LOS OBSTACULOS AL EJERCICIO DE LA ACCION PENAL.

LAS EXCEPCIONES DEL ARTICULO 28 C.O.P.P.

El artículo 28 del COPP establece que durante la fase preparatoria, ante el Juez de Primera
Instancia en Funciones de Control, y en las demás fases del proceso, ante el Tribunal
competente, en las oportunidades previstas, las partes podrán oponerse a la persecución penal,
mediante las denominadas Excepciones, las cuales son de previo y especial pronunciamiento.

Sobre este artículo, la Jurisprudencia de la Sala de Casación Penal del TSJ, en la Sentencia
Número 401 del 11/11/2003 nos dice que:

"El sobreseimiento decretado con fundamento en algunas de las excepciones previstas en el

artículo 28 del Código Orgánico Procesal Penal, no ponen fin al juicio ni impiden su
continuación. Se trata de un llamado sobreseimiento provisional, pues, los motivos que lo
originaron pueden ser subsanados, pudiéndose, entonces, intentarse nuevamente la acusación."

En otra Jurisprudencia de la misma Sala, en la Sentencia Número 368 del 18/07/2002, se

indicaba anteriormente que:

"No todos los sobreseimientos tienen recurso de casación, puesto que hay algunos que
declaran la terminación del proceso; y otros que, aún cuando la ley ordene que deben ser
resueltos mediante un sobreseimiento, por ejemplo el caso de las excepciones, y en específico,
la opuesta por falta de requisitos de procedibilidad de la acusación, artículo 28 del Código
Orgánico Procesal Penal, pueden ser subsanados e intentarse nuevamente la acusación, lo que
evidentemente no declara la terminación del proceso ni impide su continuación."

La Primera de las Excepciones es la llamada La existencia de la cuestión prejudicial

prevista en el artículo 35 del COPP;

Si la cuestión prejudicial se refiere a una controversia sobre el estado civil de las personas que,
pese a encontrarse en curso, aún no haya sido decidida por el tribunal civil, lo cual deberá
acreditar el proponente de la cuestión consignando copia certificada íntegra de las actuaciones
pertinentes, el Juez penal, si la considera procedente, la declarará con lugar y suspenderá el
procedimiento hasta por el término de seis meses a objeto de que la jurisdicción civil decida la
cuestión. A este efecto, deberá participarle por oficio al Juez civil sobre esta circunstancia para
que éste la tenga en cuenta a los efectos de la celeridad procesal.

Decidida la cuestión prejudicial, o vencido el plazo acordado para que la parte ocurra al
tribunal civil competente sin que ésta acredite haberlo utilizado, o vencido el término fijado
para la duración de la suspensión, sin que la cuestión prejudicial haya sido decidida, el tribunal
penal revocará la suspensión, convocará a las partes, previa notificación de ellas, a la
reanudación del procedimiento, y, en audiencia oral, resolverá la cuestión prejudicial
ateniéndose para ello a las pruebas que, según la respectiva legislación, sean admisibles y
hayan sido incorporadas por las partes.

La declaratoria de haber sido declarada Con Lugar esta excepción producirá el efecto de la
prejudicialidad civil.

La Segunda de las Excepciones es alegar la falta de Jurisdicción;

La declaratoria de haber sido declarada Con Lugar esta excepción producirá el efecto
de la remisión de la causa al tribunal que corresponda su conocimiento.

Ver artículos 54 y 55 del COPP.

Siendo la Jurisdicción Penal, ordinaria o especial, corresponde a los tribunales ordinarios el

ejercicio de la jurisdicción para la decisión de los asuntos sometidos a su conocimiento,
conforme a lo establecido en este Código y leyes especiales, y de los asuntos penales cuyo
conocimiento corresponda a los tribunales venezolanos según el Código Penal, los tratados,
convenios y acuerdos internacionales suscritos por la República.
La falta de jurisdicción de los tribunales venezolanos será declarada, a instancia de parte, por
el tribunal que corresponda, según el estado del proceso. La decisión será recurrible para ante
la Sala Político-Administrativa.

La Tercera Excepción es la Incompetencia del Tribunal;

La declaratoria de haber sido declarada Con Lugar esta excepción producirá el efecto de la
remisión de la causa al tribunal que resulte competente y poner a su orden al imputado, si
estuviere privado de su libertad.

Ver artículos 57 y siguientes del COPP.

La Cuarta Excepción es indicar que la Acción fue promovida ilegalmente. Pero, sólo
podrá ser declarada por las siguientes causas:

Cuarta Excepción. Literal a) La Cosa Juzgada;

La declaratoria de haber sido declarada Con Lugar esta excepción producirá el efecto del
sobreseimiento de la causa.

