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Evaluacin Pericial Psicolgica de Credibilidad de Testimonio

Evaluacin Pericial Psicolgica de Credibilidad de Testimonio


Documento de Trabajo Interinstitucional 2008

Documento de Trabajo Interinstitucional

Prohibida la reproduccin total o parcial de la obra sin el permiso escrito del Fiscal Nacional del Ministerio Pblico

Santiago de Chile

Febrero de 2008

Evaluacin Pericial Psicolgica de Credibilidad de Testimonio

Equipo de Trabajo Francisco Mafoletti Celedn Coordinador y Editor del Documento Psiclogo Forense Unidad Especializada en Delitos Sexuales y Violentos Fiscala Nacional del Ministerio Pblico Mara Elena Santibez Torres Abogado Exdirectora Unidad Especializada en Delitos Sexuales y Violentos Fiscala Nacional del Ministerio Pblico Francisco Soto Donoso Abogado Unidad Especializada en Delitos Sexuales y Violentos Fiscala Nacional del Ministerio Pblico Mara Alicia Espinoza Abarza Psiquiatra Legista Forense Unidad de Psiquiatra y Psicologa Infanto Juvenil Servicio Mdico Legal Ximena Navarro Coydn Psicloga Forense Unidad de Psiquiatra y Psicologa Infanto Juvenil Servicio Mdico Legal Ada Leiva Chacana Psicloga Forense Equipo Pericial Vctimas Instituto de Criminologa Polica de Investigaciones de Chile Paula Vergara Corts Psicloga Coordinadora CAVAS Metropolitano Instituto de Criminologa Polica de Investigaciones de Chile

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Marie Claudette Oliva Larroucau Psicloga Forense Departamento de Criminalstica Carabineros de Chile Loreto Larenas Barahona Psicloga Forense Departamento de Criminalstica Carabineros de Chile Gonzalo Muoz Bravo Psiclogo Coordinador CTD Ambulatorio Santiago Instituto Chileno de Estudios Humansticos Rodrigo Muoz Espinoza Psiclogo Perito Centro de Trnsito y Distribucin CTD El Quijote Mayra Miranda Herrera Psicloga Departamento de Menores Ministerio de Justicia

Colaboradores Mara de los ngeles Aliste, Psicloga. Christian Anker Ullrich, Psiclogo. Lorena Contreras Taibo, Psicloga. Catalina Duque Gonzlez, Abogado. Jennifer Miranda Miranda, Psicloga. Carolina Navarro Medel, Psicloga. Mara Paz Rutte Barrera, Psicloga.

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PRESENTACIN La radical reforma al proceso penal que esta operando en nuestro pas desde hace algunos aos atrs, implic un cambio cultural de enormes proporciones en nuestra tradicin jurdica. Una de las ms grandes se relaciona directamente con el papel que cada uno de los operadores e intervinientes ocupa en el proceso, as, para los scales del Ministerio Pblico su rol implica realizar un esfuerzo de conviccin y convencimiento antes los nuevos tribunales. Por su parte, para los magistrados de nuestro pas, el desafo de emitir un juicio de valor debiendo pronunciarse y explicitar circunstanciadamente cada uno de los supuestos fcticos y argumentaciones jurdicas esgrimidos en estrados por las partes. Esta imposicin legal de emitir un juicio de valor adquiere particular importancia en los juicios orales de delitos sexuales que, por sus propias caractersticas, impone la tarea de efectuar un detenido anlisis del testimonio de nios, nias y adolescentes vctimas de agresiones sexuales, razonamiento que debe quedar debidamente fundamentado en la sentencia. As, la Justicia se enfrenta a la delicada tarea de emitir un juicio de credibilidad respecto del testimonio de una vctima agredida sexualmente. Para nadie es un secreto que las investigaciones por delitos sexuales, particularmente los denominados abusos sexuales, enfrentan dicultades objetivas propias de la forma de comisin de estos delitos, el abusador normalmente busca aprovecharse del contexto familiar, cultural y social de los menores afectados, espera que la vctima se encuentre sola, sin testigos y sin posibilidad de defensa, busca que la vctima guarde silencio y no denuncie la agresin valindose de su relacin de conanza y/o dependencia, de la amenaza, o bien ofreciendo recompensas, lo que es particularmente frecuente cuando los hechos ocurren dentro del contexto relacional de la familia; a lo anterior se suma que, habitualmente, en los casos de abusos sexual, estas agresiones no dejan en la vctima signos o lesiones visibles.

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En este nuevo escenario, la tarea encomendada a los jueces resulta especialmente delicada y conictiva, pues el juicio de valor al que he hecho referencia incide directamente en la evaluacin que realizan respecto de la vctima y su contexto e historia personal: dice la verdad un menor cuando relata haber sido vctima de tocaciones?, pudo haber sido objeto de inuencias para denunciar?, porqu denunci ahora y no antes?, se observa un menor afectado psicolgicamente por los hechos que resalta?, etc. Estas, entre otras, son las preguntas habituales que se formulan los jueces y constituyen el centro o ncleo del debate durante el desarrollo del juicio y que las partes -scales y defensores- pretenden ilustrar desde su particular posicin en la contienda. 6 Es aqu, entonces, donde resalta en toda su importancia la prueba pericial realizada al (la) afectado (a) con el propsito de resolver estas y otras dudas. La experiencia indica que la prueba pericial que analiza el testimonio de la vctima es un aporte fundamental a la decisin del juez en la medida que provee elementos de conviccin que pueden servir de base al pronunciamiento de una sentencia. Ms an, en diversos juicios orales en que me correspondi sostener la accin penal pblica, pude comprobar que la participacin de los peritos psiclogos y psiquiatras fue decisiva para formar conviccin acerca de la real ocurrencia de los hechos por parte de los decidores. Asumiendo los desafos planteados por la Reforma Procesal Penal, nuestra Unidad Especializada, decidi convocar en el mes de abril del ao 2006 a las diversas instituciones pblicas que realizan evaluaciones periciales en este mbito. Durante 16 meses se realiz una profunda reexin sobre indicadores de abuso, mtodos y/o sistemas de evaluacin, marco tico en la evaluacin pericial, donde los participantes efectuaron un valioso aporte que aparece condensado en este Documento de Trabajo. Creo que a partir de esta experiencia, el fenmeno del abuso sexual a nios, nias y adolescentes ser mejor comprendido contribuyendo a superar ciertos mitos y prejuicios y ser un aporte para una discusin cientca del tema.

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Por ltimo, aprovecho esta oportunidad para agradecer la participacin y colaboracin de los profesionales de las instituciones convocadas, de Carabineros de Chile, de la Polica de Investigaciones, del Servicio Mdico Legal, del Ministerio de Justicia y del Servicio Nacional de Menores, cuya experiencia y compromiso en esta temtica, nos permite contar con este documento que constituir un valiossimo aporte a las investigaciones llevadas a cabo por scales adjuntos y a los jueces en la tarea de decidir.

FELIX INOSTROZA DIAZ Director Unidad Especializada Delitos Sexuales y Violentos Ministerio Pblico - Fiscala Nacional 27 de diciembre de 2007.

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Los nios callan porque nadie les cree. Porque se sospecha que inventan. Porque tienen vergenza y se sienten culpables. Porque tienen miedo. Porque creen que estn solos en el mundo con su terrible secreto. 8 Adaptado de El nio mal amado (Supino-Viterbo, 2001)

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NDICE

I.- MARCO LEGAL DE LA EVALUACIN PERICIAL PSICOLGICA


i.- Consideraciones contextuales preliminares ii.- El Marco Legal que determina el Sistema Procesal Penal iii.- La Evaluacin Pericial Psicolgica en el Sistema Procesal Penal

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II.- LA EVALUACIN DE LA CREDIBILIDAD DE TESTIMONIO


i.- La pregunta psicolegal y el tipo penal La conclusin pericial psicolgica ii.- Consideraciones metodologicas para el anlisis de la credibilidad El trabajo en base a hiptes Antecedentes de investigaciones y publicaciones Claricacin de los conceptos Veracidad y Credibilidad El anlisis de la carpeta investigativa iii.- El sistema de valoracin del testimonio El anlisis de la validez del contenido (SVA) La entrevista forense El anlisis del contenido basado en criterios (CBCA) Anlisis y valoracin de los criterios de validez del procedimiento Categoras conclusivas Posibles variables inuyentes en la realizacin de la pericia Pericia y tratamiento psicolgico Excepciones en la evaluacin de la credibilidad iv.- Anlisis del testimonio infantil de acuerdo a criterios evolutivos Etapas del desarrollo del nio(a) y sus caractersticas Etapa sensorio-motriz Etapa pre-operacional Etapa operacional concreta Etapa operacional formal Atencin y concentracin Distincin entre fantasa y realidad Conceptos de verdad y mentira Lenguaje Memoria Memoria infantil Memoria traumtica Memoria traumtica infantil Conclusiones

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v.- El diagnstico evolutivo del desarrollo de la personalidad en evaluaciones de credibilidad La psicologa del testimonio vi.- Las llamadas Falsas Denuncias: origen, contexto, indicadores Variables e indicadores asociados Los falsos recuerdos sugeridos espontneos Los falsos recuerdos sugeridos implantados La relevancia del contexto de la denuncia vii.- Anlisis y comentarios de algunas sentencias de los TOP

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III.- LA EVALUACIN PERICIAL PSICOLGICA


i.- La tica en la evaluacin pericial Moral y tica Marco conceptual de la tica: deniciones bsicas De la inseparabilidad de los principios Anlisis de las principales disyuntivas ticas del psiclogo forense ii.- La entrevista forense en abuso sexual a nio(a)s y adolescentes iii.- Elaboracin del informe pericial iv.- Evaluacin de dao emocional v.- Pauta informe pericial psicolgico o psiquitrico

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IV.- BIBLIOGRAFA V.- ANEXOS


i.- Artculos del Cdigo Penal que tipican los delitos sexuales ii.- Artculos el Cdigo Procesal Penal que contienen las normas sobre peritajes iii.- Derechos de la vctima en el Cdigo Procesal Penal iv.- Ocio del Fiscal Nacional Nun. 007 (ene. 2004) v.- Ocio del Fiscal Nacional Nun. 148 (oct. 2003)

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Captulo 1 Marco Legal de la Evaluacin Pericial Psicolgica

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I.- MARCO LEGAL DE LA EVALUACIN PERICIAL PSICOLGICA El principal objetivo que busc la Mesa de Trabajo sobre Credibilidad de Testimonio en casos de Vctimas de Abuso Sexual Infantil, fue ilustrarnos recprocamente respecto de los avances y dicultades con relacin a este tema especco, intentando establecer parmetros y lineamientos orientativos para quienes realizan dicha labor; y, a partir de la opinin de los expertos de los principales centros periciales de nuestro pas, reforzar la validacin como mtodo cientcamente aanzado- de la evaluacin de credibilidad de testimonio de menores de edad vctimas de delito. Esta validacin por juicio de expertos se logr gracias a los aportes y participacin de peritos psiclogos y psiquiatras, y tambin de profesionales abogados. Las instituciones que participaron en este proceso de validacin fueron: La Unidad de Delitos Sexuales y Violentos de la Fiscala Nacional del Ministerio Pblico. La Unidad de Psiquiatra y Psicologa Infanto Juvenil del Servicio Mdico Legal. El Instituto de Criminologa (CAVAS) de la Polica de Investigaciones de Chile. El Unidad de Psicologa Forense del Laboratorio de Criminalstica de Carabineros de Chile. Centros de Diagnstico de organismos colaboradores del Servicio Nacional de Menores. Departamento de Menores del Ministerio de Justicia. La relevancia de esta actividad, est dada principalmente por la creciente necesidad de profundizar sobre las evaluaciones de credibilidad que nos han
A propsito de la validacin del CBCA, el TOP de Punta Arenas seala que al tenor del principio de libertad probatoria del artculo 295 del Cdigo Procesal Penal y del estndar de conviccin del artculo 340 del Cdigo citado, en modo alguno es una prueba prohibida o ilcita. Solamente el Tribunal tiene que adquirir la conviccin ms all de toda duda razonable. Por otro lado dicho mtodo no es un test, es un mtodo de anlisis de contenido y parece razonable y ptimo que peritos psiclogos que trabajan con una ciencia que no es exacta, se sirvan de elementos auxiliares, no determinantes, para complementar sus informes. Un punto importante y como los hacen ver los autores- Soto, Flores y Mesa- en su libro Notas sobre el Juicio Oral, es el hecho que es un absurdo que los conocimientos cientcamente aanzados sean slo los validados en Chile. La ciencia es universal RUC : 05 / 244993-7, Punta Arenas, 11 de julio de dos mil seis.

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dado a conocer las instituciones vinculadas a la investigacin criminal, y por los desafos que ha impuesto la Reforma Procesal Penal a la disciplina psicolgica. En este sentido, los ltimos aos hemos podido observar un creciente desarrollo de la psicologa aplicada al mbito de la administracin de justicia, procurando dar respuestas a las mltiples interrogantes que de ella emanan. Esto ha sido particularmente relevante en el curso de las investigaciones de delitos sexuales donde la vctima es menor de edad, ya que, por sus caractersticas, este tipo de delitos son principalmente abusos sexuales, donde habitualmente no se cuenta con evidencias en el sitio del suceso ni en el cuerpo de la vctima , y en ese sentido los medios probatorios de los cuales se dispone son generalmente escasos.
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De hecho, conforme a las estadsticas informadas por el Ministerio Pblico , slo el ao 2006 se denunciaron un total de 1.004.476 delitos, de los cuales un 1,5% corresponden a delitos sexuales. Vale decir, en este ao, se denunciaron en nuestro pas un total de 15.404 delitos sexuales. En este contexto, existiendo por lo dems versiones contrapuestas entre lo relatado por el menor de edad y por el imputado, los peritajes psicolgicos y psiquitricos sobre la vctima adquieren un peso insospechado a la hora de formar conviccin en el Tribunal que le corresponde juzgar esos hechos. As, teniendo claro que el informe pericial y/o su raticacin oral en el 4 juicio no son vinculantes para el Tribunal, en la medida en que las conclusiones formuladas sern valoradas libremente por los jueces , podemos armar que por la especicidad del conocimiento cientco de la disciplina psicolgica y psiquitrica, estas proporcionan opiniones fundadas acerca de aspectos relevantes a la hora de tomar decisiones judiciales respecto de un caso particular.
2 Por ejemplo, lesiones genitales y extragenitales, muestra biolgica (ADN, semen), y consecuencias indicia-

rias como las Enfermedades de Transmicin Sexual (ETS).


3 Boletn Estadstico Anual 2006, elaborado por la Divisin de Estudios, Evaluacin, Control y Desarrollo de

la Gestin, Fiscala Nacional del Ministerio Pblico.


4 Artculo 297 del Cdigo Procesal Penal.

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Ahora bien, para que estas opiniones expertas sean realmente de utilidad en el proceso penal, se requiere de peritos que se encuentren especialmente calicados y preparados para desempearse en el mbito judicial. Por tanto, consideramos que tanto los psiclogos como los psiquiatras a quienes les corresponda intervenir en este contexto, deben poseer una especializacin5 en el rea forense de sus respectivas ciencias. As, el objetivo del presente documento es establecer ciertas bases y estndares respecto del procedimiento de evaluacin de la credibilidad de testimonio en nuestro sistema de persecucin penal; al respecto los ms destacados especialistas e investigadores internacionales en el tema, han planteado: o Arntzen (1983) 6, pocas reas de de psicologa aplicada han sido sido Arntzen (1983) , pocas reas la la psicologa aplicada han sometidas a un control tan amplio y riguroso como el mtodo sometidas a un control tan amplio y riguroso como el mtodo de de anlisis de declaraciones. anlisis de declaraciones. o Honts (1994)7 , ,su validez ha sido demostrada conclusivamente. Honts (1994) su validez ha sido demostrada conclusivamente. o Enrique Esbec (2000)88. En espaa es de amplio uso entre psiclogos Enrique Esbec (2000) . En espaa es de amplio uso entre psiclogos el contenido contenido de las entrevistas mantenidas el anlisis de anlisis de de las entrevistas mantenidas con el menor con el menor criterios los criterios de calidad Khnken Khnken siguiendo los siguiendode calidad de Steller yde Steller y(1994) que (1994) que han investigaciones previas y previas criterios de han sintetizado sintetizado investigaciones criterios yde valoracin de valoracin de diversos autores (Undeutsch, 1967; Arntzen, 1983; diversos autores (Undeutsch, 1967; Arntzen, 1983; Szewczyk, 1973; Szewczyk, all, 1984). Detterbon et1973; Detterbon et all, 1984). o Juan Jos Carrasco (2003) 9 uno de los mtodos psicolgicos ms Juan Jos Carrasco (2003) , , uno de los mtodos psicolgicos ms empleados que ofrece mayores posibilidades valoracin de la empleados y queyofrece mayores posibilidades en laen la valoracin de la credibilidad y validez del testimonio. credibilidad y validez del testimonio. o Aldert Vrij (2005) 10 Hoy en en da,Statement Validity Assessment Aldert Vrij (2005) , , Hoy da, el el Statement Validity Assessment (SVA) es probablemente instrumento (sistema) ms ms popular (SVA) es probablemente el el instrumento (sistema) popular para evaluar la veracidad del testimonio infantil en juicios por para evaluar la veracidad del testimonio infantil en juicios por abuso abuso sexual. La evaluacin con es es aceptada como evidencia sexual. La evaluacin con SVASVAaceptada como evidencia en en algunas Cortes americanas (Ruby Brigham, 1997) y en Cortes algunas Cortes americanas (Ruby &&Brigham, 1997) y en Cortes criminales en pases de Europa del Este, como Suecia (Gumpert criminales en pases de Europa del Este, como Suecia (Gumpert &&
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Actualmente en Chile, esta especializacin se obtiene a a travs de realizacin de seminarios, cursos, Actualmente en Chile, esta especializacin se obtiene travs de la la realizacin de seminarios, cursos, diplomados y/o programas de magster. diplomados y/o programas de magster. Arntzen (1983). En Raskin D. Mtodos Psicolgicos en la Investigacin y Pruebas Criminales. Editorial Arntzen (1983). En Raskin D. Mtodos Psicolgicos en la Investigacin y Pruebas Criminales. Editorial Descle de Brouwer. 1994 (pgina 203). Descle de Brouwer. 1994 (pgina 203). Honts, Charles Robert (1994). Assessing children_s credibility: Scientic and legal issues in 1994, Nort Honts, Charles Robert (1994). Assessing childrens credibility: Scientic and legal issues in 1994, Nort Dakota Law Review, 70, 879-903. Dakota Law Review, 70, 879-903. Esbec, E. Y Gmez-Jarabo, G. (2000) Psicologa Forense y y Tratamiento Jurdico-Legal de la Esbec, E. Y Gmez-Jarabo, G. (2000) Psicologa Forense Tratamiento Jurdico-Legal de la Discapacidad. Editorial edisofer, Espaa (pginas 197 y (pginas 197 y 198). Discapacidad. Editorial edisofer, Espa_a 198). Carrasco, J. J. y Maza, J.M. Manual de Psiquiatra Legal y Forense. Editorial La Ley.Ley. Madrid, 2003. Carrasco, J. J. y Maza, J.M. Manual de Psiquiatra Legal y Forense. Editorial La Madrid, 2003. Vrij, A. Criteria-Based Content Anlisis: a Qualitative Review of the First 37 Studies. En Revista Revista Vrij, A. Criteria-Based Content Anlisis: a Qualitative Review of the First 37 Studies. En Psychology, Public Policy, and Law, Vol. 11, N 1, pp. 3-41, 2005 (pgina 3). Psychology, Public Policy, and Law, Vol. 11, N 1, pp. 3-41, 2005 (pgina 3).

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Lindblad, 1999), Alemania (Khnken, 2002), y en Holanda (LamersWinkelman & Bufng, 1996). Blanca Vzquez11 (2005),Es el sistema que ms se utiliza en nuestro pas. Tiene la indudable ventaja de ser un mtodo formulado para y por el mbito forense [...] Al margen de todas estas crticas,lo cierto es que el SVA es el sistema ms ecaz para asesorar en la credibilidad de un testimonio infantil hoy por hoy. Steller y Bhm (2006)12 , El anlisis de la calidad de una declaracin concreta, mediante criterios especcos, esta considerado en la actualidad por los Tribunales penales alemanes como el nico mtodo evaluativo de credibilidad con suciente base cientca para el dictamen. Gnter Khnken (2006)13, Este mtodo ha sido comprobado sobradamente de forma emprica (por ejemplo Niehaus, 2001; Vrij, 2004) y raticado por el Tribunal Federal Supremo de Alemania en la sentencia del 30 de julio de 1999 que sent jurisprudencia (Tribunal Federal Supremo alemn, sala de lo penal, Art. 45, Prr. 164) como mtodo elegido para la evaluacin de credibilidad.

i.- Consideraciones contextuales preliminares Los procesos judiciales tienen por objeto la bsqueda de la verdad jurdica, en la medida de lo posible, respecto de hechos pasados que podran revestir caractersticas de delito. Ahora bien, tal como plantea Guzmn (2006) en su libro La Verdad en el Proceso Penal resulta imposible la reproduccin exacta del suceso que ha quedado en el pasado y, por lo tanto, no podra aspirarse ms que a una reconstruccin mental del mismo.

11 Vzquez, B. Manual de Psicologa Forense. Editorial Sintesis, Madrid, 2005. Prestigiosa psicloga forense Psicologa Forense. Editorial Sintesis, Madrid, 2005. Prestigiosa psicloga forense Vzquez, B.

de la Clnica Mdico Forense de Madrid. Docente dede programas de Magster Psicologa Forense y en y en Mdico Forense de Madrid. Docente programas de Magster en en Psicologa Forense de programas de especializacin en toda Espaa. Vzquez, B. Manual de Psicologa Forense. Editorial Sintesis, Editorial Sintesis, programas de especializacin en toda Espa_a. Madrid, 2005 (pginas 123 y 124). Madrid, 2005 (pginas 123 y 124). 12 En Fabian, T., Bhm, C. y Romero, J. (eds.) Nuevos caminos yyconceptos en la psicologa jurdica. Editorial Bhm, C. y Romero, J. (eds.) Nuevos caminos conceptos en la psicologa jurdica. Editorial Lit Verlag, Berlin (pgina 55). 13 Khnken, Gnter (2006). _Anomalas en la conducta como indicadores del abuso sexual infantil crnico o o Gnter (2006). Anomalas en la conducta como indicadores del abuso sexual infantil crnico C. y Romero, J. (eds.) Nuevos caminos y conceptos en la psicologa jurdica. puntual?. En Fabian, T., Bhm, C. y Romero, J. (eds.) Nuevos caminos y conceptos en la psicologa jurdica. Editorial Lit Verlag, Berlin. Editorial Lit Verlag, Berlin.

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Esta reconstruccin conlleva necesariamente el intentar una reproduccin de los hechos a travs de los testimonios de las distintas personas involucradas, siendo esto especialmente relevante en los procesos judiciales en los cuales no existen otros medios de prueba, como el propio testimonio de la vctima, las evidencias biolgicas (sangre, semen) y fsicas (lesiones, armas), confesin de quien cometi delito o la declaracin de testigos presenciales o de odas. La generalidad de estos casos, sin evidencias tangibles, est vinculada a delitos sexuales, especcamente abuso sexual, donde las vctimas habitualmente renen dos condiciones: se trata de menores de edad y mantienen un vnculo de dependencia o de parentesco con el agresor. Ambas condiciones, cuando coexisten, hacen especialmente vulnerables a las vctimas, y aumentan la impunidad del delito en cuanto su porcentaje de no denuncia (cifra negra) y a su complejidad probatoria. En este mismo orden de ideas, es usual que los scales y defensores soliciten a los psiclogos y psiquiatras forenses ayuda para determinar la credibilidad de las versiones de la vctima, los testigos, y en algunos casos del imputado. Por tanto, en los casos de Abuso Sexual Infantil la prueba pericial constituye un elemento clave para la decisin que tomar el Tribunal o el Juez. Resulta conveniente en este punto la aclaracin respecto del objetivo principal y nalidad de la evaluacin de la credibilidad realizada por un perito psiclogo o psiquiatra. Cuando se habla de evaluacin de la credibilidad del relato, o de las declaraciones, o discursiva, o de testimonio, lo que se busca es intentar determinar, mediante procedimientos cientcamente aanzados provenientes de las disciplinas psicolgicas y psiquitricas, el grado en que la versin del evaluado se ajusta a caractersticas de relatos de personas que han vivido una situacin real, de acuerdo a criterios predenidos (hiptesis Undeutsch), dando cuenta adems de un procesamiento mental concordante. En ese sentido, la evaluacin de credibilidad dar cuenta de la mayor o menor probabilidad de que los hechos hayan ocurrido efectivamente de la forma en que el evaluado nos lo haya transmitido (Cantn Duarte, 2000). Al respecto, es sumamente relevante, como condicin necesaria de la validez del procedimiento y de las conclusiones, el que la evaluacin pericial de la credibilidad del testimonio cumpla con estrictos requisitos que le son impuestos por la metodologa pericial del SVA (Statement Validity Assessment). Si ello no es as, ser el propio perito quien deber limitar o invalidar el alcance

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y sentido de sus propias conclusiones, dado que forma parte integral del procedimiento el que el relato proporcionado acerca de los hechos constitutitos de delito sea proporcionado de la forma ms libre y espontnea posible, sin que las preguntas del evaluador introduzcan ni sugieran los contenidos de las respuestas, y habiendo considerado todas las variables contextuales, motivacionales, etreas y actitudinales del evaluado con relacin a los hechos investigados. ii.- Marco Legal que determina el Sistema Procesal Penal El sistema de enjuiciamiento criminal en Chile se sustenta en los principios de imparcialidad, publicidad, eciencia, concentracin e inmediacin. De esta manera hoy se encuentran separadas las funciones de investigar, acusar y juzgar, recayendo las dos primeras en el Ministerio Pblico y la ltima en el Poder Judicial. Adems, el conocimiento de los hechos y el debate jurdico se realiza en un juicio oral y publico, en el que deben presentarse todas las pruebas, incorporndose, por otro lado, diversas salidas alternativas que ponen trmino al proceso de manera temprana. Sin perjuicio de los principios informadores mencionados, el sistema tambin consagra expresamente diversas garantas para los intervinientes, las que conguran la garanta general del debido proceso; stas, a saber, son las siguientes: el derecho a un juicio previo, oral y pblico, el derecho a un juez natural, el derecho de defensa, la bilateralidad de la audiencia, la presuncin de inocencia, el derecho a la persecucin penal nica y el derecho a ser juzgado en un plazo razonable, entre otras. En este contexto, tambin se introdujeron importantes modicaciones en el mbito probatorio. Respecto de los medios de prueba propiamente tal, el legislador opt por un sistema de libertad probatoria, entendindose ste como aquel en que es admitido cualquier medio de prueba, con la limitacin de que sea producido e incorporado al proceso en conformidad a la ley. Este sistema contrasta con el regulado en el antiguo Cdigo de Procedimiento Penal, en cuyo texto se estableca un rgimen reglado o legal en cuanto a la admisibilidad de los medios de prueba, por lo que slo se admitan aquellos sealados expresamente en la ley. Por otra parte, en lo que respecta a la valoracin de la prueba, tambin hubo cambios trascendentales, ya que hoy los tribunales pueden apreciarla con libertad, tendiendo slo como parmetros los principios de lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientcamente aanzados.

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iii.- La Evaluacin Pericial Psicolgica en el Sistema Procesal Penal La pericia es uno de los medios de prueba que, de acuerdo a nuestra legislacin procesal penal, pueden tener lugar en el proceso. En efecto, el artculo 314 del Cdigo Procesal Penal seala que proceder el informe de peritos siempre que para apreciar algn hecho o circunstancia relevante fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de una ciencia, arte u ocio, apreciacin que en el caso de las pericias psicolgicas se reere a la conducta humana y su origen, siendo relevante aquella apreciacin cuando, por ejemplo, a consecuencia de un delito se generan secuelas psquicas en la vctima, o sea necesario indagar acerca de la credibilidad del relato que presta en el marco de una investigacin criminal. Este informe pericial debe cumplir con los requisitos que seala el artculo 315, a saber, la descripcin de la persona que est siendo objeto de la pericia, la relacin circunstanciada de las operaciones practicadas por el perito y de su resultado, y las conclusiones que se formularen conforme a los principios de su ciencia. En este sentido, el rol del perito psiclogo es colaborar en la toma de decisiones judiciales, convirtindose en un apoyo a la administracin de justicia. A travs de su participacin, caracterizada por su objetividad e imparcialidad, brinda conocimientos cientcamente aanzados para el anlisis de un caso, a travs de una demanda concreta, objetivos de trabajo, metodologa y conclusiones. En caso que la causa llegue a etapa de juicio oral, deber responder las interrogantes formuladas por el scal y eventualmente por la parte querellante, en el evento que sta exista, la defensa (defensor pblico y/o particular), y las emanadas del propio tribunal. Asimismo, no debemos olvidar una serie de precisiones que resultan necesarias de hacer respecto de la prueba pericial en el Proceso Penal. La primera dice relacin con que cualquier profesional psiclogo puede ser llamado como perito o como testigo a exponer en juicio oral u otras audiencias sobre los hechos respecto de los cuales haya tomado razn en virtud del desempeo de su actividad profesional. En este sentido ser perito ya no viene dado por una especial investidura del profesional por parte de una instancia superior que le reconozca, en virtud de sus mritos y ttulos, sino que por los conocimientos que tiene sobre una ciencia, arte u ocio determinados. Por tanto, en el nuevo proceso penal, el que sea un buen o mal perito, esto es, su idoneidad, ser valorada en la audiencia misma de juicio oral mediante las preguntas especialmente orientadas a establecer dicho punto, tanto en el

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interrogatorio, como en el contrainterrogatorio y en las preguntas formuladas por el propio tribunal (artculos 295, 297, 314, 318 y 329 del C.P.P.). Por otra parte, las conclusiones a las cuales arribe el perito no obligarn al tribunal a tomar una decisin en ese mismo sentido, ya que ste valorar la prueba con libertad, existiendo slo como lmites los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientcamente aanzados .14

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14 Artculo 297 del Cdigo Procesal Penal.

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Captulo 2 La Evaluacin de la Credibilidad de Testimonio

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II.- LA EVALUACIN DE LA CREDIBILIDAD DE TESTIMONIO i. La pregunta psicolegal y el tipo penal. Toda demanda de pericia proveniente del sistema se origina mediante una solicitud formal al perito para que, en virtud de sus especiales conocimientos, pueda intentar aclarar o aportar sobre algn punto materia de controversia o litigio. Al respecto la naturaleza de las solicitudes dirigidas a los peritos de las disciplinas de la Salud Mental, si bien son diversas y estarn determinadas por las circunstancias y caractersticas especcas del delito investigado, se las puede englobar bajo las siguientes categoras en el Proceso Penal: Respecto de la vctima-testigo: evaluar sus capacidades mentales y posibles alteraciones; su capacidad para aportar un testimonio vlido judicialmente; su diagnstico de personalidad; el posible dao y las consecuencias del delito en su vida; la credibilidad de su relato respecto de los hechos; determinar la existencia o no del trastorno de estrs postraumtico, entre otros. Respecto del imputado: evaluar su estado mental y posibles alteraciones al momento de la ocurrencia de los hechos a n de determinar su imputabilidad; determinar su grado de control de impulsos; establecer perl de personalidad con el propsito de determinar si se ajusta o no al delito; indagar si posee algn cuadro psicopatolgico comnmente asociado a delincuentes (trastorno de personalidad antisocial y/o psicopata); analizar su capacidad para ser juzgado e instruir una defensa; etc. No debemos olvidar que, el origen de esta consulta que se hace desde el mundo jurdico al psicolgico, se encuentra asentada en la necesidad tanto del scal como del juez, de valorar aspectos que no son estrictamente jurdicos, para lo cual requieren de los especiales conocimientos de otras ramas del saber. Ahora bien, considerando que el dictamen pericial obedece a dicha necesidad, dems est armar que sus conclusiones deben: ser claras; simples (cuando puedan serlo); desprovistas de duda o incertidumbre; estar expresadas en un lenguaje comprensible y comn (a menos que reera conceptos muy tcnicos, los cuales debe explicar); y deben responder a lo solicitado. Debemos recordar que no resulta conveniente aseverar, y menos concluir, respecto de algn punto sobre el cual no tengamos competencias ni elementos sucientes de anlisis como para pronunciarnos de forma seria y responsable.

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La conclusin pericial psicolgica 15 Las conclusiones a las cuales arriba un perito deben ser consecuencia de las operaciones que su ciencia le sugiere, expresando los hechos y circunstancias que sean fundamentales en su opinin. La presentacin de las conclusiones se har de forma legal, por escrito y/o expresin oral, en audiencias o diligencias. ste, tal como ya hemos sealado, no puede contener motivos de duda, de inters o de parcialidad. Otro aspecto que debemos recordar es que por la naturaleza y principios del proceso judicial, nuestro informe o nuestras conclusiones no son vinculantes a la decisin que va a tomar el tribunal colegiado. Vale decir, su fuerza probatoria ser estimada por los jueces teniendo en cuenta la competencia de los peritos, la unidad o disconformidad de sus opiniones, los principios cientcos o tcnicos en que se fundan, y la concordancia de su aplicacin con las reglas de su sana crtica. As, el informe pericial psicolgico deber estar debidamente fundamentado y, carecer de ecacia probatoria si no fuese claro y sus explicaciones aparecieran contradictorias o decientes. En este punto podemos plantear que es necesario que un informe pericial se baste a s mismo, es decir, contenga en su cuerpo todos los elementos de juicio sucientes para que sus conclusiones sean el resultado natural y esperado de su desarrollo. Otro aspecto a tener presente es que la conclusin obtenida desde una pericia es prueba fundada, a diferencia del testimonio, que se reere a hechos percibidos sensorialmente por quien lo presta y que deber dar la versin de como lo percibi. Se hace necesario abrir un parntesis para distinguir claramente ambas funciones, la pericial de la testimonial. Al respecto, lo primero que habra que decir es que si se est atendiendo teraputicamente a alguien, y en virtud de ese conocimiento somos llamados por el sistema judicial a dar nuestra opinin profesional, la nica calidad en la cual podemos declarar es en la de testigo, y no como perito, con todo lo que ello implica.
15 Tomado de Mafoletti, F. y Salinas, Ma I. (2005). Manual Estrategias de Evaluacin Pericial en Abuso Sexual

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Infantil. Publicacin del Servicio Nacional de Menores. www.sename.cl

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Por la naturaleza del objeto examinado, la evaluacin pericial psicolgica es un acto de profunda envergadura que implica indagar en la interioridad del ser humano, adyacentemente con los otros antecedentes que contiene el proceso. Implica indagar en busca de la verdad, articulada en los requerimientos procesales, procurando compatibilizar la verdad psicolgica con la jurdica. Y a este respecto, no debemos olvidar dos axiomas fundamentales en nuestro trabajo, que sin duda han producido ms de un problema: la verdad psicolgica no necesariamente se corresponde con la verdad de la realidad; y, por otra parte, la verdad jurdica tiene ms de lo comprobable que de lo cierto. Por tanto, en los pleitos judiciales este proceso de debate de argumentos, permite un complejo razonamiento que opera como productor de la verdad jurdica, base del fallo. As por ejemplo, por muy contundente que sea un medio de prueba, este no posee ningn valor si no ha sido obtenido por medios legalmente permitidos.

