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UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO DE JANEIRO INSTITUTO DE ECONOMIA MONOGRAFIA

LAVAGEM DE DINHEIRO

GISELE FERNANDES CARDOSO MINK Matrcula n 0301007

ORIENTADOR: Prof. Jos Augusto Veiga da Costa Marques

MAIO 2005
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As opinies expressas neste trabalho so da exclusiva responsabilidade do autor


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Agradeo aos meus pais, Judith e Cyane, ao meu marido Carlos, e minha tia Annette, pelo carinho, apoio e incentivo que sempre me deram em todos os momentos da minha vida.

RESUMO

Este trabalho tem por objetivo proporcionar uma viso geral sobre a questo da lavagem de dinheiro e os seus efeitos na sociedade. Partindo da origem desta expresso e das etapas envolvidas neste processo, so apontados os setores e atividades mais visados e indicado o porqu. O trabalho desenvolvido pelos Governos e instituies voltados para o combate a esta prtica destacado devido sua importncia histrica e s suas atuaes. Ao final so feitas algumas consideraes acerca da legislao brasileira atualmente em vigor, comparando-a com a de outros pases, e tendo em vista questes histricas, sociais e culturais. As informaes apresentadas so totalmente baseadas em estudo bibliogrfico, no havendo conhecimento da existncia, at o momento da concluso do texto, de estudo de caso.

RESUMO ................................................................................................................................................4 INTRODUO ......................................................................................................................................6 I. ORIGEM E CONCEITO DA EXPRESSO LAVAGEM DE DINHEIRO .................................8 II. MODUS OPERANDI.........................................................................................................................9 II.1. Etapas da Lavagem de Dinheiro ...............................................................................................9 II.2. Entidades, Setores e Atividades mais Visados no Processo de Lavagem de Dinheiro .......10 II.2.1. Instituies Financeiras .......................................................................................................10 II.2.2. Parasos Fiscais....................................................................................................................11 II.2.3. Centros Off-Shore ................................................................................................................12 II.2.4. Bolsas de Valores ................................................................................................................13 II.2.5. Companhias Seguradoras ....................................................................................................15 II.2.6. Mercado Imobilirio ............................................................................................................15 II.2.7. Jogos de Azar e Sorteios......................................................................................................18 II.2.8. Internet e Comrcio Eletrnico............................................................................................19 II.2.9. Outras Alternativas para Lavar Dinheiro .........................................................................19 III. ACORDOS E INSTRUMENTOS INTERNACIONAIS DE COOPERAO .......................22 III.1. Conveno de Viena ...............................................................................................................22 III.2. Grupo de Ao Financeira Sobre Lavagem de Dinheiro - GAFI - (ou FATF - Financial Action Task Force on Money Laundering)......................................................................................22 III.3. CICAD (Comisso Interamericana para o Controle do Abuso de Drogas) ......................23 III.4. Unidades Financeiras de Inteligncia - UFI (ou FIU - Financial Intelligence Unit).........24 III.5. Grupo de Egmont ...................................................................................................................24 III.6. Plano de Ao Contra Lavagem de Dinheiro (ou GPML - Global Plan Against Money Laundering).......................................................................................................................................25 III.7. Outras Entidades e Organismos Atuantes no Combate Lavagem de Dinheiro .........25 IV. A LAVAGEM DE DINHEIRO COMO CRIME........................................................................27 IV.1. O Tratamento dado no Brasil e em Outros Pases...............................................................27 IV.2. Natureza Jurdica e Enquadramento Doutrinrio do Crime de Lavagem de Bens .........27 IV.3. A Lei 9.613/98..........................................................................................................................28 IV.4. A CVM e a Lavagem de Dinheiro - Instruo CVM n 301/99 ..........................................42 IV.5. Conselho de Controle de Atividades Financeiras - COAF..................................................44 CONCLUSO ......................................................................................................................................47 BIBLIOGRAFIA..................................................................................................................................49 ANEXO I Recomendaes do Grupo de Ao Financeira Sobre Lavagem de Dinheiro GAFI/FATF Direcionadas Especificamente ao Mercado Financeiro...........................................53 ANEXO II Recomendaes Especiais do Grupo de Ao Financeira Sobre Lavagem de Dinheiro GAFI/FATF Relacionadas ao Financiamento do Terrorismo ...................................57

INTRODUO

Nas ltimas duas dcadas, a prtica conhecida como Lavagem de Dinheiro tornou-se um dos principais desafios a ser enfrentado pelos Governos de todo o mundo, especialmente em razo do volume estimado de recursos por ela movimentado - US$ 500 bilhes por ano, o que equivale a 2% do PIB mundial. A quantidade de dinheiro envolvida deixou claro que, diferentemente do que se imaginava, esta atividade, inicialmente considerada como uma prtica prpria da mfia norte-americana dos anos 20, vinha sendo adotada no s por narcotraficantes, mas, tambm, por organizaes criminosas voltadas para diversos tipos de crimes, dentre os quais tm destaque: o trfico de armas e munies, seqestro, extorso, falsificao e crimes contra o sistema financeiro. Aps os acontecimentos de 11/09/2001, o terrorismo passou a fazer parte desta relao. O impacto causado por esta descoberta fez com que fossem intensificadas as buscas mundiais por solues que tiveram incio, em 1988, na Conveno de Viena (Conveno Contra o Trfico Ilcito de Entorpecentes e de Substncias Psicotrpicas). Desde ento, diversos encontros internacionais tm sido promovidos e inmeras organizaes foram criadas no intuito de trocar experincias, examinar propostas, desenvolver polticas e, principalmente, promover aes para combater a Lavagem de Dinheiro. A origem desta expresso e a sua definio constituem o tema do primeiro captulo deste trabalho. O captulo seguinte aborda as etapas desse crime e explica a razo pela qual algumas atividades em especial esto sempre na mira dos lavadores de dinheiro. O terceiro captulo dedicado aos eventos que deram incio ao combate internacional Lavagem de Dinheiro e atuao dos principais organismos e entidades dedicados a esta causa. A criminalizao desta conduta no Brasil, instituda pela Lei 9.613/1998, abordada, no captulo quatro, atravs de comentrios e comparaes com as legislaes de outros pases e tendo em vista pontos polmicos como constitucionalidade e sigilo bancrio. A questo da responsabilidade dos agentes financeiros, dos empresrios e dos servidores pblicos tambm
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comentada. Por fim, no captulo cinco, so feitas algumas consideraes acerca das possveis causas do crescimento e fortalecimento da criminalidade em nossa sociedade e da parcela de responsabilidade dos cidados nisso, ainda que seja por mera omisso.

I. ORIGEM E CONCEITO DA EXPRESSO LAVAGEM DE DINHEIRO

A expresso Lavagem de Dinheiro teve sua origem nos Estados Unidos (Money Laundering). Acredita-se que ela tenha sido criada para caracterizar o surgimento, por volta dos anos 20, de uma rede de lavanderias que tinham por objetivo facilitar a colocao em circulao do dinheiro oriundo de atividades ilcitas, conferindo-lhe a aparncia de lcito
(CASTELLAR, 2004).

Dada a imediata compreenso do seu significado, mesmo pelo pblico mais leigo, esta expresso foi rapidamente incorporada por diversos pases, tais como Portugal (Branqueamento de Capital), Frana e Blgica (Blanchiment dArgent), Itlia (Reciclagio del Denaro), Espanha (Blanqueo de Dinero) e Colmbia (Lavado de Activos). Se, por um lado, a expresso em questo remonta ao incio do sculo XX, a prtica que ela descreve - revestir de licitude o dinheiro adquirido ilicitamente - bem mais antiga do que se possa imaginar, pois h referncias a ela at no Novo Testamento, na histria de Ananias e Safira 1 (WEISS, 2001).
Pela definio mais comum, a lavagem de dinheiro constitui um conjunto de operaes comerciais ou financeiras que buscam a incorporao na economia de cada pas dos recursos, bens e servios que se originam ou esto ligados a atos ilcitos (COAF, 1999, p. 8).

A despeito das inmeras definies existentes de Lavagem de Dinheiro, e das pequenas variaes que a expresso possa ter de um pas para outro, todas, sem exceo, referem-se inteno de ocultar a origem ilegal de recursos para que, num momento posterior, eles possam ser reintroduzidos na economia revestidos de legitimidade.
A astcia de Ananias e Safira (AP Ato dos Apostos V, 1 10) Um certo homem chamado Ananias de comum acordo com sua mulher Safira vendeu um campo e, combinando com ela, reteve uma parte da quantia da venda. Levando apenas a outra parte depositou-a aos ps dos apstolos. Pedro, porm, disse: Ananias, por que tomou conta Satans do teu corao, para que mentisse ao Esprito Santo e enganastes acerca do valor do campo? Acaso no o podias conservar sem vend-lo? E depois de vendido, no podias dispor livremente desta quantia? Por que imaginaste isto em teu corao? No foi aos homens que mentistes, mas a Deus. Ao ouvir estas palavras Ananias caiu morto. Depois de umas trs horas, entrou tambm sua mulher, nada sabendo do ocorrido. Pedro perguntou-lhe: Dizeme mulher, por quanto que vendestes o vosso campo? Respondeu-lhe ela: Sim, por esse preo. Replicou Pedro: Por que combinaste para por a prova o Esprito do Senhor? Esto ali, porta, os ps daqueles que sepultaram teu marido. Ho de levar-te tambm a ti. Imediatamente caiu a seus ps e expirou.
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II. MODUS OPERANDI

II.1. Etapas da Lavagem de Dinheiro Para que a ilicitude do dinheiro possa ser disfarada sem que haja comprometimento dos envolvidos, necessrio que a lavagem de dinheiro se d mediante um processo dinmico que tenha como requisitos: 1) o afastamento dos fundos de sua origem, impedindo uma ligao direta deles com o crime; 2) o disfarce de suas diversas movimentaes de modo a dificultar o rastreamento desses recursos; 3) o retorno do dinheiro aos criminosos aps ele ter sido satisfatoriamente movimentado no ciclo de lavagem a ponto de poder ser considerado limpo. Teoricamente, os mecanismos mais utilizados no processo de lavagem de dinheiro envolvem trs etapas independentes que, no raro, se do simultneamente. So elas: colocao, ocultao e integrao. A colocao a etapa em que o criminoso introduz o dinheiro sujo no sistema econmico mediante depsitos, compra de instrumentos negociveis ou compra de bens. O fracionamento dos valores que transitam pelo sistema financeiro e a utilizao de estabelecimentos comerciais que, normalmente, trabalham com dinheiro em espcie so alguns dos artifcios dos quais os criminosos se valem para dificultar a identificao da procedncia do dinheiro. Ainda que a lavagem de dinheiro possa ser efetuada em qualquer lugar, h, evidentemente, uma preferncia pelos pases que possuem regras mais permissivas e/ou um sistema financeiro considerado liberal. Outro aspecto tambm considerado o empenho das autoridades no controle das operaes financeiras: quanto menor a possibilidade de identificao e incriminao dos envolvidos, melhor. De todo o processo, esta a etapa que oferece mais risco para os criminosos, tendo em vista a proximidade do dinheiro com as suas origens.
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A ocultao a etapa em que o rastreamento contbil dos recursos ilcitos dificultado. Neste ponto, o objetivo interromper a seqncia de evidncias, no caso de a origem do dinheiro vir a ser investigada. O dinheiro movimentado eletronicamente: os ativos so transferidos para contas annimas ou depositados em contas fantasmas. Por razes bvias, estas operaes so preferencialmente executadas em pases que adotam leis de sigilo bancrio. Na integrao ocorre a incorporao formal do dinheiro ao sistema econmico. Este objetivo alcanado atravs do investimento em ativos (lcitos ou no) que, no raro, so um meio de facilitao da atuao dos criminosos, como o caso de sociedades prestadoras de servios. II.2. Entidades, Setores e Atividades mais Visados no Processo de Lavagem de Dinheiro Tendo em vista o seu alto poder aquisitivo, as organizaes criminosas podem dispor de profissionais e servios altamente qualificados nas mais diversas reas de atuao. Deste modo, conseguem ter acesso, tambm, ao que h de mais moderno e sofisticado em termos de informao e tecnologia. A combinao destes fatores lhes garante, entre outros benefcios, uma diversidade de opes de investimentos, as quais, freqentemente, envolvem mais de um setor econmico. O combate Lavagem de Dinheiro tem mostrado que determinados tipos de entidades, setores e atividades so mais visados pelos criminosos em razo de algumas particularidades, tais como: complexidade de operaes; rapidez de decises; controle fraco ou insuficiente de negociaes, bem como das partes envolvidas; falta de registro de operaes; alto ndice de liquidez; subjetividade na avaliao de bens etc. II.2.1. Instituies Financeiras No Brasil, as instituies financeiras, que representam, em seu conjunto, um dos setores mais visados pelas organizaes criminosas para a realizao de operaes de lavagem de dinheiro, so controladas pelo Banco Central do Brasil (BACEN). As novas tecnologias que no param de surgir e a globalizao de servios financeiros viabilizam a circulao de dinheiro com velocidades at ento nunca vivenciadas, geralmente envolvendo transaes complexas, dentre as quais podemos destacar a incessante busca por taxas de juros mais atraentes, a compra e venda de divisas e ativos, bem como as operaes de emprstimo e financiamento e operaes internacionais de mtuo.
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II.2.2. Parasos Fiscais Os chamados parasos fiscais so pases ou dependncias que, por no tributarem a renda, ou por tributarem-na alquota inferior a 20% ou, ainda, por possurem uma legislao que garante o sigilo relativo composio societria de pessoas jurdicas ou sua titularidade, oferecem oportunidades atraentes e vantajosas para a movimentao de recursos. De acordo com a Instruo Normativa SRF n 188, de 6 de agosto de 2002, atualmente, cinqenta e trs localidades em todo o mundo so tidas como parasos fiscais. So elas:

I - Andorra; II - Anguilla; III - Antgua e Barbuda; IV - Antilhas Holandesas; V - Aruba; VI - Comunidade das Bahamas; VII - Bahrein; VIII - Barbados; IX - Belize; X - Ilhas Bermudas; XI -Campione DItalia; XII - Ilhas do Canal (Alderney, Guernsey, Jersey e Sark); XIII - Ilhas Cayman; XIV - Chipre; XV - Cingapura; XVI - Ilhas Cook; XVII - Repblica da Costa Rica; XVIII - Djibouti; XIX - Dominica; XX - Emirados rabes Unidos; XXI - Gibraltar XXII - Granada; XXIII - Hong Kong; XXIV - Lebuan; XXV - Lbano; XXVI - Libria; XXVII - Liechtenstein; XXVIII - Luxemburgo (no que respeita s

sociedades

holding

regidas,

na

legislao

luxemburguesa, pela Lei de 31 de julho de


1929); XXIX - Macau; XXX - Ilha da Madeira; XXXI - Maldivas; XXXII - Malta; XXXIII - Ilha de Man; XXXIV - Ilhas Marshall; XXXV - Ilhas Maurcio; XXXVI - Mnaco; XXXVII - Ilhas Montserrat; XXXVIII - Nauru; XXXIX - Ilha Niue; XL - Sultanato de Om; XLI - Panam; XLII - Federao de So Cristvo e Nevis; XLIII - Samoa Americana; XLIV - Samoa Ocidental; XLV - San Marino; XLVI - So Vicente e Granadinas; XLVII - Santa Lcia; XLVIII - Seychelles; XLIX - Tonga; L - Ilhas Turks e Caicos; LI - Vanuatu; LII - Ilhas Virgens Americanas; LIII - Ilhas Virgens Britnicas.

