DERECHO COMERCIAL II Aportes de capital: los que se hacen en dinero o
los que se hacen en bienes que pueden ser
Primera Clase 09-02-09
Encontramos una situación con las sociedades
comerciales que trae el código de comercio y las leyes
nuevas que han publicado respecto a sociedades, primero
fue la sociedad unipersonal y ahora las sociedades
anónimas simplificadas, que todavía hay que estudiarlas y
hay que esperar que reglamenten.
En este momento existen una cantidad de conceptos que
hay que revalidar, porque estas nuevas leyes han venido
a cambiar esos conceptos; por ejemplo siempre hemos
tenido que las sociedades comerciales debe existir
mínimo dos socios artículo 98 del c. de c. el cual nos
habla de lo que son los requisitos para el contrato de
sociedad, se conoce que la sociedad es un contrato, en el
cual unas personas se ponen de acuerdo y para
constituirla, para constituir esa sociedad hay que tener en
cuenta que como es un contrato se deben mirar los
requisitos generales de todos los contratos y los requisitos
que son de su esencia que se trata de un contrato de
sociedad.
Requisitos de los contratos: capacidad,
consentimiento exento de vicios, objeto lícito, causa lícita.
ARTÍCULO 98. <CONTRATO DE SOCIEDAD -
CONCEPTO - PERSONA JURÍDICA DISTINTA>. Por el
contrato de sociedad dos o más personas se obligan a
hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes
apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre sí
las utilidades obtenidas en la empresa o actividad
social.
La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una
persona jurídica distinta de los socios individualmente
considerados.
Requisitos del contrato de sociedad:
• Pluralidad de socios: es decir mínimo dos.
• Aportes: los socios tiene que aportar y esos
aportes se pueden hacer de las siguiente forma:
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valorados en dinero, ejemplo se podría a portar a la
sociedad una bodega, la cual necesita la sociedad.
Al igual que un vehículo si la sociedad lo necesita. A
esto también se le denomina aportes en especie.
Aportes de industria: que son trabajo,
conocimientos. Es cuando una persona al momento de
formar la sociedad no tiene dinero y decide aportar el
conocimiento. Entonces lo reciben como socio
industrial, como valoramos el trabajo del socio de
industrial, se puede valorar mediante el ejercicio
contable en el cual le darán una determinada cantidad
de acciones o de cuotas partes y eso lo vamos hacer
durante un tiempo que determinan. También se puede
mediante las utilidades es decir colocándole un
porcentaje de las mismas y lo que queda lo reparten
entre los socios. Es importante tener en cuenta que el
aporte debe ser importante para la sociedad que no
sea fácil de conseguir como patentes, marcas.
• El reparto de utilidades: es decir que no se
constituye una sociedad comercial con el ánimo de
que siempre de perdidas, se constituye con el ánimo
de que de utilidades, posiblemente al comienzo de la
sociedad puede dar unos cuantos años perdidas, pero
ese no es el objetivo de constituir una sociedad.
• Affectio societatis (este es de los tratadistas
no del artículo): el ánimo de asociarse.
Recuerden que ese contrato de sociedad, es decir el del
código de comercio porque con la nueva ley hay unas
sociedades que se pueden constituir diferentes, de
acuerdo con el código de comercio usted esos estatutos
es decir ese contrato de sociedad lo eleva a escritura
pública y luego lo lleva a la cámara y lo registra de todas
maneras el registro lo tienen que hacer todas.
El semestre pasado vimos la diferencia entre lo que es
empresa, persona jurídica y lo que establecimiento de
comercio.
Recomendación de artículos:
ARTÍCULO 515. <DEFINICIÓN DE ESTABLECIMIENTO
DE COMERCIO>. Se entiende por establecimiento de
comercio un conjunto de bienes (los tratadistas dicen
materiales e inmateriales a través de los cuales se
desarrolla la actividad comercial, el establecimiento de
comercio son las mercancías, estanterías, los equipos)
organizados por el empresario para realizar los fines de la
empresa. Una misma persona podrá tener varios
establecimientos de comercio, y, a su vez, un solo
establecimiento de comercio podrá pertenecer a varias
personas, y destinarse al desarrollo de diversas
actividades comerciales.
El nombre del establecimiento de comercio se le
denomina enseña, entonces la enseña también forma
parte del establecimiento de comercio, en lo cual el local
o inmueble no forma parte del mismo por estas razones:
1. En el articulo 20 ustedes encuentran que sobre los
establecimientos de comercio se constituyen
prendas por consiguiente tienen que ser muebles
porque sobre los inmuebles no se constituye
prenda se constituye hipoteca.
2. Que al momento de vender el establecimiento de
comercio yo no tengo que vender el inmueble
donde está ubicado.
El establecimiento de comercio no tiene personería
jurídica, ya que el establecimiento de comercio no es
persona jurídica, por consiguiente no se puede demandar
un establecimiento de comercio (ejemplo el señor que
daña el carro o la mota de otra persona esta persona no
demanda al vehículo del señor).
ARTÍCULO 25. <EMPRESA - CONCEPTO>. Se
entenderá por empresa toda actividad económica
organizada para la producción, transformación,
circulación, administración o custodia de bienes, o para la
prestación de servicios. Dicha actividad se realizará a
través de uno o más establecimientos de comercio.
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• Fíjense que hace relación a esa empresa es a la
actividad llámese producción, comercialización,
prestación de los servicios; pero es la actividad no
es el inmueble, al igual que se puede desarrollar la
empresa a través de varios establecimientos de
comercio ya sea que lo desarrolle una persona
natural o una persona jurídica, por consiguiente se
debe demandar a la persona jurídica o al dueño del
establecimiento.
Una persona jurídica puede tener varios establecimientos
de comercio.
El establecimiento de comercio puede tener el mismo
nombre de la sociedad pero no es necesario que así sea.
Ley 222 de 1995.
La persona jurídica: es un este ficticio que obra a través
de una persona natural que viene siendo el representante
legal.
El representante legal es una persona facultada para
obligar a la sociedad hasta determinado monto
dependiendo de las atribuciones que se le hayan dado en
los estatutos, los cuales pueden decir hasta cuantos
salarios mínimos legales vigentes puede obligarse por esa
sociedad, pero todas estas facultades se encuentran en el
certificado de existencia y representación que se obtiene
en la cámara de comercio.
La persona jurídica puede ser demandada como puede
ser demandada la persona natural, pero nunca el
establecimiento de comercio.
Cuando el nombre de la sociedad se forma con nombres o
nombres y apellidos, o prenombres de uno o varios de los
socios se llama razón social (torres y mejía, Carlos mejía
LTDA), pero si el nombre hace relación a la actividad
comercial (FRUTAS Y FRUTAS LTDA) se le llama
denominación social.
El nombre de las sociedades puede ser razón social o
denominación social:
Razón social: colectiva, sociedades de comanditarias
(sociedad en comandita simple y la sociedad en
comandita por acciones)
LTDA: puede tener denominación social o razón social
Denominación social: S.A. (Sociedad Anónima- única
que tiene denominación social)
Hay que recordar que los tipos sociales del código de
comercio son 5.
Cuando hay razón social existen unos grados de
responsabilidad de los socios frente a terceros.
Espero que nunca digan cuando ven una denominación
social que es una razón social y mucho menos cuando
vean el nombre de un establecimiento de comercio vayan
a decir que eso es una razón social. El nombre de un
establecimiento de comercio no es razón social y si está
haciendo relación a la actividad no es razón social.
SOLLA S.A: DENOMINACIÓN SOCIAL
VARELA S.A.: DENOMINACION SOCIAL
CARVAJAL S.A.: DENOMINACION SOCIAL
En estos casos ellos venden marcas.
Cuando usted trae la marca para constituir el nombre de
la sociedad se le vuelve denominación social.
ARTÍCULO 100. <ASIMILACIÓN A SOCIEDADES
COMERCIALES - LEGISLACIÓN MERCANTIL>.
<Artículo subrogado por el artículo 1o. de la Ley 222 de
1995. El nuevo texto es el siguiente:> Se tendrán como
comerciales, para todos los efectos legales las sociedades
que se formen para la ejecución de actos o empresas
mercantiles. Si la empresa social comprende actos
mercantiles y actos que no tengan esa calidad, la
sociedad será comercial. Las sociedades que no
contemplen en su objeto social actos mercantiles, serán
civiles.
Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedades
comerciales y civiles estarán sujetas, para todos los
efectos, a la legislación mercantil.
Este semestre compete ver la sociedad anónima,
sociedad Ltda. y la colectiva porque si se entiende bien
estas sociedades no hay problema porque las
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comanditarias son hibrido que se conforma entre las
colectivas y LTDA. esa unión de esas dos forman las que
se denominan en comandita simple y la colectiva con la
anónima forma lo que llamamos la sociedad en comandita
por acciones.