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ii. Consideraciones metodologicas para el anlisis de la credibilidad La evaluacin pericial psicolgica de la credibilidad del testimonio, y ms especcamente el inters judicial por determinar la credibilidad de una declaracin en el marco de una investigacin criminal, se remonta a comienzos de siglo pasado. Un claro ejemplo de ello es que, de acuerdo a Steller y Kehnken, en los aos 30 aparecieron por primera vez en la literatura 16 alemana psicolgica y judicial los criterios de realidad . Numerosos expertos internacionales han coincidido en reconocer la importancia que ha tenido para el sistema judicial la evaluacin de la credibilidad del testimonio, destacando algunos de ellos (Heinz Offe, Thomas Fabian, Max Steller, Guenter Kehnken, Udo Undeutsch) la relevancia de que, en el ao 1954, el Tribunal Supremo alemn determin que debe nombrarse un perito para evaluar la sinceridad de las declaraciones cuando los testimonios de nio(a)s o jvenes son la nica o 17 principal prueba , considerando dicho tribunal a la evaluacin de la credibilidad basada en criterios como una prueba con fundamento cientco (Offe, 2000, pp.21). Sin perjuicio de lo anterior, debemos tener presente lo sealado por Lamb, Sternberg, Espln, Hershkowitz, Orbach y Hovav, quienes en su estudio 18 de campo sobre la validacin del CBCA , junto con valorar positivamente la tcnica, llaman la atencin sobre la necesidad de realizar mas investigaciones cientcas sobre el tema y a tener precaucin en la aplicacin forense del sistema CBCA. Es por ello que, independientemente del valor que ha tomado el CBCA en nuestro medio nacional, queremos insistir en que necesariamente los criterios de realidad del CBCA deben valorarse y encontrase insertos en el sistema global de evaluacin de la credibilidad del testimonio que es el SVA. Estamos convencidos que slo dicho sistema, el SVA, permitir al perito arribar a conclusiones vlidas, en la medida en que estas: hayan sido debidamente contrastadas; que el testimonio que se valora haya sido obtenido mediante un
16 Steller, M. y Kehnken, G. (1994). Anlisis de declaraciones basado en criterios. pp. 190. En Raskin D.

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Mtodos Psicolgicos en la Investigacin y Pruebas Criminales. Editorial Descle de Brouwer. Bilbao, Espaa. 17 Ob. Cit. 18 Lamb, M., Sternberg, K., Espln, P., Hershkowitz, I., Orbach, Y., Hovav, M. (1997). Criterion-Based Content Analysis: A Field Validation Study. Child Abuse and Neglect, vol. 21, N 3, pp. 255-264.

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procedimiento estandarizado; que busca activamente no inocular contenidos, ni dirigir los relatos; que contempla el contexto en que se producen y develan los hechos, y las consecuencias provenientes de los mismos; que trabaja sobre la base de 4 hiptesis, chequeando cada una de ellas de forma sistemtica; que considera la capacidad testical del declarante; que valora las posibles motivaciones personales y de cercanos al declarante para informar en falso; que contrasta los resultados con las dems evidencias y medios de prueba del proceso penal; que exista una concordancia ideoafectiva entre lo dicho y el correlato emocional que acompaa el testimonio; y, que los conceptos, descripciones y lenguaje dados por el declarante sean acordes a su nivel de desarrollo y conocimiento. El trabajo en base a hiptesis El trabajo cientco que pretenda ser tal, deber contemplar postulados que puedan ser susceptibles de ser contrastados o refutados por un proceso sistemtico de bsqueda de la verdad. Al respecto, Karl Popper, creador del 19 Falsacionismo , plantea que contrastar una teora signica intentar refutarla mediante un contraejemplo. Si no es posible refutarla, dicha teora queda corroborada. En este sentido, como se ha enunciado anteriormente, la posicin subjetiva del perito previo al abordaje del caso debe estar dada, en cuanto profesional de una ciencia, por la consideracin de que el relato a evaluar pericialmente puede resultar, producto del anlisis, tanto creble como no-creble. Para ello, el sistema del SVA es consonante con lo planteado originalmente por la hiptesis a la base de la evaluacin de la credibilidad del testimonio planteada por el psiclogo forense alemn Udo Undeutsch, la cual contempla 3 posibilidades que se podran dar cuando estamos ante una falsa alegacin, y una cuarta posibilidad que reere que los hechos son descritos tal como sucedieron en la realidad. Las 3 posibilidades contempladas por Undeutsch son: o Que el relato haya sido inventado. o Que el relato haya sido inducido.
19 Falsacionismo, refutacionismo o principio de falseabilidad es una corriente epistemolgica fundada por

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Karl Popper (lsofo, socilogo y terico de la ciencia: 1902-1994).

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Que el relato haya fantaseado o distorsionado gravemente la realidad.

Por tanto, al realizar una evaluacin de credibilidad de relato en el contexto de una pericia psicolgica, de acuerdo al principio de objetividad e 20 imparcialidad que rige la prctica forense, siempre se deben considerar al 21 menos 4 hiptesis en el proceso de valoracin de los antecedentes del caso. a. La primera de ellas se observa cuando el evaluado tiene la clara intencin y consciencia de engaar. Por tanto, la hiptesis del Engao exige nimo, consciencia y voluntad de hacer creer al otro que la versin entregada es coincidente con lo que realmente pas. Dicho testimonio puede responder a motivaciones individuales o de terceras personas. En este caso, el relato obtenido, puede presentar diferentes grados de sosticacin dependiendo de las caractersticas del testigo declarante, como su edad, capacidad intelectual y caractersticas de personalidad, entre otras. Por otra parte, debemos considerar que es posible que un evaluado por variables ajenas a su voluntad, pudiese tergiversar involuntariamente algunos aspectos de la realidad. En este sentido la hiptesis de la Sugestin se reere a modicaciones en los registros mnmicos del sujeto a partir de factores individuales o contextuales que inciden alterando su testimonio. Dicha inexactitud puede responder a diferentes motivos, como a los efectos en la memoria ligados al paso del tiempo, el haber contado los hechos en innumerables oportunidades a distintas personas, el haber recibido comentarios y preguntas que implicaban la visin de otros respecto del hecho, el haber sido inuenciado por los prejuicios sociales o la vergenza inconsciente, la culpa o cualquier otro mecanismo psquico que no implique dolo en el actuar. En este sentido, los procesos ligados a dicho fenmeno, no permiten distinguir con claridad los contenidos del relato que responden a una fuente de origen externo o vivencial, de aquella de carcter interno o producto del pensamiento o fantasa. La hiptesis de la Incapacidad alude a la falta de capacidad del

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b.

c.

20 Artculo 314 del Cdigo Procesal Penal. 21

Para mayor abundamiento en la descripcin de las hiptesis recurrir a: Offe, Heinz (2000). Anuario de Psicologa Jurdica. Colegio Ocial de Psiclogos de Madrid. Espaa.

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evaluado para dar cuenta de forma dedigna de los hechos por el evaluado se reeren efectivamente a hechos vividos o experimentados. que realmente han sido vividos de los imaginados. Esta situacin se puede producir por alteraciones psicopatolgicas, distorsiones involuntarias, dcit cognitivo, interferencias defensivas, entre otras. d. Por ltimo, est la hiptesis de la Verdad: sta dice relacin con la consideracin probabilstica de que los hechos relatados por el evaluado se reeren efectivamente a hechos vividos o experimentados.

Antecedentes de investigaciones y publicaciones nacionales e internacionales Previo a enumerar las mltiples investigaciones y publicaciones respecto de la evaluacin psicolgica de la credibilidad del testimonio, creemos adecuado realizar un breve comentario sobre lo que entendemos por validar una metodologa como la abordada por el presente documento. Dada la libertad de prueba consagrada expresamente en nuestro Cdigo Procesal Penal en su artculo 295, permitiendo que los hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del caso puedan ser probados por cualquier medio producido e incorporado en conformidad a la ley, le queda a los jueces la prodigiosa tarea de valorar innumerables medios probatorios surgidos de las ms diversas ciencias auxiliares en el proceso penal .22 En este sentido, y dado que el tribunal debe valorar en libertad la prueba rendida en audiencia de juicio oral, otros sistemas procesales han optado por utilizar criterios discriminadores a n de determinar la validez cientca de las metodologas expuestas por los peritos23. Esta necesidad de establecer un conjunto de medios de interpretacin adecuados o criterios estndares para ponderar de forma objetiva y replicable, en diferentes contextos judiciales, los resultados de los informes presentados por expertos al servicio de los abogados defensores y acusadores, determin la sistematizacin de las exigencias a los procedimientos periciales.

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22 Para mayor abundamiento ver pginas 15 a 17, y anexos i y ii. 23 Al respecto, resulta necesario explicitar que dichas enmiendas o criterios asumidos por otros sistemas legales

no han sido asumidos por el nuestro, por tanto no son obligatorios en Chile como norma.

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En la sentencia del caso De Luca (1990)24 se planteo por primera vez la cuestin de la unanimidad de la comunidad cientca relevante como criterio de abilidad para aplicar a los procedimientos periciales, constatando la ausencia de estndares normativos en las leyes procesales que permitieran al juez decidir al respecto de si la revisin por pares y la publicacin en revistas profesionales constituyen garantas al respecto. El ao 1993, la Corte Suprema de EEUU dict su ya famosa sentencia Daubert, en la cual, no pronuncindose sobre lo sustantivo del caso, deni una serie de normas apropiadas para decidir sobre la admisibilidad de las evidencias expertas, de diversas disciplinas, que pueden ser presentadas en juicio. El nico gran precedente legal que exista hasta entonces en la jurisprudencia federal sobre la cuestin de los estndares de admisibilidad de evidencia experta, era una antigua sentencia de 1923, en el caso Frye contra EE.UU., donde la Corte Suprema tuvo que decidir sobre la pretensin de un acusado de emplear un tipo primitivo de detector de mentiras para tratar de exonerarse de una acusacin criminal. En la sentencia Frye la Corte Suprema determin que en el caso de evidencias cientcas de carcter novedoso, stas slo podran ser admitidas como pruebas en un juicio legal cuando hubiesen sido previamente aceptadas de forma general como hechos incontrovertidos o tcnicas ables por la comunidad cientca relevante. Posteriormente, la resolucin de otro caso en 1976 (El Pueblo contra Kelly), dio paso al denominado estndar legal Frye/Kelly para la admisin de evidencia cientca novedosa en un juicio, que constaba de tres criterios de evaluacin: 1. que quede establecido, mediante testimonio experto, que los mtodoscientcos empleados en la produccin de la evidencia 2. son generalmente aceptados como ables dentro de la comunidad cientca relevante; que el experto que presente testimonio ante el tribunal est adecuadamente cualicado como experto para opinar sobre el tema;

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24 Izquierdo, Javier (2004). Lo falso autntico: cosas en personas. Contribucin preliminar al Seminario Los

soportes de la materialidad. UNED, Espaa.

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3. que el ponente de la evidencia cientca demuestre especcamente que en el caso en cuestin se emplearon procedimientos cientcos correctos para producirla. En la sentencia Daubert, la Corte Suprema de EE.UU. extendi el estndar Frye/Kelly a objeto de establecer la obligacin por parte de los tribunales de evaluar el carcter legalmente admisible, o no, de la evidencia cientca presentada por las partes en un juicio, en base a un procedimiento legal objetivo en el que se tengan en cuenta los resultados arrojados por un conjunto de cuatro pruebas de abilidad socio-cognitiva de la informacin cientca: 1. 2. determinar si la teora o tcnica haba sido puesta a prueba con anterioridad; determinar si los resultados del estudio han sido publicados previamente en revistas cientcas y sujetos a un procedimiento de revisin por pares; determinar si se conoce para ellos un margen de error ;25 determinar si la teora o la tcnica se halla generalmente aceptada en la comunidad cientca relevante (criterio Frye).

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3. 4.

Al respecto, en nuestra realidad nacional, se podra entender que los principales organismos periciales pblicos (SML, CAVAS, LABOCAR, LACRIM, SENAME) constituiran la llamada comunidad cientca relevante, toda vez que son los organismos auxiliares de la administracin de justicia, quienes bajo la normativa vigente realizan peritajes en las investigaciones penales. Por otra parte, en el caso especco de la disciplina psicolgica, se podra entender que esta comunidad cientca relevante tambien se encuentra refrendada por la comunidad universitaria, quienes a travs de sus programas de postgrado (UCH, PUC, UDP, UC, UV, UFRO, UST) contemplan el estudio de la psicologa del testimonio y de la evaluacin pericial psicolgica de la credibilidad del relato.
25 Al respecto, Undeutsch (1984), seala que es extremadamente difcil establecer un nico criterio, objetivo,

independiente y able en una situacin de campo; ya que estas no permitiran un control absoluto de las variables que inciden en la valoracin de la credibilidad. En este sentido, Arntzen (1983) arm que las simulaciones experimentales nunca podrn producir la signicativa vivencia personal y emocional que es particularmente relevante en los casos de abuso sexual.

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Otra forma de entender la validacin de un procedimiento cientco, dice relacin con las publicaciones que sobre l existen, y el grado de controversia que estas mismas pudiesen generar. Al respecto, hemos decidido incluir en este apartado slo una pequea muestra de las principales publicaciones internacionales, a la vez que un breve listado de publicaciones e investigaciones desarrolladas en nuestro pas. Validacin y publicaciones internacionales Hasta el momento, el CBCA se ha investigado en Alemania, Canad, Estados Unidos, Finlandia, Holanda, Israel, Espaa, Colombia y Chile. Congreso Internacional sobre la Evaluacin de Credibilidad (1989), en Maratea (Italia), auspiciado por la OTAN. Se presentaron los primeros trabajos empricos sobre CBCA, as como la descripcin y sistematizacin de Steller y Khnken. Anuario de Psicologa Jurdica (2000). Colegio Ocial de Psiclogos de Madrid, Espaa. Max Steller y Claudia Bhm (2006). Cincuenta Aos de Jurisprudencia del Tribunal Federal Supremo alemn sobre la Psicologa del Testimonio: balance y perspectiva. En Fabian, Bhm y Romero. Nuevos Caminos y Conceptos en Psicologa Jurdica. Editorial Lit Verlag, Berlin. Josep Ramn Surez Lpez (2004). La Credibilidad del Testimonio Infantil ante Supuestos de Abuso Sexual: indicadores psicosociales. Tesis Doctoral, Universitat de Girona. Blanca Vzquez (coord., 2004). Abuso Sexual Infantil: evaluacin de la credibilidad del testimonio, estudio de 100 casos. Espaa: Centro Reina Sofa para el Estudio de la Violencia. Aldert Vrij (2005). Criteria-Based Content Analysis: a qualitative review of the rst 37 studies. En Psychology, Public Policy, and Law, Vol. 11, No. 1, 341. Alonso-Quecuty, M. L. (1993). Interrogando a testigos, vctimas y sospechosos: La obtencin de informacin exacta. En M. Diges, y M. L. Alonso-Quecuty (eds.), Psicologa forense experimental (pp. 85-98). Valencia: Promolibro. Alonso-Quecuty, M.L. (1999). Evaluacin de la credibilidad de las declaraciones de menores vctimas de delitos contra la libertad sexual. Papeles del Psiclogo, 73, 36-40.

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Claricacin de los conceptos Veracidad Y Credibilidad Antes de abordar derechamente el sistema del SVA para la valoracin de la credibilidad del testimonio, consideramos necesario establecer algunas distinciones conceptuales en miras a operar con un lenguaje comn.

26 Se han excluido las investigaciones de pregrado para optar al ttulo de Psiclogo, y las investigaciones de

postgrado que a la fecha se encuentran en curso.

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Lo anterior se fundamenta en que algunos fallos de tribunales orales 27 en lo penal , y otros destacados juristas e investigadores han elevado su crtica al sistema de evaluacin de credibilidad de testimonio sin conocer mayormente sus fundamentos y metodologa, extrayendo conclusiones sobre la base de premisas errneas. Mauricio Duce (2006, pp.3), en su texto La Prueba Pericial y su admisibilidad a Juicio Oral en el Nuevo Proceso Penal, hace un interesante anlisis de la funcin de la prueba y del rol que le corresponde jugar a los peritos en el sistema de justicia criminal, pero al momento de referirse a la evaluacin de la credibilidad de relato lo hace dentro de la advertencia del riesgo de utilizar el conocimiento experto como forma de sustituir el trabajo que nuestros sistemas institucionales le asignan exclusivamente a los jueces... situaciones de este tipo se producen, por ejemplo, ... cuando los razonamientos de los juzgadores acerca de la veracidad de los testigos son sustituidos por opiniones expertas sobre la misma. Respecto de este punto, es necesario realizar una distincin conceptual y operacional que permita aclarar que el objetivo de la pericia no es indicar si los hechos han sucedido efectivamente en la realidad, lo cual sera un elemento central en la conviccin requerida por el tribunal para llegar a una sentencia condenatoria; sino mas bien el evaluar si el relato aportado por la vctima cumple, o no, con criterios preestablecidos de credibilidad. Como ya se ha dicho reiteradamente, an cuando el perito en su conclusin pericial fuese ms all de lo que le permite su ciencia, su dictamen no es vinculante para el tribunal, formndose ste su conviccin sobre la base de la prueba producida 28 durante el juicio oral , y no sobre lo que determinado perito concluy, siendo ste tambin objeto de valoracin por parte del respectivo tribunal en cuanto a su idoneidad. Para mayor abundamiento respecto del punto anterior, reproducimos extracto de la sentencia del TOP de Rancagua, la cual seala ...sin perjuicio de
27 Ver por ejemplo sentencia del TOP de Rancagua del 17 de octubre de 2005. Causa RIT N 107-2.005. 28 Artculo 340 del Cdigo Procesal Penal.

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las conclusiones a que arribaron los peritos, la construccin de los estndares de credibilidad debe vericarse ntegramente en el juicio, de conformidad a lo establecido en el artculo 309 del Cdigo Procesal Penal, en relacin con los artculos 296 y 340 del mismo Cdigo. [...] Es el tribunal, quien por mandato imperativo de los artculos recin citados, es llamado a analizar la credibilidad o falta de ella, de las personas- sean testigos o peritos- que declaren en estrados, funcin que no le es posible renunciar o delegar, sin perjuicio del carcter de referencia que pudiere otorgrsele a las conclusiones del peritaje, fundamentalmente en este caso, para el scal en la etapa de investigacin, pues, los dichos de los peritos, en cuanto se reeren, a su vez, a un relato proporcionado a ellos por la presunta ofendida de un supuesto hecho ilcito, necesariamente, para ser considerados como un antecedente probatorio de peso en el juicio, deben ser corroborados por otros, o cotejados con distintos medios de prueba, producidos todos ellos en la audiencia, de manera tal, que conlleven directamente a los sentenciadores a la certeza requerida para condenar (el subrayado es nuestro). De acuerdo a lo anteriormente planteado, corresponde precisar que el objetivo de la evaluacin pericial psicolgica de la credibilidad del relato se encuentra orientada a establecer el grado en que cierto relato especco respecto de los hechos investigados cumple, en mayor o menor grado, con criterios preestablecidos que seran caractersticos de relatos que dan cuenta de forma dedigna respecto de cmo sucedieron los hechos. A ello se le denomina credibilidad, ya que apunta a la probabilidad de que los hechos hayan sucedido de la forma en que han sido relatados, en virtud de las caractersticas observadas y valoradas en el testimonio. En denitiva, la valoracin del perito estar enfocada a analizar la estructura y contenido del relato, aunque si bien es cierto considera como criterios de control la concordancia con la evidencia cientca obtenida en el caso particular, esta sirve de sistema de validacin y contraste de las conclusiones arribadas, no buscando con ello intentar establecer la real ocurrencia del hecho o detectar la contradiccin entre lo relatado y la realidad de los hechos.

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El anlisis de la carpeta investigativa 29 La evaluacin psicolgica/psiquitrica forense, entendida como la actuacin de los profesionales en el foro o tribunal, en el contexto de la confeccin de informes periciales, es el proceso a travs del cual el profesional psiclogo o psiquiatra, recopila y valora antecedentes con el n de entregar una opinin debidamente fundamentada al Juez de Garanta o al Tribunal Oral en lo Penal. En el entendido que la evaluacin forense exige, entre otros, la recopilacin y valoracin de los antecedentes judiciales del evaluado, as como de los datos de la investigacin, es que el anlisis de los antecedentes, que constan en la carpeta de investigacin del scal, cobra especial relevancia. Su estudio ha sido un tema ampliamente debatido, mientras algunos autores plantean que su lectura, previo a la evaluacin, puede restar objetividad a la evaluacin forense, no es menos cierto que el contexto forense, delimita caractersticas y requerimientos propios de ste tipo de actuaciones, diferencindolas de este modo de otros mbitos de accin, como el clnico, laboral o comunitario; donde lo que da origen a la evaluacin es un proceso judicial. En este orden de ideas, en el mbito forense se considera esencial conocer todos aquellos aspectos contenidos en la carpeta de investigacin del scal, que digan relacin con los hechos investigados, antecedentes del imputado as como de los diferentes actores involucrados en el proceso, existiendo consenso entre los profesionales que se dedican a la labor pericial respecto de la importancia de contar previamente a la evaluacin pericial con elementos que permitan una evaluacin ms completa y atingente a lo investigado. Desde esta perspectiva, nos interesa tener una relacin de los hechos constitutivos de delito que se investigan, ya que aportan una primera directriz en trminos de orientar la exploracin forense y posibilitar la seleccin de una metodologa, as como de las tcnicas a utilizar. Asimismo, es relevante

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29 Tomado de Rutte, M.P. y Mafoletti, F. (2006). Anlisis Criminolgico de los Antecedentes de la Investigacin

en el Contexto de la Evaluacin Forense. Cuadernos de Psicologa Jurdica N 3. Asociacin Chilena de Psicologa Jurdica. Santiago de Chile.

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conocer el contexto en que han tenido lugar los hechos, los medios de prueba que acreditaran la ocurrencia del mismo, as como los elementos propios del tipo de ofensa. La lectura del expediente judicial o de la carpeta scal es un paso necesario e imprescindible en una evaluacin pericial psicolgica. Es nuestra opinin que debe ser ledo previa a la realizacin de la pericia, siendo obligatorio cuando se cuenta slo con una sesin. Cuando la evaluacin se lleva a efecto en ms sesiones, es posible que la lectura del expediente o compulsas se realice despus de la primera sesin, para que sta se realice a ciegas, vale decir con la mnima contaminacin de antecedentes del proceso. Hay que aclarar que ste es un punto que tiene su propio control, toda vez que parte del trabajo y la especializacin del perito consiste en dejar de lado los prejuicios y convenciones sociales respecto de hechos constitutitos de delito, posible personalidad del autor del mismo, circunstancias en que habitualmente ocurren, entre otros. En este sentido, el perito intenta observar la realidad del caso de la forma ms objetiva, desprejuiciada, imparcial, libre de intereses y opiniones preconcebidas, incluso intentando dejar de lado la experticia en el tema en la medida en que sta pueda llevarlo a conrmar las propias hiptesis de trabajo. Por ltimo, de acuerdo a lo planteado es posible sostener que la carpeta de investigacin constituye una importante fuente de informacin, desde la cual los peritos pueden obtener antecedentes sociales, mdicos, educacionales y psicolgicos. Sin perjuicio de lo cual es necesario contemplar la naturaleza de stos antecedentes, en el sentido de no constituir prueba, su valor probatorio ser determinado por quien juzga, existiendo libertad en su valoracin, es decir, no tiene un valor determinado a priori, cobrando relevancia sus caractersticas tcnicas y capacidad del perito de crear conviccin frente al Tribunal.

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iii. El sistema de valoracin del testimonio Anlisis de validez de contenido (SVA) En el presente apartado se realizar una descripcin de la metodologa del SVA: anlisis de validez del testimonio, argumentando el papel que este cumple dentro de nuestro actual sistema judicial, al ser una de las tcnicas

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ms utilizadas por los organismos tendientes a evaluar credibilidad del relato en supuestas vctimas de delitos sexuales. Antes de comenzar con lo propuesto, se estima necesario introducirnos en los orgenes de tal metodologa. Esta corresponde a una integracin de variados estudios y sistemas de evaluacin, que datan sus aportes desde mediados del siglo pasado, reconociendo como su precursor al psiclogo Alemn Udo Undeutsch, quien postula, basado en una amplia experiencia acumulada, que un testimonio que deviene de un recuerdo de experiencia real diere en contenido y calidad de aquellos relatos basados en fantasas o invenciones, aspecto por el cual fue elaborando una serie de criterios de realidad bajo la hiptesis antes mencionada. Jurez Lpez (2002)30 , aclara que esta metodologa, de acuerdo a Steller (1989), no se trata de un test o una escala estandarizada, sino que reere a un mtodo o sistema semi-estandarizado. De la misma manera, Salgado, Cha, Fernndez, Navarro y Valds (2005)31 , maniestan que tal evaluacin, apunta a la credibilidad de un relato en particular y no a la credibilidad general del nio(a), as como tampoco a su capacidad de enjuiciar crticamente la realidad.

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30 Jurez, J. La Credibilidad del Testimonio Infantil Ante Supuestos de Abuso Sexual: Indicadores Psicosociales.

Tesis para optar al grado acadmico de Doctor en Psicologa. Universitat de Girona. Espaa, 2002.
31 Salgado, R; Cha, E; Fernndez, H; Navarro, J; y Valds, A. Protocolo para la Evaluacin Psicolgica Pericial

en Delitos Sexuales Contra Nios, Nias y Adolescentes. Programa de Educacin para la No-Violencia, PUC, Servicio Nacional de Menores. Santiago, Chile: LOM Ediciones. 2005.

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En cuanto a su composicin, esta metodologa contempla tres etapas, las cuales son: Entrevista semiestructurada, el Anlisis de Contenido Basado en Criterios y la aplicacin de la Lista de Validez.

Protocolo de Entrevista
(Para recoger la informacin)

Statement Validity Assessment (SVA)


(Evaluacin de la validez de las declaraciones)

Criteria-Based Content Analysis (CBCA)


(Anlisis del Contenido Basado en Criterios) (Para analizar la informacin recogida en la entrevista)

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Lista de Validez
(Para calicar los resultados del anlisis y tomar la decisin nal)

De acuerdo a la revisin de la bibliografa especializada en la temtica, tanto a nivel nacional como internacional, se concluye que para su aplicacin se necesita de manera obligatoria la utilizacin de los tres componentes. A continuacin, se describirn cada una de sus fases constitutivas:

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La entrevista forense Su objetivo principal se centra en responder la pregunta psicolegal, enmarcndose dentro del mbito jurdico. Este consiste en obtener la mayor cantidad de informacin posible de la situacin referida al motivo de evaluacin (por ejemplo: qu ocurri; a quin seala la vctima como agresor, y si pudiesen existir otros agresores; cundo habra ocurrido, dnde y cmo; si hubo utilizacin de fuerza, intimidacin, amenazas, coaccin o coercin; si se fue incrementando o variando el contacto sexual, entre otros.). Lo anterior, sin sesgar o inuir en las respuestas del nio(a) mediante preguntas sugestivas. La entrevista forense se caracteriza por ser semiestructurada, dado que busca obtener un relato respecto del hecho investigado, produciendo en un comienzo una narracin libre, que contemple la evitacin de una posible interrupcin por parte del entrevistador. No obstante, posterior al relato es recomendable ir realizando preguntas abiertas y focalizadas (esta ltima se reere a preguntas orientadas a un aspecto concreto del relato) tendientes a indagar en mayores detalles que el nio(a) ya ha proporcionado, y en ciertos casos nalizar la entrevista con preguntas cerradas, en la medida que se hace necesario establecer alguna informacin que no haya sido explicitada adecuadamente o que el nio(a) haya entrado en aparente contradiccin con algn contenido. En este contexto, tal como plantea la Lista de Validez, mientras menos interferencias realice el entrevistador, mayor valoracin va a tener el resultado nal de la evaluacin en su globalidad, ms an cuando la entrevista es la primera parte del proceso del SVA, y es la fase que dar la pauta al anlisis de los criterios y posteriormente a la lista de validez. Dado que no todos los nio(a)s presentan una misma capacidad narrativa, ya sea por variables tales como la edad cronolgica, destrezas cognitivas, comunicativas o simplemente por determinados rasgos de personalidad en formacin, as como vinculados a aspectos contextuales y de

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relacin con el entrevistador entre otros; es preciso sealar que la obtencin de un relato inicial libre y extenso puede verse dicultada. En ese sentido, es posible (y no menos frecuente) que se obtenga inicialmente un relato escueto, en cuyo caso la narracin debe facilitarse a traves de la realizacin de preguntas u otros medios (juego o dibujo) como parte de un proceso indagatorio. En este contexto cobra particular relevancia la experticia del evaluador. Para manejar todas las variables que inuyen en la construccin de un testimonio se han generado una serie de guas o protocolos de entrevistas para casos de delitos sexuales de nios. La ms conocidas son la entrevista cognitiva32 (Fisher, R. 1994), la entrevista paso a paso33 (Yullie, J. 1993), el protocolo de Nichd34 (Lamb, M. 1998). Como se mencion anteriormente, el modelo de entrevista recomendable para la realizacin de una pericia de credibilidad del testimonio es la entrevista semiestructurada, dado que mediante sta se obtienen relatos con mayor validez y exactitud. Es importante tambin sealar que el xito de la entrevista se relaciona con las habilidades y grado de motivacin de la vctima para colaborar, el tiempo que ha transcurrido desde el delito y el grado de victimizacin asociado al mismo; no pudiendo establecerse conclusiones categricas en un caso particular tomando en cuenta slo uno de estos factores. Como principio general debemos considerar que las entrevistas en estas materias deben seguir una secuencia predeterminada, con pasos que no pueden saltarse. Como se ha demostrado en diversas investigaciones la narracin libre de los hechos es la forma en que el testimonio es ms exacto, con menos contaminacin y, por tanto, ms vlido. Para lograr esta instancia comunicativa debe preceder al interrogatorio actos que principalmente sientan una base de conanza y de interaccin entre el entrevistador y la vctima denominada rapport35 .

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32 Ver Raskin (1994), captulo 6, pp. 169-188. 33 Ver Cantn y Corts (2000), pp. 131-132. 34 Ver Salgado et al. (2005), anexo3, pp. 105-108. 35 El rapport se reere a la relacin armoniosa entre el informante y el entrevistador. Signica desarrollar un

sentido bsico de conanza lo cual permite el ujo de informacin desde el informante a su interlocutor. Podra decirse que es un espacio que hay entre la indiferencia y la intimidad

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Como sugerencia, los pasos a seguir en este tipo de entrevistas se pueden resumir de la siguiente manera: 1. Generacin de Rapport y establecimiento de encuadre de trabajo Es fundamental que la vctima experimente conanza y cierto nivel de seguridad con el entrevistador, a esto se le llama Rapport. Esto incide directamente en la cantidad y calidad de informacin que vamos levantando de los hechos denunciados y evita fenmenos como la sugestin, los falsos recuerdos y la contaminacin en el material evocado. El encuadre de trabajo se reere a generar ciertas circunstancias invariantes en la entrevista que garantizan que un proceso de evaluacin recoja aquellos aspectos que se ha propuesto hacer. En el caso de las entrevistas en delitos sexuales es importante: Pedir a la vctima-nio/a tratar de diferenciar los conceptos entre verdad o mentira, y entre hechos imaginados y reales. Hay que instar al nio a decir la verdad 36 . Se aclara que el evaluador puede hacer varias veces la misma pregunta, y se aclara que eso no signica que uno no le cree o que no ha respondido adecuadamente. Esta consigna debe ser hecha de manera explcita. Decirle al nio que nos puede corregir en aquellos enunciados que vamos realizando de los hechos. Explicar que pueden haber preguntas difciles y otras fciles, y que no se espera que se recuerde de todo. Esto evita que la vctima responda aspectos inexistentes por el fenmeno de deseabilidad social, fenmeno en el cual el entrevistado contesta aquello que cree los otros esperan de l. Se favorece la complexin, es decir se le pide a la vctima que trate de recordar la mayor cantidad de detalles: (por ejemplo: por favor no elimines nada aunque parezca obvio o no relevante. Esto es potenciar datos especcos de informacin (por ejemplo apariencia fsica delagresor, nombres que se vinculan a la agresin, caractersticas del habla, etc).
36 Ver Protocolo NICHD 3.0 de Lamb y otros

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Seguidamente se le anima al nio a hablar de sus actividades escolares, familiares, sus amigos, hobbies o programas de televisin favoritos. Este es un buen momento para disipar la conversacin con el nio y modular ciertos afectos como la alegra, la entretencin, etc. Esto es conversar de temas neutros apropiados a la edad del nio. Mientras el nio conversa se puede solicitar que relate un determinado suceso neutro (ao nuevo, estas patrias o cumpleaos) evaluando as su capacidad narrativa. Algunos de estos aspectos debern ser resueltos posteriormente en la entrevista psicolgica. Se sugiere por lo general que el nio relate dos hechos neutros. De la misma manera, se establece una lnea base del funcionamiento del nio(a) en distintos mbitos, tales como: capacidad lingstica, desarrollo cognitivo, estilo comunicacional, orientacin temporo-espacial, adems de posibles alteraciones del pensamiento, entre otros. El conocimiento de este nivel permitir posteriormente contrastar la forma en que el nio(a) evoca y se reere a eventos neutros en contraste con el evento que se pretende explorar Lo ideal es vdeo-grabar la entrevista, o por lo menos registralas en audio. Esto debe ser informado debidamente a los intervinientes y asegurarle que el registro ser utilizado de manera condencial.

