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La píldora del día después y las potestades públicas*

Guillermo Jiménez Salas**
Pablo Marshall Barberán***

Resumen

Abstract

**

***

43


1. Introducción

Este dictamen de la Contraloría ha desatado una profunda polémica en la

competencias entre los órganos del Estado.

Administración del Estado. Una sociedad compleja como la actual implica que el
aparato público deba enfrentar innumerables problemas que deben ser resueltos

racional que todas las decisiones que afecten a la sociedad se tomen en una única

No todos los problemas deben ser enfrentados con las mismas herramientas. En

inyección de racionalidad que implica la división del trabajo en el funcionamiento

del aparato público.

las competencias para la toma de las decisiones públicas.

también se han estructurado asignando las competencias de los órganos de

valor de la libertad el hecho que no poseamos un único órgano de control con

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 

1
.
En este trabajo se adoptará precisamente este segundo punto de vista2. El

del fallo. Se concluirá que la sentencia sólo pudo afectar uno de los aspectos de la

En la segunda parte se revisarán los demás errores en que incurrió la

corresponden en el ejercicio de su potestad dictaminante.

2. Estatuto jurídico del AE en el derecho chileno

estatuto3

entregar el fármaco.

2.1.1. La situación del AE respecto del registro sanitario a cargo del ISP

fundamental a la vida del nasciturus

45


4
.

a control sanitario5
y registrar medicamentos y demás productos sujetos a estas modalidades de

6
.
La ley y el reglamento regulan el procedimiento a través del cual el ISP

los afectados . Conforme a las reglas generales de la Ley de bases de los

nulidad de derecho público8.

resoluciones que adopte en cumplimiento de esas funciones.

requiera un mayor plazo para el efecto.

8

41 y ss.

46
 

han estado vinculados con resoluciones del ISP.

emergencia

sanitarios del AE.

la Corte dejara sin efecto la resolución del ISP.

amenazado en sus derechos9.

acogiendo el recurso y dejando sin efecto la resolución del ISP10. El argumento de la

Entre la interposición del recurso en contra de la resolución del ISP y la

sus efectos11.

12
.
El segundo caso no es más que la consecuencia del rechazo de la ampliación

10

11

12


instancias.

declarando la nulidad de la resolución del ISP13. El argumento del juzgado de

para establecer la peligrosidad del fármaco en relación a la vida del que está por

a la vida del nasciturus

instancia14

caso de discrecionalidad técnica15.

16
.

13

14

15

16

48
 

de Medicamentos
El resto de los hitos judiciales respecto del AE se relaciona con la distribución

necesario analizar la distribución del AE.

que posee otros fundamentos y efectos.

18
.

dispondrá las medidas necesarias para que la población y los servicios que presten
atención médica se encuentren permanentemente abastecidos de los productos

que integran la nómina deben estar disponibles en el país para toda la población

que permitan la disponibilidad de aquéllos que no se encuentren comercializados

19
. El reglamento
también establece quiénes están vinculados por la inclusión de un medicamento en

asistenciales públicos y privados del país deben incluir medicamentos del Formulario
Nacional para su administración a los enfermos que requieren de su atención.

18

19

49


20
.

21
.

2.1.4. La forma de distribución del AE

Administración también regula estas materias mediante normas técnicas.

y elaborar normas en materia de salud22.

las Normas y Guía Clínica para la atención en servicios de urgencia de personas

20
las prestaciones comprendidas en el

.
21

22

50
 

23

forma.

24

2.1.5. Alcances de la regulación del DS 48

23

para las que no somos competentes.

24

51


centralizado de las formas de atención a los usuarios racionaliza los costos y los

del Sistema Nacional de Servicios de Salud.

se dictó el DS 48 varias municipalidades con alcaldes de oposición se vieron

los municipios que se oponían a la distribución del AE en sus establecimientos25.

