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COMPLEXO JURDICO DAMSIO DE JESUS

PRTICA PENAL OAB 2 FASE

Coordenao Prof. Marcelo Tadeu Cometti Professores Ccero Marcos Lima Lana Flvio Cardoso de Oliveira

Colaboradores Luciano Casaroti Paula Quaggio 1

SUMRIO 1. Instrues preliminares 2. Regras de competncia 3. Ao penal 3.1. Ao penal pblica 3.2. Ao penal privada 4. Ritos processuais 4.1. Rito ordinrio 4.2. Rito sumrio 4.3. Rito sumarssimo 4.4. Ritos especiais 4.4.1. Jri 4.4.2. Lei de drogas 4.4.3. Funcionrios pblicos 4.4.4. Lei de Imprensa 4.4.5. Crimes contra a honra 5. Teses 5.1. Extino da punibilidade 5.1.1. Prescrio 5.1.2. Decadncia 5.2. Nulidades 5.3. Abuso de autoridade 5.4. Falta de justa causa 6. Peas 6.1. Modelo geral 1 6.2. Modelo geral 2 7. Peas (espcies) 7.1. Liberdade provisria (com e sem fiana) 7.2. Relaxamento da priso em flagrante 7.3. Representao 7.4. Queixa-crime 7.5. Defesa prvia 7.6. Alegaes finais 7.7. Apelao 7.8. Recurso em sentido estrito 7.9. Agravo em Execuo 7.10. Embargos de declarao 7.11. Embargos infringentes e de nulidade 7.12. Correio parcial 7.13. Protesto por novo jri 7.14. Carta testemunhvel 7.15. Recurso ordinrio constitucional 7.16 Recurso extraordinrio 2

7.17. Recurso especial 7.18. Habeas corpus 7.19. Mandado de Segurana 7.20. Reviso criminal 7.21. Reabilitao 7.22. Livramento condicional 8. Problemas 9. Gabarito 10. Questes prticas 11. Gabarito

1. INSTRUES PRELIMINARES: 1. A prova no pode ser identificada; dessa forma, no se deve colocar datas, nomes, assinaturas, marcas, desenhos, ou qualquer sinal que possa ser entendido como identificao, salvo se determinado no prprio enunciado do problema. 2. A prova consiste em uma pea prtica e 05 (cinco) questes, sendo que cada parte tem o mesmo valor, qual seja, 5,0 (cinco) pontos. 3. Para aprovao, deve o candidato obter, no mnimo, a nota 6,0 (seis); por isso, no existe uma parte mais importante do que a outra. A pea e as questes devem ser respondidas com o mesmo zelo e ateno. 4. A correo da pea feita com base nos seguintes critrios: - Adequao da pea ao problema apresentado - Raciocnio jurdico - Fundamentao e sua consistncia - Capacidade de interpretao e exposio - Correo gramatical - Tcnica profissional 5. As questes, por sua vez, so objetivas, de forma que podem estar corretas, parcialmente corretas ou erradas; 6. A pea deve ser fundamentada, com citao de jurisprudncia e doutrina, que daro maior suporte tese que ser defendida. 7. As questes podem ser fundamentadas com doutrina e jurisprudncia (desde que cabvel no espao reservado para a resposta). 8. A letra deve ser legvel. 9. permitido o uso de doutrina, legislao e legislao comentada; so proibidos livros que contenham modelo de pea, apostilas e dicionrios jurdicos. 10. O segredo da prova estudar e manter a calma!!!!

2. REGRAS DE COMPETNCIA As regras de competncia determinam qual ser o rgo judicial responsvel pelo julgamento de determinado processo, se a Justia Estadual Federal, 1 Instncia, STJ e assim por diante. Para perfeita compreenso das regras de competncia, imperiosa a verificao da distribuio da organizao judiciria. A Justia Estadual comum se divide entre os juzes de 1 Instncia (que atuam nas mais diversas comarcas) e os Tribunais de Justia, que representam a 2 Instncia (cada Estado do Brasil possui um Tribunal de Justia). Na Justia Federal, onde sero julgados os crimes federais (de acordo com a regra do artigo 109 da Constituio Federal), a 1 Instncia composta por juzes federais a 2 Instncia pelos Tribunais Regionais Federais. No entanto, diferente do que ocorre na Justia Estadual, os Tribunais Regionais no existem em todos os estados brasileiros; na verdade, existem apenas 05 (cinco) Tribunais Regionais Federais, cuja competncia assim distribuda: - Tribunal Regional Federal da 1 Regio (sede em Braslia): Distrito Federal, Acre, Amazonas, Rondnia, Roraima, Par, Amap, Mato Grosso, Tocantins, Maranho, Piau, Gois, Bahia e Minas Gerais. - Tribunal Regional Federal da 2 Regio (sede no Rio de Janeiro): Rio de Janeiro e Esprito Santo. - Tribunal Regional Federal da 3 Regio (sede em So Paulo): So Paulo e Mato Grosso do Sul. - Tribunal Regional Federal da 4 Regio (sede em Porto Alegre): Rio Grande do Sul, Santa Catarina e Paran. - Tribunal Regional Federal da 5 Regio (sede em Recife): Alagoas, Cear, Paraba, Pernambuco, Rio Grande do Norte e Sergipe. Os Tribunais Superiores, por sua vez, tm sua competncia prevista na Constituio Federal. O STJ Superior Tribunal de Justia tem sua competncia definida no artigo 105, ao passo que o STF Supremo Tribunal Federal tem competncia definida no artigo 102.

LEMBRETES: - A Justia Federal no competente para julgamento de contravenes penais, que devero ser processadas na Justia Estadual. - Caso haja conexo entre a Justia Federal e a Estadual, prevalece a primeira. - A Justia Estadual julga apenas as infraes penais que no forem de competncia das justias especializadas, tendo competncia residual. - De acordo com o Cdigo de Processo Penal a competncia fixada com base no lugar da infrao (teoria do resultado: aquele local onde ocorreu a consumao do crime) ou o ltimo ato da execuo no caso de tentativa.

- Quando for desconhecido o local onde o crime se consumou, ou foram praticados os ltimos atos da execuo, a competncia poder ser fixada de acordo com o domiclio ou residncia do ru (esta regra vale apenas para as aes penais pblicas). - Na ao penal privada o querelante poder propor a queixa-crime no local onde se consumou o crime ou no foro do domiclio do querelado, de acordo com o artigo73 do CPP. - A competncia tambm poder ser fixada pela preveno; nessa hiptese, o primeiro juiz que praticar algum ato no processo ser o competente. DICA PARA A IDENTIFICAO DA COMPETNCIA: Verificar se a ao da competncia da justia comum ou especializada (Justia Militar ou Justia Eleitoral) e, posteriormente, se da Justia Estadual ou Federal. Em seguida, observar se o acusado goza de prerrogativa de funo, que justifique o deslocamento de seu processo para um tribunal e, por fim, deve-se seguir as regras quanto determinao do local, para a fixao da competncia territorial. EXEMPLOS DE ENDEREAMENTOS: - DELEGADO DE POLCIA (fase pr-processual): Ilustrssimo Senhor Doutor Delegado de Polcia Titular da Delegacia de Polcia de________ Ilustrssimo Senhor Doutor Delegado de Polcia Federal da Delegacia de Polcia Federal de___________

- JUIZ DE DIREITO (fase pr-processual, processual ou recursal): Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito do Departamento de Inqurito Policiais DIPOda Comarca da Capital-SP Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ Vara Criminal da Comarca de _________. Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito do Juizado Especial Criminal da Comarca de __________ Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara das Execues Criminais da Comarca de _________ Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da _____ Vara Criminal Federal da Subseo Judiciria de _________ Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____ Vara do Jri da Comarca de ________ Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ____ Vara do Jri da Subseo Judiciria de _________ Excelentssimo Senhor Doutor Juiz-Presidente do Tribunal do Jri da Comarca de __________ TRIBUNAIS de 2 INSTNCIA (fase recursal): Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de _______ 6

Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Egrgio Tribunal Regional Federal da _______Regio Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Relator do (recurso n)___________, da ____ Cmara Criminal do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de_________ Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Relator do (recurso n)_________da ____ Turma Criminal do Egrgio Tribunal Regional Federal da _____Regio

TRIBUNAIS SUPERIORES (fase recursal): Excelentssimo Senhor Doutor Ministro Presidente do Egrgio Superior Tribunal de Justia Excelentssimo Senhor Doutor Ministro Presidente do Egrgio Supremo Tribunal Federal

3. AO PENAL A ao penal pblica, em regra, mas pode ser tambm de iniciativa privada. A ao penal somente ser privada quando o Cdigo Penal assim determinar expressamente; uma exceo regra. Na verdade, se o Cdigo Penal nada mencionar, a ao ser pblica, essa a regra geral. 3.1. Ao penal pblica Possui duas espcies: incondicionada ou condicionada: A ao penal pblica incondicionada tem como titular o Ministrio Pblico (art. 129, I e 5, LIX da CF, art. 100 do CP e 24 do CPP) e independe da vontade do ofendido. Devem ser obedecidos os seguintes princpios, atinentes s aes penais pblicas incondicionadas: - Oficialidade: somente rgos oficiais podem oferecer a denncia e conduzir o processo penal contra o acusado. - Obrigatoriedade: o Ministrio Pblico no pode deixar de oferecer a denncia. - Indisponibilidade: o Ministrio Pblico no pode dispor da ao penal. - Intranscendncia: a ao penal somente poder ser promovida contra os indivduos que praticaram, em tese, a infrao penal. A ao penal pblica condicionada tambm tem como titular o Ministrio Pblico, mas para exercer esse direito deve haver a representao do ofendido ou seu representante legal, ou requisio do Ministro da Justia (art. 100, 1 do CP; art. 7, 3, b do CP; art. 145, p. nico; 24, 2 parte do CPP): A representao no tem uma forma especfica, basta a declarao da vtima demonstrando o desejo de ver processar seu ofensor, uma autorizao para o incio da investigao e da persecuo penal que pode ser dirigida ao Juiz, ao Ministrio Pblico ou ao Delegado de Polcia. J a requisio tem como destinatrio nico o Ministrio Pblico. A representao irretratvel aps o oferecimento da denncia (art. 25 do CPP). 3.2 Ao penal privada A titularidade da ao penal do ofendido ou seu representante legal (arts. 100, 2 do CP e 30 do CPP). Para o oferecimento da queixa-crime, h um prazo decadencial de seis meses, (art. 38 do CPP e 103 do CP). Existem 03 (trs) tipos de ao penal privada: - Exclusivamente privada: o titular da ao o ofendido, mas este pode ser representado, pelo cnjuge, ascendente, descendente ou irmo.

- Personalssima: somente o ofendido pode ingressar com a ao penal; atualmente, existe apenas no crime de induo a erro no casamento (artigo 236 do CP). - Subsidiria da pblica: apenas pode ser intentada na inrcia do Ministrio Pblico. Devem ser obedecidos os seguintes princpios, atinentes s aes penais privadas: - Oportunidade: o ofendido tem o direito de promover ou no a ao penal, de acordo com a sua convenincia. - Disponibilidade: o ofendido poder desistir da ao penal, a qualquer tempo, mesmo aps o recebimento da queixa-crime. - Indivisibilidade: a ao penal deve ser proposta contra todos os autores do crime.

4. RITOS PROCESSUAIS Os ritos processuais so importantssimos pra a elucidao do problema na prova. A seqncia de atos do rito processual o que determina a pea a ser feita ou mesmo pode ser a soluo para o problema apresentado, quando uma de suas particularidades no for obedecida (vale lembrar que o rito processual pode aparecer nas questes objetivas).

4.1. Rito Ordinrio (art. 396 e seguintes, CPP - Crimes com pena mxima igual ou superior a 4 anos) Fluxograma do procedimento ordinrio: a) oferecimento da denncia ou queixa; b) recebimento pelo juiz; c) citao; d) defesa prvia, no prazo de dez dias; e) absolvio sumria ou designao de audincia; f) audincia de instruo e julgamento (no prazo de 60 dias): - declaraes do ofendido - oitiva das testemunhas de acusao - oitiva das testemunhas de defesa - esclarecimentos dos peritos - acareaes - reconhecimento de pessoas e coisas - interrogatrio - requerimento de diligncias - alegaes finais (ou converso em memoriais) - sentena

4.2. Rito sumrio (art. 531 e seguintes, CPP - Crimes com pena mxima inferior a 4 anos) - Fluxograma do procedimento sumrio: a) oferecimento da denncia ou queixa; b) recebimento pelo juiz; c) citao; d) defesa prvia, no prazo de dez dias; e) absolvio sumria ou designao de audincia; f) audincia de instruo e julgamento (no prazo de 30 dias): - declaraes do ofendido - oitiva das testemunhas de acusao - oitiva das testemunhas de defesa - esclarecimentos dos peritos - acareaes - reconhecimento de pessoas e coisas - interrogatrio - alegaes finais 10

- sentena

4.3. Rito sumarssimo (Lei n 9.099/95 - Infraes de menor potencial ofensivo, isto , contravenes e crimes com pena mxima no superior a dois anos) - Fluxograma do procedimento sumarssimo: a) lavratura do Termo Circunstanciado de Ocorrncia; b) audincia preliminar: composio civil dos danos, transao penal e denncia oral; c) audincia de instruo e julgamento: c.1) resposta preliminar; c.2) recebimento da denncia ou queixa; c.3) proposta de suspenso condicional do processo; c.4) oitiva da vtima, das testemunhas de acusao e de defesa; c.5) interrogatrio do acusado; c.6) debates orais; c.7) sentena.

4.4. Ritos especiais 4.4.1. Jri (art. 406 e seguintes, CPP - Crimes dolosos contra a vida, tentados ou consumados) - Fluxograma do procedimento do Juri: 1 Fase: a) oferecimento da denncia ou queixa; b) recebimento pelo juiz; c) citao; d) defesa prvia, no prazo de dez dias; e) manifestao do MP ou querelante; f) audincia de instruo e julgamento: - declaraes do ofendido - oitiva das testemunhas de acusao - oitiva das testemunhas de defesa - esclarecimentos dos peritos - acareaes - reconhecimento de pessoas e coisas - interrogatrio - alegaes finais - deciso O juiz poder proferir, ao final da 1 fase, as seguintes decises: a) Pronncia (art. 413, CPP): prova de materialidade e indcios de autoria, a deciso que remete o ru ao julgamento pelo tribunal do Jri;

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b) Impronncia (art. 414, CPP): faltam os elementos mnimos para que o ru v ao Plenrio: no existem indcios suficientes da autoria e prova de materialidade; c) Desclassificao (art. 419, CPP): o crime imputado ao ru no da competncia do Jri; d) Absolvio sumria (art. 415, CPP): quando houver uma excludente de ilicitude ou culpabilidade, exceto inimputabilidade, a no ser que seja a nica tese da defesa, quando estiver provada a inexistncia do fato, quando estiver provado no ser o ru o autor ou partcipe do fato ou quando estiver provado no constituir o fato infrao penal, deve o juiz absolver desde logo o ru. 2 Fase: a) Prazo para requerimento de diligncias, juntada de documentos e rol de testemunhas em cinco dias; b) despacho Plenrio: - instalao da sesso (mnimo de 15 jurados); - sorteio dos 7 jurados que vo integrar o conselho de sentena; - jurados prestam compromisso (exortao); - declaraes do ofendido; - testemunhas de acusao; - testemunhas de defesa; - acareaes, reconhecimento de pessoas e coisas, esclarecimentos dos peritos e leitura de peas; - interrogatrio - debates orais: acusao fala em primeiro lugar pelo perodo de uma hora e meia (ou duas horas e meia, se forem dois ou mais rus); defesa na seqncia, pelo mesmo prazo; - rplica: acusao poder falar novamente pelo perodo de mais uma hora (duas horas se forem dois ou mais rus); - trplica: somente se a acusao fez a rplica, a defesa ter direito trplica, pelo mesmo prazo; - elaborao e leitura dos quesitos - votao dos quesitos na sala secreta: os jurados respondem aos quesitos formulados com cdulas definidas com sim e no; - sentena aps a votao o juiz presidente do Jri profere a sentena. 4.4.2. Lei de drogas (Crimes relacionados ao consumo ou uso de entorpecentes Lei n 11.343/06) - Fluxograma do procedimento da lei de drogas: Crimes relacionados ao uso de drogas para consumo pessoal: segue o rito sumarssimo, com a ressalva de que a transao penal apenas pode versar sobre uma das penas previstas na legislao (advertncia; prestao de servios comunidade e obrigao de freqncia a casa de recuperao). Crimes relacionados ao trfico de drogas: a) laudo de constatao preliminar (suficiente para incio do Inqurito Policial e/ou priso em flagrante); b) oferecimento da denncia; c) resposta preliminar; 12

d) recebimento ou rejeio da denncia, ou determinao de diligncia para saneamento de eventuais pontos obscuros; e) audincia de instruo e julgamento.

4.4.3. Funcionrios pblicos (art. 513 e seguintes, CPP - Crimes praticados por funcionrios pblicos) - Fluxograma do procedimento especial: a) oferecimento da denncia ou queixa; b) resposta preliminar, no prazo de 15 dias; c) recebimento pelo juiz; d) citao; e) interrogatrio do ru; f) defesa prvia, no prazo de trs dias; g) audincia para oitiva das testemunhas de acusao; h) audincia para oitiva das testemunhas de defesa; i) requerimento de diligncias; j) alegaes finais, no prazo de trs dias; k) sentena.

4.4.4. Lei de imprensa (Crimes relacionados a crimes praticados atravs da imprensa Lei n 5250/67) - Fluxograma do procedimento da lei de imprensa: a) oferecimento da denncia ou queixa; b) defesa prvia; c) audincia de apresentao do ru; d) audincia de instruo e julgamento; e) sentena.

4.4.5. Crimes contra a honra (art. 519 e seguintes, CPP) - Fluxograma do procedimento especial: a) oferecimento da queixa; b) audincia de conciliao; c) recebimento da queixa pelo juiz; d) citao; e) interrogatrio do ru; f) defesa prvia, no prazo de trs dias; g) audincia para oitiva das testemunhas de acusao; h) audincia para oitiva das testemunhas de defesa; i) requerimento de diligncias; j) alegaes finais, no prazo de trs dias; k) sentena.

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5. TESES DE DEFESA 5.1. Extino da punibilidade As causas de extino da punibilidade esto previstas no artigo 107 do Cdigo Penal. A presena de qualquer uma destas causas implica na impossibilidade de punio do agente Oportuno mencionar que o rol do artigo 107 no taxativo verificando-se causas extintivas da punibilidade em outros dispositivos, bem como nas leis especiais.

5.2. Nulidade A tese de nulidade ser utilizada quando houver um erro no procedimento. As hipteses de nulidade, em regra, esto definidas no artigo 564 do Cdigo de Processo Penal. No h nulidade se no houver prejuzo para a acusao ou para defesa. Existem algumas nulidades mais comuns que podem ser pedidas no Exame de Ordem, quais sejam: a) Funcionrio pblico sem o direito defesa preliminar art.514 do CPP; b) Processo por delito funcional que seguiu o rito sumrio e no o ordinrio (arts. 513 a 518 CPP); c) Incompetncia do juzo; d) Inverso na seqncia legal da lavratura do auto de priso em flagrante (art. 304 CPP); e) Ausncia de audincia de reconciliao no rito especial dos crimes contra a honra art. 520 CPP; f) No comparecimento do nmero mnimo de 15 jurados no Jri; g) Falta dos quesitos ou das respectivas respostas; Deve ser verificada a possibilidade de argio das nulidades, uma vez que o artigo 571 do Cdigo de Processo Penal determina em que momentos as nulidades relativas devem ser arguidas.

5.3. Falta de justa causa Falta de justa causa motivo, fundamento. a falta de suporte para o desenvolvimento do processo, seja suporte ftico ou jurdico. A atipicidade, presena de excludentes, crime impossvel, so alguns dos exemplos de falta de justa causa. No entanto, no h uma regra clara, pr-definida sobre a falta de justa causa, devendo ela ser verificada caso a caso.

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5.4. Abuso de autoridade A tese de abuso de autoridade sempre estar ligada ao excessivo rigor da autoridade ao avaliar a postulao do ru. Aquele que proferiu a deciso, ou determinou a realizao de um ato, est indo alm dos seus limitados poderes legais, de forma que abusa da autoridade concedida. Tambm no h uma regra clara, pr-definida sobre o abuso de autoridade, devendo ser verificado caso a caso.

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6. PEAS No processo penal, regra geral, existem apenas dois tipos de peas diferentes, isto , a estrutura de qualquer pea sempre dever obedecer a dois pr-definidos modelos.

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6.1. Modelo geral 1 Este modelo de pea utilizado para todos os requerimentos, habeas corpus, reviso criminal, alegaes finais, etc. Consiste em uma pea nica, com endereamento, qualificao, a descrio dos fatos, do direito e o pedido. Exemplo: Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ Vara Criminal da Comarca ___________________.

Autos n_____.

(Pulam-se aproximadamente 10 linhas do endereamento at o prembulo, com a epgrafe no meio do espao)

FULANO DE TAL, j qualificado, nos autos da AO PENAL que lhe move a JUSTIA PBLICA, processo em epgrafe, por seu advogado infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, requerer _____________________, com fundamento no art. ..........., pelos motivos a seguir expostos: 1) DOS FATOS. (Aqui o candidato vai relatar os fatos que envolvem o problema formulado. Deve se ater ao que foi exposto na prova, sem, contudo, fazer cpia literal do problema). 2) DO DIREITO. (Esta a parte onde o candidato vai apresentar sua argumentao, visando o resultado pretendido. Tudo o que for argumento para amparar a tese sustentada deve ser exposto, na busca do convencimento do julgador) 3) PEDIDO. Diante do exposto, requer seja...................., por ser medida de JUSTIA! Nestes Termos, Pede Deferimento. (local/ data).

(nome e assinatura do advogado/ n da OAB)

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6.2. Modelo geral 2 Este modelo de pea utilizado para a maioria dos recursos, tais como RESE, Apelao, Agravo etc. Consiste em duas peas: uma de interposio (ou juntada) e outra de razes (ou contra-razes). Exemplo: Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ Vara Criminal da Comarca ___________________.

Autos n_____.

(Pulam-se aproximadamente 10 linhas do endereamento at o prembulo, com a epgrafe no meio do espao)

FULANO DE TAL, j qualificado, nos autos da AO PENAL que lhe move a JUSTIA PBLICA, processo em epgrafe, por seu advogado infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, interpor RECURSO, com fundamento no art........., do Cdigo de Processo Penal. Requer seja recebido o presente e encaminhado ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado de ..............., com as razes em anexo.

Nestes Termos, Pede Deferimento. (local/ data).

(nome e assinatura do advogado/ n da OAB)

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RAZES DE RECURSO RECORRENTE: ............................... RECORRIDA: Justia Pblica Processo n ........., da _____ Vara Criminal da Comarca ___________.

(Pular aproximadamente 5 linhas)

EGRGIO TRIBUNAL, COLENDA CMARA, Em que pese o notrio saber jurdico do meritssimo Juiz de primeiro grau, impe-se a reforma da respeitvel sentena (ou deciso) pelas razes fticas e de direito que passa a expor. 1) DOS FATOS. (Aqui o candidato vai relatar os fatos que envolvem o problema formulado. Deve se ater ao que foi exposto na prova, sem, contudo, fazer cpia literal do problema). 2) DO DIREITO. (Esta a parte onde o candidato vai apresentar sua argumentao, visando o resultado pretendido. Tudo o que for argumento para amparar a tese sustentada deve ser exposto, na busca do convencimento do julgador) 3) PEDIDO. Diante do exposto, requer seja...................., por ser medida de JUSTIA! (local/data) (nome e assinatura do advogado/n OAB)

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7. PEAS (ESPCIES) 7.1. LIBERDADE PROVISRIA (art. 321 e seguintes, CPP). o instituto processual que garante ao acusado o direito de aguardar o curso do processo em liberdade. No admitida a liberdade provisria nos crimes de lavagem de dinheiro (Lei n 9.613/98), de trfico de drogas (Lei n 11.343/06) e assemelhados e nos ligados a organizaes criminosas (Lei n 9.034/95). Anote-se que a proibio que existia em relao aos crimes hediondos no mais persiste, em razo da alterao da Lei n 8.072/90, promovida pela Lei n 11.464/07. Da mesma forma, a proibio de liberdade provisria aos crimes de porte ilegal de arma de fogo de uso proibido, comrcio ilegal de arma de fogo e trfico internacional de arma de fogo, foi afastada por deciso do Supremo Tribunal Federal, no julgamento da Adin 3.112-1. No Exame de Ordem, basicamente vamos trabalhar com duas modalidades de liberdade provisria sem o arbitramento de fiana e com o arbitramento de fiana. Pode o pedido ser formulado durante a fase de inqurito policial ou durante o curso da ao penal, antes do trnsito em julgado. Liberdade provisria sem fiana (art. 310, CPP). O juiz deve conceder a liberdade provisria independente do pagamento de fiana quando: a) verificar que o acusado agiu amparado por causa excludente de ilicitude (art. 310, caput); b) verificar que no se encontram presentes os motivos autorizadores da priso preventiva (art. 310, pargrafo nico, CPP). Aqui pouco importa se a infrao afianvel ou inafianvel, o que importa a verificao dos requisitos legais. A liberdade provisria sem fiana, como adiantado, s pode ser concedida pelo juiz, aps oitiva do Ministrio Pblico. Caso concedida, o acusado ficar vinculado ao juzo atravs da assinatura de termo de comparecimento aos atos processuais, sob pena de revogao. Quando se tratar de crime contra a economia popular ou de sonegao fiscal, o juiz somente poder conceder a liberdade provisria mediante fiana, por expressa disposio contida no art. 325, 2, do CPP. Liberdade provisria com fiana (art. 323 e segs., CPP). Fiana uma cauo destinada a garantir o cumprimento das obrigaes processuais pelo ru. Seu mecanismo consiste em depositar determinada quantia como garantia da liberdade do acusado durante o processo. A fiana poder ser feita atravs de depsito (dinheiro, pedras preciosas, ttulos da dvida pblica) ou atravs de hipoteca (art. 330, CPP).

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O Cdigo de Processo Penal traz as hipteses em que no dever ser concedida fiana, ou seja, trata da inafianabilidade. Se a infrao no se encaixar nas hipteses relacionadas, ela afianvel. No se conceder fiana: a) em crimes punidos com recluso, cuja pena mnima seja superior a 2 anos; b) nas contravenes penais de vadiagem e mendicncia (arts. 59 e 60, Dec. Lei 3688/41); c) nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade, se o ru j tiver sido condenado por outro crime doloso, com trnsito em julgado; d) se houver prova de ser o ru vadio; e) nos crimes punidos com recluso que provoquem clamor pblico ou que tenham sido cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa; f) a quem tiver quebrado fiana ou desrespeitado obrigao no mesmo processo; g) em caso de priso civil, disciplinar, administrativa ou militar; h) a quem estiver no perodo de prova de sursis ou livramento condicional, salvo de o novo processo for por crime culposo ou contraveno penal; i) quando presentes os motivos que autorizem a decretao da priso preventiva. So tambm inafianveis os crimes de racismo, hediondos, trfico ilcito de entorpecentes, terrorismo, tortura, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico, por disposio constitucional. A autoridade policial pode conceder fiana nos casos de crimes apenado com deteno e priso simples (art. 322), lembrando que, em princpio, a maior parte dessas infraes so de menor potencial ofensivo, o que leva aplicao dos institutos previstos na Lei n 9.099/95. Observao: Note-se que, em suma, no pedido de liberdade provisria deve-se procurar demonstrar que no esto presentes os requisitos para a decretao da priso preventiva ou ento que a fiana (que direito subjetivo do indiciado ou ru) admitida na hiptese. Assim, trabalhase com o mrito subjetivo do preso e com as circunstncias da infrao para pleitear a soltura e no se ataca a legalidade da medida, como se faz no pedido de relaxamento da priso em flagrante.

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MODELO DE LIBERDADE PROVISRIA Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito do Departamento de Inquritos Policiais da Comarca da Capital-SP. (somente quando o problema for especfico, dizendo que o crime ocorreu em So Paulo). OU Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___ Vara Criminal da Comarca de ________ do Estado de ____________

A, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador do Rg n __________, inscrito no CPF sob n______________, (endereo), no auto de priso em flagrante n. _____, por seu defensor infra-assinado (procurao em anexo), vem presena de Vossa Excelncia requerer LIBERDADE PROVISRIA SEM FIANA, com fundamento no artigo 5, LXVI, da Constituio Federal, combinado com o artigo 310 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, pelos motivos que passa a expor: 1) DOS FATOS. O Requerente foi preso em flagrante delito, no ltimo dia 20 de maio, pois teria subtrado mediante grave ameaa a bolsa da transeunte B, na Rua das Flores, nesta cidade. Encontra-se ainda detido na Cadeia Pblica local. 2) DO DIREITO. Excelncia, a liberdade provisria deve ser concedida. De fato, no esto presentes, no caso em tela, os requisitos autorizadores da priso preventiva. Como se pode verificar, no h que se falar em garantia da ordem pblica, uma vez que o Requerente no denota periculosidade, pois primrio e ostenta bons antecedentes (doc. ___). No h fundado motivo para se acreditar que v colocar em risco a ordem social atravs da prtica de novos delitos. Da mesma forma, no h que se dizer que o Indiciado solto possa oferecer qualquer obstculo produo da prova, pois no apresenta, como j dito, o perfil de pessoa perigosa, assim, no est presente o requisito da convenincia da instruo criminal. Muito menos razo existe para se acreditar que o Requerente apresente risco iminente de fuga, o que justificaria a decretao da custdia pelo fundamento da garantia de aplicao da lei penal, pois o Requerente comerciante estabelecido h 10 anos no mesmo local (doc. ___), tem famlia constituda, residncia fixa (doc. ___), no apresentando qualquer indcio de que possa se furtar aplicao da lei.

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Assim, no estando presentes os requisitos da custdia preventiva, no h que se falar em manuteno da priso em flagrante, consoante redao do art. 310, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: No havendo requisitos para eventual decretao de priso preventiva, deve o acusado ser posto em liberdade (RT 000/000). No mesmo sentido ensina o Mestre FULANO DE TAL: A priso em nosso ordenamento medida de exceo. Se no se verificar, no caso concreto, a necessidade da segregao cautelar, deve o acusado ser colocado em liberdade, ante a ausncia de elementos que autorizem a decretao da priso preventiva (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120).

A melhor soluo para o caso presente, ento, a soltura do Requerente, mediante a assinatura do termo de comparecimento aos atos processuais.

3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer, aps oitiva do digno representante do Ministrio Pblico, a concesso da liberdade provisria ao Requerente, mediante assinatura do termo de comparecimento, expedindo-se o alvar de soltura em seu favor, por ser medida de JUSTIA! Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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7.2. RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE O pedido de relaxamento da priso em flagrante dever ser formulado se, pela formulao do problema, for possvel identificar que a priso ocorreu fora das hipteses legais ou que h vcio na elaborao do Auto de Priso em Flagrante. Analisemos as duas hipteses. PRISO EM FLAGRANTE a priso que ocorre durante a prtica de uma infrao penal ou momentos aps; a priso que tem lugar ainda no calor dos acontecimentos. Segundo disposio do nosso Cdigo de Processo Penal (art. 301) os agentes e as autoridades policiais devem e qualquer pessoa do povo pode prender quem se encontre em estado de flagrncia. A priso em flagrante a nica modalidade de priso cautelar que dispensa a apresentao de mandado, justamente por ser imposta no momento da prtica delitiva. Por essa razo, deve-se observar se ela foi realizada dentro dos limites legais. Hipteses legais: 1) Flagrante prprio ou real (art. 302, I e II, CPP): ocorre quando algum surpreendido cometendo uma infrao penal ou quando acaba de comet-la. a hipteses clssica de flagrante. 2) Flagrante imprprio ou quase-flagrante (art. 302, III, CPP): ocorre quando algum perseguido logo aps a prtica de uma infrao penal, em situao que faa presumir ser ele o seu autor. 3) Flagrante ficto ou presumido (art. 302, IV, CPP): ocorre quando algum encontrado logo depois da prtica de uma infrao penal, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele o seu autor. 4) Flagrante retardado ou diferido (art. 2, I, da Lei n 9.034/95): ocorre quando, nos crimes praticados por organizaes criminosas, os agentes policiais deixam de prender os suspeitos no momento em que se deparam com a prtica criminosa, aguardando momento mais oportuno para faz-lo, do ponto de vista da formao de provas e fornecimento de informaes. H dispositivo semelhante no art. 53, II, da Lei n 11.343/06. Hipteses ilegais. A doutrina aponta, ainda, algumas hipteses nitidamente ilegais de flagrante: 1) flagrante preparado ou provocado (delito de ensaio): algum induz o autor prtica do crime, viciando sua vontade, e, em seguida, o prende em flagrante. Como a infrao no foi praticada espontaneamente pelo agente, no pode existir crime, caracterizando, na hiptese, crime impossvel (Smula 145 do STF). 2) flagrante forjado: policiais ou terceiros criam, forjam, provas de um crime que sequer existe. Flagrante de acordo com o crime: 24

1) crimes permanentes: enquanto no cessar a permanncia, o agente encontra-se em situao de flagrncia, como por exemplo ocorre no crime de seqestro (art. 148, CP). 2) crimes habituais: em tese no se admite, pois o crime s se caracteriza com a reiterao da conduta, o que no se pode verificar num ato isolado. H, contudo, doutrinadores que admitem tal hiptese, desde que haja investigao anterior e provas da habitualidade. 3) crimes de ao penal privada: neles, o ofendido, se no for o autor da priso, dever ratific-la no prazo de entrega da nota de culpa, ou seja, em 24 horas, sob pena de relaxamento. AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE Efetuada a priso em flagrante, ela precisa ser formalizada, documentada, o que se faz atravs do respectivo auto. Isso porque, como dito, ela independe de mandado e, assim, a verificao de sua legalidade ser feita posteriormente pelo juiz, atravs da anlise do documento em questo. A autoridade competente para a lavratura do auto a da circunscrio onde foi efetuada a priso. Se ela foi realizada em local distinto daquele onde se consumou a infrao, posteriormente os autos de inqurito seguiro para a autoridade policial respectiva. Apresentado o preso autoridade, a elaborao do autos seguir as seguintes etapas: 1) Antes da lavratura, comunicao da priso famlia do preso ou a quem ele indicar (art. 5, LXIII, CF); 2) Oitiva do condutor, colheita de sua assinatura e entrega do recibo de entrega de preso; 3) Oitiva da vtima, se for possvel; 4) Oitiva de pelo menos 2 testemunhas que tenham acompanhado o condutor e colheita de suas assinaturas. Se no houver, devem assinar o auto 2 testemunhas que tenham presenciado a apresentao do preso autoridade. 5) Oitiva do preso, alertando-o de seu direito ao silncio e observando-se, no que couber, os dispositivos do interrogatrio judicial. Se o preso no souber, no puder ou se recusar a assinar, 2 testemunhas assinaro aps a leitura, em sua presena. 6) Encerrada a lavratura, cpia do auto ser encaminhada ao juiz no prazo de 24 horas, a contar da priso. No mesmo prazo deve ser enviada cpia Defensoria Pblica, se o preso no tiver declinado possuir advogado. Nota de culpa. No prazo de at 24 horas aps a priso, dever ser entregue a nota de culpa ao preso (art. 306, 2, CPP), que indicar o motivo da priso, o nome do condutor e das testemunhas. A falta de entrega no prazo estipulado pode trazer o relaxamento da priso.

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MODELO DE PEDIDO DE RELAXAMENTO DE PRISO EM FLAGRANTE Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ Vara do Jri da Comarca de _____________

A, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador do Rg n __________, inscrito no CPF sob n______________, (endereo), no auto de priso em flagrante n. _____, por seu defensor infra-assinado (procurao em anexo), vem presena de Vossa Excelncia, requerer o RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE, com fundamento no artigo 5, LXV, da Constituio Federal, pelas razes que passa a expor: 1) DOS FATOS. O Requerente foi preso em flagrante, pois teria infringido o art. 121, caput, do Cdigo Penal, ao efetuar 10 disparos de arma de fogo contra B. Encontra-se detido na Cadeia Pblica local desde a data de 20 de maio. 2) DO DIREITO. Excelncia, no h motivos para a manuteno da priso do Requerente. Com efeito, a priso em flagrante imposta no atendeu s exigncias legais. Sabe-se que referida modalidade de priso cautelar s pode ser imposta dias das hipteses previstas no art. 302 do Cdigo de Processo Penal. Pode-se verificar que, no caso em tela, o Requerente no foi preso durante a prtica do delito, nem quando ele tinha acabado de ser cometido. Tambm no foi perseguido em circunstncias que fizessem presumir ser ele o autor da prtica delitiva, muito menos foi encontrado, logo depois da prtica do crime, com objetos ou armas que o ligassem a tal prtica. O Requerente foi detido dois dias depois do delito ter sido cometido, em plena Universidade, quando assistia aula de Direito Penal. No h nexo nenhum entre o momento da priso e a prtica do delito. Note-se que, ainda que se pudesse presumir ser ele o autor do crime, em razo de algum objeto encontrado em seu poder o que no o caso a priso no foi efetuada logo depois da prtica do crime. O requisito temporal, portanto, est afastado. A melhor soluo, portanto, o relaxamento da priso. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais:

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.............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120).

3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer o relaxamento da priso imposta ao Requerente, expedindo-se o competente alvar de soltura em seu favor, por ser medida de JUSTIA! Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

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7.3. PEDIDO DE REVOGAO DE PRISO PREVENTIVA OU TEMPORRIA. Como visto, se a priso em flagrante for ilegal, ou por ter sido imposta fora das hipteses previstas em lei, ou por conter o auto de priso em flagrante algum vcio de formalidade, deve referida priso ser relaxada. Caso ela seja legal, mas o preso, em razo de suas condies pessoais, no apresente risco ao processo nem sociedade, autoriza-se a concesso da liberdade provisria, que pode acontecer mediante o arbitramento de fiana ou no, conforme o caso. J se foi imposta uma priso preventiva ou uma priso temporria, muito embora possa eventualmente se falar em relaxamento (no caso de excesso de prazo), no h que se falar em liberdade provisria, mas sim em sua revogao. De fato, a liberdade provisria um instituto que permite ao ru responder aos termos do processo em liberdade, diante de uma priso em flagrante legal. um benefcio concedido ao indiciado/acusado. A priso preventiva e a temporria so impostas por ordem do juiz e se elas foram decretadas sem que se atenda ao critrio da necessidade, sem fundamento ou sem observncia dos critrios legais, deve ela ser revogada, ou seja, cancelada. Assim, tendo em vista o Exame de Ordem, se um problema for apresentado, constando uma priso preventiva ou temporria imposta abusivamente, caber ao candidato redigir o pedido de revogao, que em termos de modelo no foge nada ao que j foi estudado (relaxamento e liberdade provisria).

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MODELO DE PEDIDO DE REVOGAO DE PRISO PREVENTIVA OU TEMPORRIA Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ Vara Criminal da Comarca de _____________

Autos n ______.

A, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador do Rg n __________, inscrito no CPF sob n______________, (endereo), nos autos da Ao Penal que lhe move a Justia Pblica, processo em epgrafe, por seu defensor infra-assinado (procurao em anexo), vem presena de Vossa Excelncia, requerer a REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA, pelas razes que passa a expor: 1) DOS FATOS. O Acusado foi denunciado por suposta infrao ao art. 171, caput, do Cdigo Penal, pois teria obtido vantagem ilcita em prejuzo alheio, ao empregar o denominado golpe do bilhete premiado em via pblica desta cidade. A denncia foi recebida por Vossa Excelncia, momento em que foi decretada a priso preventiva do Acusado, sob o fundamento de que seus antecedentes apontam que se ele continuasse em liberdade, continuaria a praticar crime, portanto, necessria a custdia cautelar. O mandado foi cumprido e o Ru encontra-se detido no Centro de Deteno Provisria local.

2) DO DIREITO. Excelncia, a priso preventiva imposta ao Acusado deve ser revogada. De fato, no h motivos para a decretao, uma vez que o Acusado, por suas condies subjetivas, no d indcios de que pode praticar crimes se em liberdade. No h que se falar que seus antecedentes autorizam a medida, pois assim se estaria violando o consagrado princpio constitucional da presuno de inocncia. Admitir a priso por eventuais antecedentes presumir a culpabilidade no caso presente e no a inocncia, o que inaceitvel. Note-se que o Acusado tecnicamente primrio, tem residncia fixa e trabalho honesto, nada indicando que seja dado a prticas delitivas. O motivo autorizador da priso preventiva para garantia da ordem pblica est intimamente ligado periculosidade do agente, que est totalmente afastada no caso concreto. Como se sabe, a priso em nosso sistema processual medida de exceo e s deve ser 29

imposta em casos extremos, naqueles casos em que se denota que o Acusado no tem condies de conviver em sociedade, pois colocar em risco a paz social.

Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120).

3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer seja revogada a priso imposta ao Acusado, expedindo-se o competente alvar de soltura em seu favor, por ser medida de JUSTIA! Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

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7.4. REPRESENTAO DO OFENDIDO Representao a manifestao de vontade do ofendido ou de seu representante legal, no sentido de ser instaurada a ao penal. Exemplos de crimes que exigem representao no Cdigo Penal: art. 129, caput (este por fora do art. 88 da Lei n 9.099/95); art. 130; art. 147. A natureza jurdica da representao de condio de procedibilidade, ou seja, condio para que o Ministrio Pblico possa intentar a ao penal, possa proceder ao, caso contrrio, no poder agir. Ela verdadeira autorizao para que o rgo ministerial possa propor a ao penal. Note-se que a representao oferecida pela vtima ou seu representante legal, no vincula o Ministrio Pblico a oferecer denncia. O promotor ou procurador dever analisar se esto presentes os requisitos para propor a ao. A vontade do ofendido importa apenas para autorizar o Ministrio Pblico a analisar as condies da ao. O prazo para oferecimento da representao de 6 meses, a contar da data em que o ofendido vier a saber quem o autor da infrao penal, conforme art. 38, CPP. O no oferecimento da representao dentro do prazo acarreta a extino da punibilidade pela decadncia (art. 107, IV, CP). Assim, o prazo para representao decadencial: no oferecida no prazo, ter o ofendido decado de seu direito. Quanto forma, no se exige nenhum rigor formal, basta a inequvoca manifestao de vontade do ofendido, no sentido de ver o autor do fato processado. O art. 39 do CPP, porm, indica que ela deve conter todas as informaes que possam servir apurao do fato e da autoria. Ressalte-se que se o ofendido representar apenas um, dos vrios autores, o Ministrio Pblico poder denunciar todos eles. Isso o que se chama de eficcia objetiva da representao. A titularidade do direito de representao : a) do ofendido, em regra; b) do representante legal, se o ofendido tiver menos de 18 anos ou for doente mental; c) do cnjuge, ascendente, descendente ou irmos (CADI), se o ofendido for morto ou declarado ausente; d) de um curador especial, no caso dos interesses do ofendido e do representante colidirem ou se no houver representante. Na hiptese de nomeao de curador, ele no est obrigado a representar, deve avaliar o interesse do assistido. No caso de ser pessoa jurdica a que deva oferecer representao, esta deve ser feita atravs da pessoa indicada no respectivo contrato social ou por seus diretores e scios gerentes. A representao poder ser dirigida ao juiz, ao representante do Ministrio Pblico e autoridade policial, nos termos do art. 39, caput. So os destinatrios da representao. Uma vez oferecida a representao, possvel voltar atrs, ou seja, retratar-se? Sim, desde que a retratao seja realizada antes do oferecimento da denncia, como estampado no art. 31

25, CPP. No possvel aps esse momento, pois a partir da o Ministrio Pblico j conta com a autorizao de que necessitava e no pode dispor da ao, como visto anteriormente. Nunca demais lembrar que se trata de ao pblica, de titularidade do Ministrio Pblico.

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MODELO DE REPRESENTAO Ilustrssimo Senhor Doutor Delegado de Polcia do ___ Distrito Policial de ___________ do Estado de _______

A, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador do Rg n __________, inscrito no CPF sob n______________, (endereo), por seu advogado infraassinado (procurao com poderes especiais em anexo), vem presena de Vossa Senhoria, oferecer REPRESENTAO contra B, (qualificao), com fundamento no artigo 39 do Cdigo de Processo Penal, pelos motivos que passa a expor: 1) DOS FATOS. O Requerente foi vtima, no ltimo dia 20 de maio, de ameaa proferida por B, diante de seus familiares. B, sem pudores, disse ao Requerente, em alto e bom som, que ria mat-lo com um tiro na cabea na primeira oportunidade, pois conhecia todos os passos do Requerente. 2) DO DIREITO. Tendo em vista os fatos acima narrados, torna-se evidente que, assim agindo, o ofensor praticou a conduta descrita no art. 147 do Cdigo Penal, pois ameaou o Requerente, por meio de palavras, de causar-lhe mal injusto e grave. Note-se que a ameaa revestiu-se de seriedade, foi proferida de forma serena pelo ofensor, no havendo qualquer discusso no momento da conduta. Ressalte-se ainda que o Requerente, de fato, sentiu-se atemorizado, pois no h dvidas de que poderia efetivamente sofrer mal injusto e grave. Como tal infrao exige a condio de procedibilidade da representao, oferece esta para que possa ter curso o competente persecuo penal, com a instaurao do devido Termo Circunstanciado e demais providncias legais.

3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer seja recebida a presente Representao, lavrando-se o competente Termo Circunstanciado e prosseguindo-se nos demais termos legais. Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________ 33

7.5. QUEIXA-CRIME Queixa-crime ou simplesmente queixa a petio inicial da ao penal privada, modalidade de ao penal j estudada anteriormente. Como toda petio inicial a queixa-crime deve preencher os requisitos enumerados pela lei para que possa ser recebida, possibilitando o regular desenvolvimento do processo. Requisitos (art. 41, CPP): a) Descrio do fato em todas as suas circunstncias. A descrio na pea inicial deve ser exata, de modo a possibilitar a perfeita identificao da acusao para que seja exercido o direito de defesa. Deve-se narrar tudo o que se passou e na forma em que se passou, de modo que o julgador possa vislumbrar a possibilidade de ter existido crime, bem como a possibilidade de ser o querelado seu autor. b) Qualificao ou identificao do querelado. Se no for possvel qualificar o querelado, isto , apontar sua completa individualizao, deve-se indicar os dados que possibilitem sua identificao. Tratam-se aqui de dados fsicos, que permitam ao menos saber quem ele , muito embora no se saiba sua qualificao, pois no se pode imputar vagamente a prtica de um crime a algum de quem no se tem a mnima certeza de quem seja. Caso no seja possvel colher o menor elemento identificador, deve-se rejeitar a pea. c) Classificao jurdica do fato. necessrio apontar qual a previso legal para a conduta que narrada na inicial. Isso porque no se admite o recebimento da queixa de fato que no considerado crime pela lei penal. Assim, ainda que no seja uma classificao imodificvel, o correspondente abstrato ao fato concreto deve ser trazido na pea inicial. d) Rol de testemunhas. A apresentao do rol de testemunhas aparece como requisito, mas bvio que ele s ser exigido se houver testemunha a ser inquirida. Havendo, este o momento de arrolar, sob pena de precluso. Note-se que para a queixa, outros requisitos ainda so exigidos, no que diz respeito procurao outorgada ao advogado, nos termos do art. 44 do CPP. Deve o instrumento de mandato conter poderes especiais para promover a ao, alm de fazer meno ao fato criminoso e indicar o nome do querelado (h erro de redao no CPP, que traz, erroneamente, a palavra querelante). O prazo para o oferecimento da queixa de 6 meses, a contar da data do conhecimento da autoria do delito, ou do trmino do prazo do Ministrio Pblico, dependendo da modalidade de ao.

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MODELO DE QUEIXA-CRIME Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ Vara Criminal da Comarca ______________.

A, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portadora do Rg n __________, inscrito no CPF sob n_________, (endereo), por seu advogado infra-assinado (procurao com poderes especiais em anexo), vem presena de Vossa Excelncia oferecer QUEIXA-CRIME contra B, (qualificao), com fundamento no artigo 30 do Cdigo de Processo Penal, pelos motivos que passa a expor: 1) DOS FATOS. Na data de 20 de abril, a Querelante voltava do trabalho para sua residncia quando foi abordada pelo Querelado, em uma viela. De posse de uma faca, este obrigou-a a entrar num terreno abandonado e ali constrangeu-a conjuno carnal. Foi instaurado o competente Inqurito Policial, que colheu todos os elementos necessrios propositura da ao penal e que segue em anexo. 2) DO DIREITO. De acordo com os fatos apurados na pea investigatria, no resta dvida que o Querelado infringiu o art. 213 do Cdigo Penal. De fato, a conjuno carnal, cuja prova se encontra estampada no laudo de exame de corpo de delito de fls., foi praticada sem consentimento da Querelante, muito pelo contrrio, foi obtida mediante grave ameaa, atravs do emprego de arma branca, apreendida nos autos (fls. ). A conduta praticada pelo Querelado grave e trouxe srias conseqncias psicolgicas Querelante, no podendo restar impune. Como se sabe, tal crime se processa, em regra, mediante ao penal de iniciativa privada e, por essa razo, oferece a presente queixa.. 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer seja recebida a presente queixa-crime, prosseguindo-se nos termos do art. 396 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, at final condenao do Querelado, na pena do art. 213 do Cdigo Penal. Requer ainda sejam ouvidas as testemunhas constante do rol abaixo. 35

Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

Rol de testemunhas: 1)_____________, residente na Rua _________, nmero _____; 2)_____________, residente na Rua _________, nmero _____; 3)_____________, residente na Rua _________, nmero _____.

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7.6. RESPOSTA ACUSAO (art. 396-A, CPP) Pea destinada ao oferecimento da primeira defesa por escrito do ru no processo. Nela, pode-se: a) discutir o mrito da imputao; b) opor excees que verificar existirem; c) argir nulidades ocorridas at ento; d) requerer as diligncias que entender necessrias; e) juntar documentos ; f) arrolar testemunhas. O prazo para apresentao de 10 dias.

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MODELO DE RESPOSTA ACUSAO Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____Vara Criminal da Comarca da _________________ do Estado de _________

Autos n _____/___

A, j qualificado, nos autos da Ao Penal que lhe move a Justia Pblica, processo em epgrafe, por seu defensor infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 396-A do Cdigo de Processo Penal, apresentar DEFESA PRVIA, expondo e requerendo o seguinte: 1) DOS FATOS. O Acusado foi denunciado e est sendo processado por suposta infrao ao art. 157, 2, I, do Cdigo Penal, pois teria subtrado um veculo com emprego de arma de fogo. 2) DO DIREITO. A acusao dirigida ao Ru infundada, o que provar no decorrer da instruo criminal. (OBS: Nesta pea, a defesa j deve discutir matria de mrito que possa levar absolvio sumria, se houver, alm de fazer eventuais requerimentos e arrolar as testemunhas que quer sejam ouvidas). 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido acusatrio, requerendo ainda sejam ouvidas as testemunhas constantes do rol abaixo, por ser medida de JUSTIA! Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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Rol de testemunhas: 1)_____________, residente na Rua_________, nmero_____; 2)_____________, residente na Rua_________, nmero_____; 3)_____________, residente na Rua_________, nmero_____.

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7.7. ALEGAES FINAIS (MEMORIAIS) Momento para exposio da acusao e da defesa, propriamente ditas, discutindo-se e analisando-se a prova produzida nos autos, tecendo as consideraes devidas. Aqui devem ser alegadas todas as matrias preliminares, isto , aquelas cujo acolhimento impede a anlise do mrito, e a matria de mrito propriamente dita. Dessa forma, comumente se faz a argio em preliminar de causas extintivas da punibilidade e de nulidades, pois, se acolhidas, aquelas pem fim ao processo enquanto estas implicam na renovao dos atos processuais viciados. A apresentao das alegaes finais obrigatria, tanto para a acusao, que no pode indispor da ao penal, quanto para a defesa, em atendimento aos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Vigora ainda, nesta pea, o denominado princpio da eventualidade, que permite s partes aduzirem toda a matria que julgarem pertinente, sob a forma de pedidos subsidirios, conforme o caso. Devem ser feitas em audincia, havendo previso de sua apresentao por escrito, em forma de memoriais, no prazo de 5 dias (art. 403, 3, CPP).

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MODELO DE ALEGAES FINAIS (MEMORIAIS) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____ Vara Criminal da Comarca ___________________.

Autos n _____/___

A, j qualificado, nos autos da Ao Penal que lhe move a Justia Pblica, processo em epgrafe, por seu defensor infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 403, 3, do Cdigo de Processo Penal, apresentar seus MEMORIAIS, apoiados nas seguintes razes: 1) DOS FATOS. O Acusado foi denunciado e est sendo processado por suposta infrao ao art. 157, 2, I, do Cdigo Penal, pois teria, mediante a simulao de estar armado, subtrado um automvel em via pblica. Em suas alegaes finais, o ilustre representante do Ministrio Pblico pugnou pela condenao do Ru, nos exatos termos da denncia. 2) DO DIREITO. Excelncia, o Ru deve ser absolvido. De fato, no se apurou nos autos a autoria do delito. De toda a prova colhida, nenhuma aponta com segurana para o acusado, apenas restam presunes e conjecturas, o que no se pode admitir no processo penal. Quando interrogado, o Acusado negou veementemente a prtica do delito, dizendo que no momento do crime estava em sua residncia, na companhia de seus familiares. As testemunhas arroladas pela acusao apenas disseram ter visto uma pessoa parecida com o Acusado no local do delito, sem, contudo, reconhec-lo com segurana. Os policiais militares que atenderam ocorrncia informaram que a deteno do Ru ocorreu em sua residncia, aps terem recebido denncia annima de que ele ali se ocultava. J as testemunhas arroladas pela defesa, por seu turno, foram unnimes ao afirmar que o acusado estava em sua residncia e que nada tem a ver com a prtica do delito. Inaceitvel, portanto, que se possa condenar uma pessoa se nenhum elemento de prova capaz de vincul-la prtica delitiva, sem o mnimo de segurana. Meras suposies no tm o condo de sustentar a pretenso punitiva estatal. Por isso, a nica soluo para o presente caso a absolvio do Acusado. 41

Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido, ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120). Muito embora esteja demonstrada a inexistncia de elementos comprobatrios da autoria delitiva, caso Vossa Excelncia entenda deva condenar o acusado, subsidiariamente requer seja afastada a causa de aumento de pena do emprego de arma. Com efeito, j pacfico o entendimento de que a simulao de arma no pode autorizar o aumento em questo, pois no foi efetivamente empregada uma arma, no sentido tcnico. Se a simulao pode servir para caracterizar a grave ameaa, o mesmo no se pode dizer em relao causa de aumento de pena. Se nesse sentido for admitida, teremos violao ao princpio da legalidade, pois no h previso legal para o aumento pela simulao. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120). (OBS: Nesta pea deve-se argumentar sobre tudo que diga respeito defesa do cliente, de acordo com o problema formulado: causas extintivas da punibilidade, nulidades e mrito propriamente dito). 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer seja absolvido o acusado, com fundamento no art. 386, IV, do Cdigo de Processo Penal. Caso no seja esse o entendimento de Vossa Excelncia, subsidiariamente, requer seja afastada a causa de aumento de pena descrita no Art. 157, 2, I, por ser medida de JUSTIA! Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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7.8. APELAO o recurso interposto das sentenas definitivas de condenao ou absolvio e das sentenas definitivas ou com fora de definitiva, quando no caiba recurso em sentido estrito. No rito do jri, em razo da garantia de soberania dos veredictos, o cabimento da apelao no completamente amplo, ditado pelo mero inconformismo do apelante, mas sim est ele restrito s hipteses previstas no Cdigo. Nos termos do art. 593, III, caber apelao das decises proferidas pelo Tribunal do Jri quando: a) ocorrer nulidade posterior pronncia. O julgamento anulado e o ru submetido a outro; b) a sentena do juiz presidente for contrria lei expressa ou deciso dos jurados. O tribunal reforma e retifica a sentena, j que no se trata da deciso do conselho de sentena, no havendo, portanto, novo julgamento; c) houver erro ou injustia na aplicao da pena. O tribunal retifica a dosagem da pena, no havendo necessidade de novo julgamento; d) deciso dos jurados for manifestamente contrria prova dos autos. Realiza-se novo julgamento. A apelao por este fundamento s cabvel uma nica vez. Na apelao, no se pode formular novo pedido, at ento inexistente nos autos. S se procede ao reexame de matria j discutida em primeira instncia. Assim, de acordo com a matria que ser discutida, pode ser ampla ou limitada, ou seja, pode-se apelar da deciso por inteiro ou de parte dela. Desta forma, o Tribunal estar preso aos limites do apelo, adotando-se o princpio tantum devolutum quantum apellatum. O limite do apelo fixado na interposio do mesmo e no quando da apresentao das razes. Comporta tambm a apelao, a veiculao de matrias preliminares. Quanto legitimidade, pode apelar o ru, mesmo que a sentena seja absolutria, desde que seja visando alterar o fundamento da absolvio, para fundamento que melhor lhe aproveite. O Ministrio Pblico no pode apelar de sentena absolutria na ao penal privada. Em caso de sentena condenatria, pode ele apelar em favor do ru, seja ao pblica ou privada, na funo de custos legis. O assistente de acusao tem legitimidade supletiva, ou seja, poder apelar se o Ministrio Pblico no o fizer. Quanto possibilidade de apelar para aumentar a pena, a posio no admite tal hiptese, pois se coloca ao lado do entendimento de que seu interesse a condenao para a formao do ttulo executivo judicial, apenas.. Poder o assistente, contudo, arrazoar o recurso interposto pelo Ministrio Pblico. O prazo para interposio da apelao de 5 dias e para a apresentao das razes 8 dias. No caso da apelao supletiva, ter o assistente de acusao os mesmo 5 dias para interpor a apelao, se j estiver habilitado nos autos, e 15 dias se no estiver. O art. 600, 4, CPP, faculta ao apelante apresentar as razes em Segunda Instncia, desde que declare na interposio do recurso. Na Lei n 9.099/95 o prazo de 10 dias, com razes j inclusas.

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MODELO DE PETIO PARA INTERPOSIO DO RECURSO DE APELAO Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ Vara Criminal da Comarca ___________________.

Autos n _____/___

A, j qualificado, nos autos da Ao Penal que lhe move a Justia Pblica, processo em epgrafe, por seu defensor infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, inconformado com a r. sentena de fls., interpor APELAO, com fundamento no artigo 593, I, do Cdigo de Processo Penal. Requer seja a presente recebida e seja ordenado o seu processamento, encaminhando-se ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado _______________, com as razes em anexo. Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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MODELO DE RAZES DE APELAO RAZES DE APELAO APELANTE: A APELADA: Justia Pblica Processo n ........., da _____ Vara Criminal da Comarca ___________.