Recentemente, o Procurador Nacional Antimfia da Itlia, Piero Luigi Vigna, se manifestou considerando como anti-histrica a posio brasileira de no abolir o sigilo bancrio do crime organizado para que o Ministrio Pblico faa as devidas investigaes, como acontece em territrio italiano. Dessa forma, Vigna comparou claramente a situao brasileira aos parasos fiscais e ainda foi alm, ao levantar a hiptese de a no abertura do sigilo do crime organizado estar diretamente associada infiltrao de criminosos nos Trs Poderes. Segundo Vigna, que veio ao Brasil para participar do Encontro Internacional de Combate Lavagem de Dinheiro e de Recuperao de Ativos, ocorrido em setembro de 2004, o Pas deveria adotar a conveno das Naes Unidas que torna flexvel o sigilo das investigaes,
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providncia j tomada por toda a Unio Europia e quase todos os pases rabes (MARQUES,
2004).

Outra autoridade presente ao encontro, o Presidente da Primeira Comisso do Conselho Superior de Magistratura da Itlia, Giovanni Salvi, reforou a importncia do poder de investigao do Ministrio Publico e destacou que o acesso ao sigilo condio essencial para o combate criminalidade organizada, ainda que venha a prejudicar alguns inocentes, como ocorreu em seu pas (MARQUES, 2004). De modo anlogo aos parasos fiscais, os parasos jurdicos tambm disputam a preferncia dos adeptos da lavagem de dinheiro. Trata-se de pases que: descumprem a execuo de cartas rogatrias e, com isso, impedem o envio de informaes relevantes para subsidiar processos; no se interessam por assinar ou ratificar acordos bilaterais e multilaterais facilitadores do compartilhamento de informaes relevantes; no se dispem a assinar ou ratificar tratados de extradio (KLINKE, 2004). Devido a questes jurdicas desta natureza, Gilson Dipp, ministro do Superior Tribunal de Justia, defende, no mbito internacional, a reviso de diversos conceitos, dentre os quais destaca o de soberania nacional. Segundo ele, preciso que a extradio deixe de ser um obstculo justia e ressalta que apesar de o Brasil atender a 90% dos pedidos de extradio que recebe, somente 16% das suas solicitaes so atendidas. O mesmo tem ocorrido com as cartas rogatrias do Mercosul: do total de pedidos, somente 30% so atendidas, enquanto que 70% nem so respondidas; isto, normalmente, aps dois anos de espera (REVISTA CONSULTOR
JURDICO, 2003).

II.2.3. Centros Off-Shore Os chamados centros off-shore so centros bancrios extraterritoriais no submetidos ao controle das autoridades administrativas de nenhum pas, sendo, portanto, isentos de qualquer tipo de controle. Os centros off-shore compartilham com os parasos fiscais a idia de representarem uma finalidade legtima e uma certa justificao comercial, embora estejam envolvidos diretamente nos principais casos de lavagem de dinheiro descobertos nos ltimos anos envolvendo organizaes criminosas na execuo de manobras ilegais.

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II.2.4. Bolsas de Valores O mercado de valores mobilirios compreende um conjunto de instituies e instrumentos que possibilita a transferncia de recursos entre tomadores (empresas) e aplicadores (poupadores), visando a compatibilizao de seus objetivos. Sua funo bsica proporcionar liquidez aos ttulos de emisso de companhias abertas e viabilizar seu processo de capitalizao. Dentre estas instituies destacam-se as bolsas de valores. Elas so sociedades civis, sem fins lucrativos, constitudas pelas corretoras de valores e que, por definio legal (artigo 17 da Lei n 6.385/76), auxiliam a Comisso de Valores Mobilirios na fiscalizao do mercado. Suas principais funes so: 1) manter local e sistemas adequados realizao e compensao de operaes de compra e venda de valores mobilirios, de modo a propiciar a continuidade de preos e liquidez dos ttulos nelas negociados; 2) fiscalizar o cumprimento das disposies legais e regulamentares e aplicar as penalidades cabveis; 3) dar ampla divulgao das operaes realizadas, proporcionando a transparncia indispensvel ao mercado (COMISSO DE VALORES MOBILIRIOS, 2001, p. 7). As operaes de compra e venda de aes no se do diretamente nas Bolsas de Valores, mas sim por intermdio de Corretoras de Ttulos e Valores Mobilirios. A constituio e o funcionamento destas entidades dependem de autorizao do Banco Central do Brasil, a qual est condicionada admisso da corretora como membro de bolsa de valores e sua aprovao pela Comisso de Valores Mobilirios. De acordo com o art. 2 da Resoluo CMN n 1.655, de 26 de outubro de 1989, elas tm por objetivos, entre outros: 1) subscrever emisses de ttulos e valores mobilirios no mercado; 2) comprar e vender ttulos e valores mobilirios por conta prpria e de terceiros; 3) administrar carteiras e custdia de ttulos e valores mobilirios; 4) exercer funes de agente fiducirio; 5) instituir, organizar e administrar fundos e clubes de investimento;
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6) emitir certificados de depsito de aes e cdulas pignoratcias de debntures; 7) realizar operaes compromissadas; 8) praticar operaes de compra e venda de metais preciosos, no mercado fsico, por conta prpria e de terceiros; 9) prestar servios de intermediao e de assessoria ou assistncia tcnica, em operaes e atividades nos mercados financeiro e de capitais. Em razo de, geralmente, no conhecerem seus clientes, as Corretoras, no exerccio regular das atividades que lhes so prprias, acabam, muitas vezes, negociando ttulos em prol de organizaes criminosas, sem sab-lo. As distribuidoras de ttulos e valores mobilirios podem ser constitudas sob a forma de sociedade annima ou por quotas de responsabilidade limitada, sendo obrigatrio, em todos os casos, o uso da expresso Distribuidora de Ttulos e Valores Mobilirios em sua denominao social. De modo anlogo s corretoras, sua constituio e funcionamento dependem de autorizao do Banco Central do Brasil, mas a concesso da autorizao para o exerccio de atividades no mercado de valores mobilirios compete Comisso de Valores Mobilirios. De acordo com o art. 2 da Resoluo CMN n 1.120, de 4 de abril de 1986, elas tm por objetivos, entre outros: 1) intermediar a colocao de emisses de ttulos e valores mobilirios no mercado; 2) encarregar-se da administrao de carteiras e da custdia de ttulos e valores mobilirios; 3) instituir, organizar e administrar fundos mtuos e clubes de investimento; 4) prestar servios de intermediao e de assessoria ou assistncia tcnica, administrativa e comercial em operaes e atividades nos mercados financeiro e de capitais, atuar como interveniente sacadora de letras de cmbio em operaes das sociedades de crdito, financiamento e investimento, bem como agir como correspondente de outras instituies autorizadas a funcionar pelo Banco Central do Brasil; 5) praticar operaes de compra e venda, no mercado fsico, de metais preciosos, por conta prpria ou de terceiros;

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6) operar em bolsas de futuros, por conta prpria ou de terceiros; 7) intermediar oferta pblica de valores mobilirios. As condies favorveis realizao de operaes de lavagem de dinheiro proporcionadas pelas Bolsas de Valores envolvem: o alto ndice de liquidez dos papis negociados, a realizao das operaes atravs de corretores, a grande competitividade entre os corretores, a realizao de negcios com caractersticas internacionais, o curto espao de tempo em que as transaes com os papis podem ser realizadas. II.2.5. Companhias Seguradoras Outro setor vulnervel s operaes de lavagem de dinheiro o das Companhias Seguradoras, seja em relao aos acionistas dessas companhias, seja em relao aos segurados, subscritores, participantes e intermedirios. Os acionistas de uma Seguradora podem deliberar pela realizao de determinados investimentos voltados para a viabilizao de operaes de lavagem de dinheiro; os segurados podem apresentar avisos de sinistros falsos ou fraudulentos visando tambm a lavagem de dinheiro; os subscritores e participantes podem transferir a propriedade de ttulos de capitalizao, promover a inscrio de pessoas inexistentes ou falecidas como laranjas em planos de previdncia privada e assim por diante. II.2.6. Mercado Imobilirio A ausncia de controle sobre o mercado imobilirio o torna bastante frgil, facilitando a ao de organizaes criminosas que visam a lavagem de dinheiro. Nesse setor, sempre dando preferncia para transaes em espcie, os criminosos realizam diversas operaes de compra e venda de imveis (na maioria das vezes com valores inflacionados) e tambm criam falsas especulaes imobilirias, agindo sempre de forma criativa e dinmica, dificultando bastante a deteco de eventuais ilegalidades. Visando coibir a prtica da lavagem de dinheiro via atividades de promoo imobiliria ou compra e venda de imveis, surgiu a Resoluo 001 do COAF (Conselho de Controle de Atividades Financeiras), de 13 de abril de 1999, determinando que as pessoas jurdicas que exeram atividades no mercado imobilirio mantenham cadastros para a identificao de seus clientes e de todos os participantes envolvidos em tais tipos de transaes.
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Art. 1 Com o objetivo de prevenir e combater os crimes de "lavagem" ou ocultao de bens, direitos e valores, conforme estabelecido na Lei n 9.613, de 3 de maro de 1998, regulamentada pelo Decreto n 2.799, de 8 de outubro de 1998, as pessoas jurdicas que exeram atividades de promoo imobiliria ou compra e venda de imveis devero observar as disposies constantes da presente Resoluo. Pargrafo nico. Enquadram-se nas disposies desta Resoluo as pessoas jurdicas que exeram as atividades de promoo imobiliria ou compra e venda de imveis em carter permanente ou eventual, de forma principal ou acessria, cumulativamente ou no. Art. 2 As pessoas mencionadas no art. 1 devero identificar seus clientes e manter cadastro, nos termos desta Resoluo. Art. 3 O cadastro dever conter, no mnimo, as seguintes informaes sobre todos os intervenientes da operao (compradores, vendedores, seus cnjuges ou companheiros, bem como seus procuradores ou representantes): I se pessoa jurdica: a) razo social; b) nome dos administradores, proprietrios ou controladores; c) forma e data de constituio da empresa (registro na respectiva junta comercial); d) Nmero de Identificao do Registro Empresarial NIRE e nmero de inscrio no Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica CNPJ; e) endereo completo (logradouro, complemento, bairro, cidade, unidade da federao, CEP), telefone; e f) atividade principal desenvolvida; II se pessoa fsica: a) nome, sexo, data de nascimento, filiao, naturalidade, nacionalidade, estado civil e nome do cnjuge ou companheiro; b) endereo completo (logradouro, complemento, bairro, cidade, unidade da federao, CEP), telefone; c) nmero do documento de identificao, nome do rgo expedidor e data de expedio ou dados do passaporte ou carteira civil, se estrangeiro; d) nmero de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas CPF; e e) atividade principal desenvolvida.

Alm disso, tambm ficou estabelecido que as operaes imobilirias que venham a ultrapassar o valor de R$ 50.000,00 devem ser registradas juntamente com seus elementos principais: data da operao, valor, condio de pagamento, descrio do bem, nmero da matrcula, bem como do cadastro na Prefeitura ou no INCRA.
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Art. 4 As pessoas mencionadas no art. 1 devero manter registro de toda transao imobiliria que ultrapassar valor equivalente a R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais). Art. 5 Do registro da transao devero constar, no mnimo, as seguintes informaes: I - data de realizao e valor da transao, condio de quitao ( vista, a prazo, financiada) e forma de pagamento (dinheiro, cheque, financiamento); II - descrio do bem e localizao do imvel (logradouro, complemento, bairro, cidade, unidade da Federao e CEP, se urbano; ou denominao, confrontaes, municpio e unidade da Federao, se rural); III - nmero de inscrio do imvel no cadastro municipal para efeito de recolhimento do Imposto Predial e Territorial Urbano IPTU, ou no cadastro mantido pelo Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria INCRA, para efeito de recolhimento do Imposto Territorial Rural ITR; e IV nmero da matrcula e data do registro no cartrio de imveis. Pargrafo nico. Devero, igualmente, ser registradas as operaes que, realizadas por uma mesma pessoa fsica ou jurdica, conglomerado ou grupo, em um mesmo ms calendrio, superem, em seu conjunto, o limite estabelecido no artigo anterior.

Esta mesma norma atribuiu aos profissionais do setor imobilirio a responsabilidade de atentar para operaes ou propostas que possam estar relacionadas lavagem de dinheiro, bem como comunicar tais fatos ao COAF.
Art. 6 As pessoas mencionadas no art. 1 dispensaro especial ateno s operaes ou propostas que, nos termos do Anexo a esta Resoluo, possam constituir-se em srios indcios dos crimes previstos na Lei n 9.613, de 1998, ou com eles relacionarem-se. Art. 7 As pessoas mencionadas no art. 1 devero comunicar ao COAF, no prazo de vinte e quatro horas, abstendo-se de dar cincia aos clientes de tal ato, a proposta ou a realizao de transaes previstas no art. 6.