Ver el artículo 21; el numeral 3 del artículo 33 y 35 del COPP.

El artículo 21 del COPP nos habla de la COSA JUZGADA. Y nos dice que concluido el juicio
por sentencia firme, no podrá ser reabierto, excepto en el caso de revisión conforme a lo
previsto en este Código.

La cosa juzgada, no es más que un efecto que surge y nace de la sentencia en la cual se han
agotado todos los recursos, y que transforma una relación jurídica de carácter material
substancial en una relación jurídica de carácter procesal, cuyos efectos son erga omnes, por ser
una relación emanada de la certeza que da el Estado. Esta tiene que versar sobre una triple
identidad: las mismas partes y que éstas vengan al mismo juicio con el mismo carácter del
anterior, no se puede equiparar que una nueva Acusación esté fundada sobre la misma causa,
entonces se trata de otro proceso. Causa es el hecho que da origen a algo. Causa de es el hecho
que llevó al acusador a acusar, a reclamar su derecho mediante pruebas. La cosa juzgada
implica la coexistencia de los mismos sujetos, objetos y hechos.

La Jurisprudencia de la Sala de Casación Penal del TSJ, en la Sentencia Número 141 del
18/02/2000:

"La Cosa Juzgada, según jurisprudencia de esta Sala, entendida como asunto decidido, son los
hechos a que se refieren las afirmaciones contenidas en la sentencia, relevantes y decisivas, y
que por lo general, quedan plasmadas en su dispositiva. La ley le atribuye a la cosa juzgada,
autoridad, en el sentido de valor o fuerza de lo duradero, de la expresión definitiva e
indispensable de la verdad legal.". "En materia penal, la cosa juzgada es un instituto de rango
constitucional, que con la derogada Constitución de la República estaba vinculada al artículo
60 ordinal 8º, que hacía posible la extinción del proceso cuanto éste versare sobre un asunto ya
decidido mediante una sentencia definitivamente firme. "Hoy, con la nueva Constitución, el
mismo principio se mantiene, y así lo dispone el artículo 49 numeral 7º, cuando ordena que:
"Ninguna persona podrá ser sometida a juicio por los mismos hechos en virtud de los cuales
hubiese sido juzgada anteriormente"."

Es doctrina pacifica y reiterada de la Sala de Casación Civil de nuestro máximo Tribunal, el

señalar que en el aspecto externo de la sentencia el legislador ha sido formalista y su intención
ha sido la de considerar que la sentencia debe bastarse a sí misma y que no sea necesario,
examinar en otras actas del expediente para poder conocer los elementos objetivos que
delimitan en cada situación concreta las consecuencia de la cosa juzgada. El debido proceso se
aplicará a todas las actuaciones judiciales y administrativas; en consecuencia ninguna persona
podrá ser sometida a juicio por los mismos hechos en virtud de los cuales hubiese sido juzgada
anteriormente.
La Convención Interamericana sobre Asistencia Mutua en Materia Penal, nos habla de la
denegación de asistencia e indica que el Estado requerido podrá denegar la asistencia cuando a
su juicio la solicitud de asistencia fuere usada con el objeto de juzgar a una persona por un
cargo por el cual dicha persona ya fue previamente condenada o absuelta en un juicio en el
Estado requirente o requerido.

Cuarta Excepción. Literal b) Nueva persecución contra el imputado, salvo los casos
dispuestos en los numerales 1 y 2 del artículo 20;

Dice el artículo 20: Nadie debe ser perseguido penalmente más de una vez por el mismo
hecho. Sin embargo, será admisible una nueva persecución penal:

1. Cuando la primera fue intentada ante un tribunal incompetente, que por ese motivo
concluyó el procedimiento;

2. Cuando la primera fue desestimada por defectos en su promoción o en su ejercicio.

Ver sentencia de la Sala de Casación Penal del TSJ de fecha 28/02/2002, expediente
01-0843:

"...la decisión contra la cual se recurre se trata de un auto dictado en la fase intermedia del
proceso, la cual evidentemente no declara la terminación del juicio ni hace imposible su
continuación, toda vez que se trata de un auto que declara el Sobreseimiento de la causa por
haberse desestimado totalmente el contenido de la acusación, por efecto de la excepción
prevista en el artículo 27 ordinal 2° del Código Orgánico Procesal Penal derogado solicitada
por los defensores de los acusados, pero tal decisión en modo alguno impide la continuación
del proceso, puesto que existe la posibilidad de que la acusación sea nuevamente planteada,
con base en lo dispuesto en el ordinal 2° del artículo 20 del Código Orgánico Procesal Penal,
siendo este caso una excepción que hace posible una nueva persecución penal por el mismo
hecho.