(Pular aproximadamente 5 linhas)

EGRGIO TRIBUNAL, COLENDA CMARA, (EMRITOS JULGADORES) Em que pese o notrio saber jurdico do meritssimo Juiz de primeiro grau, impe-se a reforma da r. sentena pelas razes fticas e de direito que passa a expor. 1) DOS FATOS. O Apelante foi denunciado e processado por suposta infrao ao art. 157, 2, I, do Cdigo Penal, pois teria, mediante a simulao de estar armado, subtrado um automvel em via pblica. Restou condenado s penas de 5 anos e 4 meses de recluso, em regime inicial semi-aberto, e ao pagamento de 13 dias-multa, no mnimo legal.

2) DO DIREITO. Preliminarmente. Antes que seja enfrentado o mrito da presente causa, se faz necessria a anlise de matria preliminar, qual seja, a nulidade do processo. De fato, pode-se observar que o Acusado no foi citado, muito embora estivesse preso. No h justificativa para a inexistncia do referido ato, pois h nos autos, desde o incio, notcia do local onde se encontra recolhido. Por muito tempo nosso ordenamento aceitou que em relao ao ru preso, bastava a requisio para sua apresentao em juzo, dispensando-se, assim, a citao. A nova redao do art. 360, contudo, impe a necessidade do ato citatrio ao ru preso, atendendo idia de que a citao no mero chamamento ao processo, mas ato pelo qual o acusado deve tomar plena cincia da imputao. No tendo havido a citao, impossibilitou-se a ampla defesa, garantia constitucional dos acusado em geral. Desta forma, ocorreu nulidade absoluta, o que traz como conseqncia a anulao do processo, desde o seu incio. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais:

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.............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120). Mrito. Caso seja ultrapassada a matria preliminarmente argida, no mrito o Apelante deve ser absolvido. De fato, no se apurou nos autos a autoria do delito. De toda a prova colhida, nenhuma aponta com segurana para o Apelante, apenas restam presunes e conjecturas, o que no se pode admitir no processo penal. Quando interrogado, o Apelante negou veementemente a prtica do delito, dizendo que no momento do crime estava em sua residncia, na companhia de seus familiares. As testemunhas arroladas pela acusao apenas disseram ter visto uma pessoa parecida com o Apelante no local do delito, sem, contudo, reconhec-lo com segurana. Os policiais militares que atenderam ocorrncia informaram que a deteno do Apelante ocorreu em sua residncia, aps terem recebido denncia annima de que ele ali se ocultava. J as testemunhas arroladas pela defesa, por seu turno, foram unnimes ao afirmar que o acusado estava em sua residncia e que nada tem a ver com a prtica do delito. Inaceitvel, portanto, que se possa condenar uma pessoa se nenhum elemento de prova capaz de vincul-la prtica delitiva, sem o mnimo de segurana. Meras suposies no tm o condo de sustentar a pretenso punitiva estatal. Por isso, a nica soluo para o presente caso a reforma da r. deciso com a conseqente absolvio do Apelante. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido, ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120). Muito embora esteja demonstrada a inexistncia de elementos comprobatrios da autoria delitiva, caso Vossas Excelncias entendam devam manter a condenao do Apelante, subsidiariamente requer seja afastada a causa de aumento de pena do emprego de arma. Com efeito, j pacfico o entendimento de que a simulao de arma no pode autorizar o aumento em questo, pois no foi efetivamente empregada uma arma, no sentido tcnico.

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Se a simulao pode servir para caracterizar a grave ameaa, o mesmo no se pode dizer em relao causa de aumento de pena. Se nesse sentido for admitida, teremos violao ao princpio da legalidade, pois no h previso legal para o aumento pela simulao. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120). (OBS: Nesta pea deve-se argumentar sobre tudo que diga respeito defesa do cliente, de acordo com o problema formulado, contrariando a deciso do Magistrado). 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para declarar a nulidade desde o incio do processo, nos termos do art. 564, III, e, do Cdigo de Processo Penal. Caso seja ultrapassada a matria preliminarmente argida, no mrito requer a absolvio do Apelante, com fundamento no art. 386, IV, do Cdigo de Processo Penal, ou, subsidiariamente, seja afastada a causa de aumento de pena prevista no art. 157, 2, I, do Cdigo de Penal, por ser medida de JUSTIA! [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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MODELO DE APRESENTAO DE CONTRA-RAZES DE APELAO Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Presidente do ____ Tribunal do Jri da Comarca de ___________________.

Autos n _____/___

A, j qualificado, nos autos da Ao Penal que lhe move a Justia Pblica, processo em epgrafe, por seu defensor infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, apresentar suas CONTRA-RAZES DE APELAO, com fundamento no artigo 600 do Cdigo de Processo Penal. Requer seja a presente juntada aos autos, encaminhando-se ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado___________. Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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MODELO DE CONTRA-RAZOES DE APELAO CONTRA-RAZES DE APELAO APELANTE: Justia Pblica APELADO: A Processo n ........., da _____ Vara Criminal da Comarca ___________.

(Pular aproximadamente 5 linhas)

EGRGIO TRIBUNAL, COLENDA CMARA, (EMRITOS JULGADORES), Em que pese o infonformismo do ilustre representante do Ministrio Pblico, impe-se a manuteno da r. sentena pelas razes fticas e de direito que passa a expor. 1) DOS FATOS. O Apelante foi denunciado e processado por suposta infrao ao art. 157, 2, I, do Cdigo Penal, pois teria, mediante a simulao de estar armado, subtrado um automvel em via pblica. Ao final, foi absolvido pelo MM. Juiz, com fundamento no art. 386, IV, do Cdigo de Processo Penal. Inconformado, o ilustre representante do Ministrio Pblico recorreu da r. deciso. 2) DO DIREITO. No h motivos para a reforma da r. deciso. De fato, no se apurou nos autos a autoria do delito. De toda a prova colhida, nenhuma aponta com segurana para o Apelado, apenas restam presunes e conjecturas, o que no se pode admitir no processo penal. Quando interrogado, o Apelado negou veementemente a prtica do delito, dizendo que no momento do crime estava em sua residncia, na companhia de seus familiares. As testemunhas arroladas pela acusao apenas disseram ter visto uma pessoa parecida com o Apelante no local do delito, sem, contudo, reconhec-lo com segurana. Os policiais militares que atenderam ocorrncia informaram que a deteno do Apelado ocorreu em sua residncia, aps terem recebido denncia annima de que ele ali se ocultava. J as testemunhas arroladas pela defesa, por seu turno, foram unnimes ao afirmar que o Apelado estava em sua residncia e que nada tem a ver com a prtica do delito. Inaceitvel, portanto, que se possa condenar uma pessoa se nenhum elemento de prova capaz de vincul-la prtica delitiva, sem o mnimo de segurana. Meras

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suposies no tm o condo de sustentar a pretenso punitiva estatal. Por isso, agiu acertadamente o Magistrado ao proferir sentena absolutria. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido, ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120).

(OBS: Nesta pea deve-se argumentar sobre tudo que diga respeito defesa do cliente, de acordo com o problema formulado, ressaltando o acerto da deciso do Magistrado e contrariando as razes do MP). 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer seja negado provimento ao recurso, para manter a absolvio do Apelante, com fundamento no art. 386, IV, do Cdigo de Processo Penal, por ser medida de JUSTIA! [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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7.9. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO o que se destina a possibilitar o reexame das matrias previstas no art. 581 do Cdigo de Processo Penal. A posio majoritria da doutrina aponta para a taxatividade do rol, apesar de opinies em contrrio. De qualquer forma, estabelece referido artigo que caber recurso em sentido estrito: a) da deciso que rejeitar a denncia ou a queixa. H excees na legislao processual, quanto a essa deciso nos crimes de imprensa e nas infraes de menor potencial ofensivo, em que desafiada por apelao. b) da deciso que concluir pela incompetncia do juzo. Trata-se da deciso que reconhece a incompetncia de ofcio e no atravs de exceo oferecida pelas partes. c) da deciso que julgar procedente exceo, salvo a de suspeio. Como visto anteriormente, no caso da exceo de suspeio no cabe o recurso porque ela julgada pela segunda instncia. d) da deciso que pronunciar o ru. Hiptese em que podem recorrer o Ministrio Pblico, o assistente de acusao e o acusado. Inclusive, pode o acusado recorrer da impronncia, para sustentar que deva ser absolvido sumariamente, por exemplo (situao mais favorvel a ele). e) da deciso que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante. f) da deciso que julgar quebrada a fiana ou perdido seu valor. g) da deciso que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade. A deciso, portanto, que declara extinta a punibilidade do acusado, apesar de ser definitiva, atacada por recurso em sentido estrito e no por apelao. h) da deciso que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa extintiva da punibilidade. A diferena em relao previso anterior que aqui foi feito requerimento pela parte, para a declarao de extino da punibilidade, enquanto no outro a deciso era de ofcio. i) da deciso que conceder ou negar a ordem de habeas corpus. Refere-se deciso proferida por juiz, em primeira instncia. Esta deciso tambm se sujeita, como visto, ao reexame necessrio. j) da deciso que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte. k) da deciso que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir. Cuida a hiptese da lista anual que contm o nome dos jurados selecionados para trabalharem nas sesses do Jri. Esta lista pode ser impugnada no prazo de 20 dias, dirigindo-se o recurso diretamente ao Presidente do Tribunal de Justia.

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l) da deciso que denegar a apelao ou julg-la deserta. Trata-se de juzo de admissibilidade do recurso de apelao. m) da deciso que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial. n) da deciso que decidir o incidente de falsidade. Trata-se do incidente de falsidade documental. As demais hipteses contidas no art. 581 perderam a aplicao em razo de tratar de matria de execuo penal, que passou a ser disciplinada pela Lei n 7.210/84 Lei de Execuo Penal. So eles: incisos XI, XII, XVII, XIX, XX, XXI, XXII, XXIII, XXIV. O recurso em sentido estrito possibilita ao prprio juiz recorrido uma nova apreciao da questo, antes da remessa dos autos Segunda Instncia o que se denomina juzo de retratao. O prazo para sua interposio de 5 dias. As razes devem ser apresentadas em 2 dias (art. 588, CPP). Lembre-se da hiptese que impugna lista geral de jurados, onde o prazo de 20 dias e recurso endereado ao Presidente do Tribunal de Justia.

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MODELO DE INTERPOSIO DO RECURSO EM SENTIDO ESTRITO (R.E.S.E.) Excelentssimo Senhor ___________________. Doutor Juiz de Direito da Vara do Jri da Comarca

Autos n _____/___

A, j qualificado, nos autos da Ao Penal que lhe move a Justia Pblica, processo em epgrafe, por seu defensor infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, inconformado com a r. deciso de fls., interpor RECURSO EM SENTIDO ESTRITO, com fundamento no artigo 581, IV, do Cdigo de Processo Penal. Requer seja recebido o presente recurso e, caso Vossa Excelncia entenda deva manter a r. deciso, seja ele encaminhado ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado _______________, com as razes em anexo. Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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MODELO DE RAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO (R.E.S.E.) RAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO RECORRENTE: A RECORRIDA: Justia Pblica Processo n ........., da _____ Vara do Jri da Comarca ___________.

(Pular aproximadamente 5 linhas)

EGRGIO TRIBUNAL, COLENDA CMARA, (EMRITOS JULGADORES), Em que pese o notrio saber jurdico do meritssimo Juiz de primeiro grau, impe-se a reforma da r. deciso pelas razes fticas e de direito que passa a expor. 1) DOS FATOS. O Recorrente foi denunciado e processado por suposta infrao ao art. 121, caput, do Cdigo Penal, pois teria efetuado disparos de arma de fogo que levaram B morte. Restou pronunciado nos termos da denncia, sob o fundamento de que esto presentes no caso, indcios veementes de autoria e prova da materialidade do crime. 2) DO DIREITO. Excelncias, o Recorrente deve ser despronunciado. De fato, no h indcios de autoria a autorizar a pronncia. Observa-se, pela anlise do que foi produzido nos presentes autos, que nenhuma das pessoas ouvidas liga o Recorrente ao crime. Seu nome s mencionado porque as testemunhas ouviram dizer que seria ele o autor do delito. Ora, como se sabe, prova de ouvir dizer no prova suficiente para submeter o Recorrente a julgamento perante o Tribunal Popular. Ainda que se exija apenas indcios de autoria, esses indcios devem ser, no mnimo, razoveis, o que no acontece no caso em tela. No se argumente, tambm, que na fase da pronncia vigora o princpio in dubio pro societate. Como se sabe, em qualquer fase processual, a dvida deve beneficiar o acusado. Seria temeroso submeter o Recorrente a julgamento pelo Jri, se no existem ao menos indcios razoveis de autoria. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido, ensina o Mestre FULANO DE TAL: 54

................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120). (OBS: Nesta pea deve-se argumentar sobre tudo que diga respeito defesa do cliente, de acordo com o problema formulado, contrariando a deciso do Magistrado). 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para despronunciar o Recorrente, com fundamento no art. 409, do Cdigo de Processo Penal, por ser medida de JUSTIA! [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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7.10. AGRAVO EM EXECUO o recurso cabvel de todas as decises proferidas pelo Juzo das Execues Criminais, conforme dispe o art. 197 da Lei n 7.210/84 (Lei de Execuo Penal), tais como: unificao de penas, progresso de regime, sada temporria, livramento condicional, entre outras. Pode ser utilizado tanto pela defesa como pelo Ministrio Pblico. Por falta de previso legal, segue o mesmo procedimento do RESE, incluindo o prazo de 5 dias para interposio e 2 dias para apresentao de razes, admitindo-se, tambm, o juzo de retratao.

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MODELO DE INTERPOSIO DE AGRAVO EM EXECUO Excelentssimo Senhor Doutor de Direito da Vara das Execues Criminais da Comarca ___________________.

Autos n _____/___

A, j qualificado, nos autos da Execuo em epgrafe, por seu defensor infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, inconformado com a r. deciso de fls., interpor AGRAVO EM EXECUO, com fundamento no artigo 197 da Lei n 7.210/84. Caso Vossa Excelncia entenda deva manter a r. deciso, requer seja o presente recebido e seja ordenado o seu processamento, encaminhando-se ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado ___________, com as razes em anexo. Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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MODELO DE RAZES DE AGRAVO EM EXECUO

RAZES DE AGRAVO EM EXECUO AGRAVANTE: A AGRAVADA: Justia Pblica Processo n ........., da _____ Vara das Execues Criminais da Comarca ___________.

(Pular aproximadamente 5 linhas)

EGRGIO TRIBUNAL, COLENDA CMARA, (EMRITOS JULGADORES), Em que pese o notrio saber jurdico do meritssimo Juiz de primeiro grau, impe-se a reforma da r. deciso de fls., pelas razes fticas e de direito que passa a expor. 1) DOS FATOS. O Agravante foi processado e condenado por infrao ao art. 213 do Cdigo Penal, pena de 6 anos de recluso, em regime inicial fechado. Recorreu e seu recurso foi improvido. Encontra-se recolhido na Penitenciria do Estado h 3 ano, com bom comportamento. Requereu progresso para o regime semi-aberto, o que foi indeferido pelo Magistrado, sob o fundamento de que o crime pelo qual foi condenado de extrema gravidade.

2) DO DIREITO. Excelncias, o recurso deve ser provido. De fato, a r. deciso de fls. carece de fundamento legal, pois negou o direito do Agravante de progredir de regime prisional, sob o argumento de que o crime praticado de extrema gravidade. Ora, os dispositivos legais que disciplinam a progresso de regime art. 122, da Lei n 7.209/84 e art. 2, 2, estabelecem apenas dois requisitos para a concesso do benefcio: bom comportamento e cumprimento de mais de 2/5 da pena. No caso presente, o Agravante tem seu bom comportamento demonstrado no atestado emitido pelo diretor do estabelecimento prisional (fls. ). Quanto ao lapso temporal, cumpre pena h 3 anos, o que supera a frao de 2/5 exigida pela Lei. Portanto, no h motivos para o indeferimento do pleito. A Lei no impe como restrio a gravidade do delito; pautar-se por ela, com todo o respeito, inovao legislativa, tarefa que no cabe ao Poder Judicirio. 58

Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido, ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120).

(OBS: Nesta pea deve-se argumentar sobre tudo que diga respeito defesa do cliente, de acordo com o problema formulado, contrariando a deciso do Magistrado). 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para conceder a progresso de regime prisional para o semi-aberto ao Agravante, por ser medida de JUSTIA! [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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7.11. EMBARGOS DE DECLARAO o recurso endereado ao prprio prolator da deciso, seja juiz ou tribunal, a fim de declarar, isto , esclarecer, completar a deciso que contenha obscuridade, ambigidade, contradio ou omisso. No Cdigo de Processo Penal, o prazo para interposio de 2 dias, tendo como efeito a interrupo do prazo dos demais recursos. J na Lei 9.099/95, o prazo de 5 dias, tendo como efeito a suspenso do prazo dos demais recursos.

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MODELO DE EMBARGOS DE DECLARAO Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___ Vara Criminal da Comarca ___________.

Autos n _____/___

A, j qualificado, nos autos da Ao Penal que lhe move a Justia Pblica, processo em epgrafe, por seu defensor infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 382 do Cdigo de Processo Penal, opor EMBARGOS DE DECLARAO r. sentena de fls., pelas razes a seguir expostas: 1) DOS FATOS. O Embargante foi processado e condenado pena de 12 anos de recluso, por infrao ao art. 213 e art. 214, ambos do Cdigo Penal. Em sua r. deciso, contudo, o MM. Juiz deixou de analisar tese relevante sustentada pela defesa, qual seja, a aplicao da regra do crime continuado. 2) DO DIREITO. No obstante o brilho do ilustre Magistrado, deixou ele de apreciar tese de extrema importncia, sustentada pela defesa. De fato, a imputao dirigida ao Embargante prev a prtica de duas condutas em concurso material, o que foi acolhido pelo MM. Juiz. Porm, a defesa, fundamentadamente, pleiteou, caso fosse o Embargante condenado, que fosse reconhecida e aplicada a regra contido no art. 71 do Cdigo Penal, ou seja, regra do crime continuado, tese no apreciada pelo Magistrado. Se acolhido o pleito subsidirio, a pena aplicada poderia ter sido bem menor, o que demonstra o prejuzo ao Embargante, pela no apreciao da tese ventilada nas alegaes finais da defesa. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido, ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120). 61

(OBS: Nesta pea deve-se argumentar de modo a apontar o defeito contido na deciso). 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer sejam acolhidos os presentes embargos, para que seja suprida a omisso na r. sentena de fls., por ser medida de JUSTIA! Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

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7.12. EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE So recursos exclusivos da defesa, cabveis quando no for unnime a deciso de Segunda Instncia - prejudicial ao acusado -, no julgamento de recurso em sentido estrito e apelao (e agravo em execuo, para alguns). Diferenciam-se os recursos apenas pela matria neles veiculadas. Os infringentes versam sobre matria de mrito e os de nulidade, sobre questo processual, ou, como o prprio nome diz, nulidades. S pode ser objeto de discusso nos embargos a matria divergente, desfavorvel ao acusado. Assim, as razes do recurso esto adstritas a tecer argumentao sobre o voto vencido. O prazo para oposio de 10 dias.

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MODELO DE PETIO PARA OPOSIO DOS EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Relator da Apelao n ______, da _____ Cmara Criminal do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de _______.

Autos n _____/___

A, j qualificado, nos autos da Apelao em epgrafe, por seu defensor infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, inconformado com o v. acrdo de fls., opor EMBARGOS INFRINGENTES (OU DE NULIDADE), com fundamento no artigo 609, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal. Requer seja o presente recebido e seja ordenado o seu processamento, com as razes em anexo. Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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MODELO DE RAZES DE EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE RAZES DE EMBARGOS INFRINGENTES (OU DE NULIDADE) EMBARGANTE: A EMBARGADA: Justia Pblica Recurso n __________, da ______ Cmara do Tribunal de Justia do Estado _______.

(Pular aproximadamente 5 linhas)

EGRGIO TRIBUNAL, COLENDA CMARA, Em que pese o notrio saber jurdico do nobre Turma Julgadora, impe-se a reforma do v. acrdo, pelas razes fticas e de direito que passa a expor. 1) DOS FATOS. O Embargante foi processado e condenado pena de 8 anos de recluso, em regime inicial aberto, por infrao ao art. 213 do Cdigo Penal. Recorreu e seu recurso foi improvido por maioria de votos, sustentando o voto vencido que a pena deveria ser reduzida ao patamar mnimo 6 anos uma vez que o Acusado primrio e ostenta bons antecedentes. 2) DO DIREITO. Excelncias, a pena deve ser reduzida. Como muito bem observado pelo ilustre Desembargador Revisor, ainda que a condenao seja mantida, no se justifica o aumento realizado pelo MM. Juiz a quo. No h nos autos nenhum elemento que autorize o referido aumento de pena. Note-se que o Embargante primrio e no possui nenhuma anotao criminal. Alm disso, as demais circunstncias judiciais lhe so favorveis, o que ampara a soluo encontrada pelo ilustre Desembargador vencido. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido, ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120). Assim, o voto vencido quem deve prevalecer no novo julgamento a ser realizado perante essa Colenda Cmara.

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(OBS: Nesta pea deve-se argumentar a respeito do voto vencido, a matria que foi nele ventilada o objeto de sustentao). 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer sejam acolhidos os embargos opostos, para reduzir a pena imposta ao Embargante, por ser medida de JUSTIA!

[CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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7.13. CORREIO PARCIAL um recurso de carter administrativo-judicirio, que visa corrigir despachos que impliquem em inverso tumulturia do processo. Tem cabimento subsidirio, ou seja, s deve ser utilizado quando no h recurso especfico para a hiptese. Ocorre divergncia na doutrina, a respeito do processamento da correio parcial. Alguns entendem que tal recurso deve seguir o rito do agravo de instrumento, como dispem as leis de organizao judiciria de alguns Estados da Federao. Outros entendem que deve a correio seguir o mesmo processamento do recurso em sentido estrito, recurso de cabimento semelhante. Adotamos para nosso modelo, aqui, a segunda posio.

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MODELO DE CORREIO PARCIAL Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____Vara Criminal da Comarca ___________.

Autos n _____/___

_______________________, j qualificado, nos autos da Ao Penal que lhe move a Justia Pblica, processo em epgrafe, por seu defensor infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, inconformado com a r. sentena/deciso de fls., interpor CORREIO PARCIAL, com fundamento no artigo ____, da Lei n __________. Caso Vossa Excelncia entenda deva manter a r. deciso, requer seja o presente recebido e ordenado o seu processamento, encaminhando-se ao Egrgio Tribunal _______________. Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

68

MODELO DE RAZES DE CORREIO PARCIAL RAZES DE CORREIO PARCIAL CORRIGENTE: ............................... CORRIGIDO: Juzo da _____ Vara Criminal da Comarca ___________.

(Pular aproximadamente 5 linhas)

EGRGIO TRIBUNAL, COLENDA CMARA, Em que pese o notrio saber jurdico do meritssimo Juiz de primeiro grau, impe-se a reforma da r. sentena/deciso pelas razes fticas e de direito que passa a expor. 1) DOS FATOS. (Descrio do fato narrado no problema). 2) DO DIREITO. (Nesta pea deve-se apontar qual o erro do juiz que cause inverso tumulturia dos atos do processo). 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer seja dado provimento ao recurso, para __________, com fundamento no art. _____, do Cdigo de Processo Penal, (conforme a tese ventilada no problema) por ser medida de JUSTIA! [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

69

7.14. CARTA TESTEMUNHVEL Recurso cabvel da deciso que no recebe ou nega seguimento ao recurso em sentido estrito (e, para alguns, do agravo em execuo e do protesto por novo jri). Deve ser requerida no prazo de 48 horas ao Escrivo Diretor do Cartrio Judicial. Tambm conta com o juzo de retratao por parte do magistrado.

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MODELO DE CARTA TESTEMUNHVEL Ilustrssimo Senhor Escrivo Diretor do Cartrio do ______ Ofcio Criminal da Comarca ______________.

Autos n _____/___

_______________________, j qualificado, nos autos da Ao Penal que lhe move a Justia Pblica, processo em epgrafe, por seu defensor infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Senhoria, interpor CARTA TESTEMUNHVEL, com fundamento no artigo 639 do Cdigo de Processo Penal. Caso o MM. Juiz entenda deva manter a r. deciso, requer seja o presente recebido e ordenado o seu processamento, encaminhando-se ao Egrgio Tribunal _______________, com as seguintes peas trasladadas: 1) ____________ 2) ____________ 3) ____________. Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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MODELO DE RAZES DE CARTA TESTEMUNHVEL RAZES DE CARTA TESTEMUNHVEL TESTEMUNHANTE: _______________ TESTEMUNHADA: Justia Pblica Processo n ........., da _____ Vara Criminal da Comarca ___________.

(Pular aproximadamente 5 linhas)

EGRGIO TRIBUNAL, COLENDA CMARA, Em que pese o notrio saber jurdico do meritssimo Juiz de primeiro grau, impe-se a reforma da r. sentena/deciso pelas razes fticas e de direito que passa a expor. 1) DOS FATOS. (Descrio do fato narrado no problema). 2) DO DIREITO. (Nesta pea deve-se argumentar sobre o no recebimento ou no seguimento do recurso interposto). 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer seja dado provimento ao recurso, para que seja recebido/seja dado seguimento ao recurso interposto, por ser medida de JUSTIA! [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

72

7.15. RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL Trata-se de recurso previsto na Constituio da Repblica e ser cabvel, em matria criminal, da: a) deciso denegatria de habeas corpus e mandado de segurana em Tribunais. Se a deciso for proferida por Tribunal Superior, ser julgado pelo STF, se proferida por Tribunal Estadual ou Tribunal Regional Federal, ser julgado pelo STJ; b) deciso que julga crimes polticos. A competncia para julgamento do STF. O prazo para interposio de 5 dias no caso de habeas corpus e 15 dias, no caso de mandado de segurana, ambos com as razes j inclusas.

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MODELO DE PETIO PARA INTERPOSIO DE RECURSO ORDINRIO CONSTITUICIAL Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado ____________.

Autos n _____/___

A, j qualificado, nos autos do Habeas Corpus em epgrafe, por seu advogado infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, interpor RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL, com fundamento no artigo 105, II, a, da Constituio Federal e artigos 30 e seguintes da Lei n 8.038/90. Requer seja o presente recebido e ordenado o seu processamento, encaminhando-se ao Egrgio Superior Tribunal de Justia. Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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MODELO DE RAZES DE RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL

RAZES DE RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL RECORRENTE: A RECORRIDA: Justia Pblica Habeas Corpus n _____ do Tribunal de Justia do Estado __________.

(Pular aproximadamente 5 linhas)

EGRGIO TRIBUNAL, COLENDA TURMA, (EMRITOS JULGADORES), Em que pese o notrio saber jurdico do Tribunal a quo, impe-se a reforma do v. acrdo, pelas razes fticas e de direito que passa a expor. 1) DOS FATOS. O Recorrente foi denunciado e est sendo processado por suposta infrao ao art. 159, caput, do Cdigo Penal, pois teria privado de liberdade B, exigindo de seus parentes, quantia a ttulo de resgate. Encontra-se preso desde o flagrante. O processo encontra-se em fase de instruo e j conta com 2 anos de andamento, o que motivou a impetrao de ordem de habeas corpus junto ao Tribunal de Justia, que indeferiu-a, atravs de sua 1 Cmara Criminal. 2) DO DIREITO. Excelncias, o presente recurso deve ser provido. De fato, no h justificativas para a demora no andamento do processo e muito menos para a manuteno do Recorrente na priso. Como se sabe, a soma dos prazos processuais do rito ordinrio totaliza 81 dias. Este o prazo para o encerramento da instruo, quando o acusado se encontra preso. Contudo, j se passaram 2 anos sem que a defesa tivesse concorrido para isso, j que o momento processual o da colheita de provas da acusao. Assim, inadmissvel que o Recorrente suporte no crcere a morosidade do Poder Judicirio, impondo-se, de imediato o relaxamento de sua priso, pelo gritante excesso de prazo na formao da culpa. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido ensina o Mestre FULANO DE TAL: 75

................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120). (OBS: Nesta pea deve-se atacar o acrdo que denegou a ordem, apresentando argumentos que possibilitem sua reforma). 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para relaxar a priso imposta ao Recorrente, expedindo-se o competente alvar de soltura em seu favor, por ser medida de JUSTIA! [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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7.16. RECURSO EXTRAORDINRIO Recurso constitucional de competncia exclusiva do STF, destinado a discutir matria de direito e jamais reexame da matria ftica, cabvel das decises que: a) contrariar dispositivo da Constituio da Repblica; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio da Repblica; d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. Valem para o recurso extraordinrio as mesmas regras j expostas para o recurso especial, ou seja, deve ele deve ser interposto perante o tribunal recorrido, ficando a sujeito ao exame de admissibilidade. Alm da verificao de seu cabimento, s ser admitido se houver esgotamento das vias recursais e houver tambm prequestionamento da matria Exige-se ainda, para admisso do recurso extraordinrio a demonstrao de repercusso geral, isto , deve o recorrente demonstrar que a matria relevante, do interesse geral. Segundo manifestao recente do STF, a repercusso geral deve vir alegada em sede de preliminar, para que seja analisada como uma verdadeira condio de admissibilidade deste recurso. O prazo para interposio de 15 dias, com as razes inclusas. Caso seja negado seguimento pelo tribunal recorrido, caber agravo de instrumento (ou agravo de despacho denegatrio de recurso especial) no prazo de 5 dias.

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MODELO DE RECURSO EXTRAORDINRIO Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado ____________.

Autos n _____/___

A, j qualificado, nos autos da Apelao em epgrafe, por seu advogado infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, interpor RECURSO EXTRAORDINRIO, com fundamento no artigo 102, III, a, da Constituio Federal e nos artigos 26 e seguintes da Lei n 8.038/90. Requer seja o presente recebido e seja ordenado o seu processamento, encaminhando-se ao Colendo Supremo Tribunal Federal. Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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MODELO DE RAZES DE RECURSO EXTRAORDINRIO RAZES DE RECURSO EXTRAORDINRIO RECORRENTE: ............................... RECORRIDA: Justia Pblica Apelao n _____ do Tribunal ___________.

(Pular aproximadamente 5 linhas)

COLENDO TRIBUNAL, COLENDA TURMA, Em que pese o notrio saber jurdico do Tribunal a quo, impe-se a reforma do v. acrdo, pelas razes fticas e de direito que passa a expor. 1) DOS FATOS. O Recorrente foi processado e ao final condenado pena de 1 ano de recluso e 10 dias-multa, por suposta infrao ao art. 171, caput, do Cdigo Penal, pois teria aplicado o denominado golpe do bilhete premiado em B. Durante o processo, requereu a oitiva de testemunhas de quem teve conhecimento durante a fase de instruo. O MM. Juiz indeferiu o pleito, sob o argumento de que as provas seriam protelatrias apenas. Em sede de apelao o pedido foi renovado e tambm afastado pelo Egrgio Tribunal de Justia. Sob o mesmo fundamento. 2) PRELIMINARMENTE. Cumpre apontar que a presente questo de repercusso geral. Com efeito, a ofensa ampla defesa do acusado no diz respeito somente a ela, mas matria de ordem pblica, uma vez que integrante dos direitos fundamentais da Constituio da Repblica. O resultado de um processo onde no se observou a ampla defesa repercute em toda a coletividade, pois no interesse dos membros da sociedade um processo ilegtimo. Assim, aguarda o conhecimento e julgamento do presente recurso, em razo da relevncia do assunto ora tratado. 3) DO CABIMENTO. Quanto ao cabimento, o presente recurso atende s exigncias da Constituio da Repblica. De fato, evidente ofensa ao art. 5, LV, da Carta Magna, uma vez que a ampla defesa do Recorrente no processo no foi observada. Houve esgotamento das vias recursais, j que a deciso no Tribunal de Justia foi unnime e no apresentou vcios que motivassem sua declarao, o que afasta a possibilidade de oposio de embargos. Nessa esteira, a matria foi devidamente prequestionada, pois, como se pode notar, o acrdo afastou explicitamente a pretenso do Recorrente.

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(OBS: Aqui, deve-se demonstrar que esto atendidos todos os pressupostos especficos de admissibilidade do recurso, tais como a ofensa Constituio, o esgotamento das vias recursais, o prequestionamento). 4) DO DIREITO. Excelncias, o presente recurso deve ser provido. De fato, a Constituio Federal aponta como garantia individual o exerccio da ampla defesa no processo. Garantir a ampla defesa permitir ao acusado que se utilize de todos os meios lcitos e legtimos para enfrentar a pretenso estatal. Ao impedir que o Recorrente produzisse novas provas, o Magistrado, bem como o Tribunal a quo, violaram o art. 5 ,LV, da Carta Constitucional, trazendo evidente cerceamento de defesa ao processo. Havendo ofensa ampla defesa, h nulidade absoluta do processo, o que espera seja declarada por essa Colenda Corte. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120). 5) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para anular o processo desde a deciso que indeferiu a produo de provas, renovando-se os atos processuais, por ser medida de JUSTIA! [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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7.17. RECURSO ESPECIAL O recurso especial, tambm de previso constitucional, dirigido a discusso de matria de direito, no se admitindo reexame dos fatos. A competncia para julgamento exclusiva do STJ e caber da deciso proferida pelos Tribunais Estaduais ou Tribunais Regionais Federais quando: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. O recurso especial deve ser interposto perante o tribunal recorrido e estar sujeito a rigoroso exame de admissibilidade. Alm da verificao de seu cabimento, s ser admitido se houver esgotamento das vias recursais e houver tambm prequestionamento da matria. O prazo para interposio de 15 dias, com as razes inclusas. Caso seja negado seguimento pelo tribunal recorrido, caber agravo de instrumento (ou agravo de despacho denegatrio de recurso especial) no prazo de 5 dias.

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MODELO DE RECURSO ESPECIAL Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado ____________.

Autos n _____/___

A, j qualificado, nos autos da Apelao em epgrafe, por seu advogado infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, interpor RECURSO ESPECIAL, com fundamento no artigo 105, III, a, da Constituio Federal e nos artigos 26 e seguintes da Lei n 8.038/90. Requer seja o presente recebido e ordenado o seu processamento, encaminhando-se ao Egrgio Superior Tribunal de Justia. Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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MODELO DE RAZES DE RECURSO ESPECIAL RAZES DE RECURSO ESPECIAL RECORRENTE: A RECORRIDA: Justia Pblica Apelao n _____ do Tribunal de Justia do Estado _______.

(Pular aproximadamente 5 linhas)

EGRGIO TRIBUNAL, COLENDA TURMA, Em que pese o notrio saber jurdico do Tribunal a quo, impe-se a reforma do v. acrdo, pelas razes fticas e de direito que passa a expor. 1) DOS FATOS. O Recorrente foi processado e condenado pena de 8 anos de recluso, por infrao ao art. 214 do Cdigo Penal. No clculo da pena, o MM. Juiz desconsiderou as circunstncias judiciais do art. 59 do Cdigo Penal, majorando a pena base em razo da postura do Recorrente durante a instruo processual, pois confessara friamente a prtica do delito. Na apelao interposta pelo Recorrente, o Egrgio Tribunal de Justia manteve o mesmo entendimento manifestado pelo julgado de Primeiro Grau. 2) DO CABIMENTO. Quanto ao cabimento, o presente recurso atende s exigncias da Constituio da Repblica. De fato, evidente ofensa ao art. 68 do Cdigo Penal, uma vez que no foram observadas as circunstncias judiciais para a fixao da pena-base. Houve esgotamento das vias recursais, j que a deciso no Tribunal de Justia foi unnime e no apresentou vcios que motivassem sua declarao, o que afasta a possibilidade de oposio de embargos. Nessa esteira, a matria foi devidamente prequestionada, pois, como se pode notar, o acrdo afastou explicitamente a pretenso do Recorrente. (OBS: Aqui, deve-se demonstrar que esto atendidos todos os pressupostos especficos de admissibilidade do recurso, tais como a ofensa a Lei Federal, o esgotamento das vias recursais, o prequestionamento). 3) DO DIREITO. Excelncias, o presente recurso deve ser provido. De fato, ao deixar de observar as exigncias legais, o MM. Juiz trouxe enorme prejuzo ao Recorrente, exasperando sua pena sem razo para tanto. O rgo julgador de Segunda Instncia no fez por menos e ratificou tal deciso. 83

Resta ento ao Recorrente, utilizar a via recursal especial, para sanar a patente ilegalidade. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120). 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para reduzir a pena imposta ao Recorrente, por ser medida de JUSTIA! [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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7.18. HABEAS CORPUS Da mesma forma que a reviso criminal, a despeito de haver recebido tratamento de recurso pelo Cdigo de Processo Penal, no o habeas corpus recurso. ao de impugnao, destinada a fazer cessar coao ou ameaa de coao a direito de locomoo da pessoa, por ilegalidade ou abuso de poder (ou seja, constrangimento ilegal). Da derivam duas espcies de habeas corpus: a) liberatrio: destinado a fazer cessar constrangimento ilegal j existente; b) preventivo: destinado a impedir que constrangimento ilegal se efetive. O Cdigo traz enumerao do que se entende por constrangimento ilegal (art. 648): a) quando houver falta de justa causa (para a ao, piso ou inqurito policial); b) quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei; c) quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo; d) houver cessado o motivo que autorizou a coao; e) quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei autoriza; f) quando o processo for manifestamente nulo; g) quando estiver extinta a punibilidade. Qualquer pessoa poder impetrar ordem de habeas corpus em seu favor ou em favor de outrem, podendo at mesmo ser analfabeto, sendo denominado impetrante. Aquele em favor de quem se impetra a ordem, ou seja, quem sofre a coao ilegal, denominado paciente, que deve ser sempre pessoa fsica. Quem pratica o constrangimento ilegal chamado de autoridade coatora, ou at mesmo coator. posio majoritria a que admite possa figurar como coator um particular. No h prazo estabelecido para impetrao de habeas corpus. Na pea prtica, pode-se trabalhar com as seguintes situaes: a) Nulidade: 1. Se a nulidade ocorreu no incio da ao penal (at o interrogatrio do ru): o candidato dever requerer a anulao desde o incio da ao penal; 2. Se a nulidade ocorreu aps o incio da ao penal (a partir da defesa prvia): o candidato dever requerer a anulao da ao penal a partir da fase em que ocorrer o vicio ou a nulidade. Cuidado com o fenmeno da precluso temporal, j que as nulidades relativas devero ser argidas em tempo oportuno. b) Falta de Justa Causa: 85

3. Se ainda no tem sentena: busca-se o trancamento da ao penal; 4. Se j tem sentena: busca-se a cassao da sentena proferida contra o paciente; c) Extino da Punibilidade: d) Relaxamento da Priso em Flagrante: e) Revogao da Priso Preventiva: f) Concesso de Liberdade Provisria sem Fiana; g) Arbitramento de Fiana

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MODELO DE HABEAS CORPUS Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Egrgio Tribunal Regional Federal da _____ Regio.

______________, advogado, inscrito na OAB/SP sob o n ________, com escritrio na Rua _____________________, n ___, cidade de ______________, Estado de ______________, vem, com fundamento no artigo 5 LXVIII, da Constituio Federal, impetrar ordem de HABEAS CORPUS em favor de A, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador do Rg n __________, inscrito no CPF sob n______________, (endereo), que sofre constrangimento ilegal por parte do MM. Juiz Federal da 1 Vara Criminal da Seo Judiciria de __________ , no processo n _____ , pelos motivos a seguir expostos:

1) DOS FATOS. O Paciente foi denunciado como incurso no art. 121, caput, do Cdigo Penal, pois teria tirado a vida de B com emprego de faca, a bordo de uma aeronave. Ao receber a denncia o MM. Juiz proferiu o seguinte despacho; recebo a denncia, designo o interrogatrio para o dia 15 e decreto a priso preventiva do ru O Paciente foi preso em razo da deciso referida, encontrando-se recolhido desde ento. 2) DO DIREITO. A presente ordem deve ser concedida. De fato, a priso imposta ao Paciente completamente ilegal, uma vez que o despacho que a decretou carece de fundamentao. Como se sabe, a motivao de decises judiciais preceito constitucional, estampado no art. 93, IX, alm de constar tambm em nosso Diploma Processual, mais especificamente no art. 315, concernente decretao da priso preventiva. O nobre Magistrado, como se v, no observou tais dispositivos. Como a priso medida extrema, exceo ao direito de liberdade, mister que sua imposio se d respeitando estritamente as determinaes legais.

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No se pode tolerar que algum seja levado ao crcere, ainda que provisoriamente, sem que a autoridade judiciria indique mais so os motivos e os fundamentos para a adoo da medida extrema. Portanto, a melhor soluo a concesso da ordem para que o Paciente possa responder aos termos do processo em liberdade. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120). (OBS: Nesta pea deve-se atacar o ato da autoridade coatora, demonstrando sua ilegalidade e o conseqente constrangimento a que est submetido o paciente). 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer que, aps requisitadas as informaes da ilustre autoridade coatora e ouvido o digno representante do Ministrio Pblico, seja concedida a presente ordem, para revogar a priso imposta ao Paciente, expedindo-se o competente alvar de soltura em seu favor, por ser medida de JUSTIA! Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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7.19. MANDADO DE SEGURANA a ao destinada a proteger direito liqudo e certo no amparado por habeas corpus e habeas data, quando houver ilegalidade ou abuso de poder por autoridade pblica ou particular no exerccio de atribuies do Poder Pblico (art. 5, LXXIX, CF). O mandado de segurana tem cabimento bastante reduzido na esfera penal, uma vez que boa parte dos atos ilegais so impugnados por habeas corpus. Seu processamento segue o determinado pela Lei n 1.533/51, impondo-se como prazo para impetrao 120 dias a contar da cincia do ato praticado pela autoridade coatora.

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MODELO DE MANDADO DE SEGURANA Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de ____________.

A, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador do Rg n __________, inscrito no CPF sob n______________, (endereo), por seu advogado infraassinado (procurao em anexo), vem, com fundamento no artigo 5, LXIX, da Constituio Federal e Lei n 1.533/51, impetrar MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR, contra ato do meritssimo Juiz de Direito da 1 Vara Criminal da Comarca ____________, no processo n _______, pelos motivos a seguir expostos:

1) DOS FATOS. O Impetrante foi vtima de roubo na data ______, tendo sido subtrado seu veculo, no mais localizado. Aps registro da ocorrncia, foi formalizado o competente inqurito policial, identificando-se o autor do delito B. B foi denunciado e est sendo processado. O processo encontra-se aguardando audincia para oitiva das testemunhas de acusao. O Impetrante requereu, ento, sua habilitao nos autos, como assistente de acusao, o que foi indeferido pelo MM. Juiz, sob o fundamento de que no o momento processual adequado para tanto. 2) DO DIREITO. Excelncias, a segurana deve ser concedida. De fato, o Impetrante preenche todos os requisitos para figurar nos autos como assistente do Ministrio Pblico. Como se sabe, basta que o ofendido faa prova de sua identidade e que o processo ainda no tenha transitado em julgado para que seja admitido como assistente, conforme redao dos artigos 286 e 269 do Cdigo de Processo Penal. No h que se falar, ento, em indeferimento do pedido, pois se trata de direito lquido e certo do Impetrante. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido ensina o Mestre FULANO DE TAL: 90

................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120). (OBS: Nesta pea deve-se atacar o ato da autoridade coatora, demonstrando sua ilegalidade e a ofensa a direito lquido e certo do impetrante). 3) DA MEDIDA LIMINAR. Esto presentes, no presente caso, os dois requisitos que autorizam a concesso liminar da segurana. Com efeito, h fumus boni iuris, pois o direito lquido e certo invocado e patente, bem como sua violao, demonstrando, assim, a verossimilhana do alegado. Quanto ao periculum in mora, se a medida liminar no for concedida, haver prejuzo para o Impetrante, pois estar impedido de acompanhar a fase probatria do processo, onde poder colaborar sobremaneira com o Ministrio Pblico. (OBS: Neste item deve ser demonstrada a presena dos dois requisitos que autorizam a concesso de medida liminar: fumus boni iuris e periculum in mora). 4) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer seja concedida a medida liminar para habilitar, de plano, o Impetrante como assistente de acusao nos autos. Aps, requisitadas as informaes da ilustre autoridade coatora e ouvido o digno representante do Ministrio Pblico, requer seja concedida definitivamente a segurana, para o mesmo fim, por ser medida de JUSTIA! Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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7.20. REVISO CRIMINAL Ao penal de carter rescisrio, dirigida contra sentena condenatria transitada em julgado. Muito embora esteja elencada no Cdigo de Processo Penal entre os recursos, vigora o entendimento de que se trata realmente de ao. admitida nas seguintes hipteses: a) sentena contra texto expresso de lei ou contra a evidncia dos autos; b) sentena fundada em provas falsas; c) quando surgirem novas provas de inocncia do condenado ou de circunstncia que autorize a reduo da pena. A reviso criminal, como dito, s pode ser proposta para rescindir sentena condenatria, nunca contra sentena absolutria, ou seja, no ela admitida pro societate. Tm legitimidade para figurar no plo ativo o prprio sentenciado ou procurador habilitado. Se for ele falecido, podero ingressar o cnjuge, ascendente, descendente ou irmo (CADI). Nota-se, ento, que no h prazo para propositura da reviso criminal, podendo ocorrer o ingresso at mesmo aps a morte do sentenciado. Acolhido o pedido revisional, o Tribunal poder absolver o sentenciado, reduzir sua pena ou declarar a nulidade do processo.

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MODELO DE REVISO CRIMINAL Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de __________.

A, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador do Rg n __________, inscrito no CPF sob n______________, (endereo), por seu advogado infraassinado (procurao em anexo), inconformado com a r. sentena j transitada em julgado, conforme certido em anexo (doc. ___), proferida no processo n _____, da ____ Vara Criminal da Comarca __________, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, promover pedido de REVISO CRIMINAL com fundamento no artigo 621, III, do Cdigo de Processo Penal, pelos motivos a seguir expostos: 1) DOS FATOS. O Peticionrio foi denunciado, processado e ao final condenado pena de 6 anos de recluso, por infrao ao art. 213 do Cdigo Penal, pois teria constrangido B conjuno carnal. Aps o trnsito em julgado da r. sentena, descobriu-se documento onde a suposta vtima admitia que no houve constrangimento e sim uma relao sexual consentida.

2) DO DIREITO. Excelncias, o presente pedido deve ser deferido. De fato, o Peticionrio foi condenado injustamente, conforme documento descoberto posteriormente sua condenao e ora anexado para apreciao dessa Colenda Cmara. Nele, encontra-se relato de B, onde admite que no foi forada em nenhum momento e que a relao sexual foi consentida. A acusao de estupro se deu em razo de vingana contra o Peticionrio. Ora, tal situao no pode prevalecer. Impe-se a imediata reviso do processo e da condenao, para que o Peticionrio possa resgatar sua condio de inocente, da qual nunca deveria ter sido privado. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido ensina o Mestre FULANO DE TAL:

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................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120). (OBS: Nesta pea deve-se argumentar sobre tudo que diga respeito defesa do cliente, de acordo com o problema formulado, como nulidades e mrito propriamente dito. Mesmo j tendo havido trnsito em julgado, busca-se contrariar a sentena ou o acrdo). 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer seja deferido o presente pedido revisional, para absolver o Peticionrio, com fundamento no art. 626 do Cdigo de Processo Penal, por ser medida de JUSTIA! Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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7.21. REABILITAO A reabilitao tem por fim restituir o condenado situao anterior condenao, no tocante s anotaes de sua folha de antecedentes, assegurando-lhe o sigilo dos registros sobre seu processo e condenao (art. 93, CP). So requisitos para a concesso (art. 94, CP): a) que j tenham transcorridos 2 anos do cumprimento da pena ou do incio do perodo de prova do sursis ou do livramento; b) que o sentenciado tenha tido domiclio no pas, nos ltimos 2 anos; c) que durante esse prazo o condenado tenha dado demonstrao efetiva de bom comportamento pblico e privado; d) que tenha ressarcido a vtima, salvo impossibilidade de faz-lo. Estabelece o Cdigo de Processo Penal, em seu art. 744, que a petio que requerer a concesso da reabilitao dever ser acompanhada de: a) certides comprobatrias de no ter o requerente respondido, nem estar respondendo a processo penal, em qualquer das comarcas em que houver residido no prazo aps a condenao; b) atestados de autoridades policiais ou outros documentos que comprovem ter residido nas comarcas indicadas e mantido, efetivamente, bom comportamento; c) atestados de bom comportamento fornecido por pessoas a cujo servio tenha estado; d) quaisquer outros documentos que sirvam como prova de sua regenerao; e) prova de haver ressarcido o dano causado pelo crime ou persistir a impossibilidade de faz-lo.

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MODELO DE REABILITAO CRIMINAL Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____ Vara Criminal da Comarca ___________________.

Autos n _____/___

A, j qualificado, nos autos da Ao Penal que lhe moveu a Justia Pblica, processo em epgrafe, por seu advogado infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, requerer sua REABILITAO, com fundamento nos artigos 93 e seguintes do Cdigo Penal e artigos 743 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, pelas razes a seguir expostas: 1) DOS FATOS. O Requerente foi processado e condenado pena de 2 anos de recluso, por infrao ao art. 129, 2, do Cdigo Penal. Cumpriu sua reprimenda em regime aberto, tendo ela sido extinta, por sentena datada de ________. 2) DO DIREITO. Como demonstram os documentos acostados aos autos, o Requerente atende a todos os requisitos exigidos pela lei, para a concesso da reabilitao. De fato, j se passaram mais de 2 anos desde o trmino do cumprimento de sua pena, conforme sentena do Juzo das Execues Criminais (doc. ____). Alm disso, o Requerente morou no Pas desde ento, mais precisamente no mesmo endereo em que sempre residiu (doc. _____). Tanto durante a execuo da pena, como posteriormente a ela, o Requerente ostentou bom comportamento. No envolveu em nenhuma ocorrncia policial, demonstrando que o fato pelo qual foi condenado, foi realmente o nico desabonador em sua vida (doc. ___). Como prova de sua boa ndole, o Requerente ressarciu a vtima de todos os gastos com medicamentos e tratamentos decorrentes das leses sofridas (doc. ____). Assim, atendidos os requisitos impostos pela lei, medida de rigor a concesso da reabilitao. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: 96

.............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido, ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120). 3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer que, aps a oitiva do ilustre representante do Ministrio Pblico, seja concedido o presente pedido de Reabilitao, por ser medida de JUSTIA! Nestes Termos, Pede Deferimento. [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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7.22. LIVRAMENTO CONDICIONAL a concesso, pelo Poder Judicirio, da liberdade antecipada ao condenado, atendidos os pressupostos e condicionada a determinadas exigncias durante o restante da pena que deveria cumprir preso. Os pressupostos para concesso so: 1) Objetivos: a) condenao a pena privativa de liberdade no superior a dois anos; b) ter o sentenciado cumprido: - mais de 1/3 da pena, se no for reincidente em crime doloso; - mais de da pena se for reincidente em crime doloso; - mais de 2/3 da pena se a condenao for por crime hediondo, desde que no seja reincidente especfico. 2) Subjetivos: a) comportamento satisfatrio do sentenciado durante a execuo da pena; b) bom desempenho no trabalho que lhe foi atribudo; c) aptido para prover a prpria subsistncia mediante trabalho honesto; d) para o condenado por crime doloso, cometido com violncia ou grave ameaa pessoa, constatao de condies pessoais que faam presumir que no voltar a delinqir; e) reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo. Para a concesso do livramento, devem ser ouvidos o Ministrio Pblico e o Conselho Penitencirio. Se deferido o pedido, o juiz especificar as condies a que o liberado ficar sujeito e determinar a expedio da carta de livramento, que conter cpia integral da sentena.

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MODELO DE LIVRAMENTO CONDICIONAL Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara das Execues Criminais da Comarca ___________________.

Autos n _____/___

A, j qualificado, nos autos da Execuo em epgrafe, por seu defensor infra-assinado, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, requerer LIVRAMENTO CONDICIONAL, com fundamento no artigo 131 da Lei n 7.210/84 e art. 83 do Cdigo Penal, pelos motivos a seguir expostos: 1) DOS FATOS. O Requerente foi processado e condenado pena de 6 anos de recluso, por infrao ao art. 33, caput, da Lei n 11.343/06. Encontra-se preso h 4 anos e 2 meses. 2) DO DIREITO. O Requerente est recluso h 4 anos e 2 meses, ou seja, j ultrapassou o perodo exigido pela Lei para a concesso do livramento, ou seja, 2/3 de sua pena. primrio, possuidor de bons antecedentes, como atestam as certides em anexo (doc. ____). Alm disso, aprendeu ofcio enquanto encarcerado, com excelente aproveitamento (doc. ____), o que lhe possibilita exercer trabalho honesto estando em liberdade. Inclusive, j conta com proposta para tal (doc. _____). Portanto, esto presentes os pressupostos subjetivos e objetivos contidos no art. 83 do Cdigo Penal, fazendo jus, ento, o Sentenciado, concesso da medida. Essa a jurisprudncia dominante em nossos tribunais: .............................................. (RT 000/000). No mesmo sentido, ensina o Mestre FULANO DE TAL: ................................................................................... (in Processo Penal. So Paulo: Editora, 2006, p. 120).

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3) DO PEDIDO. Diante do exposto, requer que, aps parecer do Conselho Penitencirio e manifestao do ilustre representante do Ministrio Pblico, seja concedido o livramento condicional ao Requerente, por ser medida de JUSTIA! [CIDADE], ___, de ____________, de _____.

__________________________________ OAB/___ n ______________

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7.23. RECLAMAO A Reclamao cabe quando as decises ou smulas vinculantes deixem de ser cumpridas pelas instncias inferiores. Tem ela a finalidade de manter a autoridade dos tribunais que proferiram a deciso ou das referidas smulas vinculantes. No h prazo para sua apresentao, porm, deve-se lembrar que ela no ser admitida quando j tiver transitado em julgado o ato a que se imputa desrespeitar a deciso da instncia superior, nos termos da Smula 734 do STF. Sua previso encontra-se nos artigos 13 e seguintes da Lei n 8.038/90 e tambm nos regimentos internos dos tribunais: - arts. 659 a 666 do TJSP - arts. 187 a 192 do STJ - arts. 156 a 162 do STF Deve ela ser dirigida ao presidente do tribunal que tem sua deciso no cumprida e, no caso das smulas vinculantes, ao presidente do STF. Recebida pelo presidente, ele requisitar as informaes da autoridade a quem se imputa a prtica do ato impugnado, que as prestar no prazo de 10 dias. Se necessrio, o presidente ordenar a suspenso do processo ou do ato impugnado. Se a reclamao no foi formulada pelo MP, ele ser ouvido no prazo de 5 dias. Julgando procedente a reclamao, o tribunal cassar a deciso exorbitante de seu julgado ou determinar a medida adequada preservao de sua competncia.

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MODELO DE RECLAMAO Excelentssimo Senhor Doutor Ministro Presidente do Colendo Supremo Tribunal Federal.