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2. Fase sustantiva. La idea es que a travs de la generacin de rapport se produzcan informes espontneos sobre el abuso. Esto ha sido llamado Narracin Libre la que ha demostrado ser la forma ms exacta y vlida de obtener la informacin. Cuando es necesario precisar en los hechos las preguntas deben ir de las ms generales a las ms especcas. Las preguntas generales generalmente no cuestionan el relato pero puede generar pocos detalles, a su vez las preguntas cerradas o dirigidas pueden generar ms detalles, pero existe mayor probabilidad de sugestionar el relato. Puede ser necesario ir concentrndose poco a poco en ciertos aspectos de la situacin central relatada. Esto se llama focalizacin progresiva donde se centra la atencin de la vctima en personas, sucesos, espacios que realzan o complementan el relato sustancial de la agresin. En general se puede

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introducir una posterior pregunta abierta, guiando la atencin y memoria. 3. Claricacin En la claricacin se apunta a generar una organizacin en el desorden discursivo, a n de resaltar o recortar los elementos signicativos de este. La base de la claricacin est en la reformulacin sinttica del relato. La vctima aprende a observar selectivamente los acontecimientos de los hechos denunciados desde un punto de vista lgico consecuencial. Esto mejora el potencial cognitivo que existe del evento. La forma ms comn de claricar es haciendo preguntas cerradas directas, en ellas se hacen referencias a conductas o acciones asociadas directamente al hecho abusivo. Son especialmente tiles cuando la narracin se hace de una manera muy concreta y poco detallada, o se hace necesario aclarar ciertos puntos incoherentes o inconsistente. Despus de hacerlas se debe terminar su utilizacin haciendo una pregunta abierta. Una forma ms extrema de especicar detalles es a travs de preguntas si/no. Ellas entregan una informacin exacta, pero pueden conducir fcilmente a error, especialmente por el fenmeno de deseabilidad social. Este tipo de preguntas deben utilizarse generalmente en la fase nal y para corroborar la identicacin del agresor y aspectos especcos de la agresin. No es recomendable utilizarlas en la fase inicial ya que son altamente sugestivas y afectan la validez del testimonio. 4. Cierre de la entrevista. Es necesario realizar un cierre formal de la entrevista. Esto ayuda a disminuir los niveles de angustia que se pudieron haber generado durante la entrevista. Hay que tener presente que en todo momento se debe considerar el desarrollo cognitivo del nio(a), por cuanto el solo hecho que sea capaz de relatar el evento en s, no quiere decir que sea capaz de ubicar los sucesos en el tiempo, pues su vivencia de la temporalidad no tiene nada que ver con la de los adultos. Por lo general, los acontecimientos signicativos suelen ayudar a los nios(as) a situar los sucesos en el eje temporal, como una fecha de cumpleaos, vacaciones, entre otros.

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Anlisis de Contenido Basado en Criterios (CBCA) La presente fase, corresponde a la determinacin de la presencia o ausencia de 19 criterios, los cuales fueron sistematizados en el ao 1989, en Alemania por Steller y Kehnken, argumentando que tales criterios podran diferenciar narraciones producto de experiencias reales de las que no lo son. El procedimiento consiste en determinar si se constatan, y de que modo, los 19 criterios de credibilidad en el relato. Se sugiere que la entrevista sea grabada o registrada literalmente por escrito, por cuanto permitir no solo revisar de manera reiterada el testimonio en benecio de un mejor anlisis, sino que tal relato permitir que sea sometido al anlisis de un segundo perito, contribuyndose as a una mayor objetividad y evitacin de una posible revictimizacin en el nio(a). Si bien hay autores (Lamers y Bufng; 1996) que consideran al anlisis de Contenido (CBCA) como la parte ms importante de la metodologa del SVA, queremos destacar que la valoracin de la presente metodologa se realiza a nivel global considerando igualmente relevantes sus tres fases, encontrndose estas interrelacionadas para su posterior anlisis. Estos criterios, se agrupan en cinco categoras de acuerdo a determinados aspectos. Corresponden a los siguientes, segn la literatura especializada en el tema: Caractersticas Generales Estructura Lgica: El objeto de este criterio se basa en examinar la coherencia contextual, consistencia lgica y la homogeneidad espacio temporal. Se determina su presencia cuando la narracin entregada por el nio(a) tiene sentido global, es decir presenta una lgica y coherencia interna, denotndose un hilo conductor a lo largo de todo el relato, siendo sus partes no contradictorias entre s, sino que combinndose en una totalidad, la cual resulta comprensible al evaluador. Elaboracin no Estructurada: Este criterio se basa en como un relato basado en una experiencia real posee componentes desestructurados, con

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poca linealidad y con digresiones cronolgicas, pero destacndose que pese a una desorganizacin aparente, los diferentes segmentos argumentales poseen una coherencia. As, tal criterio se presenta cuando la narracin se encuentra dispersa, desde el principio hasta el nal, no obstante, manteniendo un eje temporal coherente. Presencia de Detalles: De acuerdo a la literatura especializada, este criterio se cumple ante la abundancia de detalles, por cuanto, los relatos basados en percepciones (estmulos externos), generalmente presentan mayor cantidad de detalles, apuntando aquello a la credibilidad de la narracin, debido a que los relatos inventados difcilmente podran manifestarse con muchos detalles. Sin embargo, un aspecto a destacar se reere a que la presencia de determinados detalles adquieren mayor valoracin que otros, especialmente los de origen sensorial (visual, auditivo, tctil, entre otros), los cuales otorgan mayor credibilidad, aun cuando no se presenten de manera abundante. Referente a los criterios antes mencionados, Salgado, Cha, Fernndez, Navarro y Valds (2005) mencionan que la ausencia de los criterios Estructura Lgica y Elaboracin no Estructurada indican falta de credibilidad y, por tanto, aconsejan no continuar con el anlisis. No obstante, respecto del criterio Elaboracin Inestructurada, la ausencia de tal criterio no adquiere la misma valoracin que el primero, por cuanto, si un evento se experimenta con cierta regularidad (abuso sexual crnico o sistemtico ), la narracin puede presentarse de manera estructurada ajustndose a lo que se menciona como 37 memoria re-episdica. Del mismo modo, Vzquez (2004), cita un estudio de Yuille (1988), en el cual los criterios estructura lgica y elaboracin no estructurada seran claves para determinar la credibilidad de la declaracin.

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37 Nota de los autores.

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Contenidos Especcos Adecuacin Contextual: Este criterio se cumple cuando el evento que describe el nio(a) en su relato, contiene informacin atingente a las coordenadas espacio-temporales en las que ocurri el evento, de acuerdo a la capacidad cognitiva del nio(a). De esta manera, el suceso abusivo no es un evento aislado en la vida del nio(a), sino que se debe ajustar dentro de su cotidianeidad en cuanto a horarios, actividades, espacios, hbitos y relaciones con su entorno, entre otros. Descripcin de Interacciones: Este criterio est presente cuando en la narracin se hace referencia a las acciones y reacciones entre la vctima y el victimario, o bien con terceras personas, las cuales constituyen una cadena mutuamente dependiente que pueden ser reproducidas por el nio(a). Cabe mencionar que este criterio debe poseer la siguiente caracterstica: debe darse una accin, reaccin y otra reaccin en respuesta a esta ltima. Reproduccin de Conversaciones: Este criterio dice relacin con la incorporacin de una interaccin verbal especca, en la que el nio(a) utiliza el mismo lenguaje y modo empleado por los hablantes, congurando un dilogo en el cual se expliciten los interlocutores. Lo anterior, independiente de la extensin de la misma, la cual podra estar determinada por el tipo de relacin o abuso reseado. Complicaciones Inesperadas Durante el Incidente: Este criterio dice relacin con la mencin espontnea por parte de la presunta vctima, de situaciones imprevistas que complican o detienen el curso o nalizacin de la agresin descrita. En este sentido, en el transcurso del evento abusivo existe la posibilidad que se presenten ciertas situaciones que compliquen o detengan el curso o nalizacin del suceso mediante situaciones imprevistas, tales como una distraccin del agresor, una llamada telefnica, entre otros. Por tanto, este criterio se cumple si en la declaracin aparecen detalles relativos a situaciones imprevistas que surgieron en el momento del evento descrito. Peculiaridades del Contenido Detalles Inusuales: Este criterio se reere a la presencia de detalles poco comunes de consignar, salvo en una situacin de agresin sexual, al considerrsela muy por sobre la capacidad de invencin del nio(a), particularmente en el caso de nios muy pequeos. Es decir, se reere a la mencin de aspectos concretos

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mencionados por el evaluado, ya sea en relacin con el agresor, espacio fsico o de la situacin en s, y que hace referencia, por ejemplo, a objetos que pueden resultar sorprendentes o extraos, aunque no irreales. Detalles Superuos: Este criterio se reere a la mencin de detalles recordados por el nio(a) que no forman parte del curso de los acontecimientos abusivos, o no se relacionan directamente con ste, sino que son perifricos y poco relevantes para apoyar la acusacin. Lo anterior, en tanto que al mentir generalmente no se inventan detalles irrelevantes que no contribuyan a armar el evento, por su irrelevancia y grado de dicultad que implica para la memoria este ejercicio. Incomprensin de Detalles Relatados con Precisin: Este criterio se reere a la narracin de detalles que por la experiencia del nio(a), o sus escasos conocimientos sexuales, no le resultan comprensibles, pero que no obstante, el adulto es capaz de entender de manera certera. Cabe destacar en este punto, la particular percepcin del nio(a) en el desarrollo de la vivencia, adems del especial nfasis que debe colocar el evaluador ante una posible motivacin en el nio(a) por hacer cumplir tal criterio, adquiriendo mayor valoracin en prvulos o nios(as) de edad cercana, aludindose a sus habilidades cognitivas para la incomprensin de tales eventos. Asociaciones Externas Relacionadas: Corresponde a verbalizaciones en las que el nio(a) hace referencia a situaciones ajenas al evento abusivo en s, pero vinculadas con ste; por ejemplo, conversaciones previas con el agresor que sean de connotacin sexual. Cabe destacar que la asociacin es externa al suceso, pero est relacionada a ella por su contenido. Alusiones al Estado Mental Subjetivo del nio(a): Este criterio dice relacin con la referencia espontnea que el nio(a) efecta respecto a sus emociones, temores o pensamientos, experimentados por l o ella durante el episodio abusivo; as como los cambios experimentados de dichos estados subjetivos durante el transcurso del evento. Atribuciones al Estado Mental del Agresor: Categora que hace referencia a la verbalizacin que el nio(a) efecta respecto de los pensamientos, sentimientos o motivos que el menor atribuye al agresor durante el episodio abusivo. Contenidos Referentes a la Motivacin

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Correcciones Espontneas: Este criterio se reere a las correcciones que el nio(a) realiza de manera espontnea a su relato, lo que alude a un relato exible y que se contradice con un relato cticio, el cual se apreciara probablemente rgido y mecanizado, por cuanto, una persona que miente, generalmente no vara su testimonio ni siquiera para mejorarlo. Admisin de Falta de Memoria: Este criterio se maniesta en los segmentos del relato donde el nio(a) reconoce la incapacidad de evocar todos los aspectos que habra percibido, a travs de verbalizaciones que expresan dicha dicultad. Esto es realizado libremente, en lugar de aferrarse de manera tenaz a un discurso aprendido, como suele ocurrir en relatos no basados en percepciones externas. Por tanto, si un nio(a) conesa no recordar algn dato, apuntara ms a la credibilidad de la declaracin que a otra de las hiptesis. Plantear Dudas sobre el Propio Testimonio: Criterio que alude al planteamiento de la posibilidad de la existencia de imprecisiones sobre aspectos de su propio testimonio, constituyndose como un ndice de credibilidad, por cuanto se considera esperable que una persona que presenta un relato cticio no vacilar acerca de lo que est queriendo armar. Autodesaprobacin: Este criterio se reere a la incorporacin de elementos autoincriminativos o desfavorables, siendo este un indicio de credibilidad, en tanto producto del estilo de razonamiento infantil y de la ambivalencia a la gura agresora, generalmente las vctimas de abuso sexual se reeren a s mismas con algn grado de responsabilidad en el evento acontecido, sealando frases tales como por ejemplo: no deb haber aceptado ir con l o si hubiese hecho caso a..... Perdn al Agresor: Este criterio se cumple cuando se presentan en la narracin del nio(a), reacciones acerca de un sentido de perdn, disculpas o justicacin al agresor. Este criterio se considera muy comprensible, primordialmente en la dinmica de abuso sexual intrafamiliar, en que el agresor es una gura signicativa para el nio(a), pues de manera ambivalente se podra esperar preservar el vnculo a pesar de lo sucedido.

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Elementos Especcos de la Ofensa

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Detalles Caractersticos de la Ofensa: Este criterio se reere a la discriminacin por parte del evaluador acerca de si el testimonio se corresponde y se enmarca con datos criminolgicos y dinmicas psicolgicas acerca de este tipo de delito particular; o si ms bien corresponde al estereotipo social que se maneja con respecto a una situacin de abuso.

Anlisis y valoracin de los criterios de validez del procedimiento Si bien los autores describen la siguiente fase de anlisis denominndola Listado de Chequeo de Validez, se estima ms apropiada la designacin de Anlisis y valoracin de los Criterios de Validez, dado que no se busca orientar la utilizacin de estos parmetros como lista dicotmica de chequeo adicional. Por tanto, tal metodologa debe adecuarse a las caractersticas psquicas del nio(a), debiendo ser aplicada por un experto en la materia, evitando as la aplicacin de esta metodologa como un check-list. As, se considera que cada criterio debe ajustarse a un conjunto de requisitos y de variables inuyentes considerados en los criterios de validez, para que de esta forma los resultados se presenten sobre la base de caractersticas personales del examinado, constituyndose en una evaluacin enmarcada en la valoracin clnica. As, los puntos contemplados en la lista de chequeo corresponden a 11 aspectos diferenciados en 4 categoras: Caractersticas Psicolgicas Lenguaje y Conocimientos Adecuados: Este punto se reere a las habilidades cognitivas del nio(a), as como su capacidad de expresin y el conocimiento que muestra en el mbito sexual, encajndolo como esperable o no a su edad y experiencia. Destaca que para valorar adecuadamente este punto se debe considerar la evaluacin previa de sus capacidades cognitivas, con el objeto de indagar si ha tenido acceso a informacin de naturaleza sexual. Adecuacin del Afecto: Este punto se reere a si las expresiones emocionales durante la entrevista son las predecibles a este tipo de situaciones. Sin embargo, destaca que cada nio reacciona de forma particular de acuerdo a sus caractersticas de funcionamiento, por lo que en ocasiones las vctimas

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pueden presentar una alta expresividad emocional, o tambin podra ser esperable un estilo inhibido o disociado. Por tanto, de ah radica la importancia de establecer la lnea base de funcionamiento del entrevistado ante situaciones de su cotidianeidad y la importancia de la experticia del evaluador, para poder discriminar expresiones emocionales genuinas de las simuladas. Susceptibilidad a la Sugestin: Este punto da cuenta de la valoracin que se realiza durante la entrevista respecto a si el nio(a) ha aceptado sugestiones del entrevistador o que tan susceptible puede ser ante algn tipo de inuencia. No obstante, se menciona que el nio(a) al aceptar una sugestin durante la entrevista, no indica necesariamente que la alegacin no sea vlida, de la misma manera, si no es permeable al inujo externo no implica linealmente un relato valido.

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Caractersticas de la Entrevista Preguntas Sugestivas o Coercitivas: Este punto se reere si durante la entrevista se realizaron preguntas sugestivas o que inciten o guen al nio respecto a las respuestas que debe o no debe decir. De ah radica la importancia del tipo de preguntas que se realizan durante la entrevista, dando preponderancia a las preguntas abiertas que inciten al relato libre y espontneo. Adecuacin Global de la Entrevista: Este punto se relaciona con el anterior respecto a si la entrevista ha seguido las directrices del Sistema de la Validez de las declaraciones. De la misma manera, se deben considerar las posibles hiptesis y si es que durante la entrevista no ha quedado informacin sin ser consultada, si se ha considerado tambin la capacidad testimonial del entrevistado, su estado mental, y el ambiente fsico en el cual se desarrolla la entrevista. Motivacin para Informar en Falso Motivos para declarar: Este punto busca valorar si con la informacin que se tiene del caso pueda pensarse que hay razones que justiquen una acusacin legal. Contexto de la Revelacin: Este punto se considera importante, por cuanto

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si es el nio(a) el que revela la informacin a alguien de su entorno, la validez se ve reforzada, en contraste con situaciones en las que es el adulto el que revela el hecho, sobre todo si este puede beneciarse del evento. De la misma manera, se deben considerar variables tales como el entorno en el cual se hace la develacin, a quien se la realiza, vinculacin con esta persona, si es tipo directa o indirecta, espontnea o accidental, tarda o temprana, entre otros. Presiones para Informar en Falso: Se reere a la valoracin de una posible inuencia ejercida sobre el menor para que realice la denuncia. En conjunto con lo anterior, se hace indispensable apreciar variables del contexto y de la develacin, entre otros. Cuestiones de la Investigacin

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Consistencia con las Leyes de la Naturaleza: Se reere a si los acontecimientos descritos son realistas o contrarios a las leyes de la naturaleza, indicando este ltimo punto la factibilidad de ser producto de una fantasa, o producto de alguna alteracin del pensamiento. Consistencia con otras Declaraciones: Corresponde a la apreciacin que realiza el perito acerca de la correspondencia o contradiccin de las declaraciones previas, o si se contradice abiertamente en elementos relevantes con las declaraciones de otros intervinientes o testigos. Cabe resaltar que cuando un menor relata en varias ocasiones eventos que realmente ha vivido, se podra esperar que no haya una consistencia total entre declaraciones, sin embargo, se dar puntos en comn en el acontecimiento central, el papel desempeado por el nio(a) y el lugar de los hechos. Consistencia con Otras Pruebas: Este punto se reere a lo necesario de contrastar la informacin obtenida en la entrevista con datos del caso (pruebas mdicas, pruebas del que el presunto agresor no poda estar donde el nio dice, entre otros). De ah la importancia del anlisis del expediente como un elemento preponderante en la realizacin de la pericia. Aspecto que da cuenta del resultado de la contrastacin de la informacin obtenida en el relato con otros antecedentes criminolgicos y criminalsticos

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Categoras conclusivas En cuanto a las posibilidades de categorizacin de los resultados obtenidos, diversos autores proponen la asignacin de rangos vinculados a puntajes obtenidos en la tabulacin de los criterios del CBCA. Una de estas clasicaciones es la que hacen Alonso-Quecuty (1999) o Blanca Vzquez (2005), entre otros, quienes intentan generar tramos graduales de credibilidad en la cual se ubica una valoracin particular. Una limitacion habitual para los profesionales que realizan valoraciones de credibilidad es considerar que la categora cuantitativa obtenida segn el anlisis de los criterios de realidad del CBCA constituye o es equivalente a la conclusin nal de la pericia, desvirtuandose con esto la metodologa del SVA.

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Sin perjuicio de las clasicaciones anteriormente referidas, y de los resultados especicos obtenidos en el CBCA, los participantes de la Mesa de Credibilidad, proponen para llegar a una conclusin la utilizacin del SVA (con sus tres elementos, es decir, entrevista semiestructurada, CBCA y listado de validez), llegando en denitiva a una conviccin pericial que se expresa en una de las categoras aqu propuestas.

- Creble: en aquellos casos en que la evaluacin del testimonio cumple de manera coherente con los tres elementos del SVA; por ejemplo: un relato con sucientes criterios de realidad, segn CBCA, con una entrevista realizada por un perito idneo y con un testimonio vlido. - No Creble: en aquellos casos en que la evaluacin del testimonio no cumple, o lo hace de manera insuciente, en al menos dos de los tres elementos del SVA. En este caso, cabe destacar que la cantidad insuciente de criterios de realidad en el CBCA, no es por si mismo un indicador de no credibilidad, debiendo ser considerada en conjunto con otros elementos caractersticos del delito investigado y de ese nio(a) en particular (ver excepciones de la aplicacin de credibilidad del relato).

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- Indeterminado: en aquellos casos en que el testimonio no permite establecer la presencia de los criterios de realidad (no hay relato o existe un relato muy breve que no permite la aplicacin del CBCA) o existiendo criterios orientadores de credibilidad en CBCA, est comprometida la validez del procedimiento. Esta categora alude a que no es posible que el perito se pronuncie acerca de la credibilidad de acuerdo a la metodologa aplicada (SVA). La conclusin pericial basada en la conviccin del perito debe explicitar este aspecto.

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En este sentido, la clasicacin propuesta, se establece sobre la base de mltiples consideraciones de tipo forense y procesal; y pretende arribar a una conclusin integradora y claricadora -respecto de aspectos complejos evaluados en la pericia- que facilite a la tarea a aquellos encargados de administrar justicia. La propuesta entregada por los participantes de esta Mesa, invita a una mirada experta del profesional encargado de peritar al sujeto, que luego de su pericia arriba a una conviccin pericial de credibilidad o no credibilidad, o de imposibilidad de pronunciamiento acerca de credibilidad (categora indeterminada) del hecho abusivo en investigacin. Por el contrario, las nomenclaturas que utilizan el concepto de probabilidad (probablemente creible y probablemente increble) en los autores anteriormente citados (ej.: Alonso-Quecuty, 1999), contenido en la conclusin pericial acerca de la credibilidad del testimonio, han sido materia de discusin en los tribunales, toda vez que se ha llegado a plantear que si se considera un relato como probablemente creble, entonces dicha armacin contendra en si misma la probabilidad de no-credibilidad. De hecho plantearlo en trminos probabilsticos genera la posibilidad de sugerir que, por tanto, existe tambin algn grado de no-credibilidad. Lo anterior, es relevante, toda vez que ha dado lugar para sostener que al no tratarse de un convencimiento pleno por parte del perito, permitira generar la duda razonable en el tribunal, la cual an siendo leve, obligara al juez a absolver al imputado. Por tanto, an cuando se trate de un falso problema, y la conclusin probablemente creble aluda a la credibilidad del relato analizado, creemos que es deseable asumir un lenguaje que no se preste a interpretaciones que se alejen de su real sentido. Del mismo modo, las nomenclaturas que utilizan el concepto de veraz, en vez de credibilidad, exceden con mucho las posibilidades de un

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pronunciamiento pericial psicolgico, ya que aseverar que un relato resulta veraz es sostenerlo como un referente absoluto e inequvoco de lo sucedido, lo cual se encuentra fuera del alcance de nuestra ciencia. Lo anterior, es una prueba ms de lo riguroso y objetivo que pretende ser el sistema global de valoracin de la credibilidad del testimonio, dando cuenta de las propias restricciones que le impone al perito los resultados de la aplicacin seria y responsable de un procedimiento que posee sus propios ltros internos a la hora de la evaluacin, del anlisis de los resultados y de arribar a las conclusiones que de ello se derivan. Por ello, es que creemos rmemente que si bien el CBCA nos proporciona medidas objetivas y contrastables con el resto de la poblacin, en la medida en que arroja puntuaciones sobre criterios de probado valor universal, la conclusin global del sistema de evaluacin de credibilidad de testimonio debe hacerse necesariamente sobre la base de los resultados valorados a la luz del SVA.

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Posibles variables inuyentes en la realizacin de la pericia Cabe indicar que, en la conformacin de la pericia psicolgica en nio(a)s posibles vctimas de delitos sexuales, se interrelacionan variados factores, los cuales podran inuir beneciando o limitando los resultados del proceso de evaluacin, especcamente actuando sobre el testimonio por una posible contaminacin de ste. Entre tales factores se mencionan primeramente la experticia del evaluador, la cual es considerada un requisito primordial, exigiendo en ste un adecuado conocimiento en reas de psicologa del testimonio, psicologa judicial (contemplando el rea forense), psicologa del desarrollo y abuso sexual infantil, entre otros. Sin embargo, se destaca que considerando tal requisito como apropiado, se mencionan otros ajenos al evaluador y que de igual manera podran interferir en los resultados de la pericia, entre los que se cuentan caractersticas de la develacin (si es temprana o tarda), reaccin negativa familiar o de su entorno cercano ms inuyente, nmero de entrevistas realizadas y caractersticas de estas.

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Referente a lo ltimo sealado, se debe considerar que previo a la pericia es probable que el nio(a) deba prestar declaracin en diversos organismos, ya sea con Carabineros, Fiscala, posiblemente Servicio Mdico Legal (en reas distintas a la psicologa/psiquiatra), as como en entrevistas a nivel familiar, podran mermar la motivacin del nio(a) para declarar o contaminar el relato mediante preguntas sugestivas. De igual manera, y complementando lo anterior, se destaca lo sealado por Pilar de Pal Velasco (2004), quien reere: En la medida que las circunstancias lo permitan, es aconsejable que entre el momento de la entrevista y los hechos relatados transcurra el menor tiempo posible., cuanto mayor sea la demora, mayor ser la probabilidad de que el menor haya sido entrevistado con anterioridad, y en consecuencia, ser ms posible que stos, con sus preguntas, hayan sesgado el recuerdo infantil.

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Sin embargo, a pesar de lo antes sealado, la experticia del evaluador podra favorecer un adecuado conocimiento de tales variables y como se han interrelacionado, interriendo en la narracin del evento denunciado, con el objeto de lograr contextualizarlas y valorarlas a la luz de esas variables.

Pericia y tratamiento psicolgico Respecto a la discusin que se ha generado en torno a la evaluacin pericial de la credibilidad del testimonio en nios vctimas que estn recibiendo terapia reparatoria, es primordial destacar la importancia de ambos procesos dentro del sistema judicial. Ahora bien, la tarea que se nos propone es el abordar la interaccin entre ambas condiciones durante la investigacin de un delito, intentando denir los alcances, limitaciones y posibles consideraciones al intentar obtener informacin dedigna durante el peritaje, sin interferir el proceso teraputico del nio(a). En condiciones ptimas, el peritaje debiese realizarse en fecha cercana a la develacin, con el n de no perturbar los procesos cognitivos y emocionales del nio(a). Es claro que, en general, en esas condiciones la reproduccin de elementos sensoriales, siolgicos y psicolgicos se maniestan con mayor riqueza. Sin embargo, no es menos cierto que el nio(a) que ha sido vctima de delito requiere ser contenido y apoyado en un proceso psicoteraputico que resulte en la reparacin del dao causado tan pronto como sea posible. Lo anterior, resulta particularmente relevante en nuestra realidad nacional, al

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existir una escasa oferta de evaluaciones periciales, que hacen que stas se realicen varios meses despus de denunciado el hecho delictivo. En este sentido, nos referiremos a aquellos casos en los cuales se solicita la evaluacin pericial en circunstancias en que el nio/a ya se encuentra en un proceso reparatorio o ste ya ha nalizado. En estos casos, la realizacin paralela de ambas intervenciones exige al perito el desarrollo de habilidades especiales en la comprensin de la elaboracin que el nio(a) hace del suceso, o resignicacin del evento y la expresin de los afectos involucrados. Estas condiciones especiales las tomar en cuenta el perito al momento de valorar el relato y estado psicolgico del evaluado. En ese sentido, hemos enfatizado que quien lleve a cabo este tipo de evaluaciones no slo debe poseer slidos conocimientos en psicologa evolutiva (memoria, capacidades, lenguaje, etc.), sino que tambin debe estar atento a las especiales circunstancias en que se produce la develacin de los hechos, el contexto en el que el nio(a) declara, la existencia de un proceso reparatorio, todo lo cual le permitir arribar a conclusiones objetivas e imparciales. Por tanto, desde la perspectiva pericial, el profesional debiere considerar que los tratamientos mdicos, psiquitricos, psiclogicos o similares, tendientes a favorecer la recuperacin del nio(a) son condiciones a valorar en la metodologa empleada. Si bien la evaluacin psicolgica puede estimarse por s misma como teraputica, en el mbito forense, a diferencia del mbito clnico, el sentido de la evaluacin es dar respuesta a la demanda psicolegal. De este modo cabe destacar que, dado el elevado estndar de cuidado y consideracin por el discurso del nio(a) en la evaluacin pericial de credibilidad del testimonio, las intervenciones profesionales no deben ser invasivas o coercitivas, con el n de preservar la calidad de la informacin que se recaba, resguardando la elaboracin natural que el nio(a) logra de lo experimentado en su proceso teraputico. Si el nio(a) no quiere, o no puede, proporcionar un relato acerca de lo vivenciado, no debe forzarse dicho relato, an cuando fuese de forma indirecta o no amenazante. A n de mantener la objetividad requerida, es recomendable que los profesionales que tengan a cargo la evaluacin pericial no sean los mismos que lleven a cabo la reparacin, y que cada equipo evale y trabaje con los

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elementos vivenciales aportados por el nio(a) teniendo en consideracin el proceso que se est llevando a cabo por otros profesionales. Finalmente, estimamos que ambos procesos, terapia y pericia, pueden desarrollarse paralelamente, coexistiendo en la medida en que dichas intervenciones sean realizadas por profesionales cabalmente capacitados en delitos sexuales, quienes orientarn su trabajo respetando la integridad psicolgica del nio(a) y sus derechos en el marco legal vigente.

Excepciones en la evaluacin de la credibilidad Al plantearse la tarea de realizar una evaluacin de credibilidad del testimonio en nio/as que develan una agresin sexual, es central claricar si esta evaluacin ser realizable de acuerdo a la metodologa del SVA, aplicando tanto el CBCA como el Listado de Validez o, si por el contrario, dadas las caractersticas del nio/a peritado y los antecedentes recopilados -antes y durante la evaluacin pericial-, se requerir o no del apoyo de otras tcnicas, como por ejemplo, las pruebas psicolgicas. Las excepciones a una evaluacin de Credibilidad del Testimonio estn referidas bsicamente a alteraciones o deciencias que afectan la capacidad narrativa del nio/a peritado. Estas deciencias podran perjudicar el discurso de los hechos en investigacin y pueden llegar a invalidar la aplicacin del CBCA y, en algunos casos, incluso la aplicacin del Listado de Validez. Las excepciones a la evaluacin de credibilidad son las siguientes:

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1. Limitaciones cognitivas y simblicas: Se reere a las dicultades del peritado para organizar la experiencia como una vivencia emocional-relacional que proviene de la realidad, dndole un sentido que le permita elaborar un discurso o narrativa coherente en trminos de tiempo, espacio y contenido. Este discurso referente a una experiencia no es posible cuando, por ejemplo, las funciones cognitivas de organizacin perceptiva (anlisis y sntesis) y de organizacin tmporo-espacial estn decitarias por factores madurativos o traumticos. En este punto se incluyen tambin, las alteraciones del juicio de realidad permanentes y los trastornos del espectro autista.

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Cabe sealar que una deciencia cognitiva per s (rendimientos intelectuales que se encuentren bajo la norma), no impide la aplicacin del SVA, pues nio(a)s con retardo mental (leves e incluso moderados) entregan un relato coherente que es posible analizar pericialmente. 2. Limitaciones del lenguaje: Pueden ser tanto comprensivas como expresivas. En las expresivas nos referimos a Trastornos del lenguaje fonolgicos, sintcticos, pragmticos y semnticos que intereren de manera signicativa la expresin de un testimonio coherente para el evaluador, llegando incluso a ser ininteligible. 3. Alteraciones de la memoria: pueden ser de origen orgnicas, evolutivas, psicolgicas u otras. En este punto nos referimos tanto a aquellos nio(a)s que por su corta edad, como los menores de tres aos de edad, que no han consolidado an su memoria episdica y a largo plazo (Cantn y Corts, 2000), como a los que sufren de una alteracin orgnica de origen congnito o por agente externo que afecta su capacidad de retencin, jacin y evocacin de las experiencias. En el primer caso, en nio(a)s preescolares, es de suma importancia una evaluacin inmediata - idealmente, una a tres semanas de la ocurrencia de los hechos en investigacin (ob cit)-, dado que este resguardo permite recoger la informacin detallada antes del olvido y evitar el llamado efecto misleading . En los casos de las limitaciones de memoria de origen psicgeno, los mecanismos disociativos pueden impedir ocasionalmente- la entrega de un relato ntido y con detalles. Estos mecanismos de defensa actan protegiendo al nio(a)/a de recuerdos dolorosos y/o tristes (Cantn y Corts, 2000). Por otro lado, es posible que el olvido se reera a detalles innecesarios (para el nio(a)/a) recordando slo aquellos que necesita recordar. 4.- Alteraciones signicativas del nivel de conciencia al momento de ocurrir los hechos; se reere a las alteraciones del estado conciencia que pudiesen haber afectado la percepcin de los hechos vivenciados. Por ejemplo, estar bajo los efectos del alcohol u otras sustancias o bien haber sufrido un Traumatismo Encfalo

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Craneano (TEC) con algn grado de perdida de conciencia. 5.- Ausencia de relato de abuso sexual: Al margen de las situaciones en que no ha existido el abuso que se denuncia (falsa acusacin), y salvaguardando las situaciones anteriores, es posible reconocer aspectos motivacionales para no dar un relato, que se podran asociar al sndrome de acomodacin (Summit, 1983). En estos casos, no existira relato o testimonio susceptible de ser analizado con el sistema del SVA. 6.- Falta de relato espontneo: se reere a aquellos casos en que el nio(a) carece de conciencia de dao o vulneracin, lo que podra impedir la aplicacin del CBCA, en tanto no existe un discurso o testimonio espontneo del peritado respecto a una situacin de vulneracin. En este sentido, la toma de conciencia social - familiar de la existencia de un delito y, la induccin familiarinstitucional, pueden jugar un papel importante en la develacin de un hecho que posteriormente sea consignado por el nio(a)/a como equivoco, malo o daino. Lo anterior, sin embargo, debe considera la posibilidad de pierda credibilidad en el testimonio, por la sugestin de terceros. Sin perjuicio de lo anterior, existen ocasiones, en que an no existiendo conciencia de dao, el nio(a)/a puede verbalizar la experiencia bastando con haberla distinguido ntidamente como tal (una gestalt completa) aunque le haya otorgado el valor de un juego o de una experiencia de afecto. 7.- Narrativa breve en contexto de episodio nico extrafamiliar: este aspecto tiene relacin con las caractersticas de la agresin sexual, en donde el supuesto hecho es fenomenolgicamente limitado en tiempo y accin. De este modo, el testimonio del nio(a) -por las caractersticas intrnsecas del hecho en s-, congura un relato que potencialmente no puede entregar criterios sucientes de realidad para ser categorizado como creble, no porque no logre expresar con detalle y riqueza su contenido, sino porque stos elementos no existen. Por ejemplo, en el siguiente relato: un hombre pas por la calle en la tarde cuando iba donde mi abuelita y me pas la mano por atrs y despus sali corriendo..., la aplicacin de los

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criterios del CBCA, habitualmente ubica el testimonio del nio(a)/a en la categora de no creble o probablemente creble, no dando cuenta realmente del fenmeno que se est investigando. En narrativas no tan breves, que son de episodio nico y extrafamiliar, se sugiere la aplicacin de la puntuacin dicotmica, esta es, aquella que evala la presencia del criterio, pero no su frecuencia.

iv.- Anlisis del testimonio infantil de acuerdo a criterios evolutivos*

El testimonio infantil, en el marco de un proceso judicial, constituye un rea de desarrollo de la psicologa jurdica de incipiente desarrollo en nuestro pas.