Em anexo a esta Resoluo, foram elencadas situaes de operaes a serem consideradas suspeitas, dentre as quais podemos destacar: a) Agente no aparentando possuir condies financeiras para a operao em andamento possvel laranja; b) Agente promovendo sucessivas transaes imobilirias; c) Agente efetuando pagamentos utilizando valores provenientes de transferncia de recursos oriundos do exterior; d) Agente efetuando pagamento envolvendo recursos de diversas origens ou naturezas, tais
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como cheques de vrias praas, moeda estrangeira, oferecendo ttulos e valores mobilirios; e) Agente seja empresa com sede ou filial em paraso fiscal ou centro off-shore ou utilize recursos provenientes dessas localidades etc. A preocupao demonstrada por este Conselho plenamente justificada, pois, em recente entrevista coletiva, a secretria Nacional de Justia, Cludia Chagas, ao falar sobre as rotas da lavagem de dinheiro no Brasil, mencionou que os adeptos desta prtica vm investindo fortemente em imveis no Nordeste do pas (MARQUES, 2004). II.2.7. Jogos de Azar e Sorteios As agncias lotricas, casas de bingo, cassinos e afins so entidades que tambm propiciam condies para a lavagem de dinheiro por parte das organizaes criminosas, em especial por movimentarem quantias considerveis em suas operaes. Tais organizaes lanam mo de tcnicas de premiao manipulada e realizaes de grandes apostas em determinadas modalidades de jogo. No caso das loterias, o verdadeiro ganhador da aposta convencido por algum integrante do esquema ou pelo prprio dono da lotrica a vender o seu bilhete premiado por um valor maior que o anunciado. O comprador do bilhete se apresenta para receber o dinheiro e, por ser o premiado oficial, pode declarar o montante recebido na Declarao de Imposto de Renda. Deste modo, o eventual aumento de patrimnio de uma pessoa (fsica ou jurdica) oriundo de atividades ilcitas pode ser atribudo premiao.
Um grupo de 200 pessoas ganhou 9.095 vezes em loterias da CEF (Caixa Econmica Federal) entre maro de 1996 e fevereiro de 2002. Cada apostador desse grupo teve em mdia 45 bilhetes premiados -um nmero praticamente impossvel de ser alcanado caso os jogadores no se dispusessem a gastar com apostas sempre muito mais do que ganhariam, segundo matemticos ouvidos pela Folha. Ao todo, o grupo ficou com R$ 64,8 milhes. Com base num primeiro levantamento do Coaf (Conselho de Controle de Atividades Financeiras) do Ministrio da Fazenda, com 30 nomes, divulgado em maro de 2003, a Polcia Federal abriu em junho ltimo cerca de 20 inquritos s em So Paulo para investigar os sortudos. (VALENTE, 2004, p. A14).

Ainda de acordo com a matria acima, este esquema poderia ser facilmente desmontado se o nmero do CPF do jogador fosse registrado no momento da aposta. A Caixa, no entanto, descarta por completo esta possibilidade sob o argumento de que isto prejudicaria o comrcio de jogos lotricos.
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II.2.8. Internet e Comrcio Eletrnico A legislao brasileira, em especial a Lei 9.613/98 (que ser analisadas com mais detalhes adiante), no incluiu as operaes efetuadas eletronicamente, em especial as operaes financeiras e o comrcio eletrnico efetuados via Internet, entre os ramos da economia considerados vulnerveis prtica da reciclagem de dinheiro. No de se esperar que o legislador consiga sempre abranger em seus trabalhos legislativos todos os possveis alvos do injusto, ainda mais conhecendo a realidade do desenvolvimento tecnolgico que nos cerca. evidente que a lei no acompanha as mudanas da sociedade, criando, assim, um sistema onde no se identifica a completude da norma jurdica. De acordo com Norberto Bobbio (em sua obra Teoria do Ordenamento Jurdico), um ordenamento jurdico deve prezar pela propriedade de ter uma norma para cada caso (BOBBIO, 2000). Sabe-se, entretanto, que a realidade difere da teoria, e, desta forma, a falta de regulamentao acerca de determinado assunto, provoca insegurana no Estado de Direito, e consequentemente na sociedade, que acaba sendo a principal vtima da no completude de seu ordenamento jurdico. A inexistncia de regulamentao especfica prevendo os pormenores das operaes de comrcio eletrnico, principalmente no que se refere responsabilidade das empresas que promovem a possibilidade de se adentrar na Internet, gera um campo de atuao perfeito s organizaes criminosas, considerando que o anonimato a forma preferida para a realizao das conduta injustas. O sempre crescente comrcio on-line viabiliza que determinadas

empresas prestadoras de servio atuem diretamente na Internet, disponibilizando seus servios e permitindo uma troca quase que annima, pois, geralmente, o que se requer dos usurioscompradores, para consumar uma venda, se limita ao nmero do Carto de Crdito. II.2.9. Outras Alternativas para Lavar Dinheiro

Alm dos setores, atividades e entidades mencionados nos itens anteriores, o comrcio internacional de obras de arte, antigidades, jias, metais e pedras preciosas requer ateno constante e minuciosa do Estado, pois tem-se mostrado uma alternativa bastante interessante para os criminosos lavarem dinheiro. A principal razo disso so as altas quantias envolvidas e a relativa facilidade de comercializao desses objetos. Acrescente-se, ainda, uma certa subjetividade na valorao destes e a possibilidade de utilizao de inmeros instrumentos
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financeiros nas transaes, os quais, em muitos casos, asseguram o anonimato (COAF, 1999).

As empresas prestadoras de servios tambm tm sido muito utilizadas pelas organizaes criminosas para lavar dinheiro, so as chamadas empresas de fachada. Em parte, esta preferncia pode ser atribuda no existncia de estoque a ser controlado, o que facilita a justificao de entrada e sada de recursos na empresa, ao mesmo tempo em que cria uma certa dificuldade de controle para os fiscais.

A percepo de que h muito mais tipos de empresas, atividades e profissionais que devem ser submetidos a uma fiscalizao mais rigorosa do Estado vem crescendo em todo o mundo. Em pases como a Inglaterra, por exemplo, advogados e contadores que auxiliem na estruturao de operaes que possam ser utilizadas para lavar dinheiro, tabelies e firmas que constituem e vendem empresas offshore so obrigados a comunicar s autoridades situaes que contenham indcios daquele crime. A estas pessoas, o GAFI - Grupo de Ao Financeira Sobre Lavagem de Dinheiro - tem chamado de filtradores (KLINKE, 2004).

Nos EUA, a ateno vem sendo voltada para pequenos negcios que movimentam grandes quantias de dinheiro, como venda de carros usados, agencias de viagens e lojas de penhor.

Se voc est pretendendo lavar dinheiro, uma loja de penhor melhor do que um banco - pelo menos por ora. Enquanto os bancos trabalham sob as rgidas regras do Ato Patritico Anti-Lavagem de Dinheiro, o Departamento do Tesouro ainda est trabalhando para estabelecer regras para os pequenos negcios que lidam com grandes quantias de dinheiro, tais como comerciantes de carros usados, lojas de penhores, joalheiros, agncias de viagens etc. O Ato Patritico, aprovado em outubro de 2001 na esperana de coibir o financiamento ao terrorismo, determina que todas as instituies estabeleam programas anti-lavagem de dinheiro dentro de seis meses. Em abril, o Departamento do Tesouro publicou normas dirigidas ao setor de servios financeiros tradicionais, mas ele falhou em fazer o mesmo para o restante das sociedades. Por que a demora? As regras para bancos so absurdas para determinados pequenos negcios, os quais normalmente nem mesmo tm CFOs [o equivalente ao diretor financeiro] (REASON, 2002).

At mesmo entidades sem fins lucrativos, voltadas para o desenvolvimento de projetos sociais, esto se tornando suspeitas, como ilustra o fragmento de texto abaixo.
Aps a tragdia de 11 de setembro, nos EUA, tem-se registrado preocupao mundial em conhecer, devidamente, a origem e o destino dos recursos financeiros movimentados. O FATF/GAFI tem recomendado esforos na obteno de informaes mais detalhadas sobre as atividades de entidades de caridade e certas

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Organizaes No-Governamentais (ONGs), no que tange origem e destino de doaes, nas remessas de recursos para outros pases. H forte preocupao, sobretudo no exterior, de que algumas dessas entidades tenham se desviado dos objetivos para que foram criadas e estejam sendo usadas para lavar dinheiro de certos crimes antecedentes, em especial no tocante ao financiamento do terrorismo (KLINKE, 2004, p. 19).

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III. ACORDOS E INSTRUMENTOS INTERNACIONAIS DE COOPERAO

A percepo, na segunda metade do sculo XX, de que o trfico de drogas e os seus desdobramentos haviam tomado propores alarmantes, de tal ordem, que seria intil continuar a combat-los individualmente, levou os pases a se mobilizarem em prol de uma estratgia conjunta de combate quele crime. III.1. Conveno de Viena

Em 1988, teve lugar, na ustria, mais precisamente, em Viena, a Conveno Contra o Trfico Ilcito de Entorpecentes e de Substncias Psicotrpicas, cuja finalidade era promover a cooperao internacional no trato de questes relacionadas ao trfico ilcito de entorpecentes e crimes afins (COAF, 1999). Embora a prtica de lavagem de dinheiro j fosse conhecida desde o incio dos anos 80, neste encontro que foi oficializado o esforo internacional para combat-la. E, por ter sido o primeiro instrumento jurdico internacional a tratar como crime esta prtica, a Conveno de Viena, como ficou conhecida, considerada um marco do combate lavagem de dinheiro. O Brasil ratificou esta Conveno atravs do Decreto n 154, de 26 de junho de 1991. III.2. Grupo de Ao Financeira Sobre Lavagem de Dinheiro - GAFI - (ou FATF Financial Action Task Force on Money Laundering) Outro marco importante se deu, um ano depois, quando os pases integrantes do G-7 (Alemanha, Canad, Estados Unidos, Frana, Gr-Bretanha, Itlia e Japo) criaram, no mbito da Organizao Para Cooperao e Desenvolvimento Econmico - OCDE -, o Grupo de Ao Financeira Sobre Lavagem de Dinheiro - GAFI - (ou FATF - Financial Action Task Force on Money Laundering). A este grupo coube a tarefa de examinar medidas, desenvolver polticas e promover aes para combater a lavagem de dinheiro. Para alcanar este objetivo, o GAFI editou, em 1990,
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as chamadas Quarenta Recomendaes, um documento que visa fornecer instrumentos para o desenvolvimento de um plano de ao completo de combate a este crime e discutir aes ligadas cooperao internacional. Dentre estas recomendaes, que constituem referncia mundial no combate lavagem de dinheiro, assim reconhecidas pelo Fundo Monetrio Internacional e pelo Banco Mundial, quinze so direcionadas especificamente ao mercado financeiro (COAF, 1999). Todas elas foram revisadas em 1996 para que a experincia adquirida durante aqueles seis anos pudesse ser assimilada e, tambm, para melhor adequ-las evoluo deste crime e s potenciais ameaas que ele representa. Tendo sido criadas para terem aplicao universal, estas regras encerram o sistema de justia penal e a aplicao das leis, o sistema financeiro e a sua regulamentao, a cooperao internacional. Em virtude dos acontecimentos de 11 de setembro de 2001, o GAFI editou oito recomendaes especiais, relativas ao combate ao financiamento do terrorismo. Com isso, as recomendaes passaram a ser conhecidas no cenrio mundial como as Quarenta Mais Oito Recomendaes (KLINKE, 2004). Ao final deste trabalho h dois anexos. O primeiro contm as quinze recomendaes direcionadas ao mercado financeiro e, o segundo, as oito recomendaes especiais. Atualmente, o GAFI composto por trinta e um pases (abrangidos, tambm, os seus territrios e jurisdies) e duas organizaes internacionais. Os pases so: frica do Sul, Alemanha, Argentina, Austrlia, ustria, Blgica, Brasil, Canad, Dinamarca, Espanha, Estados Unidos, Federao Russa, Finlndia, Frana, Grcia, Holanda, Hong Kong, Irlanda, Islndia, Itlia, Japo, Luxemburgo, Mxico, Noruega, Nova Zelndia, Portugal, Reino Unido, Singapura, Sucia, Sua e Turquia. As organizaes internacionais so: a Comisso Europia e o Conselho de Cooperao do Golfo. III.3. CICAD (Comisso Interamericana para o Controle do Abuso de Drogas) A Comisso Interamericana para o Controle do Abuso de Drogas - CICAD - foi criada pela Organizao dos Estados Americanos - OEA - com o objetivo primordial de promover uma estratgia de combate ao narcotrfico no continente americano. Em 1992, a OEA aprovou em Assemblia Geral o Regulamento Modelo sobre Delitos de Lavagem Relacionados com o Trfico Ilcito de Drogas e Outros Delitos Graves, elaborado
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pela CICAD. Tal regulamento aborda a represso e a preveno do crime de lavagem de dinheiro e prope a criao de um rgo central para o combate desse tipo de crime em cada pas. o principal instrumento de recomendao para o continente americano, uma vez que visa a harmonizao das legislaes nacionais sobre o assunto. III.4. Unidades Financeiras de Inteligncia - UFI (ou FIU - Financial Intelligence Unit) As UFI - Unidades Financeiras de Inteligncia - so agncias governamentais centralizadoras especializadas no combate lavagem de dinheiro. Elas surgiram a partir de uma recomendao internacional e esto presentes em diversos pases. Tm como prioridade instituir um mecanismo de preveno e controle da lavagem de dinheiro mediante a proteo de setores financeiros e comerciais visados por criminosos. As UFI so responsveis pelo recebimento (ou requerimento, quando for o caso), anlise e distribuio s autoridades competentes das denncias sobre informaes financeiras referentes a operaes suspeitas e, tambm, por denncias previstas na legislao do seu pas para combate lavagem de dinheiro. A constituio destas agncias pode ser de natureza administrativa, judicial, policial ou mista (judicial e policial), dependendo das necessidades especficas dos Governos que as adotarem. No Brasil, que entendeu ser o modelo administrativo o mais adequado, o papel das UFI desempenhado pelo Conselho de Controle de Atividades Financeiras - COAF -, sobre o qual falaremos mais detalhadamente em um tpico especfico (ver item IV.5). III.5. Grupo de Egmont Em 1995, por iniciativa das Unidades Financeiras de Inteligncia belga e norte-americana, teve lugar no Palcio de Egmont-Arenberg, em Bruxelas, um encontro que reuniu vrias outras UFI. Seus participantes criaram, sob a denominao de Grupo de Egmont, um organismo internacional informal que tem por objetivo promover um frum no qual sejam apresentadas solues que auxiliem os programas nacionais de combate lavagem de dinheiro dos pases-membros, principalmente atravs da troca de experincias e de informaes de inteligncia financeira. Neste organismo, os grupos de trabalho esto organizados em trs reas bsicas: assuntos legais, tecnologia/treinamento e assistncia criao de novas UFI.
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O ingresso no Grupo de Egmont garante certos privilgios: acesso a informaes sobre os demais integrantes (misses, organizaes e capacidades), novas tendncias de combate lavagem de dinheiro, ferramentas de anlise financeira, desenvolvimento tecnolgico. Alm disso, foi criada uma rede de segurana internacional, a Egmont Secure Web, que propicia aos seus seletos usurios a comunicao atravs de um correio eletrnico de segurana mxima. Desde a primeira sesso, reunies plenrias anuais tm sido promovidas, nas quais so abordadas questes significativas sobre lavagem de dinheiro no mundo e o ingresso de novas agncias ao Grupo. Em 1999, durante a VII Reunio Plenria, ocorrida em Bratislava, o COAF obteve reconhecimento internacional e, com isso, tornou-se membro deste Grupo. III.6. Plano de Ao Contra Lavagem de Dinheiro (ou GPML - Global Plan Against Money Laundering) Em 1998, dez anos aps a realizao da Conveno de Viena, a Organizao das Naes Unidas - ONU - foi sede de um encontro entre representantes de 185 pases, intitulado Sesso Especial da Assemblia Geral das Naes Unidas Sobre o Problema Mundial das Drogas. Deste encontro resultou o Plano de Ao Contra Lavagem de Dinheiro (ou Global Plan Against Money Laundering - GPML), cujo objetivo otimizar o combate a este crime atravs da assistncia e cooperao tcnica aos Estados membros da ONU. Trata-se de um programa trienal de investigao e assistncia tcnica executado pelo Escritrio de Fiscalizao de Drogas e Preveno de Delitos (ou Office for Drug Control and Crime Pevention - ODCCP). A base deste programa a sensibilizao, criao de instituies e capacitao de pessoal. No Brasil, o GPML representado por uma agncia da ONU encarregada da articulao do controle internacional de drogas e crimes correlatos denominada Programa das Naes Unidas para o Controle Internacional de Drogas (ou United Nations International Drug Control Program - UNDCP). III.7. Outras Entidades e Organismos Atuantes no Combate Lavagem de Dinheiro Vrias outras entidades e organismos de atuao internacional, como o Banco Mundial BIRD -, o Fundo Monetrio Internacional FMI e o Comit da Basilia, vm obtendo
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destaque na preveno e combate lavagem de dinheiro e ao terrorismo, elaborando normas voltadas para o sistema financeiro, em razo da sua exposio inerente aos riscos da prtica desses crimes.