A, brasileiro, casado, comerciante, portador do RG n ____ e inscrito no CPF sob n _____, residente da Rua Hum, 123, Vila Velha, em So Paulo-SP, por seu advogado infraassinado (procurao em anexo), vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, apresentar RECLAMAO, com fundamento nos artigos 13 e seguintes da Lei n 8.038/90 e artigos 156 e seguintes do RISTF, contra r. deciso do MM. Juiz da 1 Vara Criminal da Comarca da Capital-SP, nos autos do Inqurito Policial n ____, pelos motivos a seguir expostos: 1. Dos fatos. O Reclamante est sendo investigado por suposta infrao ao art. 159, caput, do CP. No curso do inqurito policial, foi determinada a interceptao telefnica de linha telefnica pertencente ao Reclamante, devidamente transcrita e juntada aos referidos autos. O defensor devidamente constitudo pelo Reclamante teve negado pelo MM. Juiz Reclamado pedido de vista do inqurito, sob o fundamento de que os autos correm em sigilo, tendo em vista referida interceptao. 2. Do direito. Assim agindo, o Magistrado negou vigncia recm editada Smula Vinculante n 14, desse Colenda Corte. De fato, atravs de referida smula, fica assegurado ao investigado, por intermdio de seu defensor, ter pleno acesso ao que j foi produzido em inqurito policial, no devendo prevalecer a alegao de sigilo. 3. Do pedido. Diante do exposto, requer que, aps requisitadas as informaes da autoridade reclamada e ouvido o ilustre representante do MP, seja julgada procedente a reclamao, para cassar a r. deciso impugnada, como medida de Justia! Termos em que, Pede Deferimento. (local/data) (advogado/OAB)

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8. PROBLEMAS. RELAXAMENTO DE PRISO EM FLAGRANTE PROBLEMA 1 Na data de ontem, por volta das 22 horas, Romualdo encontrava-se no interior de sua residncia quando ouviu um barulho no quintal. Munido de um revlver, abriu a janela de sua casa e percebeu que uma pessoa, que no pde identificar devido escurido, caminhava dentro dos limites de sua propriedade. Considerando tratar-se de um ladro, desferiu trs tiros que acabaram atingindo a vtima em regio letal, causando sua morte. Ao sair do interior de sua residncia, Romualdo constatou que havia matado um adolescente que l havia entrado por motivos que fogem ao seu conhecimento. Imediatamente, Romualdo dirigiu-se Delegacia de Polcia mais prxima onde comunicou o ocorrido. O Delegado Plantonista, aps ouvir os fatos, prendeu-o em flagrante pelo crime de homicdio. QUESTO: Elaborar a medida cabvel visando a libertao de Romualdo. PROBLEMA 2 Peter Perfeito era apaixonado por Penlope Charmosa e no era correspondido. Certo dia, no mais suportando a dor da rejeio, aguardou-a defronte sua casa e desferiu 6 disparos de arma de fogo, que lhe causaram a morte. Transtornado, Peter refugiou-se na casa de um amigo, onde permaneceu por 1 semana at que, atravs de denncia annima, policiais surpreenderam-no, prendendo-o em flagrante, pelo crime de homicdio. QUESTO: como advogado de Peter, adote a medida cabvel. PROBLEMA 3 (OAB UNIFICADO2006.3) Maria Jos, indiciada por trfico de drogas, apontou, em seu interrogatrio extrajudicial, realizado em 3/11/2006, Thiago, seu ex-namorado, brasileiro, solteiro, bancrio, residente na rua Machado de Assis, n. 167, no Rio de JaneiroRJ, como a pessoa que lhe fornecia entorpecentes. No dia 4/11/2006, cientes da assertiva de Maria Jos, policiais foram ao local em que Thiago trabalhava e o prenderam, por suposta prtica do crime de trfico de drogas. Nessa oportunidade, no foi encontrado com Thiago qualquer objeto ou substncia que o ligasse ao trfico de entorpecentes, mas a autoridade policial entendeu que, na hiptese, haveria flagrante imprprio, ou quase-flagrante, porquanto se tratava de crime permanente. Apresentado autoridade competente, Thiago afirmou que nunca teve qualquer envolvimento com drogas e muito menos passagem pela polcia. Disse, ainda, que sempre trabalhou em toda a sua vida, apresentou a sua carteira de trabalho e declarou possuir residncia fixa. Mesmo assim, lavrou-se o auto de priso em flagrante, sendo dada a Thiago a nota de culpa, e, em seguida, fizeram-se as comunicaes de praxe. Com base na situao hipottica descrita acima, e considerando que Thiago est sob custdia decorrente de priso em flagrante, redija a pea processual, privativa de advogado, pertinente defesa de Thiago. LIBERDADE PROVISRIA PROBLEMA 1 Jos, sabendo que sua filha Manuela est grvida de dois meses e que seu namorado casado, decide fazer com que a filha pratique o aborto. Em contato com uma clnica, Jos marca a realizao do aborto para dali a dois dias. Contrria prtica, Manuela comparece ao Distrito Policial do bairro onde se localiza a clnica e relata autoridade de planto tudo o que ir ocorrer no dia seguinte. Quando Manuela se encontrava na clnica, iniciada a manobra abortiva, os policiais, comandados pelo delegado, invadem o local e prendem em flagrante Jos e o mdico 103

Alfredo. A acusao de tentativa de aborto. Manuela, juntamente com seu namorado, no auto de priso em flagrante, acusa Jos e o mdico Alfredo da inteno de praticarem o crime. Ambos so primrios e no registram nenhum antecedente criminal. QUESTO: Na condio de advogado (a) do mdico Alfredo, preso no 1 DP, elaborar a medida cabvel que melhor atenda a seus interesses, no sentido de ser libertado da forma mais rpida. PROBLEMA 2 (OAB/SP 135) Daniel, conhecido empresrio de So Paulo SP, brasileiro, casado, residente e domiciliado na rua Xangai, n. 27, bairro Paulista, foi preso em flagrante pela suposta prtica do delito tipificado no artigo 3. da Lei n. 1.521/1951: destruir ou inutilizar, intencionalmente e sem autorizao legal, com o fim de determinar alta de preos, em proveito prprio ou de terceiro, matriasprimas ou produtos necessrios ao consumo do povo. Diante desse fato, Geiza, esposa de Daniel, procurou um advogado e lhe informou que Daniel era primrio e possua residncia fixa. Aduziu que a empresa do marido, Feijo Paulistano S.A., j atuava no mercado havia mais de 8 anos. Ressaltou que Daniel sempre fora pessoa honesta e voltada para o trabalho. Alm disso, Geiza narrou que Daniel era pai de uma criana de tenra idade, Jlia, que necessitava urgentemente do retorno do pai s atividades laborais para manter-lhe o sustento. Por fim, informou que estava grvida e no trabalhava fora. Geiza apresentou ao advogado os seguintes documentos: CPF e RG de Daniel, comprovante de residncia, carto da gestante expedido pela Secretaria de Sade de SP, certido de nascimento da filha do casal, Jlia, auto de priso em flagrante, nota de culpa e folha de antecedentes penais do indiciado, sem qualquer incidncia. Considerando a situao hipottica descrita, formule, na condio de advogado(a) contratado(a) por Daniel, a pea diversa de habeas corpus que deve ser apresentada no processo. PROBLEMA 3 (OAB/MG 2005) Antnio Srgio, brasileiro, casado, economista, residente na rua das Accias, n 847, Bairro Pampulha, Belo Horizonte, administrador da empresa Euro-Dolar S/A, instituio financeira sediada na Rua: Baro de Cocais, n 26, Betim, Minas Gerais, foi autuado em flagrante como incurso nas sanes do art. 4 da Lei n 7.492/86. O respectivo auto de priso est corretamente lavrado, com observncia de todas as formalidades legais. Antnio primrio, de bons antecedentes, casado, pai de 2 filhos menores. Considerando que voc foi constitudo(a), tendo inclusive acompanhado a autuao na delegacia competente, elabore a petio visando obter a liberdade de seu constituinte, com o devido e completo encaminhamento e os dispositivos legais aplicveis espcie. REVOGAO DE PRISO

PROBLEMA 2 (OAB/SP 137) Foi instaurado contra Mariano, brasileiro, solteiro, nascido em 23/1/1960, em Prado CE, comerciante, residente na rua Monsenhor Andrade, n. 12, Itaim, So Paulo SP, inqurito policial a fim de apurar a prtica do delito de fabricao de moeda falsa. Intimado a comparecer delegacia, Mariano, acompanhado de advogado, confessou o crime, inclusive, indicando o local onde falsificava as moedas. Alegou, porm, que no as havia colocado em circulao. As testemunhas foram ouvidas e declararam que no sofreram qualquer ameaa da parte do indiciado. O delegado relatou o inqurito e requisitou a decretao da priso preventiva de Mariano, fundamentando o pedido na garantia da instruo criminal. Foi oferecida denncia contra o acusado pelo crime de fabricao de moeda falsa. O juiz competente para julgamento do feito decretou a custdia cautelar do ru, a fim de garantir a instruo criminal.

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Em face dessa situao hipottica e considerando que as cdulas falsificadas eram quase idnticas s cdulas autnticas e, ainda, que Mariano residente na cidade de So Paulo h mais de 20 anos, no tem antecedentes criminais e possui ocupao lcita, redija, em favor do ru, pea privativa de advogado e diversa de habeas corpus, para tentar reverter a deciso judicial. QUEIXA-CRIME PROBLEMA 1 (OAB/SP 117 - ADAPTADO) No dia 1o de julho de 2008, por volta das 12 horas, na confluncia das ruas Maria Paula e Genebra, Maria da Luz teve seu relgio subtrado por Joo da Paz, que se utilizou de violncia e grave ameaa, exercida com uma faca. Descoberta a autoria e formalizado o inqurito policial com prova robusta de materialidade e autoria, os autos permanecem com o Ministrio Pblico h mais de trinta dias, sem qualquer manifestao. QUESTO: Como advogado de Maria da Luz, atue em prol da constituinte. PROBLEMA 2 Anna Karenina encontrava-se em festa concorrida da cidade. Ao dirigir-se ao banheiro para retocar a maquiagem, foi perseguida por um garom, de nome Antoine e levada a um quarto vazio. L, mediante grave ameaa, ele obrigou-a a praticar nele sexo oral. A ocorrncia foi registrada e a pedido de Anna foi instaurado inqurito policial, j concludo com provas contundentes e encaminhado 1 Vara Criminal. QUESTO: Tendo sido contratado por Anna, mulher rica, atue em seu favor. PROBLEMA 3 (OAB/MG 2001 - ADAPTADO) Na tarde do dia 29 (vinte e nove) de fevereiro do corrente ano, por volta das 15:00 horas, DEOLICE PEREIRA, brasileira, casada, funcionria pblica, residente a rua Jos Silviro, 122, apto 1302, bairro Casa Branca, nesta Capital, compareceu ao restaurante BOM DE BOCA, localizado na Av. Rio Branco, bairro Pindorama, tambm nesta Capital, onde fez uso do self service. Durante a refeio, aps j Ter se servido do primeiro prato, a Sra. DEOLICE PEREIRA dirigiuse ao garon do citado estabelecimento comercial, Sr. FRANCISCO DA CRUZ, alegando que no iria efetuar o pagamento das despesas do almoo, tendo em vista esta a comida muito salgada, uma porcaria. Diante do acontecido, o garon disse para a Sra. DEOLICE, educadamente, que aproximadamente 500 pessoas j haviam se servido da comida naquele dia, e nenhum havia apresentado qualquer tipo de reclamao. Diante da insistncia da Sra. DEOLICE em no saldar o dbito contrado, o Sr FRANCISCO chamou a dona do restaurante BOM DE BOCA, Sra. MARIA CELESTE, brasileira, solteira, comerciante, residente a Rua Francisco Pedrosa, 213 bairro Floresta, nesta Capital, que imediatamente foi ao encontro da freguesa. Aps ouvir atentamente s reclamaes da freguesa, a Sra. MARIA CELESTE ponderou que a mesma poderia servir novo prato, sem qualquer nus pela substituio. No entanto, de modo brusco, a Sra. DEOLICE interrompeu o dilogo e, dirigindo-se pessoa de MARIA CELESTE, comeou a dizer que eu no vou comer esta merda de comida, essa merda no presta, no querendo conversa com voc, sua puta, piranha, pintada, vai se foder, vai tomar naquele lugar.... No satisfeita, antes de ser retirada do estabelecimento comercial por outros fregueses que ali se encontravam, a Sra. DEOLICE ainda desferiu uma cusparada no rosto de MARIA CELESTE, dizendo que eu no vou comer neste lugar nojento, pois a sua proprietria uma sem vergonha, vagabunda. Certo que os atos se deram na presena de inmeras pessoas, fregueses, que se viam no interior do estabelecimento, que, como dito, no s retiraram a Sra. DEOLICE, como tambm tentaram 105

acalmar a proprietria do restaurante, que, muito abalada, desandou a chorar, quase tendo uma crise nervosa. Seguindo conselhos, e ainda abalada, a comerciante lhe procura como advogado no ltimo dia 21(vinte e um) de maro. Voc entendendo, dada a notoriedade dos fatos, da desnecessidade de procedimento inquisitrio, decide, aps a devida outorga do instrumento procuratrio, aviar a pea com vistas instaurao da persecutio criminis in judicio. PEDE-SE: REDIJA A PEA EM QUESTO COM TODOS OS CONTORNOS DE NATUREZA PENAL E PROCESSUAL PENAL. PROBLEMA 4 (OAB/MG 2008) Fernando Gregrio, Promotor de Vendas, residente na rua Hait, n 42 em Belo Horizonte/MG, estava bebendo com amigos no bar Cruzeiro, no bairro PTB em Betim, quando chegou Alfredo Mota, Auxiliar de Enfermagem, ex-noivo de Accia, atual namorada de Fernando. Alfredo, que no admitia ter sido trocado por outro, passou a esbravejar que Fernando era chifrudo, impotente e mau-carter. Tais ofensas foram ouvidas por todos que se achavam naquele recinto, especialmente por Csar Silva e Natlia de Alencar, ambos residentes em Belo Horizonte. Procurado por Fernando para tomar as medidas judiciais cabveis, elabore a petio para instaurao da ao penal. PROBLEMA 5 (OAB/MG 2005) Armando Soares, brasileiro, casado, Funcionrio Pblico Federal, residente na Rua Aquiles Bastos, 43 em Montes Claros/MG, local onde tem sede o rgo pblico que trabalha, foi agredido em sua honra por Mrio da Silva, brasileiro, solteiro, Funcionrio Pblico Federal, residente na Rua Dr. Viriato Gomes 69, Montes Claros/MG. No dia 11.05.2005, durante reunio na repartio pblica onde ambos trabalham, na presena de Maria da Conceio, Nestor Alvarenga e Renato Antunes, Mrio teceu os seguintes comentrios: O Armando corrupto, vocs sabiam? Eu tenho documentos que comprovam! bom que todos saibam que ele corrupto, bandido, laranja, testa de ferro que no dono nem do patrimnio que tem, pois no tem caixa para tal. No possvel que um corrupto como ele seja diretor de rgo Pblico Federal. Constitudo (a) como advogado(a) de Armando Soares, elabore a petio apta a iniciar a ao penal. PROBLEMA 6 (OAB/MG 1999) Amarantina do Esprito Santo, brasileira, viva, servidora pblica municipal aposentada, documento de identidade n M/1.111.111-SSP/MG, CIC n 000.222.333-00, residente e domiciliada nesta Comarca, na Rua Vila Rica, 333, bairro Ouro Preto, contando com 55 (cinquenta e cinco) anos de idade, viu-se vtima no dia 15 (quinze) de fevereiro do corrente, por volta das 15:30 horas, nos folguedos do carnaval, de abusos sexuais perpetrados por um homem encapuzado, trajando um macaco do tipo jeans surrado e sujo aparentemente de graxa, com aproximadamente 1,90 de altura, de cor morena. Deram-se os fatos no interior da casa da vtima, sem que tenha havido arrombamento, porquanto a porta encontrava-se destrancada, no tendo a vtima percebido a entrada do intruso. Visivelmente alcoolizado, o intruso segurou fortemente a vtima, pessoa de certa idade e fisicamente frgil, forando-a a deitar-se no cho da sala de visitas, retirando-lhe abruptamente as roupas e penetrando-lhe a genitlia com seu rgo sexual. No satisfeito, o intruso ainda forou a vtima a prticas sexuais libidinosas, como o coito per anus, quando aps, saiu da casa em desabalada carreira, deixando a vtima prostrada no cho. 106

Socorrida por vizinhos aps algumas horas, dirigiu-se ao 1 Distrito Policial, localizado no seu bairro, requerendo a instaurao de inqurito, recebendo da Autoridade a guia para submeter-se a exame de corpo de delito que, juntado aos autos aps sua concluso, comprovou as violncias sexuais cometidas. Aps investigaes feitas com afinco pela Autoridade e seus agentes, onde ouvidas testemunhas, concluiu-se ser o irmo paterno da vtima, Vesvio da Silva, brasileiro, casado, mecnico de automvel, com 35 (trinta e cinco) anos de idade, residente e domiciliado tambm nesta Comarca, na Rua Nelson Hungria, 11, bairro Industririos, o autor dos atentados sexuais, sendo o mvel dos crimes, o fato da vtima negar-lhe emprstimos em dinheiro para que o mesmo pagasse dvidas de jogo. O autor dos delitos teve pedida a sua priso temporria pela Autoridade Policial, sendo deferida pelo MM. Juiz da 1 Vara Criminal da Comarca.. Concludas as investigaes no prazo legal, procedeu o Delegado ao relatrio, remetendo em seguida os autos do IP ao Juzo da 1 Vara Criminal, determinando este que se aguardasse em cartrio as providncias legais cabveis. Desolada, aturdida e com crises depressivas, sobretudo aps tomar conhecimento da autoria das violncias, a vtima seguindo conselho de parentes e amigos, o procura no seu escritrio, com o intento de no deixar os crimes impunes. Acertados os honorrios advocatcios, e assinada a procurao pertinente, voc se incumbe de tomar as medidas legais cabveis ao caso, aviando a pea judicial competente. Assim, cumpre-lhe, diante do problema exposto, redigir a dita pea. PROBLEMA 7 (OAB/SP 137) No dia 30/8/2008, por volta das 23 h, Jos, brasileiro, casado, nascido em 30/2/1969, em So Paulo SP, empresrio, residente e domiciliado na cidade de So Paulo, na rua Hugo Lobo n. 15, Morumbi, constrangeu Ana, brasileira, solteira, nascida em 8/9/1940, em So Paulo SP, dentista, residente e domiciliada na rua Quintino Bocaiva, n. 12, Morumbi, conjuno carnal, mediante violncia. O delito ocorreu em um matagal nas proximidades da casa de Ana. Foi instaurado, mediante requerimento da vtima, inqurito policial, tendo o feito tramitado na Terceira Vara Criminal da Capital. Nele constam as seguintes provas: depoimento da vtima, reconhecimento formal do autor do crime por parte da vtima e das testemunhas Maria e Pedro, bem como resultado de exame de corpo de delito, em que foi constatada a presena de violncia sexual (sangue e smen), mas sem a ocorrncia de leso corporal (violncia real). O indiciado negou a autoria do crime. Encerradas as investigaes, o inqurito foi relatado, tendo a autoridade policial concludo pela existncia da materialidade do delito e pela autoria atribuda a Jos. Na folha de antecedentes do indiciado, existem duas condenaes definitivas e anteriores ao crime em questo: estelionato e atentado violento ao pudor, ambos praticados no estado do Rio de Janeiro. Registre-se que Ana possui uma boa condio financeira. E, ainda, que Maria, brasileira, casada, residente e domiciliada na rua Paulista, n. 2, Morumbi, e Pedro, brasileiro, casado, residente e domiciliado na rua Paulista, n. 2, Morumbi, relataram ao delegado que presenciaram o fato criminoso, pois, quando estavam passando pelo local, ouviram os gritos de Ana e aproximaram-se para prestar-lhe auxlio, ocasio em que Jos fugiu. Em face dessa situao hipottica, na qualidade de advogado de Ana, munido de procurao com poderes especiais e com meno expressa ao fato criminoso, redija a petio cabvel para dar incio ao penal. Fundamente sua resposta com a tipificao completa da conduta, indicando, se for o caso, a existncia de qualificadoras, de circunstncias agravantes ou de causas de aumento de pena. RESPOSTA ACUSAO PROBLEMA 1 107

Alessandro, de 22 anos de idade, foi denunciado pelo Ministrio Pblico como incurso nas penas previstas no art. 213, c/c art. 224, alnea b, do Cdigo Penal, por crime praticado contra Geisa, de 20 anos de idade. Na pea acusatria, a conduta delitiva atribuda ao acusado foi narrada nos seguintes termos: "No ms de agosto de 2000, em dia no determinado, Alessandro dirigiu-se residncia de Geisa, ora vtima, para assistir, pela televiso, a um jogo de futebol. Naquela ocasio, aproveitando-se do fato de estar a ss com Geisa, o denunciado constrangeu-a a manter com ele conjuno carnal, fato que ocasionou a gravidez da vtima, atestada em laudo de exame de corpo de delito. Certo que, embora no se tenha valido de violncia real ou de grave ameaa para constranger a vtima a com ele manter conjuno carnal, o denunciando aproveitou-se do fato de Geisa ser incapaz de oferecer resistncia aos seus propsitos libidinosos assim como de dar validamente o seu consentimento, visto que deficiente mental, incapaz de reger a si mesma." Nos autos, havia somente a pea inicial acusatria, os depoimentos prestados na fase do inqurito e a folha de antecedentes penais do acusado. O juiz da 2. Vara Criminal do Estado XX recebeu a denncia e determinou a citao do ru para se defender no prazo legal, tendo sido a citao efetivada em 18/11/2008. Alessandro procurou, no mesmo dia, a ajuda de um profissional e outorgou-lhe procurao ad juditia com a finalidade especfica de ver-se defendido na ao penal em apreo. Disse, ento, a seu advogado que no sabia que a vtima era deficiente mental, que j a namorava havia algum tempo, que sua av materna, Romilda, e sua me, Geralda, que moram com ele, sabiam do namoro e que todas as relaes que manteve com a vtima eram consentidas. Disse, ainda, que nem a vtima nem a famlia dela quiseram dar ensejo ao penal, tendo o promotor, segundo o ru, agido por conta prpria. Por fim, Alessandro informou que no havia qualquer prova da debilidade mental da vtima. Em face da situao hipottica apresentada, redija, na qualidade de advogado(a) constitudo(a) pelo acusado, a pea processual, privativa de advogado, pertinente defesa de seu cliente. Em seu texto, no crie fatos novos, inclua a fundamentao legal e jurdica, explore as teses defensivas e date o documento no ltimo dia do prazo para protocolo.

MEMORIAIS (ALEGAES FINAIS) PROBLEMA 1 (OAB/SP 106) "A" est sendo processado segundo denncia que lhe imputa violao do artigo 121, pargrafo 2o., inciso III, 1a. parte, combinado com o artigo 14, II do Cdigo Penal, porque teria tentado matar "B", mediante aplicao de injeo venenosa. O laudo do Instituto Mdico Legal taxativo, concluindo que a substncia ministrada no tinha potencialidade lesiva, ou seja, era incua. O Ministrio Pblico apresentou alegaes finais, postulando a pronncia de "A", nos termos da denncia. QUESTO:- Como advogado de "A", pratique o ato processual adequado ao rito processual. PROBLEMA 2 (OAB/SP 109) Policiais Militares, em razo de denncia sobre trfico de entorpecentes, efetuaram diligncia na residncia de "A", encontrando em determinado armrio apenas uma cdula de identidade falsa, com a foto de "A". Em razo desse fato, "A" foi denunciado por uso de documento falso. "A" sempre negou a prtica delituosa. Responde o processo em liberdade, sendo certo que a instruo j foi concluda e, em alegaes finais, o Ministrio Pblico postulou a procedncia da ao e condenao de "A" como incurso nas penas do artigo 304, do Cdigo Penal. A ao penal tem curso perante a 12a Vara Criminal da Capital. QUESTO: Como advogado de "A" elabore a pea processual pertinente. PROBLEMA 3 (OAB/SP 116)

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Joo da Silva foi preso em flagrante delito, pois no dia 10 de janeiro do corrente ano, por volta das 10:00 horas, fazendo uso de uma arma de fogo, tentou efetuar disparos contra seu vizinho Antnio Miranda. Foi denunciado pelo representante do Ministrio Pblico como incurso nas sanes do artigo 121 caput, c.c. o artigo 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal, porque teria agido com animus necandi. Segundo o apurado na instruo criminal, uma semana antes dos fatos o acusado, planejando matar Antnio, pediu emprestada a um colega de trabalho uma arma de fogo e quantidade de balas suficiente para abastec-la completamente, guardando-a eficazmente municiada. Seu filho, a quem confidenciara seu plano, sem que o acusado percebesse retirou todas as balas do tambor do revlver. No dia seguinte, conforme j esperava, Joo encontrou Antnio em um ponto de nibus e, sacando da arma, acionou o gatilho diversas vezes, no atingindo a vtima, em face de ter sido a arma desmuniciada anteriormente. Dos autos consta o laudo pericial da arma apreendida, a confisso do acusado e as declaraes da vtima e do filho do acusado. Por ser primrio, o Juiz de primeiro grau concedeu ao acusado o direito de defender-se solto. As alegaes finais de acusao foram oferecidas pelo representante do Ministrio Pblico, requerendo a condenao do acusado nos exatos termos da denncia. QUESTO: Como advogado de Joo da Silva, elabore a pea profissional pertinente. PROBLEMA 4 (OAB/SP 118) Agostinho registra grande nmero de condenaes por crimes contra o patrimnio e j cumpriu parte em regime fechado. Estava em gozo de livramento condicional, veio a ser autuado em flagrante e foi denunciado por roubo simples. Encerrada a instruo probatria, em fase oportuna, o Ministrio Pblico pleiteia a condenao de Agostinho, sustentando que a prova suficiente para tanto, especialmente pelos maus antecedentes. Permanece preso. Consta dos autos que tem trmite na 1 a Vara Criminal da Capital, que Agostinho ingressou na farmcia de Thoms, que desconfiou "daquele mal encarado" e avanou contra este imobilizando-o at a chegada da polcia. Agostinho, sempre alegou que fora comprar remdio. QUESTO: Como advogado de Agostinho, desenvolva a medida judicial pertinente. PROBLEMA 5 (OAB/SP 133 - ADAPTADO) Pedro foi acusado de roubo qualificado por denncia do Promotor de Justia da comarca, o dia 1 de julho de 2006. Dela constou que ele subtraiu importncia em dinheiro de Antnio, utilizandose de um revlver de brinquedo. Arrolou, para serem ouvidos, a vtima e dois policiais militares. O Juiz ouviu-o no dia 5 de setembro de 2006, sem a presena de defensor, ocasio em que ele confessou, com detalhes, a prtica delituosa, descrevendo a vtima e afirmando que o dinheiro fora utilizado na compra de drogas. Afirmou, ainda, que havia sido internado vrias vezes para tratamento. O defensor nomeado arrolou trs testemunhas na defesa prvia. A vtima, ao ser ouvida, confirmou o fato e afirmou que no viu o rosto do autor do crime porque estava encoberto e, por isso, no tinha condies de reconhec-lo. Os dois policiais afirmaram que ouviram a vtima gritando que havia sido roubada, mas nada encontraram; contudo, no dia seguinte, houve, no mesmo local, outro roubo, sendo o acusado preso quando estava fugindo e, por isso, ligaram o fato com o do dia anterior; o acusado, por estar visivelmente drogado, no teve condies de esclarecer o fato. As testemunhas de defesa nada disseram sobre o fato; confirmaram que o acusado tinha problemas com drogas e, por isso, era sempre internado. Na fase do 402 CPP, nada foi requerido pelas partes. O Promotor de Justia pediu a condenao, alegando que a materialidade estava provada e que a confisso do acusado, pelos informes que continha, mostrava ser ele o autor do crime. Quanto s penas, entendeu que poderiam ser aplicadas nos patamares mnimos. Intimado o acusado para os fins do artigo 403, 3, do CPP, seus pais resolveram contratar um advogado para defend-lo. QUESTO: Como Advogado, apresente a pea adequada, com todos os argumentos e pedidos cabveis na defesa do acusado.

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PROBLEMA 6 (OAB/SP 134 - ADAPTADO) Em 3/1/2008, quando caminhava na beira de uma estrada, saindo de uma festa, Vilma percebeu dois rapazes se aproximarem pelas suas costas, os quais, dizendo portar uma arma de fogo, encostaram algo em suas costas e lhe ordenaram que continuasse andando, olhando apenas para frente, e lhes entregasse a bolsa. Vilma obedeceu ordem, sem ver os dois rapazes, e, cerca de vinte minutos depois, voltou festa, pediu auxlio a um segurana e ambos saram, em um carro, para procurar os autores da subtrao. Encontraram a bolsa, logo em seguida, a cerca de 100 metros do local do fato, e Vilma verificou que faltavam R$ 50,00, em uma nota de R$ 20,00, duas de R$ 10,00 e duas de R$ 5,00, um relgio e um celular. Caminhando a cerca de 200 metros do mesmo local, estavam dois rapazes, Lus e Antnio. O segurana os deteve e ligou para a polcia, que compareceu ao local e os revistou. Com Lus foi encontrada a importncia de R$ 50,00, em duas notas de R$ 20,00 e uma de R$ 10,00; com Antnio, o total de R$ 15,00, em uma nota de R$ 10,00 e uma de R$ 5,00. No portavam celulares, nem relgio. Em seguida, os policiais os conduziram para a delegacia, onde foi lavrado o auto de flagrante. Em 11/1/2008, Lus e Antnio foram denunciados como incursos na prtica do crime previsto no artigo 157, 2., I e IV, c.c. art. 29, todos do Cdigo Penal. A denncia foi recebida em 14/1/2008. Ambos, primrios, com residncia fixa e com bons antecedentes, foram liberados pelo juiz. Constituram advogados distintos. No interrogatrio, realizado em 21/1/2008, com a presena de seu advogado, e diante da ausncia do advogado de Lus, no intimado para o ato, Antnio acusou Lus de ter cometido o roubo, dizendo, na ocasio, que no portavam qualquer arma, tendo sido encostado um dedo nas costas de Vilma. No dia seguinte, no interrogatrio de Lus, com participao do seu advogado somente, o acusado negou que ele ou Antnio tivessem realizado o roubo. A vtima foi ouvida e ,tambm, como testemunhas de acusao, foram ouvidos o segurana e os dois policiais que realizaram a conduo, os quais confirmaram o roubo e o encontro do dinheiro com os acusados, afirmando que ambos haviam permanecido em silncio. Foram ouvidas testemunhas de defesa que atestaram o bom comportamento dos dois acusados. Na fase prevista no artigo 402 CPP, nada foi requerido pelas partes. Na seqncia, o Ministrio Pblico manifestou-se pedindo a condenao de Lus e Antnio pela prtica do crime previsto no artigo 157, 2., I e IV, c.c art. 29, todos do Cdigo Penal. O advogado de Lus foi intimado para manifestar-se nos autos. Considerando a situao hipottica descrita, formule, na condio de advogado contratado por Lus, a pea a ser apresentada no processo. PROBLEMA 7 (OAB/ES 2004) Flix Silva, nascido no dia 10/1/1978, foi denunciado como incurso nas penas do art. 155, 4., incisos I, II e IV, do Cdigo Penal, combinado com o art. 1. da Lei n. 2.252/1954. Eis trecho da denncia. No dia 31/3/1998, por volta das 10 h 30 min, em Vitria ES, o denunciado, mediante vontade livre e consciente e previamente ajustado com Roberval, menor de 18 anos, com repartio de tarefas, subtraiu, em proveito de ambos, aps escalar o muro e arrombar a porta, os objetos descritos no Auto de Apresentao e Apreenso, que se encontravam no interior da residncia da vtima, quais sejam: xampu, condicionador, escova e creme dental, vrias bijuterias, um rdio AM/FM e dois perfumes, perfazendo um total de R$ 230,00, conforme Laudo de Avaliao Indireta. Consta dos autos que o denunciado, aps pular o muro da casa da vtima, arrombou a porta de entrada da frente e subtraiu de seu interior, depois de revirar toda a residncia, os objetos j referidos, colocando-os em uma mochila de nilon, tambm de propriedade da vtima. O menor corrompido, concorrendo para a realizao do delito, aguardava Flix do lado de fora em uma motocicleta que conduzia, empreendendo fuga do local aps a subtrao dos bens. Os bens subtrados da vtima foram localizados em poder dos denunciados, que acabaram por confessar a prtica do delito. 110

A denncia foi recebida em 14 de abril de 2004. O ru foi interrogado e constituiu advogado, que apresentou defesa prvia no prazo legal. Na instruo, foram ouvidas as testemunhas Taciano, Roberval, Llia e Pedro. Taciano, vizinho da vtima, afirmou que havia observado, momentos antes dos fatos, que o porto da residncia estava aberto, tendo inclusive pensado em avisar os moradores. Antes que o tivesse feito, porm, o crime aconteceu. Afirmou ainda que havia visto pessoas entrando na casa, no reconhecendo, no entanto, o acusado ou o menor. Disse no poder asseverar se houve escalada do muro. Roberval, menor que praticou o fato em conjunto com o acusado, afirmou j ter sido processado perante a Vara da Infncia e Juventude por mais de uma vez, tendo inclusive sido submetido a medida scio-educativa. Disse ainda que costumava praticar furtos nas redondezas da casa da vtima, pois era viciado em drogas e precisava do dinheiro obtido com os furtos para sustentar seu vcio. Llia, vtima do delito, afirmou no saber se houvera arrombamento da porta de sua casa ou escalada do muro, pois havia sado no momento dos fatos e, quando retornou, no dia seguinte, sua irm tinha providenciado tudo. Declarou ainda ter-se casado com Flix trs meses aps os fatos, apesar de no ter reavido os bens subtrados. Pedro disse ser vizinho de Flix, o qual, alm de ser primrio e ter bons antecedentes, apresentava boa conduta social e personalidade pacata. Na fase prevista pelo art. 402 do Cdigo de Processo Penal, foram juntadas as folhas de antecedentes penais do acusado e do menor Roberval, que indicaram ser Flix ru primrio e Roberval, um menor infrator com vrias passagens na Delegacia da Criana e do Adolescente. Em seguida, os autos foram ao Ministrio Pblico para manifestao, oportunidade em que o promotor requereu a condenao do acusado Flix nos exatos termos da denncia. Por despacho, o juiz ordenou, em seguida, que os autos fossem defesa do acusado, para a manifestao no prazo legal. Em face da situao hipottica acima descrita, como advogado legalmente constitudo pelo acusado Flix Silva, redija a pea processual cabvel para cumprimento do despacho do juiz e a apresente no ltimo dia do prazo, levando em conta que a intimao defesa tenha sido feita no dia 26 de agosto de 2004 (quinta-feira). PROBLEMA 8 (OAB UNIFICADO - 2007.3 - ADAPTADO) O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Alexandre Silva, brasileiro, casado, taxista, nascido em 21/01/1986, pela prtica de infrao prevista no art. 121, caput, do CP. Consta na denncia que, no dia 10/10/2006, aproximadamente s 21 horas, em via pblica da cidade de Braslia DF, o acusado teria efetuado um disparo contra a pessoa de Filipe Santos, que, em razo dos ferimentos, veio a bito. No laudo de exame cadavrico acostado aos autos, os peritos do Instituto Mdico Legal registraram a seguinte concluso: morte decorrente de anemia aguda, devido a hemorragia interna determinada por transfixao do pulmo por ao de instrumento perfurocontundente (projtil de arma de fogo). Consta da folha de antecedentes penais de Alexandre, um inqurito policial por crime de porte de arma, anterior data dos fatos e ainda em apurao. No interrogatrio judicial, o acusado afirmou que, no horrio dos fatos, encontrava-se em casa com sua esposa e dois filhos; que s saiu por volta das 22 horas para comprar refrigerante, oportunidade em que foi preso quando adentrava no bar; que conhecia a vtima apenas de vista; que no responde a nenhum processo. Na instruo criminal, Paulo Costa, testemunha arrolada pelo Ministrio Pblico, em certo trecho do seu depoimento, disse que era amigo de Filipe, que aparentemente a vtima no tinha inimigos; que deve ter sido um assalto; que estava a aproximadamente cinqenta metros de distncia e no viu o rosto da pessoa que atirou em Filipe, mas que certamente era alto e forte, da mesma compleio fsica do acusado; que no tem condies de reconhecer com certeza o ora acusado. 111

Andr Gomes, tambm arrolado pela acusao, disse que a noite estava muito escura e o local no tinha iluminao pblica; que estava prximo da vtima, mas havia bebido; que hoje no tem condies de reconhecer o autor dos disparos, mas tem a impresso de que o acusado tinha o mesmo porte fsico do assassino. Breno Oliveira, policial militar, testemunha comum, afirmou que prendeu o acusado porque ele estava prximo ao local dos fatos e suas caractersticas fsicas correspondiam descrio dada pelas pessoas que teriam presenciado os fatos; que, pela descrio, o autor do disparo era alto, forte, moreno claro, vestia cala jeans e camiseta branca; que o cu estava encoberto, o que deixava a rua muito escura, principalmente porque no havia iluminao pblica; que, na delegacia, o acusado permaneceu em silncio; que a arma do crime no foi encontrada. Mara Silva, esposa de Alexandre, arrolada pela defesa, confirmou, em seu depoimento, que o marido permanecera em casa a noite toda, s tendo sado para comprar refrigerante, oportunidade em que foi preso e no mais voltou para casa; que s tomou conhecimento da acusao na delegacia e, de imediato, disse ao delegado que aquilo no era possvel, mas este no acreditou; que o acusado vestia cala e camiseta clara no dia dos fatos; que Alexandre um bom marido, trabalhador e excelente pai. Aps a audincia, o juiz abriu vista dos autos ao Ministrio Pblico, que requereu a pronncia do ru nos termos da denncia. Com base na situao hipottica apresentada, redija, na qualidade de advogado de Alexandre, a pea processual, privativa de advogado, pertinente defesa do ru; inclua a fundamentao legal e jurdica e explore a tese defensiva cabvel nesse momento processual. PROBLEMA 9 (OAB/MG - 2001 - ADAPTADO) O representante do Ministrio Pblico ofereceu denncia, narrando em sntese o seguinte: (...) No dia 2 de dezembro de 2008, por volta das 21:00 (vinte e uma) horas, nesta Comarca de Baro do Rio Branco, Jos da Silva, j qualificado, de 20 (vinte) anos de idade, seduziu sua colega Maria Imaculada, de 17 (dezessete) anos, pobre, segundo declarao expressa de seus pais, que regularmente aviaram a devida representao, com quem mantinha um relacionamento de amizade. Para tanto, convidou-a para acampar nas margens de uma cachoeira no distrito de gua Limpa, e l, aproveitando-se da situao, manteve com a vtima relaes sexuais que foram atestadas pelo ACD de fls. e fls., que comprovam, inclusive, a sua condio de moa virgem antes daquela relao. (...) Com tal procedimento, acha-se Jos da Silva incurso nas sanes do art. 217 do CP, motivo pelo qual a denncia deve ser recebida e, ao final devendo o ora denunciado ser condenado. No decorrer da instruo processual, ficou patenteado por depoimentos de testemunhas e, at mesmo pelo depoimento da vtima, que ela moa esclarecida quanto aos fatos da vida em geral, sendo estudante de segundo grau, tendo noo completa do que representa manter relaes sexuais na idade em que se achava. Provado que nenhuma violncia viu-se praticada por parte do ru e, segundo a prpria Maria Imaculada, (...) a relao se deu porque eu tambm estava a fim. Encerrada a referida instruo, nada requerendo as partes na fase do art. 402 CPP, o Promotor de Justia, em suas alegaes, insiste na procedncia da acusao, estando agora os autos com vista defesa para os fins do art. 403, 3, do Cdigo de Processo Penal. PEDE-SE: Elabore as alegaes finais, com o devido e completo encaminhamento, alegando toda a matria de natureza penal e porventura processual aplicvel ao caso proposto. PROBLEMA 10 (OAB/MG 2007)

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Nabil de Paiva Dornas, brasileiro, solteiro, estudante, natural de Cristais/MG, nascido em 27.01.1985, foi denunciado como incurso nas sanes do art. 302 c/c art. 303 e 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, na forma do art. 70 do Cdigo Penal, posto que, segundo consta do inqurito policial, no dia 19 de fevereiro de 2004, por volta das 4.00 hs, na rodovia BR 356, altura do quilmetro 055, bairro Belvedere, nesta capital, na conduo do veculo automotor marca Fiat, modelo plio, de placa GVY-2255, praticou homicdio culposo e leso corporal culposa, eis que embriagado e desenvolvendo excessiva velocidade, deu causa ao capotamento que vitimou Suely dos Anjos, que veio a falecer no HPS e Daniel Freitas que sofreu fratura na perna esquerda. A denncia foi recebida em 12 de outubro de 2006. Seguiram-se citao e interrogatrio, defesa prvia e oitiva de testemunhas. Manifestaram-se as partes na fase do art. 499 do CPP. A instruo no deixa dvida acerca de acidente e da autoria. Por ocasio do interrogatrio, o imputado afirmou que no desenvolvia velocidade incompatvel com o local e que foi fechado por outro veculo, razo pela qual perdeu o controle do carro. Contesta, ainda a assertiva de que estava embriagado, j que no existe laudo tcnico que d suporte as tal acusao e a testemunha sobrevivente sustenta que ningum havia ingerido bebida alcolica. Em alegaes finais, o Ministrio Pblico pede a condenao nos termos da denncia. Como advogado (a) do acusado, elaborar as alegaes finais, com o devido e completo encaminhamento, com base nos dados fornecidos.

RECURSO EM SENTIDO ESTRITO PROBLEMA 1 (OAB/SP 115) "A" e "B" eram amigos de infncia. Resolveram excursionar por lugar extremamente perigoso, hostil, deserto e com algumas cavernas, localizado no municpio de So Paulo. Ficaram perdidos durante 2 meses. Finalmente, os bombeiros alcanaram o lugar onde eles estavam. "A" havia tirado a vida de "B" e os homens viram "A" sentado ao lado de uma fogueira, tranqilamente assando a coxa da perna esquerda de "B". Os bombeiros ficaram horrorizados e "A" foi preso em flagrante. Processado no Juzo competente, por homicdio doloso simples, alcanou a liberdade provisria. Acabou pronunciado pelo magistrado, por sentena de pronncia prolatada h 2 dias. QUESTO: Elabore a pea processual conveniente, em favor de "A" destinando-a autoridade judiciria competente. PROBLEMA 2 (OAB/SP 117) Os indivduos Felcio e Roberval, aps uma partida de tnis, comearam a discutir. Felcio que estava com a raquete na mo, atingiu de lado e sem muita fora a cabea de Roberval, de estrutura fsica inferior do agressor e mos desprovidas de qualquer objeto. Roberval desequilibrou-se e, ao cair ao solo, bateu com a cabea na guia, vindo a falecer. Felcio foi processado em liberdade perante a 1 Vara do Jri, por homicdio simples art. 121, "caput", do C.P. e pronunciado pelo magistrado, ao entendimento de que houve dolo eventual, pois o acusado teria assumido o risco de produzir o resultado, ao golpear Roberval com a raquete. A sentena de pronncia foi prolatada h dois dias. QUESTO: Na condio de advogado de Felcio, elabore a pea adequada sua defesa. PROBLEMA 3 (OAB/SP 123 - ADAPTADO) Joo Alves dos Santos, vtima de estelionato, atuara no processo por seu advogado, como assistente do Ministrio Pblico e apelou de sentena condenatria que, em 05.12.2008, condenara Antonio Aparecido Almeida s penas mnimas de 1 (um) ano de recluso e dez diasmulta, pleiteando aumento da pena porque o condenado era reincidente. O juiz no admitiu a apelao porque, no seu entendimento, no pode o ofendido apelar de sentena condenatria para pleitear aumento de pena. 113

QUESTO: Verifique a medida cabvel e, de forma fundamentada, apresente a pea adequada, postulando, como advogado, o que for de interesse de Joo Alves dos Santos. PROBLEMA 4 (OAB/SP 125) Joo foi acusado pelo Ministrio Pblico de praticar homicdio qualificado por motivo ftil porque disparou tiros que atingiram Pedro, seu amigo, e causaram-lhe a morte, assim agindo porque este cuspira, em brincadeira, no seu rosto. Na deciso de pronncia, o juiz, alm de admitir a qualificadora do motivo ftil, acrescentou, ainda, a qualificadora da traio porque, segundo a prova colhida, Joo mentira para Pedro, convidando-o para almoar em sua casa e, aproveitando-se de momento em que ele estava sentado mesa, atingiu-o pelas costas. QUESTO: Como advogado de Joo, verifique o que pode ser feito em sua defesa e, de forma fundamentada, postule o que for de seu interesse por meio de pea adequada. PROBLEMA 5 (OAB/SP 127 - ADAPTADO) Joo, em 5.1.2008, foi denunciado pelo crime de homicdio duplamente qualificado: por motivo ftil (discusso anterior por dvida de jogo) e por uso de recurso que impossibilitou a defesa (a surpresa com que agiu). Procurado para ser citado, Joo no foi encontrado, realizando-se a sua citao por edital e sendo declarada a sua revelia. Foi-lhe nomeado Defensor Dativo, que apresentou a defesa prvia. Durante a instruo foram ouvidas duas testemunhas. A primeira, arrolada pela acusao, afirmou ter visto quando Joo, por ela reconhecido fotograficamente na audincia, surgiu de repente e logo desferiu disparos em direo vitima Antonio, causando-lhe a morte, tendo sabido pela esposa da vtima que o motivo era discusso anterior em virtude de dvida. A segunda testemunha, arrolada pela defesa, afirmou que conhecia Joo h muito tempo, sabendo que, na data do fato, ele no estava no Brasil e, por isso, no podia ser o autor dos disparos. Oferecidas as alegaes pelas partes, Joo foi pronunciado por homicdio duplamente qualificado, nos termos da denncia, sob o fundamento de que o depoimento da testemunha da acusao, por ser ela presencial, merece crdito, alm do que, em caso de dvida, deve o acusado ser pronunciado, j que, nessa fase processual, vigora o princpio in dubio pro societate. Joo, intimado da deciso, deu cincia ao seu advogado. QUESTO: Como advogado de Joo, redija a pea processual mais adequada sua defesa. PROBLEMA 6 (OAB/SP 131 - ADAPTADO) Joo foi denunciado criminalmente por, supostamente, ter causado a morte de Josefa, funcionria da OAB/SP. Segundo a denncia, o acusado, em atividade tpica de grupo de extermnio, aps diversas discusses e ameaas funcionria, a qual, segundo consta, no o teria tratado adequadamente, aguardou a sada de Josefa de seu local de trabalho para outro prdio da OAB, onde iria despachar outros processos, momento em que lhe deferiu disparos de arma de fogo que a levaram a bito. Recebida a denncia, o ru alegou que no se encontrava, no dia dos fatos, em So Paulo. Alegou, tambm, que uma simples discusso no seria motivo para um homicdio. Mesmo apresentando testemunhas que o teriam visto em outro local, naquela hora, e mesmo no tendo sido encontrada a arma do crime, o ru foi pronunciado como incurso no art.121, 2., II, IV, CP, j que, pelo princpio in dubio pro societate, deveria caber aos jurados a avaliao quanto culpa ou inocncia de Joo. QUESTO: Como defensor de Joo, redija a pea mais adequada para sua defesa. PROBLEMA 7 (OAB/SP 132) Luiz, no perodo do Carnaval, decide ir com seus amigos a seu stio perto de Itu, com o intuito de descansar do stress da cidade. Na quarta-feira de cinzas, Luiz decide ir at a cidade de Itu a fim de comprar cerveja, vez que realizariam pescaria no perodo da tarde. No trajeto at a cidade, Luiz, por meio de veculo automotor, realiza ultrapassagem em veculo que transitava no mesmo sentido, conduzindo o veculo em velocidade compatvel com o local. Entretanto, Luiz no havia 114

ligado a seta no instante da ultrapassagem, momento em que veio a colidir com um motociclista que, sem capacete, vinha conduzindo em alta velocidade, no sentido oposto, vindo o condutor da motocicleta a falecer, em virtude da coliso com o carro de Luiz. Instaurado o Inqurito Policial por crime de homicdio culposo, decide o Promotor de Justia denunciar Luiz por homicdio doloso na modalidade de dolo eventual, argumentando que ele, por no ter dado a seta para a ultrapassagem, assumiu o risco do resultado da morte do motociclista. Aps a instruo probatria, o Juiz decidiu pronunciar Luiz por crime doloso na modalidade eventual, encaminhando os autos para a Vara do Jri de Itu para o respectivo julgamento, j tendo sido expedida a intimao da deciso de pronncia ao defensor de Luiz. QUESTO: Como advogado de Luiz, interponha a pea pertinente. PROBLEMA 8 (OAB/SP 133) Joo e Mrio, juntos, ingressaram, no dia 20 de janeiro de 2007, na residncia de Pedro, com a inteno de subtrair coisas que nela encontrassem. Os dois eram empregados de Pedro e este no estava efetuando os pagamentos de seus salrios. Pretendiam, assim, com o que subtrassem, receber o que lhes era devido. Quando estavam no interior da casa, antes que tivessem comeado a subtrair qualquer coisa, Pedro, com um revlver, desferiu disparos contra os dois, vindo a atingi-los e causar-lhes a morte. Os dois no traziam consigo nenhuma arma. Ele prprio chamou a polcia e solicitou uma ambulncia. Chegou a ser preso, mas foi liberado. Foi acusado, por denncia do Ministrio Pblico, de duplo homicdio qualificado pela surpresa, recurso que impossibilitou a defesa das vtimas, e, por motivo torpe, vingana, porque as vtimas queriam subtrair bens como forma de receberem seus salrios e, ainda, por guardar em sua residncia arma no registrada e sem autorizao regular. Ouvido, confessou o crime, mas disse que no sabia que as vtimas eram seus empregados, pois, se soubesse, no as teria atingido. Quanto arma, disse que, como j havia sido vtima de trs roubos anteriormente, a havia adquirido recentemente e ainda no tivera tempo de registr-la. As testemunhas de acusao ouvidas foram os policiais que atenderam a ocorrncia. As testemunhas de defesa afirmaram que as vtimas eram boas pessoas e nunca haviam cometido qualquer crime. O Promotor pediu a pronncia do acusado nos termos da denncia. O advogado apresentou alegaes. O Juiz, afirmando que, nesse momento, prevalece o princpio in dubio pro societate, pronunciou o acusado, acolhendo integralmente a denncia. O acusado foi intimado no dia 5 de setembro de 2007 e manifestou interesse em recorrer. QUESTO: Como Advogado, apresente a pea mais adequada para a defesa do acusado, com os fundamentos e pedidos. PROBLEMA 9 (OAB/SP 110 - ADAPTADO) Aurlio, Promotor de Justia, oferece denncia contra Agripino, empresrio, descrevendo infrao penal tipificada como receptao ocorrida em outubro de 2007. Contudo, esquece-se de apresentar o rol de testemunhas na pea inicial, alm de narrar fato equivocado, fazendo inserir circunstncias totalmente divorciadas da realidade, no oferecendo, outrossim, a qualificao do indiciado. O Magistrado, ao tomar conhecimento do teor da denncia, rejeita-a, expondo os motivos para tal. O Promotor de Justia recorre de tal deciso, expondo os motivos de seu inconformismo, reiterando que a ao penal deve ser recebida para, ao final da instruo probatria, ser o ru condenado pelo crime que cometeu. Voc, como advogado de Agripino, intimado para tomar cincia da deciso do Juiz, bem como do recurso interposto pelo Promotor de Justia. Assim, proponha a pea processual que julgar correta para a defesa de Agripino, justificando fundamentadamente os argumentos que nela desenvolver. PROBLEMA 10 (OAB/MG - 2006)

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No curso de ao penal de iniciativa privada ajuizada por Joo Henrique contra Edmar Benson, na Comarca de Perdes/MG, pela prtica dos delitos previstos nos artigos 138, 139 e 140 do CP, o querelante foi devidamente intimado para constituir novo patrono por ter o anterior renunciado aos poderes que lhe foram outorgados, deixando, no entanto, o querelante de faz-lo por mais de trinta dias seguidos. O advogado do querelado requereu a decretao da perempo e o juiz indeferiu a pretenso ao argumento de que a suposta omisso no poderia ser caracterizada como inrcia ou desdia, pois independente de ser iniciativa privada, toda ao penal tem interesse pblico e deve seguir o seu trmite at o final com o julgamento do mrito. Em face de tal deciso, atuando como advogado do querelado, elabore a petio de interposio do recurso e as razes que o acompanha com o devido e completo encaminhamento. PROBLEMA 11 (OAB/MG 2002) Joo Jos da Silva, brasileiro, casado, pedreiro, residente e domiciliado na cidade de Belo Horizonte, no beco 09, casa 10, da Favela Palmital, doc. de identidade n M-1.222.333/SSPMG, e Manoel Sebastio de Souza, brasileiro, casado, tambm pedreiro, residente e domiciliado em Belo Horizonte, na mesma Favela, no beco 11, casa 12, doc. de identidade n M2.333.444/SSP-MG, eram desafetos de longa data, vivendo de atritos e ameaas de morte h pelo menos 05 (cinco) anos. Quando no se atracavam fisicamente nas ruas da favela, mandavam, atravs de terceiros, recados ameaadores. Ambas as famlias viviam em pnico, posto que, os inimigos no saam de casa sem portarem, quando no um revlver, uma faca do tipo peixeira. Toda a desavena, tinha como pano de fundo, boatos na favela relacionados a relacionamento envolvendo a filha de Joo com o filho de Manoel. Num domingo de agosto de 2001, estando em um bar, nas proximidades da favela, bebendo e jogando sinuca j por longas horas, Joo v, entrando no estabelecimento, o desafeto, que, na cintura, de forma escancarada, portava seu revlver. Trocaram as mais graves ofensas, sendo que Joo j havia ingerido cerca de 06 (seis) garrafas de cerveja. Serenados os nimos, Joo se senta numa mesa, pede mais uma cerveja e um pastel e mais a conta de consumo. Enquanto era servido e conferia a nota, no percebe a aproximao de Manoel, que sai do canto onde se encontrava, passando por detrs de Joo, ainda sentado, dando-lhe um tapa na nuca e saindo correndo do bar. Possesso, Joo se levanta, saca de sua arma, indo atrs de Manoel, e contra ele disparando j na rua, enquanto o mesmo corria em desabalada carreira. Segundo laudo de necropsia, 03 (trs) tiros atingiram Manoel nas costas, que teve morte instantnea. Acionada a Polcia, Joo foi preso em flagrante. O inqurito tramitou at seu final no havendo dvidas em torno da materialidade e autoria, tendo o representante do Ministrio Pblico, quando do recebimento dos autos do inquisitrio, denunciado e pedido a condenao de Joo como incurso no art. 121, 2, incisos II, III e IV do Cdigo Penal. Aps a regular instruo do processo, feitas as alegaes finais escritas, o MM. Juiz Sumariante do I Tribunal do Jri da Capital pronuncia Joo nos termos da exordial acusatria decretando seu recolhimento priso, tendo sido voc, defensor dativo nomeado desde o incio do feito, intimado da deciso em 05 (cinco) de abril do corrente ano. Inconformado com a deciso pronunciatria, maneje a medida recursal pertinente, argumentando toda a matria de direito e de processo porventura existentes. PROBLEMA 12 (OAB/MG 2004) Jos Antunes da Silva, processado perante a 100 Vara Criminal da comarca de SantAna de Serrinha MG (Processo n. 04.001) pela prtica de leso corporal de natureza grave (Cdigo penal, art. 129, 1, I), foi beneficiado com a suspenso condicional do processo, nos termos do art. 89 da lei 9.099/95, por deciso transitada em julgado. Meses depois, o Ministrio Pblico requereu a revogao do benefcio, com fundamento nos pargrafos 3 e 4 do mesmo art. 89 da lei citada, alegando que o beneficiado veio a praticar 116

outro crime novamente de leso corporal de natureza grave durante a vigncia da suspenso, alm de ter tambm descumprido a condio imposta de no freqentar estabelecimentos em que se vendem ou servem bebidas alcolicas, vez que foi visto comprando cigarros no interior de um bar. Entretanto, junta a petio aos autos do processo mencionado, o juiz julgou improcedente o pedido, deixando, assim, de revogar o benefcio, para manter suspenso o feito. Publicada a deciso, o Ministrio Pblico retirou, por intermdio de funcionrio credenciado, os autos da secretaria da Vara, mediante carga. Dez (10) dias depois, protocolou petio de recurso em sentido estrito, para o Tribunal de Justia, contra a deciso que lhe indeferiu o pedido, requerendo, para oferecimento de razes, vista dos autos, que foram ento devolvidos. Neles se v uma certido de funcionrio da repartio, feita com dizeres de carimbo complementados, de que naquela mesma data da devoluo fora intimado da deciso o promotor a quem foram ali distribudos os autos. Aberta a vista dos autos, alegou o recorrente em suas razes, oferecidas quinze (15) dias depois de intimado, que a deciso equivocada porque a lei no exige que haja a formalidade de sentena condenatria, muito menos passada em julgado, bastando apenas, como se v do dispositivo legal aplicvel, que o ru beneficiado venha a ser processado por novo crime, como de fato ele comprovadamente estava sendo, com o processo j em fase de instruo; dizendo tambm que as alegaes da defesa, no sentido de que o ru no foi autor do fato e apenas tentou separar duas pessoas que brigavam, no encontravam apoio nos elementos dos autos. Alegou ainda que estava provado que o ru entrara em um bar, desobedecendo a condio que aceitara, visto que no podia freqentar estabelecimento como aquele. Elaborar, como advogado do recorrido, as contra-razes do recurso, com o necessrio para seu correto encaminhamento. PROBLEMA 13 Cristiano foi denunciado pela prtica do crime previsto no art. 121, 2., incisos III e IV, do Cdigo Penal, nos seguintes termos: No dia 8/5/2008, no perodo compreendido entre 19 h e 19 h 30 min, nas proximidades da rua Paulo Chaves, casa 32, no bairro Aricanduva, So Paulo SP, o denunciado, Cristiano, brasileiro, solteiro, ajudante de pintor, residente na rua Paulo Chaves, casa 32, no bairro Aricanduva, So Paulo SP, imbudo de inequvoco animus necandi, utilizando-se de um faco, golpeou Joo cinco vezes, causando-lhe a leso descrita no laudo de exame de corpo de delito, a qual foi a causa eficiente de sua morte. O delito foi cometido mediante meio cruel, causando intenso e desnecessrio sofrimento vitima. O crime foi, ainda, praticado de surpresa, recurso que dificultou a defesa da vtima. A denncia foi recebida, em 20/8/2008, pelo juiz da primeira vara do jri da capital, que ordenou a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 dias. Na resposta, o acusado alegou que havia agido para se defender, juntou comprovante de residncia e sua folha penal bem como arrolou uma testemunha, qualificando-a e requerendo sua intimao. O Ministrio Pblico no se ops juntada dos documentos e, no dia e hora marcados, procedeu-se inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem. A acusao arrolou Pedro, que informou que conhecia Cristiano havia 5 anos e que o acusado tinha o hbito de beber, comumente se embriagando e causando confuso nos bares da cidade. A defesa arrolou Francisco, irmo do ru e nico a presenciar o fato, o qual foi ouvido com a concordncia da acusao e sem o compromisso legal, tendo afirmado em juzo: que presenciou o fato ocorrido no dia 8/5/2008, aproximadamente s 19 h, no interior da casa; que avisou Cristiano de que havia uma pessoa subtraindo madeira e telhas de sua residncia. Diante disso, Cristiano dirigiu-se ao local onde o larpio estava. Chegando l, Cristiano, de posse de um faco, mandou que o ladro parasse com o que estava fazendo, tendo o ladro o desafiado e, de posse de um p-de-cabra, caminhado em sua direo. Imediatamente, Cristiano tentou desferir alguns golpes no ladro, que, ao ser atingido, tombou ao solo. Por fim, 117

Cristiano, ao ser interrogado em juzo, disse que a acusao no era verdadeira, porque havia atuado para se defender da iminente agresso por parte da vtima. Disse, ainda, que, apesar de ter tentado desferir cinco golpes na vtima, somente a atingiu no quinto golpe, momento em que a vtima caiu. Ressalta-se que o laudo cadavrico indicou a existncia de apenas uma leso no corpo da vtima, na altura do peito, e apontou como causa mortis hemorragia no pulmo, em consequncia de ao perfurocortante. Apresentadas as alegaes finais orais, o juiz entendeu que o feito havia tramitado regularmente, sem nulidades. Outrossim, entendeu haver indcios de autoria e estar configurada a materialidade do crime, comprovada por meio do laudo de exame de corpo de delito (cadavrico), bem como pelos depoimentos colhidos no curso da instruo, e pronunciou o acusado, na prpria audincia, pelo crime previsto no art. 121, 2., incisos III e IV, do Cdigo Penal, a fim de que fosse submetido a julgamento pelo jri popular. Por fim, determinou o magistrado que o ru deveria permanecer em liberdade, j que esteve solto durante toda a instruo, haja vista a ausncia dos requisitos para a priso preventiva, alm de ser primrio e possuir bons antecedentes. Considerando a situao hipottica apresentada, redija, em favor de Cristiano, a pea profissional, diversa de habeas corpus, cabvel espcie.

