, los unos
a los otros, de toda eviccin de los objetos que les han correspondido por la
particin, y de toda turbacin de derecho en el goce pacfico de los objetos
mismos, o de las servidumbres activas, cuando la causa de la eviccin o turbacin
es de una poca anterior a la particin.
O sea que hay tres requisitos para la procedencia de la garanta: a) que la eviccin
o la turbacin sea de una poca anterior a la particin; b) que no sea imputable al
heredero y c) que el acto de particin no contenga alguna clusula de exoneracin
de garanta.
Esta accin prescribe a los diez aos.
Vicios redhibitorios: Art 3510 Los herederos se deben garanta de los defectos
ocultos de los objetos que les han correspondido, siempre que por ellos
disminuyan stos una cuarta parte del precio de la tasacin.
La prescripcin de sta accin prescribe a los tres meses.
Nulidad y reforma de la particin: En cuanto a la nulidad sta existe cuando la
particin debe ser judicial y se han omitido formalidades esenciales del proceso
judicial, tal como la tasacin, la aprobacin por el juez si habiendo incapaces no
ha intervenido el asesor de menores. Tambin habr nulidad en los casos de dolo,
violencia y fraude.
La reforma de la particin, implica que los defectos de la particin de la cuenta
particionaria puedan salvarse sin llegar a su invalidacin, y aparece as sta como
un sucedneo de la nulidad.
4) Particin por los ascendientes: concepto: Es la divisin de la herencia hecha
por el padre o la madre y dems ascendientes entre sus descendientes. Segn el
Art 3514 El padre y la madre y los otros ascendientes, pueden hacer, por
donacin entre vivos o por testamento, la particin anticipada de sus propios
bienes entre sus hijos y descendientes, y tambin, por actos especiales, de los
bienes que los descendientes obtuviesen de otras sucesiones.

Particin por donacin y por testamento, Normas comunes y reglas

particulares de cada especie:
Particin por donacin: La forma: Segn lo establece el Art 3523 La particin
por donacin debe hacerse en las formas prescritas para las dems donaciones
de esa clase. En consecuencia, segn ste Artculo, deben ser hechas ante
escribano pblico, en la forma ordinaria de los contratos, bajo pena de nulidad, las
donaciones de bienes inmuebles. En cuanto a los muebles, no hay requisito formal
alguno.
Los efectos: Art 3516 La particin por donacin slo podr hacerse por entrega
absoluta de los bienes que se dividen, transmitindose irrevocablemente la
propiedad de ellos. Esta particin necesita ser aceptada por los herederos.
Art 3522 La particin por donacin es irrevocable por el ascendiente; pero puede
revocarse por inejecucin de las cargas y condiciones impuestas, o por causa de
ingratitud.
Art 3519 Cuando el ascendiente efecta la particin por donacin entre vivos,
entregando a los descendientes todos los bienes presentes, los descendientes
estn obligados al pago de las deudas del ascendiente, cada uno por su parte y
porcin, sin perjuicio de los derechos de los acreedores para conservar su
actuacin contra el ascendiente.
La particin por donacin puede tener por objeto solo los bienes presentes, los
que se adquieran luego se dividirn de acuerdo a las formas ordinarias.
Particin por testamento: La particin por testamento consiste en la distribucin
de los bienes existentes al da del fallecimiento, que realiza el padre con sus hijos.
Esta divisin, hecha por acto de ltima voluntad, est subordinada a todas las
disposiciones referidas al testamento, tanto en lo relativo a las formalidades como
a su revocabilidad. El Art 3531 dispone: La particin hecha por testamento est
subordinada a la muerte del ascendiente, el cual durante su vida puede revocarla.
La enajenacin que l hiciera en vida, de alguno de los objetos comprendidos en
la particin, no la anula si quedan salvas las legtimas de los herederos a quienes
esas cosas estaban adjudicadas.
La particin debe comprender todos los bienes propios del causante y no puede
inclurse en ella a los gananciales.
Los efectos de la particin por testamento segn el Art 3533: La particin por
testamento tiene los mismos efectos que las particiones ordinarias. Los herederos
estn sometidos, los unos hacia los otros, a las garantas de las porciones
recibidas por ellos.
Reglas comunes: Se comprende en ellas a todos los descendentes como
condicin de validez. Adems de esto, aunque parezca superfluo enunciarlo, debe
recordarse que tanto una como otra estn sometidas a todos los principios
generales que rigen en la materia de particin.
Accin de rescisin: Accin de rescisin, Art 3536 La particin por donacin o
testamento, puede ser rescindida cuando no salva la legtima de alguno de los

herederos. La accin de rescisin slo puede intentarse despus de la muerte del

ascendiente.
Accin de reduccin, Art 3537 los herederos pueden pedir la reduccin de la
porcin asignada a uno de los partcipes, cuando resulte que ste hubiese recibido
un excedente de la cantidad de que la ley permite disponer al testador. Esta accin
slo debe dirigirse contra el descendiente favorecido.
Como se ve, ambas disposiciones estn concedidas para salvar la legtima.
5) Colacin: Concepto: La colacin es la obligacin que le incumbe al heredero
forzoso, que concurre con otros coherederos, de computar en la masa partible el
valor de las donaciones que el causante le hubiese hecho en vida e imputado en
su propia porcin.
El instituto supone que cuando una persona dona un bien a uno de sus herederos
forzosos tan solo est llevando a cabo un adelanto sin que ello implique
favorecerlo especialmente.
El heredero est obligado a traer a la masa el valor de los bienes que le fueron
donados, y slo est dispensado de colacionar en el caso en que el causante as
lo hubiera puesto expresamente. Se entender, entonces, que la donacin ha sido
hecha con intencin de mejorar al beneficiario.
Especies: La colacin puede llevarse a cabo mediante dos maneras: o se vuelven
a la masa los mismos bienes recibidos o se incorpora a ella su valor.
Entre ambas posibilidades, nuestro Cdigo ha optado por la segunda, al disponer:
Art 3477 Los ascendientes y descendientes, sean unos y otros legtimos o
naturales, que hubiesen aceptado la herencia con beneficio de inventario o sin l,
deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida por el difunto.
Este sistema de colacin es llamado, de colacin ficticia, a diferencia del de
colacin real. En ste sistema no se produce ningn aporte material,
traducindose el episodio en una mera operacin aritmtica de contabilidad donde
el obligado no debe restitur a la masa el bien ni su equivalente en efectivo,
limitndose a descontar de su hijuela lo ya recibido. En el derecho francs se
denomina moins prenant (tomando de menos). De esa manera, se asegura la
igualdad de los coherederos sin menoscabo del valor seguridad.
Valor colacionable: determinacin: Antes de la reforma de la ley 17.711 el valor
de la cosa deba estimarse en el momento en que se hizo la donacin.
[Ver ejemplo de Borda pgina 238]
Luego de la ley 17.711 se agregaron dos prrafos al Art 3477 que dice: Dichos
valores deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesin, sea que existan
o no en poder del heredero. Tratndose de crditos o sumas de dinero, los jueces
pueden determinar un equitativo reajuste segn las circunstancias del caso.
A quienes es debida la colacin: Siendo un derecho y una obligacin de
carcter recproco, es debida al resto de los coherederos forzosos. Como regla

general no importa que el heredero forzoso demandante no lo haya sido en el

momento en que se hizo la donacin.
Los acreedores y legatarios del heredero no pueden demandar la colacin Art
3478.
Objeto: Solamente las donaciones entre vivos estn sujetas a colacin, Art 3476 y
3479. En cambio, los legados hechos por el causante a uno de los herederos
forzosos debe reputarse como mejora e imputarse a la porcin disponible.
Liberalidades y gastos no colacionables: El art. 3479 establece que no deben
colacionarse:
Las liberalidades enumeradas en el art. 1791, que no constituyen
donacin:

La renuncia de una hipoteca o la fianza de una deuda no pagada,

aunque el deudor est insolvente.

El dejar de cumplir una condicin a que est subordinado un derecho

eventual, aunque en la omisin se tenga la mira de beneficiar a alguno.

La omisin voluntaria para dejar perder una servidumbre por el no uso

de ella.

El dejar interrumpir una prescripcin para favorecer al propietario.

El servicio personal gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra a

pedir un precio.

Todos aquellos casos en que las cosas se entreguen o se reciben

gratuitamente; pero no con el fin de transferir o adquirir el dominio
sobre ellas.
Los gastos de alimentos y curacin por extraordinarios que sean (art.
3480). Se trata de gastos que responden a un deber de humanidad, que
no puede tomarse como un adelanto de herencia.
Los gastos de estudio y educacin (art.3480), ya que se trata de un
deber paterno.
Los regalos de uso y amistad (art.3480), como los hechos por motivo
de matrimonio, pero deben ser regalos ordinarios, si su precio o
importancia es de consideracin, debern colacionarse.
El pago de deudas de los ascendientes y descendientes (art. 3480) Es
una disposicin demasiado amplia, cuya aplicacin sistemtica derivara
en soluciones por dems injustas, por lo tanto la doctrina y
jurisprudencia han resuelto, atemperando la regla, que solo tiene
aplicacin en caso de deudas pequeas o a pagos hechos en concepto
de gastos ordinarios de la familia.
Dispensa de colacin: Basada la colacin en la voluntad presunta del causante,
es obvio que, ante la expresa manifestacin del causante de estar haciendo ya no

un adelanto, sino una mejora, el beneficiario est exento de colacionar. Nuestra

ley, es muy rgida en cuanto a la forma de llevar a cabo esta dispensa. Segn el
3484 solo puede ser acordada por testamento. De esta manera se asegura al
disponente la libre y autntica expresin de su voluntad. La ley no exige, en
cambio, trminos sacramentales para la dispensa, basta cualquier manifestacin
inequvoca hecha en testamento vlido.
Colacin de deudas: El problema. Naturaleza. Normas aplicables: Si se
admite que las deudas son colacionables, los dems herederos no sern
perjudicados por la insolvencia ni tendrn que concurrir con otros acreedores. Si
no se admite que las deudas son colacionables, los comuneros deberan concurrir
con los acreedores del heredero deudor para cobrar a prorrata su crdito.
El Cdigo nada dice sobre la colacin de deudas, motivo por el cual la doctrina se
ha dividido entre quienes admiten la procedencia de la colacin de deudas y
quienes la rechazan:
Tesis que admite la colacin de deudas: Quienes la sostienen, encuentran un
fundamento en el Art 3477 donde se establece: Los ascendientes y
descendientes, sean unos y otros legtimos o naturales, que hubieran aceptado la
herencia con beneficio de inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los
valores dados en vida por el difunto.
Dice Guastavino, que con la expresin valores dados en vida por el difunto el
Cdigo no distingue el ttulo ni la causa de la entrega o dacin de los valores
(donacin, deuda, prstamo, etc.), en consecuencia todo lo dado a los herederos
queda comprendido en el precepto.
Tesis que niega la colacin de deudas: Quienes rechazan la procedencia de la
colacin de deudas se fundan en la inaplicabilidad, en la especie de los Arts 3469
y 3494.
Sostienen que el primero de esos preceptos impone al partidor la obligacin de
traer al caudal los crditos contra los herederos, lo mismo que las sumas
adeudadas por extraos, por esto es al solo objeto de constitur el acervo partible
sin perjuicio de la colacin misma.
En cuanto al segundo, sobre la confusin, se aduce que la mera lectura de la
norma indica que ella alude a la parte del heredero sobre el mismo crdito, y no a
la totalidad de su hijuela.
Borda est de acuerdo a que las deudas no deben colacionarse.
Bolilla XXII <Vocacin Legtima>
1) Sucesin intestada. Concepto. Fundamento: Como ya se ha indicado, la
naturaleza de la fuente del llamamiento puede determinar distintas clases de
sucesiones, ya sea que el ttulo creador de la vocacin reconozca su origen en las
disposiciones legales o bien en la voluntad del causante.
Sucesin legtima o intestada significa, por lo tanto, sucesin por voluntad de la
ley, y no por virtud de la voluntad del causante.

La fuente legal que le da fundamento es el Art 3280 que dispone: Puede tambin
deferirse la herencia de una misma persona por voluntad del hombre en una parte,
y en la otra por disposicin de la ley.
Casos en que tiene lugar:

Cuando no exista testamento

Si existe testamento, cuando no contenga institucin de

herederos

Cuando contraiga los derechos de herederos de llamamiento

forzoso
Principios generales que la rigen. Clasificacin: Los principios son cuatro:
La sucesin se defiere por rdenes: El Cdigo organiza por rdenes de
llamamiento que agrupan a determinados herederos, los que pueden ser de
distinta especie.
Los rdenes son excluyentes: Significa que dado un orden hereditario
cualquiera, las personas includas en l desplazan a las del orden siguiente.
Dentro de cada orden se hereda segn el grado de parentesco: Este principio
se sienta en el Art 3546 que expresa El pariente ms cercano en grado, excluye
al ms remoto, salvo el derecho de representacin.
En las sucesiones no se atiende al origen de los bienes que componen la
herencia: Esta regla no es absoluta y tiene dos excepciones, de las cuales una de
ellas es el rgimen de los bienes de los cnyuges, donde la calidad de propios o
gananciales importar especiales consecuencias.
Ordenes y grados:
Calidad u origen de los bienes hereditarios:
2) Derecho de representacin. Concepto: El derecho de representacin es
definido por el Art 3549 en los siguientes trminos: La representacin es el
derecho por el cual los hijos de un grado ulterior son colocados en el grado que
ocupaba su padre o su madre en la familia del difunto, a fin de suceder juntos su
lugar a la misma parte de la herencia a la cual el padre o la madre habran
sucedido. El Cdigo utiliza la palabra hijos dndole el significado de
descendientes.
Fundamento: La representacin constituye el remedio imaginado por el legislador
para evitar los perjuicios derivados del fallecimiento prematuro. Ejemplo de lo
dicho: abuelo, hijo, nietos (hijos del hijo del abuelo). Muere el padre y los nietos se
veran perjudicados para heredar a su abuelo, al momento de su muerte.
Requisitos:
Requisitos en el representante:

Debe tratarse de un descendiente del representado y estar ubicado con

respecto al causante en la lnea recta colateral.

El representante debe ser hbil para suceder a aqul de cuya sucesin

se trata. Los autores se refieren a que en ste requisito se toma el
trmino hbil como sinnimo de capacidad.

El representante debe ser hbil para heredar al representado. Art 3553

No se puede representar a aqul de cuya sucesin haba sido excludo
como indigno o que ha sido desheredado. (Que tenga vocacin
hereditaria con respecto al causante, y que su llamamiento no est
contradicho por indignidad o desheredacin).
Casos en que tiene lugar: La representacin tiene lugar cuando el representado
no puede o no quiere aceptar la herencia, ya sea por haber fallecido o por otra
causa.
La representacin ser posible en stos casos:
Cuando el representado hubiere fallecido.
Cuando hubiere renunciado a la herencia.
Cuando hubiere sido declarado ausente con presuncin de
fallecimiento.
Cuando hubiere sido declarado indigno.
Cuando hubiere sido desheredado.
En la conmoriencia la doctrina acepta que se pueda heredar por derecho de
representacin.
Lnea recta y colateral. Efectos:
Lnea recta: La representacin en lnea recta no reconoce limitaciones. Segn lo
establece el Art 3557, La representacin es admitida sin trmino en la lnea recta
descendente, sea que los hijos del difunto, aunque de diferentes matrimonios,
concurran con los descendientes de un hijo premuerto, sea que todos los hijos del
difunto, habiendo muerto antes que ste, se encuentren en grados desiguales o
iguales.
Los ascendientes estn excludos de ste beneficio.
Lnea colateral: La representacin en lnea colateral existe a favor de los hijos y
descendientes de los hermanos mientras se hallen dentro del cuarto grado, lmite
impuesto por el Art 3585.
Efectos: Segn lo establece el Art 3562 La representacin hace entrar a los
representantes en los derechos que el representado hubiese tenido en la sucesin
si viviera, sea por concurrir con los otros parientes, sea para exclurlos.
El principio sentado acarrea las siguientes consecuencias:
La divisin debe ser hecha por estirpes.
Los representantes estn obligados a colacionar con las donaciones
que el difunto hubiese hecho al representado.

