Escola Superior da Magistratura do Maranho ESMAM

Curso de Vitaliciamento Oferecido no Perodo de 14 a 17 de junho de 2011.

Tema: Base e Princpios Norteadores da Lei 12.403/2011

Andr Bezerra Ewerton Martins

So Lus/MA, 30 de junho de 2011

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Tema: Base e Princpios Norteadores da Lei 12.403/2011

A Lei 12.403/2011, que foi publicada no Dirio Oficial da Unio no dia 05 de maio de 2011, para entrar em vigor 60 (sessenta) dias aps sua publicao, ingressou no ordenamento jurdico ptrio com o objetivo de reafirmar as garantias processuais constitucionalmente previstas, especialmente a presuno de inocncia e o devido processo legal, fazendo com que a norma infraconstitucional se apresente compatvel com a Constituio de 1988. Como j referido, entendo que entre os diversos princpios norteadores da Lei 12.403/2011, destacam-se o da presuno de no culpabilidade e do devido processo legal, este em sua dimenso tanto formal quanto material. O princpio da presuno de no culpabilidade se apresenta ao exigirse ainda mais critrio para a decretao da priso preventiva, que h muito j era tida pelos juristas como medida extrema, hodiernamente tratada na lei como cabvel em ultimo caso, privilegiando, assim, o status libertatis de todo acusado. Contudo, entendo que a grande inovao da novel legislao se d ao trazer ao processo penal, em matria de medidas cautelares, a garantia do devido processo legal em sua dimenso adjetiva e substantiva. Ao estabelecer diretrizes mais balizadas para a decretao e efetivao das medidas cautelares, a lei em comento tratou de atender necessria evoluo no sentido de garantir o devido processo legal formal aos acusados, com adoo do contraditrio. Como exemplo, cito a oitiva prvia do sujeito da medida, salvo imperiosa urgncia na efetivao da medida, antes da decretao de qualquer cautelar. Ressalto que essa oitiva do acusado no mbito da decretao de medidas cautelares proporciona o contraditrio, tanto na modalidade direito de audincia quanto no direito influncia na formao do convencimento do magistrado. Com relao ao devido processo legal substantivo, a evoluo da lei ainda mais evidente. que oportunizada a decretao de diversas medidas, a serem 2

aplicadas isoladas ou cumulativamente, de acordo com a necessidade de cada caso concreto, sempre em observncia ao princpio da proporcionalidade. Todo ato estatal deve homenagem ao princpio da proporcionalidade (substantive due process of law), no excepcionando os atos emanados do Poder Judicirio. por isto que a aplicao de medidas cautelares deve ser precedida de cuidadosa anlise da equao meios/fins, no se aplicando espcie mais gravosa que a estritamente necessria ao alcance da finalidade buscada, sob pena de ser o ato eivado de inconstitucionalidade material. em vista do referido que observo ter caminhado a Lei 12.403/2011 no sentido de fornecer ao rgo julgador a possibilidade de decretar medidas cautelares de acordo com o princpio da proporcionalidade, reservando a priso preventiva exatamente para aqueles casos nos quais se faz necessria. Como crtica, aponto o fato de a nova legislao haver, de certa forma, diminudo o papel do rgo da acusao na anlise dos requisitos para decretao de medidas cautelares ou concesso de liberdade provisria, caminhando no sentido contrrio ao processo acusatrio que vem se tentando implantar no mbito brasileiro. Concluo que a novel legislao pode ser recepcionada pelos operadores do direito de forma positiva, pois as restries que impe decretao da priso preventiva so de ndole do processo penal constitucional; j observadas naturalmente pela maioria dos rgos julgadores, bem assim trouxe ao ordenamento jurdico opes de medidas cautelares que proporcionaro ao magistrado a aplicao de espcies mais eficientes em cada caso concreto, que no a priso ou a soltura pura e simples, tudo em ateno aos princpios da presuno de no culpabilidade e do devido processo legal formal e material. So Lus, 30 de junho de 2011. Andr Bezerra Ewerton Martins Juiz de Direito Substituto Curso de Vitaliciamento da ESMAM