APELAO PROBLEMA 1 (OAB/SP 107) "A" j cumpriu pena na Penitenciria do Estado de So Paulo pela prtica de diversos delitos patrimoniais, sendo certo que obteve a liberdade definitiva no dia 28 de agosto de 1996. Em liberdade, "A" locou de "B", para fins comerciais, o imvel sito rua "C", n 100, Centro, So Paulo, Capital, vencendo o contrato aos 15 de setembro de 1998. No dia 01 de fevereiro de 1997, por volta das 23:00 horas, "B" passou defronte o imvel de sua propriedade e notou um caminho sendo carregado com telhas, portas e janelas do imvel, e foi informado de que aqueles objetos estavam sendo retirados por ordem expressa de "A". Imediatamente "B" acionou a polcia e aps a tramitao do inqurito policial, "A" foi denunciado por furto agravado. O juiz da 28 Vara Criminal da Capital julgou procedente a ao penal, condenando "A", por violao do artigo 155, 1, do Cdigo Penal, a pena de 2 (dois) anos e 4 (quatro) meses de recluso, em regime fechado, sem direito a apelar em liberdade. O mandado de priso j foi cumprido e "A" est preso na Casa de Deteno de So Paulo. O magistrado no acolheu a alegao de "A" no sentido de que na condio de inquilino estava apenas reparando o imvel de que tinha a posse em razo de contrato em vigor. Entendeu o magistrado que, pelos antecedentes ostentados, "A" no poderia estar fazendo outra coisa seno praticando o furto descrito na denncia. O Advogado de "A" foi intimado da respeitvel sentena na data de ontem. QUESTO: Como advogado(a) de "A", adote a medida judicial cabvel, apresentando em separado a justificativa. PROBLEMA 2 (OAB/SP 108) Aurlio, em sede de inqurito policial, reservou-se o direito de permanecer calado. Na fase judicial, foi condenado como incurso no art. 157, 2, incisos I e II, c.c. o art. 14, inciso II, do Cdigo Penal, s penas de 01 ano, 09 meses e 10 dias de recluso e 04 dias-multa. Embora frgeis as provas produzidas, o MM. Juzo da 15 Vara Criminal Central da Comarca da Capital fundamentou a deciso na presuno de culpa, pelo silncio de Aurlio na fase policial. A sentena foi publicada h cinco dias. QUESTO: Como advogado de Aurlio, adote a medida judicial cabvel, justificando-a. PROBLEMA 3 (OAB/SP 108)

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Gaio foi denunciado como incurso no art. 121, 2, inciso II, c.c. o art. 29, todos do Cdigo Penal. Em Plenrio, sustentou a Defesa, dentre outras, a tese da ausncia do animus necandi. Os Jurados, por significativa maioria de votos, rejeitaram todas, sendo certo que no foi formulado quesito acerca da referida tese defensiva, fato que no foi objeto de reclamao na oportunidade. A sentena, proferida no julgamento realizado h trs dias, condenou Gaio a cumprir a pena de 12 anos de recluso, em regime fechado. QUESTO: Como advogado de Gaio, ajuze a providncia judicial adequada, justificando-a. PROBLEMA 4 (OAB/SP 113) O cidado "A", em So Paulo, Capital, comprou do comerciante "B" um sof de couro, no valor de R$ 3.000,00. A compra foi efetuada no dia 10 de maro de 1999, sendo que o comprador pediu ao comerciante que apenas apresentasse o cheque no dia 30 do mesmo ms. O pedido foi aceito e ficou consignado no verso da crtula. Porm, o acordo no foi cumprido e o cheque referido voltou sem fundos, tanto na primeira vez em que foi apresentado quanto na posterior. Por causa desses fatos, o cidado "A" foi denunciado e processado, pelo artigo 171, pargrafo 2, inciso VI do Cdigo Penal e restou condenado pena de 1 ano e 8 meses de recluso com "sursis". O ru recusou a suspenso do processo, prevista no artigo 89 da Lei 9.099/95, no momento procedimental oportuno. A respeitvel sentena foi prolatada hoje. QUESTO: Produzir a pea adequada na espcie, em favor de "A", perante o rgo Judicirio competente. PROBLEMA 5 (OAB/SP 114) "A" foi condenado a pena de 1 (um) ano de recluso e 10 (dez) dias-multa pelo Juzo da 1 Vara Criminal da Capital, que o considerou incurso no artigo 333, do Cdigo Penal. No havia aceito a aplicao da Lei Federal 9.099/95 e persiste no mesmo sentido, da ter o juiz concedido o "sursis". No qinqdio legal, o Ministrio Pbico no recorreu e a defesa de "A", sim. Consta da sentena condenatria que "...embora o ru apenas tenha aquiescido ao insistente pedido do funcionrio pblico e lhe dado R$ 100,00 (cem reais) para retardar ato de ofcio, a condenao seria de rigor em razo da crescente onda de corrupo que no tolerada pela sociedade. Mesmo que o ru tenha se sentido coagido, o que ficou bem demonstrado nos autos, o fato que se viu favorecido, o que tambm justificava a condenao." QUESTO: Como advogado constitudo por "A" e hoje intimado, d continuidade ao recurso interposto. PROBLEMA 6 (OAB/SP 121) Xisto e Peter combinaram entre si a prtica de furto qualificado, consistente na subtrao, mediante arrombamento, do toca-fitas de veculo estacionado na via pblica. Ao iniciarem o furto, aparece o dono do veculo. Xisto sai correndo, enquanto Peter enfrenta a vtima e, usando de uma arma de fogo que portava, o que no era do conhecimento de Xisto, vem a matar a vtima. A sentena condenatria do MM. Juiz de Direito da 5. Vara Criminal da Capital aplicou a pena de 20 anos a cada um dos acusados. Os advogados foram intimados da deciso h dois dias. QUESTO: Na qualidade de defensor de Xisto, apresentar a pea jurdica competente. PROBLEMA 7 (OAB/SP 123) Joo Alves dos Santos foi condenado, no dia 05.01.2004, por apropriao indbita porque, como marceneiro, recebera, no dia 06.02.2002, importncia de seu cliente, Antonio Aparecido Almeida, como pagamento adiantado pelos servios que prestaria em sua residncia. Entendeu o Magistrado que Joo cometera o crime porque ficou com o valor recebido, no executando os trabalhos pelos quais foi contratado. Ele e seu advogado foram intimados da sentena condenatria, no dia 20.05.04.

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QUESTO: Como advogado de Joo, verifique a medida cabvel e, de forma fundamentada, postule o que for de seu interesse por meio de pea adequada. PROBLEMA 8 (OAB/SP 124) Joo foi condenado porque ele e Pedro, no dia 01.02.2004 ingressaram na residncia de Antnio, com a inteno de subtrair bens a este pertencentes, e, em virtude da resistncia do morador, desferiram-lhe tiros que vieram a causar lhe a morte. Um dos tiros atingiu o comparsa, Pedro, que faleceu. Joo, temeroso, fugiu sem nada subtrair. O juiz, em razo dos fatos, condenou Joo, como incurso duas vezes em concurso material, s penas do art. 157, 3. , segunda parte, do Cdigo Penal, num total de 40 (quarenta) anos de pena privativa de liberdade e 20 (vinte) dias multa, fixadas no mnimo legal, e ao regime integralmente fechado, para o seu cumprimento. QUESTO: Como advogado de Joo, redija a pea processual mais adequada sua defesa PROBLEMA 9 (OAB/SP 125) Joo foi acusado de ter subtrado, no dia 5 de janeiro de 2003, vinte mil dlares de seu pai, Fbio, com cinqenta e oito anos de idade. Houve proposta de suspenso condicional do processo, no aceita pelo acusado. Ouvidas duas testemunhas de acusao, disseram que, realmente, houve a subtrao, por elas presenciada. O pai, vtima, confirmou o fato e a propriedade dos dlares. Por outro lado, o acusado e duas testemunhas de defesa afirmaram que os dlares no pertenciam ao pai do acusado, mas sua me, que, antes de falecer, os dera para o filho. No foi juntada prova documental a respeito da propriedade do dinheiro. O juiz, no dia 4 de janeiro de 2005, condenou Joo pelo crime de furto simples s penas de 1 (um) ano de recluso e 10 dias-multa, no valor mnimo, substituindo a pena de recluso pela restritiva de direitos consistente em prestao de servios comunidade. QUESTO: Como advogado de Joo, verifique o que pode ser feito em sua defesa e, de forma fundamentada, postule o que for de seu interesse por meio de pea adequada. PROBLEMA 10 (OAB/SP 126) Joo, casado com Semprnia, foi denunciado como incurso nas penas dos arts. 213, caput, e 217 do Cdigo Penal, cada um deles combinado com o art. 226, inciso III, do mesmo diploma legal, em concurso material. Segundo a denncia, Joo namorou Caia, virgem, de 15 anos de idade, por vrios meses durante o primeiro semestre de 2004 e, aproveitando-se de sua inexperincia e iludindo-a com promessa de casamento, seduziu-a, conseguindo manter relaes sexuais com ela. Ainda, aproveitando-se do fato de freqentar a casa de Caia, em dia no esclarecido do ms de junho de 2004, mediante violncia, Joo constrangeu a irm de sua namorada, de nome Tcia, de 21 anos de idade, a manter com ele conjuno carnal, vindo a vtima a sofrer leses corporais de natureza leve. Na delegacia, Tcia, em relao ao fato de que foi vtima, e seus pais, quanto ao fato em que Caia foi vtima, apresentaram representao e comprovaram ser pessoas pobres. Foram ouvidos o acusado, que negou os fatos, e Caia, que confirmou ter sido vtima de seduo e afirmou ter sua irm sido vtima de estupro. Tcia no foi localizada. Joo foi condenado pelo crime do art. 217 pena de 2 (dois) anos de recluso, aumentado de em face da incidncia do art. 226, III, do Cdigo Penal, totalizando a pena de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de recluso. Foi tambm condenado pelo crime do art. 213, caput, do Cdigo Penal pena de 6 (seis) anos, aumentada de quarta parte, totalizando a pena de 7 (sete) anos e 6 (seis) meses de recluso. Foi fixado como regime de pena o integralmente fechado, em razo de ser hediondo o crime de estupro. O acusado foi intimado da sentena no dia 04.05.05 e o advogado foi intimado no dia 19.05.05. QUESTO: Como advogado de Joo, redija a pea processual mais adequada sua defesa. PROBLEMA 11 (OAB/SP 126 - ADAPTADO)

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Joo foi condenado por crime de roubo qualificado pelo emprego de arma s penas de 5 (cinco) anos e 4 (quatro) meses de recluso e multa, fixada em seus patamares mnimos. Levou o juiz em conta na aplicao da pena mnima, entre outras circunstncias, a atenuante da menoridade prevista no art. 65, I, do Cdigo Penal, bem como o fato de o prejuzo sofrido pela vtima ter sido de pequena monta. O processo foi anulado em sede de reviso criminal por vcio de citao. Renovada a instruo, apurou-se que o acusado era, na verdade, maior de 21 (vinte e um) anos poca do fato e que o prejuzo da vtima era bem mais elevado do que o inicialmente apurado. O juiz proferiu sentena condenando Joo s penas de 6 (seis) anos e 6 (seis) meses de recluso e 10 dias-multa, sendo o valor de cada dia-multa fixado em um trigsimo do salrio mnimo vigente. O juiz fixou a pena privativa de liberdade acima do mnimo, em uma nica operao, em face das conseqncias graves do crime e, ainda, porque se provou ser o ru reincidente e no lhe beneficiar nenhuma atenuante. QUESTO: Como advogado de Joo, redija a pea processual mais adequada sua defesa. PROBLEMA 12 (OAB/SP 128 - ADAPTADO) Jos foi denunciado como incurso no art. 155, 4o, incisos I e II, do Cdigo Penal. Segundo a acusao, Jos, em 5 de agosto de 2007, por volta das 22 horas, invadiu casa localizada na rua Coronel Pereira Vaz, no 85, So Paulo Capital, de propriedade e residncia de Armando Paixo, mediante a transposio de um muro de 80 centmetros de altura. Na garagem, percebendo que o porto estava apenas encostado, sem estar trancado, segundo a denncia, Jos resolveu furtar o veculo de Armando ali estacionado. Para tanto, quebrou o vidro lateral do veculo e ingressou em seu interior, evadindo-se do local com o carro. O veculo foi encontrado, no dia seguinte, na garagem do prdio em que Jos reside. Em juzo, Jos negou o crime em seu interrogatrio, afirmando que, a pedido de um conhecido, de nome Pedrinho, deixou que este estacionasse o veculo em sua vaga de garagem, pois esta estava disponvel, nada tendo a ver com a subtrao. Que, aps este dia, no encontrou mais Pedrinho. A vtima, ao ser ouvida, confirmou a subtrao. Carlos, vizinho da vtima, confirmando reconhecimento feito durante o inqurito policial, afirmou que Jos foi visto por ele, saindo com o veculo. Em suas alegaes finais, a defesa sustentou que Jos apenas consentiu que Pedrinho guardasse o carro. Quanto ao reconhecimento feito pelo vizinho, alegou que Jos pessoa de fisionomia bastante comum e que, certamente, fora confundido. Afirmou, ainda, que o fato ocorreu noite, o que dificultava a visualizao do condutor do veculo. O MM. Juiz da 23a Vara Criminal da comarca da Capital julgou procedente a acusao e condenou Jos pelo crime de furto duplamente qualificado (escalada e rompimento de obstculo). Quanto aplicao da pena, na primeira fase, o juiz, com base no art. 59 do Cdigo Penal, fixou a pena em 3 (trs) anos de recluso, acima do mnimo legal, porque eram duas as qualificadoras do furto, fato que demonstraria dolo intenso do agente. A pena de multa foi fixada no mnimo legal. Para o cumprimento da pena, determinou o regime aberto, substituindo a pena privativa de liberdade por duas restritivas de direito, consistentes em prestao de servios comunidade e multa. Jos foi intimado da sentena no dia 16 de fevereiro e o advogado foi intimado no dia 17 de fevereiro de 2008. QUESTO: Como advogado de Jos, redija a pea processual mais adequada sua defesa. PROBLEMA 13 (OAB/SP 130) Joo foi processado e condenado por homicdio duplamente qualificado pena de 19 (dezenove) anos de recluso. Conforme a denncia e a pronncia, houve motivo ftil porque o crime foi praticado em razo de uma simples desavena em virtude de uma dvida de jogo no valor de R$ 200,00 (duzentos reais) e, tambm, houve utilizao de recurso que impossibilitou a defesa consistente em surpresa porque os tiros foram desferidos logo aps rpida discusso sobre a dvida, quando a vtima, Antonio, chegou na casa de Joo, chamada por este. No houve testemunhas presenciais. A denncia foi baseada em depoimento de Maria, namorada de 121

Antonio, a qual afirmou que conversou com a vtima sobre a desavena antes de sua morte. Contudo, Maria desapareceu e no foi ouvida na fase processual. Joo negou a autoria na polcia e em juzo. Foram ouvidos no processo dois policiais militares que afirmaram terem atendido vtima e visto quando ela conversava com a namorada, Maria, mas disseram que no chegaram a conversar com a vtima ou com sua namorada. A arma no foi encontrada. A morte foi demonstrada por laudo pericial. Indagados, os jurados responderam: a) por quatro votos a trs, que Joo desferiu os tiros na vtima Antonio, causando-lhe ferimentos; b) por cinco votos a dois, que os ferimentos resultantes dos tiros causaram a morte de Antonio; c) por seis votos a um, que Joo agiu por motivo ftil; d) por seis votos a um, que Joo usou de recurso que impossibilitou a defesa de Antonio; e) por sete votos a zero, que inexistia circunstncia atenuante em favor de Joo. O advogado impugnou os quesitos sobre as qualificadoras, argumentando que foram redigidos de forma singela, sem especificao do motivo ftil ou do recurso que impossibilitou a defesa, no sendo a impugnao aceita pelo juiz. O Promotor de Justia no apresentou a rplica. O advogado, com base no princpio constitucional da plenitude da defesa, quis apresentar a trplica, sendo impedido pelo magistrado, o qual entendeu que no h trplica sem rplica. A sentena condenatria foi lida em plenrio. No dia seguinte, 15.09.2006, o advogado recorreu. QUESTO: Como advogado, indique os fundamentos do recurso e apresente as suas razes. PROBLEMA 14 (OAB/SP 131) Joo foi processado perante a ____ Vara Criminal da Capital por, supostamente, em 10.02.06, ter, mediante violncia, levado para sua casa, Maria, danarina da casa noturna Noites de Prazer, com fins libidinosos. Em seu interrogatrio, afirmou, primeiramente, no ser Maria pessoa honesta. Por outro lado, asseverou ter convidado a moa para sua casa, no que esta teria concordado, mediante remunerao pecuniria. Alegou, ainda, que, em momento posterior, ambos discutiram sobre o valor a ser pago, tendo, Maria, sado revoltada e dizendo que iria se vingar. Testemunhas foram apresentadas, asseverando terem se encontrado, na mesma noite e na mesma casa noturna, com Maria, aps sua sada com Joo. Em 20.01.07, Joo foi condenado a uma pena de 2 anos de recluso, sob a alegao de que teria ele, de qualquer forma, retido, com fins libidinosos, Maria, contra a vontade desta. QUESTO: Como advogado de Joo, escolha o melhor meio para sua defesa. Redija a pea. PROBLEMA 15 (OAB/SP 134) Em 1./3/2001, quando tinha dezenove anos de idade, Renato foi denunciado por roubo com emprego de arma (art. 157, 2., I, do Cdigo Penal). A denncia foi recebida em 4/3/2002 e Renato foi interrogado no dia 11/3/2002, tendo, no dia 12/3/2002, apresentado defesa prvia, na qual foram arroladas cinco testemunhas suas e trs que constavam da denncia. Na audincia de oitiva de testemunhas da acusao, foram ouvidas sete delas, tendo o Ministrio Pblico desistido de uma, tambm arrolada pela defesa. Cinco das testemunhas ouvidas afirmaram que souberam do roubo, mas no o presenciaram, nem conheciam o acusado. Duas outras disseram ter visto uma pessoa semelhante a Renato cometer o crime. A vtima o reconheceu. Foram ouvidas cinco das testemunhas arroladas pela defesa, tendo todas elas somente feito referncia boa personalidade e ao bom comportamento de Renato. O juiz dispensou as ltimas testemunhas da defesa, duas que j haviam sido ouvidas como testemunhas da acusao e uma que no mais deveria ser ouvida ante a desistncia do Ministrio Pblico e, ainda, em razo de no ter comparecido, tendo ficado clara a inteno da defesa em procrastinar o encerramento do processo. Na audincia, o advogado manifestou sua inconformidade, solicitando a inquirio da testemunha e se comprometendo a lev-la, independentemente de intimao. O juiz no atendeu ao seu pleito. Na fase prevista no art. 402 do Cdigo de Processo Penal, o Ministrio Pblico nada requereu, enquanto a defesa insistiu na oitiva da testemunha, afirmando ser importante para a prova, contudo o juiz indeferiu o pedido e reiterou o seu entendimento. Em alegaes finais, o Ministrio Pblico pleiteou a condenao, ao passo que a defesa, em preliminar, novamente 122

postulou a oitiva da testemunha e, no mrito, pediu absolvio. Na sentena, publicada em 10/8/2007, o juiz rejeitou a preliminar da defesa e condenou Renato, fixando, respectivamente, a pena-base no mnimo legal 4 anos de recluso e 10 dias-multa , e cada dia-multa, em um trigsimo do salrio mnimo, tendo acrescentado 1/3 pela causa de aumento, o que resultou na pena de 5 anos e 4 meses de recluso e 13 dias-multa. O acusado e seu advogado foram intimados da deciso em 5 de maro de 2008. Considerando a situao hipottica descrita, atue na defesa de Renato, como se seu advogado fosse. PROBLEMA 16 (OAB/SP 111) O Promotor de Justia, quando da apresentao de alegaes finais, em ao penal pblica incondicionada, conclui pela inocncia do ru, e postula a sua absolvio. O Magistrado, ao analisar os autos, profere sentena absolutria, acolhendo o pleito ministerial. Na ocasio da intimao da sentena, em virtude de frias do subscritor das alegaes finais, outro membro do Ministrio Pblico entende diferentemente do seu colega e do Juiz, considerando que a sentena deve ser reformada. Assim, interpe recurso, alegando ter independncia funcional consagrada na Carta Magna, afirmando que, por ser ao penal pblica incondicionada, o Promotor que o antecedeu, jamais poderia ter pleiteado a absolvio, mas to-somente a condenao. Pugna, outrossim, pela condenao do acusado nos termos do art. 171 do Cdigo Penal (estelionato consumado), aduzindo a presena de todos os elementos do tipo penal na conduta descrita na denncia, e o ru teria agido com culpa presumida, ainda que no tivesse obtido a vantagem ilcita em prejuzo alheio. QUESTO: Como advogado(a) do ru, formule a pea processual que julgar oportuna PROBLEMA 17 (OAB/MG Abril 2006) Jorge Mattos, funcionrio pblico estadual, conhecido por seus amigos como excelente motorista, no dia 25 de novembro de 2005, dirigia seu veculo esportivo pela Av. do Contorno a 100 Km/h durante a madrugada, sem permisso ou habilitao para direo de veculo automotor, quando, ao ultrapassar um semforo vermelho, colidiu com outro veculo, vindo a lesionar Anabella de Castro, que ficou paraltica. Imediatamente, uma pessoa no local acionou o SAMU, que prestou atendimento vtima, encaminhando-a ao Hospital de Pronto-socorro. Antes da chegada da Polcia Militar, Jorge ausentou-se do local dos fatos, deixando o nmero da placa de seu veculo com o motorista da ambulncia do SAMU. A Polcia lavrou um TCO, oportunidade em que foi requisitado o exame pericial, capitulando o fato nos artigos 303, 305 e 309 do Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei 9.503/97), sendo distribudo ao Juizado Especial Criminal de Belo Horizonte e designada audincia preliminar. As partes foram intimadas sendo que apenas Jorge compareceu. O Promotor de justia ofereceu proposta de transao, sendo prontamente recusada pelo autor do fato. Denunciado pelos fatos acima narrados como incurso nas sanes dos artigos 303, 305 e 309 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, foi regularmente citado, apresentou defesa prvia. Na audincia de instruo e julgamento, ocorrida em 28 de abril de 2006, o promotor solicitou o adiamento da audincia pois a vtima no tinha comparecido ao fato o que foi negado pelo juiz ante a demonstrao de que esta foi regularmente intimada da audincia preliminar, bem como da presente audincia. Logo aps foram ouvidas as testemunhas, os policiais militares que participaram da ocorrncia policial e duas testemunhas do acusado para comprovar seus antecedentes, e o acusado foi interrogado. Em seu interrogatrio, o acusado narrou o fato, ressaltando que a vtima se encontrava atravessando a avenida em um local em curva, distante da faixa de pedestre e que ela parecia estar embriagada. Tambm justificou sua sada do local do acidente, pois estava ermo o local, era de madrugada, que a pessoa que tinha chamado o SAMU foi imediatamente embora, que entregou ao enfermeiro um papel com o nmero da placa, pelo qual a polcia o localizou , que no possui mesmo habilitao para conduzir veculos 123

automotores. As alegaes finais foram feitas oralmente pelo MP e defensor pblico, tendo o juiz proferido sentena em audincia, cientificando as partes. Na sentena o juiz dispensou o relatrio, sustentado no TCO e no depoimento dos policiais, condenou o ru pelos crimes previstos nos artigos 303, 305 e 309 do CTB, em concurso material, a pena privativa de liberdade de 2 anos de deteno, substituda por uma pena restritiva de direitos, consistente na prestao de servio comunidade por igual prazo. Voc foi contratado, hoje, por Jorge para assumir a causa. Produza a pea processual cabvel com o seu completo encaminhamento. PROBLEMA 18 (OAB/MG Dezembro 2006) Pafncio Augusto foi preso em flagrante delito. Consta da denncia que o co-ru (Confcio Henrique) invadiu uma Agncia da Caixa Econmica Federal (CEF) no Bairro do Santo Agostinho (em Belo Horizonte MG), aps o expediente bancrio. Com o uso de uma arma de fogo (de numerao raspada e sem registro adequado), ele ameaou o gerente e os seguranas da instituio. Subtraiu R$ 50.000,00 de dentro do cofre da agncia. Consta, ainda, que Pafncio Augusto teria ficado dentro do seu veculo, ao lado do local do crime, de forma a oferecer ao co-ru um meio seguro de fuga. Os Policiais Militares, convocados para a diligncia, perseguiram os dois acusados, conseguindo efetivar a priso em flagrante de ambos minutos depois de uma perseguio ininterrupta. Foram pegos com os dois acusados a arma usada por Confcio Henrique e todos os valores subtrados da Agncia da CEF. O Ministrio Pblico ajuizou ao penal em desfavor dos dois co-rus. De acordo com os termos da denncia oferecida, eles teriam infringido as normas penais anotadas nos arts. 157, 1, I e II, do Cdigo Penal, e 16 da Lei 10.826/03. Denncia recebida pelo Juiz Competente. Em seu Interrogatrio, Pafncio Augusto negou a prtica dos delitos a ele imputados na inicial acusatria. Afirmou que Confncio Henrique, um conhecido antigo, apenas lhe pedira uma carona para depositar determinados valores no caixa automtico da CEF. Anunciou, ainda, que no sabia da inteno delituosa do co-ru, somente tomando conscincia do crime quando, por vontade prpria, deu fuga quele outro. Tomou cincia da arma de fogo, tambm, apenas durante a fuga. Defesa Prvia apresentada. Audincia de Instruo realizada, na qual foram ouvidas as testemunhas arroladas pelas partes. Como as testemunhas (gerente e seguranas) no saram de dentro da CEF, no conseguiram reconhecer Pafncio Augusto como sendo o autor do delito. Apenas os Policiais Militares o reconheceram como sendo a pessoa presa na perseguio realizada. Na fase do art. 402 CPP, o MP requereu a juntada da CAC e da FAC dos acusados. Pafncio Augusto era primrio e de bons antecedentes. A defesa, a seu turno nada requereu. No foi juntada, nos autos, a percia oficial, com o exame de perfeito funcionamento da arma de fogo apreendida. Alegaes Finais do Ministrio Pblico e da Defesa foram apresentadas devidamente. A sentena foi publicada. No houve prescrio, entendendo o Magistrado por condenar os corus de acordo com a denncia apresentada: arts. 157, 1, I e II, do Cdigo Penal, e 16 da Lei 10.826/03. Como Pafncio Augusto era primrio e de bons antecedentes, a pena foi fixada no mnimo legal: 5 anos e 4 meses para o roubo com as majorantes e 3 anos para o porte ilegal de arma. Totalizou-se 8 anos e 4 meses de recluso, em pena a ser inicialmente cumprida em regime fechado, alm do pagamento do valor equivalente a 15 (quinze) dias-multa, fixados a unidade de 1/30 (um trigsimo) do salrio mnimo. No se conformando com a deciso do Magistrado, Pafncio Augusto recorreu tempestivamente da sentena, constituindo-o para elaborar as razes recursais. Assim, elabore-as, com o devido e completo encaminhamento, arguindo toda a matria pertinente.

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PROBLEMA 19 (OAB/MT 2007.2) O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Pedro Antunes Rodrigues, por infrao prevista no art. 121, caput, c/c o art. 14, inciso II, e art. 61, inciso II, alnea e, todos do Cdigo Penal. Conforme a inicial acusatria, no dia 2 de novembro de 2006, por volta das 15 horas, na quadra 5, em via pblica, na localidade de Planaltina DF, o denunciado, fazendo uso de uma pistola, da marca Taurus, calibre 380, semi-automtica, com capacidade para doze cartuchos, conforme laudo de exame em arma de fogo, efetuou um disparo contra seu irmo Alberto Antunes Rodrigues, na tentativa de mat-lo, causando-lhe leses no peito, do lado esquerdo. O delito de homicdio no se consumou por circunstncias alheias sua vontade, sendo evitado porque a vtima recebeu pronto atendimento mdico. O que motivou o fato, conforme a exordial, foi a diviso de uma rea de terras oriunda de herana. Narra a denncia que Pedro Antunes Rodrigues disse vtima, na vspera dos fatos, que a fazenda seria sua de qualquer jeito, nem que, para isso, tivesse que matar o prprio irmo. Ao ser interrogado, o ru admitiu que teria dito ao seu irmo, um dia antes do crime, exatamente as palavras narradas na denncia. Durante a instruo do feito, a acusao apresentou testemunhas no-presenciais. A defesa, por seu turno, arrolou Catarina Andrade, que informou que, depois de efetuar um nico disparo de arma de fogo contra a vtima, Pedro Antunes Rodrigues absteve-se, voluntariamente, de reiterar atos agressivos integridade fsica da vtima e, ato contnuo, retirou-se, caminhando, do local onde ocorreram os fatos. Consta nos autos informao da polcia tcnica de que na arma, apreendida imediatamente aps o crime, havia 7 cartuchos intactos. E, ainda, que Pedro no possui antecedentes penais. Conforme o laudo de exame de corpo de delito (leses corporais), a vtima foi atingida no lado esquerdo do peito, tendo o projtil transfixado o corao, do que resultou perigo de vida. Em razo da leso sofrida, Alberto ficou 40 dias sem exercer suas atividades normais. Sobreveio, ento, sentena que pronunciou o ru nos termos da denncia. Submetido a julgamento pelo tribunal do jri, o ru foi condenado a 5 anos de recluso, em regime semi-aberto, conforme o disposto no art. 121, caput, c/c o art. 14, inciso II, e art. 61, inciso II, alnea e, todos do Cdigo Penal. Considerando essa situao hipottica, redija, na qualidade de advogado de Pedro Antunes Rodrigues, a pea processual que no seja o habeas corpus, privativa de advogado, pertinente sua defesa, incluindo a fundamentao legal. PROBLEMA 20 (OAB/SP 112) Clebulo, soldado da Polcia Militar, aps cumprir seu turno de trabalho, dirigindo-se para o ponto de nibus, deparou-se com um estranho grupo de pessoas em volta de um veculo, percebendo que ali ocorria um roubo e que um dos elementos mantinha uma senhora sob a mira de um revlver. Aproximando-se por trs do meliante, sem ser notado, desferiu-lhe quatro tiros com sua arma particular, vindo este a falecer no local. Os outros dois elementos que participavam do roubo evadiram-se. Clebulo foi processado e, a final, absolvido sumariamente em primeiro grau, pois a r. deciso judicial reconheceu que o policial agira no cumprimento do dever de polcia (artigo 23, inciso III, 1 parte, Cdigo Penal). Inconformado, o Ministrio Pblico recorreu pleiteando a reforma da r. deciso. Para tanto alega, em sntese, que o policial estava fora de servio e que houve excesso no revide, eis que Clebulo, disparando quatro tiros do seu revlver, praticamente descarregou-o, pois a arma possua, ao todo, seis balas. QUESTO: Na condio de advogado de Clebulo, apresente a pea pertinente. PROBLEMA 21 (OAB/SP 135) 125

Luciano foi denunciado por ter, no dia 5 de junho de 2006, por volta das 00 h 30 min, em frente Igreja So Judas Tadeu, no bairro Moema, So Paulo SP, desferido, com inteno de matar, disparos de arma de fogo contra Eduardo, os quais, por sua natureza e sede, foram a causa eficiente da morte deste, razo pela qual Luciano estaria incurso nas penas do art. 121, caput, do Cdigo Penal (CP). Aps regular trmite, sobreveio a deciso de pronncia, determinando que Luciano fosse submetido a jri popular, segundo a capitulao da denncia. No dia do julgamento, terminada a inquirio das testemunhas, o promotor de justia deu incio produo da acusao. Durante sua explanao perante o conselho de sentena, com o fito de influenciar o nimo dos julgadores quanto conduta pretrita de Luciano, o promotor mostrou aos jurados, sem a concordncia da defesa, documentos relativos a outro processo, no qual o ru Luciano era acusado de crime de homicdio qualificado praticado em 2/5/2005. Salientou, ainda, o rgo ministerial que os jurados deveriam pensar o que quisessem acerca da recusa, pela defesa, da produo da nova prova. Finda a acusao, foi dada a palavra ao defensor, que pediu ao magistrado o registro, em ata, de que o promotor de justia havia mostrado aos jurados documentos relativos a outro processo a que respondia o ru, a despeito da discordncia da defesa. O pleito defensivo foi deferido. Ademais, tratou a defesa das questes de mrito, bem como advertiu os jurados acerca da primariedade do ru. Por fim, Luciano foi condenado, pelo Tribunal do Jri de So Paulo/SP, como incurso no art. 121, caput, do CP, pena de 7 anos de recluso, que deveria ser cumprida em regime inicialmente fechado. Considerando a situao hipottica descrita, formule, na condio de advogado(a) contratado(a) por Luciano, a pea diversa de habeas corpus que deve ser apresentada no processo. PROBLEMA 22 (OAB/MG 2007) Frank Henrique, brasileiro, casado, empresrio estabelecido na cidade de Betim MG, foi indiciado pelo suposto delito de lavagem de dinheiro ou ocultao de bens ou valores (Lei n. 9.613/98), em procedimento que se acha em curso sem que tenha havido o oferecimento da denncia. Por ocasio do cumprimento de deciso judicial, foi apreendido um veculo Audi A-3 Turbo e um Jeep Ford Willys ano 1970. A medida, efetivada em janeiro de 2007, bloqueou ainda todos os seus ativos financeiros e imobilirios, situao que permanece at a presente data, embora a correspondente ao penal no tenha sido intentada. Em agosto do ano em curso, voc requereu o levantamento da referida medida assecuratria, oportunidade em que o magistrado, justificando a necessidade de sua permanncia, indeferiu o pedido, determinando a publicao do ato, o que ocorreu na quinta-feira ltima. Pede-se: Elaborar a petio de interposio e as razes recursais, com o devido e completo encaminhamento. EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE PROBLEMA 1 (OAB/SP 111) Teodsio, nascido em 20 de setembro de 1980, subtraiu para si, de um supermercado, um queijo importado, duas latas de refrigerante e um tablete de chocolate, avaliados em R$ 25,00 (vinte e cinco reais). Denunciado pelo Ministrio Pblico e aps regular instruo criminal foi, a final, condenado pena de 01 (um) ano de recluso, sendo-lhe concedido o benefcio do sursis por 02 (dois) anos. Inconformado, o acusado recorreu. Julgado o recurso pelo Tribunal competente, a sentena foi mantida por maioria de votos, sendo que o Magistrado vencido, embora mantivesse a condenao, reduzia a reprimenda para 08 (oito) meses de deteno em razo do privilgio disposto no prprio tipo penal, convertendo a pena corporal em restritiva de direitos, em face do artigo 44 do C. P. O acrdo foi publicado h trs dias. QUESTO: Como advogado(a) de Teodsio, tome a providncia judicial cabvel. PROBLEMA 2 (OAB/SP 120) 126

"A", com 21 anos de idade, dirigia seu automvel em So Paulo, Capital, quando parou para abastecer o seu veculo. Dois adolescentes, que estavam nas proximidades, comearam a importun-lo, proferindo palavras ofensivas e desrespeitosas. "A", pegando no porta-luvas do carro seu revlver devidamente registrado, com a concesso do porte inclusive, deu um tiro para cima, com a inteno de assustar os adolescentes. Contudo, o projtil, chocando-se com o poste, ricocheteou, e veio a atingir um dos menores, matando-o. "A" foi denunciado e processado perante a 1. Vara do Jri da Capital, por homicdio simples art. 121, caput, do Cdigo Penal. O magistrado proferiu sentena desclassificatria, decidindo que o homicdio ocorreu na forma culposa, por imprudncia, e no na forma dolosa. O Ministrio Pblico recorreu em sentido estrito, e a 1. Cmara do Tribunal competente reformou a deciso por maioria de votos, entendendo que o crime deveria ser capitulado conforme a denncia, devendo "A" ser enviado ao Tribunal do Povo. O voto vencido seguiu o entendimento da r. sentena de 1. grau, ou seja, homicdio culposo. O V. acrdo foi publicado h sete dias. QUESTO: Como advogado de "A", elabore a pea adequada. EMBARGOS DE DECLARAO PROBLEMA 1 (OAB/SP 124) O juiz, ao proferir sentena condenando Joo por furto qualificado, admitiu, expressamente, na fundamentao, que se tratava de caso de aplicao do privilgio previsto no pargrafo segundo, do art. 155 do Cdigo Penal, porque o prejuzo da vtima era de R$ 100,00 (cem reais), devendo, em face de sua primariedade e bons antecedentes, ser condenado pena mnima. Na parte dispositiva, fixou como pena a de recluso de 2 (dois) anos, substituindo-a por uma pena restritiva de direito e multa, fixando regime inicial aberto. QUESTO: Diante do inconformismo de Joo com essa condenao, como seu advogado, tome as providncias cabveis para a sua defesa e redija a pea processual adequada. HABEAS CORPUS PROBLEMA 1 (OAB/SP 112) Protgoras encontra-se preso h 18 dias em virtude de auto da priso em flagrante, lavrado por infrao ao artigo 250, pargrafo 1, inciso I, do Cdigo Penal. O laudo do instituto de criminalstica ainda no foi elaborado, estando o inqurito policial aguardando a sua feitura. O juzo competente, que se encontra na posse da cpia do auto da priso em flagrante, indeferiu o pedido de relaxamento desta, por excesso de prazo, sob o fundamento de que a gravidade do fato impe a segregao de Protgoras. QUESTO: Com o objetivo de conseguir a liberdade de Protgoras, elabore a pea profissional condizente. PROBLEMA 2 (OAB/SP 113 - ADAPTADO) "A" titular da empresa ABC Produtos Veterinrios, que atua na distribuio de medicamentos na cidade de So Paulo. Seus vendedores "B" e "C", contrariando normas da empresa e sem o conhecimento de "A", mediante o uso de notas fiscais falsas, efetuaram vendas de produtos para "D", "E" e "F", recebendo os valores e no entregando as mercadorias. Aps regular inqurito policial, o Promotor de Justia em exerccio na 1 Vara Criminal da Capital denunciou somente "A" por estelionato na forma continuada, porque seria o proprietrio da empresa, requerendo o arquivamento em relao a "B" e "C". O Meritssimo Juiz recebeu a denncia, estando designado o dia 03 de julho de 2008 para interrogatrio. "A" no preenche os requisitos para beneficiar-se da Lei Federal 9.099/95. QUESTO: Adotar a medida judicial cabvel em favor de "A", justificando. PROBLEMA 3 (OAB/SP 116 - ADAPTADO)

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Jos da Silva foi condenado por violao do artigo 33, caput, da Lei Federal no 11.343/06, pena de 5 anos de recluso. Tendo ocorrido o trnsito em julgado, eis que no apelou da deciso de primeiro grau. Est recolhido na Penitenciria local. Compulsando-se os autos, verifica-se que a materialidade do delito est demonstrada pelo auto de constatao que instruiu o auto de priso em flagrante delito, conforme, alis, frisado pelo MM. Juiz sentenciante da 1a Vara Criminal da Capital. A substncia entorpecente j foi incinerada. QUESTO: Como advogado de Jos da Silva, busque sua libertao. PROBLEMA 4 (OAB/SP 117 - ADAPTADO) Procpio est sendo processado pela prtica do delito do artigo 184, "caput", do Cdigo Penal, por Maurcio da Silva, autor da obra literria "Minha Vida, Meus Amores". Na inicial, distribuda em 14 de fevereiro de 2008, o querelante acusa o querelado de ter-se utilizado de trecho de obra intelectual de sua autoria, sem a devida autorizao, em jornal da sociedade de amigos de bairro da qual aquele faz parte, que circulou no ms de dezembro de 2007. A vestibular, que veio acompanhada to-somente da procurao que atende os requisitos do artigo 44, do Cdigo de Processo Penal, foi recebida pelo juzo da 25 Vara Criminal da Capital, que marcou, para interrogatrio de Procpio, o dia 20 de junho prximo. A citao operou-se em 13 de maio de 2008. QUESTO: Como advogado de Procpio, aja em seu favor. PROBLEMA 5 (OAB/SP 118) Antonio presidente de um grande clube local, com mais de trs mil scios, onde existem piscinas, salo de festas, campo de futebol, etc. O clube freqentado por muitos jovens da localidade. No ms de dezembro de 2001, o garoto Cipriano, sem perceber que o nvel da gua de uma das piscinas estava baixo, l jogou-se para brincar. Ao mergulhar, Cipriano bateu a cabea no fundo da piscina e veio a falecer. O presidente do clube, Antonio, agora, est sendo processado criminalmente perante a 1 a Vara Criminal da Capital, em razo da aceitao da denncia formulada pelo Ministrio Pblico, acusando-o da prtica da figura prevista no artigo 121, pargrafo 3 , do Cdigo Penal. Antonio no aceitou a suspenso processual, que lhe foi proposta pelo rgo Ministerial. A ao penal est tramitando. QUESTO: Na condio de advogado de Antonio, atue em favor do constituinte. PROBLEMA 6 (OAB/SP 120) O cidado "A" viajava de avio de carreira do Rio de Janeiro para So Paulo no ms de agosto de 2005 quando, na aproximao da Capital, passou a importunar a passageira "B", chegando a praticar vias de fato. Em virtude destes fatos, "A", ao desembarcar, foi indiciado em inqurito, como incurso no artigo 21 da Lei das Contravenes Penais "vias de fato". Os fatos ocorreram a bordo de aeronave, e assim entendeu-se de processar "A" perante a Justia Federal, tendo este sido condenado pela 1. Vara Criminal Federal da Seo Judiciria da Capital, pena de 15 dias de priso simples, com concesso de sursis. O acusado no aceitou nenhum benefcio legal durante o processo. A r. sentena condenatria j transitou em julgado. QUESTO: Elabore a pea cabvel em favor de "A". PROBLEMA 7 (OAB/SP 124) Policial civil ingressou, sem mandado judicial, na residncia de Joo, e nela apreendeu documento pblico que, submetido percia, constatou-se ser falso, vindo por isso Joo a ser denunciado como incurso no artigo 297, caput, do Cdigo Penal. A denncia foi recebida pelo juiz. QUESTO: Como advogado de Joo, redija a pea processual de sua defesa. PROBLEMA 8 (OAB/SP 125) 128

O Ministrio Pblico pleiteou a colocao de A, que cumpre pena pelo crime de seqestro, no regime disciplinar diferenciado, com base no artigo 52 da Lei de Execuo Penal, pelo perodo mximo de 360 (trezentos e sessenta) dias. O juiz indeferiu o pedido porque, no seu entendimento, o regime disciplinar diferenciado, na forma em que foi definido, fere princpios constitucionais. Intimado da deciso, o Ministrio Pblico interps agravo, juntando suas razes, aps ter decorrido o prazo de oito (dias), requerendo que fosse seguido o rito do agravo de instrumento do Cdigo de Processo Civil. Processado o recurso, o Tribunal de Justia deu provimento ao agravo e determinou a incluso do preso no regime diferenciado. QUESTO: Como advogado de A, verifique o que pode ser feito em sua defesa e, de forma fundamentada, postule o que for de seu interesse por meio de pea adequada. PROBLEMA 9 (OAB/SP 127) Joo, definitivamente condenado, estava cumprindo pena privativa de liberdade em regime aberto. Foi acusado, em novo processo, ainda no sentenciado, de roubo qualificado pelo emprego de arma e concurso de agentes. Chegando ao conhecimento do Juiz das Execues Criminais a existncia deste processo, ele revogou imediatamente, de ofcio, o regime aberto e determinou a regresso de Joo para regime fechado. Joo foi intimado da deciso no dia 15.9.05, e, no mesmo dia, deu cincia ao seu advogado. QUESTO: Como advogado de Joo, redija a pea processual mais adequada sua defesa. PROBLEMA 10 (OAB/SP 127) O Delegado de Polcia representou ao Juiz de Direito a fim de que fosse decretada a priso temporria de Joo, alegando que ele estava sendo investigado por crimes de estelionato e furto e se tratava de pessoa sem residncia fixa, sendo a sua priso imprescindvel para as investigaes. O juiz, aps ouvir o Ministrio Pblico, decretou a priso temporria por 5 (cinco) dias, autorizando, desde logo, a prorrogao da priso por mais 5 (cinco) dias, se persistissem os motivos que levaram sua decretao. Foi expedido mandado de priso. Sem ser preso, Joo soube da deciso e procurou um advogado para defend-lo. QUESTO: Como advogado de Joo, redija a pea processual mais adequada sua defesa. PROBLEMA 11 (OAB/SP 128) Jos, advogado, foi denunciado como incurso no artigo 288, pargrafo nico, c.c. artigo 157, 2o, incisos I e II, todos do Cdigo Penal, porque estaria associado com A, B e C para a prtica de crimes de roubo de veculos com a utilizao de armas. Pela denncia, a sua participao consistia em estimular os autores materiais dos crimes prtica dos delitos, garantindo-lhes que, com sua atuao profissional, conseguiria livr-los de eventual priso e condenao. Oferecida a denncia, o Promotor de Justia requereu a sua priso preventiva para garantia da ordem pblica, argumentando que os crimes de roubo, na atualidade, causam grande insegurana social e que o acusado, na sua condio de advogado, no poderia agir de forma a incentivar a prtica de tais delitos. O juiz, apenas repetindo os argumentos expostos pelo membro do Ministrio Pblico, decretou a priso preventiva. Jos foi preso e colocado em cela comum, com outros presos provisrios, apesar de, em petio, sustentar perante o juiz que isso no podia ocorrer em face de sua condio de advogado. QUESTO: Como advogado de Jos, redija a pea processual mais adequada sua defesa. PROBLEMA 12 (OAB/SP 129) Joo, scio da firma Antenados, revendedora de componentes eletrnicos, foi denunciado, nesta capital, em 05 de dezembro de 2005, por crime previsto no artigo 1., inciso II, da Lei n.o 8.137/90, acusado de ter fraudado a fiscalizao tributria, omitindo operao de compra e venda em livro contbil. O MM. Juiz da _Vara Criminal da Comarca da Capital recebeu a denncia. Em seu interrogatrio, realizado no dia 13 de abril de 2006, Joo alegou que a operao inexistiu 129

e que o dbito fiscal era objeto de impugnao em recurso administrativo, ainda pendente de julgamento, interposto perante o Tribunal de Impostos e Taxas do Estado de So Paulo, comprovando tal alegao com certido emitida pelo referido Tribunal. QUESTO: Como advogado de Joo, escolha o melhor meio para a sua defesa. Redija a pea. PROBLEMA 13 (OAB/SP 129) Joo, primrio e de bons antecedentes, foi denunciado pelo crime previsto no artigo 171, 2., VI, combinado com o artigo 69 (por trs vezes), ambos do Cdigo Penal, porque teria emitido cheques sem proviso de fundos. Consta do inqurito policial lavrado em razo dos fatos que Joo, no dia 05 de setembro de 2005, emitira cinco cheques, para serem descontados mensalmente, sendo o primeiro para pagamento vista, referentes a prestaes de uma mquina de lavar que Joo teria comprado de Antonio. Antonio recebera o valor relativo aos dois primeiros meses, no recebendo os valores dos demais (trs ltimos cheques) por insuficincia de fundos. Ao ser citado para a ao penal em curso, Joo no foi encontrado, pois havia se mudado para lugar desconhecido. Com base na revelia do acusado, o MM. Juiz da _Vara Criminal da Comarca da Capital, em 24 de abril de 2006, determinou a suspenso do processo, decretando a priso preventiva de Joo. QUESTO: Como advogado de Joo, escolha o melhor meio para a sua defesa. Redija a pea PROBLEMA 14 (OAB/SP 133) Maria, saindo de uma escola, em horrio noturno, no dia 25 de agosto de 2007, dirigia-se a sua casa quando foi agarrada por Mrio, que a levou para um matagal e, com uma faca, obrigou-a a ter com ele conjuno carnal. Aps, a vtima foi at a sua casa e contou para os seus pais o que havia sucedido. Estes entraram em contato com a polcia, que se dirigiu ao local do fato e, nas proximidades, depois de cerca de quatro horas de sua ocorrncia, encontraram uma pessoa com as caractersticas semelhantes s descritas pela vtima e com uma faca. Foi elaborado auto de priso em flagrante. A vtima, ao ser ouvida, disse que a pessoa presa era muito parecida com a que a atacou, mas, como era noite, no tinha certeza. Afirmou ainda que ela e seus pais preferiam que aquela pessoa no fosse processada, pois temiam que pudesse ser novamente atacada. Foram ouvidos os policiais que confirmaram a priso. Mrio preferiu o silncio, asseverando que somente prestaria declaraes em juzo. Encaminhado o auto de priso em flagrante ao Ministrio Pblico, este, no dia 3 de setembro de 2007, ofereceu denncia contra Mrio pela prtica do crime de estupro (art. 213, caput, do CP). O Juiz recebeu a denncia. Promotor e Juiz entenderam que a priso era regular. PROBLEMA 15 (CESPE/NE 2006) Joo da Silva procurou um escritrio de advocacia, localizado no Setor Noroeste, Edifcio Modern Hall, salas 110/112, em Braslia/DF, e relatou ao advogado que o atendeu que sua irm, Lilian da Silva, brasileira, solteira, do lar, residente e domiciliada na SQN 311, bl. X, ap. 702, Braslia DF, havia sido presa e autuada em flagrante delito no dia 1/3/06, na cidade de Braslia, pela prtica de crime contra a ordem tributria tipificado no art. 1., I, da Lei 8.137/90. Joo da Silva informou ainda que a denncia fora recebida no dia 3/4/06 pelo Juiz de Direito da 5.a Vara Criminal da Circunscrio Judiciria de Braslia DF. Ele afirmou que Lilian da Silva primria, tem bons antecedentes, possui residncia fixa no distrito da culpa e freqenta regularmente as aulas do 3. ano do ensino mdio. Outrossim, argumentou que Lilian, aps a priso em flagrante, quitou integralmente os dbitos para com a Fazenda Pblica, referentes ao Auto de Infrao n. 6.332/2005, no valor de R$ 2.100,00, motivo pelo qual, segundo ele, a indiciada merece ser posta em liberdade, aquiescendo em prestar compromisso de comparecer a todos os atos processuais aos quais for intimada. Na ocasio, Joo da Silva, com o propsito de auxiliar o pleito, trazia consigo os seguintes documentos pertencentes a sua irm: nota de culpa, cpia do auto de priso em flagrante, certido negativa de antecedentes criminais, conta de gua, histrico escolar e comprovantes de pagamento de tributos. 130

MANDADO DE SEGURANA PROBLEMA 1 (OAB/SP 119) Antenor teve seu veculo subtrado e posteriormente localizado e apreendido em auto prprio, instaurando a autoridade policial regular inqurito, j que estabelecida a autoria. Requereu a liberao do veculo, indiscutivelmente de sua propriedade, o que foi indeferido pelo delegado de polcia civil local, a afirmao de que s ser possvel a restituio depois do processo penal transitar em julgado, conforme despacho cuja cpia est em seu poder. QUESTO: Como advogado de Antenor, agir no seu interesse. PROBLEMA 2 (OAB/SP 123 - ADAPTADO) Joo Alves dos Santos, por estar indiciado pela prtica de crime de roubo, procurou advogado para atuar em sua defesa. Este, no dia 20.05.2008, dirigiu-se Delegacia de Polcia e solicitou os autos de inqurito para exame. O Delegado de Polcia, todavia, no lhe permitiu o acesso aos autos porque a investigao era sigilosa. QUESTO: Como advogado de Joo, verifique a medida cabvel e de forma fundamentada postule o que for adequado ao caso. RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL PROBLEMA 1 (OAB/SP 110) squines foi denunciado e est sendo processado por infrao ao artigo 159 do Cdigo Penal porque, mediante grave ameaa exercida com arma de fogo, seqestrou Demstenes, empresrio, exigindo de sua famlia, como condio para sua libertao, a importncia de R$ 100.000,00 (cem mil reais). Foi autuado em flagrante delito no momento em que pegava o dinheiro deixado em local previamente combinado e a vtima foi encontrada ilesa. O acusado encontra-se preso, por fora da flagrncia delitiva, h mais de 180 (cento e oitenta dias) e ainda no se encerrou a instruo criminal, uma vez que o representante do Ministrio Pblico insiste na oitiva de duas testemunhas que devem ser ouvidas atravs de Carta Precatria, por residirem em outro Estado. Requerido o relaxamento do flagrante ao Juzo processante, foi o mesmo indeferido, ensejando interposio de ordem de Habeas Corpus ao Tribunal competente. O Tribunal denegou a ordem requerida fundamentando o V. acrdo no fato de que a gravidade da infrao se sobrepe ao eventual excesso de prazo, desconfigurando o alegado constrangimento ilegal. Como advogado de squines, tome a providncia judicial cabvel. PROBLEMA 2 (OAB/SP 114) Joo, investigador de polcia, est preso no Presdio Especial da Polcia Civil de So Paulo, por fora de auto de priso em flagrante delito, e denunciado por violao do artigo 316, do Cdigo Penal, sendo certo que teve concedida a fase do artigo 514, do Cdigo de Processo Penal, e os prazos legais esto sendo observados. primrio, tem residncia fixa e exerce atividade lcita. O Meritssimo Juiz de primeira instncia negou a liberdade provisria com fiana, alegando apenas e to-somente "ser o crime muito grave", enquanto a Egrgia 1a Cmara do Tribunal de Justia de So Paulo, por maioria de votos, denegou a ordem de habeas corpus que fora impetrada, usando do mesmo argumento, conforme consta do Venerando Acrdo hoje publicado. QUESTO: Como advogado de Joo, adotar a medida judicial cabvel. PROBLEMA 3 (OAB/SP 121) Joo, investigador de polcia, est preso no Presdio Especial da Polcia Civil de So Paulo por fora de auto de priso em flagrante delito e denunciado como violador do artigo 316, do Cdigo 131

Penal, sendo certo que teve concedida a fase do artigo 514, do Cdigo de Processo Penal, e que os prazos legais esto sendo observados. primrio, tem residncia fixa e exerce atividade lcita. O Meritssimo Juiz de primeira instncia negou a liberdade provisria com fiana, alegando apenas e to somente "ser o crime muito grave", enquanto a Egrgia 1. Cmara do Tribunal de Justia de So Paulo, por maioria de votos, denegou a ordem de habeas corpus que fora impetrada usando do mesmo argumento, conforme consta do v. aresto hoje publicado. QUESTO: Como advogado de Joo, adotar a medida judicial cabvel. PROBLEMA 4 (OAB/MT 2007.1 - ADAPTADO) Joo Silva, brasileiro, taxista, residente na Rua Madre Tereza n. 167, Braslia DF, foi denunciado em 2 de fevereiro de 2007 pela prtica de estelionato. Foi interrogado em juzo em 14 de maro de 2007, sem que o ato fosse presenciado por qualquer pessoa habilitada a exercer a denominada defesa tcnica. O representante do Ministrio Pblico tambm estava ausente. Consta do termo de audincia que o acusado dispensou a entrevista prvia com o defensor nomeado. Durante a instruo processual, Joo Silva foi regularmente assistido por profissional habilitado na OAB. Joo Silva foi condenado a 3 anos de recluso. Interposto o recurso de apelao para o TJDFT, restou improvido. Impetrado habeas corpus para o mesmo tribunal, requerendo-se a concesso da ordem para que o processo fosse anulado desde o interrogatrio, inclusive, foi a ordem denegada por acrdo assim ementado: Processo Penal. Habeas corpus. Interrogatrio do ru. Defensor ausente por haver sido dispensado pelo prprio ru. Feito sentenciado. Possvel nulidade no alegada na defesa prvia, nas alegaes finais nem nas razes do recurso de apelao. 1. Mesmo considerando que, no processo penal, o princpio do contraditrio tenha natureza efetiva, real, no se verifica, no caso concreto, vcio insanvel a macular de forma grave e irreversvel o ato processual realizado em descompasso com a exigncia legal. 2. Por outro lado, foi o prprio paciente quem dispensou a entrevista com o defensor nomeado, no lhe sendo possvel, posteriormente, argir possvel nulidade de ato a que deu causa, como preceitua o art. 565 do Cdigo de Processo Penal. 3. De mais a mais, rememore-se que tal possvel nulidade no foi agitada no momento processual oportuno as alegaes finais, art. 403, 3, do CPP , como exige o art. 571, inciso II, do mesmo Cdigo de Processo Penal. 4. Por ltimo: estando sentenciado o processo, resta superada a alegao de nulidade, sobretudo porque no utilizadas as fases que a lei reserva para esse fim. 5. Ordem de habeas corpus denegada. Diante da denegao da ordem de habeas corpus, na qualidade de advogado, interponha o recurso cabvel em favor de Joo Silva, tendo em conta os fatos narrados e a legislao pertinente. RECURSO ESPECIAL PROBLEMA 1 (OAB/MG 1998) Levado Joaquim da Silva Xavier, brasileiro, casado, comerciante, residente e domiciliado nesta cidade, a julgamento pelo Tribunal do Jri por crime de homicdio simples (art. 121 do CP) contra Salim Al Fayed, o MM. Juiz-Presidente, concludos os debates, indeferiu o pedido de esclarecimentos sobre matria ftico-probatria solicitados por um dos jurados, ao entendimento de que os mesmos eram desnecessrios. Ao final, o ru, seu cliente, restou condenado pena de sete (7) anos de recluso.

