Proceso No.

1999-01827
Seor JUEZ 11 CIVIL DEL CIRCUITO DE BOGOT, D.C. E. S. D.

REFERENCIA: PROCESO No. 1999-1827. EJECUTIVO HIPOTECARIO de OTONIEL GMEZ VESGA contra RICARDO JAIME TORO AYALA JUAN CARLOS ROJAS AMOROCHO, obrando como apoderado de la parte ejecutada, por medio del presente escrito, de la manera ms atenta me dirijo al despacho, con el fin de presentar recurso de reposicin, y en subsidio de apelacin, en contra del auto del 20 de junio de 2011; en los siguientes trminos: Antes de entrar a fundamentar mi solicitud, es necesario solicitarle al despacho, que adicione el auto recurrido, en el entendido, que al dejar sin efecto el auto de fecha 11 de mayo de 2011, la solicitud de terminacin presentada no ha sido resuelta, pues al dejar sin efecto el auto que resolvi, la misma se encuentra sin respuesta del despacho, ya que en el presente auto, en el captulo IV. RESUELVE, no se dice nada respecto a la solicitud. No obstante lo anterior, y como se ha vuelto costumbre en el presente proceso, se debe interpretar que lo que ha querido decir el despacho en su auto recurrido, es que no accede a la terminacin; por lo que se hace necesario entrar a refutar la negativa del despacho, punto por punto. FUNDAMENTO DEL RECURSO 1. Frente a la manifestacin del despacho:

1.1 Porque el documento en el cual se basa la decisin -fl.170-, no constituye una transaccin, como erradamente lo calific el apoderado judicial del demandado; -sino "un convenio de pago, como expresamente se titula el mismo.
De acuerdo con lo anterior, se hace necesario empezar por la definicin jurdica de transaccin, tal como lo establece el artculo 2469 del Cdigo Civil Colombiano: ARTICULO 2469. <DEFINICIN DE LA TRANSACCIN>. La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual. No es transaccin el acto que slo consiste en la renuncia de un derecho que no se disputa. De conformidad con lo anterior, se debe establecer si el documento presentado, con el nombre de CONVENIO DE PAGO, es un contrato de transaccin o por el contrario como lo presume el despacho es tan solo un convenio de pago, que entre otras cosas no tiene definicin en la norma civil colombiana, es decir el acto convenio de pago, no existe para el Cdigo Civil colombiano, lo que existe es la figura de transaccin, a travs de un convenio