Ratifica lo anterior el contenido del artículo 319 del Código Orgánico Procesal Penal el cual
establece:

"El sobreseimiento pone término al procedimiento y tiene la autoridad de cosa juzgada.

Impide, por el mismo hecho, toda nueva persecución contra el imputado o acusado a favor de
quien se hubiere declarado, salvo lo dispuesto en el artículo 20 de este Código, haciendo
cesar todas la medidas de coerción que hubieren sido dictadas." (Resaltado de la Sala).

Es de acotar que esta Sala ha observado que los imputados se encuentran detenidos y esta
circunstancia es acorde con la presente declaratoria de Sobreseimiento de la causa, puesto que
en el presente caso la pena por los delitos de Robo Agravado y Agavillamiento excede de
cinco (5) años, razón por la cual no procede medida cautelar sustitutiva, por ello tal decisión
no hace cesar la medida de privación de libertad dictada en contra de los imputados.

Esto es así porque, tal como lo prevé el ordinal 2° del artículo 20 del Código Orgánico
Procesal Penal al ser rechazada la primera persecución penal por defecto en su promoción o en
su ejercicio, es deber del Ministerio Público dentro de sus atribuciones proponer nuevamente
la acusación, puesto que esta decisión que desestima la primera acusación no causa cosa
juzgada material, sino que suspende la prosecución del proceso hasta que se presente una
nueva acusación conforme a los parámetros legales establecidos, dicha suspensión en modo
alguno desvirtúa la investigación y la decisión que ordena la privación preventiva de libertad,
no anula el procedimiento anterior a la fase intermedia, por ello se ratifica el deber del
Ministerio Público de prestar diligencia y presentar la acusación conforme y dentro de los
lapsos establecidos por la ley".

La declaratoria de haber sido declarada Con Lugar esta excepción producirá el efecto del
sobreseimiento de la causa.
Cuarta Excepción. Literal c) Cuando la denuncia, la querella de la víctima, la acusación
fiscal, la acusación particular propia de la víctima o su acusación privada, se basen en
hechos que no revisten carácter penal;

Debe realizarse un análisis del escrito presentado por la representación fiscal o por la parte
acusadora. El abogado que alegue como ha sido la conducta asumida por los imputados a
quienes defiende debe versar en que jamás se constituyó materialización de los delitos
imputados en el escrito de Acusación.

Es un verdadero pronunciamiento sobre el fondo. Tales hipótesis deben incidir en que la

Acusación no precisa los hechos cometidos por los imputados que demuestren su participación
en los delitos achacados; así como también puede argumentarse que la acusación se funda en
elementos de convicción obtenidos con inobservancia de los principios y garantías
constitucionales y legales, así como por haber basado la misma en pruebas indebidamente
obtenidas, vulnerando el derecho a la defensa. Debe explicarse el porqué ninguno de los
hechos objetos de este proceso pueden atribuírseles a los imputados, porque no hay bases para
solicitar fundadamente el enjuiciamiento penal.

La Acusación Fiscal debe explicar cuál es la naturaleza del hecho punible y sus consecuencias,
las penas. La descripción del ilícito penal y la trasgresión del status ético jurídico (lo
normativo) y la determinación sobre la responsabilidad del sujeto que realiza la acción y
produce el resultado o efecto violatorio de la advertencia legal, como diría el Maestro Tulio
Chiossone en su obra Manual de Derecho Penal, página 71, 1992. Esa explicación de la
advertencia punitiva y su trasgresión por el sujeto a quien se imputa determinado delito es
imprescindible en el texto de la Acusación Fiscal.

Se deben atacar la falta de unos o varios elementos componentes del delito por parte de la
defensa del acusado y planteará de fondo, la ausencia de acción; el error o ausencia en la
tipicidad, como la adecuación de la conducta con el tipo penal. Tal adecuación debe darse
tanto sobre el tipo objetivo (acción, nexo causal y resultado) como sobre el tipo subjetivo
(dolo y elementos especiales del ánimo; la ausencia de antijuricidad, como contradicción de la
conducta con el ordenamiento jurídico ya que la conducta típica y antijurídica conforma el
ilícito penal; la irresponsabilidad penal, con las causales de justificación o exclusión de
responsabilidad, como los actos legítimos, el cumplimiento de un deber, el ejercicio de un
derecho, el ejercicio de la autoridad, oficio o cargo, la omisión justificada por causa legítima o
insuperable, la legítima defensa hasta el nivel de autorizar la producción de lesiones o hasta la
muerte del agresor cuando ésta sea racionalmente necesaria para repeler la agresión ilegítima
y el estado de necesidad. Para esto ver los artículos 65 y 73 del Código Penal; la
inimputabilidad, como la enfermedad mental, el trastorno mental transitorio, la persona
dormida, el miedo insuperable, temor, terror, el desarrollo mental insuficiente, la perturbación
grave de la conciencia o la minoría de edad.