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Em sede de apelo, argiu voc to somente a nulidade do julgamento, visto no ter o juiz dado ou mandado dar os esclarecimentos solicitados pelo jurado em questo. A turma julgadora do Tribunal de Justia do Estado negou provimento ao recurso, mantendo, pois o decisum de primeiro grau, porquanto entendeu que tais esclarecimentos se consubstanciam em prerrogativa do juiz, faculdade dele, cabendo-lhe, portanto, decidir de sua necessidade ou no. Opostos embargos declaratrios, com vistas apenas a reforo do imprescindvel prequestionamento, viram-se os mesmos rejeitados. Maneje, agora, o recurso que achar pertinente, redigindo a pea profissional RECURSO EXTRAORDINRIO PROBLEMA 1 Z Ninja foi processado por infrao ao art. 121, 2, II e IV, do CP perante o 1 Tribunal do Jri, restando absolvido da imputao. Inconformado, o Promotor de Justia recorreu e a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia deu provimento ao recurso por unanimidade de votos, afirmando que os jurados decidiram manifestamente contrria prova dos autos. certo que a prova amplamente favorvel a Z Ninja. A matria foi prequestionada em embargos de declarao. QUESTO: Como advogado de Z Ninja, adote o recurso cabvel. REVISO CRIMINAL PROBLEMA 1 (OAB/SP 109) Joo da Silva foi condenado, por sentena transitada em julgado, a cumprir 06 (seis) anos de recluso em regime prisional fechado, como incurso nas sanes do artigo 213 caput do Cdigo Penal, eis que teria constrangido Maria Soares conjuno carnal mediante grave ameaa. Decorrido 01 (um) ano do trnsito em julgado e encontrando-se Joo em cumprimento de pena, Maria confidenciou sua amiga Joana Gonalves que antes dos fatos, j namorava Joo e que com ele havia mantido relacionamento sexual por sua prpria vontade. Relatou tambm, que o acusou de crime, porque Joo rompera definitivamente com o namoro. Joana Gonalves imediatamente procurou os familiares de Joo transmitindo-lhes os fatos que integram a justificao criminal j realizada. QUESTO: Como advogado de Joo da Silva tome a providncia judicial cabvel. PROBLEMA 2 (OAB/SP 121) Jos, funcionrio pblico com 38 anos de idade, casado, pai de trs filhos, estava trabalhando em presdio da Capital, quando inesperadamente ocorreu uma rebelio. Alguns detentos estavam muito agitados, e por ordem de um superior, Jos imobilizou dois deles, com ataduras de pano, fazendo-o com o devido cuidado para no os machucar. Aps hora e meia, Jos soltou os detentos, pois estes se mostravam calmos, e foram levados para a realizao de exame de corpo de delito, que apurou leses bem leves, causadas pela prpria movimentao dos presos. Mesmo assim, ambos os detentos disseram que foram torturados por Jos. Diante desses fatos, Jos foi processado e acabou sendo condenado pelo crime de tortura, previsto na Lei 9.455, de 7 de abril de 1997, artigo 1., inciso II, pargrafo 4., inciso I, pena de trs anos de recluso, mais a perda de funo pblica. Jos est preso e a r. sentena j transitou em julgado. Agora, um dos condenados foi colocado em liberdade e procurou a famlia de Jos, dizendo que foi obrigado pelo outro preso a dizer que tinha sido torturado, mas a verdade que Jos inclusive fez de tudo para no os ferir. Como o outro detento no gostava de Jos, havia inventado toda a estria, obrigando-o a mentir. Esta declarao foi colhida numa justificao criminal. QUESTO: Como novo advogado de Jos, produzir a pea cabvel que atenda o seu interesse. 133

PROBLEMA 3 (OAB/SP 122) Mrio, aps violenta discusso com Antnio, agride-o com um cano, causando-lhe ferimentos, ato presenciado por duas testemunhas. Durante o inqurito policial, depois do primeiro exame em Antnio, realizado 15 (quinze) dias aps o fato, ele foi intimado para comparecer aps 90 (noventa) dias, tendo os peritos, com base em informes do ofendido e de registros hospitalares, pois desaparecidos os vestgios, afirmado a incapacidade para as ocupaes habituais por mais de 30 (trinta) dias. Concludo o inqurito, Mrio foi denunciado e condenado nas penas do artigo 129, pargrafo 1., n. I, do Cdigo Penal. O acusado Mrio e seu advogado deixaram escoar o prazo para impugnao da sentena. QUESTO: Como novo advogado, o que faria em favor de Mrio? Redija a pea. PROBLEMA 4 (OAB/SP 128) Jos, funcionrio do Banco do Brasil, moveu ao contra o banco, em razo de descontos ilegais efetuados pela instituio em sua folha de pagamento, no valor de R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais). A ao foi julgada procedente. A sentena transitou em julgado no dia 10 de maro de 2005. J na fase de execuo, aps dois meses, no dia 11 de maio do mesmo ano, Jos, em virtude de sua atividade no Banco do Brasil, recebera a quantia de R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais) para o pagamento de servios de manuteno do prdio onde o banco estava instalado. Em posse do numerrio, resolveu ficar com parte do dinheiro, no valor exato de seu crdito, R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais), utilizando o restante, R$ 1.000,00 (mil reais), para parcial pagamento dos referidos servios. Em 15 de junho de 2005, Jos foi denunciado como incurso no artigo 312, caput, do Cdigo Penal. A denncia, sem que Jos fosse notificado para eventual resposta, foi recebida em 20 de junho de 2005. Na instruo criminal, ouvido Jos, este confirmou o fato, dizendo, contudo, que somente queria receber seu crdito para cobrir despesas pessoais e familiares. Foram ouvidos, tambm, funcionrios do banco que confirmaram o fato. Superadas as fases dos artigos 402 e 403 do CPP, o MM. Juiz da 23a Vara Criminal da comarca da Capital condenou Jos pelo crime de peculato, fixando a pena privativa de liberdade em 2 (dois) anos de recluso, a ser cumprida em regime aberto, e a de multa em 10 dias-multa, no valor de 1/30 (um trigsimo) do salrio mnimo cada. A pena privativa de liberdade foi substituda por duas penas restritivas de direitos (prestao de servios comunidade e multa). As partes, Ministrio Pblico e acusado, no apelaram. A deciso transitou em julgado no dia 20 de janeiro de 2006. Intimado para o cumprimento das penas, Jos procurou um novo advogado para examinar sua situao e saber o que poderia ser feito. QUESTO: Como advogado de Jos, redija a pea processual mais adequada sua defesa. PROBLEMA 5 (OAB/SP 132) Joo foi processado e condenado pena de 2 anos de recluso, cumprida em regime aberto, com o respectivo trnsito em julgado, pela prtica de estelionato majorado, previsto no artigo 171, 3., do Cdigo Penal, em face de um golpe financeiro que teria, mediante ardil, induzido em erro e gerado prejuzos a entidade de direito pblico localizada no centro da cidade de So Paulo. Passados dois meses aps o trnsito em julgado da deciso condenatria, surgem novas provas reconhecendo que, na realidade, a entidade de direito pblico no teve qualquer prejuzo econmico em face da conduta de Joo. QUESTO: Como advogado de Joo, ajuze a pea pertinente. AGRAVO EM EXECUO PROBLEMA 1 (OAB/SP 112) Qulon, por ter furtado um toca-fitas de um veculo que estava aberto e estacionado na via pblica, fato ocorrido no dia 17 de janeiro de 1999, no bairro da Penha, tendo agido sozinho, foi condenado pelo Meritssimo Juiz de Direito da 1 Vara Criminal da Capital pena de 1 (um) ano 134

de recluso e multa de 10 (dez) dias-multa, em regime fechado, j transitada em julgado. Tambm por furto de um toca-fitas, por delito perpetrado no dia 18 de janeiro de 1999, no mesmo bairro e mesmas condies que o delito anterior, foi condenado, de modo irrecorrvel, pelo Meritssimo Juiz da 2 Vara Criminal da Capital pena de 1 (um) ano de recluso e multa de 10 (dez) dias-multa, em regime fechado. Qulon encontra-se recolhido na Penitenciria do Estado de So Paulo em virtude de ostentar outras condenaes por delitos diversos. Em fase de execuo de sentena, por intermdio de Advogado, Qulon requereu a unificao de penas relativa aos delitos de furto ocorridos nos dias 17 e 18 de janeiro de 1999, indeferida pelo Meritssimo Juiz sob o argumento de que os crimes so graves. QUESTO: Como advogado de Qulon, hoje intimado, adote a medida judicial cabvel. PROBLEMA 2 (OAB/SP 114) Ernesto Manoel foi condenado por juzo criminal singular, a cumprir 6 (seis) anos de recluso, em regime prisional fechado, por ter sido incurso nas penas do artigo 213, caput, do Cdigo Penal. Houve recurso interposto pela defesa e o Tribunal confirmou a sentena do juzo a quo. Contudo, o V. acrdo, expressa-mente, admitiu a progresso meritria do regime prisional. J em fase de execuo penal, transcorrido o lapso temporal do cumprimento da pena no regime fechado, o condenado pleiteou transferncia ao semi-aberto. O exame criminolgico concluiu favoravelmente progresso e foi no mesmo sentido o parecer do Conselho Penitencirio. Entretanto, apoiando-se naquele do Ministrio Pblico, o Juiz das Execues indeferiu o benefcio, fundamentando-se na Lei n 8072/90. QUESTO: Como advogado de Ernesto Manoel, tome a providncia cabvel. PROBLEMA 3 (OAB/SP 115) "A", com 35 anos de idade, professor de natao, convidou uma de suas alunas de nome "B", de 23 anos, moa de posses, para tomar um suco aps a aula. Quando se dirigiam ao barzinho, passaram por um bosque e "A", usando de violncia, estuprou "B". Neste momento, policiais militares que passavam por ali ouviram os gritos de "B" e efetuaram a priso em flagrante de "A". "A" foi processado pelo artigo 213 do Cdigo Penal, sendo que "B" moveu uma ao privada contra "A". Durante o processo, "A" no expressou humildade e at disse que "a vtima na verdade gostou". "A" est cumprindo pena, j tendo descontado mais de 2/3 da reprimenda carcerria. Agora, aps tantos anos na cadeia, indenizou a vtima, tem timo comportamento prisional, boa laborterapia e inclusive subsiste do seu trabalho, tendo recebido elogios do Diretor da Unidade Prisional. Requereu o seu livramento condicional, sendo o exame criminolgico favorvel, o mesmo ocorrendo com o parecer do Conselho Penitencirio. Porm, o Juiz da Vara competente, impressionado com a gravidade do caso e ainda influenciado pela frase que a vtima na verdade teria gostado, dita por "A" na poca do processo, entendeu prematuro o benefcio e indeferiu a postulao. A r. deciso que indeferiu o benefcio foi prolatada hoje. QUESTO: Produzir a pea cabvel na espcie, em favor de "A", direcionada ao rgo Judicirio ad quem. PROBLEMA 4 (OAB/SP 119) Tertuliano da Silva foi definitivamente condenado pena de 6 anos de recluso, em regime inicial fechado, por infrao ao artigo 157 do Cdigo Penal, praticada em 29 de janeiro de 2000. Acha-se condenado, tambm, em outros dois processos, com trnsito em julgado, s penas de 5 anos e 4 meses e 6 anos e 2 meses de recluso, de igual modo por infrao ao artigo 157 do Cdigo Penal, cujos fatos ocorreram, respectivamente, em 10 de janeiro e 15 de fevereiro de 2000, no mesmo bairro. Requereu junto ao Juiz da Vara das Execues a unificao de penas, que foi indeferida, ao fundamento de que o sentenciado agiu reiteradamente de forma criminosa. A deciso foi publicada no Dirio Oficial h dois dias e o condenado foi intimado ontem. QUESTO: Como advogado de Tertuliano da Silva, cometa a ao pertinente. 135

PROBLEMA 5 (OAB/SP 130) Joo, condenado definitivamente por vrios crimes de homicdio qualificado, roubo, latrocnio e seqestro, a 156 (cento e cinqenta e seis) anos de recluso, iniciou o cumprimento de sua pena no dia 01.09.2006. Sob o argumento de que ele pertenceria a organizao criminosa, o Ministrio Pblico, no dia 04.09.2006, requereu sua colocao em regime disciplinar diferenciado pelo prazo de trs anos. O juiz, no dia 05.09.2006, sem ouvir o sentenciado, acatou o pedido, e determinou o encaminhamento de Joo para penitenciria destinada ao cumprimento da pena no regime disciplinar diferenciado. PROBLEMA 6 (OAB/MG 2003) EUSTQUIO DA SILVA foi condenado a 5 anos de recluso, em regime fechado, pela prtica do crime de trfico de entorpecentes. Desde ento, vem ele cumprindo pena na Penitenciria Nlson Hungria, localizada na cidade de Contagem. Faltando 8 meses para se concretizar o prazo legal estabelecido para a obteno de liberdade condicional, o condenado tomou conhecimento de que poderia descontar, da pena restante, 180 dias trabalhados na faxina interna daquela Instituio, devidamente comprovados pela respectiva certido, o que foi pleiteado ao Juzo da Execuo Criminal de Contagem. No entanto seu pleito foi-lhe negado sob o fundamento de que a remio seria impossvel em face de o condenado ter sido punido por falta grave. Observe-se, porm, que tal sano disciplinar lhe fora imposta sem que se ouvisse o condenado a respeito da indisciplina a ele imputada. No mesmo dia em que foi intimado da sentena que indeferiu o pleito da remisso, o condenado entrou em contato com sua me, a fim de que esta providenciasse um advogado para avaliar aquela deciso. Suponha que voc seja procurado pela genitora do condenado. Em face do exposto, INTERPONHA a medida processual cabvel para rever a dita deciso, apresentando as razes recursais. PROGRESSO DE REGIME PROBLEMA 1 (OAB/SP 132) Carlos foi processado e condenado com trnsito em julgado pela prtica de homicdio simples (artigo 121, caput) praticado na cidade de Avar, no ano de 2001, tendo sido condenado pelo Juiz de Avar pena de 6 anos de recluso a ser cumprida em regime fechado, em face de sua condio de reincidente. Iniciada a execuo de sua pena na Penitenciria de Avar, passaram-se exatos 2 anos desde o incio do cumprimento da sua pena no regime fechado, ainda no pleiteando Carlos qualquer benefcio no mbito da execuo penal, no obstante o seu bom comportamento na priso e a existncia da Vara de Execuo na cidade de Avar. QUESTO: Como advogado de Carlos, faa a pea adequada. LIVRAMENTO CONDICIONAL PROBLEMA 1 (OAB/SP 109) Manoel de Sassoferrato est condenado por homicdio qualificado a 12 (doze) anos de recluso, e encontra-se recolhido na Penitenciria do Estado de So Paulo. No reincidente. Em ao prpria na esfera cvel reparou o dano. J cumpriu mais de 2/3 (dois teros) da pena imposta, sempre com excelente comportamento carcerrio, aprendeu ofcio e j tem emprego certo para quando estiver em liberdade. QUESTO: Como advogado de Manoel de Sassoferrato lance mo da medida cabvel visando sua libertao.

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SEQUESTRO PROBLEMA 1 Nos autos do inqurito policial, ainda vinculado ao juzo do Departamento de Inquritos Policiais da Capital de SP DIPO , ficou evidenciado que Graciliano, o autor do furto, logo aps a sua prtica, adquiriu imvel cujo valor coincide com o do numerrio subtrado conforme escritura lavrada em Cartrio e registrada no servio imobilirio competente. QUESTO: Como advogado da vtima "B", atuar no escopo de obter o ressarcimento.

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9. GABARITO. RELAXAMENTO DE FLAGRANTE PROBLEMA 1 Relaxamento da priso em flagrante dirigido ao juiz da Vara do Jri, em razo da apresentao espontnea (art. 317, CPP), que afasta o estado de flagrncia. PROBLEMA 2 Pedido de relaxamento da priso em flagrante dirigido ao juiz de direito da Vara do Jri, sustentando a ilegalidade da priso, uma vez que a situao descrita no se encontra nas hipteses elencadas no art. 302, CPP, j que o preso foi encontrado uma semana aps o crime, sem que tenha, ao menos, sido perseguido. PROBLEMA 3 PEA: PEDIDO DE RELAXAMENTO DE PRISO EM FLAGRANTE (art. 5, LXV, da CF). COMPETNCIA: JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ___. TESE: PRISO EM FLAGRANTE DECRETADA FORA DAS HIPTESES AUTORIZADAS PELO ART. 302 DO CPP. PEDIDO: RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE E EXPEDIO DO COMPETENTE ALVAR DE SOLTURA. FUNDAMENTO: O crime de trfico de drogas, na forma fornecer, um crime instantneo (e no permanente, como entendeu o delegado). Ademais, o crime de trfico de drogas um crime formal, cabendo, portanto, priso em flagrante apenas no momento da prtica do delito (a priso em flagrante no poder ocorrer no momento do exaurimento do delito). Sendo assim, no houve o flagrante imprprio ou quase-flagrante (art. 302, III, do CPP), vez que NO houve perseguio logo aps a prtica da infrao (os policiais prenderam o Requerente no seu local de trabalho, no dia seguinte ao da acusao feita), NEM presuno de autoria do delito (j que no foi encontrado nenhum objeto ou substncia que o ligasse ao trfico de drogas). LIBERDADE PROVISRIA PROBLEMA 1 Liberdade provisria com ou sem fiana apoiando-se no mrito pessoal do preso, mdico estabelecido que no vai oferecer risco para o processo. PROBLEMA 2 O candidato deve fazer um pedido de liberdade provisria em favor de Daniel. Sabidamente, ningum dever ser recolhido priso seno aps o trnsito em julgado de sentena condenatria. A custdia cautelar, desta forma, apenas prevista nas hipteses de absoluta necessidade, conforme se depreende do artigo 5. da Constituio Federal (incisos LXVI ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana; e LVII ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria.). Assim sendo, houve a necessidade de estabelecer institutos com a finalidade de assegurar o regular desenvolvimento do processo, sem que ocorresse qualquer prejuzo liberdade do acusado. Na nossa legislao ptria, esse instituto a liberdade provisria. Para o deferimento da liberdade provisria, exige o estatuto processual a inocorrncia das hipteses previstas nos seus artigos 311 e 312. Atualmente, somente se admite a continuidade da segregao caso resulte demonstrada a sua necessidade diante da anlise dos requisitos objetivos e subjetivos que autorizam a priso preventiva. No caso em anlise, no esto presentes os requisitos da priso preventiva pois o requerente primrio e possui residncia 138

fixa, nada indicando que, em liberdade, venha a ausentar-se do distrito da culpa, dificultando a aplicao da lei penal, nem que venha a causar perturbaes durante a instruo criminal, dificultando a prova. Deve ser ressaltada, na resposta, a natureza do delito, pois no se trata de crime no qual se tenha utilizado de violncia ou grave ameaa. Por fim, deve ser requerida a concesso de liberdade provisria mediante fiana, j que se trata de crime contra a economia popular, e, nos termos do art. 325, 2., nos casos de priso em flagrante pela prtica de crime contra a economia popular ou de crime de sonegao fiscal, no se aplica o disposto no art. 310 e pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal. Assim, a liberdade provisria somente poder ser concedida mediante fiana, por deciso do juiz competente e aps a lavratura do auto de priso em flagrante. Ressalte-se que no incide na hiptese o art. 350 do CPP, pois no se trata de requerente comprovadamente pobre. Lei n. 1.521, de 26 de dezembro de 1951 Art. 1. - Sero punidos, na forma desta Lei, os crimes e as contravenes contra a economia popular. Esta Lei regular o seu julgamento. Art. 3. - So tambm crimes desta natureza: I - destruir ou inutilizar, intencionalmente e sem autorizao legal, com o fim de determinar alta de preos, em proveito prprio ou de terceiro, matrias-primas ou produtos necessrios ao consumo do povo; CPP, Art. 325 - O valor da fiana ser fixado pela autoridade que a conceder nos seguintes limites: a) de 1 (um) a 5 (cinco) salrios mnimos de referncia, quando se tratar de infrao punida, no grau mximo, com pena privativa da liberdade, at 2 (dois) anos; b) de 5 (cinco) a 20 (vinte) salrios mnimos de referncia, quando se tratar de infrao punida com pena privativa da liberdade, no grau mximo, at 4 (quatro) anos; c) de 20 (vinte) a 100 (cem) salrios mnimos de referncia, quando o mximo da pena cominada for superior a 4 (quatro) anos. 1 - Se assim o recomendar a situao econmica do ru, a fiana poder ser: I - reduzida at o mximo de dois teros; II - aumentada, pelo juiz, at o dcuplo. 2 - Nos casos de priso em flagrante pela prtica de crime contra a economia popular ou de crime de sonegao fiscal, no se aplica o disposto no Art. 310 e pargrafo nico deste Cdigo, devendo ser observados os seguintes procedimentos: I - a liberdade provisria somente poder ser concedida mediante fiana, por deciso do juiz competente e aps a lavratura do auto de priso em flagrante; II - o valor de fiana ser fixado pelo juiz que a conceder, nos limites de dez mil a cem mil vezes o valor do Bnus do Tesouro Nacional BTN, da data da prtica do crime; III - se assim o recomendar a situao econmica do ru, o limite mnimo ou mximo do valor da fiana poder ser reduzido em at nove dcimos ou aumentado at o dcuplo. Ressalte-se que o candidato que propuser habeas corpus (pea no privativa de advogado), ou qualquer outra pea, deve obter a nota zero no quesito raciocnio jurdico. PROBLEMA 3 Deve ser elaborado pedido de liberdade provisria sem fiana, pois se trata de crime inafianvel, dirigido ao juiz de uma das Varas Criminais da Comarca de Betim-MG, sustentando que em razo do mrito do preso no h motivo para manuteno da priso cautelar e pleiteando a concesso da liberdade provisria e a expedio do competente alvar de soltura. REVOGAO DE PRISO PROBLEMA 1

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Deve ser redigida uma petio de revogao de priso preventiva. O candidato que fizer liberdade provisria no dever obter a pontuao mxima, por no ser esta medida a mais correta tecnicamente. Observa-se que, na prtica, comum a confuso entre revogao da preventiva e liberdade provisria, razo pela qual esta ltima ser aceita, mas com a restrio acima. Para FREDERICO MARQUES, a liberdade provisria disciplinada pelo Cdigo de Processo Penal como "(...) medida de carter cautelar em prol da liberdade pessoal do ru ou do indiciado, no curso do procedimento, (...) para fazer cessar priso legal do acusado ou para impedir a deteno deste em casos em que o cacer ad custodiam permitido". MIRABETE, usando a expresso "custdia atual ou iminente", tambm ressalta a possibilidade do instituto em estudo impedir a priso. Segundo ele, a liberdade provisria "(...) substitui a custdia provisria, atual ou iminente, com ou sem fiana, nas hipteses de flagrante (arts. 301 a 310), em decorrncia da pronncia (art. 408, 1 ) e da sentena condenatria recorrvel (art. 594) (...)" J TORNAGHI apresenta um conceito bem peculiar: "a liberdade provisria uma situao do acusado; situao paradoxal em que ele , ao mesmo tempo, livre e vinculado. Livre de locomover-se, mas vinculado a certas obrigaes que o prendem ao processo, ao juzo e, eventualmente, a um lugar predeterminado pelo juiz". Alguns autores, no entanto, do uma maior abrangncia liberdade provisria, entendendo que este instituto se identifica com a liberdade do indivduo contra qualquer priso cautelar. Dentre eles est JOO JOS LEAL, defensor de que a liberdade provisria "(...)est relacionada com sua face repressiva, que a priso provisria ou priso cautelar e suas espcies: a priso em flagrante, a priso preventiva, a priso temporria, a priso decorrente de sentena de pronncia e a de sentena condenatria recorrvel". Como observa TORNAGHI, "(...) em relao priso preventiva, a lei brasileira se portou da seguinte forma: se a priso absolutamente necessria, ela permitida ou mesmo imposta e no pode ser substituda pela liberdade provisria; se, ao contrrio, a priso no de todo imprescindvel, a decretao dela constituiria abuso de poder. No h que falar em substitu-la, pois seria substituir uma coisa que no deve existir (...)". Assim, decretada a custdia preventiva, "(...) a possibilidade de libertao do agente no se verificar atravs de liberdade provisria, mas de revogao da medida cautelar de priso preventiva (...)" . TOURINHO explica, na prtica, essa incompatibilidade: "(...) a preventiva decretada para assegurar a aplicao da lei penal, por convenincia da instruo criminal, da ordem econmica e como garantia da ordem pblica (CPP, art. 312). Assim, no teria sentido permitir-se-lhe a liberdade provisria mediante fiana, mesmo ciente o Juiz de que o ru , ou indiciado, est preparando para fugir. Se o ru est afugentando as testemunhas que devam depor contra ele, se est tentando subornar testemunhas ou peritos, e o juiz lhe decreta a medida extrema, teria sentido pudesse ele lograr a liberdade provisria mediante fiana?"(...). Em suma, em se tratando de priso preventiva, ou ela revogada, desaparecendo a situao coercitiva (pressuposto bsico da liberdade provisria), ou ela mantida. O delito de moeda falsa previsto no Art. 289 do CP: Falsificar, fabricando-a ou alterando-a, moeda metlica ou papel-moeda de curso legal no pas ou no estrangeiro: Pena recluso, de 3 a 12 anos, e multa. Trata-se de crime formal, no sendo necessrio que a moeda seja colocada em circulao ou que venha a 2/7 causar dano a outrem. Para a caracterizao do crime em tela, imprescindvel a imitatio veritatis (imitao da verdade), ou seja, exige-se que a cdula falsa tenha a eficcia de enganar o homem mdio, induzindo a engano nmero indeterminado de pessoas. Note-se que no se exige perfeio na imitatio veri, mas, realmente necessrio que a coisa falsificada contemple as mesmas caractersticas exteriores da moeda verdadeira. E, em no sendo preenchido tal exigncia, fica afastado o crime em questo, abrindose espao para a tentativa de estelionato. A anlise de todas essas circunstncias tem como foco principal determinar a competncia para o processo e julgamento da infrao. Ficando configurado o crime do artigo 289 do CP, a competncia cabe Justia Federal, em razo do interesse da Unio. Por outro lado, diante da caracterizao do estelionato, a competncia ser da Justia Estadual. Trata-se de disposio expressa, que se extrai da smula 73 do STJ "A utilizao de papel moeda grosseiramente falsificado configura, em tese, o crime de estelionato, 140

da competncia da Justia Estadual". Foi exatamente esse o entendimento firmado pelo STJ no caso concreto objeto de estudo. De acordo com a Min. Relatora, como as cdulas eram aptas a enganar o homem mdio, no resta dvidas que o crime o do artigo 289 do CP, o que revela, automaticamente, a competncia da Justia Federal para process-lo e julg-lo: 'Discute-se se a falsificao de papel moeda grosseira (Sm. n. 73-STJ) ou se o produto capaz de passar por cdulas autnticas, a fim de determinar a competncia para processar e julgar o feito. Sob o ponto de vista tcnico, as cdulas so de baixa qualidade, mas capazes de passar por cdulas autnticas, a depender do local e momento em que forem utilizadas. Para a min. Relatora, diante dos elementos de convico at ento colhidos nos autos, apesar do parecer tcnico, em tese, h a configurao de delito definido no art. 289, 1, do CP, que, por lesar os interesses da Unio, de competncia da Justia Federal (art. 109, IV, da CF/1988). Diante do exposto, a seo declarou competente o juzo Federal. CC 79.889-PE, rel. Min. Jane Silva (desembargadora convocada do TJ-MG), julgado em 23/6/2008. (Informativo 361 do STJ). Cabe ainda adentrar ao mrito da medida decretada: no esto presentes os requisitos do art. 312 do CP. Na espcie, efetivamente, no restou comprovada a indispensabilidade da medida cautelar para que os fins processo sejam atingidos. A priso de Mariano no demonstra-se como dado essencial para que a prestao jurisdicional no se frustre quando da prolao da eventual sentena penal condenatria. ressabido que para externar-se a decretao da custdia preventiva devem concorrer duas ordens de pressupostos: os denominados pressupostos proibitrios (o fumus commisi delicti representado no nosso direito processual pela prova da materialidade do delito e pelos indcios suficientes da autoria) e os pressupostos cautelares (o periculum libertatis, representado na legislao brasileira pelas nominadas finalidades da priso preventiva, trazidas na parte inicial do art. 312 do estatuto processual penal). Para se ver decretada a medida coativa, deve revelar-se no caso concreto uma das trs finalidades expressas pela lei: a convenincia da instruo criminal, o asseguramento da ordem pblica ou a garantia da ordem pblica. Na espcie sequer um de tais pressupostos se encontra evidenciado.Vejamos: Com relao convenincia da instruo criminal, saliente-se que, to logo teve notcia do procedimento investigado contra si instaurado, o requerente compareceu ao rgo policial, onde ofereceu sua verso sobre o caso, confessando o crime. Ademais, as testemunhas foram ouvidas e declararam que no sofreram qualquer ameaa por parte do indiciado. Com referncia ao asseguramento da aplicao da lei penal, o requerente, em momento algum, buscou fugir eventual responsabilidade criminal, apresentando-se inclusive para depor sobre os fatos ocorridos, sendo de salientar-se no ter qualquer pretenso de furtar-se aos ulteriores termos do processo. Lembrase que Mariano reside na capital h 20 anos. Tambm no est presente o requisito da garantia da ordem pblica, eis que se trata de ru primrio e de bons antecedentes.. No tem ele qualquer passagem criminal anterior, em momento algum evidencia-se periculosidade na ao delitiva lhe imputada, sendo de salientar-se ainda que no possvel vislumbrar-se a periculosidade do acusado apenas pelo ato anti-social por ele praticado desde que unitariamente vislumbrado, no podendo a custdia preventiva ser decretada tendo em linha de conta somente as conseqncias do fato. Assim, em face do exposto, deve-se requerer a revogao da medida cautelar, comprometendo-se Mariano a comparecer a todos os atos do processo. QUEIXA-CRIME PROBLEMA 1 Oferecimento de queixa-crime, com estrita observncia do artigo 41 do CPP. Trata-se de ao penal privada subsidiria da pblica, em conformidade com o artigo 100 3 do CP em virtude da inrcia do Ministrio Pblico em oferecer denncia no prazo legal (requerimento endereado ao juzo de uma das Varas Criminais da Capital). PROBLEMA 2 141

Dever ser redigida Queixa-Crime contra Antoine, narrando o crime de atentado violento ao pudor e requerendo o processamento do feito, seguindo-se o rito ordinrio. PROBLEMA 3 PEA: QUEIXA-CRIME (ART. 100, 1, do CP e art. 30 do CPP). COMPETNCIA: JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA COMARCA DE ___. TESE: CRIME DE INJRIA REAL COM VIAS DE FATO (art. 140, 2, do CP) + CAUSA DE AUMENTO DE PENA (art. 141, III, do CP) PEDIDO: RECEBIMENTO E AUTUAO DA QUEIXA-CRIME + CITAO DA QUERELADA PARA SER INTERROGADA, PROCESSADA E CONDENADA NA PENA DO CRIME PREVISTO NO ART. 140, 2, COMBINADO COM O ART. 141, III, AMBOS DO CP + NOTIFICAO E OITIVA DAS TESTEMUNHAS ARROLADAS (COLOCAR O ROL DE TESTEMUNHAS). FUNDAMENTO: A Querelante teve a sua honra subjetiva ofendida pela Querelada, configurando, assim, o crime de injria. Trata-se, inclusive, de um crime de injria qualificado por vias de fato (injria real), vez que, alm das ofensas, a Querelada cuspiu no rosto da Querelante. Ademais, incidir, ainda, a causa de aumento do art. 141, III, do CP, pois o crime foi praticado na presena de inmeras pessoas. PROBLEMA 4 Deve ser redigida a queixa-crime, por ter Alfredo cometido o crime descrito no artigo 140, do Cdigo Penal (Injria). A inicial deve ser endereada ao Juiz da Vara Criminal de Betim, com procurao com poderes especiais. O candidato dever requerer seja o querelado processado e condenado como incurso nas sanes do artigo 140, do Cdigo Penal. Por fim, deve-se apresentar o rol de testemunhas. PROBLEMA 5 1 Opo (queixa-crime) Deve ser redigida a queixa-crime, por ter Mario cometido o crime descrito no artigo 140, do Cdigo Penal (Injria). A inicial deve ser endereada ao Juiz do Juizado Especial Criminal de Montes Claros/MG, com procurao com poderes especiais. O candidato dever requerer seja o querelado processado e condenado como incurso nas sanes do artigo 140, do Cdigo Penal. Por fim, deve-se apresentar o rol de testemunhas. 2 Opo (representao) Por ser o ofendido funcionrio pblico, a ao pode ser pblica condicionada a representao (ao concorrente), por fora da Smula 714 do STF. PROBLEMA 6 Deve ser redigida a queixa-crime contra Vesvio da Silva, por ter cometido os crimes descritos nos artigos 213 e 214, do Cdigo Penal, contra sua irm Amarantina do Esprito Santo. A inicial deve ser endereada ao Juiz da 1 Vara Criminal da Comarca de Ouro Preto, com procurao com poderes especiais. O candidato dever requerer seja o querelado processado e condenado como incurso nas sanes dos artigos 213 e 214, do Cdigo Penal, com a causa de aumento de pena do artigo 226, II, do Cdigo Penal. Por fim, se necessrio, deve-se apresentar o rol de testemunhas. PROBLEMA 7 A queixa-crime a petio inicial, com a qual se d incio ao penal privada. Equivale denncia e como esta deve ser formulada, juntando-se o inqurito policial ou outro elemento 142

informativo. subscrita por advogado, devendo a procurao conter poderes especiais e meno expressa ao fato criminoso. A queixa-crime s pode ser apresentada por intermdio de advogado, com procurao especial do ofendido. O ofendido (ou seu representante legal) podero propor a ao penal privada em at 6 meses contados da data em que ele soube quem foi o autor do crime. Fundamentao legal: Art. 41 do CPP - A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas. Art. 44 do CPP- A queixa poder ser dada por procurador com poderes especiais, devendo constar do instrumento do mandato o nome do querelante e a meno do fato criminoso, salvo quando tais esclarecimentos dependerem de diligncias que devem ser previamente requeridas no juzo criminal. O art.225 do CP estabelece que nos crimes contra os costumes previstos nos Captulos I, II e III do Ttulo VI da Parte Especial (dos crimes contra a liberdade sexual, seduo e corrupo de menores, e rapto), deve-se proceder mediante queixa, portanto, atravs de ao penal privada. Visa a lei deixar vtima ou a seu representante legal a oportunidade de promover ou no a ao penal, em respeito honorabilidade da ofendida, optando, se quiser, pelo silncio. O artigo 225 do Cdigo Penal estabelece os tipos de ao penal cabveis no caso de crimes contra os costumes. So elas: Art.225. Nos crimes definidos nos captulos anteriores, somente se procede mediante queixa. Pargrafo 1. Procede-se, entretanto, mediante ao pblica: I - se a vtima ou seus pais no podem prover s despesas do processo sem privar-se de recursos indispensveis manuteno prpria ou da famlia; II - se o crime cometido com abuso do ptrio poder, ou da qualidade de padrasto, tutor ou curador. Pargrafo 2.. No caso do n. I do pargrafo anterior, a ao do Ministrio Pblico depende de representao. Referindo-se a lei aos "captulos anteriores", resultando leso corporal de natureza grave ou morte, eventos inscritos nos captulo IV para as formas qualificadas, a ao penal ser pblica. Assim, para os crimes sexuais violentos em que ocorre apenas leso corporal de natureza leve, admitir-se-ia somente a ao penal de iniciativa privada. Entretanto, com o apoio de parte da doutrina, passou a entender-se na jurisprudncia que, no caso, deve-se aplicar a regra contida no art.101 do CP, que prev, para os crimes complexos, a ao penal pblica quando para um dos crimes componentes se preveja essa espcie de procedimento. Nesse sentido foi editada a Smula 608 do STF: "no crime de estupro praticado mediante violncia real, a ao penal pblica incondicionada". Pblica incondicionada seria a ao penal nos crimes previstos nos arts.213 a 219 do CP quando houvesse, em decorrncia da violncia real, leso corporal de natureza leve ou vias de fato. O candidato deve qualificar a vtima e apresentar queixa crime, com fulcro no art. 41 do CPP, em face de Jos Martins, que deve ser tambm qualificado. Em seguida, deve expor os fatos de forma detalhada, narrando, sobretudo, que no houve leso corporal(violncia real), pois, nesse caso, a ao penal seria de iniciativa pblica. No mrito, frente situao delineada no problema, deve tipificar a conduta de Jos Martins no art. 213 do CP(estupro), c/c art. 61, I e II, h, do CP. Segundo o CP, art. 61: "So circunstncias que sempre agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o crime: I - a reincidncia; II - ter o agente cometido o crime: h) contra criana, maior de 60 (sessenta) anos, enfermo ou mulher grvida". E, ainda, art. 63: "Verifica-se a reincidncia quando o agente comete novo crime, depois de transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior". Outrossim, quanto negativa de autoria, o candidato deve argumentar que a jurisprudncia assente no sentido de que, em crimes contra os costumes, a palavra da vtima indiscutivelmente relevante, ainda mais, quando em sintonia com as demais provas dos autos. Nesse sentido: HABEAS CORPUS - ESTUPRO - ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR PRISO PREVENTIVA DECISO CONDENATRIA TRANSITADA EM JULGADO ENCARCERAMENTO JUSTIFICADO POR TTULO EXECUTIVO JUDICIAL DEFINITIVO 143

- ABSOLVIO - INVIABILIDADE - ESTREITA VIA DO WRIT - PALAVRAS DA VTIMA - LAUDO PERICIAL - AUSNCIA DE LESES - ORDEM DENEGADA. Nos crimes contra os costumes, as palavras da vtima, se coesas e coerentes, merecem especial ateno, vez que tais delitos so costumeiramente cometidos na clandestinidade. Precedentes. Em delitos dessa natureza, inexistindo leses no corpo da vtima, o laudo pericial se torna dispensvel. Precedentes. Ordem denegada. (HC 84.010/SP, Rel. Ministra JANE SILVA (DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/MG), QUINTA TURMA, julgado em 08.11.2007, DJ 26.11.2007 p. 222). PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ART. 214 C/C ART. 224, ALNEA "A", AMBOS DO CP. AUSNCIA DE PROVAS PARA A CONDENAO. DOSIMETRIA DA PENA. I - A palavra da vtima, em sede de crime de estupro, ou atentado violento ao pudor, em regra, elemento de convico de alta importncia, levando-se em conta que estes crimes, geralmente, no tem testemunhas, ou deixam vestgios. (Precedentes). (HC 79.622/SP, rel. ministro FELIX FISCHER, QUINTA TURMA, julgado em 20/9/2007, DJ 12/11/2007 p. 253). Por fim, deve requerer ao juiz que receba a queixa-crime e, ao final da instruo, condene o Querelado pela prtica do delito de estupro, conforme art. 213, c/c art. 61, I e II, h, todos do Cdigo Penal, notificando-se as testemunhas para comparecer em juzo e depor, no dia e hora a serem designados, sob as cominaes legais. RESPOSTA ACUSAO PROBLEMA 1 Deve ser redigida Resposta Acusao, com fundamento no art. 396-A do Cdigo de Processo Penal, endereada ao MM. da 2 Vara Criminal. Quanto s teses, deve ser levantada preliminarmente a ilegitimidade de parte, pois o Ministrio Pblico ofereceu denncia em crime de ao penal privada, ou, na pior das hipteses, se a vtima for pobre, sem a devida representao. No mrito, sustentar que o fato narrado evidentemente no constitui crime, pois ausente qualquer prova da debilidade da vtima, bem como ausente tambm qualquer sinal que pudesse indicar tal debilidade. O pedido deve ser de anulao do processo e, no mrito, de absolvio sumria, com base no art. 397, III, do CPP. ALEGAES FINAIS PROBLEMA 1 Alegaes finais sob a forma de memoriais, apresentadas perante o Juzo do Jri, invocando o titulado crime impossvel (artigo 17 do Cdigo Penal); pois, houve ineficcia absoluta do meio empregado. PROBLEMA 2 Alegaes Finais, com base no artigo 403, 3, do CPP. Endereamento: Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da 12 Vara Criminal da Capital. Contedo da pea: Abordar que o Ministrio Pblico no tem razo, j que o crime de uso de documento falso. No caso, o acusado no estava portando o documento que tambm no foi exibido (da no haver uso). Como o documento foi "encontrado no armrio", a conduta de "A" atpica. Requerer: A improcedncia da ao penal nos termos do artigo 386, III, do CPP. PROBLEMA 3 Pea profissional adequada: Alegaes finais de defesa. Competncia: Juiz de Direito da Vara do Jri 144

Argumento: Crime impossvel, artigo 17 do Cdigo Penal. Arma desmuniciada configura ineficcia absoluta do meio. O fato no punido, sequer, a ttulo de tentativa. Pedido: impronncia por inexistncia de crime, salientando que o Ministrio Pblico equivocadamente requereu a condenao, quando o correto seria a pronncia. PROBLEMA 4 Dever ser cumprida a fase do artigo 403, 3, do CPP, com a apresentao de alegaes finais perante o Juzo da 1 Vara Criminal da Capital. A postulao de absolvio com fulcro no inciso I, do artigo 386, do CPP ("estar provada a inexistncia do fato"), expedindo-se alvar de soltura. A prova reunida no processo no evidencia ter o ru ingressado em atos de execuo, nos moldes do tipo penal que lhe foi imputado (art. 157, "caput", do C.P.). O fato de contar com antecedentes insalubres no tem o condo de conduzir o juiz para um decreto de reprovao. A postulao ministerial vem firmada em suposio, que viola o princpio da presuno legal de inocncia. PROBLEMA 5 Pea: alegaes finais (art. 403, 3, CPP). Dirigida ao juiz do processo. Alegaes possveis: a) nulidade do interrogatrio em virtude da ausncia do defensor; b) requerimento para instaurao de exame de dependncia toxicolgica; c) absolvio no basta a confisso, no foi reconhecido pela vtima, testemunhas no imputam a ele o fato. PROBLEMA 6 Alegaes finais. Dirigida ao juiz de direito. Fundamentos: pedido de absolvio, de nulidade e de afastamento da qualificadora do inciso I. Absolvio - falta de provas suficientes para a condenao, observando-se que os testemunhos so indiretos, no presenciais, no sendo suficiente a palavra do co-ru e o encontro do dinheiro; nulidade pela realizao do interrogatrio de Antnio sem a presena do advogado de Lus e ofensa ao contraditrio. Afastamento das qualificadoras no h prova de uso da arma e de que os dois cometeram os crimes. PROBLEMA 7 PEA: ALEGAES FINAIS (art. 403, 3, do CPP). COMPETNCIA: JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ____ TESE E PEDIDO: ATIPICIDADE DA CONDUTA EM RELAO AO CRIME DE CORRUPO DE MENORES + AFASTAMENTO DA QUALIFICADORA DO CRIME DE FURTO FUNDAMENTOS: O menor j teve diversas passagens pela Vara da Infncia e Juventude, inclusive tendo cumprido medida scio-educativa de internao. Alm disso, o menor era conhecido nas redondezas por praticar pequenos furtos, desconfigurando a prtica do crime de corrupo de menores. Em relao ao crime de furto qualificado, cumpre ressaltar que em nenhum momento houve provas suficientes de que o ru escalou o muro ou arrebentou o porto da casa da vtima. (in dubio pro reo). PROBLEMA 8 PEA: ALEGAES FINAIS, Art. 411, 4, CPP COMPETNCIA: JUIZ DE DIREITO DA VARA DO JRI DA COMARCA DE _ TESE: AUSNCIA DE INDCIOS SUFICIENTES DE AUTORIA PEDIDO: IMPRONNCIA DO RU (ART. 414 CPP) 145

FUNDAMENTOS: Na incerteza da autoria do delito, prevalece a impronncia, por falta de provas. O princpio do in dubio pro reo garantia constitucional. PROBLEMA 9 PEA : ALEGAES FINAIS COMPETNCIA : JUIZ DE DIREITO DA _ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE PEDIDO: DECLARAO DA EXTINO DA PUNIBILIDADE TESE: EXTINO DA PUNIBILIDADE FUNDAMENTOS: Abolitio criminis. A Lei 11.106/2005 revogou o crime de seduo do CP, tornando o fato atpico. PROBLEMA 10 Devem ser apresentados os memoriais, com fundamento no artigo 403, 3, do Cdigo de Processo penal. Sustentar, preliminarmente, a nulidade por ausncia de exame de corpo de delito, com fundamento no artigo 564, III, b, do CPP. No mrito, sustentar que o ru no agiu com culpa, pois foi fechado por outro veculo e perdeu o controle da direo, requerendo a absolvio com fundamento no artigo 386, III, do CPP. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO PROBLEMA 1 Recurso cabvel: recurso em sentido estrito, dirigido ao Tribunal de Justia, com fundamento no art. 581, IV, do CPP. Deve-se requerer a reconsiderao da r. deciso e em caso de manuteno da mesma, a remessa ao Tribunal. A argumentao dever invocar a legtima defesa, requerendose a absolvio sumria do recorrente. PROBLEMA 2 Trata-se de Recurso em Sentido Estrito em duas peties. A primeira de interposio endereada ao Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da 1 Vara do Jri da Capital, fundamentada no artigo 581, inciso IV do Cdigo de Processo Penal, sendo que nesta petio dever constar o juzo de retratabilidade. A segunda petio dever ser endereada ao Egrgio Tribunal de Justia, sendo que "A" agiu em estado de necessidade, nos exatos termos do artigo 24 do Cdigo Penal, podendo tambm ser suscitado o artigo 23, inciso I do Cdigo Penal. Ao final o candidato dever postular a absolvio sumria com base no artigo 415 do Cdigo de Processo Penal. PROBLEMA 3 Trata-se de um recurso em sentido estrito, que dever ser elaborado em duas peties: A primeira, de interposio, no prazo de cinco dias, ao Juiz de Direito da 1 Vara do Jri, com fundamento no art. 581, IV do C.P.P.. O juzo de retratao dever ser observado pelo candidato. A segunda, de razes em recurso de sentido estrito, dever ser endereada ao Tribunal de Justia, postulando-se a desclassificao para o crime de leses corporais seguidas de morte art. 129 pargrafo 3 do C.P. - para que o ru seja julgado perante uma vara singular. No houve dolo eventual no caso em tela, que autorizasse a imputao de homicdio doloso. O recurso dever ser fundamentado ao final, com o disposto no artigo 419 do C.P.P. PROBLEMA 4 Pea Recurso em sentido estrito. Endereamento Tribunal de Justia Pedido Alterao pelo juiz. Se mantida, reforma pelo tribunal. Finalidade: recebimento da apelao e seu processamento.

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Fundamento Segundo forte corrente doutrinria e jurisprudencial, o assistente pode recorrer para pleitear agravamento da pena. Ele atua como auxiliar do Ministrio Pblico e no defende, exclusivamente, interesse prprio de natureza civil. PROBLEMA 5 Pea Recurso em sentido estrito (art. 581, IV) Endereamento Tribunal de Justia. Pedido e fundamento Afastamento das qualificadoras. Afastamento da qualificadora do motivo ftil porque cuspir no rosto de outra pessoa pode configurar, at mesmo, crime de injria, e no insignificante. Afastamento da qualificadora da traio porque no fora includa na denncia, havendo necessidade de aditamento. Pode-se, tambm, pleitear a nulidade da pronncia pela incluso da segunda qualificadora. PROBLEMA 6 Recurso em sentido estrito Habeas corpus (s para a declarao de nulidade) Fundamento Havia necessidade de suspenso do processo conforme dispe o artigo 366 do Cdigo de Processo Penal. No mrito, h dvida razovel sobre a autoria. O reconhecimento fotogrfico, apesar de admitido, no se prestaria comprovao da autoria. A prova testemunhal controvertida, pois, enquanto uma afirma que o acusado era o autor dos disparos, outra assevera que ele estava fora do pas. No correto afirmar que, na deciso de pronncia, vigora o princpio in dubio pro societate, pois a dvida razovel, em virtude do princpio do favor rei, beneficia o acusado, mesmo em relao a essa espcie de deciso. Pedido no Recurso em sentido estrito: Preliminar - declarao de nulidade; Mrito - impronncia. Pedido no habeas corpus: declarao da nulidade. PROBLEMA 7 PEA: Recurso em Sentido Estrito ENDEREAMENTO: Tribunal Regional Federal da 3 Regio PEDIDO: Impronncia de Joo pela no existncia de indcios suficientes de que seja o ru o seu autor, art.414, CPP. PROBLEMA 8 A pea pertinente constitui na interposio do Recurso em Sentido Estrito perante o Tribunal de Justia de So Paulo, tendo como fundamento o artigo 581, inciso IV, do CPP, contrariando a deciso de pronncia proferida pelo juiz de Itu, vez que os fatos no configuram infrao dolosa j que no houve assuno do risco com indiferena quanto ao resultado, no sendo suficiente para a caracterizao do dolo a presena da assuno do risco, vez que obrigatria tambm a indiferena quanto ao resultado, podendo o candidato alegar no recurso em sentido estrito pela desclassificao por conduta culposa, negando o dolo eventual, destacando que o recurso em sentido estrito o recurso apropriado, j que no h informao de que o pronunciado est preso, sendo admissvel subsidiariamente o habeas corpus, caso o candidato considere que o pronunciado esteja preso, sendo, entretanto, mais apropriado o recurso em sentido estrito. PROBLEMA 9 Recurso em sentido estrito contra a deciso de pronncia. Dirigido ao juiz e ao tribunal. 147

Pedidos: absolvio sumria porque agiu em legtima defesa de sua propriedade, com remessa dos autos ao juiz competente para o exame do crime conexo; afastamento das qualificadoras: no agiu por motivo torpe, pois no sabia quem eram as pessoas que invadiram a sua casa; no houve surpresa, pois possvel que o dono de uma residncia reaja ao ingresso de pessoa estranha em sua casa. No se pode invocar mais, segundo doutrina atual, o princpio do in dubio pro societate na pronncia. PROBLEMA 10 Tribunal competente Tribunal de Justia Pea adequada Contra-Razes de Recurso em Sentido Estrito (art. 581, I e 588 do C.P.P.) Pontos a serem abordados inpcia da inicial por falta do rol de testemunhas, por falta de qualificao do indiciado e por fazer inserir circunstncias totalmente divorciadas da realidade (art. 41 e 395 do C.P.P.) Crime prescrito art. 109 + 107 C.P. PROBLEMA 11 PEA: RECURSO EM SENTIDO ESTRITO (art. 581, IX, do CP). OBS: Lembrar que RESE tem juzo de retratao. COMPETNCIA: JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ___ (INTERPOSIO DO RECURSO) + TRIBUNAL DE JUSTIA (RAZES DO RECURSO). TESE: PEREMPO - EXTINO DA PUNIBILIDADE (art. 60, I, do CPP c/c art. 107, IV, do CP). PEDIDO: DECLARAO DA EXTINO DA PUNIBILIDADE. FUNDAMENTO: A ao penal privada norteada, entre outros, pelo princpio da disponibilidade, ou seja, a vtima pode desistir da ao proposta. A perempo um instituto decorrente do princpio da disponibilidade da ao penal privada, ou seja, uma sano processual imposta ao querelante inerte ou negligente na conduo do processo, acarretando a extino da punibilidade (a qual dever ser, inclusive, declarada de ofcio pelo juiz art. 61 do CPP). No caso em tela, ocorreu a perempo com base no art. 60, I, do CPP e, conseqentemente, a extino da punibilidade (art. 107, IV, do CP). PROBLEMA 12 A pea ser o RESE, com fundamento no artigo 581, IV, CPP. Devero ser elaboradas duas peas, uma de Interposio de RESE endereada ao Juiz do I Tribunal do Jri da Capital e outra apresentando as razes, endereada ao Tribunal. Deve o candidato sustentar a legtima defesa, pois eram desafetos e longa data e, Manoel, armado, iniciou o desentendimento, sendo certo, sim, ter sido absolvido sumariamente. PROBLEMA 13 Devem ser elaboradas duas peas, sendo uma petio informando que sero apresentadas as contra-razes de RESE, endereada ao juiz da 100 Vara Criminal da comarca de SantAna de Serrinha MG e as contra-razes de RESE, endereada ao TJMG. Deve-se sustentar preliminarmente que o recurso interposto pelo representante do parquet no deveria ter sido recebido, pois foi interposto intempestivamente, aps 10 dias, sendo certo 5 dias, por fora do art. 586, CPP. Alm disso, no o recurso adequado, pois o CPP prev o RESE para suspenso do processo, em razo de questo prejudicial. Ademais as razes, tambm, foram intempestivas, o MP as apresentou 15 dias aps, sendo certo, por fora do artigo 588, CPP, 2 dias. No mrito, pugnar pela manuteno da suspenso, com base nos argumentos j expendidos pela defesa, ou seja, de que o ru no o autor do novo fato e que no freqentava local destinado a vender bebida, pois s entrou ali para comprar cigarros.