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IV. A LAVAGEM DE DINHEIRO COMO CRIME

IV.1. O Tratamento dado no Brasil e em Outros Pases As primeiras legislaes acerca deste tema (legislaes de primeira gerao) limitavam-se a qualificar como crime de lavagem de dinheiro somente as condutas que envolvessem bens, direitos e valores que estivessem vinculados, de algum modo, ao trfico ilcito de substncias entorpecentes ou drogas afins. As mesmas condutas, quando envolvessem ativos oriundos de outros crimes, eram tratadas simplesmente como receptao. A razo disso deve-se, naturalmente, ao fato de que todas essas legislaes foram inspiradas pela Conveno de Viena, cujo foco, como j se viu, era o combate, em escala internacional, ao trfico de drogas. Mas, h, tambm, uma particularidade pouco destacada deste crime que o fato de ele ser considerado o precursor dos crimes transnacionais. Contudo, ainda que o narcotrfico seja, sem sombra de dvidas, a principal fonte das operaes de lavagem de dinheiro, est provado que esta prtica no lhe exclusiva. Cientes disso, os legisladores de alguns pases, como Alemanha, Espanha e Portugal, ampliaram as hipteses dos crimes antecedentes e dos crimes conexos, dando origem chamada legislao de segunda gerao, e foi esta a orientao seguida pelos nossos legisladores. J em pases como a Blgica, Estados Unidos, Frana, Itlia, Mxico e Sua, estas hipteses englobam todo e qualquer crime precedente. Este tipo de legislao considerado, pela doutrina internacional, como sendo de terceira gerao. IV.2. Natureza Jurdica e Enquadramento Doutrinrio do Crime de Lavagem de Bens Muito ainda se discute entre os juristas a respeito da natureza jurdica do crime de lavagem de dinheiro. Predomina que trata-se de crime contra a segurana e a ordem econmico-financeira do pas. H quem defenda que trata-se de algo maior do que a ordem econmico-financeira de um s pas, mas sim da moral coletiva, da ordem e do sistema de todos os pases atingidos por este tipo de ilicitude.
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Trata-se de um crime comum (que pode ser praticado por qualquer pessoa), doloso (o sujeito tem conscincia da ilicitude do ato praticado), especfico (a prtica da ocultao ou dissimulao envolvidas tem uma finalidade especfica viabilizar o processo de lavagem de dinheiro), de conduta mista (pode ser praticado mediante ao ou omisso), formal (no exigida a obteno do resultado, mas sim apenas a produo do comportamento ilcito). IV.3. A Lei 9.613/98 Desde a ratificao da Conveno de Viena, em 1991, o Brasil assumiu uma srie de compromissos de direito internacional no sentido de tipificar como crime as prticas que visem a lavagem de dinheiro e a ocultao de bens, direitos ou valores oriundos de determinados crimes considerados de especial gravidade, alm de estabelecer regras processuais especiais para o tratamento do assunto. A Lei 9.613, publicada em 4 de maro de 1998, veio colocar isto em prtica. Desde a sua promulgao, ela sofreu duas alteraes: a primeira, atravs da Lei 10.467, de 11/06/2002, e a segunda, atravs da Lei 10.701, de 09/07/2003. At a sua publicao, a lavagem de dinheiro no podia ser eficazmente coibida pelas autoridades policiais e judicirias brasileiras, dada a falta de regulamentao especfica
(MEDEIROS; CARDOZO, 1998). Mesmo sendo alvo de diversas crticas por parte daqueles que

lidam com o Direito (advogados, juzes, estudiosos), no h como negar que esta norma representa um avano do Direto Penal brasileiro, aproximando-o das legislaes estrangeiras mais modernas (GES, 1998). Da leitura desta Lei, que trata, tambm, de temas de Direito Processual Penal e Direito Administrativo, se depreende que a preocupao do legislador foi preservar a lisura, a autenticidade, a segurana e o equilbrio das relaes econmicas e financeiras to seriamente abaladas com as prticas referidas em seu art. 1. interessante destacar que embora as condutas de ocultao e lavagem de dinheiro representem, segundo alguns autores, uma evoluo substancial do crime de receptao, eles no se confundem, pois este est relacionado basicamente aos ilcitos cometidos contra o patrimnio, enquanto que os outros, ainda que no raro envolvam patrimnio, referem-se a ilcitos que afetam de forma direta e grave a economia nacional, podendo, inclusive, vir a comprometer as relaes internacionais (GES, 1998).

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No artigo 1 feita a descrio da conduta de lavagem de dinheiro e indicados os crimes aos quais ela necessariamente deve estar relacionada para ser tipificada como tal (crimes antecedentes). uma relao taxativa e, por isso, somente os crimes expressamente citados nos incisos I a VIII podem anteceder a lavagem de dinheiro.
Art. 1 Ocultar ou dissimular a natureza, origem, localizao, disposio, movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes, direta ou indiretamente, de crime: I - de trfico ilcito de substncias entorpecentes ou drogas afins; II de terrorismo e seu financiamento; (Redao dada pela Lei n 10.701, de 9.7.2003) III - de contrabando ou trfico de armas, munies ou material destinado sua produo; IV - de extorso mediante seqestro; V - contra a Administrao Pblica, inclusive a exigncia, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, de qualquer vantagem, como condio ou preo para a prtica ou omisso de atos administrativos; VI - contra o sistema financeiro nacional; VII - praticado por organizao criminosa. VIII praticado por particular contra a administrao pblica estrangeira (arts. 337B, 337-C e 337-D do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal). (Inciso includo pela Lei n 10.467, de 11.6.2002) Pena: recluso de trs a dez anos e multa.

Em maro deste ano, magistrados que estiveram presentes ao "Encontro dos Juzes Federais das Varas Especializadas em Preveno e Combate Lavagem de Dinheiro" redigiram um documento no qual sugerem a excluso do rol taxativo deste artigo, de modo que delitos de menor potencial ofensivo e contravenes penais, como o jogo do bicho, possam ser considerados crimes antecedentes ao da lavagem de dinheiro. De acordo com eles, isto no s contribuiria para o combate efetivo a estes crimes, como tambm faria com que a legislao brasileira se nivelasse com as legislaes equivalentes dos pases desenvolvidos
(SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, 2005).

Em contrapartida, h quem critique a no incluso dos crimes contra a ordem tributria, entendendo que o legislador errou ao considerar que este tipo de crime no poderia ser antecedente ao de lavagem de dinheiro sob o argumento de que a sonegao fiscal em si no gera um acrscimo de patrimnio do sonegador, j que o crime reside justamente na omisso
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da existncia de um bem ou direito para pagar menos tributo. Os crticos alegam que o raciocnio est equivocado j que este crime to ameaador para a economia do pas quanto os demais crimes antecedentes elencados no art. 1. Alm disso, alegam que o patrimnio sonegado se constitui num patrimnio ilcito, o qual, mais cedo ou mais tarde, precisar ser lavado; acreditam que este raciocnio deveria ter sido suficiente para caracterizar o crime
(GES, 1998).

Exemplo claro desta situao a prtica da contabilidade paralela, mais conhecida como caixa-dois.
De que serve um 'caixa-dois se os recursos que por ali circulam no puderem em dado momento ser utilizados regularmente? E como se agregam formalmente os recursos da contabilidade paralela seno por meio de processos que aparentemente legitimem a origem espria que inegavelmente tais recursos tm? (GES, 1998).

interessante destacar que, de acordo com os pargrafos 1 e 2 do artigo em foco, sujeitamse mesma pena que o lavador de dinheiro as pessoas que, de alguma forma, contribuam para que as condutas anteriormente mencionadas sejam bem sucedidas.
1 Incorre na mesma pena quem, para ocultar ou dissimular a utilizao de bens, direitos ou valores provenientes de qualquer dos crimes antecedentes referidos neste artigo: I - os converte em ativos lcitos; II - os adquire, recebe, troca, negocia, d ou recebe em garantia, guarda, tem em depsito, movimenta ou transfere; III - importa ou exporta bens com valores no correspondentes aos verdadeiros. 2 Incorre, ainda, na mesma pena quem: I - utiliza, na atividade econmica ou financeira, bens, direitos ou valores que sabe serem provenientes de qualquer dos crimes antecedentes referidos neste artigo; II - participa de grupo, associao ou escritrio tendo conhecimento de que sua atividade principal ou secundria dirigida prtica de crimes previstos nesta Lei.

A crtica ao primeiro pargrafo consiste na impossibilidade de se atribuir responsabilidade criminal aos agentes do sistema financeiro e assemelhados que, no desempenho do seu trabalho e cientes da origem ilcita do dinheiro de seus clientes, auxiliam na sua movimentao e/ou na sua insero na economia. Segundo Andr Lus Callegari, a no punibilidade do agente financeiro baseia-se na falta de elemento subjetivo entre ele e o lavador, ou seja, o agente financeiro no tem a inteno de
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participar do delito que est sendo praticado, ainda que desconfie da origem ilcita dos recursos envolvidos; essa a posio da corrente doutrinria clssica. Alm disso, ponto pacfico o entendimento de que no h participao quando o agente conhece o delito e at mesmo o presencia, mas no adere a ele (CALLEGARI, 2003). Uma possvel soluo para esse tipo de situao seria uma evoluo da Lei 9.613/98 no sentido de introduzir a tipificao culposa no delito de lavagem de dinheiro, viabilizando, assim, a penalizao do agente financeiro - geralmente diretores e empregados de entidades financeiras (CALLEGARI, 2003). H, entretanto, quem critique tal soluo alegando que muito difcil descobrir a forma como o dinheiro adquirido muito difcil identificar operaes de lavagem em operaes bancrias, pois a origem escusa se camufla entre a imensido de movimentos de capital realizados diariamente. Segundo esse raciocnio, sem o conhecimento da origem delitiva da procedncia de um bem no h que se falar, tambm, em conduta punvel (ARNGUZ
SNCHEZ, 2000, p. 278).

Ainda com relao ao primeiro artigo, cabe acrescentar que o legislador, visando estimular a colaborao espontnea dos infratores para com as autoridades, prev atenuaes de pena (pena privilegiada), caso eles prestem esclarecimentos que conduzam apurao das infraes.
5 A pena ser reduzida de um a dois teros e comear a ser cumprida em regime aberto, podendo o juiz deixar de aplic-la ou substitu-la por pena restritiva de direitos, se o autor, co-autor ou partcipe colaborar espontaneamente com as autoridades, prestando esclarecimentos que conduzam apurao das infraes penais e de sua autoria ou localizao dos bens, direitos ou valores objeto do crime.

No que diz respeito s disposies processuais, o inciso I, do art. 2, estabelece que o processo e julgamento dos crimes previstos na Lei 9.613/98 so regidos pelo procedimento comum dos crimes punidos com recluso, de competncia do juzo singular, j previsto no Cdigo de Processo Penal (Decreto-lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941).
Art. 2 O processo e julgamento dos crimes previstos nesta Lei: I obedecem s disposies relativas ao procedimento comum dos crimes punidos com recluso, da competncia do juiz singular; (...)

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Como todos os crimes capitulados nesta Lei so de ao penal pblica incondicionada 2 , somente o Ministrio Pblico poder propor a ao, mediante denncia, independente de representao. Caso ele no o faa, admite-se, em tese, a ao penal privada 3 , conforme previsto no art. 29 do Cdigo de Processo Penal (SILVEIRA, 1998). O inciso II deste artigo estabelece que os tipos penais discriminados no artigo anterior so autnomos, ou seja, mesmo que o crime antecedente no tenha sido processado e julgado, quem participar da lavagem ou ocultao de bens, direitos ou valores resultantes dele responder criminalmente por isso. O mesmo se aplica a quem fizer uso, no Brasil, em atividade financeira ou econmica, de recursos resultantes de crime antecedente praticado no exterior. Note-se que esta autonomia reforada pelo legislador no pargrafo 1 (SILVEIRA,
1998).

(...) II - independem do processo e julgamento dos crimes antecedentes referidos no artigo anterior, ainda que praticados em outro pas; (...) 1 A denncia ser instruda com indcios suficientes da existncia do crime antecedente, sendo punveis os fatos previstos nesta Lei, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor daquele crime. (...)

Ao tornar inaplicvel o art. 366 do Cdigo de Processo Penal, o pargrafo 2 introduz uma regra processual polmica que a possibilidade de a ao penal correr revelia do ru, caso ele no comparea justia aps ser citado por edital. Nessa hiptese, ser nomeado um defensor dativo 4 para o acusado e o julgamento seguir seu curso, no havendo suspenso do processo e nem da prescrio, como normalmente ocorreria em tais situaes (MEDEIROS.
CARDOZO, 1998).

