EXMO. SR.

JUIZ DE DIREITO DA 6 VARA CRIMINAL

Processo n. Acusado: E. C. de A.

Defesa Pblica Pelo acusado acima nominado, diz e requer a Defesa Pblica, em memoriais, e o que segue:

1. Narra a denncia que na data de ..., por volta das hs, na Av. ..., em via pblica, nesta Capital, o acusado estaria portando um revlver marca ..., calibre 38, minuciado com 05 cartuchos, n. ..., de uso permitido, sem autorizao e em desacordo com determinao legal. Pelos fatos narrados, restou incurso nas sanes do art. 16, caput , da Lei 10.826/03, c/c artigo 61, inciso I , do Cdigo Penal.

2. Interrogado a fls. ..., alegou o ru que saa de um "som", ocasio em que terceiro no identificado passou correndo e jogou a arma de fogo no cho Ato contnuo,os policiais militares que perseguiam o agente no identificado acabaram por deter o acusado, mediante agresses e exigindo que assumisse a posse o revlver apreendido, bem como proferiram ameaas para que o ru dissesse que teria cado de uma escada, justificativa para as leses que o mesmo apresentava. Afirmou que no estava na companhia do indivduo que conseguiu fugir , informando que havia um grande nmero de pessoas no local, pois era a sada de uma festa.

3. A prova judicializada est embasada exclusivamente na verso do policial militar ..., fl. ... dos autos, responsvel pela deteno do ru, agente policial que atuou sozinho durante a priso , eis que o outro policial permaneceu no interior da viatura, conforme declarou a fls. ... dos autos, j que afirmou ser o motorista do veculo policial e que a testemunha ... desceu do automvel quando este ainda se encontrava em movimento. H, portanto, prova nica embasada nas declaraes de agente policial que tem direto interesse em confirmar sua atuao, sendo testemunha evidentemente comprometida com a verso acusatria. Por tal razo, a prova perigosa e insuficiente para desencadear o decreto condenatrio. Ressalta-se que as declaraes do acusado no esto divorciadas do que informou o policial militar. Havia a sada de uma festa, ou "som", a deteno ocorreu em local onde havia uma escada, circunstncia que esta em harmonia com o que afirmou o ru, posto que alega que foi coagido a confirmar na Delegacia Policial que teria cado da escada, a bem de justificar as leses que havia sofrido. Para decretao de juzo condenatrio, a autoria e a culpabilidade devem restar comprovadas alm de qualquer dvida, sendo insuficiente que o conjunto probatrio. Fatos nebulosos e provas insuficientes e precrias do azo as incertezas e a dvida compromete o juzo de condenao, aplicando-se a mxima in dubio pro reo. Neste sentido manifestou-se a melhor jurisprudncia: "Em matria criminal tudo deve ser preciso e certo, sem que ocorra possibilidade de desencontro na apreciao da prova. Desde que o elemento probante no se apresenta com cunho de certeza , a absolvio se impe." (TJSP AC Rel. Hoeppner Dutra RJTJSP 10/545) Dessa ,maneira, ante a fragilidade do conjunto probatrio, a Defesa requer a absolvio do acusado forte no art. 386, inc. VI, do Cdigo de Processo Penal.

4. Por outro lado, de se ressaltar que o simples fato de portar a arma no representa perigo ou leso real. Segundo Luiz Flvio Gomes, em Lei das Armas de Fogo: "Para determinado setor da doutrina, seria lcito afirmar que a posse de uma arma de fogo sem autorizao "somente seria um delito se fosse possvel demonstrar que tal circunstncia oferece um risco real para a incolumidade pblica. Nessa linha de pensamento, a tipicidade estaria atrelada ofensividade da conduta e sua "relevncia" (chamada por muitos penalistas de "significncia material da conduta"). o que Krpelman (um dos autores que tem se destacado no estudo de crimes de reproduzida ofensividade) defende, quando classifica determinadas condutas como de "escassa importncia". No que se refere em sua essncia, para esses autores, a conduta deve resultar "relevante", de tal sorte que no teremos um crime se em momento algum existiu possibilidade de leso a bem jurdicos". A "ausncia de ofensividade", para tal teoria, desnatura a tipicidade, sendo injustificvel falar-se em represso penal . Se a conduta demonstrar uma escassa ou quase nula lesividade, e vier acompanhada de um srio