Es importante ver los artículos 62 y 63 eiusdem; las causas de inculpabilidad, el error de

hecho esencial, las eximentes putativas, la obediencia legítima y debida o jerárquica.

Aconsejo leer íntegramente la sentencia Número 558 de la Sala Constitucional de fecha 09-04-
08, con Ponencia del Magistrado Carrasquero, Exp. 08-0155, para entender porque esta
excepción es una manifestación al derecho a la defensa, cuyo carácter material por diversos
actos como denuncias, querellas acusaciones fiscales, privadas o propias de la víctima, se
evidencia de que el hecho no sea igual a la descripción fáctica establecida en la norma penal
para una pena o medida de seguridad.

La declaratoria de haber sido declarada Con Lugar esta excepción producirá el efecto del
sobreseimiento de la causa.

Cuarta Excepción. Literal d) Prohibición legal de intentar la acción propuesta;

La declaratoria de haber sido declarada Con Lugar esta excepción producirá el efecto del
sobreseimiento de la causa.

Ver artículos 36 y 377 del COPP.

Cuarta Excepción. Literal e) Incumplimiento de los requisitos de procedibilidad para
intentar la acción;

La declaratoria de haber sido declarada Con Lugar esta excepción producirá el efecto del
sobreseimiento de la causa.

Extracto de la Sentencia de la Sala Constitucional del TSJ, del 14/02/2002, expediente 01-
2181:

"Establecido lo anterior, la Sala observa que, la nulidad solicitada equivale en el presente caso,
ya que ataca la acusación fiscal, a un incumplimiento de los requisitos de procedibilidad para
intentar la acción, ya que conforme al artículo 190 del Código Orgánico Procesal Penal, no
podrían ser apreciados para fundar una decisión judicial, ni utilizados como presupuestos de
ella, los actos cumplidos, en contravención o con inobservancia de las formas y condiciones
previstas tanto en el Código Orgánico Procesal Penal como en la Constitución.

En consecuencia, los vicios de inconstitucionalidad que afecten a los actos procesales los
anulan, y considera esta Sala que la acusación, como actuación que da lugar a la fase
intermedia, debe reunir las condiciones señaladas, no sólo en el artículo 326 del Código
Orgánico Procesal Penal, sino haber cumplido previamente para su elaboración, con los pasos
procesales ceñidos a la Constitución; por lo que la acción no procede si en la formación de la
acusación no se han cumplido los derechos y garantías constitucionales. Así como no procede
una acción para instrumentar un fraude, igualmente, no debe proceder una acción que se funda
en la indefensión del imputado, y los alegatos en ese sentido deben ser resueltos por el Juez de
Control antes de admitir o negar la acusación.

No es que se esté confundiendo el escrito de acusación con la acción, sino que para utilizar el
derecho de accionar, de poner en marcha a la jurisdicción, es necesario que ella se ejerza,
habiendo respetado derechos y garantías constitucionales de los accionados.

En estos momentos bajo la vigencia del Código Orgánico Procesal Penal, publicado en la
Gaceta Oficial Extraordinaria del 14 de noviembre de 2001, y cuyas normas se aplican de
inmediato, los alegatos previos de los accionantes, equivalen a una excepción, cual es la del
literal E del artículo 28 del Código Orgánico Procesal Penal, y en consecuencia al ser opuesta
dentro de la fase intermedia, como en efecto sucedió, ella debe ser resuelta conforme al
artículo 328 ejusdem, convirtiéndose el escrito de nulidad en escrito contentivo de las
excepciones, las cuales deberán ser decididas en la audiencia preliminar según el desarrollo de
lo planteado en el artículo 329 del Código Orgánico Procesal Penal".

La declaratoria de haber sido declarada Con Lugar esta excepción producirá el efecto del
sobreseimiento de la causa.

Ver artículos 49, 190, 283, 285, 294, 300, 326, 419, 423 y 474 del COPP.

Cuarta Excepción. Literal f) La Falta de legitimación o capacidad de la víctima para

intentar la acción;

La declaratoria de haber sido declarada Con Lugar esta excepción producirá el efecto del
sobreseimiento de la causa.

Ver los artículos 119, 121 y 122 del COPP.

Cuarta Excepción. Literal g) Falta de capacidad del imputado;

La declaratoria de haber sido declarada Con Lugar esta excepción producirá el efecto del
sobreseimiento de la causa.

Ver el artículo 128 del COPP.

Cuarta Excepción. Literal h) La caducidad de la acción penal;

La declaratoria de haber sido declarada Con Lugar esta excepción producirá el efecto del
sobreseimiento de la causa.

