Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
ANICUNS/GOIS
OUTUBRO/2005
10
ANICUNS/GOIS
OUTUBRO/2005
11
12
RESUMO
O termo aborto vem sendo empregado para designar a interrupo da gravidez antes de seu
trmino normal, seja ele espontneo ou provocado, tenha havido ou no expulso do feto
destrudo. Desde a Antiguidade at hoje, o aborto foi empregado como mtodo de controle da
natalidade. A prtica to antiga quanto a humanidade. As mulheres nunca deixaram de realizlo, apesar de sanes, controles, legislaes e intimidaes surgidas atravs da histria da
humanidade. Urge que se faa uma reflexo acurada e mais profunda sobre o tema. As pginas
que se seguem constituem fruto de uma longa e criteriosa pesquisa, motivada pela preocupante
diretriz que vem seguindo a humanidade, diante das divergncias se o aborto ou no crime.
13
A metodologia utilizada foi a de compilao. Para esclarecer essa dvida, preciso direcionar o
pensamento em razes slidas, baseadas em critrios lgicos, ticos, filosficos, jurdicos,
cientficos e bioticos, sem, contudo, julgar, por serem merecedores de respeito os que tm esta
ou aquela opinio diante de to controvertido assunto.
INTRODUO--------------------------------------------------------------------------------09
1 ABORTO--------------------------------------------------------------------------------------11
14
1.1 CONCEITO-----------------------------------------------------------------------------11
1.2 HISTRICO DO ABORTO ---------------------------------------------------------14
1.2.1 NA ANTIGUIDADE ----------------------------------------------------------14
1.2.2 IDADE MDIA ----------------------------------------------------------------17
1.2.3 IDADE CONTEMPORNEA -----------------------------------------------18
1.2.4 IDADE MODERNA------------------------------------------------------------20
15
16
17
INTRODUO
18
19
1.
1.1
ABORTO
CONCEITO
20
Para Fernandes (1993, p. 87) Abortar. Mdico: Dar luz antes do trmino da
gestao; no ter xito; produzir antes do tempo. Para esse mesmo autor abortamento tem o
seguinte significado: Abortamento. Ato de abortar; aborto.
Acquaviva (1999, p. 19) assim se posiciona:
Abortamento: Do latim abortu, abortare: ab = privao + ortus =
nascimento, vale dizer, impedir o nascimento.
a interrupo do processo da gestao, resultando na morte do feto.
No se deve confundir abortamento e aborto, pois este ,
simplesmente, o feto expulso do ventre materno. Sendo que para a
caracterizao do delito de abortamento preciso haver
comprovao de gravidez preexistente. (grifo nosso).
21
Concepto o conjunto de formaes que compem um ovo fertilizado em qualquer fase de seu desenvolvimento,
desde a fertilizao at o parto.
22
1.2
HISTRICO DO ABORTO
1.2.1
NA ANTIGUIDADE
23
24
O aborto era usado em larga escala pelos povos antigos, porm, esta regra no
era dirigida s mulheres greco-romanas, pois estas estavam sob o ptrio poder ou poder marital e
por isso, no dispunham de autonomia para decidir.
Observa-se que tal regra no era dirigida s mulheres greco-romanas,
pois no dispunham de autonomia para decidir. Se fosse filha de um
cidado, ficava sob tutela do pai, e mais tarde do esposo, e, na falta
desses, do Estado. Esse poder estendia-se aos seus bens, sua pessoa e
aos filhos que pudesse conceber. A legislao no se aplicava s
escravas, que nunca poderiam tornar-se cidads, nem s estrangeiras.
Deve-se a isso freqente ambigidade entre homens e mulheres grecoromanas.(BELO, 1999, p. 23).
25
1.2.2
IDADE MDIA
Somente a partir de certo perodo histrico que a punio do aborto passou a ser
mais rigorosa e firme, principalmente, para a gestante.
