CONSTITUCIONAL

FAZEM A DIFERENÇA:

TEORIA DA CONSTITUIÇÃO

PROCESSO LEGISLATIVO

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

TEORIA DA CONSTITUIÇÃO

1- Direito

• Natural- é a compreensão própria do ser humano sobre ser,

fazer, estar, ter. Próprio do homem. Inerente a sua condição de
ser humano. Não depende de norma. Inerente a condição humana.
Esta percepção se desenvolve desde criança. Direito do homem
inerente a condição humana. Se todos tem sua percepção pessoal
sobre ser, fazer, estar, ter surgem os conflitos de direito. Os
primitivos resolveram com base na força. Faziam valer o direito
com base na força. Mas como se dependia dos outros para viver
foi necessário parar de ter a concepção individual e descobrir a
norma fundamental de convivência.

Direito próprio do homem, compreensão a respeito de ser,fazer,

estar,ter.

Direito positivo é direito posto. É a sistematização desse direito

natural. É o reconhecimento da norma fundamental. A sistematização da
percepção individual. É sistematizado, organizado, estruturado. É a LEI.

• Positivo público ou leis de ordem pública- Indivíduos em

condição de igualdade, mas o Estado em relação aos indivíduos
está em condição de supremacia. Estado atuando em supremacia
em relação aos indivíduos. Prevalece a vontade de todos. Todos
têm interesse. Direito penal.

• Positivo privado- trata das vontades das partes. É particular.

Indivíduos em condição de igualdade e o Estado só atua se
acionado. Direito civil, empresarial, do trabalho. Aqui o Estado não
atuará diretamente. O Estado aparecerá se uma das partes for
buscar a participação do Estado.

A lei tanto pode ser pública quanto privada.

 • Norma fundamental - vontade da coletividade, do povo, da
maioria. Consenso extraído no meio de uma sociedade, de um
povo. Estabelecer regras. Direitos, deveres, obrigações. O que se
pode e não se pode fazer. Reconhecimento de norma fundamental
(vontade da maioria da coletividade), sistematizamos o direito,
criamos normas, regras. Essas normas todos precisam cumprir.
Pensando nisso se criam penalidades para aqueles que
descumprirem as regras criadas pela própria coletividade para
gerar estabilidade na sociedade criada. Quem aplica é o Estado.
Neutro, capaz de aplicar a norma fundamental extraída daquele
povo. É a LEI considerada no sentido amplo da expressão. No
sentido amplo vai pensar na constituição e nas leis criadas pelo
país. Com caráter obrigatório, coercitivo, para gerar estabilidade
naquele país.

? No âmbito do Direito positivo interno é correto afirmar que as normas

alienígenas têm preeminência em relação as normas internas? Traduzindo:
As normas de outros países têm preeminência sobre as do Brasil? Valem
mais do que as do Brasil? NÃO

? O principio da segurança jurídica não se aplica as leis de ordem privada.

Ou o Principio segurança jurídica não se aplica ao direito positivo interno?
NÃO

Princípio da Segurança Jurídica - Uma lei mais nova não pode retroagir e
prejudicar direito adquirido, ato jurídico perfeito ou coisa julgada. Esse
principio se aplica tanto as leis de ordem publica quanto privada.

2 – DIREITO CONSTITUCIONAL

Conceito: Amplo direito positivo público que organiza o Estado nos mais
variados aspectos.

Objeto: A Constituição.

CONSTITUCIONAL vem de constituir, criar, organizar, estruturar. Ele é a

própria norma. Cria, organiza, estrutura o Estado nos mais variados
aspectos. A constituição é a lei maior do país que organiza o Estado
brasileiro nos mais variados aspectos. Tem 250 artigos permanentes mais
96 artigos transitórios. Assuntos fundamentais e assuntos corriqueiros.

2.1 Conceitos de constituição ( quando cai faz a diferença)

-Sentido Sociológico- idéia defendida por Ferdinand La Salle. Para ele

Constituição não é lei, não é documento escrito, regras. Entendia que
constituição era fator de poder. A organização sociológica, concreta, real do
Estado. Constituição É a organização social do estado=fator de poder.
Aquilo que interessa dentro do estado. Preocupação da estrutura social.
Como vai fazer a partilha de bens. Acesso a educação, moradia,cultura,
lazer. De que maneira o Estado esta organizado do ponto de vista social.
Existe a preocupação sociológica.