• Las sociedades también tienen nacionalidad
cuando la sociedad nos es creada en el país
decimos que es una sociedad extranjera y esas
sociedades extranjeras solo pueden tener
sucursales en el país. Y obviamente cuando son
creadas en Colombia decimos que son nacionales.
• Las sociedades tienen patrimonio.
• Las sociedades tiene domicilio que por razones
lógicas el domicilio puede ser principal o secundario
porque las sociedades pueden tener sucursales en
otras partes del país. Si una sociedad tiene su
domicilio principal en tulua puede tener sucursales
en tulua también, como los bancos.
Estudio comparativo de las sociedades:
Responsabilidad de los socios frente a terceros.
Ejemplo: a, b, c, d, e forman una sociedad, la cual
llaman frutas y frutas S.A., la cual ha pedido una cantidad
de mercancías, ha comprado una cantidad de bienes y de
contera ha aceptado facturas, ha suscrito pagares puesto
que le han prestado dinero en los bancos, es decir no a
sus socios por separado, si no a la persona jurídica frutas
y frutas S.A. pero sucede que dependiendo del tipo social
los socios pueden tener más o menos responsabilidad
frente a los terceros, no siempre la responsabilidad frente
a terceros es limitada al monto de los aportes, entonces
en el caso de la sociedad anónima los socios responden
frente a terceros hasta lo que a portaron a la sociedad,
quiere decir que se les pierde lo que aportaron a la
sociedad, al momento que quiebre sus bienes no están
comprometidos.
En la Sociedad Anónima cada parte de la que se compone
el capital se llaman acciones.
En la sociedad anónima la responsabilidad de los socios
frente a terceros e limitada hasta el monto de sus
aportes, es decir que el socio pierde lo que aporto y nada
más, no involucra su patrimonio.
Al momento de quiebra se pierde los aporte o las
acciones, siempre lo que se dé en las sociedades
anónimas se debe representar en acciones.
Ejemplo: resulta que una persona aporta una bodega
grande a una sociedad la cual vale 30 millones de pesos,
es decir que se le da el equivalente en pesos por acción al
precio de la bodega. Pero las acciones representan lo que
se aporto en este caso la bodega.
Las acciones en este tipo de sociedades sedan de
consuno, es decir que los socios especifican de cuanto
será el valor de cada acción.
En la sociedad LTDA. Las partes que corresponden al
capital no se llaman acciones se llaman cuotas partes o
cuotas sociales pero estas debe estar claro que no son
títulos valores, para saber cuántas cuotas partes tiene un
socio en de la sociedad LTDA. Se tiene que mirar el
contrato social es decir los estatutos o miro el certificado
que expide la cámara de comercio en el cual indica
cuanta cuotas partes tiene cada socio.
Los socios de las sociedades LTDA. Responden frente a
terceros en forma limitada hasta por el monto de sus
aportes, con dos excepciones:
1. Acreencias laborales;
2. Acreencias fiscales.
Ejemplo una persona consulta a un abogado y le dice que
el laboraba con la sociedad frutas y frutas LTDA y dicha
sociedad no le pago las prestaciones sociales, auqui la
persona tiene derecho puesto que en la sociedad LTDA los
empleados pueden demandar a su socios hasta un
porcentaje equivalente al que tenían en el capital social.
Entonces si a esta persona le debían 40 millones de
pesos, esta persona si se da cuenta que uno de los socios
tiene bienes lo puede demandar hasta el porcentaje de
participación que tenía en la Sociedad LTDA. De contera
este porcentaje es reflejado a al dinero que le adeudan.
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Segunda Clase 16-02-09:
Requisitos del contrato de sociedad pero de los tipos del
código de comercio se dice entonces que como requisitos
esenciales esta:
1. La pluralidad de socios, mínimo dos, pero hay
dos sociedades que permiten que se constituyan con
un solo socio la sociedad unipersonal y las sociedades
anónimas simplificadas las llamadas S.A.S.
2. Aportes: los cuales pueden ser de capital o de
industria, los de capital pueden ser en capital o en
bienes que pudieran ser valorados en dinero como por
ejemplo una camioneta un bodega etc. Lo cual se ha
de valorar y en esa misma proporción se entregan al
socio las acciones o las cuotas partes; en el aporte de
industria el socio puede aportar trabajo, conocimiento
sus invenciones, no necesariamente estar dentro de la
empresa, en su opinión no se debe recibir un socio
industrial para que saque fotocopias, ya que para
sacar las fotocopias se puede contratar a una persona
para que haga ese trabajo, ¿Qué se hace con ese
socio industrial como se le garantiza a él el pago? Por
ejemplo en el caso de una sociedad anónima o de
una limitada se miraba por el numero acciones o de
cuotas partes, se dice que cuota parte o acción vale 1
millón de pesos entiéndase ese valor inicial o valor
nominal, cuando se pregunta por el valor nominal se
está haciendo referencia al valor inicial de la acción o
de la cuota parte, entonces es muy fácil si la sociedad
tuvo una utilidad de 200 millones de pesos y se
reparten por el numero de acciones en este caso 100
acciones o 100 cuotas partes que por esa cantidad
está constituido el capital social y se dice que a cada
acción o a cada cuota parte le correspondería 2
millones de pesos, es decir que al que tenga 30 le
darán 60 millones, el que tenga 15 le darán 30
millones; lo que pasa con el socio industrial es que no
tiene representación en el capital, como este no tiene
entonces se tienen que tener en cuenta dos formas
que trae el código para pactar:
A. que se le liberen acciones o cuotas partes cada que
se haga el corte contable (estos cortes se hacen
generalmente al 31 de diciembre y las reuniones las
realizan a los primeros meses del año) ojo en el
momento en el que el recibe esas acciones o esas
cuotas partes, entonces adquiere una doble calidad
de socio, ahora va a ser socio capitalista y socio
industrial (que sea socio industrial también se puede
pactar el tiempo), las acciones que recibe o cuotas
partes ya le empiezan a generar dividendos puesto
que el empieza a participar de la división de
utilidades. Ejemplo una persona es socio industrial de
una compañía y esa persona sabe hacer baterías y
esa persona aportara ese conocimiento (mas no
trabajo), entonces durante cinco años cada que se
haga el corte contable se le va a pagar 5 acciones,
eso pactaron en el contrato de sociedad, entonces al
año esa persona recibirá 5 acciones, y esta persona
recibe la doble calidad, porque ya se le tiene que
pagar 5 acciones como socia industrial, pero además
le tiene que pagar utilidades sobre las 5 acciones.
Esta forma no es recomendada para la sociedad LTDA.
porque en esta no hay títulos valores que representen
el capital, como lo es en la anónima donde se pueden
dejar acciones en reserva y no se requiere que se
haga una reforma estatutaria, entendiéndose por
reforma estatutaria tener que elevar a escritura
pública un cambio de una clausula, en la limitada
cuando se venden cuotas partes ya sea que las
vendan las cedan o las regalen necesaria mente hay
que hacer reforma estatutaria, porque los estatutos o
sea en el contrato social, debe quedar allí quien es el
nuevo socio y qué cantidad de cuotas partes tiene.
B. Entra un nuevo socio a aportar su conocimiento,
entonces se pacta de que no se le liberaran acciones
a él, pero se le puede proponer que de las utilidades
cada vez que se vayan a repartir antes de repartirlas
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le damos el tanto por ciento por ejemplo el 20 por
ciento, entonces se le dará un porcentaje de las
utilidades y lo que quede entonces se reparte entre
los socios capitalistas, se piensa que es más
recomendable esta forma, pero sobre manera para la
LTDA. ya que así no se involucra una reforma
estatutaria.
Hay una norma que dice que si no se dice cuanto
se le va a dar al socio industrial el socio industrial
recibirá el porcentaje máximo que se pacte entre
los socios.
3. Repartición de utilidades, fíjese que lo trae
como un requisito fundamental puesto que nadie se
asocia con la condición de perder dinero, es normal
que los primeros años se pierda dinero, pensando
en que cuando se asocia es para ganar utilidades y
estas utilidades se deben de repartir.
ARTÍCULO 155. <MAYORÍA PARA LA
APROBACIÓN DE DISTRIBUCIÓN DE
UTILIDADES>. <Artículo subrogado por el artículo
240 de la Ley 222 de 1995. El nuevo texto
establecido por el artículo 240 mencionado es el
siguiente:> Salvo que en los estatutos se fijare una
mayoría decisoria superior, la distribución de
utilidades la aprobará la asamblea o junta de socios
con el voto favorable de un número plural de socios
que representen, cuando menos, el 78% de las
acciones, cuotas o partes de interés representadas
en la reunión.
Cuando no se obtenga la mayoría prevista en el
inciso anterior, deberá distribuirse por los menos el
50% de las utilidades líquidas o del saldo de las
mismas, si tuviere que enjugar pérdidas de
ejercicios anteriores.