 El representante sucede directamente al causante.

3) Ordenes hereditarios: El orden sucesorio luego de la ley 23.264 es el
siguiente:
Los descendientes, sean matrimoniales o extramatrimoniales. Con
ellos puede concurrir el cnyuge.
Los ascendientes, sean matrimoniales o extramatrimoniales. Con
ellos, tambin puede concurrir el cnyuge.
El cnyuge.
Los colaterales, sean matrimoniales o extramatrimoniales.
Por ltimo, la nuera viuda sin hijos, puede concurrir con cualquiera de
ellos.
Vocacin de los descendientes, ascendientes y cnyuge suprstite: modos
de heredar y concurrir: El rgimen luego de la ley 23.264 es el siguiente:
Vocacin de los descendientes: Segn lo dispone el Art 3565 Los hijos del
autor de la sucesin lo heredan por derecho propio y en partes iguales, salvo los
derechos que en ste ttulo se dan al viudo o viuda sobrevivientes.
Los hijos concurren solos a la sucesin de su padre y dividen la herencia por
cabeza.
Si los hijos (cualquiera sea su origen), concurren con el cnyuge suprstite, ste
dividir con aquellos los bienes propios del causante por cabeza. En cuanto a los
gananciales que hubieran correspondido al de cujus, los hijos, cualquiera fuera su
filiacin, excluyen al cnyuge.
Segn el Art 3566, Los nietos y dems descendientes heredan por derecho de
representacin (...). De tal manera que si existen hijos premuertos, cualquiera sea
su filiacin, que han dejado hijos o descendientes, cualquiera sea tambin su
filiacin, stos concurren por representacin y la particin se realiza por estirpes.
Vocacin de los ascendientes: El rgimen actual de la ley 23.264 ha puesto en
pie de igualdad la vocacin hereditaria de todos los ascendientes, sin distincin de
categoras. As lo dispone el Art 3567: A falte de hijos y descendientes heredan
los ascendientes, sin perjuicio de los derechos que en ste ttulo se dan al viudo o
viuda sobreviniente.
A falta de descendientes, heredan los ascendientes y stos excluyen a los
colaterales. Los padres adoptivos desplazan a los de sangre.
El Art 3559 veda el derecho de representacin en la lnea ascendente.
Los ascendientes pueden concurrir con el cnyuge.
Si concurren ascendientes exclusivamente, los ms prximos excluyen a los ms
lejanos.
Si concurren con el cnyuge, la mitad de la herencia le corresponde al cnyuge y
la otra mitad a los ascendientes, sean los bienes propios o gananciales.

Hay un supuesto muy particular en la adopcin simple, que dice lo siguiente: Ni el

adoptante hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de
su familia de sangre, ni sta hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a
ttulo gratuito de su familia de adopcin. En los dems bienes, los adoptantes
excluyen a los padres de sangre.
Vocacin del cnyuge suprstite: Los supuestos de concurrencia del cnyuge
son los siguientes:
Si concurre con descendientes, sean de matrimoniales o
extramatrimoniales, dividir con stos los bienes propios del causante
por cabeza. En cuanto a los gananciales, los descendientes excluyen al
cnyuge.
Si concurre con ascendientes, cualquiera fuera la cualidad de stos,
la herencia se divide por mitades.
Si no han quedado descendientes ni ascendientes, los cnyuges se
heredan recprocamente, excluyendo a todos los parientes colaterales.
El Art 3576 bis dice que si el cnyuge suprstite siguiera viviendo en el nico
inmueble que dejare el causante, aqul adquiere automticamente el derecho real
de habitacin, de manera gratuita. Si contrajera nuevas nupcias, pierde ste
derecho.
El llamamiento de la nuera viuda: naturaleza y requisitos. Exclusin: El Art
3576 bis, segn ley 23.515 establece: La viuda que permaneciere en ese estado
y no tuviere hijos, o que si los tuvo no sobrevivieren en el momento en que se
abri la sucesin de los suegros, tendr derecho a la cuarta parte de los bienes
que le hubiesen correspondido a su esposo en dichas sucesiones. Este derecho
no podr ser invocado en los casos de los artculos 3573, 3574 y 3575.
Su naturaleza es la de ser un legitimario no heredero, sucesor universal.
Los requisitos son:
Estado de viudez.
Permanencia en ese estado.
Carencia de hijos.
Las causales de exclusin son las que se prevn en los Arts 3573, 3574 y 3575. El
matrimonio in extremis constituye una causal al igual que si incurriere en actos de
grave inconducta moral.
4) Vocacin de los parientes colaterales: Derecho de representacin: El Art
3585, luego de la reforma de la ley 23.264, dispone: No habiendo descendientes
ni ascendientes ni viudo o viuda, heredarn al difunto sus parientes colaterales
ms prximos hasta el cuarto grado inclusive, salvo el derecho de representacin
para concurrir los sobrinos con sus tos. Los iguales en grado heredan por partes
iguales.

Para buscar claridad, puntualizamos los supuestos en que pueden concurrir los
parientes:
Si concurren con hermanos de doble vnculo, cualquiera fuera la
naturaleza del vnculo, heredan por cabeza.
Si concurren hermanos de doble vnculo con hermanos de vnculo
simple, stos ltimos reciben la mitad de lo que corresponde a los
primeros, cualquiera sea la filiacin de unos y otros.
Si concurren medios hermanos exclusivamente, dividen la herencia
por cabeza, tambin sin atender a la calidad de filiacin.
Si concurren hijos adoptivos de un mismo causante a la herencia de
su hermano de adopcin, dividirn la herencia por cabeza.
Si concurren tos del causante, heredarn sin distinguir a la
calificacin de los vnculos que pueda ofrecer la escala ascendente y
descendente.
De igual forma ocurrir cuando concurran primos del causante.
Los sobrinos podrn ejercer el derecho de representacin, careciendo
de relevancia alguna la calidad de los vnculos.
Sucesin de los medios hermanos: El Art 3586 dispone: El medio hermano en
concurrencia con hermanos de padre y madre, hereda la mitad de lo que
corresponde a stos.
5) Herencia vacante: Concepto y naturaleza de los derechos del fisco: En
ausencia de parientes con vocacin sucesoria, los bienes hereditarios son
recogidos por el fisco. As lo dispone el Art 3588 A falta de los que tengan derecho
a heredar conforme a lo dispuesto anteriormente, los bienes del difunto, sean
races o muebles, que se encuentren en el territorio de la repblica, ya sea
extranjero o ciudadano argentino, corresponden al fisco, provincial o nacional,
segn fueren las leyes que rigen a ste respecto.
La naturaleza del derecho otorgado al fisco es, que el que el fisco no hereda, sino
que procediendo jure occupationis, toma los bienes porque stos no tienen dueo.
Procedimiento: El procedimiento a seguir est regulado en los siguientes
Artculos:
Art 3539: Cuando despus de citados por edictos durante treinta das a los que se
crean con derecho a la sucesin, o despus de pasado el trmino para hacer
inventario y deliberar, o cuando habiendo repudiado la herencia el heredero,
ningn pretendiente se hubiera presentado, la sucesin se reputar vacante.
Art 3540: Todos los que tengan reclamos que hacer contra la sucesin, pueden
solicitar se nombre un curador a la herencia. El juez puede tambin nombrarlo de
oficio a solicitud del fiscal.
Art 3541: El curador ejerce activa y pasivamente los derechos hereditarios, y sus
facultades y deberes son los del heredero que ha aceptado la herencia con

beneficio de inventario. Pero no puede recibir pagos, ni el precio de las cosas que
se vendiesen. Cualquier dinero correspondiente a la herencia debe ponerse en
depsito a la orden del juez de la sucesin.
Art 3542: Establecido el curador de la sucesin, los que despus vengan a
reclamarla estn obligados a tomar las cosas en el estado en que se encuentres
por efecto de las operaciones regulares del curador.
Art 3543: Los pagos que hicieran los deudores hereditarios al curador de la
herencia, no los eximen de sus obligaciones, a no ser que la suma pagada por
ellos se hubiese convertido en beneficio de la sucesin.
Por ltimo el Art 3544 expresa que cuando no hubiere acreedores a la herencia, y
se hubieren vendido los bienes hereditarios, el juez de la sucesin, de oficio o a
solicitud del fiscal, debe declarar vacante la herencia y satisfechas todas las
costas y el honorario del curador, pasar la suma de dinero depositada al gobierno
nacional o al provincial, segn fueren las leyes que rigieren sobre las sucesiones
correspondientes al fisco.
Efectos: El Art 771 del CPCCPBA establece lo siguiente: La declaracin de
vacancia se entender siempre hecha sin perjuicio de la accin de peticin de
herencia que pueda entablar en proceso ordinario quien se pretenda heredero.
Reconocidos los ttulos de los que reclaman la herencia despus de la declaracin
de vacancia, estarn aqullos obligados a tomar las cosas en el estado que se
encuentren por efecto de las operaciones regulares del curador. En todos los
casos quedarn a salvo los derechos del fisco por los trabajos tiles que hayan
resultado de beneficio para el heredero.
Bolilla XXIII <Vocacin Legtima>
1) Legtima. Concepto: Es la parte del patrimonio del causante de la cual ciertos
parientes prximos no pueden ser privados sin justa causa de la desheredacin,
por actos a ttulo gratuito.
Para calcular la legtima no se considera nicamente la herencia, es decir, el
patrimonio dejado al fallecer, sino tambin los bienes donados en vida por el
causante. Por lo tanto, los herederos forzosos no solo pueden atacar el
testamento que ha afectado su porcin legtima, sino tambin las donaciones.
Quienes gozan de ste privilegio son los herederos forzosos.
Antecedentes histricos:
Derecho Romano: En el primitivo derecho romano la voluntad del causante era
soberana y no tena restriccin alguna. Durante la repblica comienzan a aparecer
limitaciones a la voluntad del de cujus, como la querela inofficiosi testamenti , que
haca caer el testamento como si su autor hubiera estado privado de razn. Ms
tarde se morigeraron los efectos de la querela en los casos en que el heredero
tena un cuarto de la herencia, proporcin que fue aumentada luego por Justiniano
a un tercio cuando haba cuatro hijos y en la mitad cuando el nmero era superior.
Esta concepcin de la legtima, como correctivo contra la libertad de testar se
denomin pars bonorum.

Derecho Germano: Surge la reserva que era lo que hoy denominamos herencia
ab intestato, o sea, la transmisin hereditaria legal, sobre la cual no poda
operarse ninguna modificacin mediante testamento. Quien la reciba, por tanto,
deba necesariamente investir la calidad de heredero. Por stos dos matices se la
denomina pars hereditatis.
Derecho Francs: Se acept tanto la pars hereditatis como la pars bonorum. En
el Cdigo Napolen incorporaron la reserva. La doctrina francesa, (Aubry y Rau)
concuerdan con el carcter de pars hereditatis.
Naturaleza jurdica: Segn Maffa es un derecho de sucesin sobre determinada
porcin del patrimonio del causante, protegido por la ley.
Caracteres: Maffa sostiene, junto con Lafaille, Bibiloni, Borda y Fornieles, que el
Cdigo tipifica en el Art 3591 la legtima como un derecho de sucesin limitado a
determinada porcin de la herencia, con lo cual se consagra expresamente la tesis
de la pars hereditatis.
Art 3591 La legtima de los herederos forzosos es un derecho de sucesin
limitado a determinada porcin de la herencia.
2) Herederos legitimarios. Cuotas: La reforma de la ley 23.264 ha establecido el
siguiente orden en cuanto a los herederos legitimario y sus cuotas respectivas.

Descendientes: El Art 3593 dispone: La porcin legtima de los hijos es

cuatro quintos de todos los bienes existentes a la muerte del testador y
de los que ste hubiere donado, observndose en su distribucin lo
dispuesto en el Art 3570.

Ascendientes: 2/3 Segn el nuevo Art 3594 la legtima de los

descendientes es de dos tercios de la sucesin y de los bienes donados.

Padres adoptivos: 2/3 La legtima de los padres adoptivos sigue siendo

de dos tercios de la sucesin, excludos los bienes que el adoptado
hubiera adquirido a ttulo gratuito de su familia de sangre.

Cnyuge: Tiene asignada como legtima la mitad de la herencia, aunque

fuesen gananciales. La concurrencia de descendientes a la sucesin
excluye al cnyuge en los gananciales correspondientes al cnyuge.

Nuera viuda: La nuera viuda obtiene de los bienes que le hubieren

correspondido al cnyuge a la muerte de alguno de los padres de ste.
Determinacin de la legtima: El Art 3602 establece el modo de calcular la
legtima: Para fijar la legtima se atender al valor de los bienes quedados por
muerte del testador. Al valor lquido de los bienes hereditarios se agregar el que
tenan las donaciones, aplicando las normas del Art 3477. De manera tal que la
formacin de la masa atender a lo siguiente:
La determinacin de los bienes en poder del causante, a su
fallecimiento.
La deduccin de las deudas.

 La determinacin de los bienes donados por actos entre vivos.