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de pago. De acuerdo con la jurisprudencia, la transaccin debe cumplir con tres requisitos: Conforme a lo expuesto por el artculo 2469 del Cdigo Civil, mediante la transaccin pueden las partes dar por terminado extrajudicialmente un litigio pendiente o precaver un litigio eventual, lo que implica que al celebrar ese acto jurdico las partes recprocamente renuncian parcialmente a un derecho respecto del cual puede surgir o se encuentra en curso un litigio, razn sta por la cual ha dicho la jurisprudencia de esta Corporacin que para que exista efectivamente este contrato se requieren en especial estos tres requisitos: 1o. Existencia de una diferencia litigiosa, aun cuando no se halle sub jdice; 2o. voluntad e intencin manifiesta de ponerle fin extrajudicialmente o de prevenirla, y 3o. concesiones recprocamente otorgadas por las partes con tal fin De acuerdo con lo preceptuado por el artculo 240 del Cdigo de Procedimiento Civil, una de las formas de terminacin anormal del proceso, total o parcialmente, es la transaccin, la que, para producir tales efectos ha de presentarse por escrito ante el juzgador, precisando los alcances de la misma o acompaando el documento que la contenga, o tan slo por una de las partes, caso ste en el cual habr de anexar el documento de transaccin autenticado. (Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Sentencia de Junio 13 de 1996. M.P Pedro Lafont Pianetta) (subrayas fuera del texto) Analicemos si el documento presentado cumple con estos tres requisitos: 1. Existencia de una diferencia litigiosa, aun cuando no se halle sub jdice: Es indiscutible que este requisito se cumple y se ha materializado por 12 aos, dentro del proceso de radicado 1999-01827. 2. Voluntad e intencin manifiesta de ponerle fin extrajudicialmente o de prevenirla: No podr negar el despacho, a pesar de sus ingentes esfuerzos por preservar los derechos del demandante; que dentro del escrito titulado como CONVENIO DE PAGO, la voluntad del demandante como la del demandado, est dirigida a terminar de forma extrajudicial, la diferencia litigiosa. La clausula sexta del CONVENIO DE PAGO es la clara expresin de dicha voluntad al establecer claramente una forma de prevencin en caso de incumplimiento. 3o. Concesiones recprocamente otorgadas por las partes con tal fin: Es claro, el documento denominado CONVENIO DE PAGO, en establecer concesiones para el cumplimiento de la transaccin; es ms el mismo acreedor manifiesta su consideracin frente a la situacin econmica del deudor, concediendo una rebaja y en la clausula sexta el deudor acepta el pago total de la obligacin sin rebaja a travs de una DACIN EN PAGO:
Tercera. acuerdo de pago.- Teniendo en cuenta la difcil situacin econmica por la que atraviesa EL DEUDOR, EL ACREEDOR ha decidido hacer una rebaja al monto adeudado, quedando en la suma de QUINIENTOS NOVENTA Y CUATRO MILLONES OCHOCIENTOS MIL PESOS M/CTE. ($ 594.800.000) quedando en claro y de manera expresa que el presente acuerdo o convenio de pago de ninguna manera constituye transaccin, novacin o alguna otra figura que importe extincin de la obligacin objeto de arreglo.

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Sexta. garanta.- EL DEUDOR, de manera libre, voluntaria y en pleno uso capacidades decide otorgar como garanta del presente acuerdo escritura pblica que perfeccione una DACION (sic)EN PAGO sobre el inmueble dado por este como garanta hipotecaria, figura esta que se har efectiva si EL DEUDOR incumple una cualquiera de las obligaciones que adquiere.

Con lo anterior se puede establecer, que estamos frente a una voluntad bilateral de ponerle fin extrajudicialmente al presente proceso, es decir, porque si no se pagaba el monto establecido en la clusula tercera, dentro del plazo acordado, se deba hacer una dacin en pago, debidamente autorizada para el acreedor; es decir de cualquiera de las dos formas deba terminar este proceso; con el pago de la clusula tercera o con la dacin en pago de la clausula sexta, realizada por el propio demandante. Como se podr concluir el documento que obra en los folios 170 y 171 del expediente, denominado CONVENIO DE PAGO, es un contrato de transaccin de conformidad con el artculo 2469; hecho que no ha sido desvirtuado por la parte actora, dentro del trmino establecido para ello por la ley, siendo la nica parte , dentro del proceso a quien le compete demostrar o probar que no es una contrato de transaccin, rol que inexplicablemente a ejercido el despacho desde el momento en que se solicito la terminacin del proceso, y que se evidencia con su pronunciamiento. De igual manera se equivoca el despacho al llamarme mentiroso al manifestar que soy yo como apoderado de la parte demandada quien califica el documento como transaccin, pues no obstante establecer que se cumplen todos los requisitos que la LEY establece para ello, es el mismo despacho 11 Civil del Circuito de Bogot, Colombia, fue quien le dio tal categora, as lo establece el auto de fecha 1 de diciembre de 2003:
JUZGADO ONCE CIVIL DEL CIRCUITO Bogot D.C. Diciembre primero de dos mil tres RECONOCESE (sic) al Dr. MICHEL ANTONIO RUIZ RAMREZ como apoderado del demandado, en los trminos y para efectos del poder conferido. Se encuentra la presente actuacin al despacho con el anexo referido y que corresponde a copia autenticada que coincide con el original que ha tenido a la vista el seor Notario 11 y la cual da cuenta de un acuerdo celebrado entre las partes que propende entre otras, por la suspensin del proceso hasta el 10 de diciembre de 2003, se impone sin lugar a duda y en aras de tener en cuenta la voluntad de las partes plasmada en dicho escrito, y ante la ausencia de manifestacin expresa de incumplimiento a dicho acuerdo por parte de la actora (con fecha posterior al acuerdo), a suspender hasta el da 10 de diciembre del ao en curso, el trmite del presente asunto. Advirtase de la autenticacin de firma por ambos extremos procesales, al escrito de transaccin. Por la actora proceda de conformidad en oportunidad. NOTIFIQUESE (sic) MARTHA TARAZONA DE JARAMILLO (subrayas y negrillas fuera del texto original)