A Lei Carolina (Carlos V, 1553) cominava a pena de morte pela espada a
quem fizesse uma mulher abortar, e por afogamento para a mulher que
provocasse o auto-aborto, desde que o feto fosse animado. Na Frana, em
1556, Henrique II baixou um dito4 em que os culpados por aborto eram
condenados morte, fosse ou no animado o concepto. Com a Revoluo
Francesa, a lei passou a isentar a me de pena, sendo punidos apenas os
seus cmplices. (GOMES, 1997, p. 614).
Cnon: 1. Regra geral de onde se inferem regras especiais. 2. Padro, modelo, norma, regra. 3. Preceito de direito
eclesistico. 4. Espcie de regra geral para o Cristianismo.
3
Excomungado: 1. Que sofreu excomunho: 1. Ato de excomungar. 2. Ecles. Pena eclesistica que exclui do gozo
de todos os bens espirituais comuns aos fiis, ou de alguns desses bens.
4
dito: 1. Ordem judicial publicada por anncios ou editais. 2. Texto publicado sob a responsabilidade do autor.
26
1.2.3
IDADE CONTEMPORNEA
27
crime de mera conduta era punido, mesmo que o aborto no se realizasse. Os arts. 199 e 200
dobravam a pena se o agente fosse boticrio, cirurgio, mdico ou praticante, veja:
Art. 199. Occadionar aborto por qualquer meio empregado interior ou
exteriormente com consentimento da mulher pejada6.
Penas de priso com trabalho por um a cinco annos.
Ao criminoso autor.
Aos criminosos por tentativa ou cumplicidade.
Ao criminoso por cumplicidade na tentativa.
Se este crime for commettido sem consentimento da mulher pejada.
Penas dobradas:
Ao crimonoso autor.
Aos criminosos por tentativa ou cumplicidade.
Ao criminoso por cumplicidade na tentativa.( PIERANGELLI, 1980, p.
236).
Art. 200. Fornecer com conhecimento de causa drogas ou quaisquer
meios para produzir o aborto, ainda que este se no verifique.
Penas de priso com trabalho por dous a seis annos.
Ao criminoso autor.
Se sete crime for commetido por medico, boticrio, cirurgio ou
praticamente de taes artes.
Penas dobradas.
Ao criminoso autor.
Se ao houver casa de correo.( PIERANGELLI, 1980, p. 237).
28
1.2.4
IDADE MODERNA
29
p. 390) Isso no impediu que nos anos imediatamente posteriores fosse mantida uma mdia de
75% de gestaes interrompidas.
Os pases escandinavos esto entre os pioneiros quanto a liberao do aborto
no mundo ocidental. Desde os fins da dcada de 30, foram sendo promulgadas leis mais brandas
e consequentemente, favorecendo a sua prtica.
Uma orientao mais liberal adotaram a Sucia (Lei de 14-06-1974) e a
Islndia (art. 9 da Lei n. 25/75) ao estabelecerem o aborto social,
prevendo este ltimo Estado as causas justificadoras da conduta (possuir
muitos filhos, dar luz muitos filhos em curto espao de tempo ou ter
dado luz h pouco tempo; a difcil situao de sade, financeira ou
ntima da famlia; a idade avanada da mulher; a falta de
desenvolvimento mental da mulher). (DINIZ, 2001, p. 390).
30
31
De acordo com Diniz (2001, p. 21), O direito vida, por ser essencial ao ser
humano, condiciona os demais direitos da personalidade.
Venosa tem em sua doutrina uma clara conceituao do que vem a ser direito
da personalidade ou personalismo, que so fortemente ligados ao nascimento, definindo seus
princpios basilares e que o norteiam durante toda a vida humana.
Os direitos da personalidade ou personalssimos so relacionados
diretamente com o direito natural, constituindo o mnimo necessrio do
contedo da prpria personalidade. Esses direitos pertencem ao prprio
homem desde o nascimento. No tm cunho patrimonial, so
extrapatrimoniais, por serem inerentes personalidade, so
irrenunciveis, pertencendo ao patrimnio moral da pessoa. So
irrenunciveis porque pertencem prpria vida, da qual se projeta a
personalidade. So garantia de existncia mnima da pessoa. E como
conseqncia so imprescindveis, porque duram enquanto durar a
personalidade, isto , a vida humana.(VENOSA, 2003. p. 141).