Cuarta Excepción. Literal i) La Falta de requisitos formales para intentar la acusación

fiscal, la acusación particular propia de la víctima o la acusación privada, siempre y
cuando éstos no puedan ser corregidos, o no hayan sido corregidos en la oportunidad a
que se contraen los artículos 330 y 412;

Los requisitos formales son los establecidos en el artículo 326 del COPP.

Si son delitos de Acción Pública, finalizada la audiencia preliminar el Juez resolverá, en

presencia de las partes, sobre las excepciones opuestas.

Si por el contrario, son delitos de Acción Privada en la Acusación de no prosperar la

conciliación, el Juez pasará inmediatamente a pronunciarse acerca de las excepciones
opuestas. En caso de existir un defecto de forma en la Acusación Privada, el acusador, si ello
fuere posible, podrá subsanarlo de inmediato.

La decisión que declare sin lugar las excepciones opuestas o declare inadmisible una prueba,
sólo podrá ser apelada junto con la sentencia definitiva. Si se hubiere declarado con lugar la
excepción o se hubiere decretado una medida de coerción personal, el acusador o el acusado,
según sea el caso, podrán apelar dentro de los cinco días siguientes.

La declaratoria de haber sido declarada Con Lugar esta excepción producirá el efecto del
sobreseimiento de la causa.

La Quinta Excepción es la alegación de la Extinción de la Acción Penal;

La Jurisprudencia de la Sala de Casación Penal del TSJ, Sentencia Número 400 del
31/03/2000 dice que:

"...para poder llegar a la conclusión de que se ha producido la extinción o caducidad de una

acción penal, es necesario previamente declarar comprobado el cuerpo del delito." Subrayado
mío, en el ccpp esto no existe.

La declaratoria de haber sido declarada Con Lugar esta excepción producirá el efecto del
sobreseimiento de la causa.

La última Excepción es el Indulto.

La declaratoria de haber sido declarada Con Lugar esta excepción producirá el efecto del
sobreseimiento de la causa.

Si concurren dos o más excepciones, éstas deberán plantearse siempre en forma

conjunta.

¿COMO ES EL TRAMITE DE LAS EXCEPCIONES DURANTE LA FASE

PREPARATORIA?

Las excepciones interpuestas durante la fase preparatoria, se tramitarán en forma de

incidencia, sin interrumpir la investigación y serán propuestas por escrito debidamente
fundado ante le Juez de Primera Instancia en Funciones de Control, ofreciendo las
pruebas que justifican los hechos en que se basan y acompañando la documentación
correspondiente, con expresa indicación de los datos de identificación y dirección de
ubicación de las otras partes.

Planteada la excepción, el Juez notificará a las otras partes, para que dentro de los cinco
días siguientes a su notificación, contesten y ofrezcan pruebas. La víctima será
considerada parte a los efectos de la incidencia, aún cuando no se haya querellado, o se
discuta su admisión como querellante.
Si la excepción es de mero derecho, o si no se ha ofrecido o dispuesto la producción de
prueba, el Juez o tribunal, sin más trámite, dictará resolución motivada dentro de los
tres días siguientes al vencimiento del citado plazo de cinco días.

En caso de haberse promovido pruebas, el Juez convocará a todas las partes, sin
necesidad de notificación previa, a una audiencia oral, que se celebrará dentro de los
ocho días siguientes a la publicación del auto respectivo. En esta audiencia, cada una de
las partes expondrá oralmente sus alegatos y presentará sus pruebas. Al término de la
audiencia, el Juez resolverá la excepción de manera razonada.

La resolución que se dicte es apelable por las partes dentro de los cinco días siguientes a
la celebración de la audiencia.

El rechazo de las excepciones impedirá que sean planteadas nuevamente durante la fase
intermedia por los mismos motivos.

TRAMITE DE LAS EXCEPCIONES DURANTE LA FASE INTERMEDIA

Durante la fase intermedia, las excepciones serán opuestas en la forma y oportunidad

previstas en el artículo 328, y serán decididas conforme a lo allí previsto.

Las excepciones no interpuestas durante la fase preparatoria podrán ser planteadas en la

fase intermedia.

La Sentencia de la Sala Constitucional del Magistrado Marcos Tulio Dugarte Número 419 de
fecha 14-03-08, Exp. 08-0069 es muy ilustrativa sobre las excepciones en la audiencia
preliminar.

EXCEPCIONES OPONIBLES DURANTE LA FASE DE JUICIO ORAL.

Art. 31.COPP.