Para ele constituição é fator de poder, ou seja, a organização sociológica do

Estado.

Visão = Constituição não é lei, não depende de documento escrito.

Constituição é fator de poder = a organização concreta, sociológica do
estado.

-Sentido Político- Carl Schimitt. Fator de organização do estado.

Defende que constituição não tem que ter essa preocupação sociológica,
essa preocupação pode ser tratada em outras leis do país, tem que ter é
sentido político e não sociológico. Tem que ter preocupação política, pois
este assunto é que é essencial ao Estado. Constituição é a organização
política do estado. Forma de estado, regime político, atribuições dos
poderes. Organizar o estado sob o ponto de vista político. Totalmente
contrário ao sentido sociológico. É a organização não social do Estado é a
organização política.

-Sentido Material- não se opõe ao sentido político. Amplia o sentido

político. Quando pensar em material pense em assunto. Material é matéria,
conteúdo, assunto. Constituição no sentido material é aquela que é definida
por assunto, identificada pelo conteúdo, assunto dela. A constituição é dita
material quando ela trata de todos os assuntos essenciais, fundamentais do
Estado. Por esse ponto de vista Constituição já pode ser vista como lei. Vai
tratar do assunto essencial (organização do estado), mas também de outros
assuntos fundamentais, essenciais ao Estado. Fala de forma de governo
regime político, direitos individuais. Não fica preso a estrutura política. Fala
de estrutura política e de tudo que for essencial, fundamental. Fala de tudo
que é essencial, fundamental. Do ponto de vista material a constituição não
depende de um documento escrito.

-Sentido Formal- não se opõe ao sentido político. Amplia o sentido

político. Não é reconhecida por assunto. O assunto dela é irrelevante. Pode
tratar de qualquer assunto. Pode organizar o estado do ponto de vista
sociológico, também do ponto de vista político, também falar do que é
essencial e do que é irrelevante. Do que não precisava ficar na constituição.
Não é reconhecida por assunto. O assunto dela é irrelevante, pode ser
qualquer assunto. O assunto é irrelevante, interessa é a forma como o
assunto foi inserido na constituição. Se o procedimento foi correto
então qualquer coisa é constitucional. Poder constituinte= Tem duas
formas, uma em que a constituição pode ter sido feita por uma pessoa só ou
por um grupo de pessoas que a fez e a impõs e a gente tem que cumprir ou
pode ser feita por representantes do povo buscando a vontade da maioria
constrói a organização do Estado. Tudo o que for colocado com essa forma,
seja assunto essencial ou não, é texto constitucional. Outra forma de
modificação da constituição é a emenda constitucional (a constituição já
exite e eu não quero trocá-la por outra, mas eu quero acrescentar ou tirar
alguma coisa dela e eu faço isso por emenda constitucional- o congresso
nacional aprova as emendas). Se a forma foi adequada qualquer
assunto pode ser constitucional.

-Sentido Jurídico- Hans Kelsen. Não interessa a forma como a constituição

foi feita não interessa o assunto da constituição, interessa que ela é a lei
maior do país, então é para cumprir, não importa do que ela trata, como ela
foi feita, constituição é lei, é a norma pela norma, a lei pela lei. Outras
questões são irrelevantes. Como foi feita, do que ela trata importa é que ela
tá aí e tá ai é para cumprir. Constituição é lei (lei no sentido amplo) é aquilo
que cria obrigação de fazer e deixar de fazer. Não importando questão
sociológica, política, como foi feita importa que tá aí e é para cumprir.
Constituição é a lei maior do estado que deve ser cumprida
independentemente de assunto e de como foi feita. A norma pela
norma, a lei pela lei.

Conclusões: são visões diferentes e não existe certo ou errado.

Constituição é qualquer dessas visões. São visões diferentes a respeito da
mesma coisa, não existe o certo, não existe o errado. Qualquer das visões
conceitua Constituição não existe o certo ou o errado.

Quando falamos da constituição brasileira a melhor visão que

conceitua a nossa é a FORMAL. Constituição para nós é lei. O assunto é
irrelevante, mas a forma como foi colocado é importante. Falamos do que é
essencial, fundamental e também de assunto corriqueiro.