Cuando se reúnen a votar los socios se vota de acuerdo a
las acciones o de cuotas partes que la persona tenga, el
que compra 50 acciones en el momento en que vota tiene
50 votos y así por todos los socios; si una persona tiene
50 acciones y a cada acción le corresponde un voto no se
puede votar la mitad si y la otra mitad no su voto tiene
que ser unánime. El socio capitalista tiene voz y voto pero
el socio industrial solo tiene voz pero no voto excepto el
socio industrial al cual se le han dado acciones y
adquirido esa doble calidad.
Ley 222 del 95 ARTICULO 68. QUORUM Y
MAYORIAS. La asamblea deliberará con un número
plural de socios que represente, por lo menos, la mitad
más una de las acciones suscritas, salvo que en los
estatutos se pacte un quórum inferior.
Con excepción de las mayorías decisorias señaladas en
los artículos 155, 420 numeral 5o. y 455 del Código de
Comercio, las decisiones se tomarán por mayoría de los
votos presentes. En los estatutos de las sociedades que
no negocien sus acciones en el mercado público de
valores, podrá pactarse un quórum diferente o mayorías
superiores a las indicadas.
En este se trato de unificar el quórum dejando tres
excepciones, este se hizo especialmente para la anónima,
existen dos clases de quórum deliberatorio y quórum
decisorio, el quórum deliberatorio dice este artículo que
para que lo haya deben asistir a la reunión un numero
plural de socios que representen mínimo la mitad mas
uno de las acciones en que se encuentra representado el
capital, quiere decir que para que haya una reunión valida
y que se pueda levantar acta.
Ejemplo tenemos 100 acciones que es lo que esta
representado el capital de una empresa, y cada acción
equivale a 2 millones de pesos, es decir que el capital es
de 100 millones de pesos, entonces las norma dice que
para que haya quórum deliberatorio debe de asistir un
numero plural de socios que representen por lo menos las
mitad mas uno de las acciones en que se encuentra
representado el capital; el quórum decisorio se da cuando
la mitad mas uno de las acciones representadas para que
la decisión se tome es porque vote una cantidad de socios
que representen la mitad mas uno de las acciones que
están representadas en la reunión.
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Tercer clase 20-02-09
EL CAPITAL EN LA SOCIEDAD LIMITADA: Si estamos
hablando de una sociedad limitada entonces tenemos que
tener en cuenta que el capital se debe de pagar en el
momento en que se constituya la sociedad es decir los
aportes; los aportes que constituyen el capital deben de
pagarse en el momento en que se constituya la sociedad.
ART. 354 C.Co.
El hecho de que los socios no cancelen ese capital el día
que se constituye esa sociedad trae unas sanciones. La
superintendencia de sociedades puede ordenar que se
disuelva la sociedad o puede ordenar que se paguen los
aportes que falten por pagar o sancionar con una multa
de hasta 200 salarios mínimos y lo más grave, con la
solidaridad de los socios.
A 30
B 10
C 15
D 25
E 20
100
Supongamos que esta sociedad se constituye y
permitimos que uno de los socios por ejemplo el socio B
no pague los aportes, llevamos 6 – 7 meses y el socio B
no ha pagado los aportes entonces el ART. 355 C.Co.
nos dice mire si no se pagan los aportes el día de la
constitución de la sociedad entonces la superintendencia
puede ordenar que se disuelva la sociedad o puede
ordenar que se paguen los aportes o puede sancionar
hasta con 200 salarios mínimos la sociedad y lo más
grave con la solidaridad de los socios, es decir, que si a
esta sociedad se le entregó una mercancía, aceptó una
factura de venta y no la pudo pagar no tiene dinero la
sociedad pero ese acreedor se da cuenta que esa
sociedad se constituyó de manera limitada entonces
puede perseguir a los socios y OJO! responden en forma
solidaria y en forma ilimitada.
¿A quién demandaría entonces el acreedor? A todos.
Podría excepcionar el socio A diciendo que él pagó todos
sus aportes pero la norma dice que aplica para todos los
socios.
Lo más conveniente es demandar a la sociedad y a los
socios que se quieran demandar o a todos.
SOCIEDAD COLECTIVA: Es una sociedad que no se
constituye puesto que esta sociedad colectiva tiene una
carga muy grande y es que los socios responden frente a
terceros solidaria, ilimitada y subsidiariamente; es decir,
como si fueran ellos los que hubiesen adquirido la deuda
y por todo: proveedores, cuentas por pagar, etc., es decir
por absolutamente todas las acreencias.
En esta sociedad colectiva se ponen de acuerdo el que no
tenga aportes no los hace los paga cuando quiera, es
decir, es de acuerdo a lo que convengan; es mas en la
normatividad de la sociedad colectiva no dice nada acerca
de los aportes, alguien tendrá que aportar algo porque
recuerden que los aportes es una requisito esencial para
el contrato de sociedad. La ley no exige el monto de los
aportes ni cuándo debe de pagarlos simplemente los
socios de una sociedad colectiva lo pactan.
Los socios en una sociedad colectiva tienen que ser
personas que se tengan mucha confianza.
EL CAPITAL EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA:
Capital Suscrito
A $30’
B $10’
C $15’
D $25’
E $20’
$100’
Supongamos que esta es una sociedad anónima ya
sabemos que cada una de estas personas es diferente a
la persona jurídica.
Capital autorizado: No lo define el C.de C. Es un capital
que convienen los socios como el capital con el que van a
desarrollar esa empresa, esa actividad comercial. Es ese
valor con el que vemos que podemos desarrollar esa
actividad comercial. Pero la norma dice ART. 376 C.de
C. Que de ese capital autorizado se debe suscribir al
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menos el 50%, es decir, que de ese capital que tomamos
global tenemos que colocar entre los socios el 50%.
EJEMPLO: Si nosotros decimos que el capital autorizado
son $300’ ¿Qué valor tendríamos que colocar entre los
socios? $150’. Con el esquema anterior vemos que entre
todos los socios reunimos $100’ quedarían faltando $50’ y
queda muy feo decir que faltan $50’ entonces lo mejor es
doblar lo que se ha conseguido para así tener un capital
autorizado de $200’ y así se cumpliría con la norma.
Capital suscrito: Equivale a la suma del valor que cada
uno de los socios suscribe. Vamos a suponer que cada
acción tiene un valor nominal o equivalen a $1’ y el socio
A dijo que quería 30 acciones esto quiere decir que él
está separando un valor equivalente a $30’. Equivale al
capital o cantidad de acciones que cada socio separa para
sí mismo.
Lo primero que hay que preguntarle al socio es que si es
capaz de pagar el día que se constituya la sociedad
mínimo la tercera parte del capital que piensa suscribir
capital y que si es capaz de pagar el dinero restante en un
término no superior a un año.
EJEMPLO: Para el caso de A que tiene suscrito un capital
de $30’ tendría que pagar el día que se constituya la
sociedad mínimo la tercera parte de ese capital suscrito,
es decir, $10’ y quedaría debiendo $20’ para pagarlos en
un término no superior a un año.
Lo que se tiene que hacer es preguntarle a cada socio
cuanto quiere separar, teniendo en cuenta cuanto puede
pagar el día que se constituya la sociedad y si puede
pagar la diferencia en ese término que han acordado que
no puede ser superior a un año.
Obviamente si el socio quiere pagar de una vez todo el
capital suscrito lo puede hacer.
El capital suscrito es equivalente al valor total del
separado por cada uno de los socios.
Capital pagado: Equivale al total del capital pagado por
cada uno de los socios.
Capital de reserva: Capital autorizado – Capital suscrito =
Capital de reserva.
 $200’ – $100’ =
$100
Esas acciones que nos quedan guardadas como capital de
reserva con ellas no se puede votar, ni repartirse porque
en el momento que la sociedad necesite capital para
trabajar se emiten acciones, emisión que tiene que
respetar el derecho de preferencia, primero el
representante legal tiene que ofrecérselas a los socios
excepto que en una asamblea se apruebe lo contrario.
Nada de esto aplica para las sociedades anónimas de
servicios públicos y tampoco en las S.A.S. (Sociedades
Anónimas Simplificadas).
Cuarta clase 23-02-09
Se dijo entonces que las sociedades anónimas S.A. y de
paso les cuento que en las de comanditas por acciones
también es igual, en estas se divide el capital así:
Capital autorizado: es el capital acordado entre los
socios para entrar a desarrollar su actividad comercial, es
decir que es el capital que acuerdan los socios que deben
de tener para poder empezar a trabajar, capital que se
representa en títulos valores acciones, de igual valor
nominal.
ARTÍCULO 376. <CAPITAL AUTORIZADO, SUSCRITO
Y PAGADO EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA>. Al
constituirse la sociedad deberá suscribirse no menos del
cincuenta por ciento del capital autorizado y pagarse no
menos de la tercera parte del valor de cada acción de
capital que se suscriba.
Al darse a conocer el capital autorizado se deberá indicar,
a la vez, la cifra del capital suscrito y la del pagado.