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En la ltima dcada, se ha podido constatar un progresivo incremento de la conanza en los testimonios infantiles por parte de tribunales, sobre la base de la validacin de dicha informacin por parte de especialistas. Sin embargo, en este ltimo tiempo hemos sido testigos de casos, en los cuales el cuestionamiento de la verdad de lo dicho por el menor tiende a teir la consideracin, por parte del mundo adulto, de todos los testimonios infantiles, emergiendo de este modo una suerte de suspicacia hacia la capacidad de entregar informacin conable por parte de menores de edad. Estos cuestionamientos, estn siendo abordados desde un nuevo escenario judicial, en que el valor del testimonio infantil cobra mayor relevancia, dado que el nio(a) como testigo presencial o testigo vctima puede constituir la nica fuente de informacin en la causa.

En este escenario, el modo de operar de este nuevo sistema de justicia criminal requerir, por parte de los profesionales especializados en estas materias, de un conocimiento ms acabado de las caractersticas propias del desarrollo evolutivo, con el n de poder valorar de manera cientca, la capacidad de los nio(a)s para entregar un testimonio exacto, as como la cualidad de este relato a diferentes edades.
* Esta es una versin resumida del artculo original publicado por Capella, Contreras y Vergara, en: Escaff, E. y Mafoletti, F. (eds). Psicologa Jurdica: Aproximaciones desde la experiencia. Diplomado en Psicologa Jurdica y Forense, 2 versin, ao 2004. Ediciones Universidad Diego Portales, 2005, Santiago, Chile.

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El objetivo del presente captulo dice relacin con describir las caractersticas del desarrollo infantil entre los 0 y los 18 aos, exponiendo los hallazgos cientcos al respecto, fundamentalmente en cuanto a las funciones cognitivas, y poniendo nfasis en los procesos de memoria y evocacin de eventos en que los nios (as) han sido testigos. A partir de esto, se analizan las caractersticas evolutivamente esperables del testimonio de los nios(as) en el marco de un proceso judicial, reexionando en relacin con el rol que compete a los actores de la administracin de justicia. Habilidades en el nio(a) A continuacin se proceder a realizar una descripcin de las caractersticas esenciales de los estadios del desarrollo evolutivo hasta los 18 aos de edad, de acuerdo a las categoras propuestas por Jean Piaget, con el objetivo de tener una primera aproximacin al funcionamiento propio de cada etapa. En forma posterior, se abordar cada una de las funciones cognoscitivas vinculadas a la capacidad testical, enmarcadas en las etapas anteriormente descritas.

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A.- Etapas del Desarrollo en el Nio(a) y sus Caractersticas A1.- Etapa sensorio-motriz Este perodo, de los 0 a los 2 aos, va desde el nacimiento hasta la adquisicin del lenguaje y, asociado a esto, del pensamiento. Es caracterizado por Piaget (1973) como un perodo de conquista del mundo exterior inmediato, mediante la percepcin y el movimiento. Se describe en esta etapa un trnsito que comienza con el contacto con el mundo a partir de movimientos reejos, que posteriormente sern integrados en hbitos y percepciones organizadas, las que luego estarn puestas al servicio de ciertos objetivos mediante esquemas de accin, lo cual seala la instauracin de la inteligencia prctica en el lactante. Esto se acompaa de la construccin progresiva de un universo objetivo diferenciado de l mismo, y de la construccin de las categoras de objeto, espacio, causalidad y tiempo, pero slo a nivel prctico o de accin pura (Piaget, 1973; Piaget y Inhelder, 1975).

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Con respecto a la memoria, esta se encuentra presente prcticamente desde el nacimiento, por lo cual los lactantes son capaces de recordar los efectos de sus acciones motoras, sonidos y datos sensoriales, actuando en concordancia con esto, sin embargo, no pueden an recuperar datos en un contexto diferente al que se han producido originalmente (Rovee-Collier, Schechter, Shyi y Shields, 1992 citados en Papalia y Wendkos, 1997). En este sentido, la falta de funcin simblica impide en este estadio ligar representaciones que permitan evocar objetos, sujetos o situaciones ausentes en el presente. Con relacin al lenguaje, tal como lo sealan Papalia y Wendkos (1997) ste constituye un sistema de smbolos para representar al mundo de objetos que rodean al nio(a), que permite comunicar a los dems sus necesidades, sentimientos e ideas. Estadsticamente se ha visto que los nio(a)s pronuncian su primera palabra entre los 10 y los 14 meses, siendo capaces hasta aproximadamente los 18 meses de articular slo palabras aisladas, adquiriendo progresivamente vocabulario en el curso del desarrollo. Posteriormente comienzan a juntar palabras entre los 18 y 24 meses, construyendo de esta forma frases que son en un comienzo de apariencia telegrca, complejizndose gradualmente gracias a la adquisicin progresiva de la sintaxis. Cabe sealar, que el lenguaje infantil tiene caractersticas propias, tal como la sub generalizacin al restringir la aplicacin de un vocablo a un solo objeto (por ej.: llamar guau slo a algn perro especco), o bien la sobre extensin del concepto, al utilizar el mismo nombre para objetos dismiles con alguna caracterstica comn (por ej.: vaca para cualquier cuadrpedo). Adems de esto usan la simplicacin en el habla telegrca, empleando slo las palabras imprescindibles para hacerse entender. Junto con esto, sobre generalizan las reglas, por lo cual tienden a usar las formas regulares de los verbos.

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A.2- Etapa pre-operacional Segn Piaget (1973), en la etapa pre operacional, entre los tres y los seis aos, los nio(a)s son capaces de pensar en objetos, personas o sucesos que no estn presentes, mediante representaciones mentales de stos, lo que se denominar funcin simblica. De esta forma, el nio(a) logra aprender mediante el pensamiento simblico y la reexin sobre las acciones, pero an no pueden pensar en forma lgica. El pensamiento simblico es, de esta manera, un avance sobre la etapa sensorio motora.

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Los nio(a)s maniestan la funcin simblica mediante tres maneras: imitacin diferida, es decir, imitacin de una accin observada despus de que ha pasado el tiempo y que se inicia en ausencia del modelo; juego simblico, donde los nio(a)s toman un objeto para simbolizar algo ms y, el lenguaje como la manifestacin ms importante de esta funcin, y que permite la evocacin verbal de acontecimientos no actuales y comunicar, a travs del lenguaje verbal y/o gestos. Si bien se han desarrollado funciones tales como la comprensin de relaciones funcionales bsicas y el concepto de identidad, las limitaciones del pensamiento pre operacional tienen relacin con que el nio(a) an no logra diferenciar con claridad realidad de fantasa. El pensamiento se enfoca o centra en una parte de la situacin, descartando todo lo dems, llegando a conclusiones ilgicas, es decir, no pueden descentrar o pensar simultneamente en varios aspectos de una situacin o idea, fenmeno denominado centracin. La lgica de los nio(a)s est limitada por el carcter de irreversibilidad, o sea, el nio(a) no logra entender que una operacin se puede realizar en dos sentidos inversos. Por otra parte, razonan por transduccin, es decir, se mueven de un nivel particular a otro nivel particular, sin tomar en cuenta el aspecto general, siendo incapaces de manejar la funcin de conservacin. El egocentrismo, como forma de centracin, es la incapacidad para ver las cosas desde el punto de vista de los dems, pero no como una forma de egosmo sino como entendimiento centrado en s mismo (Piaget, 1973; Piaget y Inhelder, 1975). Una vez que los nio(a)s han superado los tres aos, el lenguaje se asemeja al del adulto, utilizan plurales y el tiempo pasado y son capaces de distinguir entre yo, t y nosotros. Aprenden de dos a cuatro palabras nuevas por da, pero no siempre las utilizan como lo hacen los adultos. De los cuatro a los cinco aos, sus oraciones constan en promedio de cuatro a cinco palabras, utilizando algunas preposiciones, nombran colores y nmeros. Desde los seis aos, ya utilizan oraciones ms largas y complejas, logran denir palabras simples, conocen algunos opuestos, usan ms conjunciones, preposiciones y artculos (Papalia y Wendkos, 1997).

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A.3- Etapa operacional concreta Los nio(a)s aproximadamente entre los 7 y 8 aos conquistan, segn Piaget (1973), la etapa de las operaciones concretas, etapa que se desarrolla hasta aproximadamente los 11 12 aos. El inicio de esta etapa coincide con el inicio de la escolaridad, e implica la aparicin de formas de organizacin nuevas, logrando importantes avances con respecto a la etapa anterior. Esta etapa se caracteriza por la interiorizacin de las acciones en operaciones, de tal modo que el nio(a)/a organiza la realidad por medio del pensamiento y la razn lgica, pudiendo revertir y clasicar mentalmente. Es decir, el nio(a) puede reconstruir en el plano de la representacin lo que ya estaba adquirido en la accin, utilizando smbolos -representaciones mentales- para realizar operaciones -actividades mentales-, a diferencia de las actividades fsicas que fueron la base del pensamiento anterior.

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Aparece un pensamiento ms dinmico, con mayor capacidad para clasicar, trabajar con nmeros, manejar conceptos de tiempo y espacio y distinguir la realidad de la fantasa. En esta etapa disminuye el realismo y egocentrismo propio de la etapa preoperacional, comenzando la necesidad de conexin entre las ideas y la justicacin lgica en el discurso. As tambin, aparece la capacidad de descentrar, por lo que el nio(a)/a puede considerar ms de un aspecto relevante de la realidad, pudiendo coordinar puntos de vista entre s. A pesar de los grandes avances el razonamiento lgico en esta etapa an es limitado, ya que todava se encuentra ligado a la accin sobre los objetos, anclado en el aqu y el ahora, no siendo los nio(a)s an capaces de pensar hipotticamente y en abstracto con elementos verbales como en la etapa de las operaciones formales, que aparece en la adolescencia. El razonamiento del nio(a) es concreto, en tanto se relaciona estrechamente con situaciones particulares, no pudiendo aplicar con facilidad la misma operacin mental bsica ante una situacin diferente. En esta etapa, los nio(a)s poseen la habilidad de conservacin, la cual se va adquiriendo progresivamente, logrando a los 6 7 aos conservar la sustancia, a los 9 10 aos el peso y a los 11 12 aos el volumen. Junto con las nociones de conservacin, los nio(a)s adquieren las nociones de seriacin, las nociones de igualdad, y las nociones de clasicacin, lo cual se logra aproximadamente a los 8 aos.

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En cuanto a las operaciones espaciales y temporales, en esta etapa comienzan a ser concebidos como esquemas generales del pensamiento, no ya simplemente como esquemas de accin o intuicin. Respecto a la nocin de tiempo sta se basa en 3 operaciones, las cuales se van adquiriendo progresivamente en esta etapa. La primera se reere a la seriacin de acontecimientos, que implica realizar un orden de sucesin temporal, la segunda implica un ajuste de los intervalos entre los acontecimientos, es decir, establecer una duracin, y la tercera establecer una mtrica temporal, que implica una medicin del tiempo en base a relaciones objetivas. En cuanto a la nocin de espacio, desde los 7 aos se construye la nocin de un espacio racional, que es homogneo y continuo, poseyendo orden, distancia, etc. (Piaget, 1973; Piaget y Inhelder, 1975).

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En cuanto a la memoria, en la infancia intermedia, tambin mejora la habilidad para recordar, en parte porque la cantidad de informacin que pueden recordar aumenta. La memoria inmediata aumenta con rapidez, siendo capaces de reunir mayor cantidad de piezas relevantes de informacin en la memoria. Por otro lado, los nio(a)s a esta edad pueden recordar mejor porque aprenden a utilizar estrategias deliberadas para ayudarse a recordar (Papalia y Wendkos, 1997). En la infancia intermedia tambin se desarrolla con rapidez el lenguaje, en tanto los nio(a)s pueden comprender e interpretar mejor las comunicaciones, as como tambin su vocabulario y habilidad para denir las palabras crecen y estn en mejores condiciones para comprenderse a s mismos. A los 6 aos, los nio(a)s son capaces de hablar en un nivel sosticado, utilizar una gramtica compleja y varios miles de palabras. Sin embargo, todava no dominan totalmente la sintaxis, es decir, la forma como las palabras se organizan en frases y oraciones. Esto puede implicar que no comprendan a plenitud los procesos de comunicacin y en ocasiones no entiendan correctamente lo que escuchan lo cual frecuentemente tambin sucede a los adultos-, sobre todo frases con estructuras sintcticas complejas. Los nio(a)s desarrollan una creciente comprensin de la sintaxis hasta casi despus de los 9 aos (Chomsky, 1969 citado en Papalia y Wendkos, 1997). Por otro lado, los nio(a)s mayores (8 aos), en comparacin a los preescolares comprenden mejor las instrucciones, y cuando estas son inadecuadas tienen ms posibilidad de darse cuenta cuando no comprenden

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algo y ver las implicaciones de una comunicacin confusa (Flavell, Speer, Green y August, 1981 en Papalia y Wendkos, 1997). A.4- Etapa de las Operaciones Formales Segn Piaget, algunos aspectos propios de la etapa de las Operaciones Formales consiste en que los adolescentes entran al nivel superior del desarrollo cognoscitivo, logrando la capacidad para pensar en forma abstracta. Alrededor de los 11 aos, el desarrollo permite manejar informacin de modo nuevo y exible, sin las caractersticas de pensamiento del aqu y el ahora, comprendiendo el tiempo histrico y el espacio. Se utilizan smbolos para representar elementos del mundo externo y se aprecia con mayor facilidad las metforas, posibilidades, formando y comprobando adems hiptesis, generando de esta forma el razonamiento hipottico deductivo.

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En relacin al lenguaje, el adolescente logra generar depuraciones adicionales en comparacin al nio en edad escolar, el vocabulario crece conforme la lectura se vuelve ms compleja. Con la aparicin del pensamiento formal, los adolescentes denen y comentan abstracciones (amor, justicia, libertad), empleando con mayor frecuencia expresiones de relaciones lgicas entre oraciones o enunciados (sin embargo, por lo tanto, probablemente, entre otras). Asimismo, toman mayor conciencia de las palabras como smbolos que pueden tener diversos signicados. Adquieren adems mayor habilidad para adoptar un planteamiento social, junto con la capacidad para entender el punto de vista y el nivel de conocimiento de otros, adecuando su lenguaje en consecuencia. B. Atencin y Concentracin Para que un acontecimiento pueda ser reproducido con exactitud, es necesario como punto de partida que el nio(a) haya prestado atencin a este suceso, de ese modo podr ser registrado en la memoria de mejor manera y, por lo tanto, evocado con mayor delidad. Para Berwart y Zegers (1980), en virtud del desarrollo madurativo del sistema nervioso central, as como por las transformaciones psicolgicas producidas, durante la edad escolar es posible mantener los procesos de atencin-concentracin activados durante un lapso de tiempo ms prolongado.

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Sabemos que todos los seres humanos jamos selectivamente nuestra atencin sobre algunos aspectos de los acontecimientos, aspectos que varan de acuerdo a las caractersticas del sujeto, sus intereses y, por supuesto, a su nivel evolutivo. Tal como lo sealan Poole y Lamb (1998 en Cantn y Corts, 2000), as como Faller (1996 en Cantn y Corts, 2000), puede que los nio(a)s no atiendan a sucesos o detalles que los adultos tenderamos a considerar relevantes y, por ende, podran no llegar a memorizarlos. De este mismo modo, los desarrollos empricos en este mbito sugieren que los nio(a)s podran presentar dicultades en la discriminacin de caractersticas esenciales y accesorias de un suceso determinado, probablemente debido al desarrollo incompleto que presentara an el cortex prefrontal (Poole y Lamb, 1998 en Cantn y Corts, 2000). Esta estructura enceflica presenta, segn estos autores, un desarrollo notable hacia los seis o siete aos de edad, lo cual se correlaciona con un incremento signicativo en el funcionamiento de la atencin y la concentracin a esta edad.

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C. Distincin entre Fantasa y Realidad Un aspecto fundamental del testimonio infantil, corresponde a la capacidad de distinguir entre acontecimientos efectivamente ocurridos, de aquellos que son producidos internamente como fruto de la imaginacin. Las investigaciones en el tema (Parker, 1995 en Cantn y Corts, 2000) sealan que el monitoreo de la fuente de informacin es ms factible de hacer cuando no ha transcurrido mucho tiempo del suceso en cuestin, as como cuando se han evitado intervenciones sugestivas por parte de terceros. Tal como lo han demostrado Schooler, Gerhard y Loftus (1986 en Jurez, 2004) el tiempo constituye la variable de mayor inuencia en la distorsin del recuerdo, dado que favorece la introduccin de informacin parcial, falsa o sugestiva, fenmeno denominado como efecto misleading. Tal como podramos suponer, son los preescolares quienes resultan ms vulnerables a confundir la procedencia real o fantaseada de los datos (Lindsay, Gonzles y Eso, 1995; Taylor, Esbensen y Bennett, 1994 citados en Cantn y Corts, 2000). Este fenmeno ha sido vinculado, a lo menos en parte, con la maduracin neurolgica, especcamente del lbulo frontal (Schacter,

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Kagan y Leichtman, 1995 en Cantn y Corts, 2000). Por otro lado, en la etapa escolar ya se lograra la capacidad de distinguir adecuadamente realidad de fantasa (Piaget, 1973). Por ende, cuando un perito se enfrenta a un relato respecto de un hecho posible de ser constitutivo de delito, tiene especial conciencia de la posible presencia de este tipo de fenmenos, teniendo la capacidad para reconocerlo y discriminar su manifestacin en el testimonio.

D. Conceptos de Verdad y Mentira De acuerdo a las investigaciones de Poole y Lamb (1998 en Cantn y Corts, 2000), la distincin entre los conceptos de verdad y mentira resulta relevante para evaluar las capacidades de testicar de un nio(a). Al respecto, esta capacidad mejora de forma importante hacia los cuatro aos de edad, siendo capaces de juzgar la verdad de acuerdo a su correspondencia con la realidad objetiva. Dicha capacidad contina en una curva ascendente en el curso del desarrollo, observndose cerca de los 8 9 aos la conceptualizacin y diferenciacin de la mentira intencional y la accidental o por error. Cabe mencionar que, la capacidad de distinguir ambos conceptos vara en funcin de la forma del planteamiento de la pregunta, as como del tema seleccionado. Con respecto a la forma de abordaje, es posible emplear distintas estrategias. Si se le pide a un nio(a) que dena los conceptos de verdad y mentira, Pipe y Wilson (1994 en Cantn y Corts, 2000) han encontrado que esta facultad no se relaciona de manera directa con la capacidad de dar cuenta elmente de un evento. Asimismo, los nio(a)s que entregan mejores deniciones no han demostrado ser menos vulnerables a la sugestin. Por otro lado, que distinga verdad de mentira no impide que el nio(a) entregue informacin incorrecta por motivos no intencionales (Haugaard, 1993 en Cantn y Corts, 2000). Adems de esto, es posible solicitar a los nios(as) que identiquen alguna armacin como verdadera o falsa, no obstante los estudios empricos han mostrado que al elevar la complejidad de las armaciones se produce mayor nivel de fallo, espacialmente cuando se trata de nio(a)s ms pequeos (Siegal y Peterson, 1996 en Cantn y Corts, 2000). Al comparar diferentes mtodos de estudio en nio(a)s maltratados, Saywitz y Lyon (1997 en Cantn y Corts, 2000) encontraron que de una muestra de nio(a)s entre 4 y 6 aos capaces de identicar adecuadamente armaciones correctas y falsas, entre el 60 y el 70% fallaba al utilizar otro mtodo distinto.

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E. Lenguaje Este es un aspecto central en la capacidad testical de los nio(a)s, pues constituye la herramienta fundamental con la cual establecer una comunicacin efectiva con los agentes involucrados en la administracin de justicia. Debemos desglosar la comunicacin en dos aspectos: lenguaje comprensivo y lenguaje expresivo. E. 1- Lenguaje comprensivo Tener en cuenta el nivel evolutivo del menor es esencial para saber qu podemos esperar de l de acuerdo a su edad y nivel de desarrollo, dado que la utilizacin de un lenguaje no apropiado puede interferir seriamente con la comprensin que el nio(a) tiene de las preguntas formuladas. Por este motivo, para que el nio(a) pueda comprender preguntas, es necesario emplear un lenguaje simplicado, que se compadezca con el desarrollo sintctico infantil.

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A este respecto, las indagaciones que contienen negacin (no te fuiste?) o doble negacin (no dejaste de ir?), resultan terreno frtil para la confusin y el error. Asimismo, las preguntas que contienen ms de una interrogante resultan ms difciles de comprender (lleg ese da tu mam y te dijo que fueras con l?), as como las frases extremadamente largas. El uso del pronombre de personas (l te pidi que fueras?), favorece la confusin, dado que el nio(a) podra no identicar correctamente el sujeto de la oracin. Esta capacidad de referirse a sujetos ya mencionados, se instaura hacia los diez aos de edad de adecuada manera, siendo especialmente poco aconsejable usarlo con preescolares (Poole y Lamb, 1998 en Cantn y Corts, 2000). Para los nio(a)s es ms fcil referirse al sujeto (quin), objeto o al lugar de los acontecimientos, que responder preguntas acerca de la ubicacin temporal de los hechos, del cmo sucedieron las cosas o acerca de las causas de los eventos, capacidades que resultan adquisiciones posteriores en el curso del desarrollo. Los autores (Poole y Lamb, 1998; Walker, 1994 citados en Cantn y Corts, 2000), con respecto a la simplicacin del lenguaje, aconsejan estructurar las oraciones de modo de respetar el orden sujeto-verbo-predicado, que es el ms efectivo para la comprensin del menor.

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E.2- Lenguaje expresivo En general, el lenguaje expresivo guarda estrecha relacin con la edad del nio(a) y su contexto de desarrollo socio-cultural. El lenguaje infantil, en especial en nio(a)s pequeos, resulta bastante escueto, incluyendo poca informacin de manera espontnea y utilizando un vocabulario bastante bsico. Debemos tener en cuenta que, en ocasiones, el signicado que le otorgan los nio(a)s a las palabras no es el mismo que el manejado por adultos, por lo cual es importante indagar el signicado que ellos le atribuyen a sus palabras (qu quieres decir con dao?). En este mismo sentido el entrevistador debe estar atento a no introducir vocabulario no presente en el nio(a), sugestionando de este modo sus respuestas. Hay respuestas en que el nio(a) no se encuentra en condiciones de entregar, como solicitar la fecha de un acontecimiento cuando an no maneja los conceptos de tiempo de una manera consensual. Aproximadamente a los cinco aos pueden comprender los conceptos de antes y despus, la hora del da puede ser internalizada cerca de los siete aos, mientras que la capacidad de situar los eventos de acuerdo a fechas no se desarrolla sino hasta aproximadamente los 9 aos. Por lo tanto, con el propsito de situar adecuadamente los eventos, resulta ms efectivo buscar hitos signicativos en la vida del nio(a) (fue justo despus de vacaciones de verano) (Poole y Lamb, 1998 en Cantn y Corts, 2000). Un fenmeno muy relevante tiene relacin con la deseabilidad social de los nio(a)s y su repliegue a las guras de autoridad, por lo cual las preguntas coercitivas y a repeticin pueden llevarlo a pensar que no ha contestado en el sentido correcto, introduciendo modicaciones en su discurso no concordantes con la realidad. Por esta razn y con la nalidad de aclarar, resulta ms recomendable pedirle que lo exprese de otro modo antes de formular otra vez idntica pregunta (Perry y Wrightsman, 1991 en Cantn y Corts, 2000). Es aproximadamente a los seis aos de edad cuando un nio(a) es capaz de pedir aclaraciones de trminos que no entiende o bien expresarse de modos alternativos, cuando deduce que el interlocutor no ha comprendido el sentido de sus palabras (Pooley y Lamb, 1998; Warren y McCloskey, 1997 citados en Cantn y Corts, 2000). A esta misma edad, el nio(a) es capaz de atender al lenguaje en s mismo y estructurar un relato independiente de los apoyos externos del entorno inmediato (Jurez, 2004).

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F. Memoria La memoria se constituye en una funcin central para la evocacin de las experiencias que se busca obtener en el medio judicial, ya que el sujeto realiza una declaracin de un acontecimiento ocurrido en el pasado y del cual ha sido testigo o protagonista. Es por esto, que en el siguiente apartado se hace necesario exponer en primer lugar, aspectos generales acerca de los procesos mnmicos, para proceder a centrarnos en las caractersticas que adopta la memoria en la poblacin infantil. Finalmente, se realiza una caracterizacin de una forma particular de memoria, que frecuentemente se asocia a eventos de ndole traumtica, como pueden ser hechos delictivos, describiendo tanto los elementos generales de la memoria traumtica como sus manifestaciones en los nio(a)s.

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F.1. Aspectos generales La memoria es un sistema de procesamiento de la informacin que tiene lugar en funcin de cuatro procesos bsicos: la percepcin, la codicacin (proceso de clasicacin de la informacin, con el n de organizarla de una manera signicativa), el almacenamiento (retencin de la informacin) y la recuperacin de la informacin (evocar la informacin almacenada con el n de que pueda ser utilizada) (Papalia y Wendkos, 1987). Cuando se recuerda, se construye y reconstruye la realidad experimentada a travs del conocimiento previo sobre el tema, las expectativas y prejuicios. De esta manera, los recuerdos sufren con frecuencia alteraciones y transformaciones, siendo la memoria vulnerable a variables internas y externas, responsables de que en ocasiones se alteren o distorsionen los recuerdos (Ruz-Vargas, 1995; Loftus, s.f.). No se recuerda toda la informacin percibida, se recuerda mejor la informacin signicativa y bien organizada, la informacin distintiva y la que se relaciona con sucesos emocionalmente signicativos (Papalia y Wedkos, 1987; Ruz-Vargas, 1995). En cuanto al proceso de codicacin y almacenamiento, cabe sealar que para poder almacenar algo en la memoria, los estmulos deben ser codicados de una manera que sean asimilables en el sistema de la memoria

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(Ruz-Vargas, 1995). Existen factores que inuyen en el proceso de codicacin, tales como factores temporales, por ejemplo una mayor duracin y frecuencia de un suceso repercute en la codicacin, as como factores ambientales, tal como la claridad o ambigedad del suceso. Adems la actitud, expectativas, personalidad y estado emocional del sujeto pueden inuir de manera negativa o positiva en la informacin seleccionada y en como se codica (Cantn y Corts, 2000). En cuanto al recuerdo, es una forma avanzada y especializada de memoria que trae a la conciencia algo que no se encuentra perceptivamente presente. Aunque en un primer momento se entendi el olvido como una prdida de informacin de la memoria a largo plazo, actualmente muchos autores lo entienden como falta de accesibilidad, por lo cual, parece ms adecuado hablar de fallas en el proceso de recuperacin de la informacin que de olvido (Papalia y Wedkos, 1987; Ruz-Vargas, 1995). Sin embargo, algunos autores plantean que existe un trazo de la memoria que est expuesto al decaimiento y que desaparecer con el tiempo si no se utiliza. Las posibles razones del decaimiento podran ser una percepcin dbil del hecho cuando este ocurri (por lo cual no produjo una impresin suciente) y por otro lado que no se presenta la oportunidad de repetir lo que queremos recordar (Ebbinghaus,1885; en Papalia y Wendkos, 1987). Por otro lado, McGeoch (1932 en Ruz-Vargas, 1995) propuso como alternativa que la causa fundamental del olvido no era el paso del tiempo, sino la interferencia producida por las actividades que ocurren entre el aprendizaje y el momento del recuerdo, es decir, que olvidamos la informacin aprendida cuando comenzamos a aprender informacin nueva. Existen dos tipos de interferencia: la retroactiva, en que el aprendizaje de una nueva informacin interere en el recuerdo de la primera, y la interferencia proactiva, en que aprendizajes previos tienen un efecto perjudicial sobre nuevos aprendizajes, produciendo interferencia hacia delante. Tambin podra ocurrir que un material almacenado sea olvidado debido a que hay algn benecio en el no recordar, olvidando recuerdos tristes o dolorosos. Con relacin a esto, Cantn y Corts (2000) plantean que el individuo se protege de sentimientos negativos a travs de mecanismos de defensa, que distorsionan aun ms los recuerdos, principalmente los que poseen mayor carga afectiva. Por otro lado, habra un aspecto prctico, en tanto se recuerda slo lo que se necesita recordar, olvidando en general los

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detalles innecesarios. Por otra parte, el olvido tambin se puede deber a fallos en la recuperacin, en tanto no es posible recordar debido a que no estn presentes las claves apropiadas. Hay informacin que decae ms velozmente que otra, siendo las caractersticas contextuales y sensoriales ms duraderas y al mismo tiempo las que se toman como evidencia de que algo fue percibido. Lo que es ms susceptible de generar errores entre lo percibido e imaginado (recuerdo de ideas y sentimientos) es lo que ms rpido desaparece de la memoria. As, si no se hace nada para interferir este proceso, el paso del tiempo no hace sino maximizar la posibilidad de discriminar correctamente el origen de los acontecimientos. Sin embargo, el pensar y hablar sobre los recuerdos podra afectarlos. Para distinguir entre un recuerdo real e imaginado, es relevante la descripcin que se realiza de estos, en tanto, la descripcin de algo percibido contendra probablemente mas detalles visuales y contextuales, en cambio la narracin de algo imaginado contendra mas referencias a procesos cognitivos (Ruz-Vargas, 1995).

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F. 2. Memoria infantil En general los sujetos recuerdan muy pocos hechos ocurridos durante los primeros 5 o 6 aos de vida. Sin embargo, diferentes autores proponen que los nio(a)s preescolares ya tendran una buena capacidad de memoria. As, Bauer y Mandler (1996) plantean que los nio(a)s de 3 aos de edad recuerdan sucesos de manera parecida a como los recuerdan nio(a)s mayores y adultos, sin embargo, prestan atencin a diferentes detalles por lo cual el recuerdo ser diferente (Mandler, 1996). En concordancia con esto, Eisen y Goodman (1998; en Cantn y Corts, 2000), Hudson y Fivush (1988; en Farrar y Goodman,1996) y Fivush (1993; en Cantn y Corts, 2000) proponen que la memoria de los nio(a)s de 3 aos suele encontrase ya bien organizada al menos cuando se trata de sucesos comprensibles y que han sido directamente experimentados, pudiendo proporcionar informes exactos sobre sucesos concretos y nuevos de su vida, mantenindose su memoria durante largos perodos de tiempo. Nio(a)s de tres aos de edad tendran relatos de sucesos rutinarios (Nelson, 1986; en Fivush y Hamond, 1996), y relatos detallados y precisos de sucesos novedosos (Fivush, Hudson y Nelson, 1984 y otros; en Fivush y Hamond, 1996).

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En la etapa escolar los nio(a)s mejoran notablemente su capacidad de recordar (Papalia y Wendkos, 1997). As, los estudios sealan que en cuanto al recuerdo de sucesos, no se detectan diferencias entre nio(a)s con edades comprendidas entre los 10-11 aos de edad y los adultos (Dent y Stephenson,1979; en Diges y Alonso-Quecuty, 1993), plantendose que los nio(a)s a partir de los 12 aos se pueden igualar a los adultos en cuanto a su capacidad de memoria (Ibabe, 2004). Algunos autores sealan que la cantidad de tiempo que el suceso se mantiene en la memoria vara segn la edad. As, la cantidad de informacin recordada vara, en los nio(a)s de 3 aos de edad se mantiene alrededor de una y tres semanas despus de la ocurrencia del suceso, lo cual no sucede en nio(a)s de 6 aos (Cantn y Corts, 2000). Por otro lado, los nio(a)s de 16 a 21 meses de edad recuerdan sucesos novedosos experimentados de dos a seis semanas antes (Bauer y Mandler, 1996), en cambio los nio(a)s de 4 aos recuerdan sucesos que ocurrieron por lo menos 1 ao y medio antes (Fivush y Hamond,1996; Nelson, 1984 en Mandler, 1996). Fivush y Hamond (1996), concluyen a partir de su investigacin con nio(a)s de 2 aos y medio y 4 aos de edad, que se da un cambio evolutivo hacia comunicar ms informacin distintiva de sucesos novedosos con el paso del tiempo y que los nio(a)s tienden a ser incoherentes en cuanto a la informacin recordada sobre un suceso especico en distintas pruebas de recuerdo. Un aspecto estudiado dentro de la memoria infantil es el de la exactitud de los recuerdos, tema especialmente relevante cuando los recuerdos de los nio(a)s son claves en un proceso judicial. Respecto a ese punto, en la investigacin sealada anteriormente, se apreci una gran exactitud en el recuerdo de los nio(a)s, an cuando el recuerdo era incoherente en diferentes instancias (Fivush y Hamond, 1996). En concordancia con esto, Cantn y Corts (2000) plantean que los nio(a)s tienden a realizar descripciones ms breves de sus experiencias que los adultos, aun cuando stas son bastante exactas, siendo ms comunes los errores de omisin. El tiempo transcurrido es un elemento relevante, en tanto, Flin, Boon, Knox y Bull (1992; en Cantn y Corts, 2000) encontraron que los sujetos de todas las edades aportaban menos informacin cinco meses despus de la ocurrencia de un suceso que la aportada inicialmente, sin embargo, la cantidad de informacin incorrecta no aumentaba con el paso del tiempo.

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Por otro lado, hay autores que han planteado elementos que inuyen en una mayor exactitud o distorsin del recuerdo. Dentro de estos se incluye el tiempo, en tanto los nio(a)s pequeos son ms susceptibles que los nio(a)s mayores y los adultos a diversas distorsiones de la memoria, un problema que se va acrecentando conforme aumenta el tiempo transcurrido entre el suceso experimentado y su recuerdo, ya que cuanto ms tiempo haya transcurrido entre el suceso y su recuerdo es ms probable que se aada nueva informacin post suceso al recuerdo (Cantn y Corts, 2000; Loftus, s.f.). En esta lnea un aspecto complejo, es que la retencin del suceso almacenado ser mejor al repetirlo, mentalmente o comentndolo a otros, pero con esto se corre el peligro de que durante la comunicacin o repaso de la informacin se incluya informacin falsa, que luego llegue a formar parte del recuerdo del suceso original (Cantn y Corts, 2000).