Exemplo de assunto irrelevante - Art. 242 parágrafo segundo. O colégio

Pedro II localizado no Rio de Janeiro será mantido pela órbita federal.

A gente não faz constituição por assunto, faz por forma, seguindo a forma
correta qualquer assunto é constitucional

? A constituição material é aquela que é reconhecida por tratar de temas

como organização do estado e separação dos poderes. CERTO. Constituição
material é reconhecida por assunto e aqui estão citados dois assuntos
fundamentais.

? Constituição é a lei maior do estado que o organiza. CERTO. Sentido

jurídico.

? Na concepção de Ferdinand La Salle constituição é a organização

concreta, política do estado. ERRADO. La Salle defende o sentido sociológico
e esta característica é do sentido político.

? Constituição formal é reconhecida por tratar de assuntos como direitos

fundamentais. ERRADO. Constituição formal não é reconhecida por assunto.
O assunto é qualquer um.
? Direitos individuais listados no atual texto da constituição federal não
podem ser considerados texto constitucional apenas do ponto de vista
formal, mas, sobretudo pelo ponto de vista material. CERTO. Nossa
constituição é formal, mas direitos individuais são assuntos fundamentais.
Eles são considerados constitucionais por ser assunto fundamental,
material. Ainda que nossa constituição seja formal o assunto é material por
ser fundamental. Tem que aplicar o ponto de vista. Do ponto de vista
Formal constitucional é tudo que estiver dentro do texto escrito, mas pelo
ponto de vista material constituição não precisava estar todo ali, podia estar
em vários documentos, desde que fosse assunto fundamental. Ainda que
nossa constituição não fosse formal esse assunto seria constitucional por
ser fundamental.

? Constituição é um conjunto de normas programáticas. ERRADO. Norma

programática é uma programação, planejamento. É aquilo que está na
constituição, mas não tem aplicação imediata é aplicação futura.
Constituição não é um monte de coisas para aplicar amanha. Constituição
até pode ter normas programáticas, mas não é um conjunto de normas
programáticas. Constituição organiza o estado para agora, embora possa
ter normas programáticas no seu texto. Ex: artigo 7- salário mínimo capaz
de custear todas as despesas básicas do indivíduo e de sua família.....

3 – CLASSIFICAÇÃO DAS CONSTITUIÇÕES

QUANTO AO CONTEÚDO- Critério ASSUNTO. Uma só trata de assuntos

essenciais, fundamentais. Outra fala de assuntos diversos que foram
colocados no texto da constituição do mesmo jeito.

-MATERIAL- aquela que só trata de assuntos essenciais, fundamentais.

-FORMAL- aquela que não é reconhecida por assunto, interessa apenas a

forma como esse assunto foi colocado na constituição.

*ao estudar classificação de constituição primeira coisa a valorizar é

estabelecer os parâmetros de classificação, por que aparece assim:

?A atual constituição brasileira quanto ao conteúdo é a) rígida b) analítica c)

formal d) escrita e) dogmática.

Nas 5 alternativas encontramos classificação da constituição, ela é tudo

isso, mas quanto ao conteúdo ela só é formal. Portanto, você pode saber
classificar a constituição e errar assim mesmo na prova, tem que saber
também o parâmetro de classificação. Então não despreze essa informação
quanto ao conteúdo uma constituição pode ser formal ou material. Segunda
coisa é conceituar- o que é constituição formal o que é material, terceira
coisa é classificar a constituição brasileira. A nossa é formal, mas o
examinador vai insistir que a nossa é material. E essa classificação é uma
das que mais cai na prova. A NOSSA CONTITUIÇAO E DO TIPO FORMAL.
Outro passo: Aplique o conceito que você estudou. Provas mais complexas
CESPE ESAF

ESAF- ?A constituição material tem mais estabilidade do que a constituição

formal. CERTO. O que tem mais estabilidade é menos chance de alteração,
modificação. O que é mais provável sofrer modificação? Uma constituição
que só trata de assuntos essenciais ou aquela que trata de diversos
assuntos? Qual tem maior probabilidade de sofrer modificações? A que trata
de mais assuntos. A que trata de menos assuntos e só fala do que é
fundamental é menos provável de sofrer modificação.

