Sociedades Annimas Promotoras de Inversin Bajo la Nueva Ley de Mercado de Valores

Por: Yves Hayaux-du-Tilly L. Alberto Balderas F.

Juregui, Navarrete y Nader Abogados Paseo de los Tamarindos 400 Torre B, Pisos 7, 8 y 9 Col. Bosques de las Lomas 05120 Mxico, D.F. Tel. (5255) 52.67.45.00 Fax: (5255) 52.67.45.98 (5255) 52.67.45.99

Juregui, Navarrete y Nader, S.C., enero, 2006

JAUREGUI, NAVARRETE Y NADER

AB O G A D O S

Sociedades Annimas Promotoras de Inversin Bajo la Nueva Ley del Mercado de Valores

Por: Yves Hayaux-du-Tilly L. Alberto Balderas F. Juregui, Navarrete y Nader, S.C. Introduccin El da 30 de diciembre de 2005, fue publicada en el Diario Oficial de la Federacin una nueva Ley del Mercado de Valores (la Nueva LMV), la cual entrar en vigor el 28 de junio de 2006, es decir 180 das posteriores a su publicacin en el Diario Oficial de la Federacin. La Nueva LMV deroga la actual Ley de Mercado de Valores y, entre otras cosas, crea las sociedades annimas promotoras de inversin (SAPIs). La Nueva LMV exenta a las SAPI de ciertas obligaciones bajo la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) que han limitado la posibilidad de que las sociedades annimas mexicanas den ciertos derechos corporativos y econmicos a sus inversionistas/accionistas. La Nueva LMV amplia los derechos de inversionistas/accionistas de las SAPI, les dar seguridad jurdica e inducir a joint-ventures e inversiones en el capital social de SAPIs. Ser conveniente que los inversionistas y actuales accionistas de sociedades annimas mexicanas revisen el rgimen legal aplicable a las SAPIs bajo la Nueva LMV y analizar y explorar la posibilidad de convertirse en SAPI y adecuar los convenios que actualmente tienen celebrados respecto de sociedades annimas mexicanas. Este Artculo describe los aspectos ms importantes del nuevo rgimen legal aplicable a las SAPIs bajo la Nueva LMV.1

Para un anlisis completo de las diferencias ms importantes entre la Nueva LMV y la actual, ver Yves Hayaux-du-Tilly L. & Alberto Balderas F., New Mexican Securities Market Law, (Juregui, Navarrete y Nader, S.C.), enero, 2006.

JAUREGUI, NAVARRETE Y NADER

AB O G A D O S

1. Definicin Las SAPISs son sociedades mexicanas constituidas como sociedades annimas bajo la LGSM que voluntariamente se sometan al rgimen legal de las SAPIs establecido bajo la Nueva LMV. Las SAPIs no sern objeto de supervisin por parte de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores (CNBV)2. Las SAPIs no requerirn registrar sus acciones (o los valores que las representen) en el RNV para su emisin y oferta, a menos de que pretendan llevar a cabo una oferta pblica.3 2. Registro con o sin oferta Una SAPI puede volverse pblica, registrando sus acciones (o los valores que las representen) en el RNV y listndolas en la Bolsa Mexicana de Valores, S.A. de C.V. (BMV), sin que sea necesario llevar a cabo una oferta pblica de las mismas. Para ello deber presentar una solicitud de inscripcin ante la CNBV y proporcionar a los inversionistas un prospecto de colocacin. Si una SAPI decide volverse pblica deber (i) tener por lo menos un director independiente como miembro del Consejo de Administracin; (ii) contar con un comit formado por miembros del Consejo de Administracin para auxiliar al Consejo de Administracin al cumplimiento con las prcticas corporativas aplicables a sociedades annimas burstiles; y (iii) modificar su denominacin social a sociedad annima promotora de inversin burstil. Asimismo, las SAPIs debern celebrar una Asamblea General Extraordinaria de Accionistas en la que aprueben un plan de 3 aos para gradualmente adoptar el rgimen legal aplicable a una sociedad annima burstil (el Plan de Transformacin), 4

A menos de sean SAPIs que tengan valores registrados ante el Registro Nacional de Valores (RNV) de la CNBV. 3 Oferta Pblica significa el ofrecimiento, con o sin precio, que se haga en territorio nacional a travs de medios masivos de comunicacin y a persona indeterminada, para suscribir, adquirir, enajenar o transmitir valores, por cualquier ttulo. 4 De conformidad con lo dispuesto ene el Artculo 19 (c) de la Nueva LMV el Plan de Transformacin estar sujeto a las disposiciones del Reglamento Interior de la BMV.