La valuacin de esos bienes.
Masa de legtimas. Porcin disponible. Concepto. Mejora: La porcin
hereditaria que no est comprendida en la legtima puede ser materia de
disposiciones a ttulo gratuito. Constituye, por tanto, la porcin disponible del
causante, y con ella ste puede realizar los legados que desee o mejorar a los
herederos de llamamiento forzoso.
La legtima y la porcin disponible son entidades complementarias, ligadas por
una relacin inversamente proporcional: en la medida en que la primera crece,
disminuye la segunda.
La mejora fue dejada de lado luego de la redaccin del Cdigo Civil Argentino. As
el Art 3605 dispone: De la porcin disponible el testador puede hacer los legados
que estime conveniente, o mejorar con ella a sus herederos legtimos. Ninguna
otra porcin de la herencia puede ser detrada para mejorar a los herederos
legtimos.
3) Proteccin de la legtima: La preocupacin legal de mantener inclume la
legtima se traduce en disposiciones y recursos tendientes a impedir todo acto que
lesione su integridad.
Est prohibida toda clusula que implique una restriccin a la plena
propiedad de la legtima, siendo nulas las cargas o gravmenes
impuestos a ella por el causante.
Es nula toda renuncia o pacto sobre la herencia futura.
Cuando la legtima ha sido afectada por donaciones o legados del
causante, el legitimario tiene a su disposicin la accin de reduccin.
Contra la particin hecha por el causante (sea por donacin o
testamento) y de la que resulte afectada la legtima, el heredero tiene
las siguientes acciones: 1) la de reduccin, para asegurar el
cumplimiento de la legtima; 2) la de rescisin, para lograr la anulacin
de la particin; 3) la de nulidad, por pretericin de la particin por
donacin, si el legitimario ha sido excludo totalmente.
Normas imperativas y acciones protectoras de la legtima:
Accin de complemento: Art 3600 El heredero forzoso a quien el testador
dejase por cualquier ttulo, menos de la legtima, slo podr pedir su
complemento. Este Art queda subsumido a lo que dispone el Art 3601 en su
primera parte (Maffa), el cual dispone: Las disposiciones testamentarias que
mengen la legtima de los herederos forzosos, se reducirn, a solicitud de stos,
a los trminos debidos. Por lo dicho, expresamos que la accin de complemento
no tiene aplicabilidad prctica alguna.
Accin de reduccin: Cuando las liberalidades que hubiera realizado el
causante, ya sea mediante disposiciones testamentarias o por donaciones
efectuadas en vida, lesionen la porcin legtima del heredero, debern reducirse

hasta dejar intacta sta. Para ello se confiere al heredero la accin de reduccin.
[Ver Art 3601]. La reduccin puede ejercerse por va de accin o por va de
excepcin.
Orden de reduccin: El Art 3602, precepta que la accin de reduccin, cuando
se haya lesionado la legtima de los herederos forzosos, afectar en primer
trmino a los legados, y si reducidos stos no se satisficieran los derechos de los
legitimarios, se ir contra las donaciones.
Orden de reduccin de los legados: Por va de analoga inversa, interpretando
el Art 3795, y siguiendo su regla, primero se reducirn los legados de cantidad,
luego los remuneratorios de servicios y por ltimo los de cosa cierta.
Orden de reduccin de las donaciones: El Cdigo Civil nada dice al respecto.
Por lo que la doctrina estima conveniente que se reduzcan primero las ltimas
donaciones hechas por el de cujus, (ya que son stas las que exceden sobre la
porcin disponible), y luego las de fecha anterior.
Efectos: La accin de reduccin, tiene efectos reipersecutorios, segn lo dispone
el Art 3955 La accin de reivindicacin que compete al heredero legtimo, contra
los terceros adquirentes de inmuebles comprendidos en una donacin, sujeta a
reduccin por comprender parte de la legtima del heredero, no es prescriptible
sino desde la muerte del donante.
Prescripcin: Esta accin prescribe a los diez aos segn el Art 4023.
Legado de usufructo y renta vitalicia. Enajenaciones. Art 3604 del Cdigo
Civil: Art 3604 reformado por ley 17.711 Si el testador ha entregado por contrato,
en plena propiedad, algunos bienes a uno de los herederos forzosos, cuando sea
con cargo de una renta vitalicia o con reserva de usufructo, el valor de los bienes
ser imputado sobre la porcin disponible del testador, y el excedente ser trado
a la masa de la sucesin. Esta imputacin y sta colacin no podrn ser
demandadas por los herederos forzosos que hubiesen consentido en la
enajenacin, y en ningn caso por los que no tengan designada por la ley una
porcin legtima. Maffa, aceptando el carcter restrictivo de la norma, expresa
que, la titularidad del usufructo o de una renta por parte del causante constituye un
elemento esencial para que sea procedente la imputacin y la colacin.
4) Pretericin de legitimarios. Concepto: El supuesto se presenta cuando el
testador, al otorgar sus disposiciones, omite a un heredero forzoso que existe al
momento de manifestarlas, o que nace con ulterioridad.
Rgimen del Cdigo Civil y de la ley 17.711: Segn el sistema de Vlez, en el
Art 3715 se estableca: La pretericin de alguno o de todos los herederos
forzosos en la lnea recta, sea que vivan al otorgarse el testamento, o que nazcan,
muerto el testador, anula la institucin del heredero, pero valdrn las mandas y
mejoras en cuanto no fueran inoficiosas.
La ley 17.711 ha reformado el Art 3715, quedando redactado de la siguiente
manera: La pretericin de alguno o todos los herederos forzosos, sea que vivan a
la fecha del testamento o que nazcan despus de otorgado, no invalida la
institucin hereditaria; salvada que sea la legtima y pagadas las mandas, el resto

debe entregarse al heredero institudo. La nueva norma ya no acarrea la accin

de nulidad como haban interpretado los sostenedores de la tesis restringida de la
interpretacin del antiguo Art 3715. El Art se adapta a la tesis amplia, quienes
decan no hay que anular la voluntad del causante mientras que las porciones
legitimarias queden a salvo.
Bolilla XXIV <Vocacin testamentaria>
1) Testamento. Concepto: Es un acto de ltima voluntad, de disposicin de
bienes, esencialmente revocable.
Art 3606 Toda persona legalmente capaz de tener una voluntad y de manifestarla,
tiene la facultad de disponer de sus bienes por testamento, con arreglo a las
disposiciones de ste Cdigo, sea bajo el ttulo de institucin de herederos, o bajo
el ttulo de legados, o bajo cualquiera otra denominacin propia para expresar su
voluntad.
Art 3607 El testamento es un acto escrito, celebrado con las solemnidades de la
ley, por el cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes para despus
de su muerte.
Caracteres como acto jurdico: El testamento responde a la conceptuacin del
acto jurdico establecida por el Art 944. Como acto jurdico Borda le da los
siguientes caracteres:

Es un acto jurdico unilateral.

Es un acto solemne: La omisin a alguna de sus formas lo priva de

efectos.

Es un acto personalsimo: El testamento es la expresin autntica de la

voluntad del causante, y no se puede dar poder a otro para testar.

Es un acto de disposicin de bienes: Este es el carcter que le da el Art

3607, pero para Borda no es exacto debido a que puede tener como
objeto el reconocimiento de un hijo extramatrimonial.

Es un acto que produce efectos despus de la muerte del testador: A

diferencia de las liberalidades hechas por actos entre vivos, que
producen sus efectos de inmediato.

Es un acto revocable: Es una caracterstica esencial del testamento. La

nica excepcin es el reconocimiento de hijos extramatrimoniales, que
es irrevocable.
Testamentos conjuntos, separados con disposiciones recprocas y
simultneas: Vlez prohibi los testamentos conjuntos, estableciendo en el Art
3618: Un testamento no puede ser hecho en el mismo acto por dos o ms
personas, sea a favor de un tercero, sea a ttulo de disposicin recproca y mutua.
Interesa destacar que la prohibicin no debe considerarse extendida a los
testamentos que puedan hacer varios testadores, en actos separados, y por los
cuales se benefician recprocamente, o lo hagan a favor de idnticos beneficiarios.

El codicilo: [buscar]
Completividad del testamento: La fuerza obligatoria del testamento (como la de
los contratos), no deriva de la voluntad de los otorgantes, sino de la ley, que
confiere efectos jurdicos a ciertos hechos. En ste caso el hecho al cual la ley le
otorga obligatoriedad es la declaracin de la voluntad.
2) Capacidad para testar: La capacidad para testar est regulada en el Cdigo
de manera especial. El Art 3606 expresa: Toda persona legalmente capaz de
tener una voluntad y de manifestarla, tiene la facultad de disponer de sus bienes
por testamento. Se critica que el Cdigo debi decir personas de existencia
visible.
La capacidad para testar debe tenerse al momento en que se otorga el
testamento, y no interesa que falte la capacidad al momento de la muerte, segn
lo dispone el Art 3613.
La edad para mnima para testar segn el Art 3614 del Cdigo, es a partir de los
18 aos. Que se comienzan desde las 12 horas del da en que el menor cumple
los 18 aos.
Con respecto al discernimiento el Art 3615 establece que para testar es preciso
que la persona est en su perfecta razn. Los dementes slo pueden testar en
intervalos lcidos prolongados.
Los inhabilitados del Art 152 bis pueden testar, siempre y cuando no se hallen
privados de la razn en el momento en que otorgan el testamento.
Los sordomudos que no saben leer ni escribir, no pueden testar segn el Art 3617.
Vicios de la voluntad: error, dolo y violencia: El testamento como es un acto
jurdico, puede estar viciado de cualquiera de los vicios de los actos jurdicos.
Error: Habr error causante de nulidad cuando aqul verse sobre el motivo
determinante de la liberalidad, siempre que ste sea el fundamento mismo de la
voluntad del testador. EL Art 3832 expresa: Toda disposicin testamentaria,
fundada en una falsa causa o en una causa que no tiene efecto, queda sin valor
alguno.
Dolo: La accin dolosa se proyecta en la sugestin o captacin de la voluntad. La
captacin de voluntad, significa para la doctrina, las complacencias, las
asiduidades, los favores, y de toda maniobra teida de una afeccin cariosa y
devota. Mientras que la sugestin se vale de insinuaciones e inspiraciones que
van dominando al testador, para introducir en su nimo determinada voluntad.
Violencia: El testamento, como todo acto jurdico, podr anularse as tambin
cuando medie violencia. Por lo tanto le son aplicables las reglas establecidas en el
Art 936. La violencia puede ser fsica o moral. Debe aplicarse una fuerza
irresistible, que se proyecte sobre el testador o sobre la de un ser querido por ste.
Los vicios de dolo y violencia son perfectamente acumulables como causales de
nulidad.

Simulacin: La simulacin es aplicable en materia testamentaria. Art 955 La

simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter de un acto jurdico bajo la
apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o
fechas que no son verdaderas, o cuando por el se constituyen o transmiten
derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad
se constituyen o transmiten.
Accin de impugnacin: La legitimacin activa en la accin de nulidad fundada
en los vicios del consentimiento, compete a aquellos a quienes hubieran pasado
los bienes en caso de no ser vlida la disposicin. Quien alega vicio debe probar.
Legitimados pasivos son todos los beneficiarios de alguna disposicin
testamentaria, o quien tenga inters en su validez.
El plazo de prescripcin de la acin de nulidad es de dos aos segn el Art 3953.
Capacidad para recibir por testamento: Art 3287 La capacidad para adquirir
una sucesin debe tenerse al momento en que la sucesin se difiere.
Las personas naturales: Art 3733 Pueden adquirir por testamento todos los que,
estando concebidos al tiempo de la muerte del testador, no sean declarados por la
ley incapaces o indignos.
Quienes no son capaces para recibir por testamento son:
Los tutores. Art 3736
Los confesores. Art 3739
Los escribanos y los testigos en el testamento por acto pblico. Art
3664
Los oficiales del buque en el testamento martimo. Art 3686
3) Objeto del testamento: Por su esencia el testamento es un acto de disposicin
de bienes. Hay actos que, como anteriormente hemos manifestado, no son en
esencia, actos de disposicin de bienes por medio del testamento, a saber, el
reconocimiento de hijos extramatrimoniales (de relevancia jurdica) o las splicas,
los ruegos, los consejos (sin relevancia jurdica).
[La ley aplicable es la del domicilio del causante al momento de su muerte].
Interpretacin de las disposiciones testamentarias. Reglas doctrinarias: Hay
dos concepciones antagnicas que se presentan en la doctrina sobre el tema:
Doctrina de la voluntad: Fue formulada por Savigny, quien dice que la voluntad
que debe tenerse en cuenta es la real o interna, en los casos en que ella no
concuerda exactamente con la que aparece en su manifestacin o declaracin.
Doctrina de la declaracin: Esta doctrina dice que debe darse primaca absoluta
a la declaracin, ya que ella produce por s sola efectos jurdicos, con
prescindencia de que corresponda o no al efectivo querer del declarante.

Nuestro Cdigo Civil ha includo normas de interpretacin de la voluntad presunta

del testador, cuando ste no la ha expresado en casos especficos. Por ejemplo: la
prelacin del pago de los legados, el ejercicio del albaceazgo, etc.
Bolilla XXV <De las formas de los testamentos>
1) Testamento olgrafo. Concepto: El testamento olgrafo est caracterizado en
el Art 3639. All establece: El testamento olgrafo para ser vlido en cuanto a sus
formas, debe ser escrito todo entero, fechado y firmado por la mano misma del
testador. La falta de alguna de stas formalidades lo anula en todo su contenido.
Requisitos:
Cuerpo de la escritura:

Manuscripcin: Debe ser escrito todo entero por la mano misma del
testador.

Caracteres alfabticos: Debe ser escrito con caracteres alfabticos.

Idioma: Puede escribirse en cualquier idioma.

Intervencin de extraos: El testamento es invlido, pero para que

esto suceda son necesario dos requisitos: Que la escritura extraa forme
parte del testamento, y que ella obedezca a una orden o consentimiento
del testador.
Fecha:

Enunciacin de la fecha: La fecha se enuncia con la mencin del da,

mes y ao correspondientes al calendario gregoriano.

Colocacin de la fecha: La fecha se coloca al comienzo del testamento

o al final antes de la firma.

Indicacin del lugar: No tiene importancia jurdica.

Firma: Para Lafaille es uno de sus elementos ms esenciales y caracterstico, y
desde luego es el que demuestra la conformidad definitiva del causante con las
ltimas disposiciones, que no bastaran con su puo y letra y que tuvieran la fecha
para considerarse como jurdicamente eficaces.
Formalidades superfluas:

Previsiones: Art 3649 El testador puede, si lo juzgara ms

conveniente, hacer autorizar el testamento con testigos, ponerles su
sello, o depositarlo en poder de un escribano, o usar de cualquiera otra
medida que d ms seguridad de que es su ltima voluntad.
Valor probatorio: Est discutido en doctrina si es un acto pblico o privado. Borda
concuerda con que es un acto pblico, porque lo que lo configura como un acto
pblico, no es la intervencin del oficial pblico, sino su autenticidad. Adems dice
este autor, que el Art 3650 expresa que el testamento olgrafo vale como acto
pblico y solemne. Maffa concuerda con Borda.

Es importante mencionar con respecto a este tema, la protocolizacin del

testamento de la que hablan los Arts 3691 y 3692 del Cdigo. El testamento
olgrafo debe presentarse, en la forma en que se halle, al juez del ltimo domicilio
del testador. Si estuviese cerrado, ser abierto por el juez y proceder al examen
de testigos que reconozcan la letra y firma del testador. Resultando identidad, en
concepto de los testigos, el juez rubricar el principio y fin de cada pgina, y
mandar a que se entregue con todas las diligencias hechas al escribano.
Cartas misivas: El Art 3648 ha provocado importantes discusiones en la doctrina.
(...) Las cartas, por expresas que sean respecto a la disposicin de sus bienes, no
pueden formar un testamento olgrafo. Borda expresa que debe aceptarse el
testamento redactado bajo forma de carta, siempre que el juez tenga el
convencimiento de que se trata realmente de un testamento y no de una simple
promesa hecha al destinatario, que o importa una expresin actual y definitiva de
disponer a su favor. Expresa, en base a sta opinin, que el Art 3648 debe ser
derogado.
2) Testamento por acto pblico. Concepto: Es aquel que se otorga ante un
escribano, por escritura pblica, y en presencia de testigos [tres].
Requisitos:
Enunciaciones que debe contener la escritura: Se debe redactar segn las
reglas comunes a las escrituras pblicas. El Art 3657 expresa: El escribano debe,
bajo pena de nulidad del testamento, designar el lugar en que se otorga, su fecha,
el nombre de los testigos, su residencia y edad, si ha hecho el testamento, o si
slo ha recibido por escrito sus disposiciones.
Desarrollo del acto final: El Art 3658 prev el desarrollo del acto final,
disponiendo: bajo pena de nulidad, el testamento debe ser ledo al testador en
presencia de testigos, que deben verlo; y firmado por el testador, los testigos y el
escribano. Uno de los testigos a lo menos debe saber firmar por los otros dos: el
escribano debe expresar esta circunstancia.
Firmas: El testamento debe ser firmado por el testador, los testigos y el escribano

Firma del testador: Se dan varias hiptesis, las cuales, estn

contempladas en el Cdigo.
Si el testador no supiese firmar, puede hacerlo por l otra persona o
alguno de los testigos. En ste caso al menos uno de los testigos deben
saber firmar.
Si el testador supiese firmar, pero no pudiese, se da la misma
solucin que la anterior.
El Art 3660 dice: Si el testador sabiendo firmar, dijere que no
firmaba el testamento por no saber firmar, el testamento ser de ningn
valor, aunque est firmado a su ruego por alguno de los testigos, o por
alguna otra persona. El testador de sta manera puede eludir
maniobras engaosas o inductivas dirigidas a l.