Ao Penal Pblica Incondicionada Direito Processual Penal. movida por denncia ao Ministrio Pblico que no se prende interferncia ou iniciativa de quem quer que seja, no admitindo, portanto, representao nem requisio ministerial, por ser sua iniciativa exclusiva do Ministrio Pblico. Ao Penal Privada Direito Processual Penal. a movida mediante queixa do ofendido ou de quem tenha qualidade para representlo, uma vez que o ius accusationis lhe pertence, pois o Estado, titular do jus puniendi, lhe transfere, em certos casos taxativamente previstos em lei, o direito de agir e de acusar. Trata-se da ao penal privada principal. Defensor Dativo Direito Processual. Advogado nomeado pelo magistrado para representar ou defender em juzo aquele que, apesar de citado, no comparece para a defesa de seus direitos.
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(...) 2 No processo por crime previsto nesta Lei, no se aplica o disposto no art. 366 do Cdigo de Processo Penal. (...)

A regra disposta no art. 3, de acordo com especialistas, apresenta um erro conceitual, uma vez que a fiana, por ser uma garantia opcional para que se conceda a liberdade provisria, no deveria constar do texto, pois a redao como est induz ao raciocnio de que fiana e liberdade provisria so duas coisas distintas, quando isto no verdade.
Art. 3 Os crimes disciplinados nesta Lei so insuscetveis de fiana e liberdade provisria e, em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade.

O pargrafo 2, do art. 4, da Lei de Lavagem de Dinheiro apresenta uma inovao do legislador ao determinar que a liberao dos bens, direitos e valores do acusado, apreendidos ou seqestrados por determinao judicial no curso do inqurito ou da ao penal, depender da comprovao da licitude de sua origem, ou seja, inverteu-se o nus da prova (MEDEIROS;
CARDOZO, 1998). Art. 4 O juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, ou representao 5 da autoridade policial, ouvido o Ministrio Pblico em vinte e quatro horas, havendo indcios suficientes, poder decretar, no curso do inqurito ou da ao penal, a apreenso ou o seqestro de bens, direitos ou valores do acusado, ou existentes em seu nome, objeto dos crimes previstos nesta Lei, procedendo-se na forma dos arts. 125 a 144 do Decreto-Lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941 - Cdigo de Processo Penal. (...) 2 O juiz determinar a liberao dos bens, direitos e valores apreendidos ou seqestrados quando comprovada a licitude de sua origem.

Outro detalhe interessante a exigncia da presena do acusado para que o pedido de restituio seja conhecido.
3 Nenhum pedido de restituio ser conhecido sem o comparecimento pessoal do acusado, podendo o juiz determinar a prtica de atos necessrios conservao de bens, direitos ou valores, nos casos do art. 366 do Cdigo de Processo Penal.

Alm dos efeitos j previstos no Cdigo Penal, uma sentena condenatria sujeitar o
Representao Direito Processual Penal. a) Manifestao da vontade do cnjuge, ascendente, descendente ou irmo do ofendido morto ou declarado ausente para instaurar inqurito policial ou promover a ao penal pblica condicionada; b) Queixa apresentada autoridade policial pela vtima ou por seu representante legal, dando origem denncia nos crimes de ao pblica.
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condenado, obrigatoriamente, perda, em favor da Unio, dos bens, direitos e valores objeto dos crimes relacionados no art. 1, resguardado, evidentemente, o direito do lesado ou do terceiro de boa-f.
Art. 7 So efeitos da condenao, alm dos previstos no Cdigo Penal: I - a perda, em favor da Unio, dos bens, direitos e valores objeto de crime previsto nesta Lei, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f;

Outra conseqncia de uma condenao o impedimento, para o condenado, de exercer cargo ou funo pblica ou, ainda, de integrar a diretoria, o conselho de administrao ou a gerncia das pessoas jurdicas relacionadas no art. 9. Contudo, em virtude do princpio constitucional da Presuno de Inocncia, esta interdio somente poder ser imposta quando ocorrer o trnsito em julgado da sentena condenatria, ou seja, quando no houver mais qualquer possibilidade de mudana desta deciso.
II - a interdio do exerccio de cargo ou funo pblica de qualquer natureza e de diretor, de membro de conselho de administrao ou de gerncia das pessoas jurdicas referidas no art. 9, pelo dobro do tempo da pena privativa de liberdade aplicada.

O artigo oitavo refere-se ao tratamento a ser dado aos bens, direitos ou valores oriundos de crime antecedente ao de lavagem de dinheiro que tenha sido praticado fora do Brasil. Com base em tratado, conveno internacional ou promessa de reciprocidade, o juiz, mediante solicitao de autoridade estrangeira competente, pode determinar a apreenso ou o seqestro daqueles ativos. Inexistindo tratado ou conveno internacional, os referidos ativos, ou o produto da sua alienao, sero divididos meio a meio entre o Brasil e o Estado requerente, resguardado, como no poderia deixar de ser, o direito do lesado ou do terceiro de boa-f.
Art. 8 O juiz determinar, na hiptese de existncia de tratado ou conveno internacional e por solicitao de autoridade estrangeira competente, a apreenso ou o seqestro de bens, direitos ou valores oriundos de crimes descritos no art. 1, praticados no estrangeiro. 1 Aplica-se o disposto neste artigo, independentemente de tratado ou conveno internacional, quando o governo do pas da autoridade solicitante prometer reciprocidade ao Brasil. 2 Na falta de tratado ou conveno, os bens, direitos ou valores apreendidos ou seqestrados por solicitao de autoridade estrangeira competente ou os recursos provenientes da sua alienao sero repartidos entre o Estado requerente e o Brasil, na proporo de metade, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f.

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Os prximos artigos, 9 ao 12, juntamente com o art. 1, concentram, de certo modo, alguns dos pontos mais importantes desta Lei que tem como objetivo precpuo prevenir a utilizao do Sistema Financeiro para a lavagem de dinheiro. Estes artigos discriminam quem est sujeito a esta norma, os procedimentos obrigatrios a serem adotados por essas pessoas e as penalidades a que elas esto sujeitas caso deixem de adot-los. Resumindo: so as regras estabelecidas nestes artigos que viabilizam, na prtica, a obteno de provas do crime de lavagem de dinheiro, capitulado no artigo 1, e a punio dos criminosos. Na redao do caput do art. 9, verifica-se que o legislador teve o cuidado de citar, expressamente, todos os modos possveis de se praticar uma atividade: considerou-se a sua habitualidade, o seu grau de importncia e a cumulatividade com outras atividades. Desta forma, no h como as pessoas jurdicas a quem este artigo se dirige pretenderem se eximir das obrigaes que lhes esto sendo impostas.
Art. 9 Sujeitam-se s obrigaes referidas nos arts. 10 e 11 as pessoas jurdicas que tenham, em carter permanente ou eventual, como atividade principal ou acessria, cumulativamente ou no: (...)

De acordo com a Exposio de Motivos da Lei em foco - Exposio de Motivos n 692 -, para a concepo deste artigo, o legislador fez uso do conceito de compartilhamento de responsabilidade entre o Estado e os setores da atividade econmica utilizados para a lavagem de dinheiro. Este conceito encontra amparo no art. 144 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 1988, que estabelece que a segurana pblica um dever do Estado, mas, tambm, direito e responsabilidade de todos. Alm disso, este compartilhamento se justifica por razes de ordem prtica: os setores convocados tm melhores condies de distinguir entre operaes lcitas e ilcitas, uma vez que esto mais prximos dos clientes.
(...) I - a captao, intermediao e aplicao de recursos financeiros de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira; II a compra e venda de moeda estrangeira ou ouro como ativo financeiro ou instrumento cambial; III - a custdia, emisso, distribuio, liqidao, negociao, intermediao ou administrao de ttulos ou valores mobilirios.

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Pargrafo nico. Sujeitam-se s mesmas obrigaes: I - as bolsas de valores e bolsas de mercadorias ou futuros; II - as seguradoras, as corretoras de seguros e as entidades de previdncia complementar ou de capitalizao; III - as administradoras de cartes de credenciamento ou cartes de crdito, bem como as administradoras de consrcios para aquisio de bens ou servios; IV - as administradoras ou empresas que se utilizem de carto ou qualquer outro meio eletrnico, magntico ou equivalente, que permita a transferncia de fundos; V - as empresas de arrendamento mercantil (leasing) e as de fomento comercial (factoring); VI - as sociedades que efetuem distribuio de dinheiro ou quaisquer bens mveis, imveis, mercadorias, servios, ou, ainda, concedam descontos na sua aquisio, mediante sorteio ou mtodo assemelhado; VII - as filiais ou representaes de entes estrangeiros que exeram no Brasil qualquer das atividades listadas neste artigo, ainda que de forma eventual; VIII - as demais entidades cujo funcionamento dependa de autorizao de rgo regulador dos mercados financeiro, de cmbio, de capitais e de seguros; IX - as pessoas fsicas ou jurdicas, nacionais ou estrangeiras, que operem no Brasil como agentes, dirigentes, procuradoras, comissionrias ou por qualquer forma representem interesses de ente estrangeiro que exera qualquer das atividades referidas neste artigo; X - as pessoas jurdicas que exeram atividades de promoo imobiliria ou compra e venda de imveis; XI - as pessoas fsicas ou jurdicas que comercializem jias, pedras e metais preciosos, objetos de arte e antigidades. XII as pessoas fsicas ou jurdicas que comercializem bens de luxo ou de alto valor ou exeram atividades que envolvam grande volume de recursos em espcie. (Includo pela Lei n 10.701, de 9.7.2003)

O mesmo cuidado demonstrado pelo legislador no caput do artigo est presente em cada um destes incisos. Nesta relao esto todos aqueles que, no curso de suas operaes regulares, movimentam significativas quantias de dinheiro. Esta discriminao dos diversos tipos de entidades, bem como das diferentes etapas de algumas operaes, reduz, consideravelmente, a possibilidade de existncia de lacunas legais, um excelente artifcio muito usado por advogados a favor de seus clientes. Note-se que foram abrangidas todas as entidades, setores e atividades mencionados, anteriormente, no tpico II.2 (ver pginas 7 a 16).

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Antes de passarmos aos artigos 10 e 11, necessrio que sejam feitas algumas consideraes acerca de certas questes bastante polmicas, como o sigilo bancrio. A Constituio Federal de 1988, no seu art. 5, incisos X e XII, protege expressamente a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas como direitos fundamentais:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; (...) XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal;

A anlise destes direitos fundamentais nos permite concluir que os documentos bancrios devem fazer parte desse rol que constitucionalmente uma pessoa pode proteger, uma vez que esto diretamente ligados sua vida ntima. doutrina dominante, entretanto, que modernamente todos os direitos comportam limitaes quando confrontados com as exigncias sociais e em ateno ao bem comum. Em outras palavras: no existe direito fundamental absoluto. Dessa forma, o direito de privacidade, quando necessrio, deve ceder ao princpio constitucional da proporcionalidade. dever maior do Estado zelar pelo bemestar do povo, pela sua segurana, pela harmonia e por condies de desenvolvimento e, por isso, as leis editadas para esse fim no podem servir para acobertar prticas ou interesses pessoais contrrios ordem pblica e s demandas sociais (BETTI, 1998). Assim, desde a conveno das Naes Unidas de 1988, firmou-se a idia de que o sigilo bancrio no pode ser obstculo para a apurao do crime de lavagem de capitais. No Direito Brasileiro, as possibilidades para a quebra do sigilo bancrio de uma pessoa esto elencadas na Lei 4.595/64, que trata da estrutura e regulamentao do Sistema Financeiro Nacional. Esta Lei, recepcionada pela CRFB/88, que lhe deu status de lei complementar por fora do seu art. 192, determina que as entidades financeiras e bancrias devem comunicar s autoridades fiscalizadoras (Banco Central, por exemplo) eventuais operaes suspeitas por excederem certos limites. S, ento, tais autoridades podero dar andamento ao devido
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processo legal, uma vez que, segundo a doutrina dominante, somente o Poder Judicirio pode se decidir pela quebra ou no do sigilo. As decises do Supremo Tribunal de Justia tm confirmado esta tese ao considerar ilcitas as provas obtidas de forma adversa. Enfatizam, inclusive, que nem mesmo o Ministrio Pblico tem competncia para decidir sobre o assunto (BETTI, 1998). O artigo 10 determina s pessoas mencionadas no artigo 9 que identifiquem seus clientes, mantenham cadastro atualizado e registrem todas as transaes com ativos passveis de serem convertidos em dinheiro que ultrapassem determinado valor, ficando vedada, portanto, a realizao de operaes sem que se conheam as partes envolvidas. A Lei no especificou o tipo de informao necessria identificao, tendo preferido deixar esta atribuio ao encargo da autoridade competente de cada setor, o que bastante razovel, tendo em vista as suas especificidades; mas estabeleceu o prazo mnimo pelo qual os cadastros e registros devero ser preservados: cinco anos. Considera-se autoridade competente o Banco Central do Brasil - BACEN -, no que se refere s pessoas que operam no sistema financeiro, de acordo com o art. 8, VIII e IX da Lei n 4.595/64; a Comisso de Valores Mobilirios - CVM -, no que se refere s pessoas que operam com valores mobilirios, de acordo com os arts. 8, III e V; 9 e 11 da Lei n 6.385/76 e Decreto-Lei n 2.298/86; a Superintendncia de Seguros Privados - SUSEP -, no que se refere s entidades que operam no sistema de seguro e capitalizao, de acordo com o art. 36 do Decreto-Lei n 73/66 e o art. 9 da Lei n 6.435/77.
Art. 10. As pessoas referidas no art. 9: I - identificaro seus clientes e mantero cadastro atualizado, nos termos de instrues emanadas das autoridades competentes; II - mantero registro de toda transao em moeda nacional ou estrangeira, ttulos e valores mobilirios, ttulos de crdito, metais ou qualquer ativo passvel de ser convertido em dinheiro, que ultrapassar limite fixado pela autoridade competente e nos termos de instrues por esta expedidas; III - devero atender, no prazo fixado pelo rgo judicial competente, as requisies formuladas pelo Conselho criado pelo art. 14, que se processaro em segredo de justia. 1 Na hiptese de o cliente constituir-se em pessoa jurdica, a identificao referida no inc. I deste artigo dever abranger as pessoas fsicas autorizadas a represent-la, bem como seus proprietrios.