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Un aspecto relevante son los resultados de Bauer y Mandler (1996), quienes observaron que las representaciones de sucesos en nio(a)s pequeos podran no estar ordenadas temporalmente, sino que podran ser colecciones desorganizadas de componentes individuales, siendo necesaria una familiaridad con el suceso para que ste se ordene temporalmente, capacidad que puede ser utilizada desde muy temprana edad. Con relacin a esto, Cantn y Corts (2000) plantean que la memoria de los nio(a)s pequeos puede ser muy exacta incluso despus de haber transcurrido mucho tiempo, sobre todo si se trata de situaciones con las que el nio(a) est familiarizado. As, en relacin a los sucesos familiares y novedosos, los autores (Mandler, 1996; Farrar y Goodman, 1996; Cantn y Corts, 2000; Fivush y Hamond, 1996) plantean que los nio(a)s ms pequeos recuerdan mejor hechos rutinarios y familiares que se transforman en una memoria de guin, que los sucesos novedosos que constituyen una memoria episdica. Los nio(a)s pequeos suelen ser ms dependientes que los nio(a)s mayores de un guin cuando rememoran recuerdos autobiogrcos especcos, es decir, tienden a recordar ms elementos rutinarios o tpicos de los sucesos, aun cuando estos son novedosos. Sin embargo, tambin eran capaces de recordar informacin distintiva o nica sobre sucesos pasados. Los resultados del estudio de Farrar y Goodman (1996) conrman este aspecto, observando que los nio(a)s preescolares tenan dicultades para formar recuerdos episdicos, en cambio los nio(a)s de 7 aos distinguan los casos atpicos del recuerdo general del suceso. De todas formas, en las distintas etapas del desarrollo, incluso en la adultez,

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los sucesos novedosos se enmarcan en trminos de rutina (Cantn y Corts, 2000), y cuando un suceso se produce con cierta regularidad, nio(a)s y adultos tienden a borrar las diferencias entre un episodio y otro, estableciendo un guin. A pesar de esto, los nio(a)s mayores y adultos se centran ms en las distinciones en relacin a las rutinas, y los nio(a)s pequeos se centran ms en las similitudes con la rutina, lo cual puede implicar que se confundan ms fcilmente diferentes eventos similares entre s (Cantn y Corts, 2000; Farrar y Goodman,1996). El paso del tiempo entre la experiencia y el recuerdo aumenta la tendencia a basarse en guiones, los cuales aportan menos detalles (Cantn y Corts, 2000). Farrar y Goodman (1996) apreciaron en su investigacin que el aumento de la experiencia tenda a reducir la memoria episdica global en comparacin con una sola experiencia de un suceso novedoso, pero al mismo tiempo la experiencia repetida de un suceso facilitaba el recuerdo de los detalles especcos que representaban elementos nuevos que se desviaban del guin. La implicancia del recuerdo de guiones y episdicos, es que cuando los nio(a)s relatan informacin distintiva podemos estar seguros que recuerdan detalles reales de la situacin, en cambio cuando comunican informacin tpica no sabemos si estn realmente recordando el suceso o reconstruyendo lo que debi haber pasado en base a su conocimiento del mundo real (Fivush y Hamond, 1996). Es de suma importancia sealar lo referido a la necesidad que tienen los nio(a)s, especialmente los nio(a)s pequeos de la gua de los adultos para recordar. En el estudio realizado por Fivush y Hamond (1996), apreciaron que los nio(a)s pequeos recuerdan tanta informacin como los nio(a)s mayores, pero necesitan ms preguntas para hacerlo, por lo cual, parece que dependen ms de las preguntas de los adultos para guiar su recuerdo. As, los escolares suelen ser capaces de proporcionar un relato completo y coherente del suceso sin ninguna pregunta adicional del experimentador, en cambio, el recuerdo de los nio(a)s preescolares tiende a ser provocado por las preguntas de los adultos. En este sentido, los nio(a)s pequeos tendern a recordar cuando el adulto se lo pida, lo cual puede ayudar a explicar la incoherencia del recuerdo de los nio(a)s pequeos, en tanto solo recuerdan la informacin que se les pide.

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Con relacin a esto, podemos plantear, siguiendo a Cantn y Cortes (2000) que un mtodo para determinar la calidad del recuerdo del nio(a) es pedirle que relate lo sucedido sin formularle ninguna pregunta especca, lo cual es llamado recuerdo libre. Esta tcnica permite que la informacin est ms libre de los sesgos del entrevistador, aun cuando aportan menos cantidad de detalles. En este sentido, Loftus (s.f.) a travs de diversos estudios ha observado que cuando los testigos de un evento se exponen posteriormente a informacin nueva y tergiversada acerca de ste, sus recuerdos a menudo se distorsionan. Sin embargo, es posible cambiar un detalle o dos en un recuerdo en otras circunstancias intacto, lo cual es muy diferente a implantar un recuerdo falso de un evento que nunca ocurri. As, cuando se les pretende sugestionar a los nio(a)s con preguntas sesgadas referidas a sucesos que ellos han presenciado o en los que han participado, no son tan sensibles al sesgo del interrogatorio como tradicionalmente se ha credo (Diges y Alonso-Quecuty, 1993). Otro aspecto, es que cuando los nio(a)s estn en un contexto familiar y signicativo para ellos, exhiben mas aptitudes para recordar que cuando se encuentran en un contexto desconocido y carente de signicado (Bauer y Mandler, 1996), potencindose el recuerdo si al momento de evocar se encuentran presentes elementos contextuales que tambin estaban presentes durante la ocurrencia del suceso (Farrar y Goodman,1996). Un aspecto de suma importancia lo constituye el dcit en el desarrollo de lenguaje por parte de los nio(a)s pequeos, lo cual nos puede llevar a minimizar su capacidad de recuerdo. En este sentido, muchas veces los mermados resultados de los nio(a)s en las investigaciones de memoria, no se deben tanto a esto, como a la dicultad de encontrar maneras para expresar su recuerdo (Mandler, 1996). As, probablemente los primeros recuerdos son muy precoces, incluso a los 9 meses de edad, por lo cual deben estar necesariamente basadas en experiencias no verbales. Parte del incremento del recuerdo en preescolares se debe al desarrollo de las habilidades lingsticas y la mayor capacidad de expresar experiencias a otros. Por lo tanto, mientas ms pequeo el nio(a) ms difcil asegurar que los protocolos verbales se corresponden con su recuerdo (Mandler, 1996; Bauer y Mandler, 1996; Ratner, Smith y Padgett, 1996).

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F.3. Memoria Traumtica Este tipo de memoria, tambin llamada memoria vvida, capta momentos excepcionalmente importantes de la historia de la propia vida personal, teniendo lugar en un momento de sorpresa, de shock y de gran signicado personal y biolgico. Son sucesos que suelen tener un carcter afectivo intenso y son recordados con gran claridad, incluso en sus detalles. Son recuerdos que contienen un gran componente perceptual, y sirven como seales para clasicar y recordar los sucesos de nuestra vida de acuerdo a un antes y un despus de un hito signicativo (Ruz Vargas, 1995). As, los sucesos traumticos y estresantes a menudo dejan una impresin clara en la memoria y el individuo los organiza de un modo coherente, informando sobre ellos con exactitud y escasa distorsin de los datos (Howe, Courage y BryantBrown, 1993 en Cantn y Corts, 2000). Brown y Kulik (1977; en Ruz-Vargas, 1995) sugieren que estos recuerdos crean un trazo permanente en la memoria, que est controlado por las caractersticas emocionales del acontecimiento, activando el sistema nervioso lmbico. Estos recuerdos tendran un valor relacionado con la supervivencia, ya que al recordar un hecho signicativo negativo podemos evitarlo a futuro. As, el incremento del stress durante el momento del trauma puede llevar a una concentracin de la atencin en los detalles bsicos del suceso a expensas de los perifricos, lo que dara lugar a un mejor procesamiento, de modo que las personas podran recordar mejor los detalles centrales de los sucesos estresantes y traumticos (emocionales) que los elementos anexos o perifricos (aspectos espaciales y temporales) de la situacin (Christianson, 1992a, 1992b; en Cantn y Corts, 2000). Existiran razones para pensar que niveles elevados de tensin tendran un efecto benecioso en el recuerdo, ya que los estudios revelan que los sucesos de gran nivel emocional e importancia personal se retienen mejor que aquellos de menor importancia (Keenan y Baillet, 1980; Linton, 1982, citados en Goodman, Rudy, Bottoms, y Aman, 1996). Segn los autores Brewien, Dalgleish y Joseph (1996 en Cantn y Corts, 2000) el procesamiento del trauma se encontrara diferenciado entre memorias accesibles verbalmente, de tipo narrativas y de recuperacin voluntaria y memorias accesibles situacionalmente que no se pueden recuperar o editar cuando lo desee el sujeto sino que son estimuladas en forma

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automtica por seales verbales, sensoriales o afectivas relacionadas con el trauma. De manera, una integracin completa de la informacin traumtica se asimilara adecuadamente en los esquemas existentes, provocando baja distorsin de la memoria. Por otra parte, el desarrollo cognitivo inadecuado o escaso apoyo social pueden interferir en dicha integracin y provocar un procesamiento crnico del trauma, provocando sesgos importantes de memoria o una inhibicin prematura de este procesamiento, creando guiones relacionados con el trauma inexactos y/o incompletos que dejen discrepancias importantes entre la informacin traumtica y los esquemas existentes (Cantn y Corts, 2000).

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F.4. Memoria Traumtica Infantil La base de conocimientos del nio(a) y su preparacin para la comprensin de su experiencia traumtica determinarn la informacin que considere central durante la codicacin y a la que podr acceder durante los procesos de recuperacin (Eisen y Goodman., 1998 en Cantn y Corts, 2000). Atender a la informacin central durante la codicacin no asegura el mantenimiento de una memoria clara del suceso con el paso del tiempo si no se repite o reactiva (deseo de olvidar o falta de apoyo adulto), pudiendo seguir el mismo patrn de olvido que los detalles anexos de la situacin (Yuille y Tollestrup, 1992 en Cantn y Corts, 2000). Junto con ello, el inadecuado procesamiento del suceso traumtico puede dar lugar a guiones sobre el trauma que sean inexactos y/o incompletos, dejando amplias discrepancias entre la informacin sobre el trauma y los esquemas existentes (Brewin et al., 1996 en Cantn y Corts, 2000), de este forma, no integrar la memoria traumtica resultara en el desarrollo de sntomas de stress post traumtico y/o de disociacin que podran inhibir el procesamiento de la informacin y las habilidades generales de memoria. La capacidad cognitiva y emocional del nio(a) para integrar informacin traumtica se convierte en un tema evolutivo, es decir, los esquemas de los nio(a)s pequeos, su base de conocimientos y sus capacidades de integracin son probablemente distintas, tanto cualitativa como cuantitativamente de las de los adultos (Eisen y Goodman., 1998 en Cantn y Corts, 2000).

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Los nio(a)s pueden centrarse en algunas ocasiones, en detalles de los sucesos traumticos que a ellos les resultan signicativos por motivos desconocidos para el adulto. Pedirles que informen sobre memorias que o bien les resultan inaccesibles o bien nunca las han retenido, puede llevarlos a crear fantasas e informes falsos, simplemente para satisfacer las persistentes peticiones del entrevistador de que aporte ms informacin (Eisen y Goodman, 1998; en Cantn y Corts, 2000). Por otra parte, el aumento de la tensin y del terror pueden generar una centracin interna de la atencin (preocupacin por la propia seguridad, sensaciones corporales o sentimientos), haciendo que el nio(a) no atienda adecuadamente a los detalles del suceso y no los codique o retenga (Goodman y Quas, 1996; en Cantn y Corts, 2000). Revisar el suceso en el momento justo despus del trauma para intentar darle sentido a lo que ha ocurrido es el proceso que se denomina elaboracin postrauma, en donde el nio(a) puede crear su propia explicacin de lo sucedido, exacta o no, en un intento de asimilar dentro de sus esquemas una informacin incomprensible (Pynoos, Steinberg y Aronson, 1997; en Cantn y Corts, 2000). Esta idea se basa en el concepto de Christianson (1992; en Cantn y Corts, 2000) de elaboracin del estmulo, en donde la memoria de un suceso activado emocionalmente se ve fortalecida por la repetida recuperacin y repeticin de la experiencia. La no-integracin de la informacin traumtica en las estructuras existentes de la memoria constituye el proceso bsico en el desarrollo del desorden de estrs postraumtico, y que puede impactar negativamente en el procesamiento de la informacin de distintas maneras (Van der Kolk y McFarlane, 1996 en Cantn y Corts, 2000): la intrusin persistente de la memoria traumtica interere en la capacidad de atencin, la naturaleza avasalladora de la informacin traumtica provoca una interferencia proactiva que impide su procesamiento y el individuo con este desorden tiene problemas generalizados de atencin, distractibilidad y discriminacin del estmulo.

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Conclusiones La revisin de los estudios empricos actualizados con relacin a la temtica de las capacidades testicales infantiles, permite concluir que es posible obtener testimonios por parte de los nio(a)s que sean concordantes con los hechos vivenciados. Para ello, se debe tener en consideracin el nivel

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evolutivo de cada nio(a) y por tanto lo que podemos esperar de ellos con respecto a sus narrativas, de acuerdo a las potencialidades y limitaciones que cada etapa conere. As, podemos plantear que en nio(a)s hasta 2 aos, si bien han desarrollado capacidades mnmicas, presentando la facultad de recordar sucesos experimentados con anterioridad, pueden manifestar dicultades en la verbalizacin de sus vivencias, lo cual se asocia al desarrollo del lenguaje propio de esta etapa, caracterizado por ser escueto, telegrco y poco consensual. Este es un aspecto relevante a tomar en cuenta a la hora de basar la evidencia de los hechos constitutivos de delitos en la comunicacin verbal del nio(a) con escasas habilidades lingsticas, pudiendo resultar ms apropiado emplear la utilizacin de tcnicas no verbales con nio(a)s de estas edades.

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Los nio(a)s entre 3 y 6 aos desarrollan progresivamente su lenguaje comprensivo y expresivo acercndose al del adulto, sin embargo, an muestran cierto nivel de vulnerabilidad a confundir la realidad con la fantasa, y an no han desarrollado un pensamiento lgico. No obstante, poseen capacidades de memorizar adecuadamente sucesos vivenciados, y an cuando recuerdan escasos detalles, stos son dedignos. Es de especial relevancia sealar que a los 4 aos son capaces de distinguir la mentira de la verdad, y pueden recordar hechos sucedidos incluso 1 ao y medio antes. Los nio(a)s en esta etapa presentan un mayor desarrollo de la memoria de guiones por sobre la memoria episdica, lo cual implica dicultad de describir detalles especcos de sucesos acontecidos. Dada la dependencia que se produce en esta etapa de los adultos, para organizar y expresar sus recuerdos, es necesario ser cautelosos a la hora de recoger sus testimonios, puesto que de lo contrario se corre el riesgo que las intervenciones de los adultos se vuelvan sugestivas, distorsionando el recuerdo de estos nio(a)s. En cuanto a los nio(a)s mayores de 7 aos, podemos apreciar que han logrado la capacidad de distinguir realidad de fantasa y verdad de mentira, pudiendo entender las preguntas y expresar claramente sus ideas en trminos verbales, lo cual les permite entregar un relato libre, completo y coherente del suceso. Junto con esto, poseen la facultad de dar cuenta de las incoherencias en la comunicacin con su interlocutor. Por otra parte, los nio(a)s presentan la facultad de situar adecuadamente la ocurrencia de los acontecimientos en coordenadas temporales y espaciales. Asimismo, resulta notable el logro de la focalizacin de la funcin de atencin y concentracin por perodos de tiempo

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ms prolongados. La memoria se desarrolla progresivamente hasta alcanzar un nivel similar a la del adulto, pudiendo recordar hechos especcos con gran exactitud. De acuerdo a lo sealado, es posible deducir que un nio(a) en etapa escolar maniesta el desarrollo de todas aquellas capacidades cognitivas vinculadas al despliegue de un testimonio concordante con la realidad. A partir de las caractersticas descritas, cabe sealar que los nio(a)s presentan mayores capacidades para testicar de lo que el sentido comn podra suponer hasta ahora y que ms bien, el supuesto general se basa en prejuicios poco fundamentados empricamente. Esto puede resultar riesgoso, si los agentes administradores de justicia se basan en prejuicios ms que en evidencias al valorar la credibilidad del relato del nio(a). De esta forma, resulta evidente la necesidad de que los actores involucrados en el proceso judicial, en especial aquellos vinculados a la toma de decisin, reciban capacitacin por parte de especialistas, con el n de comprender el funcionamiento infantil y sus implicancias en el proceso. El objetivo de esto, dice relacin con generar las condiciones en el contexto judicial que posibiliten la obtencin de un testimonio infantil lo ms exacto posible. En este contexto, para que el recuerdo de un suceso sea ms exacto se hace necesario que la entrevista respecto a ste, se efecte lo ms pronto posible. A su vez, idealmente, se sugiere realizar una mnima cantidad de entrevistas, ya que entrevistas repetidas pueden incluir preguntas o trminos que conduzcan a una distorsin del recuerdo, con lo cual el relato del nio(a), se hace cada vez menos able. De suma importancia es evitar preguntas victimizantes o sugestivas para el nio(a), dado que la capacidad de negarse activamente a las declaraciones del adulto, surge tardamente en el desarrollo infantil. En este sentido, se recomienda la utilizacin de preguntas abiertas en la indagacin con el nio(a), sin embargo, dado que en el contexto judicial es relevante tanto la calidad como la cantidad de informacin, se hace necesario en un segundo momento recurrir al recuerdo guiado, que consiste en utilizar preguntas aclaratorias no inductivas para aumentar el monto de informacin recordada por el nio(a). Los nio(a)s suelen participar en procesos judiciales, fundamentalmente vinculados a abuso sexual, accidentes de trnsito, maltrato infantil y en general, a situaciones de violencia, que pueden constituirse en

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situaciones traumticas para el nio/a. Por lo tanto, la memoria de estos sucesos podra adquirir las caractersticas de memoria traumtica, de modo que los eventos que evoca el nio/a poseen una signicancia emocional que dejan una impresin clara en la memoria, coherente, detallada y con bastante exactitud. De este modo, el nio(a) es capaz de evocar detalles centrales y amenazantes de los sucesos estresantes o traumticos. Sin embargo, si el nio(a) no logra integrar en su memoria estos eventos, posiblemente resulte en el desarrollo de sntomas de Estrs postraumtico o mecanismos disociativos, que inhiban dicho procesamiento o su capacidad de memoria. Esto puede implicar que incluso hechos impregnados vvidamente, puedan presentarse como olvidos vinculados a aspectos parciales de la situacin traumtica. Sobre la base de los conocimientos aportados por la Psicologa de la memoria, sabemos que tanto nio(a)s como adultos tienden a incluir en la memoria de guin los sucesos reiterados, por lo cual podemos pensar que cuando un nio(a) ha vivido repetidos episodios traumticos le sea difcil distinguir claramente entre estos episodios, recordando elementos especcos de cada uno de ellos. Si bien las conclusiones expuestas hacen referencia a la generalidad de los nio(a)s, cabe sealar que cada individuo posee caractersticas particulares, por lo cual es de suma relevancia realizar una evaluacin de ese nio(a) y su desarrollo. Esto especcamente debido a la necesidad de establecer el modo de funcionamiento general, en tanto el criterio etreo no siempre se corresponde con el desarrollo evolutivo presentado por un nio(a) en particular, pudiendo encontrarse por debajo o por sobre lo esperado para su edad. Tomando en consideracin que existen diferencias individuales y segn grupo etreo en las capacidades de testicar, podemos deducir que las capacidades de recordar hechos especcos estn presentes en los nio(a)s, siendo necesario que los actores del proceso judicial estn capacitados en aquellas materias que les permitan potenciar la evocacin de dichos recuerdos. De esta manera, una tarea pendiente para la Psicologa jurdica consiste en divulgar estos conocimientos, con el n de consensuar los criterios con respecto al testimonio infantil. Este artculo ha pretendido realizar un aporte en este sentido, por medio de la socializacin de los hallazgos a este respecto.

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v.- El diagnstico evolutivo del desarrollo de la personalidad en evaluaciones de credibilidad. La psicologa del testimonio El testimonio sobre un hecho relevante en una investigacin va a estar determinado por las peculiares caractersticas de quien lo proporciona. Nos hemos propuesto hacer sucintamente, consideraciones sobre las caractersticas de personalidad del evaluado y su posible inuencia en su testimonio. El testimonio es uno de los medios de prueba ms relevantes en las investigaciones de tipo penal, adquiriendo un mayor valor en la medida en que se encuentren ausentes otros medios de prueba o evidencias. Es a travs de ste que se puede acceder de manera directa a lo ms importante: el relato de los hechos que se investigan. En este sentido, es el sujeto periciado, quien nalmente percibe y relata; de esta manera, el testimonio se ha considerado como un medio probatorio muy importante, en la medida que tiene como ncleo central al sujeto. Para la adecuada evaluacin de la credibilidad, deben considerarse algunas variables del desarrollo de personalidad dentro de la valoracin de validez del testimonio. La evaluacin de personalidad debe ceirse a parmetros clnicos, y puede o no complementarse con algunas pruebas psicomtricas y/o proyectivas. Tal evaluacin debe realizarse libre de todo tipo de prejuicios e ideas preconcebidas, tales como: el sujeto inteligente siempre es ms creble, los hombres son ms precisos en sus relatos y se intereren menos por los afectos, los mayores se encuentran ms calicados para dar un relato creble, etc. La investigacin contempornea en torno a la deteccin de la mentira, parte del supuesto de que quien vierte un relato falso tiene xito slo porque nadie dedica el tiempo y el esfuerzo suciente para descubrirlo. As, hablar de la mentira es hablar de dos actores: la persona que miente y la persona encargada de descubrirla. As, los trabajos en este campo se agrupan en dos grandes categoras segn si reeren al sujeto emisor del mensaje falso o al receptor del mismo,

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que deber decidir si ste lo es o no. En el primero de los casos, se alude a las claves del engao (siolgicas, comportamentales, entre otras) que pueden estar presentes en la persona que miente. En el segundo, se atiende a los problemas de la deteccin, tales como los falsos positivos y/o falsos negativos, errores por idiosincrasia, error de Otelo , entre otros. Un perito sucientemente capacitado podr evitar estos errores siguiendo la metodologa de anlisis de credibilidad y validez del testimonio. Por ltimo, cabe incluir un tercer factor importante: las caractersticas propias de una declaracin creble, que la diferencian de una engaosa. El procedimiento de anlisis del testimonio sustentado en la hiptesis de Undeutsch, considera dos materias igualmente importantes: la entrevista y el anlisis de la declaracin obtenida en el marco de una evaluacin forense.

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Desarrollos posteriores han resaltado la relevancia de la evaluacin psicolgica en la entrevista forense del sujeto que proporciona un testimonio, basndose sta en aspectos tales como: (a) anlisis de las caractersticas de la declaracin, (b) el anlisis de las caractersticas individuales del testigo (desarro llo de la personalidad), (c) los posibles motivos del testigo para hacer una develacin y/o denuncia, (d) la sugestibilidad del sujeto periciado.

El anlisis de las caractersticas individuales y de los motivos del testigo permite al perito psiclogo o psiquiatra hacer una evaluacin global de la persona, que incluye los atributos emocionales e intelectuales generales del testigo, para lo cual pueden apoyarse en la informacin proporcionada por los instrumentos psicomtricos y/o proyectivos.

39 El error de Otelo toma su nombre de la tragedia de Shakespeare. Otelo acusa injustamente a su esposa Desdmona de adulterio. El miedo de Desdmona a no ser creda por Otelo la lleva a un arrebato emocional que el celoso Otelo identica errneamente con el comportamiento de una persona que miente. La confusin de Otelo le lleva a estrangular a Desdmona para, minutos ms tarde, conocer su inocencia. Se comete un error de Otelo al considerar que una persona est mintiendo, cuando realmente est diciendo la verdad, slo porque su comportamiento es muy alterado: identicando estrs con culpabilidad. (Alonso-Quecuty, Campos, Hernndez; 2000).

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Respecto de este punto, antiguamente las evaluaciones se orientaban a determinar la honradez general, considerndola como un constructo que aportaba informacin respecto de la personalidad del testigo, pudiendo inferirse, desde las caractersticas psicolgicas, la credibilidad del sujeto en un determinado caso. En oposicin a este enfoque, el anlisis de las declaraciones pretende evaluar la credibilidad de un testimonio concreto, especco. Esto, dado que una persona habitualmente honesta puede tener motivos para engaar en un caso particular y una persona que usualmente engaa puede tambin ser sincera respecto a un tema determinado. Por tanto, en la evaluacin pericial lo que interesa no es la credibilidad general de la persona, sino la credibilidad de la declaracin en el caso concreto investigado.

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En este sentido, el anlisis de credibilidad de una declaracin se realiza segn criterios aplicados al contenido, los llamados criterios de realidad. El anlisis de la calidad de una declaracin mediante criterios de realidad se hace en funcin de la personalidad, habilidades cognitivas y verbales del individuo. Por tanto, complementando el anlisis de la declaracin del sujeto periciado, se incluye la valoracin del desarrollo de su personalidad (caractersticas particulares del emisor), como un elemento a considerar en el de abordaje de la validez de su relato. Alonso Quecuty (1997), plantea que el examen psicolgico de la declaracin de un testigo y/o vctima, debe incluir: - Las condiciones fsicas del testigo - Sus condiciones psicolgicas (las generales y las propias del momento de la percepcin) - Sus (caractersticas) personalidad - Su moralidad (antecedentes, condiciones sociales, educacin) - Contenido del testimonio: forma de respuestas, estado de nimo, uniformidad, precisin, lenguaje utilizado. Respecto de lo anterior, la importancia de evaluar a la persona en su totalidad y, en especial, su funcionamiento psicolgico, radica en que su modo particular de ver el mundo ser importante a la hora de comprender la forma en que habra apreciado y signicado los hechos de los que da cuenta a travs de sus dichos.

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Undeutsch (1989), plantea que para realizar un anlisis de credibilidad, resulta necesario efectuar evaluaciones a los sujetos que vierten el relato, atendiendo a dos niveles: A los aspectos cognitivos de la persona, que redundan en su habilidad para relatar los hechos con precisin y exactitud. Considera de manera particular los factores generales que inuyen en la adquisicin, retencin, recuperacin y comunicacin verbal de la informacin (exactitud). Al componente motivacional que se reere a la voluntad para explicar los hechos de modo apegado o no a la realidad.

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Ambos aspectos informan y justican el por qu resulta pertinente el considerar aspectos del desarrollo de la personalidad de quienes relatan un hecho determinado, en el sentido que rescatan elementos propios del sujeto que se ponen en juego a la hora de emitir una declaracin. En la valoracin de los aspectos cognitivos de la persona -asociados a la precisin y la exactitud con la que son vertidos los relatos- surge la necesidad de considerar la existencia de psicopatologa, que por su cualidad, inhabilite o diculte al sujeto de emitir una declaracin ajustada a la realidad y al consenso. La inhabilitacin desde un punto de vista psicolgico estara dada por una alteracin del juicio de realidad (enmarcado dentro de un espectro psicopatolgico denido por las clasicaciones internacionales de enfermedades mentales). vi.- Las llamadas falsas denuncias: origen, contexto, indicadores Histricamente, los diferentes grupos sociales han debido dilucidar situaciones ligadas a la transgresin de sus normas, que ha obligado al sistema de justicia imperante a recurrir a diferentes formas de probanza. El testimonio de un sujeto que deba dar cuenta de lo que observ o escuch fue siempre considerada, y por lo tanto, el dilema de quien dice la verdad o quien la altera, ha sido abordado en diferentes pocas, utilizndose diferentes metodologas, desde las basadas en principios mgico-animistas, hasta a mediados del siglo pasado, las que se sustentaban en criterios ms cientcos (lvarez y

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Sarmiento, 2004). La relevancia del testimonio en las decisiones judiciales sigue desempeando un rol sustancial, que se incrementa en los casos asociados a delitos sexuales, donde la prueba material, muchas veces es inexistente (Mojardn, 1999), o en su presencia, sta no permite aclarar el conjunto de materias que deber resolver el tribunal competente. Los estudios de Undustsch (1982,1994; en Steller, 1994), apuntan en ese sentido, dando a conocer que del conjunto de declaraciones que fueron evaluadas como crebles, en el 95% de los casos, sobre la base de dichas evaluaciones, los tribunales condenaron al acusado. Los hallazgos de Arntzen (1983, dem), describen un 90%. En la misma direccin, apuntan los estudios de Hans y Vidmar (1986) quienes estimaron que en torno al 85% de los casos, las sentencias judiciales se habran basado en testimonios que habran sido signicativos como parte del proceso de investigacin.

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En ese contexto, y dado, el principio de infalibilidad que busca lograr el sistema de administracin de justicia, se han realizado esfuerzos para diferenciar los testimonios verdicos de los falsos, en cuyo proceso, se han realizado esfuerzos sustanciales desde la Psicologa, especialmente en los ltimos aos. En este sentido, la Psicologa del Testimonio ha contribuido a una mayor caracterizacin de las variables que inciden en el grado de sinceridad41 y veracidad42 de las declaraciones que se brindan, aspectos a los que se aboc inicialmente esta disciplina. Desde sta lnea de investigacin, se han hecho alcances respecto de discrepancias en las declaraciones de testigos, que indicaban situaciones parcial o totalmente alejadas de la verdad de los hechos, sin intencionalidad, dando cuenta de la presencia de otros fenmenos que no dicen relacin solamente con la mentira, sino con el error (Mira y Lpez, 1986). Asimismo, se han considerado las hiptesis asociadas al engao desde la existencia de una declaracin falsa en forma intencional, o aquellas asumidas a partir de la instruccin de un tercero (Aliste, M. A.; Escala, C.; Rutte, M. P., 2004), las que se constituiran en denuncias falsas propiamente tal. En este sentido, dada la diversidad de variables asociadas a la discrepancia que se
41 Entendida como la actitud psicolgica a decir lo que se sabe y lo que se piensa (lvarez y Sarmiento, 2004) 42 Entendida como la correspondencia exacta entre el estado subjetivo y la realidad objetiva (lvarez y Sarmiento, 2004)

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produce entre la realidad objetiva y aquella que se reproduce verbalmente, es necesario relevar el concepto de intencionalidad cuando se hace referencia estrictamente a la falsedad de una alegacin, en la medida que un recuerdo inexacto, atribuible a dicultades en la recuperacin de la informacin, podra ser entendido como falsa denuncia, no sindolo estrictamente. En este sentido, dada la inaccesibilidad de la realidad de manera objetiva, es impropio el referirse en trminos categricos respecto de la falsedad de una denuncia, sino slo en forma consensual, desde un cuerpo de conocimientos, una ciencia o un sistema particular denido. Por ese motivo, en el caso de denuncias tramitadas desde el sistema judicial, estadsticamente se podra hacer referencia a casos que no han sido comprobados. Al respecto, se han realizado investigaciones que se basan en los fallos judiciales, que dan cuenta de la falta de probanza, como factor de anlisis homologable a falsedad, sin embargo, no se contempla que en los dictmenes judiciales intereren otros elementos que pueden afectar la resolucin judicial, tales como, los procedimientos y evidencias materiales que integran la investigacin criminalstica. Otras investigaciones se basan en los modelos de anlisis de las declaraciones, que buscan identicar testimonios que se ajustan a criterios de anlisis de contenidos de realidad. En estos casos, aquellos resultados que han sido considerados como insucientes para cumplir con dichos criterios, han sido contemplados tambin en el mbito de las denuncias denidas como falsas. Este enfoque de evaluacin, propone una valoracin de sus resultados en el sentido de apuntar hacia la credibilidad de un testimonio al cuanticarse o analizarse positivamente un nmero elevado de criterios, resultando menos clara la valoracin de resultados que contengan un bajo nmero de ellos (Navarro, 2006). Otro elemento, referido por algunos autores, es que esta metodologa tiene como objetivo validar testimonios verdicos, siendo menos eciente para identicar declaraciones falsas (Navarro, 2006). Desde esta discusin terica, se constituye un marco de evaluacin pertinente al momento de concluir respecto de la falsedad en torno a una denuncia, no obstante, dado que los testimonios tienen como base, procesos psicolgicos mnmicos (de memoria), y la psicologa es la ciencia que mejor explica dicho funcionamiento, se deben considerar las contribuciones que se

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han hecho desde esta disciplina en la temtica. Cabe sealar, que las discusiones cientcas en torno a dilucidar las variables asociadas al fenmeno de la falsedad, se encuentran ligadas a diversos factores y por lo mismo, su estudio se ha centrado en la investigacin de ciertas temticas especcas, agrupadas tericamente en torno a cuatro conceptos: sugestibilidad, falsas memorias, alienacin parental y el fenmeno de la retractacin, los cuales, se desarrollarn a continuacin. Variables e indicadores asociados a las llamadas falsas denuncias Las llamadas falsas denuncias han sido mencionadas como fuente de errores en la procuracin y administracin de justicia, con implicancias tanto en el mbito pblico como privado. Por lo cual, se ha constituido en una temtica de inters en el mbito cientco, identicndose en los falsos alegatos la participacin tanto de factores individuales, socio-familiares como contextuales, que sern analizados sobre la base de los fenmenos psicolgicos mencionados. Se han descrito cifras porcentuales de alegatos falsos entre el 6% y el 8% (Conte, 1992; Faller 1990; Jones y McGraw, 1987, en Sanz 1999). Jones y McGraw (1987) mencionan la prevalencia de un 8% de testimonios falsos de vctimas, que se reduce a un 2% en casos de menores (Arce, R; Faria, F. Jlluskin, G, 2002). En el mbito nacional, a partir de un estudio descriptivo (Alambra & Miranda, 2003), que contempl una muestra de 154 casos, entre 43 nio(a)s y adolescentes, presuntas vctimas de agresiones sexuales , dan cuenta de un 14% de testimonios evaluados que no cumplen los criterios de credibilidad. De stos, en el 9%, se consider resultados presentados como retractacin y aquellos con la presencia de indicadores psicolgicos asociados a experiencias de victimizacin, descendiendo a un 3,8%, los propiamente no veraces. La Psicologa del Testimonio ha profundizado en esta temtica y por lo mismo destacan los aportes provenientes desde la corriente Alemana y la de EE.UU., que en forma paralela avanzan en sentidos diferentes desde la dcada de los ochenta. La primera, se centr en la descripcin de las declaraciones convincentes de testigos infantiles en casos reales y en contextos judiciales. A su vez, la segunda, se orient al estudio de las falsas memorias en contextos
43 Evaluacin de credibilidad de sus relatos en el CAVAS Metropolitano, solicitados por el Ministerio Pblico, en el perodo comprendido entre Diciembre del ao 2000 y Julio del ao 2003.