32
33
34
A idia de que a mulher livre para decidir sobre seu prprio corpo baseia-se
em uma concepo individualista.
Diniz (2001, p. 68), ressalta bem qual o argumento dessa teoria.
Essa teoria defende que o feto faz parte do organismo da gestante e por isso,
ela poder dispor dele quando achar que for conveniente. No respeitando assim, a vida do
nascituro. Para essa corrente o feto no considerado j um ser humano.
Contrariando essa corrente, Diniz (2001, p. 70) explica:
Para que se pudesse sustentar juridicamente um direito ao aborto
provocado, seria preciso a comprovao cientifica de que o feto no um
ser humano, mas algo pertencente ao corpo de sua me, ou haver uma
previso constitucional de que os pais ou o poder pblico teriam direito
sobre a vida ou a morte desse ser humano. Isso, porm, no ocorre. A
experincia cientifica, por meio de modernas tcnicas, demonstra que a
35
Existe neste argumento pr-aborto uma grande semelhana com teorias sobre
o aborto na idade antiga, onde o mesmo, no era punido porque consideravam o feto como
sendo parte das vsceras da gestante.
36
37
38
A fetologia7 e as modernas tcnicas de medicina comprovam que a vida iniciase no ato da concepo, ou seja, atravs da fecundao do vulo pelo espermatozide, dentro ou
fora do tero. A fecundao o marco do inicio da vida e da para frente, qualquer mtodo
artificial para destru-la constitui um assassinato. (DINIZ, 2001, p. 70).
A falta de sensibilidade dos abortistas decorre de dois fatos: de uma vida que
no podem ver e da crena de que o feto faz parte do corpo da me, sendo por isso disponvel.
Da, entendem que a mulher tem o direito ao aborto livre. (DINIZ, 2001, p. 71).
Se o embrio ou feto, desde a concepo, uma pessoa humana, ento, ele tem
direito vida. Pais e mdicos devem conserv-la, pois esse novo ser to humano quanto seus
progenitores. O seu direito vida maior do que qualquer direito da mulher sobre o seu corpo.
Existem outros fatores que banalizam os valores morais e religiosos, como por
exemplo, o excesso de liberdade que os pais concedem aos filhos e a falta de dilogo sobre esse
assunto, como forma de conscientizao de que o aborto, um crime contra a vida.
Mais prioritrio do que a legalizao do aborto seria no s a elaborao
de normas voltadas defesa da vida humana e ao planejamento familiar,
de modo a eliminar as causas daquele. Oferecer s crianas indesejadas a
oportunidade de viver e sobreviver, contribuir para que se respeite a
39
Toda nossa sociedade deve ter a conscincia de que a vida do feto importante
sim, e que no deve ser usada para solucionar problemas de ordem social, moral, psquica,
individual ou qualquer outra. Pois j um ser humano e ser humano que merece respeito.
40
Digesto: 1. Coleo das decises dos jurisconsultos romanos mais clebres, transformadas em lei por Justiniano,
imperador romano do Oriente (c. 483-565), e que uma das quatro partes do Corpus Juris Civilis; Pandectas. 2.
Publicao, especializada ou no, composta de artigos, livros, etc., condensados.
9
Desterro: Ato ou efeito de desterrar, degredo, banimento. 2. Solido, isolamento. 3. Fazer sair da terra, do pas;
exilar, banir.
41
10
SOUSA, Juvanir Borges. Revista Consulex. O que dizem os espritos sobre o aborto. 01. setembro. 2005.
Disponvel: < http: www.consulex.com.br>. Acesso em 05. maio.2005.
11
idem nota 10.
42
3 A LEGISLAO E O ABORTO
43
da pena para aquelas mulheres que praticassem o auto-aborto visando ocultar desonra
prpria.
Outro ponto importante que constava no Cdigo da Repblica era em
considerao ao mdico:
Encontramos a previso do aborto legal, em funo de risco de vida da
me, contudo, o mdico no teria o direito de falhar. Se a mulher
morresse, apesar do aborto teraputico, o mdico poderia ser punido por
impercia ou negligncia. Isto, de certo modo, levara omisso de
socorro, tambm prevista no cdigo. (GOMES, 1997, p. 616).