Vamos a suponer que va suscribir un capital autorizado
de 200 millones de pesos, lo que equivale a decir que
tendremos que mandar a hacer 200 acciones con un valor
nominal cada uno de 1 millón de pesos.
Esas 200 acciones están representando el capital con se
va a empezar a trabajar pero como la norma dice que
tenemos que suscribir los socios mínimo el 50% de esas
acciones, quiere decir que entre los socios se tienen que
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suscribir mínimo 100 acciones, no es conveniente
suscribirlas todas, pero se puede lo importante es dejar
en reserva.
Si se mandan hacer 200 acciones y las suscriben entre los
socios 100 nos quedan 100 mas las cuales son lo que se
llama capital de reserva, es decir que:
Capital autorizado-capital suscrito= capital de
reserva
En los exámenes sucede mucho esto que el capital
autorizado lo dividen entre los socios, no se puede dividir
entre los socios porque recuerden que de allí se saca para
dividir entre los socios y el otro queda guardado, el otro
no se puede distribuir, el capital de reserva no se puede
distribuir entre los socios ese queda como su nombre lo
indica en reserva, solo se divide el que suscriben los
socios.
Dependiendo también de cuanto pagar al momento de la
constitución y si puede pagar la diferencia en el termino
no superior de un año. Se puede suscribir más lo
importante es que no suscriba menos del 50%.
Entre más se tenga en reserva mejor.
Se dice que el capital suscrito es que cada uno de los
socios separa.
El capital pagado es la suma del pago que hizo cada uno
de los socios, repite que necesariamente no tiene que ser
la tercera parte, no puede pagar menos, y la diferencia la
debe pagar en un plazo no superior en un 1 año lo cual
también se puede pactar, casi nadie lo pacta lo deja
como dice la ley.
El capital suscrito es la suma del capital suscrito por
cada uno de los socios, es el total de lo que ha separado
cada uno de los socios o de lo que ha suscrito, valga la
redundancia.
Capital pagado: es el total de la parte que han pagado
cada uno de los socios.
Capital llamado de reserva entonces equivale Capital
autorizado-capital suscrito= capital de reserva, si se
mandan a hacer 200 acciones y colocamos entre los
socios 100 nos quedaron en reserva 100.
Al año cuando todos hayan pagados sus aportes quedara
en la contabilidad así:
Capital suscrito 100
Capital pagado 100
Capital autorizado 200
Capital de reserva 100
Cuando la empresa necesita capital y no quiere prestar
dinero puede sacar sus acciones de la reserva para que
los socios las compren.
Entonces la contabilidad diría así:
Capital suscrito 200
Capital pagado 200
Capital autorizado 200
Capital de reserva 000
• El problema es cuando se llega a los topes de
las acciones si se tiene que hacer una
reforma estatutaria, pero no se obliga que
por el hecho de que se acabaran las acciones
se debe hacer la reforma de inmediato,
recomendable a ella le parece que sí pero lo
cierto del caso es que en el momento que no
se posee reserva se debe hacer reforma
estatutaria.(jamás vayan a contabilizar las
acciones por un valor nominal es decir que si
se venden por mas ese valor va al capital
como valor nominal y la diferencia se lleva
como utilidad, se le denomina a esto prima
en colocación de acciones).
¿Qué pasa con la limitada? En esta se tienen que pagar
las cuotas partes el día que se constituye la sociedad, es
decir que no queda nada en reserva porque no hay títulos
valores entonces el día que alguien va a entrar o que
decidimos ampliar a mas cuotas partes, necesariamente
se debe hacer una reforma estatutaria, la reforma
estatutaria es decir mire ya la clausula tal no queda si no
así el capital será de tanto distribuido así, entonces se
eleva a escritura pública.
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La prelación para la colocación de las acciones bien por el
derecho de preferencia.
Quinta clase 27-02-09
Derecho de preferencia en la LTDA. :
Si una persona es socia de una LTDA y decide ceder las
cuotas partes porque las vendió las cedió o las regalo, no
las puede hacer libremente, o sea no puede decirle a los
particulares que le cede las cuotas partes, excepto que en
los estatutos se haya pactado lo contrario, puesto que por
ley existe derecho de preferencia.
Entonces las personas que se ve inmersa en esta
situación lo que tiene es que ofrecerla al represéntate
legal a todos los socios para que estos digan si quieren
comprar o no quieren comprar, si los socios quieren
comprar, entonces si son varios se tendrá que hacer a
prorrata, es decir dependiendo del porcentaje que esos
socios tengan en el capital, si solo es un solo socio el que
quiere comprar pues no hay problema, si ningún socio
quiere comprar se debe presentar esa persona a quien se
le quiere vender para que los demás socios decidan si la
aceptan o no, si no la aceptan la sociedad puede
presentar a alguien y si tampoco lo aceptan, entonces no
hay nada que hacer y por consiguiente va terminar en
una disolución de la sociedad o en una exclusión del
socio, si se mira ese procedimiento, es más fácil
divorciarse que salirse de esa sociedad LTDA.
ARTÍCULO 363. <PRELACIÓN DE CESIÓN DE CUOTAS
A LOS SOCIOS>. Salvo estipulación en contrario, el socio
que pretenda ceder sus cuotas las ofrecerá a los demás
socios por conducto del representante legal de la
compañía, quien les dará traslado inmediatamente, a fin
de que dentro de los quince días siguientes manifiesten si
tienen interés en adquirirlas. Transcurrido este lapso los
socios que acepten la oferta tendrán derecho a tomarla a
prorrata de las cuotas que posean. El precio, plazo y
demás condiciones de la cesión se expresarán en la
oferta.
 • La norma es clara que dice salvo estipulación en
contrario, o sea que por ley hay derecho de
preferencia, salvo estipulación en contrario.
ARTÍCULO 364. <DISCREPANCIA SOBRE LAS
CONDICIONES DE LA CESIÓN>. Si los socios
interesados en adquirir las cuotas discreparen respecto
del precio o del plazo, se designarán peritos para que fijen
uno u otro. El justiprecio y el plazo determinados serán
obligatorios para las partes. Sin embargo, éstas podrán
convenir en que las condiciones de la oferta sean
definitivas, si fueren más favorables a los presuntos
cesionarios que las fijadas por los peritos.
En los estatutos podrán establecerse otros
procedimientos para fijar las condiciones de la cesión.
ARTÍCULO 365. <MEDIDAS ANTE EL RECHAZO DE
UNA OFERTA DE CESIÓN>. Si ningún socio manifiesta
interés en adquirir las cuotas dentro del término señalado
en el artículo 363, ni se obtiene la autorización de la
mayoría prevista para el ingreso de un extraño, la
sociedad estará obligada a presentar por conducto de su
representante legal, dentro de los sesenta días siguientes
a la petición del presunto cedente una o más personas
que las adquieran, aplicando para el caso las normas
señaladas anteriormente. Si dentro de los veinte días
siguientes no se perfecciona la cesión, los demás socios
optarán entre disolver la sociedad o excluir al socio
interesado en ceder las cuotas, liquidándolas en la forma
establecida en el artículo anterior.
Es decir, si se observa en los artículos cuanto tiempo se
lleva para ceder unas cuotas, esto puede tomarse ocho o
nueve meses, es complicado si en los estatutos no se
pacta otra cosa, sin embargo a pesar de que ese derecho
de preferencia algunas personas lo ven como una
complicación de la sociedad LTDA. En un momento dado
es beneficioso, porque si tenemos una sociedad y un día
se aparezca uno que ni sabían los demás socios que se le
habían cedido las cuotas o que se tuvo que aprobar
10
porque así lo quiso el titular de esas cuotas partes, es un
poco complicado.
La sociedad LTDA por ley tiene derecho de preferencia,
excepto que se pacte lo contrario.
Sociedad anónima: en el momento en que se emiten
acciones, hay derecho de preferencia, cuando las
acciones que están en reserva se van a colocar tienen
que ofrecerse primero a los socios, es decir que hay
derecho de preferencia, no puede ofrecerlas primero por
fuera de la sociedad, salvo que se apruebe lo contrario. Si
la sociedad vende una acción por valor mayor a nominal
quien se gana esas utilidades, la sociedad a lo que se
denomina prima en colocación de acciones; cuando el
socio las compro a un precio y las vendió a otro precio, la
ganancia es para el que las vendió. Siempre recordar que
en la emisión de acciones hay derecho de preferencia.
ARTÍCULO 388. <DERECHO DE PREFERENCIA EN
EMISIÓN DE ACCIONES>. Los accionistas tendrán
derecho a suscribir preferencialmente en toda nueva
emisión de acciones, una cantidad proporcional a las que
posean en la fecha en que se apruebe el reglamento. En
éste se indicará el plazo para suscribir, que no será
inferior a quince días contados desde la fecha de la oferta.
Aprobado el reglamento por la Superintendencia, dentro
de los quince días siguientes, el representante legal de la
sociedad ofrecerá las acciones por los medios de
comunicación previstos en los estatutos para la
convocatoria de la asamblea ordinaria.