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experimentales, vale decir, se preocup de los recuerdos falsos no intencionados, sugeridos y autosugeridos, logrando una caracterizacin de las falsas memorias44 . La corriente de estudios anglosajona45, postulaba que las representaciones de ambos tipos de memoria (memorias reales y falsas) podran variar en un conjunto de rasgos o dimensiones, y que esta variacin estara determinada por el origen del recuerdo (Diges, 1997), pudiendo diferenciarse entre los registros mnmicos y la fuente de stos. A su vez, se podra distinguir entre las memorias de origen interno y externo, cuyas representaciones de memoria reejaran diferencias entre los procesos psicolgicos implicados en la formacin de cada una.

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MEMORIA

MEMORIA DE ORIGEN INTERNO (Pensamiento, fantasa, etc)

MEMORIA DE ORIGEN EXTERNO (Percepcin, hechos vividos)

Diagrama 1.- Tipos de Memoria

44 Se entiende como falsas memorias todo reporte memorstico de informacin en el que hay parcial o total diferencia con los hechos de inters (Mojardn, 1999). 45 Dicha corriente tuvo su sustento terico original en los planteamientos de Jonson y Raye (1981) y su modelo de Control de Realidad.

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Desde esta teora, las memorias de origen interno resultaran de la imaginacin o del pensamiento, mientras que las de origen externo se generaran como resultado de procesos perceptivos (Diges, 1997). En general, desde dicho mbito de investigacin se delinearon las bases tericas para plantear la posibilidad de que el evaluador pueda identicar si una memoria determinada corresponde a una experiencia real o es algo meramente imaginado. Esto es, que a partir de la valoracin cualitativa de los rasgos diferenciales del relato, se pueda obtener elementos signicativos que orientan respecto de reportes que no se sustentaran en hechos vividos realmente. En ese sentido, respecto de la comparacin que se ha hecho entre las falsas memorias con la conformacin de recuerdos verdaderos (Brainerd y Reyna, 1995), se sostiene que ambos tipos de recuerdos no diferiran en cuanto a los mecanismos de base para su conformacin. Las similitudes referidas se centraran en:

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Su origen estara asociado al tipo de informacin que se memoriza (de sentido comn o compleja). Tipo de memoria registrada (tctil, auditiva, visual o en forma combinada). La variable temporal asociada a la recuperacin (inmediatamente o tiempo despus de sucedido el hecho). El procedimiento utilizado para la recuperacin de la informacin (recuerdo libre o reconocimiento).

Los investigadores que se han abocado a estudiar el fenmeno ligado a los recuerdos falsos sugeridos, sustentaron que las descripciones de memoria basadas en sucesos percibidos (memoria de origen externo) contendran ms informacin sensorial, mientras que las descripciones de memoria basadas en la sugestin (memoria de origen interno) contendran mayor referencia a procesos cognitivos idiosincrticos (Schooler, Gerhard y Loftus, 1986). ltimamente, adems se ha sealado que ambos tipos de registros mnmicos pueden persistir en el tiempo (Reyna y Brainerd, 1995).

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A su vez, los autores reeren que los registros de memoria contemplan una modalidad de almacenamiento dual, consistente en rasgos literales y de signicados, que se realiza en forma simultnea, pero independientemente en la memoria. Los rasgos literales seran los primeros a los que el sujeto tendera a recurrir ante la necesidad de evocar dichos registros, pero los signicados son ms resistentes al olvido. Por ese motivo, cuando no sera posible acceder al primer tipo de registro descrito, se accedera al segundo. Tanto nio(a)s como adultos preferiran resolver problemas basados en la memoria de signicado, dada las cualidades presentadas, basadas en su estabilidad, lo que contribuye en la acuciosidad y exibilidad del raciocinio, en desmedro de la dedignidad que proporciona la memoria de tipo literal (Brainerd y Reyna, 1995). En este sentido, cobra relevancia considerar, el tipo de jacin o almacenamiento que ha realizado la persona (tctil, auditiva, etc.), ya que puede contribuir a la facilitacin de su reporte verbal o la valoracin de ste. A partir de la fuente de origen, los falsos recuerdos sugeridos, se distinguen en dos tipos: espontneos e implantados (Brainerd y Poole, 1998; Reyna y Lloyd, 1998, en Mojardn, 1999).

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TIPOS DE FALSOS RECUERDOS

ESPONTNEOS (Endgenos) Autosugeridos

IMPLANTADOS (Exgenos) Sugeridos. Falsa Informacin

ACCIDENTAL

DELIBERADA Diagrama 2.- Tipos de Falsos Recuerdos

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En primer lugar, consideraremos los falsos recuerdos espontneos, que se originaran a partir de mecanismos internos que implican una distorsin de la memoria (en general, cualquier mecanismo memorstico de elaboracin de informacin), poniendo de relieve el tema de la sugestibilidad. En un segundo momento, se abordaran los falsos recuerdos implantados que estn vinculados a la participacin de un tercero en el origen del recuerdo. Antes, cabe sealar que se han descrito algunos supuestos asociados a la sugestibilidad, que es necesario tener presente al momento de referirse en torno al tema (Neufeld, C.; Domingos, L.; Milnitsky, L., 2000): No existe conciencia de dicho proceso Constituye un resultado de informacin presentada posterior al evento en cuestin. El efecto puede ser denido como una aceptacin y consecuente incorporacin de informacin posterior al evento ocurrido en la memoria original del mismo. Constituye un fenmeno mnmico y no de base social (por presin social o mentiras). La sugestibilidad sugerida puede o no alterar o sustituir la memoria inicial. Los falsos recuerdos sugeridos espontneos Los estudios experimentales realizados sobre la sugestin inducida a travs de informacin postsuceso engaosa o errnea entregada por un tercero, han revelado la existencia de diferencias en las caractersticas cualitativas entre las memorias reales y las sugeridas (Schooler, Gerhard y Loftus, 1986; Manzanero, 2001), distinguindose las siguientes: Indicadores de memorias sugeridas: Mayor cantidad de palabras e inclusin de elementos irrelevantes, como las muletillas. Mayor cantidad de alusiones a los procesos mentales del sujeto con indicadores de elaboracin cognitiva del recuerdo como resultado del proceso de incorporacin de informacin falsa. Mayor cantidad de autorreferencias. Menor inclusin de detalles sensoriales. Este elemento, para los autores, parece ser uno de los rasgos que ms fuertemente

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se diferencia entre las dos formas de memorias, asocindose a que dicho registro mnmico sera ms difcil de modicar, y por lo tanto, ms resistente a informacin engaosa y complejo de inventar. La informacin postsuceso engaosa o errnea entregada por un tercero ha sido estudiada en el mbito judicial, especialmente durante los interrogatorios. A partir de observaciones sobre este proceso, se ha constatado que diferentes agentes operativos del sistema de justicia, en su afn de obtener mayor nmero detalles en pro de la investigacin, pueden involuntariamente provocar el reporte de falsos testimonios y, por lo mismo, contribuir a la elaboracin de una falsa denuncia derivada de un reporte inexacto (Poole y Whhite, 1995; Titcomb, 1996).

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Especcamente, esto se generara al realizar preguntas sugerentes o que demandan una elaboracin sobre la experiencia vivida. Asimismo, aspectos conductuales de dichos agentes, pueden provocar respuestas en quien testica, en el sentido de generar una necesidad de complacer o satisfacer las expectativas del entrevistador, considerndose aspectos ms intimidatorios o de valoracin de la autoridad, que pueden llevar a brindar un reporte que no se condice con la realidad, es decir, una fuente de falsicacin involuntaria de la informacin (Brainerd y Poole, 1998). Adems de las caractersticas del interrogatorio, se han descrito variables asociadas a la conguracin de falsos recuerdos, especcamente relacionadas con variables temporales. En este sentido, habra mayor susceptibilidad a incorporar falsos recuerdos en la medida que pasa mayor cantidad de tiempo entre el momento del registro y la evocacin. Por ese motivo, un interrogatorio o evaluacin que se realiza mucho tiempo despus de ocurrido el delito, estara sujeto a un mayor riesgo de implantacin de falsos recuerdos. Otra variable interviniente que se ha descrito, en la produccin y perpetuacin de las falsas memorias, se reere a la exposicin a repetidos interrogatorios a los que deben enfrentarse los testigos en los procesos de investigacin que llevan a cabo los sistemas de justicia (Neufeld, C.; Domingos, L.; Milnitsky, L., 2000). Por otra parte, si bien hay sujetos que han vivenciado situaciones

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traumticas que son reexperimentadas de forma intrusiva, hay otros que presentan fallas en la memoria, provocndose el fenmeno del olvido. Asimismo, se ha hecho referencia a que la mayora de las personas que han sido objeto de victimizaciones en la esfera sexual, recuerdan siempre fracciones de la agresin y al mismo tiempo olvidan parte de ellas, lo cual, podra contribuir a inexactitudes en sus reportes (Williams, 1994a, 1995b, 1995). Conjuntamente, investigaciones asociadas al proceso de recuperacin de informacin, han observado que el proceso de evocacin, ocurre tanto en recuerdos de sucesos reales como en falsos recuerdos, presentndose aparentemente ambos como psicolgicamente reales (Schooler, 1994), an cuando el perito posee los medios para hacer la discriminacin entre ambos. En este sentido, hay diversos autores que han cuestionado la legitimidad del recuerdo recuperado en etapas posteriores del ciclo vital, las que principalmente se asocian a contextos teraputicos. Lo anterior, se fundamentara en que estos recuerdos seran redeniciones que implicaran una distorsin de la verdad, a travs de elementos de la fantasa o de prejuicios ideolgicos de base (Kitzinger, ART). Otro aspecto a destacar es que, si bien no es posible establecer la frecuencia de este fenmeno, si hay evidencias que apuntan a que un contexto facilitador tendr que solapar los recuerdos falsos con acontecimientos reales (Cheit, 1994). Otros hallazgos encontrados han constatado que no siempre la informacin postsuceso puede afectar el recuerdo de un acontecimiento original (CECI et al, 1987). De hecho, se ha observado que diversos sujetos han mostrado resistencia ante la presentacin de informacin sugerida, lo cual va a depender de las caractersticas de sta (Schooler et al, 1986). A raz de lo anterior, se ha planteado que una informacin engaosa tendra mejor recepcin si no discrepa sustancialmente de la informacin original (Loftus, 1979b; en Diges, 1997). Asimismo, inuiran factores psicosociales que reduciran la posibilidad de sugestin, como la evaluacin que realice el testigo respecto de las intenciones o intereses del entrevistador (Dood y Bradshaw, 1980; Erdelyi 1984; Weinber et al., 1983; CECI et al.). Los falsos recuerdos sugeridos implantados La implantacin de falsos recuerdos puede generarse producto de la participacin de un tercero, que en forma inconsciente o deliberada, proporcione informacin engaosa que elicite falsas memorias. En este contexto, el sujeto

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puede internalizar la informacin o reproducirla concientemente. Si bien, la implantacin de falsos recuerdos es posible tanto en nio(a)s como en adultos, stos ltimos, pueden ser ms susceptible a la conguracin de falsas memorias, dependiendo del tipo de informacin y mecanismo memorstico, es decir, las circunstancias en las que se provee esa informacin, la familiaridad de las personas con el delito y la congruencia de la informacin proveda con el signicado global de ste... aumentara la probabilidad con la edad (Mojardn, 1998; Stein, 1998). A pesar de lo anterior, se le ha atribuido a la poblacin infantil mayor riesgo para la conguracin de dicho fenmeno, debido a una representacin de las caractersticas evolutivas en torno al dcit. Respecto a lo anterior, se ha sealado que los nio(a)s, al encontrarse en proceso de maduracin, presentaran una dicultad para distinguir entre la realidad y la fantasa; su tendencia a sta misma, vulnerabilidad a la sugestin, limitaciones a nivel cognoscitivo, afectando su desempeo en el mbito de su inteligencia y memoria (CECI y Taglia, 1987). En esta lnea de argumentos, De Gregorio (2004), se reere a la falta de experiencia del nio(a) (en comparacin a la del adulto) lo que no le permitira desarrollar asociaciones, y por ende, no intentara comprobar la validez de los hechos de su realidad. Basados en estos elementos, se ha atribuido al nio(a) una tendencia intencionada o ingenua a la falsedad en su declaracin (CECI y Taglia, 1987). El mismo autor, seala que a partir de la falta de experiencia y de una adecuada interpretacin de los fenmenos de la realidad, el nio(a) reemplaza los eslabones de asociacin con productos de su fantasa. Asociado a la mentira tambin se ha insinuado que los nio(a)s, para llamar la atencin de los adultos, podran incurrir en lo que se ha denominado mitomana infantil (Caro, 1974, Battistelli, 1984). Como contraparte, basados en estudios desde la psicologa experimental, diversos autores han observado que los nio(a)s no dieren de los adultos en el grado de sugestionabilidad (Cohen y Harnik, 1980; Marin y col., 1979). Es decir, no son fcilmente inuenciables cuando se intenta que realicen una falsa alegacin de abuso sexual (Saywitz, Goodman, Nicholas y Moan, 1991). Tambin no ha sido posible determinar, con datos cientcos, que los nio(a)s dieren de los adultos en su capacidad para distinguir entre sucesos percibidos directamente de aquellos imaginados

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(Diges, 1997 y Alonso, 1994). En esa misma lnea, a partir de los estudios de Bussey y Grimbeek (2000), los autores sostienen que los nio(a)s desde los 4 aos de edad poseen capacidad para participar efectivamente en el sistema legal, dando cuenta que stos tienen una comprensin suciente de la mentira y de la verdad (en Tapias, A.; Aguirre O.; Mondaca, A.; Torres, A.; 2001; Sanz y Molina, 1999). Con relacin a la legitimidad del testimonio de los nio(a)s, una de las ms amplias discusiones que se ha establecido est vinculada con la implantacin de falsos recuerdos, que en forma voluntaria o no, se genera a partir de la participacin de terceras personas. Vale decir, los adultos promoveran que los nio(a)s voluntariamente y conscientemente proporcionaran una declaracin irreal, esto es, brindar un testimonio intencionalmente engaoso. Por otro lado, a partir de una situacin inexistente, el nio(a) habra incorporado una informacin externa como si de verdad la hubiese vivenciado, esto implica que se habra producido una alteracin del recuerdo a causa de variables ambientales, donde el sujeto en forma involuntaria habra incorporado informacin sugerida, asimilando dichos datos como parte de su experiencia real (Cantn y Corts, 2000). Cabe sealar, que si bien experimentalmente, se ha avanzado en dilucidar interrogantes respecto de las memorias sugeridas como se ha descrito inicialmente, existe menor informacin respecto de las memorias falsas que se crean sin sugestin explcita y aquellas que surgen fruto de la imaginacin o de la invencin deliberada (Diges, 1997). No obstante, este ltimo aspecto ha sido motor de diversas discusiones, en el plano judicial, social y cientco. La relevancia del contexto de la denuncia Un factor de riesgo preponderante en estos casos ha sido el contexto de disputa legal entre progenitores. Se ha considerado que este grupo se constituira de alto riesgo para establecer la abilidad de sus relatos y con alta probabilidad de constituirse en protagonistas de falsos alegatos, toda vez que se veran expuestos a otras variables que incidiran en la imparcialidad de los procesos judiciales, especcamente, cuando coinciden con el conicto de intereses de los progenitores en sus disputas por el ejercicio de algn derecho y/u obligacin parental.

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En este plano, tambin se ha cuestionado la labor de los profesionales, que actan en el mbito forense y que participan en la funcin de dilucidar dicha problemtica, as como a las tcnicas o metodologa utilizadas, responsabilizndolos en algunos casos por la creacin de falsas memorias en los nio(a)s atendidos, de los sntomas registrados en stos y contribuir al llamado Sndrome de Alienacin Parental (De Gregorio, 2004). Si bien este sndrome, se ha asociado ms especcamente, a un contexto de disputas conyugales, otros autores como Darnall (1998) ampliaron esta delimitacin, sealando que este sndrome incluye cualquier comportamiento consciente o inconsciente, que pueda generar una perturbacin en el vnculo del nio(a) con su otro progenitor. Aguilar (2006) plantea una serie de criterios para identicar el sndrome de alineacin parental, considerndose al progenitor que condiciona al nio(a) en contra del otro progenitor, como alienador y a la gura que se le atribuyen las caractersticas negativas como el alienado. Los nio(a)s tratan a sus progenitores como a un desconocido cuya proximidad es vivenciada como una agresin directa, apareciendo su conducta como independiente al discurso del progenitor que inicia el proceso de perjuicios y desacreditacin. El progenitor aludido presenta una reaccin inicial de estupor dado que la actitud que el nio(a) presenta no es habitual. El nio(a) elabora explicaciones triviales para avalar su rechazo al progenitor alienado. Cuando el psiclogo intenta profundizar en los argumentos que explicita el nio(a), sus respuestas caen en un dilogo circular que no concluye nunca. En presencia del progenitor alienado se observa ausencia total del contacto ocular y el mantenimiento de una excesiva distancia fsica con esta gura. Ausencia de ambivalencia en los sentimientos negativos que maniesta hacia el progenitor alienado. En este sentido, el nio(a) exterioriza slo vivencias negativas asociadas a esta gura, a diferencia de la actitud que presenta hacia el otro progenitor, en donde se observa, que cualquier afrenta hacia ste es experimentada de modo personal e inexcusable. Por esto, se congura un vnculo de carcter patolgico, en donde el nio(a) adopta una

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postura dogmtica que no concibe crticas hacia esta gura. El nio(a) maniesta que sus decisiones y actos son su responsabilidad y por propia iniciativa, lo que ha sido denominado por Gardner (1992, en Aguilar, 2006), como el fenmeno del pensador independiente. Asimismo, el nio(a) seala que el discurso del otro progenitor no ha ejercido ninguna inuencia en los afectos que expresa hacia el progenitor alienado, lo cual, es corroborado por el alienador. Por tanto, el psiclogo debe observar el nivel lingstico que los examinados estn utilizando, por ejemplo, complejidad semntica. En este sndrome, el nio(a) vivencia el conicto conyugal como consecuencia de argumentos lgicos, en el que es necesario adoptar una posicin de defensa del progenitor alienador. Por lo mismo, en ausencia del progenitor, el nio(a) asume la responsabilidad de la defensa ante los otros, considerando cualquier comentario de otro sujeto como un argumento negativo hacia s mismo. Ausencia de culpabilidad en el nio(a) ante los sentimientos negativos manifestados hacia el progenitor alienado. Se observa la presencia de vivencias que son adoptadas por el nio(a) an cuando jams ste hubiera estado presente cuando sucedieron, o bien, resultan incoherentes con su rango etario. Por esto, cuando el nio(a) es entrevistado, evidencia un relato incongruente y con menor cantidad de detalles. Conjuntamente, en presencia del progenitor alienador se observa un aumento del contacto visual y fsico e interrupciones aclaratorias por parte de esta gura. Extensin de los sentimientos negativos manifestados por el nio(a) hacia el entorno del progenitor alienado. Al indagar en los vnculos que el nio(a) habra mantenido con la familia extensa, se observa que previamente habra sostenido una relacin afectiva y sin motivo aparente el nio(a) modica su actitud. En estos casos, las falsas denuncias de abuso sexual seran utilizadas muchas veces como estrategia para interferir o lograr una posicin ventajosa en las disputas conyugales. Es por lo mismo, que se ha asociado el sndrome de alineacin parental con el abuso sexual, especcamente, cuando el progenitor alienador presenta una denuncia por abuso sexual, al frustrarse

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otros mecanismos que han intentado aislar al nio(a) y destruir el vnculo que sostiene con el otro progenitor. Por otra parte, muchos agresores sexuales han negado la acusacin del nio(a) sealando que ste acta por inuencia del otro progenitor y que el nio(a) presentara este sndrome. Este mismo autor, propone un diagnstico diferencial entre el sndrome de alineacin parental y abuso sexual, que se graca a seguir: mismo Un progenitor programador slo denuncia el dao ejercido hacia sus hijos.

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Otro aspecto que aparece asociado a variables de ndole familiar, ligado a los falsos reportes, es el fenmeno de la Retractacin . En el estudio de casos conrmados de agresiones de tipo sexual, ha sido posible identicar que la revelacin de la vivencia constituye un proceso ms que un acontecimiento aislado. En ese sentido, ha sido descrito a partir de un curso que pasa de la negacin a la revelacin vacilante, a la revelacin activa y despus a la revocacin (Sorensen y Snaw, 1991; Freyd, 2003). sta ltima ha sido observada con una incidencia del 22% (idem). Si bien una retractacin puede ser de tipo positiva o negativa, ambas situaciones contemplan la presencia de dos versiones en sentido diferente, que exigen una valoracin que permita distinguir un testimonio que contenga informacin dedigna de aqul alegato falso.

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Respecto de las retractaciones de tipo negativa se han observado variables asociadas a la ocurrencia de dicho fenmeno, describindose las siguientes (Rivera y Salvatierra, 2002): Vnculo familiar de la vctima con el agresor. Con ms frecuencia se retractan los nio(a)s que haban sido agredidos sexualmente por guras con los que existe un vnculo de tipo familiar o sustentan alguna funcin de cuidado o proteccin hacia ellos. Existe una dependencia econmica de la madre o familia, respecto del presunto agresor. La madre o gura de apoyo presenta una actitud incrdula frente a la develacin. La desconanza de los padres, en estudios realizados sobre el tema, fue tambin identicada como fuente de falsos recuerdos en nio(a)s que se referan a experiencias de agresiones sexuales en su contra (Ceci y Brunck, 1996). El nio(a) ha sido objeto de victimizacin secundaria.

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Estudios han revelado que los factores mencionados inciden signicativamente en la modicacin de los testimonios de nio(a)s que han sido vctimas de la ocurrencia de algn tipo de agresin sexual en su contra. Por ese motivo, dichas variables deben ser consideradas al momento de evaluar el testimonio posterior de un nio(a) que se presenta en un sentido contrario de sus dichos iniciales, cuando habra develado la ocurrencia de la agresin investigada. Por otro lado, como los nio(a)s al momento de brindar un nuevo testimonio deben argumentar el cambio de versin, el contenido de su reporte puede revelar indicadores que pueden dar cuenta del falso testimonio. En ese sentido, de acuerdo a su nivel de desarrollo, ha sido posible observar lo siguiente (Rivera y Salvatierra, 2002): 4 a 6 aos: dada la incapacidad evolutiva para elaborar argumentos de tipo causales, frecuentemente utilizan la fantasa para explicar su versin alternativa (ej.: fue una broma). Nio(a)s de mayor edad: generan una justicacin que incorpora elementos propios del mundo adulto.

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Adolescentes: sealan haber mentido porque haban iniciado su vida sexual y tenan miedo de que sus padres se enteraran. Dada las variables ambientales y familiares que inciden en una retractacin en un momento determinado, y que, en el caso de retractaciones de tipo positiva se ha encontrado que un alto porcentaje (93%) de casos volvan a sus alegatos iniciales, se considera relevante considerar el proceso de develacin como un proceso constituido por fases, como se ha sealado, a n de que, tal como las tareas evolutivas, pueda resolverse favorablemente dicha situacin (Sorensen & Snaw, 1991). En este contexto, cabe sealar las observaciones de Undeutsch, quien pone de relieve la dicultad de inventar una mentira y que sta se mantenga en el tiempo, lo que ha sido observado en investigaciones que han valorado testimonios como increbles (Centro Reina Sofa, 2003).

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Ante la observancia de dicho fenmeno se propone la evaluacin de ciertas variables que permitan dilucidar el origen de los contenidos de las versiones evaluadas, que contemple la indagacin de aspectos motivacionales del testigo para una u otra versin; el contexto de develacin (directa, espontnea, a partir de un tercero, etc.); fuente u origen de los contenidos entregados en sus declaraciones previas (principalmente relevante en testimonios de nio(a)s); ganancias secundarias (para una u otra versin); valoracin de los costos personales y familiares asociados a la develacin; posible instrumentalizacin de terceras personas; adems de los indicadores propios utilizados en la metodologa para anlisis de relatos. En suma, en trminos generales cabe sealar que, para discriminar el origen de ciertos testimonios que se alejan de la realidad, se ha propuesto evaluar las circunstancias tanto subjetivas como externas que pudiesen haber congurado el error. Asimismo, establecer el grado de conciencia y participacin del testigo en dicha creacin, lo que en conjunto podra mostrar la existencia de una declaracin falsa en contraposicin a una asumida como verdadera (Seller, Vilbert y Wellershaus, 1993, en Navarro, 2004).

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vii.- Anlisis y comentarios de algunas sentencias de los tribunales orales en lo penal En este apartado se ha considerado relevante el incluir algunas sentencias dictadas por los Tribunales Orales en la Penal en casos de delitos sexuales, ya que se las considera ilustrativas de las posiciones que han tomado los jueces que los componen, y el modo en que las pericias psiquitricas y psicolgicas han tenido alguna injerencia en los fallos. De todos modos debemos sealar que en honor al espacio y a la capacidad de sntesis, slo incorporaremos algunas de ellas, las que consideramos son concordantes con lo que se ha planteado en el cuerpo de este Manual; sin perjuicio que resulta evidente el aclarar que tambin existen sentencias que han valorado este particular medio de prueba de forma negativa o lo han desestimado.

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Santiago, ocho de febrero de dos mil seis. SEGUNDO TRIBUNAL DE JUICIO ORAL EN LO PENAL DE SANTIAGO RUC N 0500308099-6 DECIMO: Valoracin de los medios de prueba. Que se ha dado crdito a lo armado por la menor afectada, ya que pese a haber entregado un relato breve de lo ocurrido ha impresionado a este Tribunal como veraz, creble en lo esencial, concordante en sus declaraciones con otras piezas fundamentales del proceso... La ofendida, a pesar de sus 7 aos de edad, entreg un relato preciso, que aparece como absolutamente vivencial ya que no se observaron antecedentes que indicaran una memorizacin de su parte y lo nico evidente era un cierto nerviosismo de su parte y algo de ansiedad por concluir rpido un trmite que debe resultarle fastidioso. La credibilidad del relato de la menor ofendida se vio fortalecido por lo declarado, en torno a dicho preciso asunto, por el perito psiclogo C.G.P.C., quien en los resultados de su pericia de credibilidad de la menor sostuvo enftico que el relato de la menor presenta indicadores de credibilidad, en trminos generales es un relato bien estructurado, con un orden lgico, con detalles sensoperceptuales, de memoria y recuerdo visual, con memoria auditiva, detalles superuos e inusuales, descripcin de estado mentales subjetivos de la nia en el momento, con correcciones espontneas de detalles y otros, que

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lo distancian de un relato aprendido, a agregando luego que la nia presenta un dao psicolgico moderado a severo, todo lo cual es compatible con una experiencia de abuso sexual. A juicio del Tribunal no le resta credibilidad a los dichos de la menor la diversidad de elementos, antecedentes o detalles relevantes presentes en los relatos que sta ha entregado en diversas instancias desde que ocurrieron lo hechos, ya que esta fue preocupacin y pregunta aclaratoria especca formulada al perito que depuso en la causa, resultando coherente a este respecto la explicacin del fenmeno de la retractacin que se presenta asociado a la dinmica propia de los eventos abusivos al interior de un grupo familiar, retractacin que puede consistir en la total negacin de los eventos abusivos o en su mera morigeracin o negacin parcial de los mismos.

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Las declaraciones de los peritos C.G.P.C. y S.A.A. han impresionado como proveniente de personas con suciente experticia y experiencia en el mbito especco que les correspondi ilustrar, logrando exponer los objetos de anlisis, metodologa empleada y conclusiones arribadas de un modo coherente. A este respecto parece injusticado el reproche que le formula la defensa, en orden a que el trmino ms utilizado por stos fue posible, ya que la responsabilidad cientca obliga a no realizar armaciones enfticas sobre materias que no son susceptibles de ser analizadas, y por tanto explicadas, bajo proposiciones dotadas de la exactitud propia de las ciencias fsicas o matemticas. El Tribunal no percibi aquellas reservas de los deponentes como una debilidad o inseguridad en torno a las conclusiones alcanzadas por stos, sino como una limitacin proveniente, mas bien, del carcter social de la ciencia desde la cual se formulan dichas conclusiones. Comentario En esta sentencia se han valorado distintos aspectos que concuerdan con aquellos a los que se ha dado nfasis en la mesa de credibilidad, a saber: Se valora positivamente al SVA como metodologa que es consistente con otras pruebas y declaraciones puestas a disposicin del proceso del juicio oral. Dentro de esta, el CBCA le permite a los jueces comprender la forma en que se accede a la credibilidad de un relato y como se diferencia este de uno fantaseado o aprendido. Se valora la experticia del perito con relacin a temas evolutivos,

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narrativos y de la dinmica psicolgica del abuso, lo cual permite al Juez comprender y validar el fenmeno de la retractacin y del abuso sexual. Y junto a ello comprender la existencia de variaciones en distintas declaraciones sin restar por ello credibilidad al relato (no le resta credibilidad a los dichos de la menor la diversidad de elementos, antecedentes o detalles relevantes presentes en los relatos que sta ha entregado en diversas instancias). Por otra parte, valora la presencia de indicadores de dao emocional, como consecuencia de la experiencia abusiva. Finalmente, reconoce el carcter de ciencia social de la psicologa y de los mtodos utilizados, por lo que comprende que el grado de inexactitud de la ciencia no nace de una debilidad o inseguridad en torno a las conclusiones de los peritos, sino de una limitacin proveniente del carcter mismo de la ciencia. Limitacin que no le resta validez. Especcamente en este caso, referido a las categoras del CBCA.

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Punta Arenas, veintisis de septiembre del ao dos mil seis. TRIBUNAL DE JUICIO ORAL EN LO PENAL DE PUNTA ARENAS R.U.C. 0500302987-7 Esta testigo de manera clara, precisa, categrica, lgica, coherente, exenta de motivo espurio, verosmil tanto objetiva como subjetivamente de momento que no existe antecedente alguno que hiciere dudar de la credibilidad de la misma, nos interioriz de la forma como se desarrollaron los hechos materia de la acusacin y que se dieron por asentados... ...Dichos asertos se ven refrendados por las expresiones de la perito psiclogo A.N.F., su madre Fresia L.R., su abuela materna Rita R.A. y por el funcionario policial T.M.C. de donde uye que el relato de la menor es coherente, congruente y persistente en el tiempo. En efecto, la deponente experta y avezada A.N.F., psiclogo nos seal que en septiembre del ao dos mil cinco evalu a la menor de iniciales F.A.L. de cinco aos de edad a esa fecha. De manera explcita, evidente, palmaria reere que aplic sobre sta diversas pruebas psicolgicas y dos entrevistas clnicas, entre otras test grcos de gura humana, test de la familia kintica, guras afectivas, CBCA, etc., entrevista a la madre y abuela de la menor.

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Luego realiza una triangulacin de la informacin de donde concluye que el relato de la menor es creble, que la menor presenta una afectacin emocional, dicultades en la esfera sexual que podra inuir a futuro en las relaciones con sus padres y guras signicativas... ...El relato fue accidental, no aprendido. No se trata de una historia de fantasa, sino de una situacin puntual que devela eventos que venan sucediendo desde hace algn tiempo. En la pericia el relato fue espontneo al preguntrsele porqu no viva con su tata nany seal que ste le efectu tocaciones en la vagina con sus manos y pene. No reere cuantas veces, pero s que cuando puso su pene sobre su vagina le caus dolor... ...Presenta mucha sensibilidad al tema, tiende a llorar con facilidad frente al tema, aislamiento emocional, rechazo a sus padres, alejamiento de sus amigos, negacin a conductas sexuales, alteracin en materia sexual, erotizacin de conductas inapropiadas para su edad, no hay una evolucin negativa todava, pero s lo puede haber a futuro. La deponente aade que no hay contradiccin al triangular la informacin, tampoco incongruencia, incoherencia, transcurren varios meses y la menor siempre mantiene el mismo relato, en consecuencia este es veraz, creble, no fantasioso... En lo que reere al relato de la perito, se trata del testimonio experto que, puede facilitar la interpretacin de la evidencia que es presentada en juicio, al decir de las autoras P.C.B. y G.M.N., peritos externos de la Defensora Penal Pblica, en su obra Peritajes Psicolgicos sobre los Delitos Sexuales, pgina 43 los distintos testimonios que pueden ser utilizados por los psiclogos en juicio destacan como evidencia sustantiva, el que se utiliza para entregar elementos de juicio para que el tribunal decida en relacin a si el abuso ha sido cometido en esa supuesta vctima y como rehabilitacin de la evidencia referido a que en nio(a)s con historia de abusos se ven afectadas sus posibilidades de declaracin creble en el juicio; por tanto se utiliza en las apelaciones el testimonio de experto como una manera de rehabilitar la evidencia. Agregan, que los psiclogos que sirven la funcin de expertos representan a la disciplina y tienen la seria responsabilidad de proveer elementos que permitan a otros acceder a lo que se sabe con respecto al desarrollo psicolgico, abuso sexual, memoria y sugestionabilidad. Aaden en la pgina 45 que la mentira intencional parece ocurrir en un porcentaje bajo de casos; de hecho, dependiendo de la edad del nio(a) Everson y Boat (1989) y Jones y McGraw (1987, en Ceci & Hembrooke) la estiman entre un 2% hasta un 8% de los casos, con ms

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porcentajes de representacin para los nio(a)s mayores, circunstancia que avala la credibilidad del relato de la menor F.A.L. Las mismas autoras, en obra citada, pgina 99, a propsito de las caractersticas generales de los test grcos, entre otros por cierto, los de gura humana y de familia y de familia kintico, aplicados sobre la menor por la citada perito, maniestan que el lenguaje grco es ms cercano al inconsciente y al Yo corporal; por lo tanto, es ms conable que el lenguaje verbal, ya que como es un logro ms tardo est mas sometido al control consciente. Es accesible a personas de baja escolaridad y/o con dicultades de expresin oral. Son muy tiles con nio(a)s pequeos, que no tienen buen lenguaje oral, pero s capacidad de simbolizacin. Son sencillos de administrar, rpidos y econmicos. De otro lado, el perito Psiclogo E.A.I., funcionario del Servicio Mdico Legal, presentado por la Defensora Penal Pblica en causa RIT 43-2006, expres que el CBCA es conable, pero no est validado en Chile. Sin embargo, expresamos que al tenor del principio de libertad probatoria del artculo 295 del Cdigo Procesal Penal y del estndar de conviccin del artculo 340 del Cdigo citado, en modo alguno es una prueba prohibida o ilcita. Solamente el Tribunal tiene que adquirir la conviccin ms all de toda duda razonable. Por otro lado, dicho mtodo no es un test, es un mtodo de anlisis de contenido y parece razonable y ptimo que peritos psiclogos que trabajan con una ciencia que no es exacta, se sirvan de elementos auxiliares, no determinantes, para complementar sus informes. Un punto importante y como los hacen ver los autores- Soto, Flores y Mesa- en su libro Notas sobre el Juicio Oral, es el hecho que es un absurdo que los conocimientos cientcamente aanzados sean slo los validados en Chile. La ciencia es universal Los jueces ante un explicacin cientca deben estar abiertos y atentos a los nuevos paradigmas de la ciencia y analizar si esa propuesta es aceptable, razonable y tiene coherencia y lgica. Por lo dems el denominado CBCA, ocupa criterios que todos los operadores del derecho realizan en sus anlisis de un relato o contenido; como es la coherencia, lgica, contexto, y detalles. Ahora bien. El citado perito psiclogo del Servicio Mdico Legal agreg que el CBCA era conable, principalmente en Colombia y, utilizado adems, en algunos pases de Europa como Espaa. En efecto, las mencionadas autoras, en opus, pgina 30, expresan que el CBCA es un componente nuclear del SVA (anlisis de validez de las declaraciones de Steller y Koehnken) y el nico que ha sido sujeto a pruebas empricas. Los

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testimonios basados en el uso de la metodologa del SVA reciben una amplia aceptacin en las Cortes tanto en Amrica del Norte como en Europa. Comentario La presente sentencia valora el hecho de que los peritajes hayan podido ilustrar la forma como se desarrollaron los hechos, sin que ello sea sinnimo de que el Tribunal haya renunciado a formarse su propia opinin acerca de los mismos, y mucho menos el que haya delegado esa funcin en los peritos. Se entiende de lo anterior que el Tribunal se ilustr en la medida en que lo concluido por los peritos le haca sentido, le facilitaba la interpretacin de la evidencia que es presentada en juicio, y resultaba coherente con sus propios criterios (art. 297). Por otra parte, se releva de la pericia el uso de distintas tcnicas en el mbito psicolgico cuyos resultados al ser triangulados le dan coherencia y congruencia a una hiptesis, en este caso de la existencia de abuso sexual. Finalmente, se valora el uso del SVA y de las tcnicas proyectivas, en la medida en que a los peritos les sirvan de elementos auxiliares, no determinantes, para complementar sus informes. En referencia a la validacin cientca del procedimiento, los jueces reeren que ante una explicacin cientca deben estar abiertos y atentos a los nuevos paradigmas de la ciencia y analizar si esa propuesta es aceptable, razonable y tiene coherencia y lgica (Estndar de Daubert) .