44
45
46
aborto consensual, adequando-se a definio do crime no art. 125 do Cdigo Penal, nos termos
que preceitua o artigo 126, pargrafo nico. (JESUS, 2003, p. 125).
Costa Jnior, em sua doutrina tambm possui o mesmo ponto de vista que
Jesus. O consentimento independe da capacidade civil da gestante.
No precisa que o consentimento seja expresso, podendo resultar at da
prpria conduta passiva da gestante. Dever ser vlido, entretanto, o
consentimento. Se a gestante for menor de catorze anos, ou dbil mental,
ou se o consentimento for obtido mediante fraude. (COSTA JNIOR,
1996, p. 386).
indispensvel para a caracterizao do crime inscrito no artigo 126 do
Cdigo Penal, o consentimento da gestante, do incio ao fim da conduta.
Logo, se a gestante revoga o consentimento dado durante a execuo do
aborto e o terceiro continua a realizar os manobras iniciadas, responder
este pelo delito do artigo 125 do Cdigo Penal (aborto provocado sem o
consentimento da gestante). (PRADO, 2002, p. 103).
Preterdolosa: Inteno de praticar uma ao criminosa cujo resultado vem a ser mais grave do que o desejado.
tambm chamado preetrinteo. Exemplo tpico o da agresso fsica com o intuito de lesionar, mas da qual resulta
morte.
47
Diniz (2001, p. 55) indaga: Haveria no Brasil aborto legal?. A resposta para
essa questo liga-se interpretao do artigo 128 do Cdigo Penal Brasileiro que assim
prescreve:
Art. 128 No se pune o aborto praticado por mdico:
I se no h outro meio de salvar a vida da gestante;
II se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de
consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante
legal. (Cdigo Penal).
H quem entenda que tal artigo, ao dispor que no se pune o aborto feito por
mdico para salvar a vida da gestante ou quando a gestao for resultante do estupro, no est
descriminalizando o abortamento nestas hipteses, mas sim despenalizando-o.
14
Septicemia: Processo infeccioso generalizado em que germes e suas toxinas invadem o sangue e nele se
multiplicam.
15
Gangrena: 1.Patol. Morte, em extenso varivel, de tecido ou de rgo, e devida perda de suprimento
sanguneo seguida, ou no, de invaso bacteriana e de decomposio tecidual. [Cf. necrose]. 2. Fig. Aquilo que
produz destruio, ou corrupo moral.
48
Jesus (2002, p. 128), entende que os dois incisos do artigo 128 contm causas
de excluso de antijuridicidade. Note-se que o Cdigo Penal diz que no se pune o aborto.
Fato impunvel em matria penal fato lcito. Assim, na hiptese de incidncia de um dos casos
do artigo 128, no h crime por excluso de ilicitude. Haveria causa pessoal de excluso de
pena somente se o Cdigo Penal dissesse: No se pune o mdico. (Grifo nosso).
So causas excludentes da criminalidade, embora a redao do dispositivo
parea indicar causas de ausncia de culpabilidade ou punibilidade. (MIRABETE, 2003b, p.
99).
Diniz (2001, p. 56) relata que para os que interpretam o artigo 128 do Cdigo
Penal, entendendo que no existe excludente de antijuridicidade, no Brasil tambm no h, nem
poderia haver aborto legal, diante do princpio constitucional do direito e respeito vida
humana, consagrado em clusula constitucional.
Portanto, se o artigo 128 do Cdigo Penal Brasileiro estipulasse que no h
crime em caso de aborto para salvar a vida da gestante ou de gestao advinda de estupro,
estaria contaminado de inconstitucionalidade, pois uma emenda constitucional, e muito menos
uma lei ordinria no poderiam abrir exceo ao comando contido no artigo 5 da Constituio
Federal de 1988.