Durante la fase de juicio oral, las partes sólo podrán oponer las siguientes excepciones:

1. La incompetencia del tribunal, si se funda en un motivo que no haya sido dilucidado

en las fases preparatorias e intermedia; Es relevante ver la sentencia Número 891 de la Sala
Constitucional, Magistrada Ponente Carmen Zuleta de fecha 11-05-07, exp. 06-0509 sobre
motivos distintos...

2. La extinción de la acción penal, siempre que esta se funde en las siguientes causas:

a) La Amnistía; y,

b) La prescripción de la acción penal, salvo que el acusado renuncie a ella;

Estas excepciones deben plantearse en el momento en que el juez profesional le

conceda la palabra a las partes, de conformidad a lo pautado en el último aparte del
artículo 344 de la norma procedimental, de manera oral y no en otra oportunidad, sin
irse al fondo de la causa. Deben plantearse de manera acumulativa, que el Juez con
vista al auto de apertura a juicio, por simple constatación, verificará si están dentro de
las previsiones del articulo 31 procediendo en consecuencia en desecharlas o admitirlas,
de admitirlas abrirá la incidencia de conformidad al articulo 346 copp.

Tres extractos de la Jurisprudencia de la Sala de Casación Penal del TSJ, en la Sentencia

Número 747, Expediente Nº C07-0456 de fecha 21/12/2007:

“...el auto de detención, en todo caso, podría igualarse a la admisión de la acusación, momento
en el cual se concreta la apertura del juicio propiamente dicho y es a partir de la admisión de la
acusación fiscal o del particular en los casos de acción privada, cuando debe considerarse la
presencia de actos interruptivos de la prescripción...”
 “...la prescripción ordinaria en el artículo 108, cuyo curso puede ser interrumpido y que
nuevamente comenzará a computarse desde el día de la interrupción conforme al lapso
previsto en el citado artículo y la prescripción extraordinaria o judicial que se encuentra
contenida en la parte in fine del segundo párrafo del artículo 110 eiusdem y es aquella que se
verifica por el solo transcurso de un tiempo determinado, esto es, el de la prescripción
aplicable más la mitad del mismo, siempre y cuando la prolongación del juicio por ese tiempo
se haya producido sin culpa del reo, no siendo, a diferencia de la prescripción ordinaria,
susceptible de interrupción. Cuando ocurre alguno de los actos previstos en el artículo 110 del
Código Penal, se interrumpe el curso de la prescripción y a partir de esa fecha se abre un
nuevo lapso de prescripción, pero ello sólo procede para la prescripción ordinaria de la acción
penal ya que tales actos interruptores no surten su efecto cuando se dan los supuestos de la
denominada prescripción judicial, que se configura cuando el juicio, sin culpa del reo, se
prolongara por un tiempo igual al de la prescripción aplicable, más la mitad del mismo .
Asimismo, si el hecho tiene asignado un lapso de prescripción menor de un año, si en ese
término a partir del día en que comenzó a correr la prescripción, no se dicta sentencia
condenatoria, se tendrá por prescrita la acción penal...”

“...el fundamento de la prescripción surge con la agravación de la dificultad probatoria que

sobreviene en razón de algunas fuentes o medios de prueba que se hayan deteriorado o
destruido, la pérdida de la memoria o del interés social sobre el caso, la auto rehabilitación del
justiciable o que la finalidad preventiva de la pena se haya desvanecido para el caso en
concreto...”.

La Jurisprudencia de la Sala de Casación Penal del TSJ, en la Sentencia Número 230 del
14/05/2002 señala que:

"El artículo 102 de la Ley Orgánica de Salvaguarda del Patrimonio Público impone que las
acciones penales, civiles y administrativas derivadas de ella prescribirán por cinco años. Por
su parte el artículo 110 del Código Penal establece que si el juicio, sin culpa del reo, se
prolongare por un tiempo igual al de la prescripción aplicable, más la mitad del mismo, se
declara prescrita."

La Sala Constitucional del TSJ, Número 3318 del 19/12/02, Expediente Número 02-0936,
con ponencia del Magistrado José Manuel Delgado Ocando:

"No obstante, la Sala, por orden público constitucional, considera pertinente señalar que, en el
presente caso, operó la llamada prescripción judicial (extinción de la acción) que se produce
cuando el juicio, sin culpa del imputado, se prolongare por un tiempo igual a la prescripción
aplicable más la mitad del mismo, pues la acción penal para el enjuiciamiento del delito de
difamación agravada, tipificado en el único aparte del artículo 444 del Código Penal, cuya
pena aplicable es de seis (6) a treinta (30) meses de prisión, prescribe por un (1) año, de
conformidad con lo establecido en el artículo 452 del Código Penal; entonces, se entiende que
la prescripción judicial (extinción de la acción) de dicho delito es por un (1) año y seis (6)
meses; de allí que, desde el 17.04.97, en que se inició el proceso penal hasta el 16.11.00, fecha
en la cual el Juzgado Primero de Primera Instancia para el Régimen Procesal Transitorio del
Circuito Judicial Penal del Estado Anzoátegui, condenó por seis (6) meses a los ciudadanos
Francisco Xavier Braschi Karma y Nino Mateo Orofino, transcurrieron tres (3) años, seis (6)
meses y veintinueve (29) días. Asimismo, desde la fecha en que se inició el proceso hasta la
fecha en que la Corte de Apelación decretó el sobreseimiento por desistimiento de la acción
imputable al accionante, transcurrieron cuatro (4) años, seis (6) meses y doce (12) días, por lo
que resulta evidente que, en el caso objeto de la tutela constitucional incoada, se extinguió la
acción penal conjuntamente con la prescripción de la pena impuesta (Ver sentencia N°
1.118/2001 del 25.06, recaída en el caso: Rafael Alcántara Van Nathan).

Por lo antes expuesto, esta Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia advierte a la
Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Anzoátegui que, dado que la
prescripción es materia de orden público, su revisión y declaratoria debe ser previa a cualquier
pronunciamiento, por lo que no se podía, en el presente caso, dictar sentencia condenatoria
respecto de una acción penal ya extinguida, lo que constituyó una subversión del orden legal
establecido".
Sala de Casación Penal del TSJ, en la Sentencia Número 036 del 11/02/2003 instituye
que:

"Según lo establecido en el primer aparte del artículo 109 del Código Penal, la prescripción
ordinaria comienza desde el día de la perpetración de los hechos punibles consumados; desde
la realización del último acto de ejecución en aquellas infracciones intentadas o fracasadas; y
desde la cesación de la continuación o permanencia del hecho, en las infracciones continuadas
o permanentes. De acuerdo con lo dispuesto en el único aparte de tal disposición, la acción
penal puede suspenderse cuando se requiera de una autorización especial para promover o
proseguir la acción penal o cuando se necesite resolver una cuestión prejudicial."

SCP TSJ. Sentencia Número 162 del 18/02/2000:

"... esta Sala ha insistido en reiterada jurisprudencia en la obligación del sentenciador de

instancia de estudiar las pruebas de autos y establecer los hechos que considere probados antes
de declarar prescrita la acción penal, salvo en el caso de la prescripción ordinaria, planteada al
momento inicial del proceso, de carácter evidente. Pero si la prescripción surge durante el
juicio como en el presente caso, el tribunal sentenciador deberá examinar previamente la
existencia del hecho delictivo que da nacimiento a la acción, con base al resumen y al análisis
de las pruebas,.."

La Jurisprudencia de la sala de Casación Penal del TSJ, en la Sentencia Número 396 del
31/03/2000:

"La prescripción ordinaria consagrada en el artículo 108 del Código Penal extingue la acción
que nace de todo delito, el Tribunal debe declararla por el simple transcurso del tiempo y ésta
debe calcularse con base en el término medio de la pena del delito tipo, sin tomar en cuenta las
circunstancias que la modifican, como atenuantes, agravantes o calificantes. El lapso de la
prescripción judicial (artículo 110 del Código Penal) se cuenta a partir del auto de proceder. Y
la prescripción de la pena prevista en el artículo 112 "eiusdem" opera sólo cuando por
sentencia se le imponga al acusado el castigo de cumplir una condena."

La misma sala en la Sentencia Número 568 del 09/05/2000:

"El efecto de la prescripción, en términos generales, es que una vez acaecida se pierde un
derecho que se tenía o se pierde el ejercicio de una acción y así surge otro derecho."

La Sala de Casación Penal del TSJ, Sentencia Número 606 del 10/05/2000:

"Al declarar la prescripción de la acción penal, deben los Jueces establecer con base en el
análisis de los elementos existentes en autos, los hechos probados en relación al delito.
Establecido el carácter punible del hecho, procede el pronunciamiento relativo a la
prescripción, debiendo en tal sentido acreditarse, suficientemente, los hechos que dan cuenta
del transcurso del tiempo necesario para que opere la misma."

Sentencia Nº 352 del 09/07/02, Expediente Número C010841, en SCP del TSJ, en Ponencia de
la Magistrada Blanca Rosa Mármol de León:

"El presente proceso se inició en fecha 11 de octubre del año 1995; y desde esa fecha hasta el
día de hoy ha transcurrido holgadamente los 3 años señalados.

Por otra parte, desde la fecha 11 de octubre de 1995 hasta el día 3 de julio del año 2001, fecha
en la cual se dictó sentencia definitiva que ABSOLVIÓ al imputado, había transcurrido un
tiempo superior a los 3 años correspondientes a la prescripción ordinaria, más la mitad de la
misma, es decir, había operado la prescripción judicial.