Como se puede observar, la categora de escrito de transaccin se le d el despacho, inclusive hace ms de 8 aos, cuando ni siquiera era yo apoderado del demandante. Es de resaltar que este auto se encuentra en firme y no fue recurrido por la parte actora, con lo cual se manifiesta su

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aceptacin al mismo. Por lo que se debe tener como un antecedente dicha manifestacin para establecer que si existe un contrato de transaccin. 2. Ante la manifestacin de

1.2. Porque en el mismo escrito -convenio de pago-, expresamente se consigna, que debe quedar claro y de manera expresa que "el presente acuerdo o convenio de pago de ninguna manera constituye transaccin, novacin o alguna otra figura que importe extincin de la obligacin objeto de arreglo"
Como ya se ha explicado, el documento presentado, a pesar de dicha manifestacin cumple con todos y cada uno de los requisitos de la transaccin, no siendo lo nico que desvirtuara tal manifestacin, pues el juzgado con posterioridad le reconoci tal carcter en el auto anteriormente transcrito del 1 de diciembre de 2003, que a la fecha se encuentra en firme y no ha sido recurrido u objeto de reclamo por ninguna de las partes del proceso, es decir del demandante y demandado, el nico interviniente dentro del presente proceso que se ha manifestado estar en contra del auto de fecha 1 de diciembre de 2003, es el actual Juez 11 Civil del Circuito, sin que le sea permitido asumir la vocera del ejecutante, como se ha evidenciado en el auto objeto de recurso, al manifestar que soy yo como apoderado del ejecutante quien le d la categora de transaccin al documento de los folios 170 y 171. No obstante manifestar que no se trata de un acto de transaccin la clausula sexta del CONVENIO DE PAGO tiene una garanta con el fin de dar cumplimiento al acuerdo para terminar el proceso, acuerdo que deber finalizar con una DACIN EN PAGO, obligacin suficiente para garantizar el cumplimiento, de las obligaciones acordadas; mxime cuando se autoriz al acreedor a realizar tal acto. La alegacin expresada en el auto del 20 de junio de 2011, es un acto unilateral del juez, sin que medie dentro del proceso, peticin por parte del ejecutante, para que se pronuncie al respecto, y esto es un acto que no puede ejercer el juez, de manera espontnea, aunque trate de mostrar que se trata de una acto garantista, pues el exceso de garanta como se ha evidenciado en este proceso, no solo desequilibra la aplicacin de la justicia, sino que vulnera el debido proceso a contra de mi representado; pues basta con observar el trmino de traslado que se le dio al ejecutante cuando se hizo la solicitud, pues la norma (artculo 340 del C de P.C.) establece un trmino de 3 das, pero el despacho en su especial trato al ejecutante le concedi 5 das, tal como se puede establecer en el auto del 15 de abril de 2011; que corri traslado. Hasta aqu podra considerarse que se trato de un error, pero al observar el fundamento del auto de fecha 20 de junio de 2011, lo nico que se evidencia es el inters por evitar a toda costa la terminacin del proceso por parte del Juzgado; y no del ejecutante, que desde el 10 de marzo de 2005, no se pronuncia ante este despacho; haciendo como suya dicha causa, ya que el mismo artculo 340 del C de P. C., establece el trmino de 3 das para que la parte actora, en este caso, se pronuncie y exponga sus argumentos frente al escrito de transaccin, que reconoci el despacho el 1 de diciembre de 2003, traslado que corri en silencio, como lo certifica el informe secretarial, es decir que no hubo objecin ni al documento, ni a la solicitud de terminacin,