49
Segundo DArajo Filho (1985, p. 79), aquele aborto realizado pelo mdico
para salvar a vida da gestante, chamado teraputico, encontra guarida no estado de necessidade
quando, para se salvar a vida da me e cujo valor mais relevante e nesse caso, sacrifica-se
vida do filho. uma forma de proteger um bem maior, consagrado pela fundamental
importncia sobre outras vidas. A soluo jurdica encontrada no conflito desses dois bens o
sacrifcio do bem menor, daquele que tem menor importncia em relao vida de outros; no
caso por exemplo, dos irmos que sofreriam intensamente com a perda da me.
Para Mirabete (2003b, p.99), o aborto teraputico provm ou da deficincia de
conhecimentos mdicos, ou da no observncia dos princpios da assistncia pr-natal. Num pas
como o Brasil todavia, com o elevado nvel de pobreza, o precrio atendimento mdico do
Estado, a inexistncia de boas condies de sade e higiene, no descabida a justificativa legal.
Existem outros meios para tentar salvar a vida das gestantes. A medicina nos
dias atuais, conta com extraordinrios recursos clnicos e cirrgicos que possibilitam resgatar
tanto a vida da me como a do feto, devendo-se pois envidar16 esforos para impedir que o
nascituro sofra qualquer leso ante s conseqncias da terapia empregada. (DINIZ, 2001, p.
57).
16
50
dever ficar obrigada a cuidar de um filho resultante de um coito violento e no desejado. Alm
disso, o autor do estupro uma pessoa degenerada, anormal, podendo ocorrer ao filho
problemas ligados hereditariedade.
H quem ache que nada justificaria que se obrigasse mulher estuprada a
aceitar o fruto de sua involuntria desonra, uma vez que no teve culpa nem participao
volitiva no ato sexual que a fecundou. indubitavelmente uma situao carregada de
emocionalismo e por isso, conducente permisso legal do aborto, no sentido de no pun-lo.
Principalmente por determinar, que a presena dessa criana ser para ela uma permanente
recordao do sofrimento causado pela violncia sexual a que fora submetida.
preciso tolerar certos males para evitar outros maiores. O estupro terrvel e
muito doloroso e por isso, ilgico seria apag-lo, como se isso fosse possvel, da memria da
vtima com uma outra violncia no menos inaceitvel, que a destruio da vida de um ser
humano inocente.
A brutalidade sofrida somente poderia ser reparada mediante uma adequada
assistncia mdica, psiquitrica e psicolgica, pois preciso lembrar, se assim no o for, que o
trauma sobreviver com a violentada pelo resto da sua vida. Independentemente do nascituro.
No artigo 128, II, 2 parte do Cdigo Penal surge o problema nos casos em que
a gestante menor de idade, hiptese que s haver abortamento com o consentimento do seu
representante legal.
Ora, obrigar a gestante menor de idade a realizar o aborto contra a sua
vontade, submeter uma pessoa a tratamento desumano ou degradante.
Mesmo que tenha sido estuprada necessrio que a vontade da gestante seja
respeitada pelo mdico e por seus familiares. E se a mesma achar que no necessrio o
abortamento, ento assim ser. Porm, se houver o seu consentimento, o mdico dever se
resguardar, consultando os familiares, o juiz e o promotor e se for o caso, a ento,executar sua
vontade.
Indispensvel o consentimento da gestante, ou de seu representante
legal, se incapaz. Necessrio, ademais, que o aborto praticado por
mdico, que dever acautelar-se, solicitando previamente o
consentimento escrito, possivelmente com testemunhas. Se o processo
criminal, relativo ao estupro, estiver em curso, aconselhvel ouvir o
juiz e o promotor. No pode o mdico contentar-se com a mera alegao
51
3.2.1 UM DIREITO?
52
Previsto pelo Cdigo Penal Brasileiro desde 1940, o direito de decidir sobre um
aborto em caso de estupro ou de risco de vida da gestante est cerceado na prtica, pela
dificuldade de acesso aos hospitais pblicos que realizam a interrupo da gravidez.
A defesa dos direitos das mulheres, e o direito de optarem pelo aborto, em casos
especiais, amplamente compreendido pelo conjunto da sociedade brasileira. Pesquisas
realizadas por diferentes veculos de comunicao, mostram claramente, que a populao apia
o direito ao aborto, em caso de estupro e risco de vida para a gestante.