26
.

analizar brevemente su inserción en el Sistema Nacional de Servicios de Salud.

de salud viene dada por el hecho de que los establecimientos municipales de

atención primaria de salud forman parte del Sistema Nacional de Servicios de
Salud

25

26

de atención primaria de salud de su territorio y los demás establecimientos públicos o privados que suscriban convenio con el

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 

28

forman parte del Sistema.

municipales de salud

prestaciones.

la racionalidad de este esquema.

los detractores del AE estuvieran de acuerdo con que mantuviera su estatus legal al

el AE.

2.2.1. El alcance del fallo

A esta altura es fácil reconocer que el alcance del fallo sólo pudo referirse a la

Ambos actos quedaron indemnes ante el fallo.

28

53


el principal efecto del fallo fue dejar en libertad a las municipalidades respecto a

legal chileno.

posibilitan uniformidad y coordinación en las prestaciones que se otorgan a

municipalidades.

o por los interesados.

AE afectaban la vida del embrión. Sumado esto a la premisa de que el embrión

señaló:

54
 

que el propio ministro Bertelsen formuló una prevención respecto del considerando

.
La prevención de Bertelsen parece querer decir que él no está de acuerdo con

3. El dictamen de la Contraloría

salud.

los consultorios municipales. Esa sentencia tuvo como efecto la pérdida de vigencia

55


29
.

prohibida por completo en el sistema público de salud.

Contraloría termina igualmente señalando cuál es el alcance del fallo aludido. La

en una premisa que debe considerarse con cuidado.

3.1.1. El argumento de la Contraloría

En el párrafo 14 del dictamen se señala:

peculiar fuente del derecho, por cuanto la eliminación de la norma viciada de

.
Pues bien, en la situación

29

56
 

del TC importaría una norma que reemplaza a la que declara sin efecto y que posee

prohíbe.

Todo esto se sigue de la comprensión de la Contraloría del lugar que

El anterior razonamiento de la Contraloría es incorrecto. La simple razón de

ello es que el TC no cuenta con esas competencias. El sistema jurídico chileno admite

problemas.
las líneas de demarcación y los


jurídico que lo establezca30

31
.

El sistema jurídico chileno carece de una norma como la que se busca.

32
.

33

30

31

.
32

33

58
 

tampoco aportan demasiado para defender esta idea34

Marbury
35
.

36
. Pensar lo contrario es no tomarse
en serio la separación de funciones y la formulación estricta de la distribución de
.

conocimiento y no de manera general. El efecto que puede tener el fallo del Tribunal

situaciones.

que ellos sólo tendrán el efecto de eliminar normas y no operarán como una fuente
creadora de derecho toda
38
.

horizonte de referencia.
34

35

descartar que haya órganos estatales cuyas competencias no estén conmensuradas por el derecho. Si para lograr el control del poder

judicial review

para limitar un poder que por su propia naturaleza es ilimitado” (Marbury v. Madison
36

38

59


completamente fuera del sistema jurídico y ningún tribunal podrá considerarla

menos no por analogía con otros sistemas jurídicos.

fallo de mayoría del Tribunal. Queda por ver dónde se encuentra el fundamento
del argumento de la Contraloría.

60
 

3.2. Las potestades de la Contraloría

hizo.

39
. Dentro de las funciones

interpretar normales legales y ejercer el control de legalidad mediante la emisión

40
.

41
.

competencia en su dictamen.

correcta aplicación de las

leyes y reglamentos.

42
.

ejercicio de esta facultad.

39

40

41

42

61


en análisis.

de fondo contenido en los considerandos de la sentencia del TC. El argumento

de la mayoría del Tribunal atendió a la falta de evidencia concluyente respecto
de los efectos del AE. El Tribunal sostuvo que la falta de evidencia al momento

apreciación de la evidencia.

los efectos del AE.

4. Conclusiones

En el presente trabajo se ha demostrado cómo el recorrido del AE dentro

Estado.

en materia de salud y los controles asociados a cada una de los aspectos

control a ejercer y el alcance de éste. Lo único relevante pareciera ser la decisión

62
 

Estado de manera racional y en procura de la libertad de los ciudadanos.

63


1995.

Público

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