Por estipulación estatutaria o por voluntad de la
asamblea, podrá decidirse que las acciones se coloquen
sin sujeción al derecho de preferencia, pero de esta
facultad no se hará uso sin que ante la Superintendencia
se haya acreditado el cumplimiento del reglamento.
• En la negociación de acciones no hay derecho de
preferencia, es decir que cuando una persona
compra acciones y las quiere vender lo puede
hacer libremente la ley no dice que se le tiene que
ofrecer primero a los socios, esto se puede pactar
 lo contrario, cuando es recomendable pactar que
haya derecho de preferencia, cuando son
sociedades con pocos socios, ya que se vuelve muy
personal y así no queremos que venga cualquiera a
la sociedad, por ejemplo las que están inscritas en
bolsa de valores es para que las compre cualquier
persona:
ARTÍCULO 403. <EXCEPCIONES A LA LIBRE
NEGOCIACIÓN DE ACCIONES>. Las acciones serán
libremente negociables, con las excepciones siguientes:
1) Las privilegiadas, respecto de las cuales se estará a lo
dispuesto sobre el particular;
2) Las acciones comunes respecto de las cuales se haya
pactado expresamente el derecho de preferencia;
3) Las acciones de industria no liberadas, que no serán
negociables sino con autorización de la junta directiva o
de la asamblea general, y
4) Las acciones gravadas con prenda, respecto de las
cuales se requerirá la autorización del acreedor.
ARTÍCULO 407. <NEGOCIACIÓN DE ACCIONES
NOMINATIVAS CON DERECHO PREFERENCIAL>. Si las
acciones fueren nominativas y los estatutos estipularen el
derecho de preferencia en la negociación, se indicarán los
plazos y condiciones dentro de los cuales la sociedad o los
accionistas podrán ejercerlo; pero el precio y la forma de
pago de las acciones serán fijados en cada caso por los
interesados y, si éstos no se pusieren de acuerdo, por
peritos designados por las partes o, en su defecto, por el
respectivo superintendente. No surtirá ningún efecto la
estipulación que contraviniere la presente norma.
Mientras la sociedad tenga inscrita sus acciones en bolsas
de valores, se tendrá por no escrita la cláusula que
consagre cualquier restricción a la libre negociabilidad de
las acciones.
En la sociedad LTDA. hay derecho de preferencia
por ley, excepto que pacte lo contrario y en la
sociedad anónima se dan dos casos, hay derecho
de preferencia por ley cuando la sociedad emite sus
acciones, pero cuando se trata de negociación de
11
acciones no hay derecho de preferencia excepto
que se pacte lo contrario.
DERECHO DE INSPECCIÓN: este es ejercido por los
socios, es decir que el socio puede ir y observar los libros
respecto de lo que está pasando con la sociedad, pero
tiene unos términos, en el caso de la sociedad LTDA, se
puede ejercer el derecho de inspección el día que quieran,
pero que sea día hábil y en horas hábiles ARTÍCULO 369.
<DERECHO DE INSPECCIÓN DE LOS SOCIOS DE LA
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA>. Los
socios tendrán derecho a examinar en cualquier tiempo,
por sí o por medio de un representante, la contabilidad de
la sociedad, los libros de registro de socios y de actas y en
general todos los documentos de la compañía.
En la sociedad Anónima este derecho de inspección
está consagrado en el artículo 422 inciso final ¨Los
administradores permitirán el ejercicio del derecho de
inspección a los accionistas o a sus representantes
durante los quince días anteriores a la reunión.¨, es decir,
cada año directamente o por intermedio de otra persona
para que el día que se presenten a la reunión de la
aprobación de los estados financieros, el socio pueda
preguntar lo que él no haya entendido o quiera que se lo
aclaren.
Reserva legal: esta reserva aplica para ambas
sociedades tanto anónima como LTDA.
Cuando se van a repartir utilidades hay una reserva que
tiene que hacerse por ley, es por eso que se denomina
reserva legal, esta reserva legal dice la norma que debe
de ser del 10% de las utilidades hasta completar el 50%
del capital social, es decir que capital suscrito llamado
capital social también es de 100 millones entonces esta
reserva las tienen que hacer año tras año hasta que
logren 50% de ese capital social, que en caso que hemos
venido trabajando seria de 50 millones, y dice la norma
que mas de ese 50% no están obligados a hacerlo pero si
lo quieren seguir haciendo, se puede continuar con esa
práctica.
 1. Esta práctica se realiza cada año, hasta que llegue
al 50% del capital social, lo que pretende la ley con
esto es que la empresa no se quede sin nada.
2. Hay una reserva que se le denomina reserva
estatutaria, la cual consiste en que se ha fijado en
los estatutos, en los cuales se podría dejar
estipulado que se va hacer una reserva de tanto
por ciento con el fin de comprar una bodega,
aparte de la legal.
3. La reserva ocasional: como su nombre lo indica que
puede hacerse un día porque lo apruebe a
asamblea por ejemplo se reúnen los socios y
uno de ellos expresa, que propone que
hagamos una reserva de las utilidades que
van a repartir para que compremos tal cosas,
es decir no repartamos ese dinero dejémoslo
ahí destinado para tal cosa, entonces mire
que fue una reserva que se aprobó allí en la
reunión, es por eso que se le denomina
ocasional.
Aclaraciones: queda la sensación de que cuando se dice
que hay que hacer una reserva legal, entienden algunas
personas que hay que coger el 10% de las utilidades y
llevarlo a una cuenta y dejarlo allí, no quiere decir que esa
parte no se reparte, porque ese 10% queda involucrado
en todos los activos, no hay una cuenta de ahorros o
corriente donde se lleve ese valor.
ARTÍCULO 452. <RESERVA LEGAL EN LA SOCIEDAD
ANÓNIMA>. Las sociedades anónimas constituirán una
reserva legal que ascenderá por lo menos al cincuenta
por ciento del capital suscrito, formada con el diez por
ciento de las utilidades líquidas de cada ejercicio.
ARTÍCULO 453. <RESERVAS ESTATUTARIAS Y
RESERVAS OCASIONALES EN LA SOCIEDAD
ANÓNIMA>. Las reservas estatutarias serán obligatorias
mientras no se supriman mediante una reforma del
contrato social, o mientras no alcancen el monto previsto
para las mismas.
12
Las reservas ocasionales que ordene la asamblea sólo
serán obligatorias para el ejercicio en el cual se hagan y la
misma asamblea podrá cambiar su destinación o
distribuirlas cuando resulten innecesarias.
Cuando esta reserva llegue al cincuenta por ciento
mencionado, la sociedad no tendrá obligación de
continuar llevando a esta cuenta el diez por ciento de las
utilidades líquidas. Pero si disminuyere, volverá a
apropiarse el mismo diez por ciento de tales utilidades
hasta cuando la reserva llegue nuevamente al límite
fijado.
Sexta clase 02-03-09
Derecho de reserva: hay tres clases de reservas:
• Reserva legal: toma ese nombre porque esta
instituida por ley en el ¨ARTÍCULO 452. <RESERVA
LEGAL EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA>. Las sociedades
anónimas constituirán una reserva legal que
ascenderá por lo menos al cincuenta por ciento del
capital suscrito, formada con el diez por ciento de las
utilidades líquidas de cada ejercicio.
Cuando esta reserva llegue al cincuenta por ciento
mencionado, la sociedad no tendrá obligación de
continuar llevando a esta cuenta el diez por ciento de
las utilidades líquidas. Pero si disminuyere, volverá a
apropiarse el mismo diez por ciento de tales utilidades
hasta cuando la reserva llegue nuevamente al límite
fijado.¨ dice la norma que antes de repartir utilidades
de cada ejercicio se debe reservar el 10% de las
utilidades cada año hasta que llegue a un tope del 50%
del capital social, entendiéndose por capital social, en
las Ltda. Ya esta pagado desde el momento en que se
constituye, y en las anónimas el capital suscrito,
entonces cada año se hace esa reserva de las
utilidades y el día que se llegue al 50% del capital
social, entonces no es obligatorio seguir haciéndola
excepto que la sociedad así lo quiera. Cuando en una
empresa no hay utilidades no hay reserva.
• Reserva estatutaria: como su nombre lo indica
es equivalente al porcentaje que se haya pactado en
los estatutos, podríamos decir en los estatutos que
vamos a pactar una reserva por el termino de tantos
años equivalentes al 5, 10, 20, 25%, es un acuerdo,
cuando hacemos los estatutos y se referirá para que
se hace esta reserva, ella no cree que se pacte una
reserva estatutaria por siempre, pues lo gravoso
conlleva es cuando en los mismos estatutos no se dijo
por cuánto tiempo se pretendía hacer la misma, ya
que al momento de no querer hacerla más deben
hacer reforma estatutos; la reserva legal siempre de
debe hacer sin importar que se hayan pactado
estatutarias, recordando que el contrato es ley para
las partes, por consiguiente la momento de hacer la
partición de utilidades la legal no excluye a la
estatutaria ni viceversa.