comprometido de estado anmico do agente (ausncia ou desvio de dolo), no ser possvel a incidncia da norma penal, ante a inexistncia de "interesse pblico" na represso penal". Destarte, no houve prejuzo paz jurdica, de modo que a persecuo penal no chega a ser um objetivo social. Tal interesse pblico somente estar justificado se a falta se sano puder provocar previsivelmente a comisso de mais fatos delitos e quando a presena de dolo for manifesta. Sob este prisma seria perfeitamente admissvel a incidncia do princpio da insignificncia como critrio material de justia que proporcione a correo do sistema e o encontro de solues mais aproximadas ao razovel. Neste sentido : "O crime no apenas a conduta tpica, seno a conduta com periculosidade. Sendoassim, quando no existe nenhum perigo no comportamento do autor, ou for dbil, tnue, inexpressivo, no se forma o tipo ou, se formar, como pretendem alguns autores, concordam esses que no se forma, conduta, a antijuridicidade penal, que pressupe conduta do homem socialmente perigosa". (RJTJRGS, vol. 89, pag. 28, Rel. Ladislau Fernando Ronhelt). Note-se que, inobstante haver prova de materialidade do delito, o mesmo no ocorre quanto autoria. No h, nos autos, prova robusta e consistente de que seja o acusado autor do fato, pelo que a absolvio se impe. Meros indcios, suspeitas, e somente o depoimento de policiais militares responsveis pela priso do acusado, no podem contrariar o princpio da presuno de inocncia do ru. Neste Sentido: "No h base para condenao quando a prova, sendo fraca, no convence a autoria"(Revista Forense CIV, pg. 121) "Se a prova da acusao deficiente e incompleta, impe-se a absolvio do ru, em cujo favor milita presuno de inocncia"(Revista Forense, vol. 186, pg. 316)

5. Cumpre ainda argumentar, que o aumento da pena pela reincidncia pretendido pelo agente Ministerial no pode prosperar, devendo ser afastado. Tal aplicao fere o Princpio da Legalidade, acarretando punio maior com fulcro em fato anterior, o que faz " no fundo, com que o delito surta efeitos jurdicos duas vezes". (Quintero Olivares, Derecho Penal, Marcial Pons, Madri, 1989). A inconstitucionalidade de tal majorante bem explanada pelo eminente Ministro do STF, Luiz Vicente Cernicchiaro: "a Constituio da Repblica estatui para cada infrao penal respectiva sano, obediente sempre lei me sentido formal. E mais. Aplicada a pena ao caso concreto, o que se faz na sentena, encera-se o poder punitivo do Estado, em termos de dimensionamento do caso in concreto. Resta somente a possibilidade da execuo. Cada infrao tem a pena correspondente. No pode haver duplicidade. Vale dizer, o mesmo delito ser punido vrias vezes, ou a sano de um estender-se a outro. Seria, sem dvida bis in eadem odioso" (Publicada na RJ n. 231-JAN/97, pg. 39)

Pelo Exposto, requer se digne Vossa Excelncia julgar improcedente a denncia absolvendo o acusado com base no art. 386, III ou VI do Cdigo de Processo Penal; na hiptese de juzo condenatrio, propugna-se pela no aplicao da agravante da reincidncia, como medida de ldima justia.

Nestes Termos, Pede Deferimento. [Local], [dia] de [ms] de [ano]

[Assinatura do Advogado] [Nmero de Inscrio na OAB]