 Con respecto a la firma incompleta el Art 3659 expresa: Si el

testador muriese antes de firmar el testamento, ser ste de ningn
valor aunque lo hubiese principiado a firmar.

Firma de los testigos y del escribano: Como se ha expresado, uno

de los testigos, por lo menos, debe saber firmar para suscribir el acto
por los otros dos. Cuando el testador no supiere o no pudiere firmar, es
necesario que los testigos firmantes sean dos. En cuanto a la firma del
escribano, ella debe producirse en ltimo trmino, dando fe al
otorgamiento y de haberse cumplido todas las formalidades.
Capacidad e incompatibilidades: El escribano pariente del testador en lnea
recta, cualquier grado que sea, y en la lnea colateral hasta el tercer grado de
consanguinidad o de afinidad inclusive, no puede concurrir a la redaccin del
testamento. Si lo hiciere el testamento es nulo.
Tampoco se pueden hacer disposiciones a favor de los parientes de los grados
enumerados anteriormente. Esta es una norma moralizadora.
Testamento en dos idiomas: Siguiendo el modelo prusiano, nuestro Cdigo
establece en el Art 3663: Si el testador no puede testar sino en un idioma
extranjero, se requiere la presencia de dos intrpretes que harn la traduccin en
castellano, y el testamento debe en tal caso escribirse en los dos idiomas. Los
testigos deben entender uno y otro idioma. La justificacin del precepto se
encuentra en la necesidad de posibilitar a quien no conozca la lengua nacional el
otorgamiento del testamento.
Otorgamiento en pueblos de la campaa: Cuando en el distrito de la
municipalidad no exista escribano a cargo de registro, prev el Art 3655: En los
pueblos de la campaa y en la campaa, no habiendo escribano en el distrito de la
municipalidad donde se otorgue el testamento, debe ste ser hecho ante el juez
de paz del lugar y tres testigos residentes en el municipio. Si el juez de paz no
pudiese concurrir, el testamento debe hacerse ante alguno de los miembros de la
municipalidad con tres testigos. Se entiende que cualquier empleado de la
municipalidad puede actuar como autorizante.
3) Testamento cerrado. Concepto: El testamento cerrado, tambin llamado
mstico, es el que el testador presenta al escribano, en pliego cerrado, en
presencia de testigos, manifestando que ste contiene su testamento,
redactndose en su cubierta un acta que hace constar, esa expresin. Es, por la
intervencin del escribano, un acto notarial. Adems, por la forma de otorgarse es
secreto, ya que la voluntad del testador se encierra bajo la cubierta que ha de
abrirse a su muerte.
Requisitos: Los requisitos formales del pliego interior son:
Escritura: El testamento cerrado puede ser escrito a mquina o dictado a un
tercero. Si el otorgante es mudo, la redaccin necesariamente deber ser hecha
de puo y letra del testador.

Firma: El testamento cerrado debe ser firmado por el testador. Quien no sabe o no
puede firmar, est impedido de testar en esta forma.
Entrega al escribano: El Art 3666 dispone: El pliego que lo contenga debe
entregarse a un escribano pblico, en presencia de cinco testigos residentes en el
lugar, expresando que lo contenido en aquel pliego es su testamento.
El acta: El Art 3666 contina disponiendo: El escribano dar fe de la presentacin
y entrega, extendiendo el acta en la cubierta del testamento, y la firmarn el
testador y todos los testigos que puedan hacerlo, y por los que no puedan los
otros a su ruego; pero nunca sern menos de tres los testigos que firmen por si. Si
el testador no pudiere hacerlo por alguna causa que le haya sobrevenido, firmar
por l otra persona o alguno de los testigos. El escribano debe expresar al
extender el acta en la cubierta del testamento, el nombre, apellido y residencia del
testador, de los testigos, y del que hubiere firmado por el testador, como tambin
el lugar, da, mes y ao en que el acto pasa.
Valor probatorio: Al considerarse al acta de la cubierta como un instrumento
pblico, pareciera como que en principio, podra considerarse al testamento
cerrado como un instrumento pblico. Pero aclara Maffa que es un instrumento
privado, debido a que el cuerpo del testamento emana exclusivamente del
testador. Solo valdr como escritura pblica despus de la protocolizacin, siendo
aplicable por analoga lo dispuesto en el Art 3650.
Eventual validez como testamento olgrafo: Segn el Art 3670 El testamento
cerrado que no pudiese valer como tal por falta de alguna de las solemnidades
que debe tener, valdr como testamento olgrafo, si estuviese todo l escrito y
firmado por el testador. La norma no aclara si debe estar fechado el instrumento
para tener plena validez, pero Maffa expresa que es necesario en concordancia
con las disposiciones ya conocidas de los Arts 3639, 3642, 3643 y siguientes del
Cdigo.
4) Testamentos especiales. Concepto. Requisitos. Procedimiento ulterior.
Tiempo. Validez:
Militar: El testamento militar responde a las circunstancias excepcionales que
rodean al otorgante. Dispone el Art 3672: En tiempo de guerra los militares que
se hallen en una expedicin militar, o en una plaza sitiada, o en un cuartel o
guarnicin fuera del territorio de la Repblica, y asimismo, los voluntarios, rehenes
o prisioneros, los cirujanos militares, el cuerpo de intendencia, los capellanes, los
vivanderos, los hombres de ciencia agregados a la expedicin, y los dems
individuos que van acompaando o sirviendo a dichas personas, podrn testar
ante una persona que tenga a lo menos el grado de capitn, o ante un intendente
del ejrcito, o ante el auditor general y dos testigos. El testamento debe designar
el lugar y la fecha en que se hace.
Los dems requisitos son segn el Art 3674: El testamento ser firmado por el
testador, si sabe y puede firmar, por el funcionario ante quien se ha hecho, y por
los testigos. Si el testador no sabe o no puede firmar, se expresar as y firmar
por l uno de los testigos. De los testigos uno a lo menos debe saber firmar.

Si el testador sobrevive luego de los noventa das de otorgado el testamento, ste

caduca.
Martimo: El testamento martimo es el que se permite otorgar a bordo de un
barco, sea de guerra o mercante, navegue por mar o fluvialmente, y sin que el
embarcado deba pertenecer a su dotacin.
Establece el Art 3679: Los que naveguen en un buque de guerra de la Repblica,
sean o no individuos de la oficialidad o tripulacin, podrn testar ante el
comandante del buque y tres testigos de los cuales dos al menos sepan firmar. El
testamento debe ser fechado. Se extender por duplicado con las mismas firmas
que el original. Por su parte el Art 3683 extiende la posibilidad a los buques
mercantes.
En cuanto a su validez, el acto tiene un valor eminentemente circunstancial y
transitorio, ya que valdr solo cuando el testador hubiese fallecido antes de
desembarcar, o dentro de los noventa das siguientes al desembarco, segn el Art
3684.
Consular: Los argentinos que se encontraren en pas extranjero, de trnsito o
domiciliados en l, y los extranjeros domiciliados en la Argentina que se
encuentren de trnsito en un pas extranjero, pueden testar ante el Ministro
Plenipotenciario de la Repblica, el Encargado de Negocios o el Cnsul, en
presencia de dos testigos, segn Art 3636.
Testamento aeronutico: El Art 85 del Cdigo Aeronutico establece: El
comandante de la aeronave registrar en los libros correspondientes los
nacimientos, defunciones, matrimonios y testamentos, ocurridos, celebrados o
extendidos a bordo y remitir copia autntica a la autoridad competente.
Se reemplaza al escribano por el comandante de la aeronave como oficial
autorizante.
5) Apertura y protocolizacin de algunos testamentos:
Testamento cerrado: Si el testamento cerrado queda en poder del escribano ser
de aplicacin el Art 3671: El escribano que tenga en su poder o en su registro un
testamento, de cualquier especie que sea, est obligado, cuando muera el
testador, a ponerlo en noticia de las personas interesadas, siendo responsable de
los daos y perjuicios que su omisin les ocasione. El testamento cerrado debe
presentarse al juez del ltimo domicilio del testador. No puede abrirse sino
despus de que el escribano y los testigos reconozcan sus firmas y la del testador
ante el juez..
Testamento olgrafo: Los Cdigos de procedimiento disponen: Quien
presentare testamento olgrafo deber ofrecer dos testigos para que reconozcan
la firma y letra del testador. El juez sealar audiencia a la que citar a los
beneficiarios y a los presuntos herederos cuyos domicilios fueren conocidos, y al
escribano y testigos si se tratare de testamento cerrado. Si el testamento olgrafo
se acompaare en sobre cerrado, el juez lo abrir en dicha audiencia en presencia
del secretario. El siguiente Art dice: Si los testigos reconocieren la letra y firma

del testador, el juez rubricar el principio y fin de cada una de las pginas del
testamento y designar un escribano para que lo protocolice.
Interpretacin de las disposiciones testamentarias: Las reglas generales de
interpretacin son:
La interpretacin debe conducir a desentraar el pensamiento
genuino del testador. El juez aplica las reglas de la sana crtica para
interpretar.
Para determinar la genuina voluntad del causante habr de estarse al
uso de sus palabras, esto es, al significado que aqul les asignaba, que
no siempre ha de concordar con el sentido tcnico de ellas.
La interpretacin de cada clusula debe formularse mediante su
correlacin con las dems, ya que el testamento constituye una unidad.
Si existen disposiciones contradictorias, se tratar de armonizarlas.
Se utiliza el principio del favor testamenti, como deca Pothier, una
disposicin debe entenderse preferentemente en el sentido por el cual
ella pueda tener efecto, que en el sentido por el cual no pueda tener
ninguno.
Reglas doctrinales: Hay dos concepciones antagnicas que se presentan en la
doctrina sobre el tema:
Doctrina de la voluntad: Fue formulada por Savigny, quien dice que la voluntad
que debe tenerse en cuenta es la real o interna, en los casos en que ella no
concuerda exactamente con la que aparece en su manifestacin o declaracin.
Doctrina de la declaracin: Esta doctrina dice que debe darse primaca absoluta
a la declaracin, ya que ella produce por s sola efectos jurdicos, con
prescindencia de que corresponda o no al efectivo querer del declarante.
Nuestro Cdigo Civil ha includo normas de interpretacin de la voluntad presunta
del testador, cuando ste no la ha expresado en casos especficos. Por ejemplo: la
prelacin del pago de los legados, el ejercicio del albaceazgo, etc.
Bolilla XXVI <Disposiciones Testamentarias>
1) Contenido del testamento: Se ha mencionado que el testamento es un acto
de disposicin de bienes. Esto no significa, sin embargo que pueda contener
disposiciones de carcter extrapatrimonial. Entre las ms importantes
encontramos, el reconocimiento de hijos extramatrimoniales y el nombramiento de
tutor.
Forma de disponer por testamento: Las disposiciones testamentarias pueden
asumir distintas formas:

Institucin de heredero: Es decir, el llamamiento a alguien a la

totalidad o a una parte alcuota del patrimonio, pero con una vocacin
potencial al todo.

Legado de cuota: Tiene lugar cuando al llamado se le asigna una cuota

fija, sin posibilidad de acrecer.

Legado particular: Consistente en la atribucin de una cosa o de un

bien.
Modalidades de las disposiciones testamentarias: El testamento puede
otorgarse de manera que sus disposiciones tengan efecto inmediato y pleno. Pero
tambin el testador puede incorporar previsiones circunstanciales que
condicionen, demoren o agraven su voluntad. Dicho de otra forma, el testamento,
como cualquier acto jurdico, puede contener condiciones, plazos o cargos. Sern
de aplicacin, entonces, los principios generales referentes a las modalidades de
los actos jurdicos, sin perjuicio de las peculiaridades propias impuestas por la
particular caracterstica del testamento.
Condiciones permitidas y prohibidas: Habr condicin cuando la existencia, el
cumplimiento, o la extincin de la disposicin testamentaria est subordinada al
acaecimiento de un acontecimiento futuro e incierto.
Condiciones permitidas:

Condicin de no enajenar: Art 2613, dispone que se puede imponer en

un testamento la no enajenacin por el trmino de diez aos.

Condicin de no impugnar el testamento: Maffa se enrola en la tesis que

acepta la validez de sta condicin.

Condicin captatoria: Los romanos consideraban nula la condicin por la

cual el testador subordinaba su disposicin a que el beneficiario, a su
vez, hubiera dispuesto a favor de aqul. En nuestro ordenamiento esa
condicin es vlida. La prohibicin de la ley est referida a los
testamentos conjuntos, supuesto que no alcanza a disposiciones
independientes, donde cada uno de los otorgantes conserva su derecho
de revocarlas.

Condicin si sine liberis decesserit: Es aquella por la cual el testador

hace el llamamiento con la condicin de que si a la muerte del heredero
o legatario, ste no ha tenido descendencia, la institucin o el legatario
se resuelvan, pasando a otro beneficiario.
Los efectos varan si se trata de una condicin suspensiva o resolutoria. Si se trata
de una condicin suspensiva, cumplida sta, la disposicin testamentaria se
convierte en pura y simple, con efecto retroactivo al momento de la apertura de la
sucesin, y de pleno derecho. Si se trata, en cambio, de una condicin resolutoria
y sta no ha sido cumplida an, la sucesin ha de deferirse como si el heredero o
legatario, no estuvieren sometidos a ella. Si la condicin impuesta deja de poder
cumplirse, los derechos del heredero o legatario se perfeccionan con
retroactividad al momento de la apertura de la sucesin, en cambio si la condicin
se cumple, los sucesores pierden la calidad de tales.
Condiciones prohibidas:

Habitar en un lugar determinado, o sujetar la eleccin de domicilio a la

voluntad de un tercero.

Mudar o no mudar de religin.

Casarse con determinada persona, o con aprobacin de un tercero, o en

cierto lugar, o en cierto tiempo o no casarse.

Vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con persona

determinada, o divorciarse.
Los efectos de los testamentos que contienen condiciones prohibidas estn
dispuestos en el Art 3608: Toda condicin o carga, legal o fsicamente imposible,
o contraria a las buenas costumbres, anula la disposicin a que se halle
impuesta. O sea, que el testamento es vlido, pero la condicin prohibida debe
tenerse por no escrita.
Plazo: La disposicin testamentaria puede estar modalizada por plazo, esto es,
subordinada a un acontecimiento futuro y fatal (necesario). El plazo suspensivo
hace que el derecho se adquiera o se haga exigible a su trmino, y el plazo
resolutorio hace que el vencimiento de ste produzca la prdida del derecho.
Los plazos en los testamentos son perfectamente vlidos.
Efectos: En materia de legados el plazo incierto se asimila a la condicin
suspensiva.
Cargo. Efectos del incumplimiento: Vlez, en la nota al Art 558, transcribe la
definicin de Mackeldey: Entindase por cargo toda disposicin onerosa por
medio de la cual el que quiere mejorar a otro, limita su promesa, exigiendo de l, y
obligndose a una prestacin en cambio de lo que se recibe.
Art 3842 Los legados con cargas son regidos por las disposiciones sobre las
donaciones entre vivos de la misma naturaleza.
Los efectos de la inejecucin del cargo dan lugar a dos acciones:
Accin de cumplimiento: Es la exigencia de una obligacin jurdica tendiente a
actualizar la voluntad del causante, convirtindose el accionante en un rgano
ejecutor de esa voluntad. La accin de cumplimiento es de carcter personal. Para
que el cumplimiento pueda exigirse, es necesario que el gravado haya sido
constitudo en mora, dado que el incumplimiento del cargo no puede tenerse por
producido ipso iure.
Accin revocatoria: El Art 3841 dispone: Los legados pueden ser revocados,
despus de la muerte del testador, por la inejecucin de los cargos impuestos al
legatario, cuando stos son la causa final de su disposicin. Por la remisin
efectuada en el Art 3842, sern de aplicacin las disposiciones relativas a la
revocacin de las donaciones entre vivos por la inejecucin de los cargos
impuestos. Para que la accin sea procedente es menester la presencia de dos
circunstancias: a) que el cargo haya sido el motivo principal y determinante de la
disposicin testamentaria; y b) que su incumplimiento se deba a culpa o dolo del
gravado.