¨ARTÍCULO 453. <RESERVAS ESTATUTARIAS Y
RESERVAS OCASIONALES EN LA SOCIEDAD
ANÓNIMA>. Las reservas estatutarias serán
obligatorias mientras no se supriman mediante una
reforma del contrato social, o mientras no alcancen el
monto previsto para las mismas.
Las reservas ocasionales que ordene la asamblea sólo
serán obligatorias para el ejercicio en el cual se hagan
y la misma asamblea podrá cambiar su destinación o
distribuirlas cuando resulten innecesarias.¨
• Reserva ocasional: es una reserva que se hace
en el momento que alguien la proponga y la asamblea
la apruebe o la junta de socios, entonces puede
suceder que en esa asamblea se haga una reserva,
por esa sola vez para comprar una bodega, entonces
antes de repartir las utilidades se hace esa reserva.
Esta se aprueba en la asamblea se da la destinación
para la cual se aprobó y si fue en innecesaria la
13
misma asamblea en la próxima reunión determinara
como se redistribuye entre los socios.
Estas son las tres clases de reserva que tiene el código
del comercio, fuera de la reserva para impuestos que esa
es de la ley tributaria y es de resorte de los contadores.
¿De qué depende la capacidad de una persona
jurídica? Depende del objeto social, entendido este la
actividad que desarrolla la empresa, se tiende a confundir
la capacidad de la persona jurídica con las atribuciones
que tiene su representante legal, que son totalmente
diferente.
Ejemplo: Julián es el gerente de una empresa que vende y
exporta flores, la cual marcha bien, pero Julián se va al
banco y le dice al banco que necesita que le presten, está
hablando en nombre de la sociedad, para comprar diez
taxis que vamos a matricular en la empresa los tolúes, en
el objeto social de la empresa no dice que una de las
actividades de la empresa es el transporte ni de personas
ni de carga, por consiguiente no tiene capacidad para
contratar por ese concepto y si lo llegare hace es como si
lo hiciera con un niño de 10 o 12 años. No hay capacidad
de esa empresa para contratar.
En nuestra profesión nosotros le tenemos que decir al
gerente de la empresa o al gerente del banco depende la
situación, el representante legal es Julián, en este caso, el
tiene atribuciones hasta tanto, y el objeto de la sociedad
es la cual se le debe explicar bien ya que a uno lo único
que le incumbe es que si la sociedad está bien
constituida.
La empresa llámese banco debe tener claro para que le
puede prestar, ¨ARTÍCULO 99. <CAPACIDAD DE LA
SOCIEDAD>. La capacidad de la sociedad se
circunscribirá al desarrollo de la empresa o actividad
prevista en su objeto. Se entenderán incluidos en el
objeto social los actos directamente relacionados con el
mismo y los que tengan como finalidad ejercer los
derechos o cumplir las obligaciones, legal o
convencionalmente derivados de la existencia y actividad
de la sociedad.¨
Hay personas que la redactar el objeto social dicen que la
empresa podrá abrir cuentas corrientes, de ahorros...etc.
Cosas que no son necesarias decirlas a la luz del articulo
99 ya que corresponde al giro ordinario de los negocios,
obviamente si es una empresa necesita tener cuentas
para pode funcionar, necesita girar cheques, entonces al
redactar un objeto social, porque si se dejan actividades
por fuera lo que está haciendo es causar un problema a la
sociedad porque el día que vaya hacer un negocio que era
lógico y que no se incluyo, toca hacer una reforma
estatutaria y tienes mucho costo.
Por ejemplo es una empresa donde se van a vender
computadores, si se le atribuye como objeto social
la venta y compra de computadores, la empresa se
verá perjudicada cuando quiera vender más
productos y en su objeto social nunca fueron
incluidos.
Lo importante es que delimiten bien las actividades de la
empresa.
Existe alguna limitante para el objeto social es que sea
una actividades licitas.
¨ARTÍCULO 110. <REQUISITOS PARA LA
CONSTITUCIÓN DE UNA SOCIEDAD>. La sociedad
comercial se constituirá por escritura pública en la cual se
expresará:
…4) El objeto social, esto es, la empresa o negocio de la
sociedad, haciendo una enunciación clara y completa de
las actividades principales. Será ineficaz la estipulación
en virtud de la cual el objeto social se extienda a
actividades enunciadas en forma indeterminada o que no
tengan una relación directa con aquél;¨
RESUMEN SEGUNDO PARCIAL DE DERECHO
COMERCIAL II
Octava clase 20-03-09
Existen órganos de dirección y órganos de administración,
Los órganos de dirección en la limitada es la Junta de
Socios y en la Anónima es la Asamblea General de
14
Accionistas Estos son los órganos máximos de la
sociedad.
EN LA SOCIEDAD LIMITADA:
Junta de socios
EN LA SOCIEDAD ANONIMA:
Asamblea General de Accionistas
Estos son los órganos máximos de la sociedad
No confundir: junta de socios con junta directiva
ÓRGANOS DE ADMINISTRACIÓN
El artículo 22 de la ley 222/95 dice quienes son
administradores
Son administradores:
-el representante legal
- Los miembros de la Junta directiva
-el factor y el liquidador
Y además las personas que la sociedad determine.
Un banco es una sociedad Anónima, la sociedad Anónima
es la sociedad capitalista por excelencia.
EL REVISOR FISCAL NO ES UN ADMINISTRADOR porque,
no puede ser uno de los socios, ni siquiera puede tener
parentesco con los socios por lo tanto no hace parte ni de
la junta directiva ni mucho menos de la junta de socios o
tampoco miembro de la Asamblea General de Accionistas.
Es una persona completamente ajena a la empresa, tiene
que ser contador público, cuando es obligatorio tenerlo en
el caso de la anónima; es completamente ajena a la
sociedad, el problema es como quien lo nombra es la
Junta o la Asamblea como es quien revisa entonces para
evitar problemas con los socios entonces por eso debe ser
ajeno a la sociedad, no debe ser ni un socio ni mucho
menos tener ningún grado de parentesco con los
integrantes de la sociedad.
En la sociedad anónima el revisor fiscal debe ser un
contador público.
EL REVISOR FISCAL, no tiene que ver nada con la
sociedad, el es una persona completamente ajena a la
sociedad, tiene que ser contador público.
El revisor fiscal es nombrado por la junta de socios
o la asamblea general de accionistas-
En el derecho de preferencia la persona que va a ceder a
través del representante se les ofrece a los socios, se
puede ofrecer por escritos y los socios, entonces, tienen
15 días para que se pronuncien.
Pero en la anónima que tiene libre las negociaciones, no.
ORGANOS DE REPRESENTACIÓN
Dentro de los órganos de representación, está el gerente.
En una empresa el Gerente es el Representante Legal,
pero no quiere decir que el representante legal tenga que
ser necesariamente un gerente, en una empresa se
pueden nombrar varios representantes legales.
En una empresa muy grande pues así lo requiere.
En caso de las entidades financieras: las entidades
financieras son sociedades anónimas, ellas están
ejerciendo actos de comercio. Ellas se rigen por otras
normas y en lo que no esté allí se rigen por normas del
comercio. Ellas se rigen por el estatuto orgánico del
sistema financiero. Dec. 686/93 y en lo que no esté allí
entonces va al código del comercio. Pero por supuesto
que son unas de las sociedades financieras. La ley la sacó
de la vigilancia de la superintendencia de las sociedades y
para eso se creó la superintendencia financiera.
Ante llamaba la superintendencia Bancaria.
La superintendencia de Valores y la Superintendencia
Bancaria, se fusionaron y se creó la Superintendencia
Financiera, entonces ellas también son sociedades
anónimas.
ESTATUTO ÓRGANICO DEL SISTEMA FINANCIERO
15
Un Banco por ejemplo, es una sociedad Anónima, ellos
saben que la sociedad Anónima es la sociedad capitalista
por excelencia.
Sociedad que no tiene con un solo representante legal por
supuesto, tiene que tener varios representantes legales
en cada sucursal hay un representante legal y si en la
ciudad hay dos sucursales entonces hay dos
representantes legales. Como el caso del BBVA hay dos
representantes legales.
El solo hecho de que en la escritura de constitución de la
sociedad esté ya determinado el representante legal ya
sea el gerente y diga que atribuciones tiene, con eso es
suficiente para que cuando usted presente una demanda
simplemente pruebe con la certificación que expide la
cámara del comercio. Solo cuando hay sucursales se
puede presentar representación. Únicamente se prueba
representación con la certificación de existencia y
representación expedido en la cámara de comercio.
La existencia de las entidades financieras no se prueba
con certificado de la cámara de comercio. Se prueba con
el certificado que expide la superintendencia financiera.