JAUREGUI, NAVARRETE Y NADER

AB O G A D O S

y se modifiquen sus estatutos sociales para que su estructura accionaria se adecue al rgimen aplicable a sociedades annimas burstiles.5 El Artculo 85 de la Nueva LMV6 y por referencia el Inciso A de las Disposiciones de Carcter General Aplicables a las Emisoras de Valores y a Otros Participantes del Mercado de Valores (las Disposiciones Generales) contienen la informacin y documentos que debern incluirse en la solicitud de inscripcin a ser presentada ante la CNBV. Dicha informacin y documentacin debern incluir: (i) estados financieros del emisor; (ii) una opinin legal de un asesor independiente sobre la constitucin y existencia legal de la emisora, la legalidad de los valores a ser ofrecidos, la legalidad y validez de las resoluciones adoptadas por la Asamblea General de Accionistas y el Consejo de Administracin de la emisora aprobando la oferta pblica de los valores y otorgando facultades a las personas que actan en nombre y representacin de la emisora; y (iii) cualquier otra informacin que la CNBV considere necesaria. El Artculo 86 de la Nueva LMV7 especifica la informacin a ser incluida en el prospecto de colocacin. Generalmente, un prospecto de colocacin debe contener informacin sobre el registro de los valores, tipo de valores a ser ofrecidos, la emisora y sus negocios, el historial financiero de la emisora, la distribucin y uso de ingresos. Adicionalmente, el prospecto de colocacin debe incluir, entre otras cosas, los trminos y condiciones del Plan de Transformacin y la indicacin de que las acciones de la sociedad annima promotora de inversin burstil ofrecidas (o los valores que los representen) slo podrn ser adquiridos por (i) inversionistas calificados;8 (ii)

Como regla general, el capital social de las sociedades annimas burstiles slo puede estar representado por acciones comunes. Las SAPIs que registren sus acciones (o los valores que los representen) en el RNV tendrn la opcin de emitir, previa autorizacin de la CNBV, acciones con derechos limitados (Acciones Preferentes). Dichas acciones no pueden exceder del 25% del capital social colocado entre el pblico, sin embargo, la CNBV puede extender dicha autorizacin, siempre que las Acciones Preferentes sean convertidas en acciones ordinarias dentro de los 5 (cinco) aos siguientes correspondientes a su emisin. En cualquier caso, los estatutos sociales de una sociedad annima promotora de inversin burstil podrn incluir los derechos de los inversionistas/accionistas a que se refieren los prrafos (i) al (v) de la Seccin 6 del presente Artculo. 6 El Artculo 85 de la Nueva LMV est sujeto a las Circulares a ser emitidas por la CNBV. La CNBV ha usado dicha facultad para crear formatos (lista de instrucciones) para la preparacin de la solicitud y del prospecto de colocacin. 7 El Artculo 86 de la Nueva LMV est sujeto a las Circulares a ser emitidas por la CNBV. 8 Bajo la Nueva LMV, inversionistas calificados son las personas que cuenten con los ingresos, activos o las caractersticas cualitativas que la CNBV establezca mediante disposiciones de carcter general.

JAUREGUI, NAVARRETE Y NADER

AB O G A D O S

5 inversionistas institucionales;9 o (iii) cualquier inversionista que manifieste tener la capacidad para evaluar la inversin. 3. Derechos de Minora La Nueva LMV requiere que las SAPIs den a sus accionistas minoritarios un mnimo de derechos corporativos que exceden los derechos de accionistas minoritarios en las sociedades annimas mexicanas bajo la LGSM. Los derechos corporativos que los accionistas de las SAPIs deben tener, cuando menos, son los siguientes: (a) Los accionistas que representen el 10% de las acciones con derecho a voto (incluyendo las limitadas y restringidas) podrn designar (i) un miembro del Consejo de Administracin; y (ii) en caso de ser aplicable, un comisario. El nombramiento de miembros al Consejo de Administracin de los accionistas minoritarios slo podr ser revocado en una Asamblea General de Accionistas en donde el nombramiento de todos los miembros del Consejo de Administracin de la SAPI sea revocado. Los accionistas que representen el 10% de las acciones con derecho a voto de las SAPIs pueden tambin revocar el nombramiento de los miembros del Consejo de Administracin que designaron, sin tener que llevar a cabo una Asamblea General de Accionistas para tales efectos. (b) Los accionistas que representen el 10% del capital social pagado podrn convocar a una Asamblea General de Accionistas y aplazar la votacin en las mismas hasta por 3 (tres) das, respecto de cualquier asunto del cual no se consideren suficientemente informados; (c) Los accionistas que representen el 15% de las acciones con derecho a voto (incluyendo las limitadas y restringidas) podrn ejercer accin de responsabilidad civil en contra de los miembros del Consejo de Administracin y, en su caso, del comisario, sin primero tener que celebrar una Asamblea General de Accionistas; y
Bajo la Nueva LMV, inversionistas institucionales son las personas que conforme a las leyes federales tengan dicho carcter o sean entidades financieras, incluyendo aquellas que acten como fiduciarias bajo contratos de fideicomiso.
9