Ex: Constituição dos EUA é constituição do tipo material com 34 artigos. Ela
foi feita com 17 artigos e passou por 17 alterações, mas já existe há mais
de 200 anos. A nossa constituição é do tipo formal, fala de muitos
assuntos, tem só 20 anos e já passou por 57 modificações por emenda de
reforma e mais 6 modificações por emenda de revisão. A que tem maior
probabilidade de alteração é a formal, por que fala de mais coisa.
Alterar o que é fundamental é menos provável, portanto eu posso dizer que
a constituição material é mais estável, ou seja, tem menos chance de
modificação porque só fala de assunto fundamental. Isto é a interpretação
do conceito.

Constituição grande, pequena tem a ver com a história do país, a gente

constitucionaliza o máximo de coisa que consegue para ver se é aplicado.
Coloca na lei maior para ver se cumpre. Pais em que a democracia está
mais consolidada pode ter constituição material pequena.

QUANTO À APRESENTAÇÃO/FORMA sentido literal. É a visualização da

constituição. Como eu visualizo, identifico a constituição.

-ESCRITA- é aquela que está organizada em um único documento.

-NÃO ESCRITA- é aquela que está organizada em mais de um documento.

O escrito e não escrito aqui é outra percepção da que temos. A constituição

escrita não é chamada escrita somente porque está codificada, tem letras,
palavras. Constituição é dita escrita quando está organizada em um
documento só, por isso constituição escrita. A nossa constituição é desse
jeito. Todas as normas constitucionais estão neste documento. Não tem
texto constitucional que não esteja ali. Constituição escrita, organizada
em um documento só. Há também constituição não escrita,
organizada em mais de um documento. Exemplo da Inglaterra que é o
único país que tem o modelo de constituição não escrita. Dentro de
diversas leis editadas se encontra assunto constitucional. A constituição
não esta organizada em um documento só, ela é encontrada em
diversos documentos, leis esparsas. Constituição hoje é documento, é
lei, é documento. Ela é dita não escrita quando não esta em um
documento só, mas está codificada
? A constituição não escrita é aquela que não está codificada. ERRADO. É
aquela que não está organizada em um documento só.

Pelo ponto de vista material a constituição não depende de documento

escrito - VERDADEIRO, mas do ponto de vista jurídico não existe
constituição que não esteja escrita/codificada.

Orientação: primeiro conheça o parâmetro de classificação. Quanto à forma

ela é escrita ou não escrita. Depois, conceitue. Em seguida classifique: a
nossa constituição é Escrita. Depois entenda, aplique o conceito.

? Toda constituição formal é escrita, mas nem toda escrita é formal. CERTO.
A dos EUA é material e está organizada em um documento só, portanto
escrita.

? Toda constituição não escrita é material, nem toda constituição material é

não escrita. CERTO. A constituição não escrita só pode ser material. Mas a
constituição dos EUA é material e é escrita

? Não existe constituição informal e não escrita?

Quando começa a misturar os parâmetros. Um mesmo objeto pode ser visto

por diversos parâmetros. Juntar as idéias.

Constituição escrita está em um documento só. Pode ter escrita/ material

(EUA)e pode ter escrita/ formal (Brasil) organizada em um documento só
com variados assuntos. A constituição não escrita só pode ser material
(Inglaterra). Não tem jeito de ter constituição não escrita/ formal. Porque
não saberia o que é e o que não é constituição. Na não escrita identifica
pelo assunto, porque na formal o assunto é qualquer um.

Constituição é o que é fundamental.

A constituição não escrita só pode ser material não tem jeito de ser
formal porque não teria condição de saber o que é e o que não é
constitucional. Porque se a constituição está em vários documentos só vai
saber o que é e o que não é constituição porque nas leis vai encontrar os
assuntos fundamentais.

Uma constituição escrita tanto pode ser material quanto formal. Já a

constituição não escrita é que é o ponto principal. A constituição não
escrita só pode ser material.

Toda constituição escrita é formal. ERRADO.

Toda constituição formal é escrita. CERTO

Não existem constituições não escritas formais. CERTO

A constituição não escrita é obrigatoriamente material. CERTO

Toda constituição material é não escrita. ERRADO.