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PROBLEMA 14 Deve ser interposto recurso em sentido estrito, conforme art.581, IV, do CPP, pelo advogado de Cristiano, em face da sentena que o pronunciou como incurso nas penas do art. 121, 2, inciso IV do CP. O recurso deve ser interposto para o prprio juiz sentenciante, que poder retratar-se da deciso de pronncia ( ou poder ser interposto diretamente no TJSP). As razes devem ser dirigidas ao TJSP. O procedimento narrado no enunciado est de acordo com a Lei n. 11.689/2008. A Lei n. 11.689, publicada no Dirio Oficial do dia 10 de junho do ano de 2008, por certo marca o incio de novos tempos para o processo penal, que dever se adequar ao disposto no inciso LXXVIII do artigo 5. da Constituio da Repblica de 1988, in verbis: "A todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao". De acordo com a novel legislao, o magistrado, ao receber a denncia ou a queixa (em caso de ao penal privada subsidiria), dever citar o acusado para apresentao de uma defesa escrita. Aps apresentada a defesa do acusado por seu procurador, constitudo ou nomeado, e colhida a manifestao do Ministrio Pblico ou querelante acerca das preliminares e documentos juntados pelo ru, o magistrado, no prazo de 10 dias, determinar a oitiva das testemunhas arroladas e a realizao de demais diligncias pleiteadas pelas partes. Na audincia de instruo e julgamento sero colhidas as declaraes do ofendido, depoimentos das testemunhas de acusao e defesa, esclarecimentos de peritos, e, somente por fim, ser interrogado o ru, o que lhe garantir maior possibilidade de exercer em plenitude sua autodefesa uma vez que se pronunciar j ciente das demais provas colhidas. A lei dispe que encerrada a instruo, e ainda durante a audincia, se o magistrado se convencer sobre a existncia de elementares de crime no descrito na denncia, promover a mutatio libelli; se no for este o caso, colher as alegaes finais das partes de forma oral. Colhidas as alegaes, o magistrado dever pronunciar, impronunciar, absolver o ru ou desclassificar a conduta por ele praticada. No mrito, deve-se alegar ter o ru agido em legtima defesa, repelindo agresso tida como injusta. certo que a materialidade do crime se comprovou por meio do laudo de exame de corpo de delito. Por outro lado, pelos depoimentos colhidos no curso da instruo, verifica-se que o ru atuou amparado pela excludente de ilicitude da legtima defesa. Com efeito, ao ser interrogado em juzo, o acusado narrou que havia atuado para se defender da iminente agresso por parte da vtima. Disse, ainda, que apesar de ter desferido cinco golpes na vtima, somente a atingiu no quinto golpe, momento em que ela caiu. Como se v, existe comprovao nos autos de apenas uma verso para os fatos, narrando haver o acusado agido em legtima defesa. Para que se possa acenar com a legtima defesa, h de restar demonstrada a presena concomitante de todos os pressupostos legalmente exigidos para sua caracterizao: a presena de injusta agresso, atual ou iminente, a um bem juridicamente tutelado; a necessidade dos meios empregados na repulsa suposta agresso; e a moderao com que esses meios foram empregados, sem que se verifique excesso. E mais: esses elementos ho de despontar, de forma inconteste, do arcabouo probatrio. Assim sendo, no caso presente, a legtima defesa restou evidenciada com a certeza exigida para seu acolhimento nesta fase preambular. Assim, dispe o art. 23 do Cdigo Penal: "Art. 23. No h crime quando o agente pratica o fato: (...) II - em legtima defesa; E, ainda, dispe o art. 25 do Cdigo Penal: "Art. 25. Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem". Consoante se infere dos elementos probatrios colhidos nos autos, o denunciado efetuou cinco golpes na vtimas, mas apenas um a atingiu, to somente para se defender de uma agresso injusta e iminente. Dessa forma, sequer se pode falar em crueldade ou em excesso de legtima defesa. Observa-se que o irmo do denunciado, ainda que tenha sido ouvido em juzo sem prestar 149

o compromisso legal, descreveu com riqueza de detalhes a dinmica dos fatos, por ser a nica pessoa que presenciou os fatos, razo pela qual deve ser valorado o seu depoimento. Outrossim, a nica testemunha de acusao no presenciou os fatos e apenas informou que conhecia o acusado havia 5 anos, que o acusado tinha o hbito de beber, comumente se embriagando e causando confuso nos bares da cidade. Havendo certeza quanto ocorrncia de legtima defesa, deve o ru ser absolvido sumariamente, nos termos do art. 411 do CPP. Deve-se, ainda, caso no atendido o pleito de absolvio sumria, na hiptese de o TJSP manter a sentena de pronncia, requerer a excluso da qualificadora do meio cruel e do recurso que dificultou a defesa da vtima, visto que esto em total descompasso com a prova coligida. Os Tribunais tm se manifestado no sentido de prestigiar as qualificadoras dispostas na denncia, as quais no devem ser extirpadas na deciso de pronncia, exceto quando em carter raro e excepcional, comparecem manifestamente improcedentes, numa flagrante demonstrao de excesso de acusao, at porque cabe ao Colendo Tribunal Popular do Jri, que o juiz natural das causas criminais contra a vida, de maneira sbia e soberana, decidir acerca da qualificadora ofertada na denncia, verificando a sua incidncia, nos termos do art. 5, XXXVIII, da Constituio Federal. No caso em tela, porm, h fortes indicativos de que a vtima estava prestes a agredir o ru, da porque no se pode falar que a mesma fora atingida de surpresa, sem chances ou com grande dificuldade para se defender do ataque. Do elenco probatrio, produzido sob o crivo do contraditrio, no se colhe nenhum indcio de traio, dissimulao, surpresa ou recurso similar, razo pela qual deve ser afastada a respectiva qualificadora, a qual, se admitida, evidenciaria excesso de acusao. Acrescenta-se que a vtima estava armada. Assim, a qualificadora arrolada pelo Ministrio Pblico est em manifesta e evidente contrariedade com as provas dos autos. Portanto, no deve incidir a qualificadora do meio cruel, pois esta se baseia nica e exclusivamente na reiterao de golpes, restando certo que o ru no teve o propsito deliberado de causar sofrimento adicional vtima. APELAO PROBLEMA 1 Recurso de Apelao - art. 593, do CPP Interposio: ao Juiz da 28 Vara Razes: ao Tribunal de Justia de So Paulo Tese Principal: No h que se falar de furto, de vez que "A" inquilino e tem a posse do imvel (falta o denominado "animus furandi"). Ademais, s os antecedentes so insuficientes para magistrado formar seu convencimento quanto a autoria. Requerer: reforma da sentena (absolvio) - art. 386, III. PROBLEMA 2 Interposio e razes de recurso de Apelao Competncia do Tribunal de Justia Desenvolver a tese de regular exerccio do direito previsto no art. 5, LXIII, da Constituio Federal, que no pode ser interpretado em desfavor do acusado, transformando o seu silncio na polcia em presuno de culpa. Pedido de absolvio por insuficincia de provas - art. 386, inciso VII, do CPP. A impetrao de habeas-corpus dever ser considerada errada e suficiente para a reprovao do candidato. PROBLEMA 3 Interposio e razes de recurso de apelao - competncia do Tribunal de Justia Pedido de anulao do julgamento por deficincia dos quesitos. 150

Vcio insanvel do questionrio, que independe de reclamao oportuna. (art. 564, pargrafo nico, do CPP). A impetrao de habeas-corpus dever ser considerada errada e suficiente para a reprovao do candidato. PROBLEMA 4 Trata-se de uma Apelao, composta por duas peties. A primeira de interposio, endereada ao Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da 1 Vara Criminal do Foro Central da Capital, no prazo de 5 dias, com fulcro no art. 593, inciso I, do CPP. A segunda petio dever ser endereada ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, na qual deve ser postulada a absolvio do apelante, visto que o fato no constitui infrao penal. O STF, por meio da Smula 246, examinou esta matria, entendendo que o fato atpico, pois no h fraude e o estelionato no existe a no ser com cheque emitido para pronto pagamento, no como promessa de dvida; tambm h jurisprudncia neste sentido. Dever ao final ser postulada a absolvio do apelante "A" com fulcro no art. 386, inciso III do CPP. PROBLEMA 5 Dever ser apresentada, em 8 (oito) dias, nos termos do artigo 600, do Cdigo de Processo Penal, as razes de apelao. As razes so apresentadas no juzo "a quo", sendo que o arrazoado direcionado aos Desembargadores do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Dever ser requerida a reforma da sentena (ou provimento do recurso) para os fins de absolver o apelante, nos termos do artigo 386, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, j que atpica a conduta de "A". O apelante no realizou as condutas ncleo do tipo que so "oferecer" ou "prometer" vantagem indevida, mas deu a importncia por imposio do funcionrio, o que, segundo Delmanto, "no h corrupo ativa, mas concusso praticada pelo funcionrio". PROBLEMA 6 A soluo a interposio do recurso de apelao perante o juzo de primeira instncia, seguido das razes endereadas ao Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo. Nas razes postular de forma mais ampla a absolvio do apelante, enquanto que subsidiariamente (tese principal) pleitear a desclassificao do crime com base no artigo 29, 2, 1 parte do Cdigo Penal, pela participao idealizada em delito de menor gravidade. PROBLEMA 7 Pea Apelao Endereamento Tribunal de Justia. Pedido Reforma pelo tribunal. Absolvio. Fundamento Quando algum recebe valor em dinheiro como pagamento de seus servios e no os executa no comete apropriao indbita. O dinheiro que entregue passa a ser de sua propriedade. A questo, assim, estritamente civil, no penal. PROBLEMA 8 Pea Apelao Endereamento Tribunal de Justia. Pedidos: crime nico, desclassificao para tentativa de latrocnio e inconstitucionalidade do regime integralmente fechado. Fundamentos: Crime nico Existe forte entendimento no sentido de que a morte do co-autor no serve para afirmar a existncia de concurso material, por ser ele sujeito ativo e no passivo do crime. Desclassificao para tentativa de latrocnio Embora haja smula do Supremo Tribunal Federal no sentido de que h crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no realize 151

o agente a subtrao de bens da vtima (Smula 610), poderia ser sustentada a tese de tentativa de latrocnio, aceita em alguns acrdos, porque no houve a subtrao. Inconstitucionalidade do regime integralmente fechado H posicionamento no sentido de que a fixao de regime integralmente fechado fere a garantia constitucional de individualizao da pena. Cuida-se de posio que, no momento, est sendo objeto de especial ateno do Supremo Tribunal Federal, em sua nova composio. PROBLEMA 9 Pea Apelao, com pedido de absolvio, com fundamento no art. 386, VI do Cdigo de Processo Penal e no art. 181, II, do Cdigo Penal. OUTRA ALTERNATIVA Pea - Habeas corpus. Endereamento Tribunal de Justia. Pedido e fundamento pedindo anulao da sentena, porque isento de pena o filho que comete crime contra pai, com menos de sessenta anos de idade (artigos 181, II e 183, III, do Cdigo Penal). PROBLEMA 10 Apelao. Endereamento Tribunal de Justia. Pedidos e fundamentos Absolvio por ausncia de provas em relao ao crime de estupro. Quanto seduo, abolitio criminis em razo da supresso do delito previsto no art. 217 do CP, pela Lei 11.106, de 2005. Subsidiariamente, no tocante ao estupro, afastamento da causa de aumento prevista no art. 226, inciso III, do CP, tambm em face da lei acima referida. PROBLEMA 11 Apelao. Habeas corpus. Endereamento Tribunal de Justia. Pedido e fundamento Reduo da pena em face da impossibilidade de agravamento, o que representou reformatio in pejus indireta. PROBLEMA 12 Apelao Endereamento: Tribunal de Justia Pedidos e fundamentos - No mrito, deveria sustentar a absolvio do acusado com base em negativa de autoria, bem como em razo da dvida ocasionada pelas condies em que a testemunha de acusao o teria reconhecido (reconhecimento em perodo noturno; localizao do acusado no momento do reconhecimento - interior do veculo; tipo fsico comum). Subsidiariamente, deveria requerer o afastamento das qualificadoras. Quanto qualificadora do rompimento de obstculo (art. 155, inciso I, do Cdigo Penal), deveria argumentar que o rompimento, para qualificar o crime de furto, deve ser efetuado contra o obstculo que dificulta a subtrao da coisa e no contra a prpria coisa. Quanto qualificadora da escalada (art. 155, inciso II, do Cdigo Penal), deveria argumentar que a escalada somente se caracteriza com o emprego de meio instrumental, como, por exemplo, uma escada, ou de esforo incomum, o que no se vislumbra em razo da pequena altura do muro transposto. Ainda, quanto aplicao da pena, deveria indicar o equvoco do juiz ao exasperar a pena-base, acima do mnimo legal, com base to-somente no dolo intenso do agente, aspecto subjetivo que no se denota da simples qualificao do crime, apartando-se dos elementos previstos no art. 59 do Cdigo Penal e norteadores da fixao da pena-base. PROBLEMA 13 152

Pea: Apelao Endereamento: Tribunal de Justia de So Paulo. Pedido: decretao de nulidade ou realizao de novo julgamento (artigo 593, III, a e d do Cdigo de Processo Penal). Fundamentos: I nulidade: a. existncia de contrariedade na votao dos quesitos por parte dos jurados, principalmente entre os quesitos referentes autoria e o evento morte; b. existncia de erro por parte do Magistrado na formulao dos quesitos referentes s qualificadoras; c. indeferimento da trplica pelo Magistrado. II deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos; PROBLEMA 14 PEA: Apelao Criminal ENDEREAMENTO: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo PEDIDO: Absolvio de Joo do crime previsto no art.148, 1, V, do Cdigo Penal por no haver prova da existncia do fato (art.386, II, CPP) ou por no existir prova suficiente para a condenao (art.386, VII, CPP). PROBLEMA 15 Pea: Apelao. rgo competente Tribunal de Justia. Pedidos absolvio insuficincia de prova Nulidade do processo ( o pedido principal, no caso) - cerceamento de defesa e pedido de reconhecimento de prescrio, pela proibio da reformatio in pejus indireta. Denncia recebida em 04.03.2002 Prescrio 12 anos (art. 109, III) Reduo pela metade menoridade (art. 115) tempo 6 anos Tempo decorrido at agora. PROBLEMA 16 a) Contra-Razes de Apelao. b) rgo competente: Tribunal de Justia c) Preliminar: Apesar de gozar o Promotor de Justia de independncia funcional, o Ministrio Pblico uno e indivisvel. Assim, o pleito ministerial no pode ser alterado em sede recursal. Alm disso, s pode recorrer quem foi vencido no pedido (sucumbncia), o que no ocorreu no caso em tela. d) Mrito: Pode o Promotor de Justia pleitear a absolvio do ru se concluir por sua inocncia, eis que no est vinculado denncia. No obrigatrio o pleito condenatrio. Pode requerer a condenao, a absolvio ou o acolhimento parcial da denncia. No pode ser estelionato consumado se inexistiram todos os elementos do tipo penal (no houve a vantagem ilcita, nem o prejuzo alheio). Se crime existiu, foi ele tentando e nunca consumado. Ainda, no h estelionato culposo; o estelionato s pnivel a ttulo de dolo, que consiste na vontade de enganar a vtima, dela obtendo vantagem ilcita, em prejuzo alheio, empregando artifcio, ardil ou qualquer outro meio fraudulento. PROBLEMA 17 PEA: APELAO (art. 593, I, do CPP). COMPETNCIA: JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA COMARCA DE BELO HORIZONTE (INTERPOSIO DA APELAO) + TURMA RECURSAL (RAZES DA APELAO). TESES: NULIDADE (FALTA DE CONDIO OBJETIVA DE PROCEDIBILIDADE) + ABSOLVIO POR ATIPICIDADE DA CONDUTA, OU, SUBSIDIARIAMENTE, EXCLUDENTE DE ANTIJURIDICIDADE). 153

PEDIDO: ANULAO AB INITIO EM RELAO AOS CRIMES DOS ARTS. 303 E 309, DO CTB (art. 564, III, a, do CPP) + ABSOLVIO DO RU EM RELAO AO CRIME DO ART. 305, DO CTB (art. 386, VI, do CPP). FUNDAMENTOS: O crime de direo sem permisso ou habilitao (art. 309 do CTB) , necessariamente, absorvido pelo crime de leso corporal culposa (art. 303 do CTB), uma vez que configura causa de aumento de pena (art. 302, pargrafo nico, I, c/c art. 303, pargrafo nico, ambos do CTB). Ento, no caso em tela, ocorreu a absoro do crime de perigo (direo sem habilitao) pelo delito de dano (leso corporal culposa). Necessrio ressaltar, ainda, que o crime de leso corporal culposa um crime de ao penal pblica condicionada representao da vtima. CONCLUSO: a falta de representao causa de nulidade absoluta (a punibilidade no est extinta, pois ainda no ocorreu a decadncia do prazo para representao). Como o crime de direo sem habilitao foi absorvido pelo crime de leso corporal culposa, a nulidade tambm o abranger. Em relao ao crime de fuga do local do acidente (art. 305 do CTB), importante ressaltar que o ru, antes de deixar o local dos fatos, entregou ao enfermeiro da ambulncia um papel contendo a identificao do seu carro, tornando, portanto, o fato atpico (j que o tipo penal exige a inteno especfica do agente de fugir da responsabilidade penal e civil). Todavia, ainda que se entenda que o fato tpico, o afastamento do ru ocorreu por questo de segurana fsica (madrugada + lugar ermo), configurando, assim, uma causa excludente de antijuridicidade. PROBLEMA 18 PEA: RAZES DE APELAO COMPETNCIA: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA _ REGIO TESE: DIMINUIO DE PENA EM RELAO AO CRIME DE ROUBO + ATIPICIDADE QUANTO AO CRIME DE PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO PEDIDO: DIMINUIO DA PENA NA MEDIDA DE SUA CULPABILIDADE EM RELAO AO CRIME DE ROUBO E ABSOLVIO DO CRIME DE PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO FUNTAMENTOS: De acordo com o art. 29, 1, CP, Pafncio dever ter sua pena diminuda de 1/6 a 1/3, em razo de sua participao de menor importncia no delito. Quanto ao crime de porte ilegal de arma, Pafncio no praticou nenhuma das condutas tpicas descritas. PROBLEMA 19 PEA: APELAO, Art. 593, III, d, CPP COMPETNCIA: JUIZ PRESIDENTE DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE TESE: DESCLASSIFICAO DO CRIME DE HOMICDIO TENTADO PARA O CRIME DE LESO CORPORAL DE NATUREZA GRAVE PEDIDO: SEJA O RU SUBMETIDO A NOVO JULGAMENTO FUNDAMENTAO: A acusao no conseguiu provar a inteno do ru de matar seu irmo, ficando provado nos autos a inteno de lesionar, to somente, a vtima (j que se absteve de consumar o homicdio, por vontade prpria). PROBLEMA 20 a) CONTRA-RAZES DE APELAO; b) rgo competente: Tribunal de Justia; c) Fundamento: artigo 593 do Cdigo de Processo Penal. Deve-se requerer improvimento ao recurso ministerial e a conseqente manuteno, em inteiro teor, da R. deciso de 1 grau. A argumentao pode fundamentar-se, entre outras, na prova, alegando-se que o acusado, mesmo sem farda e fora de servio, est investido na condio de policial, treinado para a proteo da sociedade.

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PROBLEMA 21 O candidato deve interpor recurso de apelao com fundamento no art. 593, III, a, do CPP. CPP, Art. 593 - Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: I - das sentenas definitivas de condenao ou absolvio proferidas por juiz singular; II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular nos casos no previstos no Captulo anterior; III - das decises do Tribunal do Jri, quando: a) ocorrer nulidade posterior pronncia; b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos jurados; c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de segurana; d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos. Dever sustentar a nulidade do julgado, ante a violao ao art. 475 do CPP, visto que o representante do Ministrio Pblico, sem a concordncia da defesa, exibiu documentos relativos a outro processo a que responde o ru com o fito de influenciar o nimo dos julgadores no que concerne s condutas pretritas do Apelante. Art. 475 - Durante o julgamento no ser permitida a produo ou leitura de documento que no tiver sido comunicado parte contrria, com antecedncia, pelo menos, de 3 (trs) dias, compreendida nessa proibio a leitura de jornais ou qualquer escrito, cujo contedo versar sobre matria de fato constante do processo. A proibio contida no dispositivo em comento tem por escopo evitar que, em plenrio, sejam as partes uma ou outra surpreendidas com a produo ou leitura de documentos novos, sem a oportunidade de contradit-los. Sobre o tema leciona Aury Lopes Jnior: Situao bastante problemtica e que acabou se tornando comum na atualidade a seguinte: no curso do jri, quando dos debates, uma das partes postula ao juiz a utilizao de um determinado documento que pelos mais variados motivos no pode ser juntado com a antecedncia legal de 3 dias. O que fazem os juzes, na sua maioria? Questionam a outra parte se concordam com a produo. Pronto, est criado o problema. Errou o juiz. Nesse momento, a parte adversa fica numa situao dificlima, que pode definitivamente comprometer o julgamento. Se aceitar a produo, estar em situao de desvantagem pela surpresa gerada, e, conforme o contedo do documento, ser impossvel contradiz-lo. Est perdido o jri e uma grave injustia pode ser produzida. Por outro lado, se no aceitar a produo, o estrago ainda maior. Basta que o adversrio saiba explorar a curiosidade dos jurados, fazendo-os deslizar no imaginrio, para extrair de l (do imaginrio, lugar do logro, portanto) a deciso que pretende. at mais til explorar o imaginrio em torno do que foi mostrado (agravado pela recusa da outra parte, logo, se recusou porque algo tinha para esconder...), do que trabalhar com a realidade do documento. Isso elementar, basta saber lidar com a situao. Da porque das duas uma: ou o juiz veda categoricamente a produo do documento (sem questionar a outra parte para no compromet-la frente aos jurados) e no permite qualquer meno a ele no julgamento; ou, verificando sua relevncia, dissolve o conselho de sentena, determina a juntada do documento, assegurando o necessrio contraditrio, e, aps, marca novo jri (...). Assim, relevante a proibio do art. 475 (pois uma garantia revestida de forma), e firmeza devem demonstrar os juzes na sua aplicao, evitando comprometimento da outra parte com o ingnuo questionamento concorda com a leitura do documento? Tal prtica, muitas vezes fundamentada na (pseudo) garantia do contraditrio, causa danos irreparveis ao julgamento. (In: Direito Processual e sua Conformidade Constitucional. Ed. Lumen Juris. Rio de Janeiro. 2007, p. 649/650). Hermnio Alberto Marques Porto anota, na obra Jri Procedimentos e aspectos do julgamento (11. ed., Editora Saraiva, pgina 133), que: Constitui prova nova o documento que, mesmo no lido em Plenrio, tem seu contedo transmitido aos jurados. Ora, pode ser que este fato no tenha sido aquele que levou o conselho de sentena a decidir como decidiu. Entretanto, tambm no possvel afastar a concluso de que o nobre promotor de justia surpreendeu a defesa. que, ao fazer uso do direito que lhe confere o art. 475 do CPP, restou prejudicada, mormente porque o rgo ministerial instigou os senhores jurados a que pensassem o que quisessem acerca da 155

recusa, pela defesa, na produo da nova prova. Assim, o candidato deve pedir ao magistrado que acolha a argio de nulidade suscitada, para determinar seja o acusado submetido a novo julgamento. Subsidiariamente, o candidato deve pleitear a reforma da r. sentena, de modo que se estabelea regime mais ameno para o cumprimento da pena, qual seja, o semi-aberto, de acordo com o art. 33 do CP. Art. 33 - A pena de recluso deve ser cumprida em regime fechado, semi-aberto ou aberto. A de deteno, em regime semi-aberto, ou aberto, salvo necessidade de transferncia a regime fechado. (...) 2 - As penas privativas de liberdade devero ser executadas em forma progressiva, segundo o mrito do condenado, observados os seguintes critrios e ressalvadas as hipteses de transferncia a regime mais rigoroso: a) o condenado a pena superior a 8 (oito) anos dever comear a cumpri-la em regime fechado; b) o condenado no reincidente, cuja pena seja superior a 4 (quatro) anos e no exceda a 8 (oito), poder, desde o princpio, cumpri-la em regime semi-aberto; c) o condenado no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 4 (quatro) anos, poder, desde o incio, cumpri-la em regime aberto. Nesse sentido:TJDFT rgo: Segunda Turma Criminal Classe: APR - Apelao Criminal Num. Proc.: 2004 09 1 004111-7 Apelante: JLIO CSAR SOUZA Apelado: MINISTRIO PBLICO DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS Relator: DESEMBARGADOR ROMO C. OLIVEIRA Revisor: DESEMBARGADOR VAZ DE MELLO PROBLEMA 22 Deve ser interposto recurso de apelao, com fundamento no art. 593, II, do CPP. A interposio deve ser endereada ao juiz da Comarca de Betim-MG e as razes dirigidas ao TJMG. Deve-se sustentar que o seqestro deve ser levantado, pois a ao penal no foi proposta dentro de prazo de 60 dias a contar do aperfeioamento da medida (art. 131, I, CPP), pedindo-se o provimento do recurso para esse fim. EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE PROBLEMA 1 a) Recurso cabvel: EMBARGOS INFRINGENTES restritos matria divergente: b) rgo competente: Tribunal de Justia; c) Fundamento: Pargrafo nico do artigo 609, C.P.P.; d) Requisito de admissibilidade: deciso no unnime do Tribunal; e) Prazo para interposio: 10 (dez) dias. O recurso dever, de forma fundamentada, sustentar a tese contida no voto vencido. PROBLEMA 2 Trata-se da interposio do Recurso de Embargos Infringentes e de Nulidade para o Tribunal de Justia, em petio que dever conter, anexas, as razes do inconformismo. A petio dever ser endereada ao Desembargador Relator do Recurso em sentido estrito, com base no art. 609, pargrafo nico do CPP. Nas razes, o candidato dever postular a reforma do V. Acrdo, para que prevalea o voto vencido, no sentido de ser "A" processado por homicdio culposo e no por homicdio doloso, pois sua conduta no passou dos limites da imprudncia. EMBARGOS DE DECLARAO 156

PROBLEMA 1 1 OPO: Pea Embargos de Declarao Endereamento Juiz de Direito Pedido Aplicao do 2 do artigo 155 do CP. Fundamentos: H contrariedade entre a parte dispositiva e a fundamentao. O juiz deve ajustar a parte dispositiva fundamentao, aplicando o 2 do art. 155 do Cdigo Penal. Embora, com isso, a pena venha a ser alterada, boa parte da doutrina admite, nos casos de contrariedade, essa possibilidade. Ainda que haja entendimento contrrio admissibilidade de privilgio no furto qualificado, h tambm orientao diversa, e, no caso, de qualquer forma, o juiz havia admitido a aplicao do artigo 155, 2, do Cdigo Penal na fundamentao. 2 OPO: Pea Apelao Endereamento Petio de interposio ao Juiz de Direito e Razes ao Tribunal de Justia Pedido Aplicao do 2 do artigo 155 do CP. Fundamentos: Embora no fosse o remdio mais expedito e indicado, poderia ser admitida a apelao, principalmente porque, segundo entendimento diverso do exposto na primeira opo, no poderia haver alterao de pena por meio de embargos de declarao. Como j referido na 1 opo, ainda que haja entendimento contrrio admissibilidade de privilgio no furto qualificado, h tambm orientao diversa, e, no caso, de qualquer forma, o juiz j havia admitido a aplicao do artigo 155, 2, do Cdigo Penal na fundamentao. HABEAS CORPUS PROBLEMA 1 Habeas Corpus ao Tribunal de Justia, uma vez que sofre coao ilegal por desrespeito ao artigo 10 do Cdigo de Processo Penal em evidente excesso de prazo. PROBLEMA 2 Dever ser impetrada uma Ordem de "Habeas Corpus" (art. 5, inciso LXVIII, da C.F. c.c. 647 e 648, inciso I, do C.P.P.) visando o trancamento da ao penal, visto que da forma como foi elaborada a denncia, "A" est sendo responsabilizado objetivamente, o que no admitido em direito penal (art. 13, do C.P.), j que somente responde quem desenvolver ao ou omisso. Nessas condies, a conduta atpica e o Juiz no poderia ter recebido a denncia (art. 41 e 395 do C.P.P.). O Tribunal de Justia o competente para o julgamento do "Habeas Corpus", devendo ser requerida a concesso de liminar para sustar o processo at final julgamento do "writ". PROBLEMA 3 O laudo de constatao uma percia preliminar e no definitiva. Serve apenas para a autuao em flagrante e oferecimento da denncia. A prova da materialidade da infrao somente pode ser comprovada pelo laudo de exame qumico toxicolgico, que tem carter definitivo. Desse modo, a sentena nula eis que no demonstrada a materialidade do delito. Dever ser impetrada uma ordem de "habeas corpus", com fundamento no artigo 5, inciso LXVIII, da Constituio Federal, c.c. 648, inciso VI, do C.P.P., dirigida ao Tribunal de Justia de So Paulo. PROBLEMA 4 Competncia: Tribunal de Justia de SP Pea: Habeas Corpus 157

Fundamentao: alegar que Procpio est sofrendo constrangimento ilegal em razo do recebimento irregular de queixa-crime pelo juzo da 25 Vara Criminal da Capital, uma vez que os delitos contra a propriedade imaterial constituem ilcitos penais que deixam vestgios materiais, sendo, pois, indispensvel o exame de corpo de delito direto, elaborado por peritos, para comprovar a materialidade delitiva, ao teor do que dispem os artigos 158 e 564, III, "b" do cdigo de Processo Penal, o que no ocorreu no presente caso. Ainda, nos termos do artigo 525 do CPP, o exame pericial condio especial que assegura a viabilidade inicial da ao penal nos delitos contra a propriedade imaterial. Pedido: o trancamento da queixa-crime e a concesso de medida liminar para suspender o andamento da ao penal at julgamento do HC, em face da proximidade do interrogatrio. PROBLEMA 5 Trata-se de um "Habeas Corpus" endereado ao Tribunal de Justia, com base no artigo 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, pois no h justa causa para o processo. O processo foi instaurado com fundamento na teoria da responsabilidade objetiva, que no admissvel em Direito Penal, que s reconhece a responsabilidade subjetiva, que no ocorreu no presente caso. PROBLEMA 6 Trata-se de um Habeas Corpus, endereado ao Tribunal Regional Federal da 3 Regio, com base no art. 648, VI do CPP, em virtude da total incompetncia do Juzo, com fulcro no art. 564, inciso I, 1 figura do CPP, visto que segundo o art. 109, inciso IV, da Constituio Federal, e a Smula 38 do STJ, a Justia Federal no competente para julgar as contravenes, mas sim a Justia Estadual comum. Dever ser postulada a anulao do processo desde o incio, e a remessa dos autos ao Juzo competente para a sua renovao. PROBLEMA 7 Pea Habeas Corpus Endereamento Tribunal de Justia Pedido Trancamento da ao penal. Fundamentos: Ilicitude da prova colhida em virtude do ingresso na residncia sem mandado judicial. No caso, a ilicitude no permitia a acusao porque dizia respeito ao prprio ato de apreenso de documento falso e, portanto, prpria configurao da materialidade do crime. PROBLEMA 8 Pea Habeas corpus Superior Tribunal de Justia. Pedido e fundamento O rito adequado para o recurso do Ministrio Pblico era o recurso em sentido estrito, e, por isso, o agravo do Ministrio Pblico foi intempestivo, no podendo, assim, ser conhecido pelo Tribunal. Alm disso, poderia acentuar os argumentos de inconstitucionalidade, por violao do princpio da dignidade humana (art. 1 , III), por ofensa integridade fsica e moral dos detentos (art. 5 , XLIX), por contrariar o princpio de individualizao da pena (art. 5 , XLVI). PROBLEMA 9 Habeas corpus Agravo de execuo Fundamento A deciso de regresso para regime fechado deve ser precedida de oitiva do condenado (art. 118, 2, da Lei 7.210/84 Lei de Execuo Penal) e de oportunidade de defesa, com participao de advogado (art. 5, inciso LV, da CF). Pedido: declarao de nulidade da deciso. 158

PROBLEMA 10 Habeas corpus Fundamento A priso temporria s possvel em relao aos crimes expressamente previstos no inciso III do artigo 1. da Lei 7.960, de 21.12.1989. Alm disso, a prorrogao do prazo s possvel em caso de extrema e comprovada necessidade (art. 2., caput, parte final, da Lei 7960, de 21.12.1989), no podendo ser autorizada, desde logo. Pedido concesso de habeas corpus para que seja revogada a priso temporria, expedindo-se contramandado de priso. PROBLEMA 11 Habeas Corpus Endereamento: Tribunal de Justia Pedidos e fundamentos: pedido de trancamento da ao penal por ausncia de justa causa para a ao penal em razo da inconsistncia dos argumentos acusatrios (estmulo prtica de delitos e garantia de impunidade). Subsidiariamente, pedido de nulidade da deciso que imps a priso preventiva, haja vista a ausncia do requisito da garantia da ordem pblica. Deveria apontar, ainda, a ilegalidade da colocao do acusado em cela comum, uma vez que o advogado, nos termos do art. 7, inciso V, da Lei 8.906/94 (Estatuto da Advocacia), tem direito priso especial antes de eventual sentena condenatria transitada em julgado. PROBLEMA 12 Habeas Corpus Endereamento: Tribunal de Justia Pedidos e fundamentos: pedido de trancamento da ao penal por ausncia de justa causa para a ao penal em razo da inconsistncia dos argumentos acusatrios (estmulo prtica de delitos e garantia de impunidade). Subsidiariamente, pedido de nulidade da deciso que imps a priso preventiva, haja vista a ausncia do requisito da garantia da ordem pblica. Deveria apontar, ainda, a ilegalidade da colocao do acusado em cela comum, uma vez que o advogado, nos termos do art. 7, inciso V, da Lei 8.906/94 (Estatuto da Advocacia), tem direito priso especial antes de eventual sentena condenatria transitada em julgado. PROBLEMA 13 Pea: Habeas Corpus Endereamento: Tribunal de Justia de So Paulo. Pedido: declarao de ilegalidade do decreto de priso preventiva e trancamento da ao penal. Fundamentos: a) quanto priso preventiva, ausncia dos requisitos previstos na lei (artigos 311 e 312 do Cdigo de Processo Penal), no podendo o decreto sustentar-se em simples revelia do acusado; PROBLEMA 14 Habeas corpus ao Tribunal de Justia. Pedidos possveis: a) trancamento da ao penal por falta de justa causa e por ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico; b) relaxamento da priso em flagrante porque no havia situao de flagrncia; c) liberdade provisria porque no esto presentes os requisitos da priso preventiva. PROBLEMA 15 PEA: HABEAS CORPUS COM PEDIDO DE LIMINAR, art. 648,VI, CPP COMPETNCIA: DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO DF 159

TESE: EXTINO DA PUNIBILIDADE PEDIDO: RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE E EXPEDIO DE ALVAR DE SOLTURA + DECRETAO DA EXTINO DA PUNIBILIDADE E CONFIRMAO DA LIMINAR FUNDAMENTOS: De acordo com o art. 34 da Lei 9.249/95, o pagamento do tributo devido (reparao dos danos) antes do recebimento da denncia acarreta a extino da punibilidade. O dispositivo citado se aplica aos crimes contra a ordem tributria. No caso em tela, Llian efetuou o pagamento logo aps sua priso, ou seja, antes do recebimento da denncia. MANDADO DE SEGURANA PROBLEMA 1 Impetrar junto ao Juzo de Direito de 1. Instncia da Justia Comum Estadual, com base no art. 5. inciso LXIX, da Constituio Federal, combinado com os arts. 1. e seguintes da Lei n. 1533/51, Mandado de Segurana com pedido de liminar. Fundamentar no sentido de que o indeferimento da pleiteada restituio fere direito lquido e certo do impetrante, j que o legtimo proprietrio do veculo, no havendo necessidade de o mesmo permanecer disposio da justia por falta de interesse ao processo, conforme preconizado nos arts. 118, 119 e 120 do CPP. Apresentar fundamentao diante do "fumus boni iuris" e o "periculum in mora" para a obteno da liminar, sendo que ao final a segurana dever ser concedida definitivamente. PROBLEMA 2 Pea Mandado de segurana Endereamento Juiz de primeiro grau. Pedido Determinao autoridade coatora para que garanta a vista dos autos. Fundamento O Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei 8906, de 4.7.94), em seu artigo 7, XIV, garante ao advogado o direito de examinar, na repartio policial, os autos do inqurito policial. O sigilo no pode prevalecer em relao ao advogado. RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL PROBLEMA 1 a) Recurso cabvel: RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL; b) rgo competente: Superior Tribunal de Justia; c) Fundamento: Artigo 105, inciso II, alnea "a" da Constituio Federal e Lei n. 8038/90, artigos 30 a 32; d) Prazo: 05 (cinco) dias. Trata-se de deciso denegatria de Habeas Corpus. O nico recurso cabvel o Recurso Ordinrio Constitucional, cuja competncia para conhecimento e julgamento do Superior Tribunal de Justia. O recurso dever, portanto, ser interposto ao Tribunal de Justia, no prazo de 05 dias, juntamente com as razes endereadas ao Superior Tribunal de Justia. A autoridade coatora o Tribunal de Justia. O pedido de relaxamento do flagrante com a expedio de Alvar de Soltura poder enfocar o excesso de prazo para o trmino da instruo criminal por motivos aos quais o acusado no deu causa; a configurao do constrangimento ilegal pela manuteno do acusado sob custdia por mais tempo do que o admitido pela jurisprudncia dos Tribunais. e) Aceitvel, tambm, a impetrao de Habeas Corpus, substitutivo ao Recurso Ordinrio Constitucional, dirigido diretamente ao STJ, no sentido de cessar o constrangimento ilegal que o ru sofre, em virtude do excesso de prazo, para a formao da culpa. PROBLEMA 2 160

Dever ser interposto Recurso Ordinrio Constitucional para o Superior Tribunal de Justia, com base no artigo 105, inciso II, alnea A, da Constituio Federal. O endereamento da interposio para o Presidente do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo que encaminhar os autos para o STJ. As razes apresentadas junto com a interposio do recurso referindo-se e buscando convencer os Ministros daquela Corte. Indiscutivelmente a infrao afianvel, tanto que concedido o prazo do artigo 154, do Cdigo de Processo Penal. Outrossim, a simples gravidade do fato no motivo para no conceder a fiana, alis, direito subjetivo do ru consagrado na Constituio Federal. Portanto, alm de no estar o despacho e a deciso de segunda instncia devidamente fundamentados, foi eleito motivo que a lei no prescreve como impeditivo, persistindo o constrangimento ilegal. Buscar seja provido o recurso. PROBLEMA 3 Dever ser interposto Recurso Ordinrio Constitucional para o Superior Tribunal de Justia, com base no artigo 105, inciso II, alnea a, da Constituio Federal. O endereamento da interposio para o Presidente do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, que encaminhar os autos para o STJ. As razes devem ser apresentadas junto com a interposio do recurso. Indiscutivelmente a infrao afianvel, tanto que foi concedido o prazo do artigo 514, do Cdigo de Processo Penal. Outrossim, a simples gravidade do fato no motivo para no conceder a fiana, alis, direito subjetivo do ru consagrado na Constituio Federal. Portanto, alm de no estarem o despacho e a deciso de segunda instncia devidamente fundamentados, foi eleito motivo que a lei no prescreve como impeditivo, persistindo o constrangimento ilegal. Buscar seja provido o recurso. Admite-se, tambm, a impetrao de ordem de "Habeas Corpus" substitutivo do Recurso Ordinrio Constitucional para o Superior Tribunal de Justia, desde que com a fundamentao prpria. PROBLEMA 4 PEA: RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL (art. 105, II, a, da CF e Lei 8.038/90). COMPETNCIA: DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE ___ (INTERPOSIO DO ROC) + STJ (RAZES DO ROC). TESE: NULIDADE PEDIDO: ANULAO DO PROCESSO DESDE O INTERROGATRIO. FUNDAMENTOS: O recorrente dever, no ROC, reproduzir a argumentao veiculada no habeas corpus denegado e requerer aquela mesma providncia que deveria ser concedida e no foi (no caso em tela, a ausncia de defensor e do prprio MP, no interrogatrio do ru, viola os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, acarretando a nulidade absoluta do ato processual. A nulidade absoluta pode ser alegada a qualquer tempo, inclusive de ofcio pelo juiz). RECURSO ESPECIAL PROBLEMA 1 Deve ser interposto recurso especial perante o TJMG, com as razes dirigidas ao STJ. Nele, sustentar que houve ofensa a lei federal, pois o CPP, em seu art. 480, determina que o juiz esclarea dvidas dos jurados. Deve-se pedir o conhecimento e o provimento do recurso para anular o julgamento, designando-se nova sesso plenria. RECURSO EXTRAORDINRIO PROBLEMA 1 161

Recurso Extraordinrio dirigido ao Supremo Tribunal Federal, sustentando ofensa Constituio da Repblica, pois o Tribunal de Justia, quando deu provimento ao apelo do Ministrio Pblico, violou a soberania dos veredictos que vigora no jri, j que os jurados apoiaram-se em prova favorvel ao acusado. REVISO CRIMINAL PROBLEMA 1 a) Recurso cabvel: REVISO CRIMINAL; b) Orgo competente: Tribunal de Justia; c) Fundamento: artigo 621, inciso III do C. P. P.; d) Requisito de admissibilidade: juntada da sentena transitada em julgado; e) Prazo para interposio: no h prazo. PROBLEMA 2 Trata-se de Reviso Criminal, endereada ao Egrgio Tribunal de Justia, com base no art. 621, inciso III do C.P.P., visto que surgiu uma prova nova, com a juntada da justificao criminal, onde foi ouvido o ex-detento, que comprovou a ocorrncia de um enorme erro judicirio, pois Jos no cometeu o crime de tortura que lhe foi imputado, sendo inocente portanto. O candidato dever postular seja conhecida a reviso e julgada procedente (artigo 626, 2 parte do CPP) para o fim de absolver Jos com base no art. 386, inciso III do C.P.P., requerendo o competente alvar de soltura clausulado. PROBLEMA 3 Reviso Criminal ou habeas corpus, pedindo a desclassificao para leses leves e, eventualmente, a anulao por falta de representao ou a aplicao da Lei 9.099/95. PROBLEMA 4 Reviso criminal Habeas corpus Endereamento: Tribunal de Justia Fundamentos: pedido de nulidade em razo da no concesso de prazo para defesa preliminar (art. 514 do CPP). No mrito, desclassificao do crime para o de exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345, caput, do CP), haja vista a reteno do dinheiro com vista a ressarcimento de dinheiro devido pelo banco ao acusado, e conseqente extino da punibilidade em virtude da decadncia do direito de queixa do ofendido (art. 38, caput, do Cdigo de Processo Penal combinado com os artigos 107, inciso IV, e 345, pargrafo nico, ambos do Cdigo Penal). Ainda, em relao ao crime de apropriao indbita, referncia teoria restritiva que no enquadra o funcionrio de sociedade de economia mista como funcionrio pblico. Pedido na Reviso criminal: Preliminar - nulidade. Mrito - desclassificao e extino da punibilidade. Pedido no Habeas Corpus - nulidade da deciso. PROBLEMA 5 A pea pertinente consiste na interposio da reviso criminal ajuizada perante o Tribunal de Justia de So Paulo, prevista a reviso criminal com fulcro no artigo 621, inciso III do CPP, em face da descoberta de novas provas ter ocorrido aps o trnsito em julgado da sentena condenatria, destacando que no mrito dever o candidato pleitear a desconstituio da sentena condenatria e a absolvio do seu cliente em face da atipicidade da conduta, vez que segundo o problema, as novas provas corroboram que no houve prejuzo econmico para a entidade de 162

direito pblico, destacando que, por ser o estelionato um crime contra o patrimnio, torna-se atpica a conduta, no havendo ofensa ao patrimnio. Destaque que a impetrao de habeas corpus no a medida tecnicamente mais correta, vez que no h ningum preso, sendo por isso a medida mais adequada a reviso criminal, podendo, entretanto, subsidiariamente, ser aceita a impetrao de habeas corpus perante o Tribunal de Justia, sob alegao de estar havendo constrangimento ilegal em face de condenao, sendo que o problema do habeas corpus se restringir possibilidade ou no da analise da prova, sendo por isso a reviso criminal a medida tecnicamente mais adequada. AGRAVO EM EXECUO PROBLEMA 1 O artigo 71 do Cdigo Penal claro ao especificar quais so os requisitos para a unificao de penas: pluralidade de aes (foram dois crimes), crimes da mesma espcie (furto simples), condies de tempo (menos de 30 dias entre um delito e outro), lugar (no bairro da Penha), maneira de execuo (sempre sozinho e do mesmo modo) e outras semelhantes, no havendo, portanto, qualquer referncia a gravidade do fato. Em assim sendo, o Meritssimo Juiz de Direito da Vara das Execues Criminais da Capital indeferiu o pleito estribado em motivo no determinado pela lei, o que inadmissvel. O recurso cabvel o Agravo, previsto no artigo 197 da Lei de Execuo Penal (Lei 7210/84), que dever ser interposto no juzo "a quo" para fins de retratao/reconsiderao ou no e, se mantida a deciso, as razes do recurso so para o Tribunal de Justia de So Paulo, argumentando que, ao contrrio do decidido, esto presentes os pressupostos legais do artigo 71 do Cdigo Penal, cumprindo, como conseqncia, ser aplicada apenas a pena de um dos crimes, que de 1 (um) ano, acrescida de 1/6 (um sexto), restando unificadas em 1 (um) ano e 2 (dois) meses, o mesmo ocorrendo com a multa. PROBLEMA 2 a) Recurso cabvel: AGRAVO; b) rgo competente: Tribunal de Justia; c) Fundamento: artigo 197 da Lei de Execues Penais; d) Prazo para interposio: 05 (cinco) dias. Dever ser interposto AGRAVO ao Juiz da Vara das Execues Criminais requerendo a reconsiderao da R. deciso. Em caso de manuteno da mesma, requerer, desde logo, que os autos subam ao Tribunal competente. As razes do recurso devero ser dirigidas ao Tribunal de Justia, competente por tratar-se de crime de estupro. A argumentao poder fundamentar-se na individualizao da pena, enfatizando a permisso contida no V. acrdo para a progresso do regime prisional. Poder, ainda, guerrear a disposio da Lei 8072/90 que determina cumprimento integral da pena em regime fechado permitindo, contudo, o Livramento Condicional. PROBLEMA 3 Trata-se de um Agravo em Execuo, composto por duas peties. A primeira de interposio endereada ao Exmo. Sr. Juiz de Direito da Vara das Execues Criminais da Capital, fundamentada no artigo 197 da Lei de Execuo Penal, no prazo de 5 dias, sendo que nesta petio dever constar o juzo de retratabilidade. A segunda petio de Razes de Agravo de Execuo, dever ser endereada ao Egrgio Tribunal de Justia. O agravante tem direito ao benefcio uma vez que j cumpriu todos os requisitos, quer objetivo (tempo), quer subjetivo (desenvolvimento perante a teraputica Penal), previstos no artigo 83, incisos III, IV, V e pargrafo nico, do Cdigo Penal, cc com o artigo 131 da Lei 7210/84, 163

devendo o recurso ao final ser fundamentado com o artigo 66, inciso III, letra "e" da Lei de Execuo Penal e tambm no artigo 83, inciso III, IV, V e pargrafo nico do Cdigo Penal, postulando a expedio de carta de livramento, com base no artigo 136 da Lei 7210/84. PROBLEMA 4 O candidato dever formular recurso de agravo ao TJ, com fundamento no artigo 197 da Lei de Execues Penais, pea essa consistente em petio de interposio e razes anexas. Dever sustentar que se trata de crime continuado. PROBLEMA 5 Pea: Agravo em Execuo. Endereamento: Tribunal de Justia de So Paulo. Pedido: revogao da decretao do Regime Disciplinar Diferenciado. Fundamentos: I inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado, por ofensa aos princpios da dignidade da pessoa humana e da proibio de tratamento cruel e, principalmente, sua inconstitucionalidade na modalidade pretendida, pois, logo aps ingressar, foi o preso colocado nesse regime, sem que tivesse cometido qualquer falta disciplinar; II o prazo para a decretao do Regime Disciplinar Diferenciado de no mximo trezentos e sessenta dias, sendo que sua prorrogao dependeria de nova avaliao aps o transcurso do prazo. PROBLEMA 6 A pea correta o Agravo em Execuo, que deve ser interposto perante a Vara das Execues Criminais de Contagem-MG, com as razes dirigidas ao TJMG. Sustentar preliminarmente a nulidade da deciso que imps a sano em virtude de falta grave, pois no foi possibilitada a ampla defesa do sentenciado. No mrito, apontar que a falta grave no impede a remio pelo trabalho, a qual deve ser reconhecida, possibilitando, assim, a concesso do almejado livramento. PROGRESSO DE REGIME PROBLEMA 1 A Pea adequada a interposio de um Pedido de Progresso de Regime, interposto perante o juiz da Vara de Execues Criminais de Avar, tendo como fundamento o artigo 112, da Lei de Execues Penais, vez que cumprido o requisito objetivo, qual seja, ficou na priso ao menos 1/6 da pena de 6 anos, no caso j tendo cumprido 2 anos, estando preenchido tambm o requisito subjetivo, vez que o problema confirma que o condenado teve bom comportamento durante os 2 anos no crcere, a ensejar a solicitao ao juiz para passar ao regime semi-aberto, vez que ele foi condenado no regime fechado porquanto era reincidente. Destaque-se no ser cabvel a interposio do livramento condicional porquanto ainda no preencheu o requisito objetivo que consiste em cumprir mais de 1/3 da pena vez que no cumpriu ainda mais de 1/3 da pena, mas sim exatos 1/3 da pena, no preenchendo tambm o artigo 83, inciso I, do Cdigo Penal, porquanto se trata de cliente que no ostenta bons antecedentes, tanto que reincidente, sendo cabvel apenas o livramento condicional, caso tivesse cumprido mais de metade da pena, o que no ocorreu, a corroborar ser a medida adequada o pedido de progresso de regime ao Juiz de Execuo de Avar, j que o problema confirma que h Vara de Execuo Criminal em Avar. LIVRAMENTO CONDICIONAL PROBLEMA 1

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Manoel rene os requisitos do artigo 83, inciso V do Cdigo Penal, de maneira que poder requerer a concesso do Livramento Condicional. O pedido dever ser endereado ao Juiz da Vara das Execues Criminais, com a exposio do preenchimento dos requisitos legais e o requerimento no sentido de que seja ouvido o Conselho Penitencirio, para, ao final, ser concedido o livramento condicional com expedio de carteira. Obs. Nada impede que o pedido seja dirigido diretamente ao Conselho Penitencirio, mas a deciso ser do Juiz da Vara de Execues Criminais. SEQUESTRO PROBLEMA 1 Requerer junto ao DIPO o seqestro do bem, autuando-se em apartado, operando-se a inscrio no Registro de Imveis, tudo com base nos artigos 125, 126, 128 e 129 todos do Cdigo de Processo Penal. Na fundamentao dever demonstrar que a aquisio do imvel se deu com os proventos do delito, havendo o pressuposto dos indcios veementes de sua provenincia. O requerimento dever estar instrudo com cpias das peas do inqurito que demonstrem a autoria do delito e sua materialidade, juntando-se tambm a certido do Cartrio onde o imvel foi registrado.

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10. MDULO AVANADO (PROBLEMAS DIVERSOS) PROBLEMAS PEA PROFISSIONAL PROBLEMA 01 (CESPE NACIONAL 2008.2) Odilon Coutinho, brasileiro, com 71 anos de idade, residente e domiciliado em Rio Preto da Eva AM, foi denunciado pelo Ministrio Pblico, nos seguintes termos: No dia 17 de setembro de 2007, por volta das 19 h 30 min, na cidade e comarca de Manaus AM, o denunciado, Odilon Coutinho, juntamente com outro no identificado, imbudos do propsito de assenhoreamento definitivo, quebraram a janela do prdio onde funciona agncia dos Correios e de l subtraram quatro computadores da marca Lunation, no valor de R$ 5.980,00; 120 caixas de encomenda do tipo 3, no valor de R$ 540,00; e 200 caixas de encomenda do tipo 4, no valor de R$ 1.240,00 (cf. auto de avaliao indireta s fls.). Assim agindo, incorreu o denunciado na prtica do art. 155, 1. e 4., incs. I e IV, do Cdigo Penal (CP), combinado com os arts. 29 e 69, todos do CP, motivo pelo qual oferecida a presente denncia, requerendo-se o processamento at final julgamento. O magistrado recebeu a exordial em 1. de outubro de 2007, acolhendo a imputao em seus termos. Aps o interrogatrio e a confisso de Odilon Coutinho, ocorridos em 7 de dezembro de 2007, na presena de advogado ad hoc, embora j houvesse advogado constitudo no intimado para o ato, a instruo seguiu, fase em que o magistrado, alegando que o fato j estava suficientemente esclarecido, no permitiu a oitiva de uma testemunha arrolada, tempestivamente, pela defesa. O policial Jediel Soares, responsvel pelo monitoramento das conversas telefnicas de Odilon, foi inquirido em juzo, tendo esclarecido que, inicialmente, a escuta telefnica fora realizada por conta, segundo ele, porque havia diversas denncias annimas, na regio de Manaus, acerca de um sujeito conhecido como Vov, que invadia agncias dos Correios com o propsito de subtrair caixas e embalagens para us-las no trfico de animais silvestres. Jediel e seu colega Nestor, nas diligncias por eles efetuadas, suspeitaram da pessoa de Odilon, senhor de longa barba branca, e decidiram realizar a escuta telefnica. Superada a fase de alegaes finais, apresentadas pelas partes em fevereiro de 2008, os autos foram conclusos para sentena, em maro de 2008, tendo o magistrado, com base em toda a prova colhida, condenado o ru, de acordo com o art. 155, 1. e 4., incs. I e IV, do CP, pena privativa de liberdade de 8 anos de recluso (a pena-base foi fixada em 5 anos de recluso), cumulada com 30 dias-multa, no valor de 1/30 do salrio mnimo, cada dia. Fixou, ainda, para Odilon Coutinho, ru primrio, o regime fechado de cumprimento de pena. O Ministrio Pblico no interps recurso. Em face da situao hipottica acima apresentada, na qualidade de advogado(a) constitudo(a) de Odilon Coutinho, e supondo que, intimado(a) da sentena condenatria, voc tenha manifestado seu desacordo em relao aos termos da referida deciso e que, em 13 de outubro de 2008, tenha sido intimado(a) a apresentar as razes de seu inconformismo, elabore a pea processual cabvel, endereando-a ao juzo competente, enfrentando todas as matrias pertinentes e datando o documento no ltimo dia do prazo para apresentao. PROBLEMA 02 (CESPE NACIONAL 2008.1) Mariano Pereira, brasileiro, solteiro, nascido em 20/1/1987, foi denunciado pela prtica de infrao prevista no art. 157, 2., incisos I e II, do Cdigo Penal, porque, no dia 19/2/2007, por volta das 17 h 40 min, em conjunto com outras duas pessoas, ainda no identificadas, teria subtrado, mediante o emprego de arma de fogo, a quantia de aproximadamente R$ 20.000,00 de agncia do banco Zeta, localizada em Braslia DF. Consta na denncia que, no dia dos fatos, os autores se dirigiram at o local e convenceram o vigia a permitir sua entrada na agncia aps o horrio de encerramento do atendimento ao pblico, oportunidade em que anunciaram o assalto. 166

Alm do vigia, apenas uma bancria, Maria Santos, encontrava-se no local e entregou o dinheiro que estava disponvel, enquanto Mariano, o nico que estava armado, apontava sua arma para o vigia. Fugiram em seguida pela entrada da agncia. Durante o inqurito, o vigia, Manoel Alves, foi ouvido e declarou: que abriu a porta porque um dos ladres disse que era irmo da funcionria; que, aps destravar a porta e o primeiro ladro entrar, os outros apareceram e no conseguiu mais travar a porta; que apenas um estava armado e ficou apontando a arma o tempo todo para ele; que nenhum disparo foi efetuado nem sofreram qualquer violncia; que levaram muito dinheiro; que a agncia estava sendo desativada e no havia muito movimento no local. O vigia fez retrato falado dos ladres, que foi divulgado pela imprensa, e, por intermdio de uma denncia annima, a polcia conseguiu chegar at Mariano. O vigia Manoel reconheceu o indiciado na delegacia e faleceu antes de ser ouvido em juzo. Regularmente denunciado e citado, em seu interrogatrio judicial, acompanhado pelo advogado, Mariano negou a autoria do delito. A defesa no apresentou alegaes preliminares. Durante a instruo criminal, a bancria Maria Santos afirmou: que no consegue reconhecer o ru; que ficou muito nervosa durante o assalto porque tem depresso; que o assalto no demorou nem 5 minutos; que no houve violncia nem viu a arma; que o Sr. Manoel faleceu poucos meses aps o fato; que ele fez o retrato falado e reconheceu o acusado; que o sistema de vigilncia da agncia estava com defeito e por isso no houve filmagem; que o sistema no foi consertado porque a agncia estava sendo desativada; que o Sr. Manoel era meio distrado e ela acredita que ele deixou o primeiro ladro entrar por boa f; que sempre ficava at mais tarde no banco e um de seus 5 irmos ia busc-la aps as 18 h; que, por ficar at mais tarde, muitas vezes fechava o caixa dos colegas, conferia malotes etc.; que a quantia levada foi de quase vinte mil reais. O policial Pedro Domingos tambm prestou o seguinte depoimento em juzo: que o retrato falado foi feito pelo vigia e muito divulgado na imprensa; que, por uma denncia annima, chegaram at Mariano e ele foi reconhecido; que o ru negou participao no roubo, mas no explicou como comprou uma moto nova vista j que est desempregado; que os assaltantes provavelmente vigiaram a agncia e notaram a pouca segurana, os horrios e hbitos dos empregados do banco Zeta; que no recuperaram o dinheiro; que nenhuma arma foi apreendida em poder de Mariano; que os outros autores no foram identificados; que, pela sua experincia, tem plena convico da participao do acusado no roubo. Na fase de requerimento de diligncias, a folha de antecedentes penais do ru foi juntada e consta um inqurito em curso pela prtica de crime contra o patrimnio. Na fase seguinte, a acusao pediu a condenao nos termos da denncia. Em face da situao hipottica apresentada, redija, na qualidade de advogado(a) de Mariano, a pea processual, privativa de advogado, pertinente defesa do acusado. Inclua, em seu texto, a fundamentao legal e jurdica, explore as teses defensivas possveis e date no ltimo dia do prazo para protocolo, considerando que a intimao tenha ocorrido no dia 23/6/2008, segundafeira. PROBLEMA 03 Firmino dos Santos, brasileiro, casado, ferramenteiro, residente na Rua dos Florais, 200, Vila Bach, em Santo Andr-SP, foi preso por dois policiais militares em flagrante delito, sob a acusao de, no dia 22 de janeiro de 2009, por volta das 19h15, na Avenida das Arvores, defronte ao nmero 100, em Santo Andr-SP, ter subtrado, mediante grave ameaa exercida com emprego de arma de fogo, um veculo VW/Gol, placas SSS-0171, pertencente vtima Andrade Neto. O Acusado, na fase policial, informou que somente praticou o delito porque foi ameaado de morte pelo seu colega, conhecido como Ge, uma vez que com este possui dvida de droga. Afirmou ainda que Ge ameaou matar sua filha, se ele no roubasse referido veculo, para que pudesse convert-lo em dinheiro. A arma foi devidamente apreendida e o veculo entregue vtima. O Inqurito Policial foi relatado e encaminhado ao Frum de Santo Andr. O 167

Magistrado abriu vista ao Ministrio Pblico e este ofereceu a denncia. O MM. Juiz, fundamentadamente, recebeu a exordial acusatria e prolatou o seguinte despacho: 1)Tendo em vista os indcios de autoria criminosa, o preenchimento dos requisitos do artigo 41 do CPP e a no verificao dos bices apontados pelo artigo 395 do mesmo diploma legal, recebo a denncia em face de Firmino dos Santos, dando-lhe incio ao processo criminal e; 2) Nos termos do artigo 396 do Cdigo de Processo Penal, cite-se o acusado, para responder a acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. O acusado encontra-se detido no Centro de Deteno Provisria da mesma Comarca e at a presente data est aguardando a presena do Oficial de Justia para ser citado. Ocorre que sua me, dona Florinda, desesperada, dirigiu-se Ordem dos Advogados do Brasil e informou que seu filho no possui as mnimas condies para contratar um advogado e requereu que seu filho fosse assistido por um patrono nomeado. Sendo assim, a OAB encaminhou indicao ao MM. Juiz da 1 Vara Criminal de Santo Andr. O magistrado aceitou a indicao e determinou o prosseguimento do feito, dispensando a citao do Acusado, tendo em vista o comparecimento espontneo de sua me OAB, buscando a nomeao de defensor. Considerando a situao hipottica narrada e tendo sido intimado para manifestar-se no processo, como defensor dativo do Acusado, adote a medida cabvel, diversa do habeas corpus. PROBLEMA 4 (OAB/SP 136) Pedro Paulo e Marconi estavam sendo investigados pela autoridade policial de distrito policial da comarca de So Paulo em razo da prtica do delito de tentativa de furto qualificado pelo concurso de pessoas, ocorrido no dia 9/6/2008, por volta das 22 h. O inqurito policial foi autuado e tramitava perante a 2.a vara criminal da capital. Ao registrar ocorrncia policial, a vtima, Maria Helena, narrou ter visto dois indivduos de estatura mediana, com cabelos escuros e utilizando bons, no estacionamento do shopping Iguatemi, tentando subtrair o veculo Corsa/GM, de cor verde, placa IFU 6643/SP, que lhe pertencia. Disse, ainda, que eles s no alcanaram xito na empreitada criminosa por motivos alheios s suas vontades, visto que foram impedidos de conclu-la pelos policiais militares que estavam em patrulhamento na regio. No dia 30/6/2008, Pedro Paulo foi convidado para que se fizesse presente naquela delegacia de polcia e assim o fez, imediata e espontaneamente, a fim de se submeter a reconhecimento formal. Na ocasio, negou a autoria do delito, relatando que, no horrio do crime, estava em casa, dormindo. A vtima Maria Helena, e a testemunha Agnes, que, no dia do crime, iria pegar uma carona com a vtima no reconheceram, inicialmente, Pedro Paulo como autor do delito. Em seguida, Pedro Paulo foi posto em uma sala, junto com Marconi, para reconhecimento, havendo insistncia, por parte dos policiais, para que a vtima confirmasse que os indiciados eram os autores do crime. Ento, a vtima assinou o auto de reconhecimento, declarando que Pedro Paulo era a pessoa que, no dia 9/6/2008, havia tentado furtar o seu veculo, conforme orientao dos agentes de polcia. Diante disso, o delegado autuou Pedro Paulo em flagrante delito e recolheu-o priso. Foi entregue a Pedro Paulo a nota de culpa, e, em seguida, foram feitas as comunicaes de praxe. Pedro Paulo no primrio, porm possui residncia e emprego fixos. Considerando a situao hipottica apresentada, redija, em favor de Pedro Paulo, a pea jurdica, diversa de habeas corpus, cabvel espcie. PROBLEMA 05 Candido Alegria foi preso em flagrante nas imediaes de local onde vtima noticiou o roubo de seu carro, mediante grave ameaa exercida com emprego de arma, logo aps a ocorrncia do delito. Na delegacia, diante do reconhecimento pela vtima do roubo, foi autuado por infrao ao art. 157, 2, I, do CP. O auto de priso em flagrante foi realizado regularmente, tendo sido encaminhado ao juzo da 1 Vara Criminal da Comarca no prazo legal, bem como a nota de culpa foi-lhe entregue tambm dentro do mesmo prazo. Conforme documentao apresentada pela esposa de Candido, consta que ele primrio, tem bons antecedentes, trabalha como comerciante estabelecido na cidade h 15 anos, cidade, alis, em que nasceu e sempre morou. 168

Considerando a situao hipottica acima descrita, e tendo sido constitudo advogado de Candido, adote medida em seu favor, diversa do habeas corpus. QUESTO: Como advogado de Candido, redigir a pea adequada para obter sua libertao. PROBLEMA 06 (OAB/SP 131 - ADAPTADO) Maria, alta funcionria da empresa ATR, no Centro de So Paulo, Capital, recebe normalmente cantadas de seu superior hierrquico, Joo. Temendo por seu emprego, Maria nunca efetuou nenhuma reclamao. Em 20.11.08, contudo, Joo, prevalecendo-se de sua condio na empresa, chama Maria em sua sala. Quando ela na sala ingressa, Joo tranca a porta, exigindo favores sexuais. Visivelmente alterado, Joo grita com Maria, dizendo que se ela no concordasse com o ato sexual, ele iria demiti-la. Outros funcionrios, escutando os gritos de Maria, vo, imediatamente, em seu socorro, abrindo a sala de Joo com a chave mestra, encontrando Maria aos prantos. Joo, nesse momento, sai rapidamente da sala. No dia seguinte, pede desculpas a Maria, dizendo haver bebido demais na vspera, e que tudo no teria passado de um mal entendido. Maria, revoltada, diz que vai procurar os seus direitos. QUESTO: Como advogado de Maria, redija a pea mais adequada para fazer valerem os direitos de sua cliente. PROBLEMA 07 (CESPE OAB / 2006.2 - ADAPTADO) Consta do Inqurito Policial n. 359/2008, referente comunicao de ocorrncia n. 154/2008, que, no dia 18/6/2008, por volta das 13 h, nas proximidades do estdio de futebol conhecido como Maracan, Pedro, brasileiro, professor, solteiro, residente na rua So Judas Tadeu, na cidade do Rio de Janeiro RJ, foi agredido fisicamente por Cristiano, aps assistirem a uma partida de futebol. Pedro, ao prestar declaraes na delegacia de polcia, disse que Cristiano desferiu-lhe um soco, causando-lhe hematomas na face. Ainda chocado com o acontecido, mas ansioso para voltar para casa para assistir ao jogo do Brasil na Copa, Pedro no se dirigiu ao Instituto Mdico Legal (IML) a fim de fazer o exame de corpo de delito. No inqurito, registrase, ainda, que Cristiano, brasileiro, bancrio, casado, residente na rua Jos das Couves, Rio de Janeiro RJ, no possui antecedentes criminais. Alguns dias aps o incidente, os autos da investigao policial foram conclusos ao Ministrio Pblico, que, mesmo diante da ausncia do exame de corpo de delito, denunciou Cristiano, conforme a exordial acusatria transcrita integralmente a seguir: Aos 18 de junho de 2008, Cristiano ofendeu a integridade corporal de Pedro. Isso posto, o Ministrio Pblico (MP) requer a citao do ru, sob pena de revelia, e sua condenao nas penas do art. 129, caput, do Cdigo Penal. A denncia foi recebida em 30 de junho pelo juiz da 4. Vara Criminal do Rio de Janeiro. Cristiano foi regularmente citado e qualificado. Interrogado em juzo, Cristiano afirmou que os fatos narrados na denncia no eram verdadeiros. Segundo ele, no dia dos fatos, aps assistir a um jogo de futebol no Maracan, estava em uma parada de nibus nas proximidades do estdio quando Pedro aproximou-se fazendo piadas a respeito do seu time, que havia perdido o jogo. Cristiano esclareceu que no deu ouvidos a Pedro, que ficou ainda mais irritado. Quando tentou dirigir-se para longe do local, Pedro o puxou pela camisa e comeou a agredir-lhe com socos. Cristiano, ento, agindo em legtima defesa, deu um soco em Pedro. Em poucos instantes, populares separaram os dois, e ele fugiu do local com medo de novas agresses. No houve abertura de prazo para a defesa prvia. O MP arrolou duas testemunhas, que no foram localizadas, motivo pelo qual o MP desistiu de ouvi-las. Na fase do artigo 402 do Cdigo de Processo Penal, a acusao e a defesa nada requereram. Em seguida, o juiz abriu vista s partes. Diante dessa situao hipottica, considerando-se advogado de Cristiano, redija uma pea processual pertinente prxima fase do processo.