JAUREGUI, NAVARRETE Y NADER

AB O G A D O S

(d) Los accionistas que representen por lo menos el 20% de las acciones con derecho a voto (incluyendo las limitadas y restringidas) podrn oponerse judicialmente a las resoluciones adoptadas en una Asamblea General de Accionistas en contravencin a lo dispuesto por los estatutos sociales de la SAPI o cualquier otra disposicin legal. 4. Rgimen Corporativo (a) Consejo de Administracin Al igual que cualquier otra sociedad annima mexicana, la administracin de la SAPI est a cargo del Consejo de Administracin. En la organizacin y funcionamiento de su Consejo de Administracin, las SAPIs podrn seguir las disposiciones aplicables a sociedades annimas bajo la LGSM o voluntariamente adoptar las disposiciones aplicables a sociedades annimas burstiles bajo la Nueva LMV.10 (b) Comisario Una SAPI podr establecer un Comit de Auditoria y designar a un auditor externo independiente que asuma las facultades y obligaciones del comisario. 5. Adquisicin de Acciones Propias Bajo la LGSM, las sociedades annimas mexicanas no pueden adquirir sus propias acciones. Conforme a la Nueva LMV, las SAPIs podrn adquirir sus propias acciones: (i) con cargo a su capital contable, en cuyo caso la sociedad podr mantener dichas acciones; o (ii) con cargo a su capital social, en cuyo caso, las acciones adquiridas debern ser canceladas o convertirse en acciones de tesorera. Lo anterior estar sujeto a la previa autorizacin del Consejo de Administracin de la SAPI. Las acciones adquiridas por la SAPI no podrn ser votadas en Asambleas Generales de Accionistas durante el tiempo en el que la SAPI sea propietaria de dichas acciones.
10

En el caso de que adopten las disposiciones que rigen a las sociedades annimas burstiles bajo la Nueva LMV, las SAPIs no tendrn que designar a directores independientes como miembros del Consejo de Administracin y de sus Comits.

JAUREGUI, NAVARRETE Y NADER

AB O G A D O S

6. Rgimen Especial La LGSM prev ciertos derechos irrenunciables de los inversionistas/accionistas de las sociedades annimas. La Nueva LMV permitir que en los estatutos sociales de las SAPIs, los inversionistas/accionistas convengan respecto de los siguiente asuntos, sin estar sujetos a las disposiciones aplicables de la LGSM: (i) restriccin en la transmisin de acciones; (ii) derechos de separacin, retiro o amortizacin de acciones; (iii) emisin de acciones con derecho a voto limitado,11 acciones sin derecho a voto, acciones sin derechos econmicos o con cualquier otro tipo de derechos corporativos12 (diferente de los derechos econmicos o con derecho a voto); (iv) disposiciones relativas a la distribucin de dividendos; (v) derechos de veto o especiales para votar; y (vi) derechos de preferencia. 7. Acuerdos entre Accionistas De conformidad con lo dispuesto en la LGSM, cualquier acuerdo que limite los derechos de los accionistas para votar libremente sus acciones es nulo y carece de validez. Lo anterior ha limitado los asuntos que pueden ser sujetos de Acuerdos entre Accionistas de sociedades annimas mexicanas. La Nueva LMV permitir a los accionistas de SAPIs celebrar Acuerdos entre Accionistas respecto de los siguientes asuntos: (i) obligacin de no desarrollar giros comerciales que compitan con la SAPI; (ii) derechos y obligaciones que establezcan opciones de compra o venta de acciones representativas del capital social de la SAPI; (iii) acuerdos para la enajenacin de acciones en oferta pblica; (iv) enajenacin y otros actos jurdicos relativos al dominio, disposicin o ejercicio del derecho de preferencia; y (v) acuerdos para el ejercicio del derecho de voto en Asambleas Generales de Accionistas. En caso de que se celebre un Acuerdo entre Accionistas, deber informarse a la SAPI dentro de los 5 (cinco) das hbiles siguientes a su celebracin. Si las acciones de la SAPI (o los valores que los representen) se encuentran registradas en el RNV, los Acuerdos entre Accionistas surtirn efectos al momento en que sean
11

Las SAPIs no podrn colocar al mismo tiempo acciones comunes y Acciones Preferentes, a menos de que stas puedan convertirse en acciones comunes dentro de los 5 (cinco) aos siguientes a su colocacin. Las Acciones Preferentes solo darn derecho a participar en Asambleas Generales de Accionistas en las cuales se requiera la participacin y voto de dichas acciones 12 Supra 5.

JAUREGUI, NAVARRETE Y NADER

AB O G A D O S

revelados al mercado, a travs de la BMV y debern estar mencionados en el reporte anual presentado ante la CNBV y la BMV. Asimismo, una copia del Convenio entre Accionistas deber estar disponible en las oficinas de la SAPI. Los Acuerdos entre Accionistas slo sern vlidos entre sus partes y no frente a la SAPI, excepto tratndose de resolucin judicial. Su incumplimiento slo dar lugar a acciones en contra de la parte que incumpli (por ejemplo, por daos y perjuicios). El incumplimiento al Convenio entre Accionistas no afectar la validez de las resoluciones adoptadas por los accionistas de la SAPI en cumplimiento de sus estatutos sociales. Si tiene alguna pregunta respecto a la Nueva LMV y sus efectos, por favor contacte a cualquiera de los licenciados Michell Nader S. (5255) 5267-4507; mnader@jnn.com.mx o Yves Hayaux-du-Tilly L. (5255)5267-4573; yhayaux@jnn.com.mx.