2) Institucin de herederos: Concepto: La institucin de heredero es la

disposicin testamentaria por la cual el causante llama a una persona para
sucederlo en la universalidad de los bienes, o en una parte de ellos con vocacin
eventual al todo.
Forma: Distincin con la institucin del legatario de cuota: Analizaremos,
segn expone Borda, sus diferencias:

El legatario de cuota no tiene posesin hereditaria de pleno derecho.

El legatario de cuota no est obligado a colacionar las donaciones que

en vida les hubiese hecho el testador.

Los hijos del legatario de cuota no gozan del derecho de representacin,

pues la disposicin testamentaria caduca si muere el beneficiario del
testamento.

Otra diferencia importante, es que el legatario de cuota no tiene

vocacin al todo, a contrario del heredero que si la tiene (en potencia).
Tiene ste ltimo el derecho de acrecer.

El legatario de cuota tiene responsabilidad intra vires, mientras que el

heredero tiene responsabilidad ultra vires.
Requisitos, designacin: La institucin de herederos est condicionada a la
observancia de los siguientes requisitos:
Empleo de la forma testamentaria: Art 3710 La institucin de heredero puede
ser hecha solo por testamento.
Designacin por el testador: El segundo requisito es comn a todas las
disposiciones testamentarias. El Art 3711 expresa: El testador debe nombrar por
s mismo al heredero. Si se refiere al que otro nombrar por encargo suyo, la
institucin no vale.
Determinacin inequvoca del institudo: El ltimo requisito los establece el Art
3712 en los siguientes trminos: El heredero debe ser designado con palabras
claras, que no dejen duda alguna sobre la persona instituda. Si la institucin
dejare duda entre dos o ms individuos, ninguno de ellos ser tenido por heredero.
Esta disposicin rige igualmente para los legados. Cuando la institucin es
equvoca y no se puede salvar la duda acerca de quien es el llamado como
heredero, aqulla no valdr.
Persona incierta, Institucin ambigua:
Persona incierta: El siguiente Art habla de las persona por nacer; Art 3290 El hijo
concebido es capaz de suceder. El que no est concebido al momento de la
muerte de la sucesin, no puede sucederle. El que estando concebido naciere
muerto, tampoco puede sucederlo. En ambas hiptesis del Art corresponde hablar
de inexistencia del sujeto, ya el que no est engendrado no es persona.

[Nota: Si se encuentran en el seno materno son incapaces absolutos de hecho y

relativos de derecho por lo que se le nombra un representante legal; si nacieren
muertos se considera como que nunca hubiesen existido].
Institucin ambigua: Reza el Art 3712: El heredero debe ser designado con
palabras claras, que no dejen duda alguna sobre la persona instituda. Si la
institucin dejare duda entre dos o ms individuos, ninguno de ellos ser tenido
por heredero. Esta disposicin rige igualmente en los legados.
Instituciones especiales: a los pobres, al alma del testador, a consagraciones o
entidades religiosas, a entidades sin personera jurdica:
A Los pobres: A sta institucin se refiere el Art 3722 que dice lo siguiente: La
institucin de herederos a los pobres, o al alma del testador, importa en el primer
caso, slo un legado a los pobres del pueblo de su residencia; y en el segundo, la
aplicacin que se debe hacer en sufragios y limosnas. La norma se dirige a
interpretar la voluntad del testador que no resulta precisa en cuanto al beneficiario,
ya que no hay nada ms lato que los pobres, y ni siquiera puede saberse los de
que lugar tuvo en miras aqul.
institucin al alma del testador: La institucin al alma del testador se traduce en
un cargo impuesto al heredero o legatario para aplicar los fondos en limosnas y
sufragios.
Entidades sin personera jurdica: Hay determinados casos que prev el cdigo
en los que permite adquirir una sucesin a personas de existencia incierta. Tales
son los casos que se presentan en los Arts 3735, 47 y 1806:
Art 3735: Pueden, sin embargo, recibir por testamento las corporaciones que no
tengan el carcter de personas jurdicas, cuando la sucesin que se les defiere o
el legado que se haga, con el fin de fundarlas, y requerir despus la competente
autorizacin.
Art 47: En los casos en que la autorizacin legal de los establecimientos fuese
posterior a su fundacin, quedar legitimada su existencia como persona jurdica,
con efecto retroactivo al tiempo en que se verific la fundacin.
Art 1806: No puede hacerse donacin a persona que no exista civil o
naturalmente. Puede, sin embargo, hacerse a fundaciones que no tengan el
carcter de personas jurdicas, cuando se hiciere con el fin de fundarlas, y requerir
despus la competente autorizacin.
Derechos del heredero institudo: Prescribe el Art 3713: Los herederos
institudos gozan, respecto de terceros y entre si, de los mismos derechos que los
herederos legtimos, menos en cuanto a la posesin hereditaria. Pueden ejercer
todas las acciones que poda ejercer un heredero legtimo: pueden entablar las
acciones que competan al difunto, an antes que tomen posesin de los bienes
hereditarios; pero no estn obligados a colacionar las donaciones que, por actos
entre vivos, les hubiese hecho el testador. Como se ha visto la posesin
hereditaria de pleno derecho se confiere a los ascendientes y descendientes y al
cnyuge. Existen, por tanto, otros herederos legtimos que deben solicitarla

judicialmente; y existen por segn lo expresa el Art citado, herederos legtimos

que no deben colacionar.
3) Sustitucin de herederos. Concepto: Hay sustitucin de herederos cuando
dos o ms personas son llamadas no contemporneamente, sino sucesivamente,
como herederos o legatarios por el testador. [Maffa]
Especies:

Sustitucin vulgar: Cuando se ha institudo un segundo heredero para el

caso de que el primero no quiera o no pueda aceptar la herencia. No
puede, en caso de incapacidad, indignidad, etc.; no quiere, si renuncia.
Art 3724 El testador puede subrogar alguno al heredero nombrado en el
testamento, para cuando ste heredero no quiera o no pueda aceptar la
herencia. Slo sta clase de sustitucin es permitida en los
testamentos.

Sustitucin Pupilar: Es la sustitucin por la cual el padre hace su

testamento y el testamento de su hijo impber, nombrndole heredero
para el caso de que muera antes de llegar a la pubertad.

Sustitucin ejemplar: Por la cual los padres hacen el testamento de sus

hijos pberes, dementes o imbciles, para el caso de que ellos mueran
sin haber recobrado la razn.

Sustitucin recproca: Es la que se hace entre todos los herederos

institudos, por la que se llama a unos a falta de los otros, sea vulgar,
sea pupilar, sea ejemplarmente.

Sustitucin fideicomisaria: En sta el causante pretende darle un

heredero a su heredero. Se configura con tres elementos, que es de
importancia recordar: a) Una doble institucin de heredero, respecto de
los mismos bienes, a ttulo de propiedad y en virtud de una voluntad
nica; b) Obligacin de conservar los bienes, impuesta al primer
heredero, para restituirlos, a su muerte, al segundo; c) Orden sucesorio,
ya que la obligacin de restituir se refiere al momento de la muerte del
primer heredero.

Sustitucin compendiosa: Esta sustitucin comprende una sustitucin

vulgar y una fideicomisaria; as por ejemplo, nombro mi heredero a
Pedro y, cuando l muera, sea heredero Juan; si Pedro muere antes que
el causante, se est en presencia de una sustitucin vulgar; si muere
despus es fideicomisaria. [Borda].
Segn el Art 3724 solamente la sustitucin vulgar queda permitida; es decir, se
autoriza al causante a designar un heredero en sustitucin del nombrado en
primer trmino, para el caso de que ste no quiera o no pueda aceptar la herencia.
No obstante la clara prohibicin de la ley, los hombres no cejan en el propsito de
seguir gobernando el destino de sus bienes despus de su muerte; con frecuencia
los testamentos contienen clusulas que, si no importan propiamente una

sustitucin prohibida, tienen con ella mucha similitud. Se hace indispensable, por
tanto, precisar ajustadamente los conceptos, para saber cuando estamos en
presencia de una disposicin testamentaria vlida o nula.
Sustituciones permitidas y prohibidas:
Sustituciones permitidas: Slo la sustitucin vulgar.
Sustituciones prohibidas: Sustitucin pupilar, ejemplar, recproca, fideicomisaria y
compendiosa.
Clusulas anlogas a la sustitucin fideicomisaria: Puede ocurrir que la disposicin
testamentaria, tratando de eludir la prohibicin, adopte formas que encubren una
sustitucin fideicomisaria. Conviene por tanto examinar algunas de ellas:

Disposiciones condicionales: Como se ha visto, las disposiciones

condicionales son vlidas, se trate de institucin hereditaria o de
legados. Como se observa, el funcionamiento de la condicin importa el
reemplazo de un sucesor por otro, ya que tratndose de una condicin
resolutoria, acaecido el evento el llamado por el testamento deber
entregar los bienes al heredero legtimo: lo contrario ocurrir si la
condicin es suspensiva. Pero como se advierte, hay en esto una
diferencia sustancial con la sustitucin fideicomisaria, ya que la
transmisin no est referida al fallecimiento del llamado, sino a un
acontecimiento futuro e incierto.
Por ello mismo, debe considerarse que implica sustitucin fideicomisaria (y que es
nula) la condicin de que en caso de morir sin hijos el heredero, los bienes
pasarn al otro heredero, que se designa tambin en el testamento. Esta clusula
es conocida como si sine leberis decesserit [Borda]. Maffa dice que no habr
fideicomiso prohibido si la condicin es resolutoria.

Legados a trmino: El legado a trmino puede ofrecer una marcada

similitud con la sustitucin fideicomisaria, sobre todo cuando se lega en
propiedad y por un largo lapso. Se diferencia de la sustitucin, empero,
en que no se da un heredero al heredero, ya que la resolucin se
produce por el vencimiento del trmino, y con entera abstraccin de la
muerte del beneficiario.

Legado de usufructo: Es posible que la disposicin testamentaria divida

el beneficio, otorgando el usufructo a un legatario, y la nuda propiedad a
otro. En el caso, se observa tambin una semejanza con el fideicomiso,
ya que el segundo de los legatarios recibir el goce pleno de los bienes a
la muerte del usufructuario. No obstante, la diferencia es sustancial, ya
que se transmiten dos derechos distintos. Adems, el llamado a la nuda
propiedad es titular de ella desde la muerte del causante. No se dan en
la especie, por lo tanto, los caracteres de la sustitucin prohibida
tampoco. Con esto redundamos en que la clusula es perfectamente
vlida.

Sustitucin en el remanente: El Art 3732 establece una regla

complementaria de la prohibicin del fideicomiso. Se establece all: Son
de ningn valor las disposiciones del testador, por las que llame a un
tercero al todo o parte de lo que reste de la herencia, al morir el
heredero institudo, y por las que declare inenajenable el todo o parte de
la herencia. Esta clusula est prohibida, por lo tanto, en virtud del
orden sucesorio.
4) Derecho de acrecer. Concepto: El Art 3811 define a la figura en los siguientes
trminos: El derecho de acrecer es el derecho que pertenece en virtud de la
voluntad presunta del difunto a un legatario o heredero, de aprovechar la parte de
su colegatario o heredero, cuando ste no la recoge. Es necesario decir que el
derecho de acrecer entre los colegatarios tiene carcter excepcional; la regla es
que la caducidad del legado aprovecha a los herederos (Art 3809). Slo la
voluntad del causante puede impedir el pleno vigor de ste principio. Esa voluntad
del causante puede ser expresa, o tcita (ej.: cuando la ley presume, por la forma
en que ha sido hecho el legado o por el objeto sobre el cual recae, que la intencin
del testador ha sido beneficiar a los colegatarios y no a los herederos.
Naturaleza jurdica:
Procedencia. Extensin: Cuando se ha dicho que el derecho de acrecer tiene lugar
cuando as lo establece expresamente el causante. En defecto de esa expresin,
la ley determina su procedencia en los siguientes casos:
Conjuncin re et verbis: Dice el Art 3812: Habr acrecimiento en las herencias y
legados, cuando diferentes herederos o legatarios sean llamados conjuntamente a
una misma cosa en el todo de ella. Como se ve, es necesaria la conexin de
sujetos y la unidad de las cosas. Habr conjuncin re et verbis, y por tanto,
derecho de acrecer cuando el testador dijera: Dejo a Cholo y Chola mi boliche
llamado `Marnos' ; no habr derecho de acrecer si en cambio dijera Dejo a Cholo
la mitad de mi discoteca y a Chola la otra mitad. [Que buen nombre para un
boliche > Vamos a `Marnos'?!!!]
Conjuncin re tantum: Esta conjuncin se presenta cuando por clusulas distintas
se da el mismo objeto a varios legatarios. Dispone el Art 3816: El legado se
reputa hecho conjuntamente en todos los casos en que un solo y mismo objeto,
susceptible o no de ser dividido si deteriorarse, ha sido dado en el testamento a
muchas personas, sea por disposiciones separadas del mismo acto, o sea por
actos diversos. Se dar, entonces la conjuncin, re tantum si el testador dijera:
Lego mi Pub `Matar a Menem' a Chicha, y en otra clusula distinta Lego mi Pub
`Matar a Menem' a Chicho. [En ste caso si te invitara al Pub de Chicha te dira
Vamos a `Matar a Menem'?].
Las conjunciones: Ya hemos expuesto las conjunciones en las que hay
acrecimiento. La que nos falta nombrar es la verbis tantum en la cual no hay
acrecimiento. Esta conjuncin se da cuando el vnculo resulta tan slo de la
expresin usada para abreviar la manifestacin testamentaria, tal como si dijese
que lega su Bar por mitades a Chicha y Chicho.