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PROBLEMA 08 (OAB/SP 134) Em 1./2/2008, Mrio foi acusado de ter contratado, em 3/1/2008, Andr para matar Vtor, que era amante de sua esposa. Andr foi acusado de ter instalado, em 15/1/2008, uma bomba no carro de Vtor, para que ela explodisse quando a ignio do veculo fosse ligada. De fato, quando Vtor acionou o motor do carro, houve uma exploso que o matou. Mrio e Andr foram apontados como incursos no art. 121, 2., I mediante paga; II motivo ftil consistente em cimes; III emprego de explosivo; IV recurso que impossibilitou a defesa da vtima; c.c. art. 29, caput, do Cdigo Penal. Em 12/2/2008, Andr faleceu, tendo sido, ento, declarada extinta a sua punibilidade, no tendo ele chegado a ser ouvido, visto que, na fase policial, permanecera em silncio. Em interrogatrio realizado em 14/2/2008, Mrio negou a contratao e disse viver bem com a esposa. Foram ouvidos em juzo: o mdico legista, que confirmou a morte por exploso; dois policiais que afirmaram que, como Andr j era procurado pela polcia, uma interceptao telefnica autorizada para desvendar outro crime captara, casualmente, conversa entre ele e outra pessoa, no identificada, supostamente Mrio, na qual este negociava com Andr a morte de uma pessoa, cujo nome no foi mencionado, tendo sido, na ocasio, marcado encontro entre os dois; e um perito, o qual declarou que, conforme percia juntada aos autos, a voz da conversa interceptada era semelhante de Mrio, embora no fosse possvel uma afirmao conclusiva. Da gravao nada constava sobre a forma de execuo do crime. Duas testemunhas, amigos de Vtor, afirmaram que ele era amante da esposa de Mrio. Como testemunhas de defesa foram ouvidos dois amigos de Mrio, que disseram ser este pessoa calma e dedicado pai de famlia, incapaz de causar mal a qualquer um, e sua esposa, que negou ter relaes com a vtima. Finda a instruo, as partes apresentaram suas alegaes e, em 3/3/2008, o juiz pronunciou Mrio pelo art. 121, 2., I, II, III, IV, c.c art. 29, caput, todos do Cdigo Penal, assentando-se na gravao e nos depoimentos das testemunhas de acusao e afirmando que, na pronncia, prevalece o princpio in dubio pro societate. O acusado e seu advogado foram intimados da deciso em 5 de maro de 2008. Considerando a situao hipottica descrita, atue na defesa de Mrio, como se seu advogado fosse. PROBLEMA 09 (OAB/SP 113) Joo da Silva foi denunciado pelo Ministrio Pblico porque teria causado em Antonio de Souza, mediante uso de uma barra de ferro, as leses corporais que o levaram morte. Durante a instruo criminal, o juiz, de ofcio, determinou a instaurao do Incidente de Sanidade Mental do acusado. A percia concluiu ser este portador de esquizofrenia grave. Duas testemunhas presenciais arroladas pela defesa afirmaram, categoricamente, que no dia dos fatos Antonio de Souza, aps provocar o acusado injustamente, com palavras de baixo calo, passou a desferir-lhe socos e pontaps. Levantando-se com dificuldade, Joo alcanou uma barra de ferro que se encontrava nas proximidades e golpeou Antonio por vrias vezes, at que cessasse a agresso que sofria. Encerrada a primeira fase processual, o Magistrado, acatando o Laudo Pericial, absolveu sumariamente Joo da Silva, aplicando-lhe Medida de Segurana, consistente em internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico, pelo prazo mnimo de 02 (dois) anos. A deciso judicial foi publicada h dois dias. QUESTO: Na condio de advogado de Joo da Silva, tome a providncia judicial cabvel. PROBLEMA 10 (OAB/SP 116) Onesto de Abreu, agente de polcia federal, foi denunciado pelo Ministrio Pblico Federal como incurso no art. 317 do Cdigo Penal, porque teria aceitado de Inocncio da Silva, a quantia de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) a fim de no autu-lo em flagrante delito por porte de substncia entorpecente. Inocncio da Silva, por sua vez, tambm foi denunciado, nos mesmos autos, como incurso no art. 333 do Cdigo Penal, por ter pago a Onesto de Abreu a quantia j referida. Desde 170

a fase de inqurito policial, ambos os acusados negam a autoria que lhes foi imputada pela acusao, mantendo a negativa no interrogatrio judicial. Na instruo criminal, duas testemunhas arroladas pela Promotoria, que se encontravam no dia dos fatos no Departamento de Polcia, alegaram que ouviram os acusados conversando sobre um possvel acordo, sem, contudo, presenciarem a efetiva transao. Nenhuma outra prova foi produzida pelo Ministrio Pblico. A defesa, por sua vez, provou que Onesto tem inclume vida profissional. Concomitantemente ao penal, Onesto de Abreu respondeu a um procedimento administrativo que resultou em sua demisso do servio pblico. Encerrada a instruo, Onesto de Abreu foi absolvido com fundamento no artigo 386, inciso VII do Cdigo de Processo Penal. QUESTO: Na condio de Advogado de Onesto de Abreu, tome a providncia judicial cabvel. PROBLEMA 11 (OAB/MG 2000) Colombino de Almeida, brasileiro, solteiro, atualmente desempregado, residente na Comarca de Ferros/MG, na Rua Maria Quitria, 33, bairro da Natividade, viu decretada sua priso preventiva pelo MM. Juiz da Vara nica da Comarca, no despacho que recebeu a denncia, a pedido do i. representante do Ministrio Pblico, em processo-crime a que responde como incurso nas lides dos arts. 155, 1 e 5 c/c 29 do Diploma Penal ptrio. Com efeito, aps mencionar o nome do denunciado, sua qualificao, bem como os dispositivos penais que, segundo a exordial acusatria, teria infringido, diz o decreto de priso o seguinte: Pelo que se v, trata-se de uma quadrilha organizada, da qual o denunciado ao que tudo indica, o lder, que vem agindo nesta Comarca h bastante tempo, tirando o sossego dos habitantes com uma srie de furtos de veculos, via de regra estacionados nas ruas durante a noite, e conforme se extrai dos autos do inquisitrio, transportando-os posteriormente para outros Estados da Federao, com certeza para desmanche. Em face disso, percebo a inicial do MP de fls. 02 a 05 contra os elementos nela qualificados e, para garantia da ordem pblica, por convenincia da instruo criminal e mesmo para assegurar a aplicao da lei penal, hei por bem decretar a custdia preventiva do primeiro denunciado, Colombino de Almeida, como dito, ao que tudo est a indicar o lder da mencionada quadrilha, tudo de conformidade com o art. 311 e seguintes do Cdigo de Processo Penal. Expedir o competente mandado de priso. Viu-se a ordem de priso provisria cumprida, estando o custodiado recolhido em pssimas condies na cela da Delegacia de Polcia da Comarca. Procurado por familiares do preso, voc aps Ter acesso aos autos e, sobretudo ao decreto de custdia cautelar, entende ser possvel medida com vistas liberdade do agora seu cliente. Redija a pea pertinente ao caso, fundamentando as questes de natureza processual existentes.

PROBLEMA 12 (OAB/SP 136) No dia 30 de agosto de 2007, Vnia Pereira, brasileira, casada, residente na Rua Jos Portela n 67, em Franco da Rocha SP, foi presa, em flagrante, na posse de 11,5 g da substncia entorpecente causadora de dependncia qumica e fsica, conhecida como cocana, na forma de uma nica poro, trazida consigo, no interior de estabelecimento prisional. Vnia foi denunciada por trfico de drogas, de acordo com o art. 33, c/c art. 40, III, ambos da Lei n. 11.343/2006. As testemunhas de acusao, agentes penitencirios, confirmaram que, na data dos fatos, a r fora surpreendida, dentro da Penitenciria III de Franco da Rocha, na posse da substncia entorpecente escondida no interior do solado de um tnis , destinada entrega e consumo do preso Jos Pereira da Silva, seu marido. Relataram, tambm, que somente aps a perfurao da sola do tnis, com um faco, puderam verificar a existncia da droga. Informaram, por fim, que a abordagem da r ocorrera de modo aleatrio, tendo ela passado calmamente pela guarita policial, sem demonstrar nervosismo ou medo. As testemunhas de defesa disseram que a r fora instigada por um tal de Joo a levar o par de tnis, de modo que ela no tinha como saber que estava levando drogas para o seu marido. Ademais, Vnia levava-lhe, semanalmente, 171

mantimentos e roupas. Em seu interrogatrio em juzo, Vnia refutou a imputao, contando a mesma verso dos fatos que narrara na delegacia. Afirmou que, na noite anterior aos fatos, um indivduo de prenome Joo fora at sua residncia e pedira-lhe que entregasse um par de tnis a seu marido, preso na Penitenciria III de Franco da Rocha, o que foi aceito. Declarou, ainda, que no sabia que havia droga dentro da sola do tnis e que, por isso, decidira levar o calado para seu marido, ocasio em que foi detida. H, nos autos, os laudos de constatao prvia e de exame qumico-toxicolgico, que confirmam no apenas a quantidade da droga apreendida, mas tambm a forma de acondicionamento apresentada, tpica da atividade de trfico. Constam, ainda, nos autos, documentos que comprovam que Vnia primria, tem bons antecedentes, no se dedica a atividades criminosas nem integra organizao criminosa. Ao final, Vnia foi condenada pelo juiz da 1.a vara criminal da comarca de Franco da Rocha nas penas de seis anos de recluso, em regime inicial fechado, e pagamento de sessenta e seis dias-multa, no valor unitrio mnimo, como incursa no art. 33, c/c art. 40, III, ambos da Lei n. 11.343/2006. A defesa tomou cincia da deciso. Considerando a situao hipottica apresentada, redija, em favor de Vnia Pereira, a pea jurdica, diversa de habeas corpus, cabvel espcie. PROBLEMA 13 (OAB/SP 108) Octaviano, funcionrio pblico, foi condenado pela 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia, por maioria de votos. O relator, vencido, entendeu ser nulo o processo porque suprimida a fase das alegaes preliminares. O v. acrdo foi publicado h dois dias. QUESTO: Como advogado de Octaviano, pratique o ato judicial pertinente, justificando-o. PROBLEMA 14 (OAB/SP 122 - ADAPTADO) Lcio, com 19 (dezenove) anos poca do fato, encontra-se condenado pela 27. Vara Criminal desta Comarca ao cumprimento da pena de 2 (dois) anos e 4 (quatro) meses de recluso, pela prtica do crime de furto qualificado na modalidade continuada (artigos 155, pargrafo 4., n. I, e 71, do Cdigo Penal), conforme sentena que transitou em julgado, para a acusao no dia 05.01.2007 e, para a defesa, no dia 20.02.2007. Lcio, que estava foragido, veio a ser preso no dia 28.01.2009. QUESTO: Como advogado de Lcio, qual a medida cabvel em sua defesa? Redija a pea. PROBLEMA 15 (CESPE OAB/SP 136) Rodrigo Malta, brasileiro, solteiro, nascido em 4/5/1976, em So Paulo SP, residente na rua Pedro Afonso n.o 12, Moema, So Paulo SP, foi preso em flagrante delito, em 2/8/2008. Em 9/9/2008, foi denunciado como incurso nas sanes previstas no art. 14, caput, e no art. 16, pargrafo nico, IV, ambos da Lei n. 10.826/2003 (porte de arma de fogo de uso permitido e posse de arma de fogo de uso restrito, com a numerao raspada), de acordo com o que dispe o art. 69 do Cdigo Penal brasileiro. O advogado de Rodrigo pleiteou a liberdade provisria de seu cliente, entretanto o pleito foi indeferido pelo juiz a quo, que assim se manifestou: Aps analisar os autos, entendo que o pedido de liberdade provisria formulado no merece acolhida. Com efeito, os crimes imputados ao acusado so sobremaneira graves, indicando a prova indiciria, at o momento, que o acusado provavelmente soldado do trfico, o que s ser dirimido, com exatido, durante a instruo. De outro lado, a primariedade e os bons antecedentes no so pressupostos a impor a liberdade de forma incontinente, destacando-se que, em casos como o presente, melhor razo est com a bem pautada promoo do Ministrio Pblico, que oficiou contrariamente liberdade provisria. Isto posto, indefiro o pedido de liberdade. A defesa, ento, impetrou habeas corpus perante o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, objetivando a concesso de liberdade provisria, sob o argumento de que o decreto de priso cautelar no explicitara a necessidade da medida nem indicara os motivos que a tornariam indispensvel, entre os elencados no art. 312 do Cdigo de Processo Penal. 172

A ordem, contudo, restou denegada, confirmando-se a deciso do juiz a quo, em razo do disposto no art. 21 da Lei n. 10.826/2003, que probe a liberdade provisria no caso dos crimes de posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito. Registre-se que Rodrigo Malta primrio, possui bons antecedentes e compareceu delegacia e ao juzo todas as vezes em que foi intimado. Outrossim, no demonstrou qualquer inteno de fuga. Considerando a situao hipottica apresentada, na condio de advogado(a) contratado(a) por Rodrigo Malta, interponha a pea jurdica cabvel, diversa de habeas corpus, em favor de seu cliente, diante da denegao da ordem. PROBLEMA 16 (OAB/SP 110) Petrnio cumpria pena na Penitenciria do Forte quando, em 08 de fevereiro de 1993, conseguiu evadir-se do presdio. J na rua, roubou um veculo Opala, ameaando de morte o seu proprietrio, fazendo gesto de que estava armado, para tanto colocando a mo sob a camisa, e utilizando-se do veculo na fuga. Como o pneu do veculo estourasse, Petrnio o abandonou e, novamente colocando as mos sob a camisa, ameaou Maria de morte, roubando seu veculo Monza. Vinte minutos depois, quando trafegava pela rodovia, prosseguindo em sua fuga, foi preso por policiais militares. Petrnio, ento transferido para a Penitenciria de Jacar, foi denunciado como incurso nas penas do artigo 157, pargrafo 2, inciso I, do Cdigo Penal, por duas vezes, c/c artigo 69 "caput", tambm do Cdigo Penal. Na audincia para a oitiva das vtimas e testemunhas de acusao, Petrnio no foi apresentado, em virtude de falta de viaturas para conduzi-lo cidade do Forte, tendo o seu defensor dativo dispensado a sua presena. Ao final do processo, foi condenado pena de treze anos e quatro meses de recluso, alm da pena de multa, sendo aquela assim fixada: quatro anos, acrescidos de 1/4 pela reincidncia, mais 1/3 pela qualificadora para cada um dos crimes, tendo o Juiz considerado, para fins de reincidncia, um crime de homicdio noticiado apenas em sua Folha de Antecedentes, desacompanhado da certido cartorria . A sentena transitou em julgado, ante a ausncia de recurso da defesa. Anos aps, e ainda estando Petrnio preso, voc nomeado pelo Juiz da Comarca do Forte para arrazoar pedido feito pelo ru para que fosse revista sua condenao. Como advogado de Petrnio, apresente a pea processual cabvel. PROBLEMA 17 (OAB/SP 115) Joo foi processado por infrao ao art. 157, pargrafo segundo, I e II, do Cdigo Penal, recebendo pena de 21 anos de recluso, sem fundamentao judicial no tocante majorao da pena. Apresentou Recurso de Apelao, sendo certo que o Tribunal reconheceu a tese por ele apresentada por dois votos a um, diminuindo a pena para 7 anos de recluso. O Ministrio Pblico aforou Recurso Extraordinrio, baseado no voto divergente desta deciso, o que culminou por exasperar a pena para 12 anos de recluso. O STF aduziu, apenas, que o Juiz sentenciante equivocou-se materialmente, e onde se l 21 anos, leia-se 12 anos, mantendo, no mais, a r. sentena de primeiro grau jurisdicional, verificando-se o trnsito em julgado. QUESTO: Como advogado de Joo, elabore a pea processual em prol de seu interesse, fundamentando-a. PROBLEMA 18 (OAB/SP 135) Mrcio, brasileiro, solteiro, pedreiro, atualmente recluso no Centro de Readaptao Penitenciria de Presidente Bernardes SP, foi condenado, pelo juiz da 2.a Vara Criminal de So Paulo SP, a 8 anos de recluso, em regime fechado, pela prtica do crime previsto no art. 157, 2., incisos I e II. Recentemente, progrediu ao regime semi-aberto, razo pela qual ainda no faz jus progresso ao regime aberto. Mrcio, que j cumpriu 5 anos do total da pena, tem profisso certa e definida e est trabalhando, com carteira assinada, como pedreiro, demonstra inteno de fixar residncia na Colnia Agrcola guas Lindas, lote 1, Guar DF, em companhia de seus pais, bem como de constituir uma famlia to logo seja colocado em liberdade. Em razo disso, por 173

meio da defensoria pblica, pleiteou ao juzo competente a concesso do livramento condicional. O juiz indeferiu o pedido de livramento condicional, visto que, no relatrio carcerrio expedido pelo diretor daquele estabelecimento prisional, consta uma tentativa de fuga em 22/4/2006, na qual Mrcio estivera envolvido. Entretanto, no mesmo relatrio, a autoridade carcerria informa que, atualmente, o detento, no reincidente em crime doloso, ostenta bom comportamento e exerce trabalho externo. Considerando a situao hipottica descrita, formule, na condio de advogado(a) contratado(a) por Mrcio, a pea diversa de habeas corpus que deve ser apresentada no processo. PROBLEMA 19 Tcio foi processado e condenado s penas de 2 anos de recluso e 15 dias-multa pela prtica do crime de furto em regime aberto, substituda a pena privativa de liberdade por duas penas de prestao de servios comunidade. Recorreu e seu recurso foi improvido por unanimidade de votos, alterando ainda, os julgadores, sua pena, ou seja, afastando a possibilidade de substituio por pena restritiva de direitos, j que ostenta maus antecedentes. A matria foi devidamente prequestionada. QUESTO: Adote o recurso cabvel em favor de Tcio.

GABARITO PROBLEMA 01 PEA: RAZES DE APELAO (DUAS PETIES) ENDEREAMENTO: TRIBUNAL DE JUSTIA ARGUMENTAO: Preliminar: Nulidade consistente no cerceamento de defesa (ausncia de intimao do advogado regularmente constitudo; na no oitiva da testemunha arrolada tempestivamente e na ilicitude da prova, consistente na no observncia da lei de interceptao). Mrito: Fundamentar que no existe prova de ter o acusado concorrido a infrao (inciso V, 386, CPP). Sustentar, tambm, a pena excessivamente majorada e a fixao do regime mais gravoso que o necessrio. PEDIDO Preliminar: anulao do processo desde o incio. Mrito: absolvio e, subsidiariamente seja reduzida a pena e fixado o regime menos gravoso que o estabelecido pelo juiz a quo. PROBLEMA 02 PEA: MEMORIAIS (Art. 403, 3, CPP) ENDEREAMENTO: Juiz de direito da Vara Criminal ARGUMENTAO: Provas insuficientes para a condenao. As provas existentes so exclusivas da fase inquisitiva (pr-processual), no sendo suficientes para amparar um dito condenatrio, uma vez que no foram corroboradas em juzo, sob o crivo do contraditrio. Subsidiarimente, o afastamento da qualificadora do emprego de arma e reconhecimento da atenuante relativa menoridade relativa do agente. PEDIDO Absolvio com fundamento no artigo 386, VII e, subsidiariamente, afastamento da qualificadora e reconhecimento da atenuante.

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PROBLEMA 03 Pea: Defesa Prvia / Resposta Acusao Fundamentao: Art. 396-A, do CPP. Competncia: Juzo da 1 Vara Criminal da Comarca de Santo Andr-SP. Tese: Preliminar de nulidade, ausncia de citao pessoal. No mrito, sustentar excludente de culpabilidade coao moral irresistvel (art. 22 do CP). Pedido: Absolvio com fundamento no art. 397, II, CPP. PROBLEMA 04 No caso em comento, a pea processual cabvel o relaxamento de priso, em face do art. 5., LXV, da Constituio Federal, que determina que a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria. [O examinando que fizer habeas corpus (pea no privativa de advogado) deve obter a nota zero no quesito raciocnio jurdico. Frise-se que, devido a ilegalidade no flagrante, no a liberdade provisria o meio tecnicamente correto para obter-se a soltura de Pedro Paulo e, sim, o relaxamento de priso. Na prtica, porm, comum que os advogados cumulem o pedido de relaxamento de priso com o de liberdade provisria, o que poder ser aceito. Aqueles que se limitarem liberdade provisria, devero perder ponto no quesito domnio do raciocnio jurdico. Prender em flagrante capturar algum no momento em que comete um crime. O que flagrante o delito; a flagrncia uma qualidade da infrao: o sujeito preso ao perpetrar o crime, preso em (a comisso de) um crime flagrante, isto , atual. o delito que est se consumando. Priso em flagrante delito a priso daquele que surpreendido cometendo uma infrao penal. No obstante seja esse o seu preciso significado, o certo que as legislaes alargaram um pouco esse conceito, estendendo-o a outras situaes. Da dizer o art. 302 do CPP que se considera em flagrante delito quem: I est cometendo a infrao penal; II) acaba de comet-la; III) perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido, ou por qualquer pessoa, em qualquer situao que faa presumir ser o autor da infrao; IV) encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis, que faam presumir ser ele o autor da infrao. As duas primeiras modalidades so consideradas flagrante prprio, a terceira, flagrante imprprio ou quase flagrante e, finalmente, a ltima, flagrante presumido. Ora, das trs modalidades acima expostas, nenhuma destas ocorreu no caso em tela, conforme pode-se observar da situao narrada. Com efeito, no momento em que foi detido pela polcia, Pedro Paulo no estava cometendo a infrao penal, nem havia acabado de comet-la (flagrante prprio); no foi perseguido pela polcia ou por qualquer pessoa, logo aps, em situao que faa presumir ser ele o autor da infrao (flagrante imprprio), nem foi encontrado, logo depois, com nenhum objeto que faa presumir ser ele autor da infrao que lhe foi imputada. Se h indcios, ou no, de seu envolvimento no crime de furto qualificado, isso ter que ser apurado durante a instruo criminal, com obedincia aos princpios da ampla defesa e do contraditrio, no podendo, todavia, os fatos apurados sustentar uma priso em flagrante. Ressalte-se que no houve flagrante nenhum com relao a Pedro Paulo, uma vez que o mesmo, conforme se verifica do auto de priso em flagrante, foi convidado para que se fizesse presente naquela delegacia de polcia, o que o fez, imediata e espontaneamente. Est, assim, Pedro Paulo sofrendo coao por parte da Autoridade Policial, uma vez que o mesmo no se enquadra em nenhuma das hipteses do art. 302 do Cdigo de Processo Penal. De tal entendimento no discrepam nossos tribunais, seno vejamos: Priso em flagrante Inocorrncia Agente que no foi surpreendido cometendo a infrao penal, nem tampouco perseguido imediatamente aps sua prtica, no sendo encontrado, ademais, em situao que autorizasse presuno de ser o seu autor. (TJSP - Cm. Crim. h.c. n. 128.260, RJTJESP 39/256)

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Priso em flagrante Inocorrncia Inteligncia dos arts. 302 e 317 do CPP O carter de flagrante no se coaduna com a apresentao espontnea do acusado autoridade policial. Inexiste priso em tais circunstncias. (TJSP Cm. Crim. h.c. n. 126.351, RT 82/296) Em verdade, a apresentao espontnea do requerente desfigura, por imprpria, a lavratura do auto de priso em flagrante. Nesse sentido, a doutrina de Magalhes Noronha nos ensina que: apresentando-se o acusado, nem por isso a autoridade poder prend-lo: dever mandar lavrar o auto de apresentao, ouvi-lo- e representar ao juiz quanto necessidade de decretar a custdia preventiva. Inexiste priso por apresentao (in Curso de Direito Processual Penal). Assim, por todo o exposto, deve-se requerer o relaxamento da priso em flagrante delito levada a efeito, uma vez ser esta totalmente nula, o que constitui priso ilegal. No obstante ser necessria, para a priso cautelar, apenas a existncia da materialidade do crime e indcios da autoria, no se pode, por outro lado, desconsiderar que a autoria deve vir ao menos comprovada com o mnimo de prova leiam-se a indcios idneos pois, em caso contrrio, o jus libertatis estaria seriamente comprometido, e, reflexamente, o Estado Democrtico de Direito. Por fim, a reincidncia no poder prejudicar o pedido de relaxamento de priso, com base na periculosidade presumida do indiciado, segundo jurisprudncia do STJ: A Suprema Corte tem reiteradamente reconhecido como ilegais as prises preventivas decretadas, por exemplo, com base na gravidade abstrata do delito (HC 90.858/SP, Primeira Turma, Rel. min. Seplveda Pertence, DJU de 21/06/2007; HC 90.162/RJ, Primeira Turma, Rel. min. Carlos Britto, DJU de 28/06/2007); na periculosidade presumida do agente (HC 90.471/PA, Segunda Turma, Rel. min. Cezar Peluso, DJU de 13/09/2007); no clamor social decorrente da prtica da conduta delituosa (HC 84.311/SP, Segunda Turma, Rel. min. Cezar Peluso, DJU de 06/06/2007) ou, ainda, na afirmao genrica de que a priso necessria para acautelar o meio social (HC 86.748/RJ, Segunda Turma, Rel. min. Cezar Peluso, DJU de 06/06/2007). Em resumo, nos casos de presuno juris tantum da desnecessidade da custdia cautelar, quais sejam, de ru solto, primrio e de bons antecedentes, como na Lei, ou de ru que responde, solto, ao processo da ao penal, ainda que de maus antecedentes e reincidente, como na jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia, a sua priso, at o trnsito em julgado de sua condenao, somente ser legal e conforme a Constituio da Repblica, se demonstrada a sua necessidade pelo Juiz.(AgRg na MC 6576 / PR Agravo regimental na medida cautelar 2003/0105593-0) A privao cautelar da liberdade individual reveste-se de carter excepcional (HC 90.753/RJ, Segunda Turma, Rel. Min. Celso de Mello, DJU de 22/11/2007), sendo exceo regra (HC 90.398/SP, Primeira Turma. Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJU de 17/05/2007). Assim, inadmissvel que a finalidade da custdia cautelar, qualquer que seja a modalidade (priso em flagrante, priso temporria, priso preventiva, priso decorrente de deciso de pronncia ou priso em razo de sentena penal condenatria recorrvel) seja deturpada a ponto de configurar uma antecipao do cumprimento de pena (HC 90.464/RS, Primeira Turma, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJU de 04/05/2007). O princpio constitucional da no-culpabilidade se por um lado no resta malferido diante da previso no nosso ordenamento jurdico das prises cautelares (Smula n. 09/STJ), por outro no permite que o Estado trate como culpado aquele que no sofreu condenao penal transitada em julgado (HC 89501/GO, Segunda Turma, Rel. Min. Celso de Mello, DJU de 16/03/2007). Desse modo, a constrio cautelar desse direito fundamental (art. 5., inciso XV, da Carta Magna) deve ter base emprica e concreta (HC 91.729/SP, Primeira Turma, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJU de 11/10/2007). Assim, a priso preventiva se justifica desde que demonstrada a sua real necessidade (HC 90.862/SP, Segunda Turma, Rel. Min. Eros Grau, DJU de 27/04/2007) com a satisfao dos pressupostos a que se refere o art. 312 do Cdigo de Processo Penal, no bastando, frise-se, a mera explicitao textual de tais requisitos (HC 92.069/RJ, Segunda Turma, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJU de 09/11/2007). No se exige, contudo, fundamentao exaustiva, sendo suficiente que o decreto constritivo, ainda que de forma sucinta, concisa, analise a presena, no caso, dos requisitos legais ensejadores da priso preventiva (RHC 89.972/GO, Primeira Turma, Rel. Min. 176

Crmen Lcia, DJU de 29/06/2007). Desse modo, deve ser expedido em favor de Pedro Paulo o competente alvar de soltura.

PROBLEMA 05 Liberdade provisria sem fiana, tendo em vista as condies subjetivas favorveis ao preso e, por conseguinte, ausncia dos requisitos para a priso preventiva. Fundamento: art. 310, pargrafo nico do CPP. PROBLEMA 06 PEA: Queixa-Crime ENDEREAMENTO: Juizado Especial Criminal de So Paulo, art.61, Lei n 9.099/95, com redao dada pela Lei n 11.313/06. PEDIDO: Condenao de Joo pela prtica de assdio sexual, art.216-A, c.c., art.225, ambos do CP. PROBLEMA 07 PEA: ALEGAES FINAIS (art. 403, 3, do CPP) COMPETNCIA: JUIZ DE DIREITO DA 4 VARA CRIMINAL DA COMARCA DO RIO DE JANEIRO. TESES: NULIDADE DO PROCESSO (art. 564 do CPP) e ABSOLVIO (art. 386, VI, do CPP = causa excludente de antijuridicidade). PEDIDO: ANULAO DO PROCESSO E, NO MRITO, A ABSOLVIO DO RU FUNDAMENTOS: Em primeiro lugar, o crime infrao de menor potencial ofensivo, sujeito, portanto, ao procedimento especial da Lei 9.099/95 (e no ao procedimento comum ordinrio). Desse modo, deveria ter sido lavrado um Termo Circunstanciado (em substituio ao Inqurito Policial) e encaminhado ao Juizado Especial. Em seguida, deveria ter sido realizada a audincia preliminar de conciliao (possibilidade de composio civil e transao penal) e, somente na falta de acordo, oferecida a denncia. Ocorre que o crime de leso corporal leve um crime de ao penal pblica condicionada representao. No caso em tela, no houve a representao do ofendido, tornando nula a denncia do promotor. Cumpre ressaltar, ainda, que a denncia do promotor inepta, pois no preenche todos os requisitos exigidos pelo art. 41 do CPP. Apesar de, no Juizado Especial, estar dispensado o exame de corpo de delito, deve existir laudo mdico comprovando a materialidade do delito (fato que tambm no ocorreu no problema acima). Por fim, o ru agiu em legtima defesa (causa excludente de antijuridicidade). PROBLEMA 08 Pea - Recurso em sentido estrito. rgo competente - Tribunal de Justia. Juiz de direito juzo de retratao. Pedidos: impronncia e afastamento das qualificadoras. Fundamentos: Impronncia: falta de prova, inaplicabilidade do princpio in dubio pro societate; prova ilcita (interceptao se destinava descoberta de outro crime, tendo havido encontro casual). Afastamento da qualificadora do inciso I, porque em nenhum momento houve referncia a pagamento feito por Mrio, do inciso II, porque cime no configura motivo ftil; III e IV porque no se comunicariam, no caso, no sendo previsvel o uso de explosivo e de recurso que impossibilitaria a defesa. PROBLEMA 09 a) Recurso cabvel: Apelao; 177

b) rgo competente: Tribunal de Justia; c) Fundamento: artigo 593, II do C.P.P.; d) Prazo para interposio: 05 (cinco) dias. Deve-se interpor Apelao ao Juiz da Vara do Jri. As razes do recurso devero ser dirigidas ao Tribunal de Justia. A argumentao e a fundamentao devero invocar a legtima defesa como excludente de ilicitude, requerendo a reforma em inteiro teor da deciso de primeiro grau, a fim de que o acusado seja absolvido sumariamente (art. 415 do C.P.P.), com fundamento no artigo 25 do Cdigo Penal, revogando-se a Medida de Segurana. Aceitar-se-ia para a soluo do problema a interposio de um pedido de HC endereado ao Tribunal de Justia desde que o mesmo esteja fundamentado na modificao de absolvio sumria para que os julgadores acatem a legtima defesa como excludente de ilicitude de conformidade com o artigo 25 do Cdigo Penal; pleiteando-se ainda a revogao da medida de segurana. PROBLEMA 10 a) Pea adequada: RECURSO DE APELAO; b) Interposio: a uma das Varas Federais Criminais; c) Competncia: Tribunal Regional Federal 3 Regio.; d) Fundamento: art. 593, inciso I do C.P.P. Argumento: Deve-se interpor recurso de apelao a qualquer Vara Criminal Federal. As razes do recurso devem ser dirigidas ao Tribunal Regional Federal. H interesse em apelar da sentena absolutria pois houve um prejuzo na esfera administrativa que poder ser revisto se o Tribunal reconhecer a inexistncia do fato. Assim, a fundamentao deve ser deduzida neste sentido, requerendo-se a absolvio, com fundamento no artigo 386, inciso I do C.P.P.. PROBLEMA 11 Deve ser pedida a revogao da priso preventiva decretada pelo juiz, pois carente de fundamentao, uma vez que a priso cautelar, por ser medida excepcional, exige a demonstrao de sua necessidade concretamente. O pedido deve ser dirigido ao juiz da Vara Criminal da Comarca de Ferros-MG, pleiteando a revogao da priso e a expedio do competente alvar de soltura. PROBLEMA 12 Deve-se interpor recurso de apelao, com fundamento no art. 593, I, do CPP, para o TJSP. Com efeito, o artigo 33 da Lei n. 11.343/06 prev: Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500 ( mil e quinhentos) dias-multa. 4o Nos delitos definidos no caput e no 1.o deste artigo, as penas podero ser reduzidas de um sexto a dois teros, vedada a converso em penas restritivas de direitos, desde que o agente seja primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades criminosas nem integre organizao criminosa. E o artigo 40, III, da Lei n 11.343/06 prescreve: As penas previstas nos arts. 33 a 37 desta Lei so aumentadas de um sexto a dois teros, se: III a infrao tiver sido cometida nas dependncias ou imediaes de estabelecimentos prisionais, de ensino ou hospitalares, de sedes de entidades estudantis, sociais, culturais, recreativas, esportivas, ou beneficentes, de locais de trabalho coletivo, de recintos onde se realizem espetculos ou diverses de qualquer natureza, de servios de tratamento de 178

dependentes de drogas ou de reinsero social, de unidades militares ou policiais ou em transportes pblicos. No caso, deve-se alegar que houve, por parte de Vnia, o erro de tipo determinado por terceiro (artigo 20, 2.o, do Cdigo Penal). Segundo Damsio E. de Jesus, em Cdigo Penal Anotado, em hipteses como essa, o terceiro que provocou o erro responde pelo crime a ttulo de dolo ou de culpa. J a pessoa que foi provocada, tratando-se de erro invencvel, no responde pelo crime cometido, quer a ttulo de dolo ou culpa; tratando-se de provocao de erro vencvel (aquele que poderia ser evitado pelo homem mdio, naquelas circunstncias), no responde pelo crime a ttulo de dolo, subsistindo a modalidade culposa, se prevista em lei. Restou comprovado nos autos, especialmente diante dos depoimentos das testemunhas, que a acusada no tinha conscincia do seu proceder. At mesmo as testemunhas arroladas pela acusao relataram que, somente aps a perfurao da sola do tnis, com um faco, puderam verificar a existncia da droga. Informaram, por fim, que a abordagem da r se deu de modo aleatrio, visto que Vnia passou caminhando calmamente pela guarita policial, sem demonstrar nervosismo ou medo. Ademais, a acusada, durante toda a persecuo criminal, afirmou uma nica verso para os fatos. O quadro probatrio, portanto, contm elementos de convico, de molde a no deixar dvidas sobre a inocncia da r quanto ao delito de trfico de entorpecentes, razo pela qual se deve requerer o conhecimento e provimento do recurso de apelao, reformando-se a sentena condenatria integralmente, de modo que a r seja absolvida da imputao constante na denncia. Subsidiariamente, em caso de o TJSP negar provimento apelao, deve-se requerer o reconhecimento da causa de diminuio do artigo 33, 4.o, da nova lei de combate s drogas, e a fixao de regime inicial menos severo, haja vista que Vnia primria, de bons antecedentes, no se dedica a atividades criminosas nem integra organizao criminosa. Frise-se que a inconstitucionalidade do regime integralmente fechado declarada pelo Supremo Tribunal Federal no leading case HC 82.959/SP e, em seguida, a Lei n. 11.464/07 (Nova Lei dos Crimes Hediondos) possibilitaram a progresso de regime no cumprimento da pena e afastaram o bice legal para permitir o regime inicial aberto ou substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, mediante minuciosa anlise das peculiaridades de cada caso. PROBLEMA 13 Interposio de embargos infringentes com base no voto minoritrio dirigida ao Desembargador Relator - 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia. Pedido de nulidade do processo "ab initio", por desrespeito ao disposto no art. 514 o CPP. A impetrao de habeas-corpus dever ser considerada errada e suficiente para a reprovao do candidato. PROBLEMA 14 Habeas Corpus por prescrio da pretenso executria, contando-se o prazo a partir do trnsito em julgado para a acusao. A prescrio seria 4 anos, desconsiderando a continuidade, cai pela metade pela idade, ficando apenas 2 anos. PROBLEMA 15 Deve-se interpor recurso ordinrio em habeas corpus (RHC), para o STJ (CF, art. 104, II, alnea a), tecendo-se os seguintes argumentos. A exigncia de fundamentao do decreto judicial de priso cautelar, seja temporria ou preventiva, tem atualmente o inegvel respaldo da doutrina jurdica mais autorizada e da jurisprudncia dos tribunais do pas, sendo, em regra, inaceitvel que a s gravidade do crime imputada pessoa seja suficiente para justificar a sua segregao, antes de a deciso condenatria penal transitar em julgado, em face do princpio da presuno de inocncia. Por conseguinte, fora de dvida que o decreto de priso cautelar h de explicitar a 179

necessidade dessa medida vexatria, indicando os motivos que a tornam indispensvel, entre os elencados no art. 312 do CPP, como, alis, impe o art. 315 do mesmo Cdigo. Como se verifica da deciso que determinou a priso cautelar, confirmada pela corte estadual, manteve-se a segregao do acusado sob o argumento de que, provavelmente, o acusado seria soldado do trfico, fato que justificaria a custdia. Tal fundamento, no entanto, afastado de qualquer circunstncia concreta diversa da relativa ao fato delituoso, como se vislumbra in casu, no basta para, isoladamente, justificar a priso cautelar. Como cedio, a priso cautelar medida excepcional e deve ser decretada apenas quando devidamente amparada pelos requisitos legais, em observncia ao princpio constitucional da presuno de inocncia ou da no-culpabilidade, sob pena de antecipar a reprimenda a ser cumprida quando da condenao. A mera aluso a requisito legal da segregao cautelar, sem apresentao de fato concreto determinante, no pode servir de motivao custdia, segundo jurisprudncia pacfica do STJ e do STF. A propsito: HC Competncia originria. No pode o STF conhecer originariamente de questes suscitadas pelo impetrante que, sequer submetidas ao STJ, ao qual, por conseguinte, no se pode atribuir a alegada coao. II. Priso preventiva: fundamentao: inidoneidade. No constituem fundamentos idneos priso preventiva a invocao da gravidade do crime imputado, definido ou no como hediondo, nem os apelos repercusso dos delitos e necessidade de acautelar a credibilidade das instituies judicirias: precedentes. III. Priso preventiva: ausncia de dados concretos que justifiquem a afirmao de que o paciente no se sente inibido prtica de delitos. IV. Deciso judicial: a falta ou inidoneidade da sua fundamentao no pode ser suprida pela deciso do rgo judicial de grau superior ao negar habeas corpus ou desprover recurso: precedentes. (STF, HC 85.020/RJ, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJU 25.02.2005). Processual penal. Habeas corpus. Homicdio tentado por duas vezes. Priso preventiva decretada com base na gravidade do delito. Ausncia dos pressupostos e fundamentos legais que autorizam a priso preventiva. Necessidade concreta da medida restritiva de liberdade no demonstrada. Constrangimento ilegal. Ordem concedida. O decreto prisional cautelar exarado em desfavor dos pacientes bem como o acrdo que manteve referida deciso no demonstram de forma consistente a presena dos pressupostos e fundamentos que autorizam a custdia preventiva (CPP, art. 312), limitando-se a fazer referncia gravidade do delito imputado na denncia contra eles ofertada, circunstncia que no se mostra suficiente, por si s, para a decretao da referida medida restritiva de liberdade antecipada, que deve reger-se sempre pela demonstrao da efetiva necessidade no caso em concreto. 2. A simples reproduo das expresses ou dos termos legais expostos na norma de regncia, divorciada dos fatos concretos ou baseada em meras suposies ou pressentimentos, no suficiente para atrair a incidncia do art. 312 do Cdigo de Processo Penal, tendo em vista que o referido dispositivo legal no admite conjecturas. 3. Considerando que a denncia no foi precedida de inqurito policial, mas apenas de procedimento administrativo instaurado no mbito do Ministrio Pblico Estadual, e que nem mesmo a expedio da precatria destinada citao dos acusados para responder respectiva ao penal iniciada no mesmo instante em que decretada a preventiva foi efetivada, prematuro decretar a custdia cautelar fundada na convenincia da instruo criminal e para assegurar a aplicao da lei penal, quando ausentes quaisquer fatos concretos que justifiquem tal medida preventiva, como fuga ou escusa no atendimento a chamado policial ou judicial. 4. No se pode acolher sob o manto da ordem pblica, que tem sentido muito amplo por estar voltada para a preservao de bens jurdicos essenciais convivncia social, eventual sentimento de vingana ou revolta por interesses ilegtimos contrariados. 5. Ordem concedida para revogar o decreto de priso preventiva, ressalvada a possibilidade de decretao de nova custdia cautelar por motivo superveniente, caso fique demonstrada concretamente a necessidade da referida medida. (HC 38.397/MG, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, DJU 21.03.2005).

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Anote-se, ainda, que, por ocasio do julgamento da ADIN 3.112-1/DF, do STF, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, considerou-se inconstitucional o disposto no art. 21 da Lei 10.826/2003, que proibia a liberdade provisria no caso dos crimes de posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito, comrcio ilegal de arma de fogo e trfico internacional de arma de fogo. A questo foi retirada da jurisprudncia do STJ: Recurso em habeas corpus n 23.344 RJ (2008/0071349-8) Relator: Ministro Napoleo Nunes Maia Filho Recurso ordinrio em habeas corpus. Priso em flagrante. Posse ilegal de arma de fogo de uso permitido e posse ilegal de arma de fogo de uso restrito, com a numerao raspada. Indeferimento do pedido de liberdade provisria. Ausncia de justificativa idnea amparada em fatos concretos. Constrangimento ilegal evidenciado. Precedentes do STJ e do STF. Recurso provido. fora de dvida que o decreto de priso cautelar, assim entendida aquela que antecede a condenao transitada em julgado, h de explicitar a necessidade da medida, indicando os motivos que a tornam indispensvel, dentre os elencados no art. 312 do CPP, como, alis, impe o art. 315 do mesmo Cdigo. Como se verifica da deciso que indeferiu o pedido de liberdade provisria do paciente, confirmada pela corte estadual, manteve-se a segregao do acusado sob o argumento de que, provavelmente, os acusados so soldados do trfico, fato que justificaria a custdia; todavia, tal fundamento, afastado de qualquer circunstncia concreta diversa da relativa ao fato delituoso, insuficiente para, isoladamente, justificar a segregao provisria. Anote-se, ainda, que, por ocasio do julgamento da ADIN 3.112-1/DF, do STF, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, considerou-se inconstitucional o disposto no art. 21 da Lei 10.826/2003, que proibia a liberdade provisria no caso dos crimes de posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito, comrcio ilegal de arma de fogo e trfico internacional de arma de fogo. Recurso provido, mas apenas e somente para deferir o pedido de liberdade provisria ao paciente, se por outro motivo no estiver preso, sem prejuzo de nova decretao, com base em fundamentao concreta, em consonncia com o parecer do MPF. PROBLEMA 16 Razes de Reviso Criminal, dirigida ao Tribunal de Justia. Nas razes, alegar: preliminarmente, nulidade do processo em vista da ausncia do ru, ora requerente, na audincia, sendo que o defensor dativo no pode dispensar a presena do acusado segundo entendimento do STF. No mrito, pleitear absolvio em vista de no haver dolo de roubo, mas apenas inteno de fugir. Subsidiariamente, pedir afastamento da reincidncia ( no comprovada atravs de certido cartorria ), afastamento da circunstncia qualificadora ( ele no se encontrava armado ) e reconhecimento do crime continuado ( em lugar do concurso material de crimes ). Pode-se, tambm, impetrar Habeas Corpus em vista da nulidade apontada. PROBLEMA 17 Foro competente: Supremo Tribunal Federal; Pea processual: Reviso Criminal; Fundamentao: O Recurso Extraordinrio apresentado pela Procuradora Geral de Justia foi dirigido ao Supremo Tribunal Federal. Portanto, o foro competente o STF, consoante dispe o art. 624, I do C.P.P.. Assim, compete ao STF rever, em benefcio dos condenados, as decises criminais em processos findos, quando por ele proferidas, ainda que atravs da via recursal. A pea processual deve ser a Reviso Criminal, visto que a deciso transitou em julgado para o ru. A fundamentao da defesa deve se basear na nulidade da sentena que no fundamentou a exasperao da pena (todas as sentenas devem ser fundamentadas, posto que o ru deve saber por quais motivos foi condenado). Alm disso, o STF no apreciou os argumentos apresentados

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pela Defesa, apenas aduzindo, laconicamente, que houve erro material, transmudando a pena de 21 para 12 anos, o que no pode prosperar. Admite-se a impetrao de "Habeas Corpus" com a finalidade de reconhecer a ausncia da fundamentao e ajustando-se a pena. Competncia STF. PROBLEMA 18 Com fundamento no artigo 197 da Lei n. 7.210/1994, deve-se interpor agravo em execuo da deciso do juiz da Vara de Execues Criminais de So Paulo/SP. No mrito, com fulcro no art. 83, inciso II, do Cdigo Penal, e art. 131 da LEP, deve-se requerer a concesso do benefcio do LIVRAMENTO CONDICIONAL, comprometendo-se Mrcio, desde j, a cumprir todas s condies que forem impostas e submeter-se a elas. Para a concesso do livramento condicional, necessrio que o sentenciado preencha requisitos objetivos e subjetivos. Mrcio j cumpriu 5 anos do total da pena, possui profisso certa e definida, e est trabalhando, como pedreiro, com carteira assinada. Ademais, no relatrio carcerrio, expedido pelo diretor do estabelecimento prisional, consta que a ltima punio de Mrcio ocorreu h mais de dois anos, em razo de tentativa de fuga. A autoridade carcerria informou que, atualmente, o detento ostenta bom comportamento e encontra-se exercendo trabalho externo. O artigo 131 da LEP deixa bem clara a necessidade da observncia dos requisitos elencados no art. 83 do CP. Art. 131. O livramento condicional poder ser concedido pelo juiz da execuo, presentes os requisitos do art. 83, incisos e pargrafo nico do Cdigo Penal, ouvidos o Ministrio Pblico e o Conselho Penitencirio. O referido art. 83 do CP assim dispe: Art. 83 - O juiz poder conceder livramento condicional ao condenado a pena privativa de liberdade igual ou superior a 2 (dois) anos, desde que: I - cumprido mais de um tero da pena se o condenado no for reincidente em crime doloso e tiver bons antecedentes; II - cumprida mais da metade se o condenado for reincidente em crime doloso; III - comprovado comportamento satisfatrio durante a execuo da pena, bom desempenho no trabalho que lhe foi atribudo e aptido para prover prpria subsistncia mediante trabalho honesto; IV - tenha reparado, salvo efetiva impossibilidade de faz-lo, o dano causado pela infrao; V - cumpridos mais de dois teros da pena, nos casos de condenao por crime hediondo, prtica da tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, e terrorismo, se o apenado no for reincidente especfico em crimes dessa natureza. Pargrafo nico - Para o condenado por crime doloso, cometido com violncia ou grave ameaa pessoa, a concesso do livramento ficar tambm subordinada constatao de condies pessoais que faam presumir que o liberado no voltar a delinqir. A existncia de registro de transgresso disciplinar ocorrida h mais de dois anos no tem o condo de exigir que ele permanea encarcerado at a final de sua expiao, mormente diante do relatrio atualizado da autoridade carcerria informando seu bom comportamento. Com efeito, o relatrio favorvel da autoridade carcerria, por si s, denota que se houve, no passado, alguma inteno deliberada do detento em frustrar a execuo da pena, esta no mais subsiste, porquanto h dois anos no se registra qualquer fato desabonador sua conduta, pelo contrrio. Bem a propsito, destaque-se o que preleciona o mestre Jlio Fabrini Mirabete, in execuo penal, 8. edio, pg. 302: Ainda que nos artigos 83 do CP e 132 da LEP se afirme que o juiz poder conceder o livramento condicional e que a doutrina se tenha posicionado no sentido de consider-lo como uma faculdade do juiz, hoje se admite que se trata de um direito do sentenciado. Embora atribudo em carter excepcional, Frederico Marques lembra que pelo benefcio ampliado o status libertatis, tornando-se este um direito pblico subjetivo de liberdade, de modo que, preenchidos os seus pressupostos, o juiz obrigado a conced-lo. 182

PROBLEMA 19 Recurso Especial para o Superior Tribunal de Justia, alegando reformatio in pejus no julgamento da apelao j que o Tribunal afastou a pena restritiva de direitos concedida pelo Juzo de 1 Instncia.

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11. QUESTES PRTICAS. (OAB/SP 106) 1. O que reabilitao? (OAB/SP 106) 2. O que perdo? (OAB/SP 106) 3. Que autoridade elabora o libelo crime acusatrio? (OAB/SP 106) 4. Em que pea processual so trazidas aos autos as leses sofridas pela vtima em processo-crime por infrao ao artigo 129, "caput" do Cdigo Penal? (OAB/SP 107) 5. Cite trs crimes considerados hediondos. (OAB/SP 107) 6. Estabelea a diferena entre a concusso e a corrupo passiva. (OAB/SP 107) 7. Defina as notas caractersticas do instituto da perempo. (OAB/SP 107) 8. Indique os elementos do fato tpico. (OAB/SP 112) 9. Quando da dosimetria da pena, por ocasio da prolao da sentena, o Magistrado fixou a pena-base do acusado acima do mnimo legal em decorrncia de maus antecedentes, por existir condenao anterior (CP, art. 59). Aps isso, aumentou a reprimenda fixada em virtude da agravante da reincidncia, por ostentar o ru aquela condenao anterior (CP, art. 61, I). Est correto tal procedimento? Fundamente. (OAB/SP 112) 10. Manoel chega em casa, aps o dia de trabalho, e sua me diz que policiais estiveram sua procura, aduzindo ser ele a pessoa que roubou Maria. Imediatamente, Manoel dirige-se Delegacia, com vistas a elucidar no ser ele o verdadeiro autor do delito. Neste momento, o Delegado de Polcia efetua sua priso em flagrante delito para garantia da ordem pblica. Quais os argumentos que podem ser invocados a favor de Manoel? Justifique. (OAB/SP 112) 11. Em que crime estar incurso o agente que, propositalmente, interrompe fornecimento de fora e luz em escola pblica, com o intento de no serem realizadas na data prevista os exames finais do ano letivo? (OAB/SP 113) 12. Joo da Silva e Antonio de Souza, em 10 de abril do corrente ano, desentenderam-se devido posio de uma cerca que separa as propriedades de ambos. Aps acalorada discusso, inclusive com agresses verbais, Joo da Silva, munido de uma marreta, destruiu a lateral direita do veculo pertencente a Antonio. Se Joo da Silva cometeu crime, classifique juridicamente sua conduta. Indique a natureza da eventual ao penal e o prazo final para sua distribuio. (OAB/SP 113) 13. Maria das Flores foi a uma clnica clandestina, acompanhada de seu namorado Ulisses Gabriel, submetendo-se a interveno de abortamento, pago por ele. Neste caso, se Maria e Ulisses cometeram crime, classifique juridicamente suas condutas, justificando. (OAB/SP 113) 14. Quais os requisitos para o deferimento da reabilitao? (OAB/SP 114) 15. Em Direito Penal, qual a diferena entre remio e detrao?

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(OAB/SP 114) 16. possvel a manuteno do averiguado em custdia, aps o esgotamento do prazo legal da priso temporria j prorrogado? (OAB/SP 114) 17. Joo Antnio, casado e pai de uma criana de seis meses de idade, na vspera de completar dezoito anos dispara dois tiros com arma de fogo contra Jos Pedro, com o objetivo de mat-lo. Jos Pedro, ferido, socorrido por populares, porm, morre trs dias depois, quando Joo Antnio completara dezoito anos. Joo Antnio considerado imputvel e poder ser processado criminalmente? Justifique. (OAB/SP 114) 18. Antnio de Souza, durante a madrugada e mediante escalada, entra em uma fbrica de cigarros com o fim de subtrair tantos pacotes quantos pudesse carregar. Quando se encontrava j no interior do edifcio, foi sur-preendido por um segurana da empresa que, armado de revlver, lhe deu voz de priso. Antnio, ento, envolveu-se em luta corporal com o segurana e com uma barra de ferro desferiu-lhe vrios golpes, produzindo-lhe leses que resultaram perigo de vida. Em seguida, fugiu do local, sem nada levar. Classifique juridicamente a conduta pela qual Antnio dever ser responsabilizado. (OAB/SP 115) 19. Carlos, menor de 21 anos e primrio, condenado por roubo pena de 5 anos e 4 meses em regime fechado, no lhe sendo facultado recorrer em liberdade. Arrole argumentos hbeis reforma de tal deciso. (OAB/SP 115) 20. A causa especial de aumento de pena concernente ao repouso noturno aplica-se ao furto qualificado? Explique. (OAB/SP 115) 21. O artigo 14, em seu inciso II, aduz que "diz-se o crime: tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente". Ainda, o pargrafo nico deste artigo afirma que "salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros". Pergunta-se: Qual o critrio adotado para a diminuio entre um a dois teros? Justifique. (OAB/SP 115) 22. Pecuarista que tem sua propriedade margeando leito de estrada de ferro e no coloca cerca para que o gado no invada a linha frrea comete algum delito? Elabore resposta motivada e fundamentada. (OAB/SP 116) 23. Pode o Ministrio Pblico impetrar Habeas Corpus? Explique. (OAB/SP 116) 24. Jos participou como jurado no julgamento de Amrico, acusado de crime de homicdio simples. Proferida sentena absolutria, dias aps constatou-se que Jos e outros trs jurados receberam, cada um, a importncia de R$1.000,00 (um mil reais) para votarem favoravelmente ao acusado. Jos e seus companheiros do Conselho de Sentena cometeram crime? Justifique fundamentadamente a resposta. (OAB/SP 116) 25. Ana induziu a gestante Maria a provocar aborto em si mesma, e ela o provocou. Em outra hiptese, Geralda executou aborto em Clementina, gestante, com o seu consentimento. Tipifique, juridicamente, as condutas de Ana, Maria, Geralda e Clementina. (OAB/SP 117) 26. Maria das Dores, chefe das enfermeiras de hospital municipal, presenciou outra funcionria, Madalena, enfermeira a ela subordinada, furtando comprimidos para dor de cabea do almoxarifado. Sabedora de que Madalena encontrava-se em precria situao financeira, deixou de responsabiliz-la pelo fato. Estaria Maria das Dores incursa em alguma figura tpica? Responda e justifique. 185

(OAB/SP 117) 27. O julgamento do crime de furto, de alguma forma, pode submeter-se competncia do Tribunal Popular do Jri? D sua posio, motivando-a. (OAB/SP 117) 28. Ptaco, sentenciado por furto, teve extinta a punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva estatal. Dias aps, cometeu novo furto. Dever ser considerado reincidente? Explicite e justifique. (OAB/SP 118) 29. Eliseu compareceu ao Frum da Capital e notou afixado no local de costume o edital de citao em seu nome, vindo a dilacer-lo. No satisfeito, foi at o cartrio onde tramita a ao penal e, tendo o serventurio se descuidado, arrancou do livro de registro de distribuies a folha que continha os seus dados, destruindo-a. Cometeu algum delito? Oferte resposta motivada e fundamentada. (OAB/SP 118) 30. O advogado poder arrolar testemunhas em dois momentos processuais no Rito Ordinrio e no Especial do Jri. Quais so estes momentos e quantas testemunhas podero ser arroladas em cada um? Explicite de modo detalhado. (OAB/SP 118) 31. "A reviso criminal, em regra, ao com dplice pedido, podendo, ainda, cumular um terceiro: a indenizao pelo erro judicirio". correta a afirmativa? Por qu? (OAB/SP 118) 32. Quase ao trmino da construo de Hospital Pblico, com inaugurao j programada, o mestre de obras participa de greve e abandona o servio junto com seus subordinados, em razo de pretenderem justo aumento de salrio e recebimento dos atrasados. Praticaram algum crime? Emita seu parecer de modo fundamentado. (OAB/SP 119) 33. De acordo com os arts. 59 e 68 do CP, quando da dosimetria da pena, o Magistrado considera os maus antecedentes resultantes de diversas condenaes para sua fixao, aumentando-a em 1/3 e, depois, tendo em vista as circunstncias atenuantes e agravantes, utiliza a reincidncia para major-la. Foi aplicada a lei penal? (OAB/SP 119) 34. D as notas caractersticas do instituto da representao. (OAB/SP 119) 35. Agente que, com mais de cinco pessoas, participa de reunies peridicas, sob o compromisso de ocultar das autoridades a existncia, o objetivo e a finalidade da organizao ou administrao da associao, poder estar incorrendo em algum ilcito penal previsto na legislao prpria? (OAB/SP 120) 36. Qual o momento processual adequado para que se contradite testemunha da acusao? (OAB/SP 120) 37. Arrole os direitos do inimputvel sujeito internao por fora de medida de segurana. (OAB/SP 120) 38. possvel a tentativa de contraveno? (OAB/SP 120) 39. Pode o Ministrio Pblico impetrar Habeas Corpus? Explique. (OAB/SP 121) 40. Explique, dando o dispositivo legal, o que so normas penais permissivas, tambm conhecidas como autorizantes.