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2 Os cadastros e registros referidos nos incs. I e II deste artigo devero ser conservados durante o perodo mnimo de cinco anos a partir do encerramento da conta ou da concluso da transao, prazo este que poder ser ampliado pela autoridade competente. 3 O registro referido no inc. II deste artigo ser efetuado tambm quando a pessoa fsica ou jurdica, seus entes ligados, houver realizado, em um mesmo mscalendrio, operaes com uma mesma pessoa, conglomerado ou grupo que, em seu conjunto, ultrapassem o limite fixado pela autoridade competente. Art. 10A. O Banco Central manter registro centralizado formando o cadastro geral de correntistas e clientes de instituies financeiras, bem como de seus procuradores. (Includo pela Lei n 10.701, de 9.7.2003)

Note-se, ainda, a preocupao relativa ao registro de operaes freqentes, realizadas durante um mesmo ms, entre pessoas e/ou grupos relacionados que, no total, ultrapassem o limite referido no inciso II. Todas estas precaues tendem a facilitar o rastreamento da origem dos recursos e, conseqentemente, dificultar a dissimulao da sua ilicitude. Contudo, o acesso a estas informaes pelas autoridades competentes depender, sempre, de autorizao do Poder Judicirio, a quem necessariamente elas devero encaminhar as requisies (e suas motivaes) para que a entidade detentora do cadastro se manifeste. Isto impede que o Estado extrapole a sua competncia e invada, indevidamente, a intimidade dos clientes. A restrio de acesso aos autos administrativos e judiciais referentes s requisies, decorrente da imposio de segredo de justia, contribui para que sejam preservados os direitos intimidade, honra e imagem. Soma-se a isso o fato de que, deste modo, as chances de xito da investigao so maiores, tendo em vista o seu desconhecimento por parte de possveis envolvidos em atividades criminosas (MEDAUAR; AMARAL, 2000). O artigo 11, que trata da obrigatoriedade de comunicao de determinados tipos de operaes financeiras, preservou as instituies financeiras do crime de violao do sigilo profissional, previsto no art. 154 do Cdigo Penal. De acordo com o pargrafo segundo, elas tambm no podero ser responsabilizadas por dano material ou moral ao cliente, desde que tenham agido de boa-f, em consonncia com o disposto no prprio artigo (BETTI, 1998).
Art. 11. As pessoas referidas no art. 9: I - dispensaro especial ateno s operaes que, nos termos de instrues emanadas das autoridades competentes, possam constituir-se em srios indcios dos crimes previstos nesta Lei, ou com eles relacionar-se; II - devero comunicar, abstendo-se de dar aos clientes cincia de tal ato, no prazo de vinte e quatro horas, s autoridades competentes:

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a) todas as transaes constantes do inc. II do art. 10 que ultrapassarem limite fixado, para este fim, pela mesma autoridade e na forma e condies por ela estabelecidas; b) a proposta ou a realizao de transao prevista no inc. I deste artigo. 1 As autoridades competentes, nas instrues referidas no inc. I deste artigo, elaboraro relao de operaes que, por suas caractersticas, no que se refere s partes envolvidas, valores, forma de realizao, instrumentos utilizados, ou pela falta de fundamento econmico ou legal, possam configurar a hiptese nele prevista. 2 As comunicaes de boa-f, feitas na forma prevista neste artigo, no acarretaro responsabilidade civil ou administrativa. 3 As pessoas para as quais no exista rgo prprio fiscalizador ou regulador faro as comunicaes mencionadas neste artigo ao Conselho de Controle das Atividades Financeiras COAF e na forma por ele estabelecida.

O art. 12 versa sobre responsabilidade administrativa, ou seja, estipula as sanes administrativas a que esto sujeitas as pessoas referidas no art. 9, na hiptese de deixarem de cumprir as obrigaes que lhes foram impostas nos artigos 10 e 11. Neste caso, esto includos, tambm, os administradores das pessoas jurdicas abrangidas por aquele artigo. As penalidades podem ser aplicadas cumulativamente ou no, e, com base nos critrios de progressividade e proporcionalidade, variam de advertncia cassao de autorizao para operao ou funcionamento, conforme a gravidade do descumprimento.
Art. 12. s pessoas referidas no art. 9, bem como aos administradores das pessoas jurdicas, que deixem de cumprir as obrigaes previstas nos arts. 10 e 11 sero aplicadas, cumulativamente ou no, pelas autoridades competentes, as seguintes sanes: I - advertncia; II - multa pecuniria varivel, de um por cento at o dobro do valor da operao, ou at duzentos por cento do lucro obtido ou que presumivelmente seria obtido pela realizao da operao, ou, ainda, multa de at R$ 200.000,00 (duzentos mil reais); III - inabilitao temporria, pelo prazo de at dez anos, para o exerccio do cargo de administrador das pessoas jurdicas referidas no art. 9; IV - cassao da autorizao para operao ou funcionamento.

A advertncia, que deve ser feita por escrito, pode ser aplicada, por exemplo, em casos de lapsos na transcrio de dados (MEDAUAR; AMARAL, 2000).
1 A pena de advertncia ser aplicada por irregularidade no cumprimento das instrues referidas nos incisos I e II do art. 10.

A aplicao de multa est condicionada ocorrncia de negligncia ou dolo, incidindo sempre que: as irregularidades punidas com advertncia no sejam sanadas ou o sejam fora do prazo
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determinado; no forem feitas a identificao ou o registro obrigatrios; no forem tempestivamente atendidas as requisies do COAF; no for feita comunicao obrigatria s autoridades competentes ou dela darem cincia ao cliente, quando houver vedao a este respeito.
2 A multa ser aplicada sempre que as pessoas referidas no art. 9, por negligncia ou dolo: I deixarem de sanar as irregularidades objeto de advertncia, no prazo assinalado pela autoridade competente; II no realizarem a identificao ou o registro previstos nos incisos I e II do art. 10; III - deixarem de atender, no prazo, a requisio formulada nos termos do inciso III do art. 10; IV - descumprirem a vedao ou deixarem de fazer a comunicao a que se refere o art. 11.

Certamente, o alto valor das multas tem por finalidade desestimular a participao dos sujeitos obrigados em operaes de lavagem de dinheiro. A pena de inabilitao temporria destinada aos administradores das pessoas jurdicas em foco, devendo ser aplicada nos casos de infraes graves ou quando houver reincidncia especfica, devidamente caracterizada em irregularidades que j tenham sido punidas com multa.
3 A inabilitao temporria ser aplicada quando forem verificadas infraes graves quanto ao cumprimento das obrigaes constantes desta Lei ou quando ocorrer reincidncia especfica, devidamente caracterizada em transgresses anteriormente punidas com multa.

A cassao da autorizao para operao ou funcionamento se dar nos casos de reincidncia especfica de infraes j punidas com inabilitao temporria. Considerando-se que, das atividades listadas no art. 9, muitas independem de autorizao para serem realizadas, entende-se que a aplicao deste dispositivo, nestes casos, ficar prejudicada (MEDAUAR;
AMARAL, 2000).

4 A cassao da autorizao ser aplicada nos casos de reincidncia especfica de infraes anteriormente punidas com a pena prevista no inciso III do caput deste artigo.

A aplicao das referidas sanes atribuio das respectivas autoridades reguladoras e fiscalizadoras e, na inexistncia destas, do COAF. O procedimento para a aplicao destas sanes est regulado no Decreto n 2.799/98.
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Art. 13. O procedimento para a aplicao das sanes previstas neste Captulo ser regulado por decreto, assegurados o contraditrio e a ampla defesa.

De acordo com alguns trabalhos produzidos por profissionais que lidam com o Direito, ainda que se reconhea o empenho do legislador, a Lei 9.613/98 no ser capaz de produzir os efeitos esperados, pelas mais variadas razes. Pelas informaes apresentadas neste trabalho, percebe-se o quo delicado e complicado o levantamento de provas do crime de lavagem de dinheiro, cuja elucidao depende de conhecimento e tcnica especficos, alm de muita determinao (SILVEIRA, 1998. VEROSA, 1999). Quanto ao processo, ao contrrio do que se esperava (e a gravidade do problema exige), tende a ser bastante lento, uma vez que segue o rito ordinrio. Somem-se a isto as demandas judiciais que certamente surgiro em virtude dos riscos envolvidos e do elevado custo que a implantao dos controles contra a lavagem de dinheiro representam para os sujeitos passivos destas obrigaes (SILVEIRA, 1998. VEROSA, 1999). H, ainda, as dificuldades relativas falta de aparelhamento do Estado para desempenhar adequadamente as suas funes frente a to vasta gama de pessoas e operaes a serem fiscalizadas; dificuldades essas que abrangem, inclusive, a carncia de funcionrios
(VEROSA, 1999).

IV.4. A CVM e a Lavagem de Dinheiro - Instruo CVM n 301/99 A CVM, no uso da competncia que lhe foi delegada pela Lei 9.613/98 e pelo Decreto n 2.799/98, editou, em 16 de abril de 1999, a Instruo CVM n 301. Esta norma tem por objetivo tornar exeqveis os dispositivos constantes daqueles instrumentos no que tange o mercado de valores mobilirios. Conforme mencionado em seu prembulo, ela dispe sobre a identificao, o cadastro, o registro, as operaes, a comunicao, os limites e a responsabilidade administrativa institudos pela supracitada Lei, no tocante aos crimes de lavagem ou ocultao de bens, direitos e valores. A especificao dos dados referentes identificao e cadastro de clientes no traz nenhuma surpresa, limitando-se a informaes bsicas, que usualmente esto presentes em qualquer tipo de cadastro. No entanto, a Instruo deixa a critrio do sujeito passivo da obrigao a incluso ou no de mais informaes dos seus clientes, pois a norma definiu apenas o mnimo indispensvel.
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Transaes que envolvam ttulos e valores mobilirios em quantias iguais ou superiores a R$ 10.000,00 devem ser registradas, por fora do disposto no art. 4. Este o limite considerado adequado pela autoridade competente que estabeleceu, tambm, que a forma deste registro deve permitir a sua comunicao tempestiva CVM. No que se refere ao prazo obrigatrio de conservao dos cadastros e registros, esta Comisso se limitou a repetir o que consta da Lei de Lavagem de Dinheiro, no tendo feito uso da faculdade que lhe fora conferida por aquela norma de estabelecer um prazo superior a cinco anos. Por entender que as operaes abaixo relacionadas podem constituir-se em srios indcios de lavagem de dinheiro, ou com esta relacionar-se, a CVM determinou que a elas fosse dispensada especial ateno.
I - operaes cujos valores se afigurem objetivamente incompatveis com a ocupao profissional, os rendimentos e/ou a situao patrimonial/financeira de qualquer das partes envolvidas, tomando-se por base as informaes cadastrais respectivas; I operaes realizadas, repetidamente, entre as mesmas partes, nas quais haja seguidos ganhos ou perdas no que se refere a algum dos envolvidos; III - operaes que evidenciem oscilao significativa em relao ao volume e/ou freqncia de negcios de qualquer das partes envolvidas; IV - operaes cujos desdobramentos contemplem caractersticas que possam constituir artifcio para burla da identificao dos efetivos envolvidos e/ou beneficirios respectivos; V - operaes cujas caractersticas e/ou desdobramentos evidenciem atuao, de forma contumaz, em nome de terceiros; e VI - operaes que evidenciem mudana repentina e objetivamente injustificada relativamente s modalidades operacionais usualmente utilizadas pelo(s) envolvido(s).

Caso as pessoas submetidas ao cumprimento desta Instruo verifiquem a ocorrncia de proposta ou a realizao de alguma destas operaes, elas devem comunicar o fato CVM, em at vinte e quatro horas, estando impedidas de dar cincia disso aos clientes envolvidos. A mesma regra se aplica s transaes que envolvam valores iguais ou superiores a R$10.000,00 e que tenham caractersticas excepcionais no que se refere s partes envolvidas, forma de realizao e/ou instrumentos utilizados, justificativa econmica ou legal, de modo que possam se constituir em srios indcios de lavagem de dinheiro, ou com esta relacionar43

se. Isto o que se tinha a comentar desta norma de autoria da Comisso de Valores Mobilirios.

IV.5. Conselho de Controle de Atividades Financeiras - COAF A Lei 9.613/98, alm de tipificar o crime de lavagem de dinheiro, criou, no mbito do Ministrio da Fazenda, o Conselho de Controle de Atividades Financeiras - COAF. Sua organizao e funcionamento esto definidos em Estatuto aprovado pelo Decreto Presidencial n 2.799, de 8 de outubro de 1998. Trata-se de um rgo de deliberao coletiva, com jurisdio em todo o territrio nacional, sediado no Distrito Federal, autorizado a manter ncleos descentralizados que lhe assegurem uma atuao mais eficiente em todo o pas. Suas finalidades so: disciplinar, aplicar penas administrativas, receber, examinar e identificar as ocorrncias suspeitas de atividades ilcitas previstas na sua Lei de criao, sem prejuzo da competncia de outros rgos e entidades. Na falta de rgo/entidade reguladora ou fiscalizadora para tornar exeqveis as determinaes constantes do art. 10 da Lei 9.613/1998 - identificao de clientes e manuteno de registros - compete ao COAF expedir as normas e aplicar as penalidades. Alm disso, ele tem a atribuio de coordenar e propor mecanismos de cooperao e de troca de informaes que viabilizem aes rpidas e eficientes no combate ocultao ou dissimulao de bens, direitos e valores. Para a consecuo deste objetivo, tem competncia para requerer aos rgos da Administrao Pblica as informaes cadastrais bancrias e financeiras de pessoas envolvidas em atividades suspeitas e, caso conclua pela existncia de crime previsto na Lei de Lavagem de Dinheiro, de fundados indcios de sua prtica, ou de qualquer outro ilcito, deve dar cincia s autoridades competentes para que elas instaurem os procedimentos cabveis. Seus componentes, denominados conselheiros, so todos servidores pblicos efetivos da Administrao Federal, de reputao ilibada e reconhecida competncia, designados pelo Ministro de Estado da Fazenda, que deve escolher um representante de cada um dos seguintes rgos e entidades: Banco Central do Brasil, Comisso de Valores Mobilirios, Superintendncia de Seguros Privados, Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional e Secretaria da Receita Federal.
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A designao dos representantes da Agncia Brasileira de Inteligncia, da ControladoriaGeral da Unio, do Ministrio das Relaes Exteriores, do Ministrio da Previdncia Social, do Ministrio da Justia e do Departamento de Polcia Federal deve atender indicao feita pelos seus respectivos Ministros de Estado. O mandato de Conselheiro tem durao de trs anos, sendo permitida a reconduo. A nomeao do Presidente do Conselho de competncia do Presidente da Repblica e se d conforme indicao do Ministro de Estado da Fazenda. um cargo que exige dedicao exclusiva, sendo vedadas acumulaes, exceto as previstas na Constituio. H quem critique a ausncia de representante do Ministrio Pblico entre os conselheiros por temer que, devido composio poltica do COAF, suas decises acerca da comunicao de fatos delituosos quele rgo possam ser influenciadas por razes polticas. Segundo os crticos, esta providncia garantiria ao sistema financeiro a iseno e moralidade necessrias
(BETTI, 1998).