Aqu el causante ha legado una cosa por la misma clusula testamentaria, pero
asignando partes (no hay acrecimiento Art 3814).
Efectos del acrecimiento: El efecto es que cuando el derecho de acrecer tiene
lugar, la porcin del colegatario excludo incrementa la porcin de los restantes
colegatarios en proporcin de la parte que cada uno de ellos est llamado a tomar
en el legado. A su vez, segn el Art 3821, el derecho al acrecimiento impone a los
legatarios que quieran recibir la porcin, caduca en la persona de uno de ellos, la
obligacin de cumplir las cargas que les estaban impuestas. Ello ocurre a menos
que las cargas fueran por su naturaleza meramente personales del colegatario, en
cuyo caso no pasan a los otros colegatarios.
Legado de usufructo y otras situaciones especiales: El Art 3818 dispone: Cuando
el legado de usufructo, hecho conjuntamente a dos individuos, ha sido aceptado
por ellos, la porcin del uno, que despus ha quedado vacante por su muerte, no
acrece al otro, sino que se consolida a la nuda propiedad, a menos que el
testador, expresa o implcitamente, hubiese manifestado la intensin de hacer
gozar al sobreviviente de la integridad del usufructo. La solucin no modifica los
efectos normales del acrecimiento, que han de producirse antes de la adquisicin
del legado por cada uno de los legatarios, de modo que si uno de ellos no quiere o
no puede aceptar, el usufructo acrece en beneficio de otro.
Bolilla XXVII <De los Legados>
1) Legado de cuota. Concepto: Hay legado de parte alcuota cuando el causante
dispone en su testamento total o parcialmente de sus bienes, con asignacin de
partes. El Art 3719 expresa: No constituye institucin de heredero la disposicin
por la cual el testador hubiese legado la universalidad de sus bienes con
asignacin de partes.
Naturaleza Jurdica: Para Maffa el legatario de parte alcuota es un sucesor
universal en los bienes (o sea, no heredero).
Diferencia con la institucin de herederos: Ambos son llamados a una parte
alcuota del patrimonio hereditario. Pero existen entre ellos dos diferencias
esenciales:

Mientras que el heredero institudo tiene el derecho de acrecer, el

legatario de cuota carece de ste, ya que su llamamiento queda
confinado en los lmites precisos de su porcin.

El heredero deber, en algunos supuestos, responder ultra vires,

mientras que el legatario de cuota, en ningn caso tendr una
responsabilidad ms extensa que la dada por lo recibido. [Maffa].
Derechos y obligaciones del legatario: Los derechos y obligaciones del
legatario de cuota son los siguientes:

Tiene derecho a aceptar o renunciar a su llamado.

Tiene derecho a los frutos de la herencia en proporcin a su parte.

[Maffa].

Tiene derecho a intervenir en el juicio sucesorio. Est legitimado para

preparar la iniciacin del juicio testamentario, solicitando la
protocolizacin del testamento que lo instituye. Participa con los
herederos en la administracin de la herencia.

Est obligado a pagar las deudas y cargas en proporcin a lo que

recibiesen, segn el Art 3499. Por lo tanto su responsabilidad es intra
vires.
2) Legados particulares. Concepto: Segn Fassi el legado particular es, toda
disposicin testamentaria de uno o ms objetos singulares o universalidades de
cosas, sea que existan en la herencia o deba adquirirlas el sucesor universal para
transferirlas al beneficiario.
Maffa lo define de una manera bastante similar al decir que el legado particular es
la disposicin testamentaria por la cual se llama al beneficiario a uno o ms
objetos singulares que existen en la herencia, o que el heredero debe adquirir.
Caracteres: Segn Maffa y Azpiri, podemos citar los siguientes caracteres:

Es una disposicin mortis causa realizada por el causante con animus

donandi.

Es una disposicin a ttulo gratuito.

Recae sobre bienes particulares que se separan de la universalidad

hereditaria.

Esta limitado por la voluntad del testador a ese objeto.

Distincin con otras figuras: Se puede diferenciar a los legados con las
siguientes instituciones:

Se diferencia con la donacin en que mientras sta es un acto jurdico

bilateral entre vivos, en principio irrevocable, consistente en la en la
transferencia gratuita de la propiedad de una cosa con miras a
beneficiar al donatario; el legado es un acto jurdico unilateral, revocable
y de ltima voluntad.

El cargo es un elemento accidental de la disposicin testamentaria,

accesorio de la institucin de heredero o del legado, dirigido a satisfacer
un fin lcito y posible querido por el testador; el legado es una
disposicin autnoma, que vale por s misma, independientemente de la
institucin de herederos que puede constitur el nico contenido del
testamento.
Determinacin del legatario: legado a los parientes, de beneficencia y
alternativo: Cuando en el testamento no se ha designado con precisin el
destinatario del legado ste carece de validez. Sin embargo en el Cdigo existen
casos particulares en los que la incertidumbre acerca del beneficiario se soluciona
siguiendo los criterios establecidos en la ley.

Legado a los parientes: El Art 3791 brinda la solucin al caso en que el testador
hubiera efectuado un legado particular a favor de sus parientes sin especificar
ningn criterio para individualizarlos. Se entender legado a los parientes
consanguneos del grado ms prximo, segn el orden de la sucesin ab intestato,
teniendo lugar el derecho de representacin. Si a la fecha del testamento hubiese
habido un solo pariente en el grado ms prximo, se entendern llamados al
mismo tiempo los del grado inmediato.
Legados de beneficencia: En ste caso si no se hubiese establecido con precisin
el destinatario del legado, la eleccin quedar a cargo de los que deban cumplir
con el legado, ya sean los herederos, legatarios de cuota o el albacea.
Si hay incertidumbre acerca del contenido del legado de beneficencia, la solucin
es brindada por el Art 3792 que dispone: Si el legado se destinare a un objeto de
beneficencia sin determinarse la cuota, cantidad o especie, stas se determinarn
conforme a la naturaleza del objeto, y a la parte de los bienes disponibles por el
testador.
Llamamiento alternativo: Se denomina legado alternativo aquel que posibilita al
heredero, o en su caso al legatario, a elegir entre dos o ms objetos, por ejemplo:
lego a Maradona mi pelota de ftbol o mis botines. Segn lo prescribe el Art 3758:
En los legados alternativos se observar lo dispuesto para las obligaciones
alternativas. Por lo tanto, en principio, la eleccin corresponde al heredero, aunque
el causante puede otorgar esa facultad al legatario.
Prelegado: Se llama prelegado al legado hecho a favor de uno de los herederos y
cuyo pago se encuentra a cargo de la masa. Nuestro Cdigo no legisla el
prelegado. Pero es obvio que debe ser admitido, desde que la voluntad del
testador gobierna toda sucesin testamentaria, en cuanto no se oponga a
principios de orden pblico.
3) Objeto de los legados. Legados prohibidos: Segn el Art 3751, pueden
legarse todas las cosas y derechos reales que estn en el comercio. Es necesario
que se trate de objetos de contenido patrimonial y que stos puedan ser
enajenables, as por ejemplo, no se podra legar el nombre del causante, ni su
jubilacin, puesto que no puede disponer de esos derechos vitalicios que como su
nombre lo indica terminan con la muerte.
Tampoco pueden legarse hechos del heredero, ya que no es una cosa o derecho
que le pertenezca al testador [Borda].
Legado de cosa cierta: El legado de cosa cierta es el que tiene por un objeto
material cierto y determinado. Por ejemplo, mi casa, mi reloj, mi estancia. No
quedan comprendidos en ste sentido los bienes en sentido propio, vale decir, los
derechos, porque no son corporales, ni tampoco las cosas designadas por su
especie o gnero. Por ejemplo, dinero, trigo, vino; ni las designadas por su
cantidad, como por ejemplo, un caballo, un toro, mil ovejas. Segn Borda es el
legado ms frecuente y ms perfecto.

Segn el Art 3761, la cosa se debe en el estado en que se encuentre al tiempo de

la muerte del testador, comprendiendo los tiles necesarios para su uso que
existan en ella.
En caso de que los edificios o terrenos agregados tengan mayor valor que el
inmueble legado, dispone el Art 3762 que, si lo agregado por el testador al predio,
despus de otorgar su testamento, formase con aqul, al tiempo de abrirse la
sucesin, un todo que no pueda dividirse sin grave prdida, y las agregaciones
valiesen ms que en su estado anterior, slo se deber al legatario el valor del
predio; y si valiesen menos, se deber todo ello al legatario, con el cargo de pagar
las agregaciones, plantaciones o mejoras.
En caso de error sobre el nombre de la cosa legada, ste puede rectificarse
siempre que haya elementos de juicio suficientes como para precisar la intensin
del causante.
Legados especiales: Cosa en condominio; cosa ajena; de bien ganancial; de
cosa grabada; de cosa futura; de cosa indeterminada; de cosa incierta; legado de
gnero; legado de cosa fungible; legado alternativo; legado de derechos reales;
legado de derechos creditorios; legado de prestaciones peridicas; de alimentos;
de beneficencia; de reconocimiento de deudas:
Legado de cosa en condominio: Dispone el Art 3753: El legado de cosa que se
tiene en comunidad con otro, vale solo por la parte de que es propietario el
testador.
Legado de cosa ajena: Segn el Art 3752, El testador no puede legar sino sus
propios bienes. Es de ningn valor el legado de cosa ajena cierta y determinada,
sepa o no el testador que no es suya, aunque despus adquiriese la propiedad de
ella. Como se ve, la nulidad se produce sepa o no el testador que la cosa no es
suya. Lo que claramente prohibe ste Artculo, es el legado de cosa cierta y
determinada; esto no quiere decir que queden incluidos en la disposicin los
legados de cantidades, de cosas determinadas, o los legados alternativos. As por
ejemplo, si lego mi caballo Bucfalo a Fulano (y ese caballo no es mo) el legado
ser invlido; en cambio si lego un caballo a Fulano (por ms que el testador no
tenga ninguno en su patrimonio) el legado es vlido.
Legado de bien ganancial: La ley 17.711, ha modificado el anterior Art 3753
disponiendo: El legado de cosa que se tiene en comunidad con otro, vale solo por
la parte de que es propietario el testador, con excepcin del caso en que algn
cnyuge legue un bien ganancial cuya administracin le est reservada. La parte
del otro cnyuge ser salvada en la cuenta de divisin de la sociedad. La reforma
sustituy la palabra cosa por la subrayada en el Art bien, la cual es ms amplia.
Legado de cosa gravada: El Art 3755 expresa: Si la cosa legada estaba legada o
hipotecada antes o despus del testamento, o gravada con un usufructo,
servidumbre, u otra carga perpetua, el heredero no est obligado a librarla de las
cargas que la gravan. La controversia se plantea, en el caso en que se trate de un
derecho real de garanta (que el Art no dispone sobre ste punto). Para Maffa y
Fassi, el legatario debe recibir la cosa con el gravamen, no pudiendo exigir de los

herederos o sucesores universales que extingan el derecho real que pesa sobre
ella. Pero debe advertirse que la obligacin debe ser pagada por el heredero, si se
trata de una deuda del testador. De all que, ejercida la accin hipotecaria, el
legatario tendr la situacin jurdica de un tercer poseedor.
Legado de cosas indeterminadas: Todas las mandas que no son de cosa cierta o
de remisin de la deuda importan un derecho creditorio del beneficiario; nace as
la facultad del legatario de exigir la entrega de algo a los herederos, pero no hay
una transferencia inmediata y directa de la propiedad. El legado de cosa incierta la
transmisin del dominio se hace por tradicin, a diferencia del legado de cosa
cierta que se hace por sucesin.
Legado de gnero: Prescribe el Art 3756 en su primera parte: El legado de cosa
indeterminada, pero comprendida en algn gnero o especie determinada por la
naturaleza, es vlido, aunque no haya cosa de ese gnero o especie en la
herencia. Es necesario hacer dos observaciones: en primer lugar es preciso
determinar si el gnero o la especie estn dados por la naturaleza, o resultan del
hecho del hombre, ya que el legado de aqullos ser vlido aunque no existan en
el patrimonio del causante. En segundo lugar, la indeterminacin debe tener
lmites razonables, pues el gnero o la especie no pueden darse mediante un
enunciado tan lato que impida una adecuada traduccin, tal si aludiera a animales,
sin precisar alguna especie.
La forma de hacer la determinacin, puede ser delegada por el testador, segn lo
dispone el Art 3757: Siempre que el testador deje expresamente la eleccin al
heredero o al legatario, podr el heredero en el primer caso, dar lo peor, y en el
segundo, el legatario escoger lo mejor. Si el testador no hubiese expresado quien
debe hacer la eleccin, deber aplicarse la segunda parte del Art 3756 que dice:
La eleccin ser del heredero, que cumplir con dar una cosa que no sea de la
calidad superior o inferior, habida con una consideracin al capital hereditario, y a
las circunstancias personales del legatario.
Legado alternativo: Se denomina legado alternativo aquel que posibilita al
heredero, o en su caso al legatario, a elegir entre dos o ms objetos, por ejemplo:
lego a Maradona mi pelota de ftbol o mis botines. Segn lo prescribe el Art 3758:
En los legados alternativos se observar lo dispuesto para las obligaciones
alternativas. Por lo tanto, en principio, la eleccin corresponde al heredero,
aunque el causante puede otorgar esa facultad al legatario.
Legado de derechos reales: [Repetimos lo expuesto sobre legados de usufructo]
Es posible que la disposicin testamentaria divida el beneficio, otorgando el
usufructo a un legatario, y la nuda propiedad a otro. En el caso, se observa
tambin una semejanza con el fideicomiso, ya que el segundo de los legatarios
recibir el goce pleno de los bienes a la muerte del usufructuario. No obstante, la
diferencia es sustancial, ya que se transmiten dos derechos distintos. Adems, el
llamado a la nuda propiedad es titular de ella desde la muerte del causante. No se
dan en la especie, por lo tanto, los caracteres de la sustitucin prohibida tampoco.
Con esto redundamos en que la clusula es perfectamente vlida.

Legado de derechos creditorios: Se permite que el causante disponga en beneficio

del legatario los crditos que tuviese contra terceros. Establece el Art 3786: El
legado de un crdito a favor de un testador, comprende solo la deuda subsistente
y los intereses vencidos a la muerte del testador. El heredero no es responsable
de la insolvencia del deudor. El legatario tiene todas las acciones que tendra el
heredero.
Legado de prestaciones peridicas: Segn Maffa, el legado de prestaciones
peridicas, es aquella disposicin por la cual se otorga al legatario el derecho de
recibir la manda, que consiste generalmente en una suma de dinero, en perodos
determinados por el testador. Las formas tpicas en las que se presenta sta
categora son el legado de alimentos y el legado de renta vitalicia. Como expresa
Machado, no se trata de un solo legado, sino por el contrario, de tantos legados
como perodos sucesivos deban pagarse, ya que estn subordinados a que el
beneficiario viva cuando se inicia cada perodo.
Legado de alimentos: Como vimos en el punto anterior, el legado de alimentos,
puede presentarse como una variante del legado de prestaciones peridicas. Lo
define el Art 3790 en los siguientes trminos: El legado de alimentos comprende
la instruccin correspondiente a la condicin del legatario, la comida, el vestido, la
habitacin, la asistencia en las enfermedades hasta la edad de dieciocho aos, si
no fuese imposibilitado para poder procurarse alimentos. Si lo fuese, el legado
durar la vida del legatario.
Legado de beneficencia: Segn lo establece el Art 3792, Si el legado se destinase
a un objeto de beneficencia sin determinarse la cuota, cantidad o especie, stas
se determinarn conforme a la naturaleza del objeto, y a la parte de los bienes
disponibles por el testador.
Legado de reconocimiento de deudas: Tal como lo establece el Art 3788, el
reconocimiento de una deuda, hecho en el testamento, es reputado como un
legado mientras no se pruebe lo contrario, y puede ser revocado por un
testamento posterior.
Debe tenerse presente que la categora de legado apareja las siguientes
consecuencias: a) El reconocido como acreedor no ocupa en la liquidacin
sucesoria el rengo de tal, sino el de legatario, b) Los herederos forzosos podrn
solicitar la reduccin, si el legado afecta su porcin legtima.
En caso de error del testador (caso en que mande a pagar una deuda que no
debe), la suposicin se tendr por no escrita, segn el Art 3789.
4) Adquisicin del legado segn su objeto y segn su modalidad: Seala
Borda que en la adquisicin del legado es preciso distinguir entre el derecho al
legado y el derecho sobre el objeto legado. El primero se adquiere desde el
momento mismo de la muerte del causante. La adquisicin del objeto legado, en
cambio, presentar matices diferentes segn sea su categora. As en el legado de
cosa cierta, el legatario adquiere el dominio de ella desde la muerte del testador,
con todas las consecuencias aejas; en los legados de remisin de la deuda, los
efectos se producen desde la apertura de la sucesin; y por ltimo los legados de