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Santa Cruz, a veintids de Agosto de dos mil seis. TRIBUNAL DE JUICIO ORAL EN LO PENAL DE SANTA CRUZ RUC N 0600105921-K El testimonio de este menor fue expresado en trminos convincentes y consistentes, considerando su minora de edad, en cuanto a la accin abusiva de que fue objeto as como a la identicacin del acusado, demostrando una afectacin emocional evidente al momento de entregar su relato en la audiencia, resultando esta versin veraz y sostenida desde el momento que devel los hechos a su madre Elizabeth G.A. y hasta la audiencia de juicio oral, como ella misma conrm...

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Como se seal, sus dichos fueron raticados a travs del relato que entreg su madre respecto de lo que el propio menor le cont, que fue similar a lo odo en la audiencia de l mismo, testimonio que a la vez explic el contexto en el que se develaron los hechos. El relato del menor se vio adems corroborado con la declaracin de su hermano Enzo C.G., a quien le haba contado la situacin abusiva de que fue objeto. El Ministerio Pblico aport asimismo la declaracin de C.O.V., quien seal ser sicloga de la Unidad de Atencin a Vctimas y Testigos de la Fiscala Regional... Respecto al relato propiamente tal, existan indicadores que le entregaban credibilidad, tales como una estructura lgica en la narracin que entrega, exista una produccin inestructurada en todo su relato, entregaba detalles, describa interacciones, reproduca conversaciones, aluda a su estado emocional y tambin al estado mental subjetivo de la persona imputada, entre otros criterios que le entregaban realidad. Se sealaba tambin el estado emocional del nio(a), el cual l reere como reactivo a los hechos, en trminos de presencia de un aumento de la ansiedad, de la angustia, de miedo, de vergenza, de ideacin suicida, de ash back respecto a la situacin vivenciada, los cuales tambin fueron corroborados por su madre. Se indicaba que identicaba al autor de los hechos como Chamelo, que era una persona con la cual el no habra tenido mayor contacto. Lo expuesto por la perito ciertamente permite dar credibilidad a lo expuesto por el menor, tanto porque ella particip en su entrevista y obtuvo un relato de los hechos similar al que estos sentenciadores pudimos presenciar en la audiencia, como porque desde su opinin profesional pudo encontrar elementos tcnicos que en sicologa son indicativos de la autenticidad de la versin entregada por el menor, como la presencia de una estructura lgica en la narracin, una produccin inestructurada, entregaba detalles, describa interacciones, reproduca conversaciones, aluda a su estado emocional y tambin al estado mental subjetivo de la persona imputada, entre otros criterios. El Ministerio Pblico present a continuacin la pericia practicada por la sicloga C.T.S. ... La metodologa de trabajo fue realizar una entrevista clnico pericial con la nalidad de estudiar el desarrollo evolutivo del adolescente adems de ver indicadores de credibilidad del relato en cuanto a su forma

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y contenido, se aplica la prueba HTP, la cual es una prueba proyectiva que estudia caractersticas de personalidad cognitiva del adolescente y conicto de l, se realiza la entrevista mediante una sala de espejo de la cual, detrs del espejo hay otra psicloga observando la pericia, adems se hace un anlisis de los antecedentes obtenidos del caso... En cuanto a las conclusiones, el relato del adolescente presenta indicadores de credibilidad del relato por lo que cumplira con verosimilitud, el relato de los hechos esta referido nica y exclusivamente al Chamelo y en cuanto al dao presenta un trastorno adaptativo de tipo ansioso depresivo consecuente con los hechos, incremento de los niveles bsales de agresividad y un trastorno en desarrollo sicosexual. Es interesante observar en lo expuesto por la perito cmo a partir de un relato similar al expresado por el menor a sus familiares y repetido en la audiencia, puede ir interpretando y analizando sicolgicamente lo que pasa por la cabeza del menor, reejando sus miedos, deseos, ansiedad y angustia en los distintos momentos de la historia que narr, sentimientos que precisamente pudieron ser captados por estos jueces al escuchar del propio menor la misma historia. Y principalmente fue importante en la valoracin que hizo el tribunal de sus dichos en cuanto sus conclusiones, entregadas desde su especial y valiosa experticia, permitieron explicar la afectacin emocional presente en el menor al momento de recordar los hechos, el dao sicolgico que presentaba y que llam tambin la atencin del Tribunal, traducida en su irritabilidad frente a la recordacin del hecho y focalizado en la persona del acusado como causante del hecho pero tambin en su propia persona, al sentirse culpable de haber permitido que eso pasara, todo lo cual para esta profesional result indicativo de un trastorno adaptativo de tipo ansioso depresivo consecuente con los hechos. Este diagnstico permiti rearmar la conclusin del Tribunal de la constatacin de un dao sicolgico en el adolescente, dao cuya presencia puede ser atribuible como mxima de la experiencia a la vivencia de episodios traumticos en su vida, como los materia de la acusacin, lo que mayor credibilidad le da a su relato. Respecto del informe pericial la defensa plante que deba descartarse la opinin profesional de la sicloga C.O., cuestionando la validez del peritaje supuestamente practicado por esta persona, para lo cual hizo comparecer como prueba de su parte a la perito sicloga J.M.C.R., quien reri que a peticin del abogado Alejandro Z. practic un contra peritaje a un informe

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emitido por C. O., quien realiz un peritaje a la vctima en este caso. Explic que un peritaje es un peritaje a un peritaje, y que como siclogo jurdico ella utiliza para evaluar la credibilidad o la validez del relato de una vctima un instrumento denominado SVA, cuya traduccin al espaol es evaluacin de la realidad de las armaciones, y que est compuesto de tres partes. La primera tiene que ver con cmo se obtiene el relato de la vctima, con condiciones ambientales y situacionales adecuadas para que sea vlido. En este sentido una entrevista forense se realiza slo con la vctima y el evaluador, sin terceros, siendo esto lo que diferencia una entrevista forense de cualquier otra toma de declaracin que dentro del mbito de la justicia se estila hacer. Y en esta entrevista el psiclogo perito le permite hacer una narracin libre de los hechos a la vctima, sin interferencias del evaluador, y al nal de todo realiza preguntas tanto directivas como focalizadas frente algunos aspectos de la narracin que no hayan quedado claras. El segundo tiene que ver con la credibilidad del relato o narracin de la vctima, y est compuesta de 19 indicadores, que fueron diseados por un autor en los aos 50, y que tienen como base la hiptesis de que las declaraciones de las vctimas de abuso sexual que vivenciaron un evento traumtico relacionado con abuso sexual se diferencian de relatos de vctimas que no lo vivenciaron, o sea, hay una serie de indicadores que por lo general suelen estar presentes en victimas de abuso sexual y no en otras vctimas. Estos 19 indicadores constituyen el CBCA, que es la segunda parte del SVA que seal anteriormente. Y como tercer elemento est la lista de validez, que son indicadores que hacen mencin al contexto en el cual surgi esta declaracin de la vctima, y que tiene que ver con ganancias secundarias de la vctima, esto es, posibles sugestiones que puede haber tenido la vctima para informar en falso, para confundir realidad con fantasa por ejemplo, o que afecta la lgica o coherencia entre la declaracin de la vctima en Fiscala y la que realiza al perito evaluador. Son una serie de elementos externos que rodean la declaracin. Teniendo ello presente y respecto del informe al que tuvo acceso de la seorita C.O. y que analiz, pudo concluir que observ una serie de falencias o falta de rigurosidad en el procedimiento... ...Entonces hay un motivo muy importante que podra ser presuntamente si se investigase un motivo que le lleva a la vctima a declarar en falso, que podra ser sealado dentro de la lista de validez en el item ganancias secundarias, o la motivacin para informar en falso, que no necesariamente tiene que ver

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con el deseo conciente de culpabilizar a un autor equis, sino que tiene que ver con necesidades de poder cerrar todo este ciclo, esta experiencia traumtica que la vctima vivi, tiene que ver con esta necesidad de encontrar un otro culpable que le permita lograr esa tranquilidad y esa estabilidad emocional. En ningn momento en el informe que analiz se hace mencin a este elemento que cree que es fundamental, que puede incluso condicionar la objetividad de un relato. Por ello en su conclusin del informe determin que adolece de cierta rigurosidad tanto en la obtencin del relato de la vctima, de elementos del item lista de validez, que permitira tener mayor certeza para sealar si el relato es o no creble, ya que en esas circunstancias con los elementos que la sicloga en cuestin reuni es bastante riesgoso sealar como creble o no creble o vlido un relato. Contraexaminada por la Fiscal indic que el contraperitaje que realiz fue al peritaje practicado por C. O., pero la Fiscal le aclar que C. O. no practic un peritaje, sino declar como testigo, que el peritaje lo hizo C. T., sealando que ella practic su pericia a un informe preparado por la primera y que si bien conoci a ltima hora este ltimo no se dio el tiempo de leerlo. Asimismo aclar que en su contraperitaje no tuvo contacto con la vctima ni con su madre... Sin embargo, estos ltimos elementos aludidos en las preguntas de la scal ciertamente hicieron dudoso valorar relevantemente este contraperitaje, porque qued en evidencia que el peritaje practicado a la vctima, ofrecido en el auto de apertura y expuesto en la audiencia, fue el practicado por la sicloga C. T. antes referida, habiendo declarado la sicloga C. O. slo como testigo experto por supuesto- de la entrevista en que particip al menor, resultando vlido su testimonio en cuanto testigo de odas de lo expuesto por ste, en trminos similares al relato conocido de boca de l mismo en el juicio, y siendo til tambin en cuanto opin desde su profesin de los elementos que en su criterio lo hacan creble, sin perjuicio que la valoracin del Tribunal de lo por ella expuesto no fue aislado, sino vinculndolo con lo que arm la perito C.T. y con los otros elementos que este Tribunal pudo percibir directamente, en virtud de la inmediacin de la audiencia. Por otro lado, pareci relevante que si bien la perito de la defensa poda razonablemente plantear observaciones en cuanto a la metodologa de la entrevista practicada al menor para validar su relato, metodologa que le pareca la nica vlida a aplicar de acuerdo con su conocimiento y experiencia, ciertamente no es obligatoria, en el sentido que los mtodos para obtener un

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relato y evaluarlo pueden ser muchos pero lo importante en cmo se valorice la informacin obtenida, valoracin que corresponde hacer exclusivamente al Tribunal, cuyas conclusiones ya se han adelantado, y especialmente si se considera que ella fue la nica de los nombrados C. O., C. T. y el Tribunalque no tuvo contacto directo con la vctima o con su madre para analizar directamente sus versiones. Con todo, la opinin de la perito Crdenas no pareci contradictoria con la informacin obtenida del peritaje practicado por la perito C. T., en cuanto a que esta efectivamente analiz la posible concurrencia de ganancias secundarias o de inuencia de terceros en el relato del menor, referidas al deseo del menor de conocer lo ocurrido con su hermano y a los temores de que haya tenido que ver en su suicidio el acusado, descartando que estos pensamientos del menor y la actitud de su madre hayan podido determinar un relato falaz respecto de los hechos concretos que fueron materia de la acusacin. Lo expuesto por las siclogas C. O. y C. T. fue valorado positivamente en pos de la decisin de condena, porque pudieron justicar por qu concluyeron que el relato de la vctima era creble y coherente con la experiencia narrada, descartando ganancias secundarias del ofendido por el dao asociado al hecho, y porque obtuvieron una versin de los hechos sustancialmente similar a la que expres en la audiencia el menor, todo lo cual, en virtud del principio de la inmediacin que nos inviste, lleva a este Tribunal, necesariamente, a concluir la veracidad del relato odo en el juicio. ...En resumen, la descripcin del hecho por el ofendido fue en concepto del Tribunal razonablemente precisa, siendo en general su relato lgico, acorde con el lenguaje y conocimientos que son esperables para su edad y condiciones, amplio en detalles, coherente consigo mismo y con el resto de la prueba rendida por la Fiscala, apareciendo reforzado por su persistencia en el tiempo, pudindose enmarcar adecuadamente los hechos que l seala en el tiempo y circunstancias que indicaron diversos testigos, impresionando como veraz, como adems de la apreciacin de estos sentenciadores sostuvieron las siclogas sealadas, contribuyendo adems a incrementar la credibilidad de la vctima la suma de coincidencias y explicaciones que ella dio que resultaron coherentes con lo manifestado por otros testigos respecto de la dinmica de cmo se develaron los hechos. Todo esto hizo que su versin de los hechos fuera estimada verosmil y creble,

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por lo que sirvi de base al establecimiento del hecho de que fue vctima, pese a que slo su relato era la fuente de informacin de las conductas desplegadas por el hechor y de otros detalles sustanciales, no habiendo justicado la defensa una tesis alternativa que diera razones slidas de por qu no deba creerse a la vctima, que permitieren al Tribunal articular una duda razonable que obstara a la condena. En efecto, la sindicacin que realiza el menor C.R.C.G. aparece directa e inequvoca desde que le reri los hechos a su madre, apareciendo sin ambigedades ni dudas como dirigida en forma exclusiva contra el acusado, pese a la reiterada victimizacin que implica la recordacin de los hechos, siendo corroborada con los dichos de la sicloga C. O., quien escuch el relato del ofendido en la Fiscala y manifest que a ella le pareci creble, y con la pericia especca acerca de su credibilidad practicada en su persona por la sicloga C. T., especialista en criminalstica y en psicodiagnstico como reri en la audiencia, quien desde su particular experticia e impresionando como razonablemente bien fundada y segura de sus armaciones, sostuvo que el menor seal siempre a un mismo sujeto como el autor de los abusos de que fue vctima, Sebastin M. a quien l identica como el Chamelo, imputacin que al igual que el resto de su relato le pareci cumplir con diversos criterios de credibilidad, no advirtiendo tampoco indicadores de inuencia de terceros ni ganancias secundarias que pudieran distorsionar su versin, misma apreciacin que pudo formarse el Tribunal al analizar el relato del menor brindado en la audiencia. Por otro lado, tanto de lo expuesto por el ofendido como por las referidas siclogas C. O. y C. T., parece no haber tenido ste motivo alguno para idear o fantasear la ocurrencia de estos hechos ni menos la imputacin contra el acusado, habiendo esta ltima descartado esto debido a que haba un correlato analgico de ansiedad y dao asociado directamente a los hechos referidos; pareciendo ms bien que la sola revelacin de estos hechos y el conocimiento que la familia ha tenido de lo ocurrido, ms perjuicios que benecios le ha trado al menor y a su entorno familiar ms cercano. De esta forma qued desvirtuada cualquier sombra de duda respecto de posibles motivos secundarios que haya tenido la denuncia de estos hechos, esto es, distintos del natural sentimiento de justicia que emerge en las personas que se sienten vctimas de un delito, sentimiento que la vctima y familiares armaron tener en el juicio.

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Comentario La verdad es que respecto de este sentencia no habra mucho que comentar, toda vez que la misma se hace cargo y explica muchos de los puntos abordados por el presente Manual, a saber:

La posibilidad de que un menor de edad entregue un relato convincente y consistente. La valoracin de la afectacin emocional del menor, al cual le coneren veracidad, tambin apoyados por la valoracin de la credibilidad que hace la perito psicloga de los dichos del menor. Destacan la importancia de un segundo perito que sirva de control y apoyo al perito que realiza la pericia (esto debe ser en los casos en que as pueda ser, lo cual no le resta mritos a una pericia que no puede contar con esa disponibilidad de medios humanos). El Tribunal valora positivamente las condiciones ptimas en que debe desarrollarse la pericia, y que de alguna forma le dan un valor diferencial frente a otro tipo de procedimientos propios de la investigacin.

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Captulo 3 La Evaluacin Pericial Psicolgica

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III.- LA EVALUACIN PERICIAL PSICOLGICA i.- La tica en la evaluacin pericial Antes de comenzar a abordar este tema, es necesario denir algunos conceptos a n de establecer un lenguaje comn, y permitirnos ver el alcance de nuestra propuesta. En las lenguas romances se empez a utilizar profesin como aquel grupo humano caracterizado por tener un cuerpo coherente de conocimiento especco, que use una teora unicadora y aceptada ampliamente por sus miembros. Le permite tener capacidades y tcnicas particulares basadas en esos conocimientos. Lo anterior, termina en la generacin de expectativas respecto de ese grupo en torno a la conabilidad moral.

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Moral y tica La moral se reere a la rama losca que se ocupa de la justicacin racional de los actos humanos, orientado a la praxis o experimentado por los individuos dentro de las tradiciones especcas de cada grupo social, mediante una reexin sistemtica y metdica sobre el sentido, validez y licitud de los actos humanos segn cada cultura particular. La tica trasciende este enfoque sociolgico o antropolgico de la moral, abocndose a encontrar los valores y principios universales que eliminen la arbitrariedad, y llevando nalmente al individuo a ser cada da ms ser humano. En ese sentido, la tica se aboca a encontrar las convergencias axiolgicas racionalmente justicables para cada ser humano, aun cuando estas convergencias sean muy reducidas. Marco Conceptual de la tica: deniciones bsicas Es frecuente la denominacin confusa de diversos niveles de anlisis de la tica y de la moral, por lo que, a n de evitar esta dicultad, los distinguiremos de acuerdo a lo que plantea Beauchamp y Childrees. UN VALOR TICO se reere a aquella forma que aspira el ser humano, su objeto ms deseado: aquel valor tico irrenunciable (pese a la variedad de teoras existentes) que se estimar para esta reexin, lo constituye el hecho

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de tomar a la persona humana como n y nunca como medio. Esto es, la dignidad humana. UN PRINCIPIO MORAL es una gua para concretizar el valor tico, la cual no indica el comportamiento especco que se espera. Fundamentalmente denen tres principios fundamentales inseparables y a veces, indiferenciables (segn la moral del grupo social), y estos corresponden a: la autonoma, la benecencia y la justicia, de las cuales nos referiremos ms adelante. Cabe sealar que el cdigo de tica de la APA y del Colegio de psiclogos de Chile, mencionan otros principios asignados exclusivamente para esta profesin. LAS NORMAS MORALES nos permiten comprender que actos nos orientan a cumplir con los principios, y por ende, con el valor tico. Son prescripciones, que para nuestro caso profesional, se referirn principalmente a la veracidad, la delidad de acuerdos y promesas, y la (cuestionada) condencialidad. La comparacin de lo que sucede en la realidad, se denominar juicio tico. JUICIO TICO: es la valoracin concreta que realiza un sujeto, o grupo o sociedad respecto de los deberes ticos que estn llamados a cumplir. Esto se traduce en un juicio valorativo respecto de si se aplican o no los principios antes mencionados, el cual es ejercido mediante la prudencia, de quienes poseen vasta experiencia y conocimiento al respecto. Es as, como a n de ir en pro de la dignidad humana, trazamos caminos que orientaran nuestro actuar; lo traducimos en comportamientos donde quienes posean la experiencia y conocimiento de las implicancias, metodologa, reglas y objeto de nuestro actuar, poseern la atribucin de efectuar un juicio tico. Este camino requiere que, al enfrentarnos a situaciones complejas que aparenten ser un dilema al poner a prueba la claridad de nuestras normas morales, podamos establecer la prevalencia del principio moral a la base. Para ello, abordaremos ahora los principios morales bsicos: PRINCIPIO DE LA BENEFICENCIA: Simplemente (aparentemente) corresponde al deber de hacer el bien a otros y/o beneciar, con la implicancia del principio de no hacer el mal o evitar perjudicar. Se puede observar este principio en tres niveles:

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hacer el bien, al menos no causando mal o provocando un dao hacer el bien ayudando a solucionar determinadas necesidades humanas hacer el bien a la totalidad de la persona Es importante destacar la posibilidad de confundir este principio con el paternalismo: actitud que considera justicado obrar contra o sin el consentimiento del paciente, para maximizar el bien y evitar el perjuicio de la propia persona o de terceros. Esto nos lleva incluso a plantear la posibilidad que una accin paternalista se justique moralmente, tema que no profundizaremos en este momento pero que estaramos en condiciones de poder solucionar nalmente. (sin olvidar que en esta cultura tenemos la norma moral de la lealtad: con el entrevistado, la familia, la victima, la parte que solicita el peritaje, el tribunal, la sociedad?). PRINCIPIO DE LA AUTONOMA: Se reere a la capacidad de cada persona para gobernarse a s mismo por una norma que l mismo acepta como tal, sin coercin externa. Para algunos autores este principio se reere a que nada interera en la decisin personal, y para otros, en extenderlo al imperativo categrico de Kant el cual se puede sintetizar en imaginar que todo el mundo actuase igual que uno en esta circunstancia.49 Este principio deriva en una obligacin social y propia de la intervencin en salud: garantizar a todas las personas el derecho a consentir antes que se tome cualquier tipo de accin respecto de ellos. PRINCIPIO DE LA JUSTICIA: se reere a la igual consideracin y respeto por todos los seres humanos, evitando por ende la discriminacin. En este sentido, sera ticamente justicable la aceptacin de las diferencias si stas son humanamente posibles y favorecen al grupo menos favorecido.

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49 Expresin utilizada por Manuel Kant para referirse a aquel mandato universal y necesario que la voluntad racional se da a s misma y que determina el carcter moral de nuestras acciones. Se trata de un principio a priori, que obliga a actuar por puro respeto al deber y no para alcanzar unos nes. El imperativo categrico es formal, esto es, nada nos dice sobre qu debemos hacer ante una situacin concreta, sino que expresa cmo debemos obrar para que nuestras acciones puedan ser calicadas de morales. Kant formul las siguientes versiones de este principio moral: Obra slo segn aquella mxima que puedas querer que se convierta, al mismo tiempo, en ley universal. Obra como si la mxima de tu accin debiera convertirse, por tu voluntad, en ley universal de la naturaleza. Obra de tal modo que uses la humanidad, tanto en tu persona como en la de cualquier otro, siempre como un n, y nunca slo como un medio. Obra como si por medio de tus mximas fueras siempre un miembro legislador en un reino universal de nes.

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En la prctica de la psicologa se destaca, la imparcialidad, incluyendo a este elemento la alta calidad de los todos los procesos y servicios que presta el profesional, independiente del tipo de cliente. Implica asimismo, la valoracin personal del profesional respecto de las propias potencialidades, habilidades, conocimientos adecuados y experticia para asumir su prctica. PRINCIPIO DE FIDELIDAD Y RESPONSABILIDAD: principio que ha sido especcamente sealado en el Cdigo de tica de Psiclogos de la Asociacin Psicolgica Americana (en adelante APA), mencionado como principio B. Esto, en tanto es un principio que se fundamenta en la relacin de conanza entre el psiclogo y el paciente o cliente, donde las responsabilidades profesionales y cientcas fundamentan el quehacer del profesional, en un acuerdo tcito hacia el otro y la sociedad. Se implica en este quehacer, un comportamiento acorde a los estndares profesionales de la conducta, asumiendo la responsabilidad de sus intervenciones as como del adecuado manejo de situaciones que pudieran implicar conicto de intereses. Involucra nalmente la aceptacin de las limitaciones que cada caso amerita, as como de las del propio profesional, sean tcnicas, morales, o afectivas. PRINCIPIO DE LA INTEGRIDAD: principio que ha sido especcamente sealado en la profesin del psiclogo, incorporado en el Cdigo de tica de psiclogos de la APA, mencionado como principio C. Se reere a la rigurosidad, honradez y verdad en la prctica de la profesin, basndose en imperativos morales establecidos para todo ciudadano, tales como: no robar, no mentir ni distorsionar los hechos; cumplir con las promesas y acuerdos que se establecen, con prudencia y asumiendo que la trasgresin de cualquier principio enfrentado a otro de igual ponderacin, implica necesariamente un detrimento o dao que debe ser asumido por quien lo vulnera. De la inseparabilidad de los principios Como ya mencionamos con anterioridad, se presenta obvia la inseparabilidad de los principios, en tanto si se diera prioridad o slo se considerara el principio de autonoma, nuestro actuar obedecera a una tica individualista y libertarista; si fuera la justicia, desarrollaramos una tica colectivista y totalitarista; nalmente, si fuera benecencia, concluiramos

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en una tica paternalista o verticalista. Una regla oportuna para solucionar algunas disyuntivas, puede ser el considerar si en realidad nos enfrentamos a un conicto entre un principio y una norma, donde podra resultar en aparente sencillez, darle prioridad al principio sobre la norma. El problema surge cuando se enfrentan principios: para ello, deniremos algunas circunstancias en el quehacer pericial donde entran en conicto diversos principios, analizndolos y abordndolos desde la perspectiva del psiclogo forense, en el contexto de un sujeto que realiza una pericia, y en un medio judicial.

Analisis de las principales disyuntivas ticas del psiclogo forense

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A continuacin se desarrollan breves aproximaciones acerca de las variables ms sensibles de los informes periciales psicolgicos, que bajo una perspectiva tica podran aportar en la eciencia y ecacia profesional. Es preciso recordar que estas sugerencias aluden principalmente al contexto de evaluacin pericial en vctimas y testigos menores de 18 aos de edad, sin perjuicio que existan muchos criterios que son aplicables por extensin, a la evaluacin pericial psicolgica propiamente tal. Con esta aclaracin, se pretende establecer que podran existir algunos elementos diferenciales en la evaluacin pericial con un imputado, dado el paradigma que ste ocupa. Estas inquietudes han sido escogidas por la Mesa de Credibilidad, valorando la importancia, dicultad y frecuencia de cada uno de los siguientes cuestionamientos:

1.- RESPECTO DE LA CALIDAD Y CANTIDAD DE LA INFORMACION INCORPORADA AL INFORME PERICIAL Cunta informacin debe consignarse en el informe pericial? La calidad y la cantidad de informacin incorporada al informe debieran decir relacin con atender a la pregunta psicolegal especca. En este sentido, la existencia de antecedentes ya sea biogrcos, contextuales,

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polticos o religiosos que son informados por la vctima, testigo o imputado durante la evaluacin pericial, que pudiendo presentar importancia para el peritado, deben consignarse nica y exclusivamente si el perito puede establecer ante un tribunal y en base al conocimiento que su ciencia le otorga, la relacin que fundamenta la incorporacin de este dato, en la lnea de contextualizar y/o dar mayor consistencia a las conclusiones. Lo anterior se establece a partir del principio cooperativo de la comunicacin, el cual se destina a aportar la cantidad de informacin necesaria y suciente para que el receptor comprenda el contenido que el emisor intenta expresar . Es necesario precisar que esta no es una seleccin arbitraria del contenido que se da cuenta, sino que obedece a los objetivos periciales consignados en la pregunta psicolegal, as como a la metodologa en la elaboracin del informe tcnico, el que debe considerar la exclusin de aspectos que representen una distorsin en la comprensin nal por parte de terceros no conocedores de la ciencia, arte u ocio. Esto surge de la integracin entre comunicacin, losofa, lenguaje y pragmtica, recordndonos que es el contexto determina la interpretacin del signicado de los signos. A continuacin se citan algunos elementos que tpicamente sern objeto de duda en la incorporacin como dato en un informe pericial, as como en su sealamiento en la audiencia de juicio oral: Inconsistencias en detalles accesorios entre declaraciones previas y las actuales, que a juicio del experto, podran obedecer a contaminacin del material consolidado en la memoria por inuencia de terceros, o de las permanentes declaraciones a las cuales se ha visto enfrentado el o la menor. Esto, descartando elementos que hagan referencia a fabulacin, o por el contrario, a un cuestionamiento global del relato que aporta la vctima. En el caso de adolescentes, la valoracin pericial respecto de confusin en la identidad sexual, o la asuncin de una condicin sexual diferente, en circunstancias que la pregunta psicojurdica se orienta a la credibilidad del relato, por lo que el perito estimara no responsable ni prudente hacer un sealamiento del elemento que no reviste importancia pericial.

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El aparente insignicante y escaso consumo de sustancias o cualquier otro elemento que podra haber alterado la volicin, percepcin y afecto, de la vctima, quien se habra expuesto a sus efectos momentos previos o durante el delito. Es necesario recordar que esta aprensin no tiene justicacin por parte del profesional, pues el informar al tribunal dicho elemento obedece a las exigencias del ocio del perito y del conocimiento de las implicancias en los procesos judiciales. Ante una violacin o abuso sexual extrafamiliar por conocidos, o descartndose elementos de efraccin o de sndrome de adaptacin al abuso, el dato referido a la atraccin fsica que la vctima habra sentido previamente hacia su agresor. El perito debiera ser capaz de explicar ante un tribunal acerca de los procesos afectivos y cognitivos que predispondran a la victimizacin.

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Cualquier elemento que vincule como testigo al menos, a guras de autoridad o de responsabilidad social, como seala el cdigo penal.

Desde la tica, el principio de benecencia y no malecencia hace referencia a un comportamiento solidario con quien se trabaja tomando los resguardos necesarios a n de no ocasionar ningn dao. Esto es referido a las acciones y omisiones, lo que desde el principio de no-malecencia, se evita la confusin, estigmatizacin o perjuicio por parte de terceros, y el menoscabo del cumplimiento del objetivo inicial de la prctica pericial. Este principio encontrara asidero en tanto el perito incorpore aquellos resultados de las evaluaciones que presenten un sustento metodolgico que se cia a: las mximas de la lgica y a los conocimientos cientcamente aanzados, donde toda aquella informacin que no sea sustentable bajo este prisma, a n de evitar una infructfera victimizacin secundaria, debiera no consignarse. Debe recordarse asimismo, que la omisin de toda informacin que, a juicio del experto pudiera ser de relevancia para el tribunal por las implicancias jurdicas que conllevaran, debe consignarse, fundamentndose slidamente respecto de la escasa inuencia que este factor implica en la conclusin del perito.