O COAF conta com o apoio de uma Secretaria-Executiva, dirigida por um SecretrioExecutivo, que nomeado pelo Ministro da Fazenda. Conta, ainda, com o apoio da Advocacia-Geral da Unio e com a parceria da Secretaria Nacional Antidrogas - SENAD - e dos grupos de trabalho sob a coordenao desta. vedado a todo e qualquer integrante do Conselho participar, como controlador, administrador, gerente preposto ou mandatrio, de pessoas jurdicas que exeram, ainda que em carter eventual, atividades conhecidamente visadas para a prtica de lavagem de dinheiro, segundo o disposto no art. 9 da Lei 9.613/1998 (ver tambm o tpico 3.2). Alm disso, h o impedimento de que estas pessoas faam uso de seus conhecimentos especficos, fora da sua funo, para emitir opinies ou prestar consultorias s referidas pessoas jurdicas, bem como opinar sobre processos ainda em tramitao no COAF. O no cumprimento das determinaes mencionadas no pargrafo anterior ocasionar a perda do cargo no rgo, por parte do infrator. O mesmo ocorrer nos casos de incapacidade civil absoluta; condenao criminal em sentena transitada em julgado; improbidade administrativa comprovada; perda do cargo efetivo ou aposentadoria; falta injustificada a trs reunies ordinrias consecutivas, ou dez intercaladas. So atribuies do Presidente do Conselho: presidir as reunies do Plenrio, inclusive com
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direito a voto de qualidade; editar atos normativos e regulamentares; convocar reunies; assinar os atos oficiais do rgo; determinar as intimaes; orientar, coordenar e supervisionar as atividades administrativas do rgo; oficiar as autoridades competentes, quando for o caso; designar perito, quando for o caso e convidar representante de outros rgos ou entidades pblica ou privada para participar das reunies. So atribuies dos Conselheiros: emitir votos nos processos e questes submetidas ao Plenrio; despachar e decidir os processos em que forem relatores; submeter ao Plenrio a requisio de informaes e documentos pertinentes ao processo e determinar diligncias. As informaes solicitadas pelo COAF aos rgos e entidades que o integram tm prioridade de atendimento e vice-versa. O compartilhamento de informaes entre o Conselho e autoridades estrangeiras e/ou organismos internacionais tem por fundamento o princpio da reciprocidade e acordos internacionais. Os recursos contra as decises proferidas pelo COAF devem ser dirigidos ao Ministro da Fazenda. Funcionando nos moldes de uma Unidade Financeira de Inteligncia - UFI -, o COAF tem atuado em conformidade com as diretrizes internacionais traadas pelos organismos empenhados no combate lavagem de dinheiro. Para agilizar a troca permanente de informaes entre o COAF e esses organismos - nacionais e internacionais - bem como garantir maior segurana a este processo, foi desenvolvido um sistema informatizado denominado SISCOAF - Sistema de Informaes COAF. Este sistema tem importante papel nos processos internos de tomada de deciso devido rapidez e eficcia com que capta, trata e disponibiliza os dados. Alm disso, o SISCOAF permite que o pblico se comunique mais facilmente com o Conselho (COAF, 1999). O Ministrio da Fazenda, que tem a seu encargo os gastos referentes instalao e funcionamento do COAF e da Secretria Executiva, tem dado a estes substancial apoio, colocando sua disposio todos os recursos necessrios ao melhor desempenho de suas atribuies.

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CONCLUSO

Das informaes apresentadas neste trabalho podem-se extrair vrias concluses. A primeira delas que a lavagem de dinheiro j, h muito tempo, deixou de ser um crime de autoria somente de grandes organizaes criminosas, como os mafiosos e traficantes, sendo praticado regularmente, tambm, por cidados comuns, pessoas a quem jamais se chamaria de criminosas.

Desta concluso infere-se que este crime, ao contrrio do que normalmente se supe, est muito mais prximo da populao; na realidade, ele imiscuiu-se por toda a sociedade. Entretanto, por mais surpreendentes que estas verdades sejam, a constatao mais chocante e desalentadora a de que todos temos a nossa parcela de culpa nisso; de que nossas aes dirias (ou, na maioria das vezes, omisses) contriburam e continuam a contribuir para esta situao.

Enquanto a sociedade se mantiver alheia s mazelas sociais como a fome, a misria, a falta de saneamento bsico, a educao, a sade, a previdncia social, a corrupo, a criminalidade em geral, a impunidade etc., no h como a situao ser revertida. preciso que haja o comprometimento de todos no sentido de refutar toda e qualquer conduta que v de encontro ao bem estar comum. Mas, para que isso seja possvel, necessrio que certos conceitos bsicos como tica, moral, cidadania, coletividade, legalidade, responsabilidade, dentre outros, sejam resgatados.

No caso especfico da lavagem de dinheiro, preciso que haja conscincia de que todos os setores da economia so afetados por ela e pelos crimes que a antecedem, e que isto repercute no desenvolvimento social. Apesar de estas atividades ilcitas movimentarem grande quantidade de recursos, estes no so aplicados de forma eficiente. So pseudo-empresrios que, por concorrerem de forma desleal, tm condies de oferecer servios e/ou produtos financeiramente mais atraentes, tornando invivel o crescimento dos empresrios de boa-f. Alm disso, os investimentos estrangeiros de longo prazo perdem espao para aqueles meramente especulativos, pois nenhum empresrio srio quer se arriscar num mercado to incerto.
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Deste modo, h uma crescente defasagem entre a economia honesta e a mantida por capital de origem ilcita. Esta economia paralela pode, numa perspectiva mais drstica, conduzir desestabilizao econmica, social, institucional e poltica do pas, resultando, at mesmo, na substituio do Estado de Direito pelo Estado delinqencial (KLINKE, 2004).

Para quem acha esta hiptese demais absurda, basta observar o que vem acontecendo na vizinha Colmbia, onde os Cartis de Cli e Medelin, sustentados pelo narcotrfico, tm constantemente dado demonstraes do seu poder frente ao Estado, aliciando, cada vez mais, novos adeptos.

A Lei 9.613/98 e suas normas complementares surgiram, como se viu, no intuito de coibir esta prtica to nefasta que a lavagem de dinheiro. Contudo, as expectativas criadas pela entrada em vigor desta legislao, ao que parece, esto muito alm da sua real capacidade de alcance. H muitas questes jurdicas difceis de serem solucionadas, na maioria das vezes, envolvendo aspectos constitucionais. Alm disso, h uma srie de dificuldades de ordem prtica, como por exemplo carncia de pessoal especializado e equipamento de ponta para auxiliar/otimizar as investigaes e o levantamento de provas.

Mesmo assim, a despeito das deficincias at agora apontadas, h que se reconhecer que houve avanos e que isso muito importante. O que no se pode permitir, que na falta de condies ideais de atuao, o Estado aja com pouco rigor, ou deixe de agir, para que suas aes no sejam frustradas.

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BIBLIOGRAFIA

ALBUQUERQUE, Roberto Chacon de. Lavagem de dinheiro nas operaes financeiras veiculadas pela Internet. Revista de Direito Bancrio e do Mercado de Capitais, So Paulo, RT, v.7, n.23, p.397-414, jan./mar 2004.

ARNGUZ SNCHEZ, Carlos. El delito de blanqueo de capitales. Madrid: Marcial Pons, 2000.

ASSOCIAO BRASILEIRA DE NORMAS TCNICAS. Apresentao de citaes em documentos: 10520: 2002. Rio de Janeiro, 2002.

_____ Apresentao de relatrios tcnico-cientficos: 10719: 2002. Rio de Janeiro, 2002.

_____ Informao e documentao: referncias - elaborao: 6023: 2002. Rio de Janeiro, 2002.

BETTI, Francisco de Assis. O sigilo bancrio e a nova lei que define o crime de lavagem de dinheiro: aspectos tributrios e penais. Revista do Centro de Estudos Judicirios, Lisboa, n.05, Ago. 1998. Disponvel em: <http://www.suigeneris.pro.br/direito_dp_direito17.htm >. Acesso em: 02 abr. 2005.

BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. 11. ed. Braslia: Editora UNB, 2000. 184 p.

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em: 18 mai. 2005.

_____ Decreto n 2.799, de 8 de outubro de 1998. Aprova o Estatuto do Conselho de Controle de Atividades Financeiras - COAF. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em: 6 mai. 2005.

_____ Lei n 9.613, de 3 de maro de 1998. Dispe sobre os crimes de lavagem ou ocultao de bens, direitos e valores; a preveno da utilizao do sistema financeiro para os ilcitos previstos nesta Lei; cria o Conselho de Controle de Atividades Financeiras COAF, e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>. Acesso em: 6 mai. 2005.
49

_____ Ministrio da Justia. Exposio de Motivos n 692, de 18 de dezembro de 1996. Disponvel em: <https://www.fazenda.gov.br/coaf/portugues/lavagem/exposicao_motivos.htm>. Acesso em: 6 mai. 2005.

CALLEGARI, Andr Luis. Participao (punvel?) de agentes financeiros no delito de lavagem de dinheiro . Revista dos Tribunais, So Paulo, RT, v.92, n.815, p. 464-475, set. 2003.

CASTELLAR, Joo Carlos. Lavagem de dinheiro: a questo do bem jurdico. Rio de Janeiro, Revan, 2004. 210p. Tese de mestrado.

COAF. Conselho de Controle de Atividades Financeiras. Lavagem de dinheiro: um problema mundial. Braslia, COAF, UNDCP, 1999. 46p.

_____ Resoluo 001, de 13 de abril de 1999. Disponvel em: <http://www.fazenda.gov.br/coaf>. Acesso em: 6 mai. 2005.

COMISSO DE VALORES MOBILIRIOS. Instruo n 301, de 16 de abril de 1999. Dispe sobre a identificao, o cadastro, o registro, as operaes, a comunicao, os limites e a responsabilidade administrativa de que tratam os incisos I e II do art. 10, I e II do art. 11 e os arts. 12 e 13, da Lei N 9.613, de 03.03.98, referente aos crimes de lavagem ou ocultao de bens, direitos e valores. Disponvel em: <http://www.cvm.gov.br>. Acesso em: 6 mai. 2005.

_____ Sistema Financeiro e Mercado de Capitais - Treinamento Introdutrio de Analistas e Inspetores. Rio de Janeiro, 2001. 74 p.

CONSELHO MONETRIO NACIONAL. Resoluo n 1.120, de 4 de abril de 1986. Disponvel em: <http://www.cvm.gov.br>. Acesso em: 6 mai. 2005.

_____ Resoluo n 1.655, de 26 de outubro de 1989. Disponvel em: <http://www.cvm.gov.br>. Acesso em: 6 mai. 2005.

DEPERON, Mariana Pazianotto. Lavagem de dinheiro. O Nefito - Informativo Jurdico, 14 mar. 2000. Disponvel em: <http://www.neofito.com.br/artigos/art01/jurid277.htm>. Acesso em: 30 abr. 2005.

DINIZ, Maria Helena. Dicionario juridico. So Paulo: Saraiva, 1998. 4v.

50

FATF. Financial Action Task Force On Money Laundering. FATF Members. Disponvel em: <http://www1.oecd.org/fatf/Members_en.htm>. Acesso em: 6 mai. 2005.

GES, Silvana Batini Cesar. Sonegao Fiscal e lavagem de dinheiro: Uma viso crtica da Lei n. 9.613/98. Revista do Centro de Estudos Judicirios, Lisboa, n.05, Ago. 1998. Disponvel em: <http://www.cjf.gov.br/revista/numero5/artigo3.htm>. Acesso em: 23 abr. 2005.

KLINKE, Mrcia. Lavagem de dinheiro: a florescente economia do mal. Rumos, Rio de Janeiro, ABDE, v.28, n.215, p.16-19, maio/jun. 2004.

Lavagem de Dinheiro - Ministro defende ampla cooperao internacional. Revista Consultor Jurdico, So Paulo, 18 ago. 2003. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br>. Acesso em: 09 jun. 2005.

MARQUES, Hugo. Brasil comparado a paraso fiscal. Jornal do Brasil, Rio de Janeiro, 31 ago. 2004. Disponvel em: <http://www.jb.com.br/jb/papel/brasil/2004/08/31/jorbra20040831001.html>. Acesso em: 19 abr. 2005.

MEDAUAR, Odete. AMARAL, Marcos. Responsabilidade administrativa - A legislao de "Lavagem de Dinheiro". Revista de Direito Mercantil, So Paulo, Malheiros Ed., Catavento Distrib. Livros, n.119, p.86-93, Jul/Set 2000.

MEDEIROS, Joo Luis Aguiar de. CARDOZO, Maria Izabel Andrade Lima. A criminalizao da lavagem de dinheiro no Brasil. Revista da CVM, Rio de Janeiro, n.27, p.28-30, Out. 1998.

REASON, Tim. Somebodys watching you Money Laundering U.S. Department of the Treasury, Antiterrorism Act of 2001. CFO: Magazine for Senior Financial Executives, Dec. 2002. Disponvel em: <http://www.findarticles.com/p/articles/mi_m3870/is_13_18/ai_95320211/print>. Acesso em: 10 mai. 2005.

SECRETARIA DA RECEITA FEDERAL. Instruo Normativa n 188, de 6 de agosto de 2002. Relaciona pases ou dependncias com tributao favorecida ou oponha sigilo relativo composio societria de pessoas jurdicas. Disponvel em: <http://www.fazenda.gov.br>. Acesso em: 6 mai. 2005.

SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. 15. ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, 1998. 877 p.

51

SILVEIRA, Eustquio Nunes. Crimes de lavagem de bens, direitos e valores: Processo e procedimento. Revista do Centro de Estudos Judicirios, Lisboa, n.05, Ago. 1998. Disponvel em: <http://www.cjf.gov.br/revista/numero5/artigo1.htm>. Acesso em: 23 abr. 2005.