Na prova vai achar não escrita ou costumeira (costume) ou
consuetudinária (tradicional).

A constituição consuetudinária é obrigatoriamente material. CERTO

Uma norma constitucional de constituição não escrita pode ser

implícita. CERTO.

QUANTO AO MODO DE ELABORAÇÃO - intenção do Estado de parar para

construir uma constituição ou não.

-DOGMÁTICA – aquela que tem a preocupação de colocar num

documento regras, normas que vão organizar o Estado. (Vem de
dogma, regras, normas. País que a adota é aquele que pára para construir a
constituição. Escolhe representantes do povo que vão construir essas
regras, normas, dogmas. Essas regras vão ficar em um documento. Isso é
constituição dogmática, aquela que se preocupa de colocar num documento
as regras, normas que vão organizar o Estado.) A constituição escrita.
Intenção de construir um documento só.

-HISTÓRICA – as leis vão surgindo e dentro das leis a constituição. À

medida que a história evolui, as necessidades vão mudando, surgindo e as
leis automaticamente acompanham tudo. Dentro dessas leis as normas
constitucionais são encontradas. Não houve uma intenção de parar para
fazer uma constituição. Ela nasceu das necessidades do povo, da evolução
histórica, sem intenção de colocar tudo num documento só. A constituição
não escrita. Ao longo da história.

Antes (formal/material) a gente estava vendo a visualização da constituição,

a forma que ela tem. Agora nós estamos considerando o modo como a
constituição é feita, a intenção do Estado, de parar para produzir um
documento chamado constituição ou não. De fazendo leis e dentro destas
leis encontrando as normas constitucionais, quer dizer só ponto de vista de
uma mesma coisa.

As duas nascem da necessidade do povo.

CESPE- Quanto ao modo de elaboração a atual constituição brasileira é

classificada como escrita. ERRADO. Quanto à forma ela é escrita quanto ao
modo de elaboração é dogmática.

QUANTO À ORIGEM

-OUTORGADA – constituição outorgada é uma constituição imposta ao

povo. Imposta por uma pessoa ou grupo de pessoas que representa a
minoria do Estado.
-PROMULGADA – é dita promulgada quando é feita por representantes do
povo, tem a participação, concordância do povo.

A primeira constituição brasileira foi a de 1824 - Brasil império,

outorgada, o imperador construiu o texto e o impôs ao povo. Não houve
participação do povo. Não admitia modificações por quatro anos e depois só
podia modificar o que ele permitia ser modificado.

A primeira constituição republicana foi a de 1891 – a primeira

promulgada. Primeira constituição a estabelecer a democracia no país,
ainda que vista de forma rudimentar. Foi feita com representantes do povo,
mesmo sendo burguesia, mas representantes do povo.

Em 1934 surgiu nova constituição, também promulgada, também feita

pelos representantes do povo, se destacou por ser a primeira por
tratar de direitos sociais, especialmente direitos dos trabalhadores.
Primeira que deu direito de voto às mulheres.

Em 1937, golpe de estado, segundo período de Vargas, constituição

outorgada, mudança nas regras.

Em 1946, novamente promulgada, representantes do povo construíram a

constituição, recuperamos dos direitos sociais, devolvemos ao país a
democracia e a liberdade.

Em 1967, novo golpe de estado, constituição outorgada. Texto aprovado

pelos congressistas sob pressão dos militares ocupando o congresso.

Em 1969, surge emenda a de 1967 que trouxe grandes alterações ao

estado brasileiro, por isso alguns doutrinadores consideram como uma nova
constituição. Mas a visão da maioria é de que foi uma emenda grande, mas
não uma nova constituição.

Em 1988, promulgada, o texto pode não ser perfeito, mas fala de direitos
sociais, fundamentais e traz uma ampla liberdade ao povo. Constituição
cidadã.

? A constituição cesarista é a constituição imposta sem a

participação do povo? Na prova estava escrito que constituição
cesarista é a constituição outorgada que não admite participação
popular. ERRADO.