cosas indeterminadas importan un derecho creditorio del legatario, que se traduce

en la facultad de exigir a los herederos su entrega, sin que se produzca la
transferencia inmediata y directa de la propiedad.
La aceptacin del legado, segn establece el Art 3804, se presume siempre
aceptado mientras no conste que ha sido repudiado.
El legatario no puede aceptar una parte del legado y repudiar otra, tampoco puede
aceptar uno libre y repudiar otro con cargo.
Legado de liberacin: Los legados de liberacin o de remisin de la deuda (como
prefiere llamarlos Borda y Maffa), gozan de un rgimen especial, pues no se trata
de transmitir una cosa ni un derecho, sino de liberar al deudor de su obligacin.
Producen plenos efectos desde el momento mismo de la muerte y ni siquiera est
obligado el legatario a pedir la entrega del ttulo en que consta la deuda, aunque
tiene derecho a hacerlo.
Ejecucin del legado. Peticin y entrega: Es necesario expresa antes que nada en
ste punto cual es el tiempo de la entrega. Como la adquisicin del derecho al
legado se produce desde la apertura de la sucesin, la exigibilidad del pago est
subordinada a la particin, y la accin queda expedita desde el momento del
fallecimiento. Naturalmente deber respetarse en novenario de luto y llanto.
En cuanto a la peticin y entrega, tal como lo establece el Art 3767, el legatario no
puede tomar la cosa legada sin pedirla al heredero o albacea. Adems el Art
siguiente impone la peticin, aunque los legatarios estn a la muerte del testador
en posesin, por un ttulo cualquiera, de los objetos comprendidos en su legado.
El sujeto obligado a la entrega del legado ser el heredero, o en su caso el
albacea, como ejecutor testamentario.
Responsabilidad del heredero y del legatario de cuota: Ya se han expuesto
reiteradamente las diferencias entre ambos sucesores.
Orden en que deben pagarse los legados: El Art 3795 dispone: Si los bienes de la
herencia o la porcin de que puede disponer el testador, no alcanzase para cubrir
los legados, se observar lo siguiente: las cargas comunes se sacarn de la masa
hereditaria, y los gastos funerarios de la porcin disponible; enseguida se pagarn
los legados de cosa cierta, despus los hechos en compensacin de servicios, y el
resto de los bienes o de la porcin disponible, en su caso, se distribuir a prorrata
entre los legatarios de cantidad. Tal como el Artculo lo ordena, primero se
pagarn los legados de cosa cierta, luego los legados remuneratorios o de
servicios, y por ltimo, los dems legados a prorrata.
Pero antes de todo eso deben pagarse las deudas del causante y las cargas de la
herencia, apartarse la porcin legtima de los herederos forzosos, y sobre el
remanente seguir el orden de pago previsto en el citado Art 3795.
Acciones y garantas del legatario:
Acciones del legatario: a) El legatario tiene una accin personal contra el heredero
por la entrega del legado.

b) Adems de la accin personal, los legatarios de cosa cierta son titulares de

acciones reales originadas como consecuencia del traspaso de dominio, operado
desde la muerte misma del causante.
c) Si el legado no pudiera cumplirse por culpa del heredero, el legatario tendr
contra aqul una accin por reparacin de los daos y perjuicios sufridos.
Garantas del legatario: a) La accin de separacin de patrimonios, tendiente a
evitar que los acreedores del heredero satisfagan sus crditos con preferencia a
ellos.
b) El embargo preventivo de los bienes de la herencia.
c) La garanta de eviccin, segn lo dispone el Art 3780: El legatario de cosa
cierta no tiene derecho a la garanta de eviccin; pero si el legado fuera de cosa
indeterminada en su especie, o de dos cosas legadas bajo alternativa, sucedida la
eviccin puede demandar la otra cosa de la especie indicada, o la segunda de las
cosas comprendidas en la alternativa.
d) Pueden intervenir, aunque no asumirn el carcter de partes, en el juicio
sucesorio; lo harn en defensa de sus derechos.
Prdida o deterioro de la cosa: Segn lo advierte el Art 3766, el peligro pesa sobre
el adquirente desde la apertura de la sucesin. Pero ello no excluye las
consecuencias derivadas de la culpa o de la mora, y as lo prev el Art 3779 al
disponer: Los herederos o personas encargadas del cumplimiento de los legados,
responden al legatario de los deterioros o prdida de la cosa legada y de sus
accesorios, ocurridos posteriormente a la muerte del testador, sea por su culpa o
por haberse constitudo en mora de entregarla, a menos que en se ltimo caso,
las prdidas o los deterioros hubiesen igualmente sucedido, an cuando la cosa
legada hubiese sido entregada al legatario.
Obligaciones de los legatarios: El legatario no responde con la cosa legada
misma, sino por su valor. Si el legado se hubiera entregado sin respetar el orden o
el prorrateo establecido en el Art 3795, los legatarios afectados tienen el derecho
de reclamar el reintegro del valor recibido.
Bolilla XXVIII <Ineficacia del testamento>
1) Ineficacia del testamento y de las disposiciones testamentarias. Las
categoras de ineficacia: nulidad; revocacin y caducidad:Las disposiciones
testamentarias pueden verse privadas de efectos por causas de distinta
naturaleza:
Nulidad: Seala Llambas que la nulidad es una sancin de la ley que recae sobre
un acto jurdico real o existente, es decir, que rene los elementos esenciales de
tal, a saber: sujeto, objeto y forma especfica o esencial.
A su vez Borda dice que la nulidad puede estar fundada en u defecto formal, en la
incapacidad de testador o del beneficiario, en los vicios de dolo o violencia, en la
falta de causa, en la indeterminacin del beneficiario o del objeto legado, en la
delegacin de la designacin de beneficiario.

En cuanto a los efectos de la nulidad cabe aplicar las reglas para los actos
jurdicos en general. La diferencia esencial que cabe remarcar, es que en los actos
jurdicos en general la nulidad de una de las clusulas trae aparejada la de las
dems, en los testamentos no ocurre lo mismo, pues tratndose de clusulas
separables, la invalidez de una no afecta a las restantes.
Caducidad: Las disposiciones testamentarias caducan por muerte del beneficiario
anterior a la del causante, o al cumplimiento de la condicin suspensiva impuesta
en el testamento, por incumplimiento de la condicin, por prdida o destruccin del
objeto legado y por renuncia del beneficiario.
Revocacin: La revocacin es un acto por el cual el testador deja sin efecto una
disposicin anterior. Puede ser expresa o tcita. La primera resulta de una
declaracin de voluntad en que as lo dispone. Debe estar contenida en un
testamento posterior. En la segunda la ley presume la intencin del testador de
dejar sin efecto las disposiciones testamentarias. Por ejemplo, la destruccin del
testamento, la enajenacin de la cosa legada, el matrimonio posterior, etc.
2) Nulidad: Aplicabilidad de las normas generales: Como bien hemos dicho, el
testamento es un acto jurdico, Por tanto, le sern aplicables las reglas generales
de la nulidad de aqul, sin perjuicio de la debida adecuacin y de la procedencia
de las causales especficas.
Testamentos nulos y anulables; de nulidad total y de nulidad parcial; nulidad
absoluta y nulidad relativa:
Testamentos nulos y anulables: El testamento ser nulo cuando su invalidez
aparezca manifiesta, sin depender de una investigacin de hecho para su
declaracin. Tal, sera el ejemplo de que al testamento olgrafo le falte la firma o la
fecha. El testamento ser anulable, en cambio, cuando la nulidad no aparezca
manifiesta y requiera, por lo tanto, su reclamacin, prueba y sentencia. El ejemplo
ms frecuente lo constituye la invalidez fundada en la falta de perfecta razn.
Testamento nulo o anulable de nulidad total o parcial: El Art 3630 dilucida la
cuestin: La nulidad de un testamento por vicio en sus formas, causa la nulidad
de todas las disposiciones que contiene; pero si se han llenado las formas, la
nulidad de la institucin de herederos por cualquier causa que fuere, no anula sus
otras disposiciones.
Testamento nulo o anulable de nulidad absoluta y relativa: La nulidad absoluta se
diferencia de la relativa (en principio) por la mayor intensidad de la sancin legal
de invalidez, calidad que a su turno depende de que el acto afectado entre o no en
conflicto con el orden pblico o las buenas costumbres. El acto nulo o anulable de
nulidad relativa no afecta al orden pblico o las buenas costumbres, slo presenta
una nulidad relativa en proteccin se un inters particular.
3) Revocacin: Concepto: Repetimos la introduccin anteriormente expuesta
sobre el concepto: La revocacin es un acto por el cual el testador deja sin efecto
una disposicin anterior. Puede ser expresa o tcita. La primera resulta de una
declaracin de voluntad en que as lo dispone. Debe estar contenida en un
testamento posterior. En la segunda la ley presume la intencin del testador de

dejar sin efecto las disposiciones testamentarias. Por ejemplo, la destruccin del
testamento, la enajenacin de la cosa legada, el matrimonio posterior, etc.
Matrimonio ulterior del testador: El Art 3826 dispone: Todo testamento hecho por
persona que no est actualmente casada, queda revocado desde que contraiga
matrimonio. La ley supone en ese caso, que por el slo hecho de las nupcias ha
cambiado la voluntad del testador, ya que se crean nuevas afecciones y un vnculo
que origina un heredero forzoso que no tena ese carcter cuando se redact el
testamento preexistente. La mayora de la doctrina dice que ste estamos ante
una presuncin iure et de iure.
Nulidad del matrimonio: Si el testador ha celebrado matrimonio, y ste, con
posterioridad, es declarado nulo, recobrar validez el testamento que las nupcias
haban revocado. Ejemplo es el de matrimonio in extremis (se casan y muere un
de los cnyuges de una enfermedad conocida al momento de casarse; salvo que
haya sido para regularizar una situacin de hecho).
Testamento posterior: El Art 3828 dispone, luego de ser reformado por ley
17.711, en su nueva redaccin que: El testamento posterior revoca al anterior,
slo en cuanto sea incompatible con las disposiciones de ste. Habr entonces
revocacin tcita cuando el testador haga disposiciones incompatibles con las
formuladas en el testamento anterior.
Nulidad o caducidad de disposiciones del testamento revocatorio: Tal como
lo dispone el Art 3830, si el testamento posterior se declarase nulo por vicio de
forma, el anterior subsiste. La solucin, lgicamente, ha de ser la misma si el
testamento posterior se anula por incapacidad sobreviniente del testador o por
vicios de la voluntad.
Retractacin del testamento revocatorio: En cuanto a ste respecto, el Art 3831
establece: La retractacin hecha en forma testamentaria por el autor del
testamento posterior, hace revivir sin necesidad de declaracin expresa sus
primeras disposiciones. Pero si la retractacin contuviese nuevas disposiciones,
no hace entonces revivir las que contena el primer testamento, si no hubiese
expresado que tal era su intencin.
Revocacin tcita por destruccin o cancelacin del testamento: Sentando
una excepcin a la regla segn la cual un testamento no puede ser revocado sino
por otro posterior, se establece en el Art 3833: La cancelacin o destruccin de un
testamento olgrafo, hecha por el mismo testador, o por otra persona de su orden,
importa su revocacin, cuando no existe sino un solo testamento original. Si
fuesen varios, el testamento no queda revocado, mientras no se hubiesen
destruido o cancelado todos sus originales. La destruccin o cancelacin puede
realizarse de distintas maneras: quemando el testamento, o rompindolo en
pequeos pedazos, o trazando sobre l barras o rayas, o suprimiendo la firma, etc.
Destruccin por caso fortuito: Est prevista en el Art 3837 que dispones: Si el
testamento hubiese sido enteramente destrudo por un caso fortuito o fuerza
mayor, los herederos institudos o los legatarios no sern admitidos a probar las
disposiciones que el testamento contena. El precepto es terminante. No podrn

admitirse, por ello, las clusulas de un testamento anterior, ni los borradores que
pudieron redactarse antes del otorgamiento, ni copias fotogrficas.
Destruccin por el hecho de un tercero: Para que la cancelacin o destruccin
tengan efecto revocatorio, ellas deben obedecer a decisin del testador. No lo
tendrn, por tanto, cuando resulten ajenas a su voluntad, Segn lo dispone el Art
3834.
Rotura del pliego que contiene el testamento cerrado: Dice el Art 3836: La
rotura hecha por el testador del pliego que encierra un testamento cerrado,
importa la revocacin del testamento, aunque el pliego del testamento quede sano
y rena las formalidades requeridas para los testamentos olgrafos.
4) Revocacin del legado: Enajenacin de la cosa legada. Actos que comprende:
El Art 3838 establece, Toda enajenacin de la cosa legada, sea por ttulo gratuito
u oneroso, o con pacto de retroventa, causa la revocacin del legado, aunque la
enajenacin resulte nula, y aunque la cosa vuelva al dominio del testador. En la
nota al Art Vlez reproduce Troplong, quien deca: Es preciso penetrarse de una
verdad, y es que no basta la enajenacin para revocar al legado, sino la voluntad
de enajenar manifestada por el testador. Cuando hago una donacin a un incapaz,
no hay enajenacin; y sin embargo, el legado es revocado por razn de que mi
voluntad no concurre ya con la liberalidad que haba hecho. Como se observa, lo
que decide la solucin no es la prdida del dominio, sino la voluntad revocatoria
traducida en la enajenacin.
Los actos que comprende, o mejor dicho, de los que resulta, son la enajenacin a
ttulo oneroso o gratuito.
Nulidad de la enajenacin: En principio, la ineficacia de la enajenacin no priva
al acto de los efectos revocatorios sobre el legado. Aunque invlida, la
enajenacin supone un cambio en la voluntad del testador.
Si la nulidad proviene de la falta de discernimiento el acto no tiene efectos
revocatorios. La simulacin absoluta no produce la revocacin (una vez declarada
la nulidad; en cambio, en caso de simulacin relativa, priva al acto de sus efectos
revocatorios sobre el legado.
Enajenacin forzosa: Si la enajenacin resultara forzosa, ya sea por ejecucin
judicial o por expropiacin, el acto no responder a la voluntad del testador, y por
ende, no producir la revocacin del legado. Habr, en el supuesto, caducidad de
la disposicin. La solucin es establecida en el Art 3840, donde se dispone: La
venta hecha por disposicin judicial de la cosa legada a instancia de los
acreedores del testador, no revoca el legado, si la cosa vuelve al dominio del
testador.
Caso del boleto de compraventa: Segn Maffa, el boleto de compraventa tiene
efectos revocatorios, ya que lo que importa en la revocacin es la indagacin a la
voluntad presunta del testador, y es obvio que cuando ste ha suscrito un boleto
ha expresado su voluntad de enajenar la cosa legada.
Revocacin por ingratitud del donatario: Al igual que las donaciones, los
legados pueden ser objeto de revocacin fundada en la ingratitud del favorecido.