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(OAB/SP 121) 41. O indivduo "A", em estado de embriaguez, promove atos escandalosos no interior de freqentado restaurante. "A", visivelmente embriagado, retirado do ambiente por seu amigo "B" e conduzido at o bar anexo, onde "B" e o garom "C" lhe servem usque. Justifique, dando os dispositivos legais, se ocorreu ilcito penal. (OAB/SP 121) 42. Particular pode ser co-autor de peculato? Explicite. (OAB/SP 121) 43. O crime de roubo qualificado, art. 157, pargrafo 2., incisos I, II, III, IV e V do C.P., considerado crime hediondo? (OAB/SP 122) 44. Qual , atualmente, o conceito de infrao de menor potencial ofensivo? Justifique e fundamente a resposta. (OAB/SP 122) 45. Pode o juiz, na pronncia, enquadrar o acusado em dispositivo penal que prev pena mais grave do que a imposta ao crime articulado na denncia? Justifique e fundamente a resposta. (OAB/SP 122) 46. Em que hiptese o delegado de polcia pode instaurar inqurito de ofcio para a apurao do crime de estupro? Fundamente a resposta. (OAB/SP 122) 47. Que justia competente para julgar civil que, em co-autoria com policial militar estadual em servio, subtrai bem pertencente a uma Secretaria de Estado? Justifique e fundamente a resposta. (OAB/SP 123) 48. O particular, no funcionrio pblico, pode ser punido por crime de peculato? Explique e fundamente. (OAB/SP 123) 49. Qual o procedimento a ser seguido em relao ao recurso interposto da deciso do juiz da execuo penal que indefere o livramento condicional? Fundamentar. (OAB/SP 123) 50. Joo atira em determinada pessoa, mas erra o alvo, atingindo apenas outra pessoa que vem a falecer. Como deve ser responsabilizado? (OAB/SP 123) 51. O que pode suceder se foi recebida queixa apresentada por advogado sem estar acompanhada de procurao que faa meno ao fato criminoso? (OAB/SP 124) 52. Em qual tipo de procedimento e em quais momentos processuais o juiz pode indeferir pedido de juntada de documentos? Quais as razes que justificam tais regras? Fundamente. (OAB/SP 124) 53. A esteve preso preventivamente no perodo de 02.03.2003 a 02.06.2003, mas foi absolvido da acusao. Contudo, foi condenado por outro crime, cometido em 01.02.2003, pena de 5 (cinco) anos e 4 (quatro) meses de recluso. No tocante pena aplicada, o que poder ser levado em conta, em benefcio do condenado? Fundamente. (OAB/SP 124) 54. Uma lei nova que impusesse priso preventiva obrigatria em crimes de trfico internacional de entorpecentes poderia ser aceita e poderia ser aplicada a processos em andamento? Por qu? Fundamente. (OAB/SP 124) 55. Corrija a seguinte frase, apontado os seus erros e justificando a correo:

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A coao moral, como causa excludente da tipicidade, ocasiona sempre a absolvio do coato, s sendo punvel o coator. (OAB/SP 125) 56. O advogado do acusado A, em plenrio de julgamento pelo Jri, apesar de inexistir rplica do promotor, requereu ao juiz que lhe fosse dada a oportunidade para oferecer trplica. Qual a soluo a ser adotada? Fundamente. (OAB/SP 125) 57. O advogado de Joo, apesar de regularmente intimado, deixou de oferecer as razes de apelao que interpusera em favor do acusado em virtude de sua condenao. Que deve fazer o juiz? Justifique. (OAB/SP 125) 58. Como o artigo 5o, XLII, da Constituio Federal, considera, entre outros, crime inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia o terrorismo, tem sido questionada pela doutrina a previso do crime de terrorismo entre ns. Pergunta-se: a) que artigo de lei se refere ao terrorismo como prtica criminosa? b) essa disposio permite afirmar que existe, entre ns, o crime de terrorismo? (OAB/SP 125) 59. Pedro, no-funcionrio, ingressou na repartio pblica em que Joo, funcionrio pblico, seu amigo, trabalha e subtraiu o computador que Joo, conforme previamente combinado, deixara sobre a sua mesa. O ingresso se deu no perodo noturno, com uso de chave cedida por Joo. Pergunta-se: que crimes cometeram Pedro e Joo? Justifique. (OAB/SP 126) 60. Pode, durante o processamento de recurso especial, ser iniciado o cumprimento de pena privativa de liberdade ou de pena restritiva de direito aplicada a acusado que respondeu o processo em liberdade? Justifique. Considere, separadamente, as hipteses de pena privativa e de pena restritiva. (OAB/SP 126) 61. O Promotor de Justia requereu arquivamento do inqurito policial porque, em face das circunstncias objetivas e subjetivas ligadas ao fato e ao agente, a pena aplicvel levaria prescrio retroativa. Como deve o juiz agir em face do requerimento formulado? Indique, se for o caso, as alternativas possveis para o juiz em face das orientaes divergentes a respeito do assunto. (OAB/SP 126) 62. Como deve proceder o juiz, na aplicao da pena, em caso de concurso de causas de aumento? E em caso de concurso de causas de diminuio? Justifique. (OAB/SP 126) 63. O Brasil adotava o sistema do duplo binrio. O que significa a adoo desse sistema? Qual sistema o substituiu e qual o seu significado? (OAB/SP 127) 64. No que consiste a teoria da actio libera in causa? adotada no direito brasileiro? Fundamentar legalmente. (OAB/SP 127) 65. Joo e Maria convivem, sem serem casados, h vinte anos, na mesma casa e tiveram trs filhos. Joo foi condenado por crime de roubo qualificado. Maria e o pai de Joo, de nome Pedro, escondem-no em um stio de propriedade de um amigo, chamado Antonio, dando a este conhecimento do fato de Joo estar condenado. Que crimes cometem Maria, Pedro e Antonio? Justifique. (OAB/SP 127) 66. Que justia e rgo julgam juiz de direito do Estado de So Paulo acusado de homicdio doloso ocorrido na cidade de Campo Grande MS? 188

(OAB/SP 127) 67. As Comisses Parlamentares de Inqurito estaduais podem determinar a quebra de sigilo bancrio de pessoas por elas investigadas? Fundamentar. (OAB/SP 128) 68. Tem-se admitido que o Tribunal de Justia, em reviso criminal, possa absolver pessoa condenada pelo Tribunal do Jri. Como conciliar tal orientao com o princpio constitucional da soberania dos veredictos (art. 5o, inciso XXXVIII, alnea c, da Constituio Federal)? (OAB/SP 128) 69. Verifique os crimes abaixo descritos e, de forma justificada, esclarea se so crimes prprios. I) Art. 1o, inciso I, alnea a, da Lei 9.455/97: Constitui crime de tortura: I constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental: a) com o fim de obter informao, declarao ou confisso da vtima ou de terceira pessoa. II) Art. 133, caput, do Cdigo Penal: Abandonar pessoa que est sob seu cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade, e, por qualquer motivo, incapaz de defender-se dos riscos resultantes do abandono. (OAB/SP 128) 70. Para a regresso de regime de cumprimento de pena pela prtica de fato definido como crime doloso, conforme disposto no art. 118, inciso I, da Lei de Execuo Penal, h necessidade de sentena condenatria transitada em julgado em relao a este crime? Fundamentar. (OAB/SP 128) 71. Que flagrante diferido ou retardado? possvel a sua realizao? Aplicase a todas as espcies de crimes? (OAB/SP 129) 72. Que so escusas absolutrias? Fundamente e indique as suas conseqncias. (OAB/SP 129) 73. O juiz pode receber apenas parcialmente a denncia oferecida pelo Ministrio Pblico? Fundamente a resposta. (OAB/SP 129) 74. Que competncia por prerrogativa de funo? Em relao ao co-autor particular, estende-se a ele essa competncia? Fundamente. (OAB/SP 129) 75. Se algum, para matar, fere a vtima, segundo a doutrina ele s ser punido pelo crime de homicdio. Neste caso, que tipo de conflito existe e qual o critrio utilizado para resolv-lo? (OAB/SP 129) 76. O acusado apelou de uma condenao pelo Tribunal do Jri, alegando que se tratava de deciso manifestamente contrria prova dos autos. No dia seguinte, ainda dentro do prazo, ingressa com nova apelao, sustentando que a deciso, alm de manifestamente contrria prova dos autos, era nula. admissvel essa segunda apelao? Por qu? (OAB/SP 130) 77. A e B, sem estarem previamente combinados, atiram, ao mesmo tempo, em C, que faleceu em virtude de ser atingido por somente um dos projteis. Como a doutrina denomina essa situao? A e B responderiam por algum crime? Justifique. (OAB/SP 130) 78. Foi expedido mandado de busca e apreenso para ingresso na residncia de A, cujo objeto era a busca e apreenso de coisas que serviriam como fontes de prova em 189

investigao sobre homicdio que teria sido cometido por A. No interior da residncia nada foi encontrado sobre o homicdio, mas os policiais acharam, fortuitamente, um famoso quadro que fora subtrado de um museu. Pode ser o quadro apreendido? Explique, indicando as diversas posies. (OAB/SP 130) 79. Por que a exigncia de priso para apelar constitui uso anmalo da priso processual? Fundamente a resposta. (OAB/SP 130) 80. O Ministrio Pblico pode apelar de sentena absolutria proferida em processo iniciado por queixa? Fundamente a resposta. (OAB/SP 130) 81. O tempo de priso provisria em um processo pode, sempre, ser computado em pena privativa de liberdade imposta em outro processo? Fundamentar. (OAB/SP 131) 82. O uso de arma de brinquedo pode ser tida como qualificadora do crime de roubo (art.157, 2., I, do Cdigo Penal)? (OAB/SP 131) 83. Em que tipo penal se enquadra o chamado seqestro-relmpago? (OAB/SP 131) 84. Quais os requisitos de admissibilidade da priso temporria? Eles so alternativos ou cumulativos? (OAB/SP 131) 85. Existem recursos criminais que podem ser considerados privativos da defesa? Quais? (OAB/SP 131) 86. Todos os crimes da lei de drogas (Lei n. 11.343/06) autorizam a priso preventiva? Por que razo? (OAB/SP 132) 87. O que significa a expresso detrao penal? (OAB/SP 132) 88. Qual a diferena entre perdo judicial e perdo tcito? (OAB/SP 132) 89. O que a reforma in pejus indireta? (OAB/SP 132) 90. O que significa a expresso despronncia? (OAB/SP 132) 91. possvel a incidncia da escusa absolutria no crime de roubo? (OAB/SP 133) 92. A Constituio Federal, em seu artigo 5., LVI, declara a inadmissibilidade de provas obtidas por meios ilcitos. Houve, na doutrina e na jurisprudncia, entendimento de que, com a aplicao de determinado princpio, permite-se utilizao de prova obtida com ofensa s inviolabilidades constitucionais. Qual esse princpio? Quando poder ser aplicado? (OAB/SP 133) 93. possvel crime continuado entre estupro e atentado violento ao pudor? Explique. (OAB/SP 133) 94. O que tipo misto alternativo? Indique, na legislao brasileira, tipos desse teor.

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(OAB/SP 133) 95. Comete crime quem coloca pontas de lana no muro de sua residncia para proteg-la e causa, por isso, leses corporais graves em uma criana de 9 (nove) anos que tentou pular o referido muro para colher frutas no quintal daquela residncia? Explique. (OAB/SP 133) 96. Um Promotor de Justia foi intimado de deciso do Juiz das execues criminais e interps agravo no stimo dia til aps a sua intimao. O recurso interposto o adequado? Foi tempestivo? (UnB/CESPE OAB/SP 134) 97. Distinga crime habitual de crime continuado, indicando o critrio de distino. QUESTO 2 (UnB/CESPE OAB/SP 134) 98. Que absolvio imprpria? Ela impede o ajuizamento da ao civil ex delicto? QUESTO 3 (UnB/CESPE OAB/SP 134) 99. Considere-se que, em homicdio culposo decorrente de acidente de trnsito, a acusao tenha atribudo ao acusado conduta imprudente, consistente em direo em excesso de velocidade. Considere-se, ainda, que, durante a instruo, as provas demonstraram ter ocorrido, na realidade, negligncia na conservao do veculo, causa da falha no funcionamento do freio. Considere-se, por fim, que, encerrada a instruo, aps ouvidas as partes, o juiz tenha proferido deciso condenatria por homicdio culposo, pena mnima, fundando-se na negligncia provada. Nessa situao, agiu corretamente o juiz? Justifique a sua resposta com base na legislao pertinente. QUESTO 4 (UnB/CESPE OAB/SP 134) 100. Carlos, em sua casa, desferiu tapas e socos em sua esposa, Snia, causando-lhe ferimentos leves. Ela se dirigiu delegacia de polcia, manifestando interesse em que seu marido fosse processado, porque, segundo ela, ele j a havia agredido outras vezes. O promotor de justia ofereceu denncia contra Carlos por infrao ao art. 129, caput, do Cdigo Penal. Depois disso, Snia compareceu ao gabinete do promotor e disse que no queria mais a instaurao do processo contra o marido, pois ela e Carlos haviam se reconciliado e estavam vivendo em harmonia. Discorra sobre o que pode ou deve ser feito em face da situao apresentada.

(UnB/CESPE OAB/SP 134) 101. H corrente doutrinria e jurisprudencial que entende ser inconstitucional a internao do inimputvel por prazo indeterminado. Que fundamentos podem embasar essa corrente? 12 (CESPE UNIFICADO 2008.2) 102. Pietro, acusado de ter atropelado fatalmente Jlia, esposa de Maurcio, foi absolvido, aps o regular trmite processual, por falta de provas da autoria. Inconformado, Maurcio continuou a investigar o fato e, cerca de um ano aps o trnsito em julgado da deciso, conseguiu reunir novas provas da autoria de Pietro. Considerando a situao hipottica apresentada, na qualidade de advogado(a) consultado(a) por Maurcio, elabore parecer acerca da possibilidade de Maurcio se habilitar como assistente da acusao e de Pietro ser novamente processado. 13 (CESPE UNIFICADO 2008.2) 103. Ivan, Caio e Luiz, reunidos na residncia de Caio, em So Jos PR, planejaram subtrair, mediante grave ameaa, bens e valores da agncia de um banco privado localizado em Piraquara PR. Para tanto, ainda em So Jos, adquiriram armas de uso restrito e, na cidade de Curitiba PR, subtraram, sem grave ameaa ou violncia pessoa, o 191

automvel que, posteriormente, foi utilizado durante a ao. Consumado o crime, os agentes foram presos em flagrante, aps perseguio policial, no municpio de Quatro Barras PR. Considerando a situao hipottica acima apresentada e supondo que todos os municpios mencionados sejam sede de comarca da justia estadual, responda, com o devido fundamento legal, s perguntas a seguir. Que crimes cometeram Ivan, Caio e Luiz? Qual o juzo competente para julg-los? 14 (CESPE UNIFICADO 2008.2) 104. Enilton, brasileiro, com 23 anos de idade, casado, previamente combinado com Lcia, brasileira, solteira, com 19 anos de idade, e tendo contado com o apoio efetivo desta, enganou Sofia, brasileira, com13 anos de idade, dizendo-se curandeiro, e, a pretexto de cur-la de uma suposta sncope, com ela manteve conjuno carnal consentida, o que acarretou a perda da virgindade da adolescente. Ato contnuo, enquanto Lcia segurava a adolescente, Enilton, contra a vontade da garota, praticava vrios atos libidinosos diversos da conjuno carnal, o que provocou, embora inexistente a inteno de lesionar, a incapacidade de Sofia, por mais de 30 dias, para as ocupaes habituais. Considerando a situao hipottica apresentada, tipifique a(s) conduta(s) de Enilton e Lcia. 15 (CESPE UNIFICADO 2008.2) 105. Jos, policial militar responsvel pelo controle do trnsito, abordou Gonalo, pedindo-lhe que retirasse o veculo da via por este estar mal estacionado, oportunidade em que Gonalo retrucou-lhe: Quero ver o militarzinho borra-botas que homem para me fazer tirar o carro!. Jos conduziu Gonalo at a delegacia mais prxima, onde a autoridade efetuou os procedimentos cabveis e encaminhou as partes para o juzo criminal competente. Na audincia preliminar, Gonalo confirmou as ofensas proferidas e pediu desculpas a Jos, que as aceitou, ocorrendo a conciliao nos termos previstos em lei. Em face da situao hipottica apresentada e considerando que Gonalo no tenha antecedentes criminais, responda, de forma fundamentada, s perguntas a seguir. Que crime Gonalo praticou? Em face do crime praticado, o representante do Ministrio Pblico tem legitimidade para tomar alguma providncia legal? 16 (CESPE UNIFICADO 2008.2) 106. Penlope, grvida de 6 meses, foi atingida por disparo de arma de fogo efetuado por Teobaldo, cuja inteno era matar a gestante e o feto. Socorrida por populares, a vtima foi levada ao hospital e, em decorrncia das leses sofridas, perdeu o rim direito. O produto da concepo veio ao mundo e, alguns dias depois, em virtude dessas circunstncias, morreu. Considerando a situao hipottica apresentada, tipifique a(s) conduta(s) de Teobaldo.

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11. GABARITO. 1. a restituio de qualidades e atribuies que o condenado havia perdido. 2. uma causa extintiva da punibilidade e ocorre quando, uma vez instaurada a ao penal privada, o ofendido ou seu representante legal desiste de prossegu-la. 3. O representante do Ministrio Pblico. 4. No laudo de exame de corpo de delito. 5. Considerar o disposto na Lei 8.072/90 6. A diferena est no ncleo do tipo. Na concusso o agente "exige" a vantagem indevida, enquanto que na corrupo passiva o agente "solicita" ou "recebe" a vantagem indevida. 7. causa extintiva da punibilidade, que se verifica quando o querelante por inrcia deixa de providenciar o andamento da ao penal privada, acarretando a perda do direito de nela prosseguir. 8. Conduta/ resultado/ relao de causalidade/ tipicidade 9. O fato que serve para justificar a agravante da reincidncia (CP, art. 61, I) no pode ser levado conta de maus antecedentes para fundamentar a fixao da pena-base acima do mnimo legal (CP, art. 59). Reconhecendo a ocorrncia de "bis in idem", deve-se excluir da pena-base o aumento decorrente da circunstncia judicial desfavorvel. 10. A manuteno da priso em flagrante s se justifica quando presentes os requisitos ensejadores da priso preventiva, nos termos do art. 310, pargrafo nico do C.P.P.. O fundamento invocado de garantia da ordem pblica, sem qualquer outra demonstrao de real necessidade, nem tampouco da presena dos requisitos autorizadores da priso preventiva, no justifica a manuteno do flagrante. 11. Artigo 265 C.P.. 12. Resolveu-se desconsiderar a questo, com conseqente atribuio positiva em prol do candidato. 13. Maria das Flores comete o crime de auto-aborto (artigo 124 do Cdigo Penal) e Ulisses Gabriel tambm responde pelo mesmo crime, na condio de co-autor (artigo 29, caput, do Cdigo Penal). 14. Arts. 93 a 95 CP. decurso de dois anos, a partir da data em que foi extinta, de qualquer modo, a pena imposta; tenha tido domiclio no Pas no prazo acima referido; tenha dado, durante esse tempo, demonstrao efetiva e constante de bom comportamento pblico e privado; tenha ressarcido o dano causado pelo crime ou demonstrada a absoluta impossibilidade de o fazer, at o dia do pedido, ou exiba documento que comprove renncia da vtima ou novao da dvida.

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15. Detrao o cmputo, na pena privativa de liberdade e na medida de segurana, do tempo de priso provisria, no Brasil ou no estrangeiro, o de priso administrativa e internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico ou, sua falta, a outro estabelecimento adequado (Artigo 42, C.P.) Remio: instituto pelo qual o condenado que cumpre pena em regime fechado ou semi-aberto poder remir, pelo trabalho, parte do tempo da execuo da pena. A contagem do tempo feita a razo de um dia de pena por trs de trabalho (artigo 126 e 1 da LEP). 16. possvel desde que, havendo prova do crime e indcio suficiente de autoria, seja decretada a priso preventiva pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico ou mediante representao da autoridade policial. 17. Joo Antonio no poder ser processado criminalmente pois era inimputvel poca do fato, ficando sujeito s normas estabelecidas na legislao especial (artigo 27 do C.P.). A circunstncia de ser casado no lhe confere maioridade penal, mas to-somente a civil. 18. Antonio dever ser responsabilizado por tentativa de furto qualificado (mediante escalada) em concurso material com leso corporal de natureza grave (Artigo 155, 4, inciso II e artigo 129, 1, inciso II, c.c. o artigo 69, todos do Cdigo Penal). 19. Cabvel o recurso em liberdade ante a menoridade e primariedade do ru. Quanto ao regime fechado, pode ser outorgado regime semi-aberto, eis que no vedado pela lei, consoante art. 33, pargrafo 2, "b" do C.P.P. 20. "A causa especial de aumento do pargrafo 1 do art. 155 do CP (repouso noturno) somente incide sobre o furto simples, sendo pois, descabida a sua aplicao na hiptese de delito qualificado (art. 155, pargrafo 4, IV do CP). (HC n 10.240/RS, 6 turma, rel. min. Fernando Gonalves, j. 21.10.99, v.u., DJU 14.02.00, p. 79). 21. O Cdigo Penal adotou a teoria objetiva, sendo certo que o quantum da reduo da pena deve ser encontrado em funo das circunstncias da prpria tentativa. Vale dizer: quanto mais o agente aproximou-se da consumao do crime, menor deve ser a reduo da pena; quanto mais distante ficou da consumao, maior deve ser a reduo da pena. 22. O pecuarista que assim agir incide nas penas do artigo 260, inciso IV, do Cdigo Penal, cometendo o crime de perigo de desastre ferrovirio ("Impedir ou perturbar servio de estrada de ferro: IV  praticando outro fato de que possa resultar desastre".) 23.O artigo 654 do Cdigo de Processo Penal confere ao Ministrio Pblico legitimidade para impetrar Habeas Corpus. Demais, a Constituio Federal, em seu artigo 127, caput, atribui-lhe a incumbncia da "defesa da ordem jurdica, no regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis". Porm, s estar apto a agir em nome do Ministrio Pblico o promotor que, em razo do exerccio de suas funes e nos limites de suas atribuies, tiver conhecimento da ocorrncia do constrangimento ou ameaa liberdade. 24. Jos e os demais jurados envolvidos cometeram Crime Contra a Administrao Pblica, pois sendo considerados funcionrios pblicos para fins penais (art.327 caput do CP) receberam vantagem indevida. Incorreram, assim, nas sanes do artigo 317 do Cdigo Penal - Corrupo Passiva. 194

25. Ana: partcipe no crime de auto-aborto (artigo 124, c.c. o artigo 29, ambos do Cdigo Penal); Maria: responde por auto-aborto (artigo 124 caput do Cdigo Penal); Geralda: responde por crime de aborto praticado com o consentimento da gestante (artigo 126 do Cdigo Penal); Clementina: responde por aborto consentido (artigo 124 do Cdigo Penal). 26. A conduta de Maria das Dores se acomoda ao tipo penal do artigo 320, ou seja, assim descrita:- "deixar o funcionrio por indulgncia, de responsabilizar subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo ou quando lhe falte competncia, levar o fato ao conhecimento da autoridade competente". 27. Em princpio o Tribunal do Jri detm a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida, tentados e consumados, enquanto que, se houver outro delito conexo, esse fato atrair a competncia, fazendo a exceo, que referida no Cdigo de Processo Penal em seu artigo 78, inciso I. 28. O reconhecimento da prescrio da pretenso punitiva, tambm chamada de retroativa ou da ao penal, faz desaparecer a sentena condenatria e, portanto, seus efeitos. Como conseqncia, no tem como influir para os fins de se reconhecer a reincidncia. 29. O comportamento de "A" configura dois delitos, que esto previstos nos artigos 336 ("Rasgar ou, de qualquer forma, inutilizar ou conspurcar edital afixado por ordem de funcionrio pblico...") e 337 ("Subtrair, ou inutilizar, total ou parcialmente, livro oficial... confiado custdia de funcionrio..."), ambos do Cdigo Penal. 30. Defesa prvia, art. 395 do CPP, at 8 testemunhas e contrariedade ao libelo, art. 421 pargrafo nico, at 5 testemunhas. 31. Sim. Com a RC instaurada uma nova relao processual, visando a desconstituir a sentena e substitu-la por outra. Assim, a sentena na RC rescinde a sentena anterior e determina uma das 3 primeiras hipteses do 626, caput, do CPP. Conforme o 630, CPP, possvel, ainda, cumular o pedido de indenizao. 32. No, pois exerceram um direito, haja vista que o artigo 201 do Cdigo Penal foi, em tese, revogado pelo artigo 9 da Constituio Federal, bem como, a Doutrina entende que uma infrao atpica, ainda que os grevistas sejam funcionrios pblicos, pois o artigo 37, inciso VII, da C. Federal, no foi at a presente data, objeto de Lei Complementar. 33. No. Hiptese que caracteriza "bis in idem". "Dosimetria da pena. Maus antecedentes e reincidncia considerados na fixao da pena-base e, depois, para a aplicao da agravante da reincidncia. Nesta hiptese, as condenaes anteriores foram explicitamente invocadas na fixao da penabase; no cabia, a seguir, t-las em conta para a agravante da reincidncia. Excluso da agravante". (HC n 76.285-6/SP, 2 Turma, rel. min. Nri da Silveira, j. 05.05.98, v.u., DJU 19.11.99, n 1.185). 34. Representao um meio que visa provocar iniciativa do Ministrio Pblico, a fim de que este oferea a denncia, que a pea inicial da ao penal pblica. considerada condio de procedibilidade.

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35. Sim, conforme artigo 39 da lei de Contravenes Penais. 36. A contradita dever ser argida aps a qualificao e antes da oitiva da testemunha, conforme artigo 214, do Cdigo de Processo Penal. 37. Os direitos do internado esto previstos no artigo 99, do Cdigo Penal, que estabelece o recolhimento a estabelecimento dotado de caractersticas hospitalares e recebimento de tratamento. 38. No, pois o art. 4 da Lei das Contravenes Penais declara a impunibilidade da tentativa dessa espcie de ato ilcito. 39. O artigo 654 do Cdigo de Processo Penal confere ao Ministrio Pblico legitimidade para impetrar Habeas Corpus. Demais, a Constituio Federal, em seu artigo 127, caput, atribui ao Ministrio Pblico a incumbncia da "defesa da ordem jurdica, no regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis". Porm, s estar apto a agir em nome do Ministrio Pblico o promotor que, em razo do exerccio de suas funes e nos limites de suas atribuies, tiver conhecimento da ocorrncia do constrangimento ou ameaa liberdade. Assim, no pode o promotor atuante em determinada comarca impetrar Habeas Corpus por fato ocorrido em outra comarca, onde no atue. 40. So aquelas que permitem a prtica de um fato tpico, excluindo-lhe a ilicitude. So, portanto, as causas de excluso da ilicitude, art. 23 do Cdigo Penal. 41. Sim. "A" cometeu a contraveno penal de embriaguez (art. 62), e os indivduos "B" e "C", a contraveno penal de servir bebida alcolica a quem j se encontre embriagado, art. 63, II, todos da L.C.P.. 42. Sim, conforme o art. 30 do C.P., pois circunstncia elementar do delito, a condio de servidor pblico, que se comunica ao particular, quando este conhecia a condio do mencionado funcionrio. 43. No, em virtude da relao dos crimes hediondos, mencionados na Lei 8072 de 25/07/90, no ter incluido o crime de roubo no elenco dos delitos considerados como tal. 44. O conceito originrio da Lei 9.099/95 foi ampliado pela dos Juizados Especiais Federais (Lei n 10.259/2001) de modo que atualmente abrange toda infrao penal cuja pena mxima no seja superior a 2 anos, sujeita ou no a procedimento especial. 45. Sim. Pronunciando o ru por crime mais grave (por exemplo: homicdio ao invs de infanticdio); nem por isso o ru ser julgado por fato de que no se defendeu, porque, aps a pronncia, vem o libelo, do qual passar a constar o novo dispositivo legal, em que passou a estar incurso o ru, podendo a defesa, na contrariedade, se insurgir contra a nova definio jurdica do fato. Alm do mais aplica-se ao caso o art. 408, pargrafo 4 c/c art. 383 do CPP. 46. Quando o estupro for seguido de leso corporal grave, ou morte da vtima, ou cometido com abuso de ptrio poder. Nesse caso, trata-se de crime de ao penal pblica incondicionada, pois pressupe o emprego da violncia. Aplica-se tambm no caso a smula 608 do STF, o que autoriza igualmente o delegado a instaurar inqurito em todos os casos de violncia real.

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47. Justia Estadual Comum porque, pela Constituio Federal (art. 125, pargrafo 4 ), a Justia Militar s julga policial militar e bombeiro, no tendo, assim, competncia para julgar processo civil. Ainda, pelo artigo 79 I, a continncia, no caso, no importa em unidade de processo e julgamento. 48. O particular pode ser punido como partcipe. Embora o peculato se trate de crime prprio, praticado por funcionrio pblico e no por particular, este pode, contudo, de qualquer modo colaborar para a prtica do crime (art. 29, do Cdigo Penal). Responder pelo ilcito criminal, diante do que dispe o artigo 30 do Cdigo Penal, pois a condio de funcionrio pblico se trata de circunstncia elementar do peculato. 49. O recurso o agravo previsto no artigo 197 da Lei de Execuo Penal. Embora houvesse anteriormente divergncia doutrinria e jurisprudencial quanto ao rito a ser seguido para esse recurso, ora se afirmando que deveria ser o procedimento do agravo do Cdigo de Processo Civil, ora se sustentando que deveria ser o procedimento do recurso em sentido estrito, atualmente, em virtude de orientao consolidada no Supremo Tribunal Federal, deve ser adotado o rito do recurso em sentido estrito. 50. Cuida-se de hiptese de erro na execuo do crime. Assim, aplica-se ao caso o artigo 73 do Cdigo Penal, ou seja, o agente responde como se tivesse praticado o crime contra a pessoa que pretendia ofender, atendendo-se o disposto no . 3 , do artigo 20, do Cdigo Penal. 51. O juiz no deveria ter recebido a queixa. Assim, se a falha for descoberta posteriormente, deve o juiz anular o processo e, se for o caso, declarar extinta a punibilidade em virtude da decadncia. Ainda, se o juiz determinar que a procurao seja regularizada ou se o prprio querelante perceber a falha, tem-se entendido, com base no artigo 568, do Cdigo de Processo Penal, ser possvel a regularizao desde que no tenha havido decadncia. 52. As provas podero ser apresentadas em qualquer fase do processo, desde que a lei no disponha de forma contrria. Esta a regra geral. Contudo, no procedimento dos crimes da competncia do Tribunal do Jri, h duas ressalvas a essa possibilidade: a primeira ocorre no momento das alegaes previstas no art. 406, 2, do Cdigo de Processo Penal; e a segunda no momento do julgamento em plenrio, conforme disposto no art. 475 do Cdigo de Processo Penal. Em relao primeira, a restrio justificada em face da natureza da deciso de pronncia, de admissibilidade de encaminhamento da causa a julgamento em plenrio, e em razo da possibilidade posterior de juntada de documentos antes do julgamento em plenrio. Quanto segunda, justifica-se a proibio da apresentao de documentos em data muito prxima ao julgamento, ou durante este, para evitar surpresa s partes, impedindo-se o pleno exerccio do contraditrio. 53. Em benefcio do condenado, poder levar-se em conta a detrao penal, prevista nos artigos 42 do Cdigo Penal (Computam-se, na pena privativa de liberdade e na medida de segurana, o tempo de priso provisria, no Brasil ou no estrangeiro, o de priso administrativa e o de internao em qualquer dos estabelecimentos referidos no artigo anterior). Segundo entendimento jurisprudencial, assinalado por Mirabete (Execuo Penal, Ed. Atlas, tpico 3.17), tem-se admitido a detrao por priso ocorrida em outro processo, em que logrou o ru a absolvio, quando se trata de pena por outro crime anteriormente cometido. 54. A aceitao, ou no, de priso preventiva obrigatria envolve a admissibilidade, ou no, de priso que no tenha natureza cautelar. A tendncia da doutrina aceitar apenas a priso 197

cautelar, ou seja, a priso que necessria em face de circunstncias do caso concreto, porque, assim, estaria sendo observado o princpio constitucional da presuno de inocncia (art. 5 , LVII, da CF). A priso preventiva obrigatria representaria simples antecipao de pena, sendo o acusado tratado, antes de deciso definitiva, como se fosse culpado. Contudo, como boa parte da jurisprudncia admite prises no cautelares, apesar do referido princpio constitucional da presuno de inocncia, deveria ser visto se a nova disposio seria aplicvel aos processos em andamento. A regra de que a norma processual tem aplicao imediata, atingindo processos em andamento. Contudo, parte da doutrina considera que, nos casos de priso, como est envolvida a liberdade, seja por aplicao de princpios constitucionais de proteo liberdade, seja por aplicao do artigo 2 da Lei de Introduo ao Cdigo de Processo Penal, s deveria ser aplicada aos novos crimes, ou, pelo menos, aos novos processos. 55. A frase correta, de acordo com o artigo 22 do Cdigo Penal, aplicvel ao caso, seria: A coao moral irresistvel, como causa excludente da culpabilidade, ocasiona, sempre, a absolvio do coato, s sendo punvel o coator. A coao moral pode ser irresistvel ou resistvel. Quando irresistvel, a coao moral exclui a culpabilidade em relao ao coato, sendo punido apenas o coator. Neste caso, como h um resqucio de vontade na conduta do coato, o crime subsiste. Existindo crime, no h que se falar em excluso da tipicidade. Trata-se, como dito, de causa excludente da culpabilidade. A coao resistvel, por sua vez, no causa a excluso da culpabilidade, sendo o coato punido. Neste caso, a coao serve apenas como atenuante genrica prevista no art. 65, inciso III, c, primeira parte, do Cdigo Penal. 56. H duas posies, as quais indicam as possveis solues. Uma, no sentido de que o advogado do acusado no pode oferecer a trplica, pois ela pressupe a rplica. Alm do mais, haveria prejuzo ao Ministrio Pblico e ofensa ao princpio do contraditrio. Conforme essa orientao, o juiz deveria indeferir o pedido. Outra posio sustenta que a defesa pode apresentar a trplica, porque a Constituio Federal garante, no artigo 5 , XXXVIII, alnea a, a plenitude da defesa, no podendo ficar o acusado prejudicado em sua defesa devido ausncia de rplica do Ministrio Pblico, com tempo menor em relao ao que poderia ser utilizado. Por esse entendimento, o juiz deveria deferir o requerimento. 57. Segundo o Cdigo de Processo Penal, poderia o juiz dar seguimento ao processo (artigo 601) sem as razes, encaminhando os autos ao tribunal. Contudo, conforme doutrina predominante e forte jurisprudncia, para melhor preservar o direito de defesa, em momento culminante do processo, o juiz deveria intimar o acusado a constituir novo defensor para oferecer as razes no prazo. Decorrido o prazo, deveria nomear defensor para o acusado. 58. O artigo 20 da Lei 7.170, de 14.12.83, considera crime ... praticar... atos de terrorismo. Parte da doutrina, contudo, sustenta que, ante a generalidade da disposio, inexiste, na realidade, definido entre ns o crime de terrorismo. Considera que h ofensa ao princpio da legalidade. 59. Peculato-subtrao (artigo 312, 1). Comunica-se a condio de funcionrio pblico, porque elementar do crime (art. 30 do Cdigo Penal). 60. Pena restritiva de direitos No pode, segundo orientao do STJ e do STF, em face do artigo 147 da Lei de Execuo Penal. H, contudo, orientao jurisprudencial minoritria em sentido contrrio, sustentando que o recurso especial no tem efeito suspensivo.

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Pena privativa de liberdade No pode, segundo orientao doutrinria e em parte da jurisprudncia, por ofensa ao princpio constitucional da presuno de inocncia, que exige ser toda priso cautelar. Pode, conforme orientao do STF e do STJ, porque o recurso especial no tem efeito suspensivo e no h ofensa ao princpio constitucional da presuno de inocncia. 61. Primeira alternativa Encaminhar ao Procurador-Geral de Justia (art. 28 do CPP), sustentando o no cabimento do arquivamento em face de provvel prescrio pela pena em concreto, porque esta depende da sentena e no est prevista no direito brasileiro. Segunda alternativa Determina o arquivamento do inqurito policial, admitindo falta de interesse de agir pela provvel prescrio da pena em concreto. 62. Concurso de causas de aumento. Primeira possibilidade a de o juiz aplicar somente a mais ampla. A outra possibilidade, de aplicar as diversas causas de aumento, depende da orientao adotada. Conforme uma orientao, os aumentos so sempre aplicados sobre a pena-base. Por outra orientao, aplicado o primeiro aumento, os outros incidiro sobre a pena j acrescida. Concurso de causas de diminuio. Primeira possibilidade a de o juiz aplicar somente a mais ampla. A outra possibilidade, de aplicar as diversas causas de diminuio, depende da orientao adotada. Conforme uma orientao, as diminuies so sempre aplicadas sobre a pena-base. Por outra orientao, aplicada a primeira diminuio, as outras incidiro sobre a pena j diminuda. H quem sustente que se deve adotar critrios diversos. No concurso de causas de diminuio, feita a primeira reduo, as demais incidiriam sobre a pena j diminuda, para evitar a pena zero. Todavia, no concurso de causas de aumento, seria adotado outro critrio, o de todos os acrscimos incidirem sobre a pena-base, porque mais favorvel ao acusado. 63. Segundo o sistema do duplo binrio, vigente antes da Reforma Penal de 1984, o juiz podia aplicar pena e medida de segurana. O sistema que o substituiu foi o vicariante, o qual veda a aplicao conjunta de pena e de medida de segurana. 64. Conforme consta da Exposio de Motivos do Cdigo, foi adotada, com o artigo 28 do Cdigo Penal, a teoria da actio libera in causa. Por essa teoria, no deixa de ser imputvel quem se ps em estado de inconscincia ou de incapacidade de autocontrole dolosa ou culposamente (em relao ao fato que constitui o delito) , e nessa situao comete o crime (Mirabete, 5.7.2). Esclarece o autor citado: A explicao vlida para os casos de embriaguez preordenada ou mesmo da voluntria ou culposa quando o agente assumiu o risco de, embriagado, cometer o crime ou, pelo menos, quando a prtica do delito era previsvel, mas no nas hipteses em o agente no quer ou no prev que v cometer o fato ilcito. 65. O crime seria o previsto no artigo 348 do Cdigo Penal. O pai, Pedro, no responde pelo crime porque, segundo o 2, fica isento de pena o ascendente. O amigo, Antonio, poder ser punido pelo delito, porque a ele no se aplica o referido pargrafo. Quanto a Maria, duas interpretaes so possveis. Por uma orientao mais rgida, ela responderia porque o pargrafo s isenta de pena o cnjuge. Por outra, mais afinada com a vigente Constituio Federal, a companheira deve ser equiparada mulher casada (art. 226, 3). 66. O juiz de direito julgado pelo Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. 67. Segundo o Supremo Tribunal Federal, possvel que as comisses parlamentares de inqurito estaduais determinem a quebra do sigilo bancrio, equiparando-se os poderes dessas comisses aos outorgados s comisses federais, pela invocao do princpio federativo (STF, Inq. 779-RJ). Por outro lado, o Supremo Tribunal Federal admite que as comisses federais

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determinem a quebra de sigilo bancrio, por terem os mesmos poderes do juiz, exceto aqueles que so exclusivos do Poder Judicirio. 68. A soberania dos veredictos, princpio constitucional, " preceito estabelecido como garantia do acusado, podendo ceder diante de norma que visa exatamente a garantir os direitos de defesa e a prpria liberdade. Portanto, juridicamente possvel o pedido de reviso dos veredictos do Jri" (Grinover, Magalhes e Scarance, Recursos no Processo Penal, Ed. Revista dos Tribunais, 4 ed., tpico 212). 69. O art. 1., inciso I, alnea a, da Lei 9.455/97, no crime prprio, tratando-se de delito comum, pois para a sua consecuo no se exige nenhuma qualidade especial do agente, podendo ser cometido por qualquer pessoa. J o crime de abandono de incapaz, previsto no art. 133, caput, do Cdigo Penal, prprio, pois exige "que o agente tenha especial relao de assistncia com o sujeito passivo (cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade), ou tenha a posio de garantidor, ou, ainda, haja dado causa ao abandono por anterior comportamento (CP, art. 13, 2.)" (Delmanto, Cdigo Penal Comentado, Ed. Renovar, comentrio ao art. 133). 70. No h necessidade de que o fato definido como crime doloso seja objeto de sentena condenatria transitada em julgado para possibilitar a regresso do condenado a regime mais gravoso, nos termos do art. 118, inciso I, da Lei de Execuo Penal (Lei n 7.210/84). Como ensina Mirabete, "... quando a lei exige a condenao ou o trnsito em julgado da sentena ela expressa a respeito dessa circunstncia, como, alis, o faz no inciso II do artigo 118. Ademais, a prtica de crime doloso tambm falta grave (art. 52 da LEP) e, se no inciso I desse artigo, se menciona tambm a infrao disciplinar como causa de regresso, entendimento diverso levaria concluso final de que essa meno superabundante, o que no se coaduna com as regras de interpretao da lei. Deve-se entender, portanto, que, em se tratando da prtica de falta grave ou crime doloso, a revogao independe da condenao ou aplicao da sano disciplinar" (Execuo Penal, ed. Atlas, 8 edio, tpico 5.37). 71. O flagrante diferido, tambm conhecido como retardado ou prorrogado, " a possibilidade que a polcia possui de retardar a realizao da priso em flagrante, para obter maiores dados e informaes a respeito do funcionamento, componentes e atuao de uma organizao criminosa" (Guilherme de Souza Nucci, Cdigo de Processo Penal Comentado, Ed. Revista dos Tribunais, 2 edio, comentrio ao art. 302, n. 18). possvel a sua realizao quando o flagrante referir-se a alguns crimes. Aplica-se s investigaes referentes a ilcitos decorrentes de aes praticadas por quadrilha ou bando ou organizaes ou associaes criminosas de qualquer tipo (art. 1 da Lei 9.034/95). Nos termos do art. 2, inciso II, da referida lei, "em qualquer fase de persecuo criminal so permitidos, sem prejuzo dos j previstos em lei, os seguintes procedimentos de investigao e formao de provas: II - a ao controlada, que consiste em retardar a interdio policial do que se supe ao praticada por organizaes criminosas ou a ela vinculado, desde que mantida sob observao e acompanhamento para que a medida legal se concretize no momento mais eficaz do ponto de vista da formao de provas e fornecimento de informaes". Aplica-se o instituto, tambm, aos procedimentos investigatrios relativos aos crimes de txicos, nos termos do artigo 33, inciso II, da Lei n 10.409/02. O dispositivo possibilita, mediante autorizao judicial, "a no-atuao policial sobre os portadores de produtos, substncias ou drogas ilcitas que entrem no territrio brasileiro, dele saiam ou nele transitem, com a finalidade de, em colaborao ou no com outros pases, identificar e responsabilizar maior nmero de integrantes de operaes de trfico e distribuio, sem prejuzo da ao penal cabvel".

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72. As escusas absolutrias, tambm conhecidas como imunidades absolutas, so circunstncias de carter pessoal, referentes a laos familiares ou afetivos entre os envolvidos, que, por razes de poltica criminal, o legislador houve por bem afastar a punibilidade. Trata-se de condio negativa de punibilidade ou causa de excluso de pena. Esto previstas nos arts. 181, incisos I e II, e 348, 2., do Cdigo Penal. 73. A maioria da doutrina entende ser possvel o recebimento parcial da denncia pelo juiz, tendo em vista a inexistncia de vedao legal. Ressalte-se, ainda, que, havendo imputaes cumulativas e recebendo o juiz a denncia apenas em relao a algumas, haver rejeio quanto s outras e, neste ponto, caber recurso em sentido estrito. 74. a competncia determinada em razo da funo ou cargo exercido por determinadas pessoas. Tal determinao feita tendo em vista a dignidade de alguns cargos e funes pblicas e no das pessoas que os ocupam. Segundo a doutrina a competncia por prerrogativa de funo abrange tambm as pessoas que no gozam de foro especial, sempre que houver concurso de pessoas (arts. 77, I, e 78, III). tambm o entendimento da jurisprudncia. Entretanto, rejeitada a denncia contra a pessoa que goza de foro privilegiado, a competncia para o julgamento dos demais retorna para o 1 grau de jurisdio. Em alguns casos, no se observa a regra de extenso da competncia por estarem envolvidas normas constitucionais, hierarquicamente superiores s regras sobre conexo do Cdigo de Processo Penal. 75. Trata-se de conflito aparente de normas, resolvido pelo princpio da consuno, pois ocorre a relao consuntiva, ou de absoro, quando um fato definido por uma norma incriminadora meio necessrio ou normal fase de preparao ou execuo de outro crime, bem como quando constitui conduta anterior ou posterior do agente, cometida com a mesma finalidade prtica atinente quele crime, a exemplo do que ocorre no denominado crime progressivo, como o caso do crime de homicdio, o qual pressupe a leso corporal como resultado anterior. 76. O fundamento utilizado pelo juiz para no receber a apelao no caso aventado poderia ser o da ocorrncia de precluso consumativa, alegando a perda da faculdade processual em decorrncia do seu exerccio com o ingresso da primeira apelao. Contudo, entende a doutrina que tal deciso no seria acertada, pois a regra da precluso consumativa no se aplica ao caso, visto se tratar de simples suplementao do recurso interposto, realizada tempestivamente. 77. A doutrina denomina de autoria colateral (ou co-autoria lateral ou imprpria). Caso duas pessoas, ao mesmo tempo, sem conhecerem a inteno uma da outra, dispararem sobre a vtima, respondero cada uma por um crime se os disparos de amas forem causas da morte. Se a vtima morreu apenas em decorrncia da conduta de uma, a outra responde por tentativa de homicdio. Havendo dvida insanvel sobre a autoria, a soluo dever obedecer ao princpio do in dubio pro reo, punindo-se ambos por tentativa de homicdio (MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal Parte Geral. Vol 1. So Paulo: Atlas, 1997, p. 230). 78. Existem duas posies principais: a primeira entende que, estando a busca e apreenso autorizada por mandado do juiz competente, a entrada na casa seria lcita, por isso tudo o que fosse encontrado na casa poderia ser apreendido; a segunda defende que a diligncia deve ser relacionada apenas ao contedo do mandado e ao que est autorizado por este, s admitindo, parte da doutrina, apreenso do que estivesse relacionado com o objeto do mandado 201

79. Essa exigncia representa um impedimento ao exerccio do direito de recorrer, ofendendo o princpio do duplo grau de jurisdio e impondo ao acusado nus excessivo sem que haja qualquer limitao para o rgo da acusao. Assim, por no ter natureza cautelar, a priso exerce funo anmala de impedimento da apelao. 80. Depende. Em se tratando de ao penal pblica de iniciativa exclusivamente privada, o Ministrio Pblico no poder interpor o recurso de apelao, uma vez que nesta ao vigora o princpio da disponibilidade. J na ao penal privada subsidiria da pblica poder o Ministrio Pblico apelar, segundo disposio expressa do artigo 29 do Cdigo de Processo Penal. 81. Existem duas orientaes. A primeira mais restrita entende que somente computvel na pena de priso aquela priso cautelar relativa ao objeto da condenao. Uma segunda posio mais liberal entende que possvel a detrao da pena ocorrida por outro processo, desde que o crime pelo qual o sentenciado cumpre pena tenha sido praticado anteriormente sua priso. Seria uma hiptese de fungibilidade da priso (MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal Parte Geral. Vol 1. So Paulo: Atlas, 1997, p. 262). 82. No. O entendimento jurisprudencial dado pela antiga Smula do STJ n 174, foi revogada pela Lei n 9.437/97, que previu crime prprio para a utilizao de simulacro de arma de brinquedo (art.36). Esse artigo foi revogado, ao depois, pela Lei n 10.826/03. Entretanto, hoje no mais se considera motivo de maior reprovao a utilizao de arma sem o potencial ofensivo, no podendo ser tido o emprego de arma de brinquedo como qualificadora do roubo. 83. Existem 3 posies. A primeira, afirma tratar-se unicamente de crime de roubo com causa de aumento de pena pela manuteno da vtima em poder do agente, restringindo sua liberdade (art.157, 2, V, CP). A segunda posio, assevera que tem-se configurado o crime de roubo simples em concurso material com o crime de seqestro (art.157, caput, c.c. art.148, caput, todos do CP)(REGIS PRADO, Luiz.Curso de Direito Penal Brasileiro. So Paulo, RT, 2005, vol.2, p.445). A terceira, entende haver, unicamente, extorso, e no roubo (art.158, CP)(JESUS, Damsio de.Cdigo Penal Anotado. So Paulo: Saraiva, 2006, p.598). 84. Os requisitos so dados pelo art.1, da Lei n 7.960/89, quais sejam: I.quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial; II.quando o indiciado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade; III.quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes: homicdio doloso (art.121 caput e seu 2); seqestro e crcere privado (art.148, caput, e seus 1 e 2); roubo (art.157, caput, e seus 1 e 2); extorso (art.158, caput e seus 1 e 2); extorso mediante seqestro (art.159, caput e seus 1 e 2); estupro (art.213 caput e sua combinao com o art.223, caput e pargrafo nico); atentado violento ao pudor (art.214, caput e sua combinao com o art.223, caput e pargrafo nico), epidemia com resultado morte (art.267, 1); envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal qualificado pela morte (art.279, caput, cc art.285); quadrilha ou bando (art.288, todos do Cdigo Penal); genocdio (art.1, 2, 3 da Lei n 2.889/56), trfico de drogas (art.12 da Lei n 6.368/76); crimes contra o sistema financeiro (Lei n 7.492/86). Existe posio que entende serem eles alternativos, bastando a presena de um deles para a possibilidade de priso temporria, e outra, que os entende cumulativos, sendo necessria a presena do item I ou do item II, em conjunto com o item III. 85. Protesto por novo jri, Reviso Criminal; Embargos infringentes e de nulidade.

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86. No. Segundo o art. 48, 2 da Lei n 11.343/06, tratando-se da conduta prevista no art.28 desta Lei, no se impor priso em flagrante, devendo o autor do fato ser imediatamente encaminhado ao juzo competente ou, n falta deste, assumir o compromisso de a ele comparecer, lavrando-se termo circunstanciado e providenciando-se as requisies dos exames e percias necessrias. Isso se explica pelo fato do crime disposto no art.28 no prever penas privativas de liberdade, no devendo, tampouco, ser submetido a priso processual. 87. A detrao penal um instituto de direito penal que abate o tempo de segregao provisria cumprida pelo condenado, tendo como fundamento o artigo 42 do Cdigo Penal que enuncia que se computam, na pena privativa de liberdade e na medida de segurana, o tempo de priso provisria, no Brasil ou no estrangeiro, o de priso administrativa e o de internao em qualquer dos estabelecimentos referidos no artigo 41 do Cdigo Penal. 88. O perdo tcito uma causa extintiva de punibilidade prevista no artigo 107, inciso V, do Cdigo Penal, configurando-se na ao penal exclusivamente privada, em face de um ato do querelante para com o querelado, denotando incompatibilidade e continuar o processo-crime, vez que o ato da vtima denota que perdoou o querelado, existindo apenas quando j recebida a queixa-crime por parte do juiz, no devendo ser confundida com a renuncia tcita que sempre antes de iniciar o processo, devendo o perdo tcito para extinguir a punibilidade ser aceito por parte do querelado, porquanto o perdo sempre bilateral. J o perdo judicial constitui providncia exclusivamente do Poder Jurisdicional derivada de medida de Poltica Criminal, havendo previso expressa em situaes de homicdio culposo e outras culposas expressas em lei, quando as conseqncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria, destacando que o artigo 120 do Cdigo Penal expresso ao afirmar a natureza declaratria do instituto do perdo judicial ao afirmar que a sentena que conceder perdo judicial no ser considerada para efeitos de reincidncia. 89. A reforma in pejus indireta consiste na situao em que anulada sentena condenatria em recurso exclusivo da defesa, no pode ser prolatada nova deciso mais gravosa do que a anulada. Trata-se assim de conseqncia negativa ao ru que exclusivamente apelou, no podendo por isso o Tribunal piorar indiretamente a sua situao do ru. Exemplo: O ru condenado a 2 anos de recluso apela e obtm a nulidade da sentena. A nova deciso poder impor-lhe, no mximo, a pena de dois anos, pois do contrario o ru estaria sendo prejudicado indiretamente pelo seu recurso. 90. A despronncia a reconsiderao da prpria deciso de pronncia ou a no aceitao da pronncia por parte do Tribunal de Justia, em face do Recurso em Sentido Estrito interposto pelo pronunciado. A despronncia, assim, pode ocorrer em duas hipteses: 1) se o juiz, em face do recurso em sentido estrito, interposto contra a sentena de pronuncia, reconsiderar a deciso, revogando-a; se mantida a pronncia, em primeira instncia, vier o Tribunal a revog-la. A despronncia , portanto, a revogao ou desconstituio da pronncia anteriormente decretada, seja por parte do juzo de primeira instncia, em sede de reconsiderao, seja por parte do Tribunal de Justia que, apreciando recurso do ru, reforma a sentena de pronncia para impronunci-lo. A distino entre impronncia e despronncia est em que a primeira decretada pelo juzo a quo em juzo de valor que afirma, desde logo, a inexistncia do crime ou de indcios suficientes de autoria, enquanto a segunda pressupe a existncia de uma sentena de pronncia e o reconhecimento desses pressupostos por parte do juzo de origem, mas que vem a ser reformada em sede de reexame pela instncia ad quem.

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91. Conforme o artigo 183 inciso I do Cdigo Penal no cabvel a incidncia da escusa absolutria no crime de roubo. 92. o princpio da proporcionalidade. Admite-se, amplamente, a sua aplicao em favor do acusado, discutindo-se sobre a sua utilizao para admitir prova em favor da acusao. Apontamse, ainda, alguns requisitos para sua aplicao: necessidade, adequao e proporcionalidade em sentido estrito. 93. A matria no pacfica, mas a posio predominante de que no possvel, restringindose a continuidade aos crimes do mesmo tipo. Recentemente, porm, a Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal entendeu ser cabvel a hiptese de crime continuado: Entendeu-se que a circunstncia de esses delitos no possurem tipificao idntica no seria suficiente a afastar a continuidade delitiva, uma vez que ambos so crimes contra a liberdade sexual e, no caso, foram praticados no mesmo contexto ftico e contra a mesma vtima (HC n 89827/SP, 27.02.2007). 94. Tipo misto alternativo o composto por vrias aes, sendo que, configurada qualquer uma delas, o crime se realiza. Exemplos desse tipo so o do crime de trfico de drogas e o de instigao ao suicdio (art. 122, CP). 95. O caso de uso de ofendculo. A doutrina entende que a pessoa age em exerccio regular de direito ou em legtima defesa predisposta ou preordenada. Normalmente, entende-se que no h excesso na colocao de pontas de lana. 96. O recurso interposto o adequado, conforme artigo 197, da Lei das Execues Penais. Deve ele, segundo orientao do Supremo Tribunal Federal, seguir o rito do recurso em sentido estrito. Assim, o prazo de cinco dias. Portanto, foi intempestivo. 97. A distino entre crime habitual e crime continuado est assentada na natureza diversa das aes que os constituem. No crime continuado, as aes que o compem, por si mesmas, constituem crimes. (...) No crime habitual, ao contrrio, as aes que o integram, consideradas em separado, no so delitos. (Damsio, Cap. XVIII, 36, p. 212). 98. A absolvio imprpria se verifica quando o autor do fato havido como infrao penal for inimputvel, e consiste na sentena que permite a aplicao da medida de segurana, (...), tendo em vista que, a despeito de considerar que o ru no cometeu delito, logo, no criminoso, merece uma sano penal (medida de segurana). (Guilherme de Souza Nucci, Cdigo Penal comentado, art.97, nota 6-A). A deciso absolutria imprpria no impede a propositura da ao cvel, pois no exclui a ilicitude do fato imputado, apenas isenta o acusado de pena. 99. O juiz agiu incorretamente. Apesar de a pena ter sido fixada no mnimo e no ter havido alterao no tipo penal, houve mudana do fato imputado, uma vez que o acusado foi denunciado por uma modalidade de culpa e condenado por outra. Ada Pellegrini Grinover, Antonio Magalhes Gomes Filho e Antonio Scarance Fernandes (As nulidades no processo penal, Cap. XI, 10) salientam que no pode o juiz, sob pena de nulidade, condenar o ru, com base nessas novas circunstncias, por negligencia, sem tomar as providncias do art. 384, caput, ou sem que tenha havido prvio aditamento. No se cuida de mera adequao do fato. Esse diferente daquele historiado na denncia. 100. Pela Lei de Violncia Domstica, a desistncia da representao deve ser feita em audincia com o juiz e com a presena do Ministrio Pblico e pode ser refeita aps a denncia e antes de 204

seu recebimento (art. 16 da Lei 11.340). Pode-se, ainda, considerar que, para alguns autores, a ao pblica incondicionada, e, assim, nada mais poderia ser feito. 101. H quem sustente ser inconstitucional o prazo indeterminado para a medida de segurana, pois vedada a pena de carter perptuo e a medida de segurana (...) uma forma de sano penal , alm do que o imputvel beneficiado pelo limite das suas penas em 30 anos (art. 75, CP). (Nucci, art. 97, nota 8). 102. No h possibilidade de Maurcio se habilitar como assistente de acusao. Primeiramente porque, nos termos do art. 269, do CPP, o assistente s poder ser admitido enquanto a sentena no transitar em julgado. Alm disso, a coisa julgada em favor do acusado, ainda que ele tenha sido absolvido por falta de provas, jamais pode ser rescindida. Resta a Maurcio, com as provas que colheu, buscar providncia judicial na esfera cvel, no que toca reparao dos danos causado pelo ato ilcito. 103. Ivan, Caio e Luiz praticaram os crimes de posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito, tipificado no art. 16 da Lei n 10.826/03, o crime de furto qualificado, descrito no art. 155, 4, IV, do CP e tambm o crime de roubo com aumento de pena, art. 157, 2, I e II, do CP, na forma do art. 69, do CP. A competncia ser da Comarca de Piraquara-PR, j que l foi cometido o delito mais grave, nos termos do art. 78, II, a, do CPP. 104. Enilton e Lucia praticaram o crime de estupro com violncia presumida e com aumento de pena (art. 213, c.c. art. 224, a, e art. 226, I, todos do CP) e tambm o crime de atentado violento ao pudor qualificado pela leso grave e com aumento de pena (art. 214, c.c. art. 223 e art. 226, I, todos do CP), em concurso material (art. 69, do CP). 105. Gonalo praticou o crime de desacato, previsto no art. 331 do CP. Tendo em vista tratar-se de crime de ao penal pblica incondicionada, o Ministrio Pblico tem legitimidade para oferecer a transao penal (art. 76 da Lei n 9.099/95), presentes os requisitos legais. 106. Como a inteno de Teobaldo era matar tanto a gestante, como o feto, ele praticou o crime de tentativa de homicdio (art. 121, do CP) e o crime de aborto sem o consentimento da gestante (art. 125, do CP), em concurso formal imprprio (art. 70, parte final, do CP).

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