Constituição imposta é a outorgada, não é a cesarista. É dita cesarista

quando ela é no primeiro momento imposta, mas depois submetida a
referendo (Jose Afonso). A doutrina fala de duas formas: uma diz que
constituição cesarista é constituição outorgada submetida a referendo. E
outra diz que é constituição promulgada submetida a referendo. É aquela
constituição que não foi feita pelos representantes do povo. É feita
pela minoria que constrói sem participação popular e faz valer o
texto. Depois que a constituição já está no mundo jurídico submete a
referendo para ver se o povo concorda ou não. Para nós importa que
é submetida a referendo.

QUANTO À EXTENSÃO

-ANALÍTICA – é constituição extensa, faz análise, desenvolve os assuntos,

grande. Grande não diz respeito à quantidade de artigos. Não é grande pela
quantidade de artigos e sim pela quantidade de assuntos que trata. Fala de
muitos assuntos. É dita analítica quando é extensa, ou seja, fala de
assuntos variados, logo é a constituição formal.

-SINTÉTICA – concisa, resumida, objetiva. Só fala de assuntos essenciais,

fundamentais. É pequena. A constituição sintética é aquela que só fala
de assuntos essenciais, fundamentais, por isso, é pequena, resumida.
A constituição material é sintética, é pequena, só fala de poucos
assuntos, aqueles que são fundamentais.

Nossa constituição é analítica, fala de assuntos variados.

QUANTO À ESTABILIDADE – Neste parâmetro estamos considerando as

possibilidades de modificação desta constituição. Não quero substituir uma
constituição por outra. Eu quero manter a que tenho, mas quero fazer
algumas modificações nela. Quais são as chances que eu tenho de fazer
isso?

-IMUTÁVEL - Nenhuma chance de mudança. Aquela que uma vez

construída não admite nenhum tipo de modificação. Não temos hoje
nenhuma constituição imutável.

-RÍGIDA – é o caso da nossa constituição. Admite modificação no seu

texto, mas apenas através de um processo bem mais difícil do que o
utilizado para modificação de outras leis. Aceita alteração, modificação, mas
a forma de fazer isso é bem mais difícil para dar à constituição mais
estabilidade do que à lei. Porque a constituição tem mais estabilidade ela é
considerada a norma de maior hierarquia A constituição só é a lei maior,
porque ela é rígida porque a forma de modificar é mais difícil do que a
forma de modificar outra lei. Ela só tem hierarquia maior porque é rígida. Da
rigidez constitucional surge o princípio da supremacia formal das
constituições. Tem duas espécies de supremacia, a supremacia material e a
supremacia formal (decorre da rigidez). Supremacia material é
supremacia de assunto, em qualquer tipo de constituição, seja a rígida ou
flexível, material ou formal, escrita ou não escrita, qualquer constituição
tem a supremacia material. Em qualquer uma eu bato o olho e sei que é
constituição, sei que é norma constitucional porque está escrito ali e quando
não é constituição escrita sabe que é pelo assunto. Qualquer constituição
tem supremacia material, supremacia material quer dizer se é possível
ou não identificar a norma constitucional o assunto da constituição.
Supremacia material é supremacia do assunto, se é possível
identificar o assunto da constituição. Como em qualquer constituição é
possível identificar toda constituição, então todas as constituições tem
supremacia material. O ponto principal supremacia formal. Supremacia
formal as constituições rígidas é que têm. Material todas tem, mas
formal quem tem é a constituição rígida.

O que é supremacia formal - a forma de modificação da constituição é mais

difícil do que a forma de modificação de uma lei, isso é supremacia formal.
Então a constituição tem supremacia formal em relação à lei. Quando se
fala de supremacia formal, se a constituição tem supremacia formal ela é a
lei maior. Se a lei diz - x e a constituição diz x então a lei é inconstitucional,
porque a constituição é a norma de maior hierarquia. Agora, quando a
constituição não tem supremacia formal não existe inconstitucional. Não
existe isso. Quando falo que algo e inconstitucional quer dizer é
incompatível com a constituição que é maior, mas se a constituição não é
maior não existe inconstitucional.

A constituição da Inglaterra não tem supremacia formal. Não há hierarquia

entre as leis, é tudo igual, logo não há inconstitucional. Só se fala em
inconstitucional se o país adotar a constituição rígida, se o país tiver a
constituição como lei maior. Seria capaz, uma lei, de revogar uma norma
constitucional.

-FLEXÍVEL -

-SEMI-RÍGIDA -

CONCLUSÃO