El Art 3843 dispone: La revocacin por causa de ingratitud no puede tener lugar
sino en los casos siguientes: 1) si el legatario ha intentado la muerte del testador;
2) si ha ejercido sevicia, o cometido delito de injurias graves contra el testador
despus de otorgado el testamento; 3) si ha hecho una injuria grave a su
memoria.
Amplitud de las causales: tentativa de muerte del testador, Sevicia o injurias
contra el testador luego de otorgado el testamento, injuria grave a la memoria del
difunto: Maffa explica las causales de ste ttulo, ya expuestas en el Art 3843
antes citado.
La tentativa de homicidio, no requiere condenacin en juicio, como
materia de indignidad, as lo exige el Art 3291.
Las sevicias o injurias graves comprende, en su extrema latitud,
cualquier acto que pueda resultar lesivo de la voluntad del testador. Va a
quedar, por lo tanto, a la voluntad de lo que el juez exprese en juicio.
La tercera de las causales no est referida a los agravios hechos al
testador en vida, sino a los actos que luego de muerto tienden a
menoscabar el buen nombre y honor que hubiera merecido.
5) Caducidad: Concepto: Las disposiciones testamentarias caducan por muerte
del beneficiario anterior a la del causante, o al cumplimiento de la condicin
suspensiva impuesta en el testamento, por incumplimiento de la condicin, por
prdida o destruccin del objeto legado y por renuncia del beneficiario.
Prefallecimiento del institudo: Segn lo establece el Art 3799, el legado caduca
cuando el legatario muere antes que el testador. La disposicin se reitera en el Art
3743 que dispone: Toda disposicin testamentaria caducar, si aqul a cuyo favor
se ha hecho no sobrevive al testador. Esto Art encuentran su fundamento en que
el legado es esencialmente personal. Este Art tiene lugar en la conmoriencia tanto
como en el caso de las personas por nacer, cuando sta ltima hubiese nacido sin
vida.
Legado hecho al ttulo o a la cualidad del legatario: No se produce la
caducidad del legado, no obstante la premoriencia del legatario, cuando aqul
haya sido hecho, no tanto a favor de la persona, sino del cargo o funciones que
sta desempea. Dispone el ART 3801: La muerte del legatario, antes de las
mismas pocas, no causa la caducidad del legado, si ste hubiera sido hecho al
ttulo o a la cualidad de que el legatario estaba investido, ms que a su persona.
As por ejemplo, si el testador deseara dejar una suma de dinero a la Facultad de
Derecho, en lugar de hacer la disposicin nominndola a ella, podra hacerla a la
persona de su decano. Como la voluntad del testador ha sido favorecer al
establecimiento, y no a la persona de su representante, aunque ste falleciera con
anterioridad a la adquisicin del legado no por ello perdera la Facultad de
Derecho su derecho a la manda.

Incumplimiento de la condicin suspensiva o resolutoria a que se subordina

el legado: Se dispone en el Art 3892: El legado caducar cuando le falte la
condicin suspensiva a que estaba subordinado.
Prdida, destruccin o perecimiento de la cosa: Coincidiendo con una norma
comn a la mayora de los cdigos, se establece en el Art 3803: El legado caduca
tambin, cuando la cosa determinada en su individualidad, que formulaba el objeto
del legado, perece en su totalidad antes de la muerte del testador, sea o no por
hecho del testador, o por caso fortuito; o despus de muerto el testador y antes de
llegada la condicin, por caso fortuito. La caducidad slo tiene lugar si la cosa,
determinada en su individualidad, perece antes de la muerte del testador, o
despus de ella y antes del cumplimiento de la condicin. Si la cosa perece luego,
se habr perdido para el legatario que era ya su dueo. Por tanto, si el evento ha
sido obra culposa o dolosa de un tercero, el legatario tendr contra l las
correspondientes acciones resarcitorias.
Renuncia: La ltima causal de caducidad de los legados contemplada por el
Cdigo es la renuncia que de l haga el legatario.
Efectos de la caducidad: Los efectos de la caducidad del legado han sido
contemplados en el Art 3809. All se dispone: La caducidad de un legado
resultante de una causa cualquiera, que no sea la prdida de la cosa legada,
aprovecha, no habiendo sustitucin, a los que estaban obligados al pago del
legado, o a aqullos a los cuales hubiese de perjudicar su ejecucin. El precepto,
exceptuando el caso de perecimiento de la cosa que no aprovecha a nadie,
contempla cuatro supuestos:
En primer lugar, habiendo sustitucin vulgar, la caducidad del primer
llamamiento beneficiar al sustituto, que actualizar su vocacin.
En segundo lugar, los perjudicados por la ejecucin del legado habrn
de beneficiarse con preferencia a los obligados a su pago.
En tercer lugar, si hubiera lugar al derecho de acrecer en virtud del
funcionamiento de las conjunciones, la caducidad beneficiar a aquellos
en cuyo favor se hubiera establecido el acrecimiento.
Por ltimo, la caducidad habr de beneficiar a quienes estaban
obligados al pago del legado, esto es, a los herederos y legatarios de
cuota.
Bolilla XXIV <Albaceas>
1) Albaceas: Concepto: El albacea es la persona designada por el testador para
hacer cumplir sus disposiciones de ltima voluntad. Se lo llama tambin ejecutor
testamentario.
Maffa expresa, que el albacea debe normalmente ejecutar las disposiciones de
ltima voluntad del testador, para cuya finalidad tiene todas las facultades que, no
siendo contrarias a las leyes, expresamente le haya otorgado a aqul; pero si el
causante no las ha determinado, la ley le confiere estatutariamente algunas.

Royo Martnez, precisaba el concepto as: El albaceazgo es una posicin o

situacin jurdica, conferida por la voluntad unilateral mortis causa, que inviste a
quien la acepta de facultades, a la que van anejos deberes, para realizar
determinadas fundaciones o, genricamente, para velar por la conservacin del
patrimonio hereditario y para cumplir o ejecutar la ltima voluntad del de cujus, con
sujecin a dicha voluntad y a la ley, a travs de las incidencias que la sucesin
suscite.
Naturaleza jurdica: La teora mayoritaria, opina que se trata de un mandato post
mortem, y que refiere su nacimiento al poder otorgado por el causante para que el
albacea ejecute sus disposiciones de ltima voluntad.
Otras teoras, que no haremos hincapi en desarrollar, son: La teora de la
representacin; La teora del oficio; y La teora de la figura con propia
sustantividad.
Caracteres: El albaceazgo tiene los siguientes caracteres:
Voluntariedad: La designacin del albacea es voluntaria, ya que el cargo no es
imprescindible para el proceso de la transmisin hereditaria. El ejecutor puede
aceptar o rechazar el nombramiento, y no necesita fundar las causales de su
negativa.
Indelegabilidad: El albacea no puede delegar el mandato que ha recibido, ni por su
muere pasa a sus herederos. Pero el albacea puede nombrar mandatarios segn
lo permite el Art 3855. La indelegabilidad est referida, adems, a la facultad de
designacin, ya que debe ser hecha personalmente por el testador.
Onerosidad: Se establece, en principio, en el Art 3872: El albacea tiene derecho a
una comisin que se grada segn su trabajo y la importancia de los bienes de la
sucesin. Este tema ser mejor desarrollado en Retribucin del albacea.
Temporalidad: tambin constituye un cargo temporal, ya que su duracin est
referida al cumplimiento de la misin, sin que la ley haya sealado trmino a sus
funciones.
Es testamentario: Tiene su origen en una designacin contenida en el testamento.
Especies: Hay dos especies de albaceas (a ms de la testamentaria), que son:

El albacea nombrado por los herederos y legatarios: Se encuentra

contenido por el Art 3867. All se dispone: Cuando el testador no ha
nombrado albacea, o cuando el nombrado cesa en sus funciones por
cualquier causa que sea, los herederos y legatarios pueden ponerse de
acuerdo para nombrar un ejecutor testamentario; pero si no lo hicieren,
los acreedores de la sucesin u otros interesados, no pueden pedir el
nombramiento de albacea. La ejecucin de las disposiciones del testador
corresponde a los herederos.

El albacea Consular: Es el otro caso de albaceazgo impropio. La Ley 163

faculta a los cnsules extranjeros a nombrar albacea dativo cuando
falleciera ab intestato un connacional sin dejar descendientes,

ascendientes ni cnyuge legtimos residentes en el pas, o con

testamento, si fueren extranjeros los herederos y estuviesen ausentes, y
ausente tambin el albacea testamentario.
Nmero: El Cdigo faculta al testador para designar cuantos albaceas sean
necesarios, en virtud de las necesidades del cumplimiento de las disposiciones
testamentarias. Cuando hay pluralidad de albaceas, hay cinco posibilidades en los
modos de accin:

Albaceas sucesivos: Ejercen su cargo en el orden en que estuviesen

designados.

Albaceas designados para obrar de comn acuerdo: Quiere decir que los
ejecutores deben obrar de conformidad y no conjuntamente.

Albaceas solidarios: La solidaridad se refiere a la responsabilidad y no a

la forma de actuar, segn el Art 3871.

Albaceas conjuntos: Si el testador hubiera designado varios albaceas

para que actuaran conjuntamente, en ausencia de previsiones
especiales, sern de aplicacin las reglas del mandato. Por lo tanto todos
deben aceptar el cargo para poder actuar de manera conjunta.

Pluralidad de albaceas designados para desempear cada uno distintas

funciones: Hay un albacea por cada funcin, de la que cada uno ser
personalmente responsable.
Capacidad: Establece el Art 3846: El testador no puede nombrar por albacea
sino a personas capaces de obligarse al tiempo de ejercer el albaceazgo, aunque
sean incapaces al tiempo del nombramiento. O sea que la capacidad para poder
obligarse del albacea ha de tenerse al momento del ejercicio efectivo de su cargo.
Forma de la designacin: Segn lo dispone el Art 3845 el nombramiento de un
ejecutor testamentario debe hacerse bajo las formas prescritas para los
testamentos; pero no es necesario que se haga en el testamento mismo, cuya
ejecucin tiene por objeto asegurar. Por lo tanto la revocacin de esa designacin
solo podr hacerse mediante un nuevo acto que revista esas formas. Ya hemos
visto que la designacin puede hacerse no solo en razn de la persona misma,
sino de las funciones que ella desempea, ejemplo ya visto del decano de la
Facultad de Derecho.
2) Facultades y derechos del albacea: Designacin por el testador: El
principio general lo sienta el Art 3851 que dice: Las facultades del albacea sern
las que designe el testador con arreglo a las leyes. Por ello no podr el testador
facultarlo para reconocer deudas y pagarlas sin el consentimiento de los
herederos, o para vender bienes sin que ello sea indispensable para el
cumplimiento del testamento y exista conformidad de los herederos, o eximirlo de
la rendicin de cuentas, etc.
Con respecto a la vente de bienes, los herederos son los propietarios de los
bienes que componen el acervo, y son ellos los que deben decidir su suerte. Sin

embargo, el testador puede limitar esa potestad, mediante una facultad

excepcional conferida al ejecutor. La posibilidad est dada por el *Art 3856.
Falta de designacin por l: caso en que hubiera herederos y en el que no lo
hubiera: En el primero de los casos, sus atribuciones son considerablemente
menores, porque los herederos son propietarios ipso iure de los bienes dejados
por el causante, y es necesario evitar una colisin con sus legtimos derechos de
dueos. En tal caso el albacea no es un ejecutor testamentario, sino ms bien un
encargado de controlar el cumplimiento de su voluntad por aqullos.
Sus atribuciones en ste caso son:

Posesin de los bienes: [Art 3852]

Pago de legados: [Art 3859 y 3860]

Pago de deudas: El albacea no podr pagar deudas sin el consentimiento

de los herederos.

Cargos: El albacea puede demandar a los herederos y legatarios por la

ejecucin de las cargas que el testador les hubiere impuesto en atencin
a su memoria [Art 3861].

Venta de bienes: Segn el *Art 3856: El testador puede dar al albacea

la facultad de vender sus bienes muebles o inmuebles; pero el albacea
no podr usar de ste poder sino cuando fuera indispensable para la
ejecucin del testamento y de acuerdo con los herederos o autorizado
por juez competente.
En el segundo de los casos, cuando no hay herederos las facultades del albacea
son amplsimas. Segn al Art 3854 le corresponde al posesin de la herencia. Esto
debe considerarse como posesin de los bienes, y no como posesin hereditaria
en sentido propio de la que solo pueden gozar los herederos.
3) Obligaciones del albacea: Medidas de seguridad: Obviamente la ejecucin de
la voluntad testamentaria importa la necesidad de resguardar el patrimonio del
causante, evitando la desaparicin del dinero, alhajas, ttulos de crditos, o
cualquier otro bien que lo integre. De all la obligacin impuesta por la primera
parte del Art 3857: El albacea debe hacer asegurar los bienes dejados por el
testador.
Las medidas de seguridad a adoptarse pueden ser tanto extrajudiciales como
judiciales. Estas ltimas son las previstas por los Cdigos Procesales (embargos,
inhibiciones, etc.). Las medidas de seguridad extrajudiciales, pueden ser notificar
el fallecimiento al banco donde est la caja de seguridad, constituirse en
depositario de ciertos bienes, sellar la caja de seguridad y entregar la llave a los
herederos, etc.).
Inventario: El Art 3857 contina diciendo que el albacea deber proceder al
inventario de los bienes con citacin de los herederos, legatarios y otros
interesados. Habiendo herederos ausentes, menores o que deban estar bajo de
una curatela el inventario debe ser judicial. Es necesario expresar en ste punto

que el Art 3858 no permite al testador dispensar al albacea de la obligacin de

hacer el inventario.
Rendicin de cuentas: Dispone el Art 3858: El Albacea est obligado a dar
cuenta a los herederos de su administracin, aunque el testador lo hubiese
eximido de hacerlo. Lo que veda el Art es la obligacin de rendir cuentas. Pero la
prohibicin, (Como expresa Maffa), no alcanza a las disposiciones testamentarias
que determinen cmo ellas han de rendirse.
Responsabilidad: Segn lo establece el Art 3869, el albacea es responsable de
su administracin a los herederos y legatarios, si por falta de cumplimiento de sus
obligaciones hubiese comprometido sus intereses. El testador no puede exonerar
al albacea de responsabilidad por el desempeo de sus funciones. La
responsabilidad del albacea se extiende no solo a los actos de administracin que
ste realice, sino tambin a aquellos que hubiese ejecutado en ejercicio de sus
funciones.
4) Retribucin del albacea: El Cdigo se ha enrolado en la tendencia
predominante en los ordenamientos modernos, estableciendo en el Art 3872: El
albacea tiene derecho a una comisin que se grada segn su trabajo y la
importancia de los bienes de la sucesin
La fijacin de los honorarios del albaceazgo puede provenir de la voluntad del
causante en el testamento, o a falta de ella, de la decisin judicial.
En caos que el testador haga un legado al albacea, se presume que aqul lo hace
en beneficio de su trabajo, por lo tanto no puede rechazar la funcin encomendada
por el de cujus, y aceptar el legado. As lo dispone el Art 3849.
Letrado apoderado del albacea legatario: El patrocinio letrado es imprescindible
para actuar en juicio, de all que el albacea deba hacerse patrocinar y que los
honorarios profesionales sean soportados por la sucesin. Pese a esto hay una
tesis contraria que es predominante en los fallos judiciales, y que sostiene que los
honorarios del apoderado estn a cargo del albacea y no de la sucesin.
Duracin del albaceazgo. Cesacin. Causas: Dispone el Art 3865 que el
albaceazgo acaba por ejecucin completa del testamento, por la incapacidad
sobreviniente, por la muerte del albacea, por la destitucin ordenada por el juez, y
por dimisin voluntaria. En la doctrina se considera tambin, como causa de
terminacin del albaceazgo, la nulidad del testamento en que las funciones
estaban asignadas. En cuanto al Art 3865 anterior las causales que ste expresa,
son notoriamente claras...