La oficina principal de una entidad financiera, verbigracia
el banco de Bogotá ¿Cómo prueba el banco existencia y
como prueba representación de la oficina principal? esta
la prueba con certificado de expide la superfinanciera,
cuando se trata de la oficina principal no sirve en ese caso
el certificado de la cámara
Cuando se trata de una sucursal, entonces igual
certificado de la superfinanciera pero el estatuto orgánico
del sistema financiero trae una excepción que si se trata
de una sucursal, la representación también se pueda
probar con certificado de la cámara de comercio, pero es
por excepción cuando se trata de probar la
representación de una sucursal.
Las sociedades comerciales prueba la existencia y
representación con certificado de cámara de
comercio, todas las sociedades comerciales.
Las entidades financieras se rigen por otra norma
diferente al código del comercio y dice el estatuto
orgánico del sistema financiero que ellas tienen que
probar existencia y representación con certificado de la
superintendencia financiera
Pero el mismo estatuto orgánico de la superintendencia
financiera trae una excepción, si usted va a probar la
existencia y representación de una sucursal
Ejemplo: si yo voy a demandar a ANDRADES LTDA
entonces voy a la cámara pido el certificado de existencia
y representación y con esa pruebo que existe ANDRADES
y pruebo quien es el representante legal, entonces estoy
probando las dos cosas porque es una sociedad comercial
Pero voy a demandar al Banco de Bogotá oficina principal
tengo que con Certificado que expide la Superintendencia
Financiera pruebo la existencia y Representación
Si yo voy a demandar al banco de Bogotá de Tuluá, lo
cual es una sucursal, entonces, en principio es válido que
yo pruebe con el certificado de la Superintendencia
Financiera pruebo existencia y representación, pero sin
embargo hay una excepción yo puedo probar la
representación con el certificado de la cámara del
comercio.
Todos los bancos tienen la obligación de registrar en cada
sucursal la escritura de constitución la sucursal tiene
representación pero la agencia NO
Las agencias son establecimientos de comercio y por eso
no se demanda, se demanda la oficina principal o la
sucursal
Un representante del Banco tiene representación en toda
parte por organización, pues obviamente trabajan en cada
ciudad y en determinados asuntos si hay dos sucursales.
En el momento que se tenga problema con uno de los
representantes legales de una de las sucursales, se puede
pedir al representante de otra sucursal de la misma
entidad que firme lo que el otro representante no quiso o
no pudo firmar.
16
Cuando se hace una reforma estatutaria es porque se
está cambiando uno de los apartes de los capítulos, no se
requiere reforma estatutaria por el nombramiento
de administradores o el nombramiento del revisor
fiscal
No se requiere reforma estatutaria por el
nombramiento de administradores o el
nombramiento del revisor fiscal
No se requiere reforma estatutaria por el
nombramiento de administradores o revisor fiscal
Es decir que en el momento de nombrar un gerente no se
requiere reforma estatutaria solo basta con registrar el
acta en la cámara del comercio
Los administradores tienen una responsabilidad penal y
civil
Siempre tendrán que registrar los bancos todas las
reformas estatutarias en la cámara de comercio de las
sucursales también, tienen que registrarlas, es una
obligación.
Solo en los nombramientos, se hacen las reformas
estatutarias, al revocar nombramientos no es necesario
hacer reformas estatutarias
Se registrará en la cámara de comercio donde se
encuentra la sucursal
ORGANOS DE FISCALIZACIÓN
En primer término el que hace la fiscalización de las
sociedades son los socios a través del derecho de
Inspección.
El derecho de inspección en las sociedades limitadas se
hace en cualquier momento pero en los días y horarios
Hábiles
Y el derecho de inspección en las sociedades Anónimas se
hace 15 días antes de que se celebre la reunión donde se
aprueban los estados financieros, o sea cada año.
¿Quién hace la fiscalización interna?
Esta la hacen los socios a través del derecho de
inspección
¿Quién hace la fiscalización privada?
La hace el revisor fiscal
¿Por qué se le llama fiscalización privada?
Porque la nombra la misma empresa y la hace el revisor
fiscal, hay que recordar que es obligatorio el revisor fiscal
para sociedades Anónimas sucursales de sociedades
extranjeras y las sociedades que en el año anterior haya
recibido ingresos superiores a 3.000 SLMLV o que sus
activos tengan un valor de 5.000 SLMLV.
¿Quién hace fiscalización Gubernamental?
A las sociedades comerciales la hace la Superintendencia
de Sociedades
Y a las entidades Financieras las hace la Superintendencia
Financiera
ÓRGANOS DE DIRECCIÓN
Juntas de socios, asambleas General de Accionistas,
ÓRGANOS DE ADMINISTRACIÓN
Miembros de la junta directiva, el gerente, factor y
liquidador, en los casos en que haya
ÓRGANOS DE FISCALIZACIÓN
FISCALIZACIÓN INTERNA
Que hacen los socios a través del derecho de inspección
FISCALIZACIÓN PRIVADA
Que hacen el Revisor Fiscal
FISCALIZACIÓN GUBERNAMENTAL
Que la hacen las Superintendencia de sociedades, cuando
se trata de sociedades comerciales
Y las Superintendencia Bancaria cuando se trata de
entidades financieras.
CLASES DE REUNIONES
17
REUNIONES ORDINARIAS: ART. 181inc1, las reuniones
ordinarias deben quedar fijadas y se deben de realizar por
lo menos una vez al año, un ente social tiene que reunirse
los órganos sociales y deberá hacerse por lo menos una
vez al año, allí se aprueban los estados financieros, allí se
determinan la distribución de utilidades.
Si estamos hablando de una sociedad por acciones o por
una comandita por acciones, entonces su órgano máximo
de dirección es la Asamblea General de Accionistas.
Y si hablamos de las otras sociedades hacemos referencia
a la Junta de Socios como el órgano máximo de dichas
sociedades.
Aclaración:
El quórum, esos órganos corporativos deciden por
mayoría de acciones o de cuotas partes, dependiendo de
los dos tipos sociales que estamos comparando
Pero si se reúnen la junta directiva, la junta directiva vota
por persona.
Ojo: la Junta Directiva se vota por personas, si van
tres socios o tres personas nombradas dentro de la
junta directiva y votan dos personas si y la otra
NO, pues independiente de cuantas cuotas partes u
acciones hayamos aportados, se dirá que si, pues
como se venia diciendo se vota por personas.
Los órganos máximos de dirección, ósea la Asamblea
General de Accionistas y la Junta de Socios, se cuentan los
votos por la cantidad de acciones o cuotas partes que
cada socio haya suscrito se suman,
En esa reunión se aprueba los estados financieros y la
distribución de utilidades y deberán reunirse por lo menos
una vez al año, pero si en los estatutos se pacta dos
reuniones ordinarias, o tres o cuatro dentro de cada
periodo anuario se puede hacer, pero lo cierto del caso es
que se debe hacer mínimo una vez al año y así dirá en
los estatutos esa reunión es la llamada reunión ordinaria,
en esa reunión ordinaria se puede hacer.
En el mismo art. 181-2 se habla de la reunión
extraordinaria, que como su nombre lo indica se convoca
porque algo debe tratarse de forma extraordinaria 422-1
la reunión extraordinaria como su nombre lo dice sirve
para tratar temas que no se tocaron de pronto y que no
podemos esperar hasta que se celebre la reunión
ordinaria, por ejemplo supóngase que la junta de socios
es la que ha delegado el gerente y no lo ha delegado la
Junta Directiva y resulta que el Gerente renunció y deben
de nombrar un nuevo gerente y estamos por decir en
Junio y la reunión se celebra en marzo, entonces no se
puede esperar hasta marzo para nombrar el nuevo
gerente , se tiene que hacer eso inmediatamente. O por
ejemplo hay una negociación interesante que debe de ser
aprobada por la Junta de Socios o por la Asamblea
General de Accionistas, pero es un negocio de ya,
entonces no pueden esperar hasta Marzo si están en Junio
para poder tomar esa decisión, entonces se cita a una
reunión extraordinaria pero en esa reunión solamente se
pueden tratar los temas para los cuales se convoco. Pero
si por mayoría deciden tratar ese tema u otro tema
entonces se pueden hacer, pero dice la norma que esa
decisión deberá someterse a decisión a votar.
¿Quiénes pueden convocar?
Dice el 424:
-el revisor fiscal
-los administradores
-o la entidad que vigile a esa sociedad.
Lo general es que en las reuniones se convoque con 5
días y a la reunión donde se van a probar los estados
financieros con 15 días de anticipación, pero se pueden
pactar que sea con 8 días o con 20 días.
Hay una reunión que se llama por derecho propio, reunión
por derecho propio. La norma dice que si no reunieron o si
no se pacto de que deben reunirse, entonces los socios
18
pueden llegar a reunión al domicilio principal de la
sociedad el primer día hábil del mes de abril a las 10 am.