Ahora bien, tal como se expresó, aún cuando es cierto que el juzgador de la recurrida ha
debido valorar los elementos probatorios, de conformidad con las reglas de valoración
establecidas en el derogado Código de Enjuiciamiento Criminal, no es menos cierto que la
acción penal para perseguir el delito de APROPIACIÓN INDEBIDA CALIFICADA al
procesado, se encuentra evidentemente prescrita; y que DECLARAR CON LUGAR la
presente denuncia a fin de que el Tribunal de Reenvío en lo Penal, dictase una nueva decisión
aplicando el sistema de valoración de la prueba tarifada, resultaría inútil en virtud de la notoria
prescripción de la acción penal de tal hecho delictivo.

Tal y como se indica en la sentencia de fecha 31 de mayo del 2001, pronunciada por el
Juzgado Cuatro de Primera Instancia para el Régimen Transitorio del Circuito Judicial Penal
del Área Metropolitana de Caracas, se inició el proceso en fecha 10 de febrero del año 1993,
por el delito de ESTAFA CONTINUADA previsto y sancionado en el Código Penal artículo
464 encabezamiento, en relación con el artículo 99 ejusdem siendo detenida la imputada en
fecha 14-02-95 y dejada en libertad después de nueve meses...Es así que entonces opera de
pleno derecho, dado que la prescripción es materia de orden público, su revisión y declaratoria
debe ser previa a cualquier pronunciamiento....por cuanto en el presente caso se extinguió la
acción penal....se decreta la Prescripción Judicial de la acción penal... y así se declara."

Ultimas decisiones en materia de prescripción judicial:

Sentencia Nº 211 de Sala de Casación Penal, Expediente Nº RC06-0444 de fecha

09/05/2007

...la prescripción judicial o extraordinaria no es susceptible de ser interrumpida, es de orden público e

irrenunciable debiendo comenzar a computarse desde el día de la perpetración del hecho, tal como prevé
el principio de legalidad previsto en el artículo 109 del Código Penal. ... A tal efecto, el artículo 110 señala
que para que opere la prescripción judicial de la acción penal debe haber transcurrido un lapso igual al de
la prescripción ordinaria más la mitad del mismo...sin que el juicio se prolongara por causas atribuibles a
los acusados o a su defensa.

Sentencia Nº 569 de Sala de Casación Penal, Expediente Nº C04-0234 de fecha 28/09/2005

El cálculo de la prescripción judicial no puede realizarse desde cada interrupción sino desde la fecha de
comisión del delito, establecido como está para controlar la administración de justicia oportuna, ya que
de no, nunca cesaría la persecución penal, lo que constituiría el poder punitivo ilimitado y la ausencia de
control de las actuaciones de los organismos encargados, en un tiempo razonable

Sentencia Nº 385 de Sala de Casación Penal, Expediente Nº C05-0032 de fecha 21/06/2005

en cuanto al cálculo de la prescripción por extinción del transcurso del tiempo del “ius puniendi” del
Estado, que a tales efectos debe tomarse en cuenta el término medio de la pena aplicable al delito, o sea,
la normalmente aplicable, según el artículo 37 del Código Penal.

3. El indulto; y

4. Las que hayan sido declaradas sin lugar por el Juez de Primera Instancia en
Funciones de Control al término de la audiencia preliminar.

Las excepciones durante esta fase deberán interponerse, por la parte a quien
corresponda, en la oportunidad señalada en el último aparte del artículo 344 del COPP,
y su trámite se hará conforme a lo previsto en el artículo 346 del COPP.

El Recurso de Apelación contra la decisión que declare sin lugar las excepciones sólo podrá
interponerse junto con la sentencia definitiva.

RESOLUCION DE OFICIO

El Juez de control o el Juez o tribunal competente, durante la fase intermedia o durante

la fase de juicio oral, podrá asumir de oficio la solución de aquellas excepciones que no
hayan sido opuestas, siempre que la cuestión, por su naturaleza, no requiera la instancia
de parte.

EFECTOS DE LAS EXCEPCIONES

La declaratoria de haber lugar a las excepciones previstas en el artículo 28 del COPP,

producirá los siguientes efectos:
1. La del numeral 1, el señalado en el artículo 35.

2. La del numeral 2, remitir la causa al tribunal que corresponda su conocimiento;

3. La del numeral 3, remitir la causa al tribunal que resulte competente, y poner a su

orden al imputado, si estuviere privado de su libertad.

4. La de los numerales 4, 5 y 6, el sobreseimiento de la causa.

Espero sea de tu utilidad.......

Nelson Moncada. PFI enm.

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