3.2.2 UM CRIME?
53
54
CONCLUSO
O tema sobre o aborto em nossa sociedade uma questo polmica e tambm aberta.
Os conceitos existentes sob o ponto de vista da f, so da tica privada e as questes
jurdicas so pblicas, mas tambm so polmicas e no claramente estabelecidas.
A travs do histrico sobre o aborto contido nesta pesquisa, existe uma ponte entre a
violncia sexual e a anormalidade fetal e os dispositivos legais que permitem a interrupo da
gravidez, e, no entanto, ainda uma rea sensvel e cujo trato sempre gera conflitos
principalmente para a populao mais carente.
Observa-se atravs desta pesquisa, que mesmo em pases com alta escolaridade e pleno
acesso aos mtodos anticoncepcionais, a gravidez indesejada ocorre e o aborto tambm.
Partindo dessa realidade, torna-se claro, que legislar sobre o assunto muito importante e
necessrio. Mas para o meu particular entendimento, fundamental tambm, informar e
desconstruir preconceitos.
Torna-se oportuno registrar nesta concluso, que todos devem ter suas crenas
respeitadas, mas, para que isso seja possvel, necessrio renunciar a impor opes religiosas e
filosficas coletividade.
No nosso ponto de vista, propor uma nova legislao no punitiva em relao ao
abortamento absolutamente necessrio, mas no suficiente.
55
56
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
_____. NBR 6024 : Numerao de ttulos e peridicos e publicaes seriadas. Rio de Janeiro,
1989.
ALMEIDA, Abrao de. Desafios da nossa poca. Rio de Janeiro: CPAD, 1980.
ALMEIDA, Aline Mignon. Biotica e biodireito. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2000.
57
CASTRO, Frei Joo Jos Pedreira de. Bblia Sagrada. ed. claretiana. So Paulo: Ave Maria,
1998.
CAHALI, Yussef Said. Cdigo Civil. 4 ed. revista, atualizada e ampliada. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2002.
COSTA JNIOR, Paulo Jos. Comentrios ao Cdigo Penal. 4 ed. So Paulo: Saraiva. 1996.
DARAJO FILHO, Caio Fbio. Abrindo o jogo sobre o aborto. Belo Horizonte: Betnia,
1985.
DINIZ, Maria Helena. Por LISBOA, Roberto Senise. Atualidades Jurdicas. So Paulo:
Saraiva, 2001.
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Dicionrio Aurlio. 2 ed. revista e ampliada. Rio de
Janeiro: Nova Fronteira, 1989.
______. Medicina Legal. In: HERCULES, Dr. Hygino de C. (atualizador). 32 ed. revista e
ampliador. Rio de Janeiro: 1997.
GOMES, Luiz Flvio. Cdigo Penal. 3 ed. revista, atualizada e ampliada. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2001.
17
58
______, Luiz Flvio. Constituio Federal. 3 ed. revista, atualizada e ampliada. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2001.
HUNGRIA, N. Comentrios ao Cdigo Penal. Volume V, artigos 121 a 136, 6 ed. Rio de
Janeiro: Companhia Editora Forense, 1981.
JESUS, Damsio E. de. Direito Penal: parte especial: dos crimes contra a pessoa e dos
crimes contra o patrimnio. 25 ed. atual. So Paulo: Saraiva, 2003. 2 v.
JUNGES, Jos Roque. Biotica: perspectivas e desafios. So Leopoldo SP: Unisinos, 1999.
MARANHO, Odon Ramos. Curso Bsico de Medicina Legal. 8 ed. So Paulo: Malheiros,
2002.
MIRABETE, Jlio Fabrini. Cdigo Penal Interpretado. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2003.
______, Jlio Fabbrini. Manual de Direito Penal. 19 ed. vol. 2. So Paulo: Atlas, 2002.
NORONHA, E. Magalhes. Direito penal. 29 ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1998. 2 v.
PRADO, Luiz Rgis. Curso de direito penal brasileiro. 2 ed. rev. atual. e ampl.. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2002, 2 v.
59
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: parte geral. 3 ed. So Paulo: Atlas, 2003. 1 v.
18
60
DECLARAO E AUTORIZAO
___________________________________