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es decir, que para el actor es claro que lo que firm es un contrato de transaccin; por lo que no present reparo alguno al mismo; ni el da 15 de abril de 2011 fecha en la que se le corre traslado; ni el da 1 de diciembre de 2003, fecha en la que se reconoce como escrito de parte del despacho, al documento CONVENIO DE PAGO.

transaccin

por

As las cosas; aunque el escrito diga que no constituye transaccin, el pronunciamiento posterior a la presentacin del escrito de fecha 1 de diciembre de 2003, el silencio guardado durante el traslado del artculo 340 del C. de P.C., dan al traste con la solicitud del despacho al despacho, para no tenerlo como la transaccin exigida por el artculo 340. No obstante ser suficiente este argumento, el despacho debe tener en cuenta que sus argumentos son extemporneos, pues la defensa del documento que ha ejercido con el auto del 20 de junio de 2011, se debi manifestar dentro del trmino perentorio de TRES das contados a partir del 26 de abril de 2011, en donde se podan expresar las objeciones a la solicitud, al documento o al cumplimiento del contrato de transaccin. Sobra recordar que las etapas procesales son preclusivas, salvo que se evidencie una nulidad de las denominadas insanables, circunstancia que hasta la fecha no ha ocurrido. 3. A las manifestaciones: 1.3. Porque con posterioridad a la fecha de vencimiento de la suspensin del proceso acordada, el apoderado judicial de la parte demandante, solicit sealar fecha para remate, evidencindose o ponindose de manifiesto un incumplimiento en lo acordado en el documento de la referencia -convenio de pago-. En ese orden de ideas, resulta claro que para poder acceder a la terminacin del proceso, la parte ejecutada deber acreditar el cumplimiento registrado al acuerdo de pago suscrito en la fecha antes mencionada, con base en el cual se profiri el auto que ahora se invalida o, en su defecto, que la parte demandante coadyuve la peticin elevada por su contraparte. Nuevamente se evidencia, el inusitado apoyo al ejecutante, cuando no existe una solicitud en tal sentido. Pues como consta en la solicitud del 26 de enero de 2004, para la continuacin del proceso, en ella no existe manifestacin expresa de incumplimiento; solo se expone que se cumplen los requisitos para lo peticionado pero nunca se dice que exista incumplimiento, razn de ms, para desvirtuar la manifestacin del despacho en tal sentido. Es necesario recalcar, que el nico interviniente dentro del presente proceso, que poda solicitar que por esta causa no se tuviera en cuenta la terminacin solicitada, era el ejecutante, que lo poda hacer dentro del trmino sealado por la ley y no por el juzgado; y que definitivamente no se hizo, con lo cual la presuncin del despacho, deba ser plenamente soportada, es decir ACTORE INCUMBE PROBATIO. El ACTORE para este caso es el demandante; quien obligado por la ley le INCUMBE, probar el incumplimiento; pues el incumplimiento no se puede sustentar en una solicitud del 26 de enero de 2004, es decir de hace 7 aos, toda vez que no existe manifestacin expresa del mismo, ni se puede presumir por el despacho, ya que desde hace ms de 5 aos el proceso no tiene una solicitud ninguna solicitud en tal sentido, por lo teniendo en cuenta la misma regla del Juzgado, evidencindose o