Si no se ha dicho nada en los estatutos se puede entonces
celebrar esa reunión ya sea pues entonces en la
Asamblea General de Accionistas o en la Junta de Socios
el primer día hábil del mes de abril a las 10 de la mañana
y en el domicilio principal de esa sociedad. Art. 422-2.
Las sociedades cortan el 31 de diciembre porque ahí se
deben entregar los estados financieros, tales como la
renta y demás cargas tributarias entonces tienen con
corte al 31 de diciembre. Entonces generalmente las
sociedades hacen eso, realizan el corte al 31 de
diciembre, y hacen la respectiva reunión dentro de los 3
primeros meses del año.
Entonces en las reuniones de derecho propio:
Unos socios podrán reunirse en el domicilio principal
A las 10 de la mañana
El primer día hábil del mes de Abril.
Además hay otra característica muy importante, lo cual
es: resulta que en dicha reunión de derecho propio fueron
dos, tres o cuatro socios, ellos pueden deliberar y también
tomar decisiones
Está también la REUNIÓN DE SEGUNDA CONVOCATORIA.
El art. 429 en esa reunión de segunda convocatoria lo que
pasa es que se convoca a la primera reunión y no hubo
Quórum, entonces se convoca a la segunda reunión y esa
reunión debe celebrarse NO ANTES DE 10 DÍAS, NI
DESPUÉS DE 30 DÍAS o sea del día 11 al día 30 se deben
reunir.
Y en esa reunión ocurre lo mismo que ocurre en la reunión
de derecho propio lo cual es que toman la decisión
quienes van y no se requiere el quórum del art. 68 de la
ley 222/95 art.422-2, 429
Como en la reunión de derecho propio y en la de segunda
convocatoria, después de que vayan un número plural de
socios, pueden deliberar y pueden decidir.
En la REUNIÓN POR DERECHO PROPIO el requisito es:
-tienen que ir al domicilio principal
-el primer día hábil del mes de abril
- a las 10 am.
-toman la decisión los que vayan pero se requiere un
número plural de socios, o sea dos o más
Igual pasa con la reunión de segunda convocatoria, que
hay que recordar que se convoco a la primera reunión no
hubo Quórum, entonces se volvió a convocar pero se
deben reunir:
-NO antes de 10 días
-Ni después de 30 días después de que se debió celebrar
dicha reunión y que no se pudo celebrar por falta de
quórum.
Los dividendos se aprueban pero no quiere decir que se
entregan en la reunión
Finalmente concluimos que las reuniones son:
REUNIONES ORDINARIAS
REUNIONES EXTRAORDINARIAS
REUNIONES POR DERECHO PROPIO
REUNIONES DE SEGUNDA CONVOCATORIA.
REUNIÓN UNIVERSAL
Entonces para tener en cuenta:
Todas decisiones que se toman en una Asamblea o Junta
de socios, se pueden impugnar y los únicos que pueden
impugnar son aquellos socios que no fueron en la reunión
y los que no estuvieron de acuerdo a la reunión.
Entonces una de las causales para los cuales se puedan
impugnar es:
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Porque la reunión se realizó fuera del domicilio principal
de la sociedad y si no se hace así, entonces es una causal
para que se pueda impugnar dicha decisión.
La REUNIÓN UNIVERSAL
En esta reunión pasa lo siguiente: dice la norma en el
182-2 y en el 426, que si los socios se encuentra en
cualquier lugar y deciden deliberar y tomar decisiones, la
norma lo permite, pero siempre y cuando asistan TODOS
los socios y deben estar todas los socios que representen
la totalidad de las acciones suscritas dentro del capital de
dicha sociedad.
Si están TODOS los socios se pueden deliberar y tomar
decisiones en cualquier lugar.
Ejemplo: La oficina principal se queda en Tuluá, se
deliberó y se decidió en Bogotá, y fueron TODOS, alguien
decidió impugnar el acta diciendo que debió celebrarse
dentro de la sociedad principal, hubiera sido valido dicha
impugnación si uno de los socios hubiera faltado, pero
como todos asistieron es una una impugnación invalida ya
que nos estamos refiriendo a la REUNIÓN UNIVERSAL.
Novena clase 13-04-09
CLASES DE REUNIONES:
REUNIONES ORDINARIAS
REUNIONES EXTRAORDINARIAS
REUNIONES POR DERECHO PROPIO
REUNIONES DE SEGUNDA CONVOCATORIA.
REUNIÓN UNIVERSAL
REUNIONES NO PRESENCIALES
Las dos formas que traen la ley 222 de 1995 para tomar
decisiones son las reuniones no presenciales
Entonces en este momento no se utilizan tipos sociales de
los que son del código del comercio y hay una exigencia
allí y es que deben hacerse presente un delegado de la
superintendencia de sociedades y es muy complicado
puesto que la ley exige que haya una comunicación
simultanea y que si alguna de las personas llega a
desconectarse entonces ya no hay una comunicación
entre todos, porque deben estar todos comunicados en el
momento en el que alguien no está comunicado, entonces
se termina lógicamente la reunión.
Arts. 19 y 20 de la ley 222/95
CAUSALES DE DISOLUCIÓN:
Existen causales de disolución Generales y especificas
para cada tipo de sociedad, es decir que las causales de
disolución del art. 218 son las causales Generales, es
decir para todos los tipos sociales.
Pero cada tipo social tiene una causal de disolución, entre
otras cosas algunas de ellas a pesar de ser específicas
para cada tipo social se encuentra incluidas dentro del
art. 218
Art. 218 Causales Generales de Disolución:
1) Por vencimiento del término previsto para su duración en el
contrato, si no fuere prorrogado válidamente antes de su
expiración;
Cuando se disuelve una sociedad se debe liquidar, si no
liquida y se sigue trabajando así estamos entonces
atravesando la figura de la sociedad de hecho lo cual la
responsabilidad frente a terceros se vuelve: solidaria,
ilimitada y subsidiaria. Es decir que a cualquiera se puede
demandar, para evitar que esa sociedad se vuelva una
sociedad de hecho entonces dependiendo del tipo social
se debe reunir el órgano máximo de la sociedad.
Todo lo que conlleve a la reforma de una de las clausulas
por la cual se constituyó conlleva a una reforma
estatutaria es decir se debe elevar a escritura pública y se
debe registrar.
Si se va prorrogar la sociedad deberá hacerse mediante
reforma estatutaria y registrarla en la respectiva oficina
de instrumentos públicos.
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2) Por la imposibilidad de desarrollar la empresa social, por la
terminación de la misma o por la extinción de la cosa o cosas
cuya explotación constituye su objeto;
Cuando estamos hablando del objeto social nos referimos
a la actividad social entonces en el momento en que ya
no se puede desarrollar ese objeto social pues se tiene
que morir.
3) Por reducción del número de asociados a menos del requerido
en la ley para su formación o funcionamiento, o por aumento que
exceda del límite máximo fijado en la misma ley;
Si por ejemplo en una sociedad Anónima lo cual está
constituida por 5 socios se estipula que si se llega a morir
uno de los socios no se aceptan más entonces se muere
uno de los socios y esa sociedad solo quedan 4 socios
entonces como esta sociedad ya no tiene 5 socios sino 4
entonces ya no está cumpliendo el requisito de mínimo 5
por consiguiente cae en una causal de disolución.
De igual forma si accede en las sociedades limitadas el
máximo legal de los socios lo cual son máximo 25
entonces entraría a una causal de disolución.
4) Por la declaración de quiebra de la sociedad;
5) Por las causales que expresa y claramente se estipulen en el
contrato;
Como muy claramente lo dice la norma, pues son las
causales que se estipulan dentro de los estatutos para la
disolución de la respectiva sociedad. Siempre que no
vayan contra la ley ni contra los estatutos.
6) Por decisión de los asociados, adoptada conforme a las leyes y
al contrato social;
Entonces si el órgano máximo de la sociedad se reúne y
mediante el quórum deliberatorio y decisorio, se ponen de
acuerdo en disolver y liquidar la respectiva sociedad pues
es válido, de igual forma, lo mismo puede acontecer
cuando se hace la Reunión por derecho propio y quienes
asisten se ponen de acuerdo para liquidar la sociedad, y
también puede acontecer esta figura en la Reunión de
segunda convocatoria.
7) Por decisión de autoridad competente en los casos
expresamente previstos en las leyes, y
La superintendencia de sociedades podrá solicitar la
disolución y liquidación de dicha sociedad en caso de que
la sociedad caiga en actos ilícitos; ya que la
superintendencia ejerce unas actividades de vigilancia, de
control y de inscripción. Las sociedades ejercen esas
actividades que son delegadas por el presidente de la
república.
8) Por las demás causales establecidas en las leyes, en relación
con todas o algunas de las formas de sociedad que regula este
Código.
Son las que luego se verán en las especiales

Las anteriores causales ya vistas, son las causales de

disolución de cualquier tipo de sociedad

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