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Notcias do Superior Tribunal de Justia. Juzes sugerem retirada do rol taxativo dos crimes antecedentes lavagem de dinheiro. 08 mar 2005. Disponvel em: <http://clio.stj.gov.br/webstj/Noticias/detalhes_noticias.asp?seq_noticia=13316>. Acesso em: 02 abr. 2005.

VALENTE, Rubens. 200 Pessoas ganham 9.095 vezes em loterias. Folha de So Paulo, So Paulo, 12 set. 2004. Disponvel em: <http://www.folha.com.br>. Acesso em: 19 mai. 2005.

VEROSA, Haroldo Malheiros Duclerc. A "lavagem" ou ocultao de dinheiro e de outros bens e a atividade empresarial. Revista de Direito Mercantil, So Paulo, Malheiros Ed., Catavento Distrib. Livros, 113, p.78-98, Jan/Mar 1999.

WEISS, G. A segunda profisso mais antiga. Valor Econmico, So Paulo, 10 out. 2001. Disponvel em: <http://www.valoronline.com.br>. Acesso em: 09 abr. 2005.

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ANEXO I Recomendaes do Grupo de Ao Financeira Sobre Lavagem de Dinheiro GAFI/FATF Direcionadas Especificamente ao Mercado Financeiro

A. MBITO GERAL DAS RECOMENDAES (...) 2. As normas relativas ao segredo profissional das entidades financeiras deveriam ser concebidas de maneira a no impedir o cumprimento das Recomendaes. (...) C. PAPEL DO SISTEMA FINANCEIRO NA LUTA CONTRA O BRANQUEAMENTO DE CAPITAIS 8. As Recomendaes 10 a 29 deveriam aplicar-se no somente aos bancos, mas tambm s instituies financeiras no bancrias. Mesmo para as instituies financeiras no bancrias que no estejam submetidas a um regime de superviso prudencial formal em todos os pases, por exemplo as agncias de cmbios, os governos deveriam ter a garantia de que tais instituies esto submetidas s mesmas leis e regulamentos contra o branqueamento que todas as outras instituies financeiras, e que estas leis e regulamentos so efetivamente aplicados. 9. As autoridades nacionais competentes deveriam considerar a possibilidade de aplicar as Recomendaes 10 a 21 e 23 ao exerccio de atividades financeiras, a ttulo comercial, por parte de empresas ou profisses que no so instituies financeiras, no caso de tal atividade estar autorizada ou no ser proibida. As "atividades financeiras" compreendem, de modo no taxativo, as atividades enumeradas no anexo junto. Cabe a cada pas decidir se certas situaes no devero dar lugar aplicao de medidas contra o branqueamento de capitais, por exemplo, quando esteja em causa uma atividade financeira ocasional ou limitada. Regras de identificao de clientes e de conservao de documentos 10. As entidades financeiras no deveriam manter contas annimas, nem contas sob nomes manifestamente fictcios: deveriam ser obrigadas (por lei, regulamento, acordos entre as autoridades de superviso e instituies financeiras ou por acordos de auto-regulamentao entre entidades financeiras) a identificar, baseando-se em documento oficial ou outro documento de identidade fidedigno, os seus clientes habituais ou ocasionais, e a registar essa identidade quando estabelecem relaes de negcio ou efetuam transaes (especialmente quando abrem contas ou cadernetas de poupana, realizam transaes fiducirias, alugam cofres, ou procedem a transaes importantes em numerrio). A fim de satisfazer as exigncias de identificao relativas s pessoas coletivas, as entidades financeiras deveriam, se necessrio, tomar medidas como: (i) verificar a existncia e o tipo legal do cliente obtendo de um registo pblico, do cliente ou
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de ambos, uma prova da constituio da sociedade, incluindo elementos relativos denominao, forma jurdica, sede, dirigentes e s disposies que regulam o poder de obrigar a pessoa coletiva; (ii) verificar que qualquer pessoa que pretende agir em nome do cliente est autorizada a fazlo e identificar essa pessoa. 11. As entidades financeiras deveriam adotar medidas razoveis para obter informaes sobre a verdadeira identidade das pessoas em cujo nome aberta uma conta ou efetuada uma transao, se existir a mnima dvida de que estes clientes no atuam por conta prpria, como, por exemplo, no caso de pessoas coletivas domicilirias (i.e. instituies, sociedades, fundaes, associaes, trusts, etc. que no realizem transaes comerciais ou industriais ou qualquer outra forma de atividade comercial no pas onde est situada a sua sede social). 12. As entidades financeiras deveriam conservar, durante pelo menos cinco anos, todos os documentos relativos s transaes efetuadas, tanto nacionais como internacionais, a fim de poder responder rapidamente aos pedidos de informao das autoridades competentes. Estes documentos deveriam ser suficientes para reconstituir as transaes individuais(inclusive os montantes e tipos de divisa em causa, se for caso disso) de modo a fornecerem, se necessrio, provas em processos de natureza criminal. As entidades financeiras deveriam conservar registo dos documentos comprovativos da identificao dos seus clientes (por exemplo, cpia ou registo dos documentos oficiais como passaportes, bilhetes de identidade, cartas de conduo ou documentos de idntica natureza), documentos contabilisticos e correspondncia comercial durante pelo menos cinco anos aps o encerramento da conta. Estes documentos deveriam ser postos disposio das autoridades nacionais competentes, no contexto das suas aces e investigaes criminais. 13. Os pases deveriam conceder uma particular ateno s ameaas de branqueamento de capitais inerentes s tecnologias novas ou em desenvolvimento, que possam favorecer o anonimato, e adotar medidas suplementares, se necessrio, para evitar a utilizao destas tecnologias nos esquemas de branqueamento de capitais. Diligncia acrescida das entidades financeiras 14. As entidades financeiras deveriam examinar, com particular ateno, todas as operaes complexas, no habituais, importantes, e todos os tipos no habituais de transaes, que no apresentem uma causa econmica ou lcita aparente. As circunstncias e o objeto de tais operaes deveriam ser examinados, na medida do possvel; os resultados desse exame deveriam ser reduzidos a escrito e postos disposio para ajudar as autoridades de superviso, de deteco e de represso, revisores oficiais de contas e auditores internos e externos. 15. Em caso de suspeita, por parte das entidades financeiras, de que certos capitais provm de uma atividade de natureza criminal, deveriam as mesmas ser obrigadas a declarar rapidamente as suas suspeitas s autoridades competentes. 16. As entidades financeiras, os seus dirigentes e empregados deveriam ser protegidos por disposies legislativas contra qualquer responsabilidade, penal ou civil, por violao de regras de confidencialidade, sejam elas impostas por contrato ou por qualquer disposio legislativa, regulamentar ou administrativa, se declararem de boa f as suas suspeitas s
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autoridades competentes, mesmo quando no sabiam precisamente qual era a atividade criminal em questo, e mesmo que a atividade ilegal sob suspeita no tenha realmente ocorrido. 17. As entidades financeiras, os respectivos dirigentes e empregados no deveriam avisar os seus clientes, ou, se for o caso, no deveriam estar autorizados a avis-los, quando levam ao conhecimento das autoridades competentes informaes relativas a esses clientes. 18. As entidades financeiras, ao declarar as suas suspeitas, deveriam conformar-se com as instrues provenientes das autoridades competentes. 19. As entidades financeiras deveriam elaborar programas de luta contra o branqueamento de capitais, que compreendessem no mnimo: (i) polticas, procedimentos e controlos internos, inclusive a designao de pessoas responsveis ao nvel de direo geral, e procedimentos adequados na contratao dos seus empregados, a fim de garantir que esta se efetua de acordo com critrios exigentes; (ii) um programa contnuo de formao dos empregados; (iii) um dispositivo de controlo interno para verificar a eficcia do sistema. Medidas destinadas a fazer face ao problema dos pases, total ou parcialmente, desprovidos de dispositivos de luta contra o branqueamento de capitais 20. As entidades financeiras deveriam ter a garantia de que os princpios acima referidos so igualmente aplicados pelas suas sucursais e filiais maioritrias, situadas no estrangeiro, especialmente em pases que no apliquem, ou apliquem de forma insuficiente, as presentes Recomendaes, na medida em que as leis e regulamentos locais o permitam. Quando estas mesmas leis e regulamentos no o permitam, as autoridades competentes do pas em que se situa o estabelecimento principal deveriam ser informadas pelas autoridades financeiras de que estas ltimas no podem aplicar as Recomendaes. 21. As entidades financeiras deveriam conceder particular ateno s suas relaes de negcios e s transaes com pessoas singulares e coletivas, inclusive as sociedades e instituies financeiras, situadas em pases que no aplicam estas Recomendaes ou o fazem de modo insuficiente. Quando as referidas transaes no apresentem causa econmica ou lcita aparente, as suas circunstncias e objeto deveriam, na medida do possvel, ser examinados, os resultados desse exame deveriam ser reduzidos a escrito e estar disponveis para ajudar as autoridades de superviso, deteco e represso, os revisores oficiais de contas e os auditores internos e externos. (...) Anexo Recomendao 9: Lista de atividades financeiras desenvolvidas por profisses ou entidades que no so entidades financeiras 1. Recepo de depsitos e de outros fundos reembolsveis do pblico. 2. Emprstimos.(1)
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3. Locao financeira. 4. Servios de transferncias monetrias. 5. Emisso e gesto de meios de pagamento (por exemplo, cartes de crdito e de dbito, cheques, cheques de viagem e cartas de crdito). 6. Prestao de garantias e outros compromissos. 7. Transaes efectuadas por conta de clientes (operaes a contado, a prazo, swaps, futuros, opes) sobre: (a) instrumentos do mercado monetrio (cheques, letras e livranas, certificados de depsito, etc.); (b) mercado de cmbios; (c) instrumentos sobre divisas, taxas de juro e ndices; (d) valores mobilirios; (e) operaes a prazo sobre mercadorias. 8. Participao em emisses de valores mobilirios e prestao de servios financeiros conexos. 9. Gesto individual e coletiva de patrimnios. 10. Guarda e administrao de fundos ou valores mobilirios, por conta de clientes. 11. Operaes de seguros de vida e outras formas de colocao. 12. Cmbio manual. _____________ (1) Incluindo nomeadamente: - crdito ao consumo; - crdito hipotecrio; - factoring, com ou sem recurso; financiamento de transaes comerciais ("forfaiting" includo).

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ANEXO II Recomendaes Especiais do Grupo de Ao Financeira Sobre Lavagem de Dinheiro GAFI/FATF Relacionadas ao Financiamento do Terrorismo (...) I. Ratificao e implementao dos instrumentos da ONU Cada pas deve tomar medidas imediatas para ratificar e implementar a Conveno Internacional das Naes Unidas para a Supresso de Financiamento ao Terrorismo de 1999. Os pases tambm devem implementar imediatamente as resolues das Naes Unidas relativas preveno e supresso de financiamento de atos terroristas, particularmente a Resoluo 1373 do Conselho de Segurana das Naes Unidas. II. Criminalizar o financiamento ao terrorismo e lavagem de dinheiro associada Cada pas deve criminalizar o financiamento ao terrorismo, atos terroristas e organizaes terroristas. Os pases devem assegurar que estes crimes sejam considerados como crimes de lavagem de dinheiro. III. Congelamento e confisco de ativos financeiros de terroristas Cada pas deve implementar medidas para congelar, sem demora, fundos ou outros ativos financeiros de terroristas, daqueles que financiam terroristas e organizaes terroristas de acordo com as resolues das Naes Unidas relacionadas preveno e supresso do financiamento de atos terroristas. Cada pas tambm deve adotar e implementar medidas, inclusive legislativas, que permitam as autoridades competentes seqestrar e confiscar propriedades que provenham, ou sejam usadas, ou alocadas no financiamento ao terrorismo, atos terroristas e organizaes terroristas. IV. Informando transaes suspeitas ligadas ao terrorismo Instituies financeiras, ou outras empresas ou entidades comprometidas na operao contra a lavagem de dinheiro sero obrigadas a informar prontamente suas suspeitas para as autoridades competentes, se suspeitarem ou tiverem indcios razoveis de fundos ligados ou relacionados com, ou que sero usados para o terrorismo, atos terroristas e por organizaes terroristas. V. Cooperao internacional Cada pas deve apoiar outro pas, com base em um tratado, acordo ou outro mecanismo de ajuda legal mtua ou de intercmbio de informaes, da melhor forma possvel, juntamente com a aplicao de leis criminais, civis, investigaes administrativas, interrogatrios e procedimentos relativos de financiamento ao terrorismo, atos terroristas e organizaes terroristas.
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Os pases tambm devem tomar todas as medidas possveis para garantir que no forneam abrigo seguro para pessoas acusadas de financiamento ao terrorismo, atos terroristas e organizaes terroristas, e devem ter procedimentos para extraditar, quando possvel, estas pessoas. VI. Remessas alternativas Cada pas deve tomar medidas para garantir que pessoas fsicas e pessoas jurdicas, inclusive agentes, que forneam servios de transmisso de dinheiro ou de valor, incluindo transmisso informal de dinheiro ou sistema de transferncia de valores ou redes, sejam autorizados ou registrados e sujeitos a todas as recomendaes da FATF que se aplicam a bancos e a instituies financeiras no-bancrias. Cada pas deve garantir que pessoas fsicas e pessoas jurdicas que desenvolvem este trabalho ilegalmente estejam sujeitas a sanes administrativas, cveis e criminais. VII. Transferncia eletrnica Os pases devem tomar medidas para solicitar s instituies financeiras, inclusive as remetentes de dinheiro, a incluso de informaes precisas e significativas do remetente (nome, endereo e nmero da conta) em transferncias de fundos ou mensagens relacionadas, e que esta informao permanea junto com a transferncia ou mensagem relacionada em toda a cadeia de pagamento. Os pases devem tomar medidas para garantir que as instituies financeiras, inclusive as remetentes de dinheiro, faam um exame minucioso e monitorem as transferncias de fundos de atividade suspeita que no contenham informaes completas do remetente (nome, endereo e nmero da conta). VIII. Organizaes sem fins lucrativos Os pases devem revisar a adequao das leis e regulamentos que se relacionam com entidades que podem ser usadas para financiamento ao terrorismo. Organizaes sem fins lucrativos so particularmente vulnerveis, e os pases devem garantir que elas no sejam usadas indevidamente: (i) Por organizaes terroristas posando como entidades legtimas; (ii) explorar entidades legtimas como canal para financiamento ao terrorismo, inclusive com o propsito de escapar das medidas de congelamento de ativos financeiros; (iii) disfarar ou ocultar o desvio clandestino de fundos, destinados a propsitos legtimos, para organizaes terroristas.

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