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ponindose de manifiesto un cumplimiento en lo acordado en el documento de la referencia desde el 10 de marzo de 2005, fecha en la cual se orden el ultimo remate. , salvo prueba en contrario. En ese orden de ideas, y teniendo en cuenta que la carga de la prueba para el caso que nos ocupa es del demandante, ya que fue el demandado quien solicito la terminacin, no puede el despacho invertir la carga de la prueba a favor de su demandante, pues era l, en el trmino de traslado quien deba demostrar el incumplimiento; prueba que nunca se present. Se debe hacer nfasis en que la solicitud de terminacin, nunca ha tenido como fundamento el cumplimiento o no del acuerdo de transaccin, el fundamento de la solicitud de terminacin es que existe un documento, que contiene la voluntad de las partes en dar por terminado el proceso, que expone de qu manera se har tal acuerdo; que el mismo fue suscrito por las partes con autenticacin de sus firmas y que el despacho SI le ha reconocido al mismo el carcter de escrito de transaccin a travs de su pronunciamiento en firme del 1 de diciembre de 2003. Es claro entonces que no es al solicitante de la terminacin a quien le toca demostrar el cumplimiento, pues la norma no dice en ninguno de sus apartes, que deber demostrar el cumplimiento de sus obligaciones; tampoco dice que el juez deber ser quien acredite el cumplimiento o no del acuerdo, porque para eso, se corre traslado a la parte no solicitante, traslado que transcurri en total silencio, corroborando lo aqu manifestado. 4. Frente a la manifestacin: 1.4. Porque tampoco es cierto, como lo afirma el apoderado del ejecutado, que el Juzgado, en diciembre de 2003 -fl. 174-, le haya reconocido al documento en mencin -convenio-, la calidad de transaccin. Lamentable debo manifestar con la prueba irrefutable que SI es cierto, es el despacho 11 civil del Circuito de Bogot, Colombia, si reconoci el documento CONVENIO DE PAGO, como un escrito de transaccin; quien errneamente manifiesta lo contrario, es el Juez actual, pues claramente el auto de fecha diciembre 1 de 2003, as lo reconoce:
JUZGADO ONCE CIVIL DEL CIRCUITO Bogot D.C. Diciembre primero de dos mil tres RECONOCESE (sic) al Dr. MICHEL ANTONIO RUIZ RAMREZ como apoderado del demandado, en los trminos y para efectos del poder conferido. Se encuentra la presente actuacin al despacho con el anexo referido y que corresponde a copia autenticada que coincide con el original que ha tenido a la vista el seor Notario 11 y la cual da cuenta de un acuerdo celebrado entre las partes que propende entre otras, por la suspensin del proceso hasta el 10 de diciembre de 2003, se impone sin lugar a duda y en aras de tener en cuenta la voluntad de las partes plasmada en dicho escrito, y ante la ausencia de manifestacin expresa de incumplimiento a dicho acuerdo por parte de la actora (con fecha posterior al acuerdo), a suspender hasta el da 10 de diciembre del ao en curso, el trmite del presente asunto. Advirtase de la autenticacin de firma por ambos extremos procesales, al escrito de transaccin. Por la actora proceda de conformidad en oportunidad. NOTIFIQUESE (sic) MARTHA TARAZONA DE JARAMILLO (subrayas y negrillas fuera del texto original)

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PETICIN De conformidad con los anteriores argumentos, solicito comedidamente al despacho: 1. Adicionar el auto recurrido, y pronunciarse de fondo frente a la solicitud de terminacin; 2. En caso de negar la terminacin, solicito tener en cuenta los argumentos presentados y revocar su decisin profiriendo la terminacin del proceso, en los trminos del artculo 340 del C. de P.C., ya que se cumplen todos los presupuestos de la norma procesal; 3. En caso de no acoger mis planteamientos, solicito conceder el recurso de apelacin ante el H. Tribunal Superior de Bogot, en el efecto suspensivo. Cordialmente, JUAN CARLOS ROJAS AMOROCHO C.C. No. 79.243.962 de Suba-Bogot T.P. No. 71.576 del C.S. de la J.

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