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Finalmente, y atendiendo a la cantidad de la informacin, actualmente se debate acerca de la pertinencia en incorporar de manera textual, el relato que realiza la vctima de delitos sexuales. Cabe preguntar acerca del objetivo de dicho acpite, en tanto el lector, ajeno al ambiente en el cual se realiza el relato y desconocedor de la metodologa que se utiliza, queda desprovisto de aquellos indicadores emocionales y no verbales que se omiten en la trascripcin de un relato, pudiendo ocasionar distorsiones de gravedad en la interpretacin del mismo. 2.- APROXIMACION A LA OBJETIVIDAD DE LA INFORMACIN INCORPORADA AL INFORME PERICIAL Y SU USO POSTERIOR. Cul es el lmite de la objetividad en el informe pericial? Cuales son las restricciones de toda la informacin que puedo recabar y que ya recab? Los altos estndares de profesionalismo que esta especialidad implica, nos lleva a la consideracin del desempeo del perito en un marco de objetividad e imparcialidad, tanto en lo referido al respeto del evaluado como al sistema de justicia, en tanto es un setting forense, no teraputico secreto profesional no procede se incorpora el consentimiento informado. Todos estos elementos deben tenerse presente, considerando que nuestro cliente no es quien directamente solicita la pericia, as como tampoco lo es la persona que se enfrenta a la prueba pericial, en tanto el psiclogo forense es un auxiliar del sistema de administracin de Justicia. Es a este sistema o entidad a quien el deber de delidad debe ligarse, combinando la responsabilidad tanto a quien se somete al proceso judicial, como frente a quien la administra. Respecto del primer aspecto sealado, el setting forense, nuestro enfoque alude a que, si bien la empata es una condicin necesaria para la pericia, es una herramienta que mal abordada podra generar situaciones de alta complejidad al profesional. Nos referimos particularmente a aquellos casos en que la vctima se halle particularmente vulnerable, desamparada, provenga de otra regin y no posea redes ni sociales ni familiares que favorezcan su permanencia en la regin, y que nalmente el o la perito aprecien que necesita

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apoyo psicolgico o psiquitrico. En la situacin antes planteada, es conveniente recordar el objetivo de nuestro trabajo, informar y comunicarse con el profesional de la Unidad de Atencin a Vctimas y Testigos de la scala que nos demanda la pericia, informando nuestro parecer. Este comportamiento permite al profesional la delegacin justa y conveniente de informacin, a la institucin que s presenta competencias en esos aspectos, en una primera instancia, y en segunda, el desapego emocional y liberacin de la responsabilizacin que pudiera sentir el o la perito, aspectos que, podran reejarse al menos de modo inconsciente, en el anlisis y en la elaboracin del informe pericial. Es as como la objetividad e imparcialidad muchas veces podran verse comprometidas, por lo que se hace necesario la supervisin y anlisis de caso con otros profesionales a n de contrarrestar nuestras hiptesis, buscar nuevas alternativas de anlisis y una alternativa crtica en la redaccin y contenido del informe pericial que evacuamos. Respondiendo al segundo punto mencionado, el secreto profesional, es importante sealar que ste procede nica y exclusivamente respecto de los siguientes aspectos: la informacin que no sea de competencia para responder la pregunta que motiva la pericia, y/o que implique una vulneracin de la privacidad en aspectos del peritado (y su familia) al no decir relacin con la causa investigada y nalmente, la informacin que se revela a terceros, una vez que se ha tomado conocimiento de la causa y se empieza el proceso de la pericia. Este elemento obedece al conicto que podra surgir en tanto el profesional se desempee como docente en el rea, y a modo ilustrativo, ejemplica una situacin particular con informacin de casos reales. Nuestra sugerencia no se orienta a restringir dicha accin, sino ms bien a encuadrarla de tal manera que quienes reciben la informacin, no obtengan datos sociales, demogrcos, o especicaciones que permitan identicar al peritado. Este conicto de la condencialidad es posible visualizarlo en tanto entraran en conicto los principios de tica que se detallaron anteriormente, segn sea el caso de los alumnos que reciben la informacin ms completa(principio de benecencia); el derecho del (la) peritado(a) a que se reserven datos de su vida privada que no orientaran la comprensin del

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tribunal (principio de delidad y responsabilidad); el hecho que probablemente no comentaramos el caso a nadie si tuviramos acceso a informacin privilegiada, en el caso de un amigo o pariente nuestro,(principio de justicia); en el caso de comentar a terceros aspectos que slo se nos conaron en un setting investigativo y con nes judiciales, vulnerndose as la autonoma. Todos ellos son ejemplos acerca de la compleja situacin que implica el dominio de informacin que se nos confa de manera exclusiva y con nes judiciales. Vicente Ibez, un autor espaol de reconocida trayectoria en la Psicologa Forense, nos recomienda incluir al pie de pgina del documento, una alusin a su carcter condencial y que la informacin contenida en el informe slo es vlida para el contexto judicial y momento- en la que se emite, por lo que la extensin de las conclusiones y del contenido hacia otros objetivos, queda invalidada.

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En torno al tercer punto referido al consentimiento informado, ste corresponde a la explicacin a una persona con sus facultades mentales conservadas, acerca de la naturaleza del procedimiento pericial al que se somete, para solicitarle su aprobacin al respecto. La presentacin de la informacin debe ser comprensible y sin sesgo, invitando a la colaboracin, sin coercin. El concepto del Consentimiento Informado dice relacin al proceso de entrega de informacin, por parte del profesional a quien se somete a la persona para que sta pueda tomar una decisin responsable. Se trata de un derecho humano de cualquier persona que se somete a una evaluacin, (tratamiento mdico) o procedimiento judicial. Pertenece a un sistema de resguardo de la informacin que la vctima, testigo (o imputado) nos coneren en un marco de respeto y exposicin. El consentimiento informado en este sentido, no es un documento que resguarde los intereses del psiclogo forense respecto de la autenticidad de la informacin o del mtodo en que se obtuvieron antecedentes, sino un elemento que aporta un respeto a la autonoma del peritado, en torno al ejercicio de la libre voluntad de aportar antecedentes al perito. Desde el anlisis tico que corresponde, consideramos que dichos comportamientos encontraran sustento en los principios ticos de delidad, responsabilidad y justicia. La delidad y responsabilidad dicen relacin con el deber moral

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que representa el ejercicio de la profesin, atendido a responder con base cientca a las preguntas que plantea la sociedad, considerando la cultura de la comunidad especca de la cual proviene el peritado. El principio de justicia se maniesta a travs de dos vertientes: respecto de la imparcialidad, como norma moral orientada a la contribucin en la bsqueda de la verdad por el sistema de justicia respecto del sujeto a quien se aplica: la vctima, testigo o imputado a ser evaluado. Segn la APA, este principio consiste en igualar la calidad de los procesos, los procedimientos, y los servicios que son conducidos por los psiclogos. Este elemento debera plasmarse en base a la consideracin de los lmites de su capacidad, y las limitaciones que la psicologa forense implica. 3.- LENGUAJE APROPIADO EN LOS INFORMES PERICIALES Debe adaptarse el uso de tecnicismos en desmedro de la credibilidad del perito o se debe utilizar un lenguaje comn? Sin perjuicio que los otros elementos constituyen las principales caractersticas y requisitos en la confeccin de informes periciales, el lenguaje apropiado es, sin duda la principal herramienta que fundamenta la labor de cualquier pericia: informar al tribunal respecto de la ciencia, arte u ocio acerca de conocimientos tcnicos que el juez no est obligado a conocer, a n de contribuir en la bsqueda de la verdad. Dada la signicancia de esta variable, su complejidad se aprecia en tanto se conguran como principios involucrados: benecencia y no malecencia, junto a delidad y responsabilidad ya descritos brevemente. En este sentido, la consideracin de las caractersticas tcnicas del receptor del informe pericial, quien no necesariamente debiera conocer el signicado de: anlisis de la narrativa, pulsin, rasgo v/s estructura, proyeccin, tipo aperceptivo, concordancia ideoafectiva, nos hace aconsejable, en virtud a la empata por quien recibe el informe y en concordancia a nuestra primera misin de comunicarnos efectivamente mediante un lenguaje entendible al mbito jurdico, el uso restringido de tecnicismos, los

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cuales, al ser incorporados en el informe, sera favorable y en muchos casos imprescindible, la traduccin del trmino y/o su ejemplicacin ya sea textual o narrada. Recordar para ello el principio cooperativo de Grice, mencionado con anterioridad. Dicho de otro modo, si bien la mencin de dichos trminos puede ser valorado como un aporte, recomendamos considerarse la incorporacin permanente de acotaciones o comentarios que permitan al lector y/o al oyente una cabal comprensin del indicador, fenmeno psquico, semiolgico o diagnstico al cual se hace referencia. Especcamente, la benecencia hacer el bien- ejercera inuencia en tanto el profesional responde a n de aportar elementos en la investigacin de un delito, debiendo poseer un lenguaje que no slo salvaguarde sus apremios en la exposicin y no menos legtimos temores de ser creble, debiendo optar por una expresin ecaz, y que favorezca la conviccin del tribunal, obedeciendo al principio de no malecencia, es decir, de no hacer dao. Finalmente, la delidad y responsabilidad se evidencian en el tipo de lenguaje que usamos, en tanto se asume el compromiso de las intervenciones, y se efecta un adecuado manejo de la situacin, la que podra implicar conicto de intereses (como todas las disyuntivas ticas a las que se somete el perito). Involucra nalmente la aceptacin de las limitaciones que implica la eleccin del tipo de lenguaje escogido. 4.- RESPECTO DE LA REDACCION Y LAS INTERFERENCIAS DEL SESGO PERSONAL Debo consignar sugerencias o indicaciones de la identidad o responsabilidad legal del imputado en las conclusiones del informe pericial? A n de abordar este aspecto controversial y de esencia subjetivo, es fundamental conocer las referencias que hace la APA relativo a la integridad de los psiclogos: est orientada a promover exactitud, honradez, y verdad en la ciencia (); (evitando) la mala representacin intencional del hecho, entre otros lineamientos. Considerando que el actuar del profesional se basa en la buena

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fe, y en respeto al principio universal de la dignidad: cuando se considere la probable mala interpretacin del hecho o de las valoraciones periciales, una respuesta favorable a dicho inconveniente podra sortearse al considerar la opinin de colegas expertos en la materia y rescatar el recurso de la supervisin profesional. En este punto es necesario profundizar la necesidad de considerar la valorable apreciacin de un equipo pericial acerca del caso, o contar con la opinin y/o supervisin de otros peritos que, no slo por su experiencia, sino tambin por su distancia con el caso que nos ocupa, podran aportar una visin menos comprometida y objetiva del enfoque que se realiza. 5.- DE LOS CONCEPTOS DE PERICIA, METAPERICIA Y ASESORA EXPERTA

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Qu implicancias presenta el declarar acerca de una causa no periciada por uno, o del peritaje de otro profesional de la psicologa? Uno de los objetivos de la reforma procesal penal ha sido trasparentar los procesos y mejorar los estndares de aplicacin de la ley, para lo cual todo el sistema judicial se ha movilizado a n de colaborar en una justicia mas equitativa y que represente los derechos de las vctimas, testigos e imputados. En este movimiento, la psicologa, as como todas las otras disciplinas que contribuyen al esclarecimiento de los hechos mediante informes periciales, han debido aumentar la exigencia en sus procedimientos al ser una experiencia de ms exposicin y de responsabilidad social compartida. El rol del psiclogo, especcamente en el mbito forense, se constituye como examinador, a travs de una pericia psicolgica cuyo objeto es la valoracin de la conducta, estado emocional o caractersticas intelectuales en una vctima, testigo o imputado; vale decir, del funcionamiento psicolgico de dicha persona en relacin a los aspectos del delito investigado, y su metodologa, como es ya sabido, corresponde a la entrevista psicolgica forense junto a la aplicacin de tcnicas y metodologas que permitan valorar lo solicitado. Finalmente, las conclusiones deben dar cuenta de los aspectos psicolgicos encontrados, segn los objetivos de la pericia y la metodologa sealada. Una vez establecido el objetivo central de nuestro trabajo, (el cual,

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especcamente en este acpite lo restringiremos exclusivamente al anlisis de la credibilidad de las declaraciones en nios(as) vctimas de delitos sexuales) podemos aproximarnos hacia otras prcticas en materia de pericias. Estas seran: Metapericia, que se reere a la denominada valoracin pericial de la idoneidad tcnica de una pericia ya efectuada, lo que es ms conocido como pericia sobre pericia. Asesora experta, consistente en la opinin que emite una persona conocedora de un rea de conocimiento en particular, pero que desconoce la materia de autos, por lo que no es pericia. Pericia ciega, aquella que se pronuncia respecto de los hechos investigados a partir de la revisin de otra pericia.

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Si bien, quienes estamos de acuerdo con el avance del conocimiento y el desarrollo de nuevas tcnicas de investigacin, podemos reconocer el valor que podra llegar a tener la prctica de dichos informes bajo ciertos parmetros de forma y fondo, consideramos el riesgo de perder el sentido nal del trabajo pericial. Es as, como sugerimos intentar comprender cual es la pregunta que fundamenta la solicitud actual. En ese sentido, ante la pregunta psicojurdica de la credibilidad del testimonio, la cuestionada metapericia presentara (por denicin), imposibilidad de arribar a conclusiones que respondan a dicho requerimiento, en tanto su valoracin se reere a la metodologa aplicada. Luego, surge a ese nivel de anlisis una yuxtaposicin de roles con los magistrados: son ellos los llamados a valorar el rigor tcnico y de credibilidad de una pericia ya sea durante la audiencia de preparacin de juicio oral para apreciar la pertinencia de una pericia, o durante el juicio oral, y no entre profesionales que llevaran a un contexto judicial y referido a una causa especca, materia de debate tcnico y ajeno al conocimiento del derecho. Un segundo elemento de confusin en la metapericia (y como veremos mas adelante, en la pericia ciega tambin), se reere a la distincin entre el elemento ofrecido que corresponde a la carpeta de investigacin, o informe pericial del profesional que habra tenido contacto directo con el menor, frente al objeto de la pericia, que se circunscribe en este caso al anlisis psicolgico

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de la credibilidad del relato de una vctima. Dado ello, tampoco procedera la emisin de un informe pericial al respecto. Respecto de la pericia ciega, considerando que es un requisito fundamental la observacin directa del comportamiento verbal y no verbal de quien emite el relato, se plantea la duda acerca de la adecuacin tica del segundo anlisis orientado a determinar si el dictamen del perito es refutable o no. En este sentido, el apego a los principios de la tica ya mencionados anteriormente, orientaran a los profesionales que la efecten, a informar de las latas limitaciones que presentaran nuestras conclusiones, de acuerdo a los elementos ofrecidos. Esto es: la experticia se vertera sobre un elemento ofrecido que es la carpeta, o la declaracin transcrita (dubitada) del menor por un tercero que desconocemos, lo que NO constituira el objeto de la pericia, esto es, la declaracin del menor acerca de los hechos referidos a una probable agresin sexual. Esta distincin es crucial para comprender los alcances y limitaciones de dicha pericia ciega. Finalmente, si bien es importante elevar los estndares, tambin es cierto que los nio(a)s no deben ser victimizados nuevamente, ms all de los intereses corporativos, recordando los principios de proteccin del menor as como lo sealado por los acuerdos internacionales. ii.- La entrevista forense en abuso sexual a nio(a)s y adolescentes Considerando que una fuerte proporcin de nio(a)s o adolescentes que han sufrido abusos sexuales nicos o reiterados, no presentan un correlato fsico que demuestre lesiones conrmatorias, el examen pericial por profesional psiclogo o psiquiatra cobra especial relevancia en la orientacin al Fiscal y los Jueces que siguen la causa. Mucho se ha descrito respecto a la multiplicidad de factores que inuyen en la declaracin de un nio(a), en su modo de expresarse, del impacto de la divulgacin en el ambiente directo de la vctima (hogar, familia extendida, colegio, grupo de referencia, etc.) y del costo personal tanto para el nio(a) como para su familia en el largo deambular entre procedimientos involucrados en el curso del proceso judicial. Finalmente, es casi de regla, que el proceso de elaboracin del abuso se agregue adems, su revictimizacin en el proceso de investigacin y prueba de los hechos. Es as como es necesario promover un mtodo de investigacin que evite la interrogacin reiterada del nio(a), entregando al mismo tiempo el mximo

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de antecedentes a la judicatura. Ms all del posible cuestionamiento acerca de la competencia de un nio(a) en la entrega de testimonios dedignos, y del vacio legal que pudiese interferir en su respaldo antes de cumplidos los 18 aos de edad, existen algunas propuestas con base cientca, con desarrollo actual en diversos pases del mundo que apuntan a que es posible expresarse en torno al testimonio infantil en los aspectos de: Credibilidad del testimonio. Exactitud del testimonio (validez testimonial). Abordaje al impacto del abuso sexual en el desarrollo evolutivo (medida del dao).

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Condiciones Generales y Especcas Para realizar el peritaje se requieren algunas condiciones generales y especcas, a mencionar algunas: Relacionadas al lugar de la pericia. Relacionadas a las condiciones periciales. Relacionadas al entrevistador. Relacionadas al nio(a) o adolescente vctima. Relacionadas a los familiares de la vctima. Relacionadas a procedimientos y elaboracin del informe pericial.

Relacionadas al lugar de la pericia Se requiere Sala de amplitud razonable, ambientada para recepcin de nio(a)s y jvenes, considerando diferencias y facilidades para nio(a)s discapacitados. El ambiente debe ser privado, silencioso (alejado de ruidos y que minimice los distractores), que promueva la seguridad y asegure el adecuado manejo de la informacin aportada. Esto, dirigido a obtener familiaridad e iniciar rapport . Un ambiente estable, informal, acogedor, sin interrupciones pueden

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facilitar un procesamiento ptimo de la informacin. Debe ser privado. Relacionadas a las condiciones periciales El tiempo que transcurre entre la denuncia y el peritaje debe ser el menor posible, considerando que el nio(a) evoca con mayor riqueza de detalles, el recuerdo del abuso del que fue objeto, mientras ms cercano est a la vivencia. El mnimo de retraso entre la denuncia y la entrevista pericial favorece la obtencin del mximo de informacin sobre el posible abuso sexual; an cuando en nuestra saturada realidad nacional, las pericias habitualmente son realizadas los meses posteriores a la ocurrencia del hecho. Se contara con una narracin del nio(a) poco modicada por factores ambientales (incluyendo terceros), minimizando su sugestionabilidad frente a informacin capciosa. Esto es particularmente importante en los nio(a)s preescolares. La grabacin de la entrevista pericial en audio o vdeo es recomendable, por sus ventajas: reduce al mnimo el nmero de veces que el nio(a) tiene que declarar, estimula a los entrevistadores a utilizar tcnicas apropiadas y les permite revisar sus resultados (por ejemplo poder comprobar que no se han utilizado preguntas tendenciosas o sugestivas, que modican en la validez del testimonio). Considerando la Reforma Procesal Penal y la implementacin de juicios orales, el registro en audio o vdeo es un instrumento valioso en el proceso judicial ya que conserva las reacciones emocionales, correcciones o adiciones espontneos del nio(a). La entrevista pericial se realiza con el nio(a) y el adulto a cargo, por separado. En preescolares la entrevista no debera exceder a una hora, y en nio(a)s mayores hasta dos horas. El tiempo total para la lectura de expediente y antecedentes, entrevista al nio(a) junto al adulto, al adulto a solas, el nio(a) a solas, la revisin del registro (audio o vdeo), segunda rma (revisin por otro experto), y la redaccin del informe suele demorar varias horas por evaluacin. Esto, sin considerar la asistencia al juicio oral en caso que se produjese.

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Se recomienda que las condiciones de examen deben adems considerar lo siguiente: La entrevista del nio(a) es aconsejable que se realice en sala equipada con espejo unidireccional, al otro lado de la cual, se instala una cabina de observacin y un equipo de grabacin. Se debe previamente informar al nio(a) que est siendo grabado y que slo determinadas personas podran tener acceso a ella y que tiene la nalidad de reducir el nmero de entrevistas. En caso de duda diagnstica, se realizara una segunda entrevista por el mismo examinador. El informe nal ser raticado en segunda rma, por otro perito de la institucin, quien se ubicar en la cabina tras el espejo.

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En manejo administrativo debe considerar las prcticas de resguardo de la informacin conocidas en la institucin.

Relacionadas con el entrevistador El profesional a cargo de la pericia debe ser un psiquiatra o psiclogo de nio(a)s y de adolescentes, capacitado en el abordaje profesional en abuso sexual. El entrevistador debe ser acogedor, neutral y evitar tener o emitir juicios de valor durante la entrevista. Es necesario tomar conciencia acerca de posibles prejuicios o ideas preconcebidas frente al caso. El lenguaje no verbal del entrevistador puede inuir en el nio(a), reforzando o inhibiendo respuestas. El entrevistador no debe mostrarse frente al nio(a) como gura de autoridad, como tampoco en actitud de excesiva cercana o amistad. El entrevistador obtendr una declaracin del nio(a) de una manera lo ms objetiva posible, afectivamente apropiada y ajustada al requerimiento legal. En una pericia puede participar ms de un profesional, sin embargo

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debe ser uno solo el que tenga contacto directo con el nio(a), con el n de que ste no perciba que su testimonio est en duda. Estudios avalan que este modo aporta mayor informacin correcta por parte del nio(a) periciado.

Relacionado al nio(a) o adolescente vctima Desde una perspectiva evolutiva, el nio(a) o adolescente requiere un desarrollo de habilidades cognitivas que le permitan la expresin de emociones y de recuerdos de eventos vitales. Se requiere la presencia de pensamiento simblico, que permita al nio(a) reconstruir y expresar una vivencia adems de comprender las instrucciones. Se requiere que el nio(a) posea las capacidades de atencin, memoria y control de la fuente de informacin, as como los conceptos de verdad y mentira. Es esperable que un nio(a) de desarrollo evolutivo normal tenga adquiridas estas habilidades aproximadamente desde los 3 aos de edad. Sin embargo ms all de las capacidades del nio(a), la calidad de su declaracin depende en mayor medida de la capacidad que tenga el profesional perito de realizar la entrevista, a travs de un lenguaje comprensible para el nio(a), ya sea verbal, a travs de juego o representaciones grcas.

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Relacionadas a los familiares de la vctima En la mayora de los casos, los nios(as) llegan a la entrevista acompaados de uno o varios adultos, progenitores o cuidadores. En la entrevista al adulto, se considera importante recabar informacin acerca de la biografa del nio(a) y de su desarrollo evolutivo. Ser relevante preguntar por antecedentes perinatales, del temperamento, desarrollo psicomotor, modo de enfrentar las distintas etapas del desarrollo y eventos vitales posiblemente signicativos. El desarrollo cognitivo expresado en su desempeo escolar, modo de aprendizaje, etc. Consignar elementos de la dinmica familiar, confrontando con nuestra propia impresin y de acuerdo a lo descrito en el expediente judicial. Consignar en nuestro escrito, si lo expresado por el adulto puede

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estar inuyendo en lo expuesto por el nio(a). Estudios han demostrado que en los casos de alegaciones falsas, en que existe una ganancia posible a travs de inculpar a alguien especcamente, se encuentran motivaciones en relacin a tuicin del nio(a), rgimen de visitas, etc. (padres separados, divorciados). El adulto ser entrevistado a solas, sin la presencia del nio(a). En caso de preescolares o escolares del primer ciclo bsico, se sugiere entrevistar al adulto antes del nio(a) y en el caso de adolescentes hacerlo despus.

Relacionadas a procedimientos y elaboracin del informe pericial

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Antes de realizar el examen del nio(a) deben conocerse los antecedentes judiciales expuestos en la orden judicial, expediente judicial, informacin escolar calicada, informacin de Hogar de menores de donde proviene el nio(a), etc. Estos antecedentes sern ledos en privado por el profesional antes de las entrevistas necesarias con el nio(a) y adulto a cargo. Cabe destacar que la informacin debe ser manejada de un modo condencial considerando etapa del proceso judicial de sumario que implica la cautela de la informacin a las partes. Estudios han demostrado que el conocer informacin especca de la causa, disminuye la posibilidad de que el perito realice preguntas dirigidas inapropiadas o tendenciosas.

Entrevista al nio(a) Se entrevista al nio(a) durante una o dos horas segn sea necesario, con distintos modos de abordaje (verbal, juego, dibujo, etc.) La secuencia de actividades se basar en una entrevista cognitiva, se sugiere la de de Fisher y Geiselman (USA, 1992), en 5 etapas.

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Introduccin a la entrevista Etapa centrada en el establecimiento de vnculo de conanza o rapport (ver nota al pie N 35) entre entrevistador y nio. Un mayor rapport podr ayudar a que el nio supere la renuencia a ser entrevistado provocada por el miedo, la vergenza o la desconanza. Un buen vnculo entre perito y el nio o nia tambin podra facilitar la revelacin de algn intento de aleccionamiento por parte de un adulto. El modo de iniciar el vnculo con el nio tendr que ver con un contacto no amenazante con l a travs de actividades o conversacin de su inters. En este perodo el profesional se identicar y explicar su funcin, adems expondr las bases de la entrevista. Debe decrsele al nio, de un modo adecuado a su etapa evolutiva, que estar durante un tiempo determinado en este espacio realizando diversas actividades que sern videadas o grabadas en registro de audio. Del mismo modo, mencionarle en los casos que as sea, que habr otro profesional detrs del espejo unidireccional. En esta etapa, en forma frecuente se ha incorporado la evaluacin verdad-mentira, aspecto que ya ha sido abordado en este documento. Dicho procedimiento se ha enmarcado en la necesidad de obtener informacin vlida que facilite el proceso investigativo y la toma de decisin en ste. Al respecto, en el mbito forense se ha tendido a incorporar diferentes estrategias y tcnicas que permitan evaluar la capacidad que los nios presenten para discernir entre los conceptos verdad-mentira (Garrido y Martn, 2006), privilegindose el uso de diferentes protocolos que han sido diseados con el objetivo de elicitar reportes certeros (Huffman, 1999). Una tcnica frecuentemente sugerida consiste en preguntar al nio si distingue entre mentir y decir la verdad (N.E Walter & Hunt, 1997, en Huffman, 1999) a n de, por un lado, permitir demostrar la competencia del nio o su abilidad como testigo y, por otro, para aumentar la probabilidad de decir la verdad durante la entrevista. En general, estas propuestas consisten en la emisin de sentencias en las cuales el nio/a nos responda si el contenido es verdad o mentira, justicando la razn; tambin se considera la diferenciacin a partir de las consecuencias que cada una de ellas tienen en la vida cotidiana del nio/a.

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Asimismo, se recomienda que dentro del encuadre que se le realiza posterior a la DVM, se plantea al nio/a que en ese espacio slo se hablar de la verdad, con la libertad que frente a las preguntas o armaciones que el entrevistador efecte frente al relato, el nio/a puede corregir, decir no s, o no me acuerdo. De esta manera la actitud del entrevistador facilita la libre y espontnea narracin de los hechos, sin coartarlo a travs de preguntas que el entrevistado pueda interpretar como cuestionadoras o selectivamente alentadoras respecto de alguna orientacin particular que el nio/a este efectuando. Otra forma de abordar el conocimiento y comprensin del nio sobre estos conceptos (verdad mentira) es a travs de pruebas que utilicen preguntas simples y concretas y que incentiven al nio a expresarse de la misma forma. Como un buen ejemplo es el utilizado en el estudio de Sayweitz y Lyon en 1997 en el que incluso nios preescolares con retraso en el rea del lenguaje logran responder correctamente en un porcentaje signicativo. La prueba consiste en presentarle al nio una lmina que represente 2 nios y un objeto sobre una mesa situada entre ellos. El objeto era una manzana. Se le deca al nio que el de la derecha deca que el objeto era un pltano y el de la izquierda deca que era manzana. A continuacin se le preguntaba que nio era el que deca la verdad y cual deca una mentira. De este modo concreto se aborda la capacidad del nio de comprender el concepto y sentar la instruccin. Si bien la aplicacin de dichas pruebas en el mbito forense es frecuente, existen escasas investigaciones que muestren, en trminos conclusivos su grado de efectividad, encontrndose an escasos estudios que proporcionen informacin en torno a su utilidad (Polle y Lamb,1998). No obstante, el uso masivo de dicha tcnica ha motivado el desarrollo de estudios relativamente recientes que proporcionan informacin relevante en esta materia. En ese sentido, se destacan los resultados encontrados por Huffman (1999), quien releva la necesidad de considerar dicha evaluacin en el proceso de entrevista forense. Dicho autor, a partir de un estudio comparativo entre diferentes formas de proceder (la no discusin, la discusin estndar y una discusin larga), observ que la discusin amplia sobre verdad y mentira

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contribuy a la obtencin posterior de informacin en forma ms precisa, en contraste con la segunda que aparece inefectiva para aumentar la precisin durante la entrevista acerca tanto de los eventos vividos y sugeridos, como de los no vividos; no presentando algn tipo de diferencia cuando sta es comparada con entrevistas donde no se incorpora algn tipo de discusin al respecto, resultados que aparecen coincidentes con estudios posteriores (Talwzr et al., 2002; en Garrido y Martn, 2006). Al mismo tiempo, el autor, advierte en torno a los alcances de dichos resultados, en la medida que constituye un primer paso en el estudio de dicha temtica. Otro estudio desarrollado por Talwzr (et al., 2002; en Garrido y Martn, 2006) que busc comparar dicho procedimiento con la incorporacin de la promesa de decir la verdad y la veracidad de las declaraciones infantiles, encontr que resulta ms conveniente incorporar que los nios prometan decir la verdad. Respecto a la incorporacin de las pruebas sobre verdad y mentira y sobre el juramento, algunos autores como Lyon, Saywitz, Kaplan y Dorado (2001), han hecho recomendaciones en torno a incorporar situaciones que contemplen casos hipotticos que permitan que el nio no se site en un contexto en que vislumbre consecuencias negativas ligadas a su caso particular. Cabe destacar que en relacin a los riesgos asociados a la aplicacin de la discusin verdad-mentira (DVM) hacen referencia al efecto que podra tener en los nios, la percepcin de sentirse cuestionados por parte del evaluador, pudiendo verse amplicada alguna vivencia previa similar originada en su entorno socio-familiar, y lo tanto repercutir en los contenidos de su testimonio, aspecto que debiera tenerse en cuenta cuando se aplique dicha tcnica. Por otra parte, en diversas publicaciones se han mencionado algunas consideraciones especcas en torno a la aplicabilidad de la prueba y al alcance de sus resultados que requeriran tenerse presente al momento de la evaluacin. Al respecto se hace referencia a que si la DVM puede o no aumentar la exactitud, depende de los variados mecanismos subyacentes, responsables de producir declaraciones inexactas en nios. Vale decir, los nios/as pueden

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hacer declaraciones inexactas o errneas debido a presiones sociales, fallas en la memoria, u otros factores cognitivos (CECI & Bruck, 1993). Por otra parte, se ha planteado que los nios que logran distinguir con mayor claridad lo malo de mentir, seran los que ms mienten y, que desde el punto de vista evolutivo, los nios ms pequeos (3 aos) seran los que menos mienten, encontrando dicho hallazgo coincidencia con las investigaciones realizadas sobre guardar el secreto (Garrido y Martn, 2006). Por ltimo, se ha planteado como hiptesis que la efectividad de la prueba de discusin verdad-mentira en modalidad extensa encontrada, podra estar asociada ms al desarrollo de un mejor rapport entre el nio y el entrevistador que a la aplicacin de la prueba misma (Huffman, 1999), aspecto que no ha sido posible esclarecer, pero que permite reforzar la relevancia de dicho proceso. En ese sentido, el rapport es un proceso que puede ir completndose a lo largo de la entrevista, esencialmente al considerar que el entrevistador, siendo neutral, no interferir en el proceso natural de elaboracin del vivenciar del nio, ni har intervenciones culpabilizadoras, capciosas o que expresen duda.

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Narracin libre En esta etapa se le pide al nio(a) que haga un relato de algn acontecimiento no amenazante que lo motive, ejemplo, su ltimo cumpleaos, un captulo de su programa favorito de T.V., un cuento infantil etc. Esto da al perito una nocin de su capacidad espontnea de narrar un evento, permitiendo valorar en parte su desarrollo cognitivo (uidez del lenguaje, semntica, sintaxis y contenidos del lenguaje como parte de su desarrollo evolutivo global) al mismo tiempo que permite entregar instruccin de cmo sera esperable que haga una narracin (indicar que no omita detalles aunque le puedan parecer poco relevantes, que se reere a situaciones ambientales, que el desarrollo del relato sea de principio a n etc.). Una tcnica posible para aumentar el recuerdo, es a travs de la RECONSTRUCCIN de circunstancias a travs de imgenes mentales, por ejemplo pedirle que cierre los ojos y que describa un suceso no amenazante del mismo modo que lo descrito anteriormente.

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Este ser un modo de entrenar al nio(a) en la expresin de riqueza de detalles, sin la necesidad de pedirle de nuevo que cierre los ojos durante el relato de una experiencia amenazante (Ej: abuso sexual). Otra tcnica posible para facilitar el recuerdo, es la sugerencia de RECORDAR EN DISTINTO ORDEN, que repase lo que ocurri antes y despus etc. Otra es el CAMBIO DE PERSPECTIVA, es de decir el ponerse en el rol de otro para referirse a lo sucedido. Estas dos ltimas tcnicas, sin duda no pueden utilizarse en nio(a) que no hayan logrado el pensamiento reversible, operacional. Se puede lograr aproximacin al motivo del peritaje a travs de preguntas abiertas que aludan a su presencia en la entrevista de examen. Preguntas como: Otros nio(a)s han venido aqu porque ha pasado algo en su familia.... habr algo de eso que podamos hablar aqu?. O bien, sabes tu porqu estas aqu?. Tambin es recomendable otro procedimiento, como el que el nio(a) reera espontneamente el abuso a travs del relato de sus miedos o preocupaciones. Evitar hacer preguntas como te habr pasado algo malo? que dan la connotacin de juicio de valor del adulto. Asmismo evitar palabras como abuso, dao, violacin, etc. El entrevistador no debe inducir al nio(a), mencionando a algn individuo o accin concreta durante este perodo de la entrevista. Durante el perodo de narracin libre, no debe interrumpirse al nio(a) an cuando lo que exprese no sea atingente. Por el contrario, cuando se detenga animarlo a continuar su relato, a travs de preguntas abiertas.

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Estadio Probatorio En sta etapa se harn preguntas especcas, dirigidas o claricadoras de la informacin entregada anteriormente. En este momento indagar acerca de los conceptos utilizados por el nio(a) acerca de partes del cuerpo, genitales, o situaciones explicadas en jerga o de modo informal. Claricar quienes son las personas a las que alude el nio(a), a veces

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solo mencionadas por su rol ejemplo to mami (signicando madre por abuela). En caso de existir relato sobre una experiencia de delito sexual es necesario conocer, a travs de preguntas cerradas o especcas, el nombre del agresor y su relacin con l, la duracin, la frecuencia, lugares y circunstancias del abuso, las personas implicadas y quien lo anim para que lo revelara, y las estrategias utilizadas por el perpetrador y actos especcos de abuso, las razones y secuencias de la revelacin y la comprensin del nio(a) de la situacin provocada por la revelacin y sus consecuencias. En este perodo de la entrevista se indagan directamente a travs de preguntas ms dirigidas pero no tendenciosas, acerca de la posibilidad de tocamientos genitales sobre el nio(a), tambin acerca de tocaciones extragenitales molestos para el nio(a) (zonas privadas). Si el nio(a) lo niega, no se le cuestionan o contradicen sus armaciones. Tampoco se fuerza la expresin verbal de posible abuso si el nio(a) no da elementos de sospecha. Cuando existe recuerdo, se le pide al nio(a) que explique las condiciones de la primera vez que se aproxim el perpetrador y tambin de la ltima y los momentos particularmente relevantes en stos. Tomar elementos que pudiesen haber sido enunciados en perodo de narracin libre y pedirle que los desarrolle, ejemplo: la posible existencia de testigos, de otras vctimas, de otros perpetradores, la obligacin de secreto y amenazas posibles. El uso de muecos anatmicos es muy polmico en diversos estudios. En general no se recomienda. Asmismo, el juego sexualizado del nio(a) con muecos anatmicos sin una descripcin verbal o vivencial del nio(a) no se considera prueba de abuso.

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Etapa de revisin Esta etapa de la entrevista es especialmente crtica tanto para el nio(a) o nia, como para la elaboracin del peritaje. Debe hacerse una cuidadosa devolucin al nio(a) de sus dichos intentando solo utilizar sus mismas palabras y conceptos, con el n de que

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el nio(a) corrija o complete lo que fue expuesto. Si bien ya en la etapa previa (estadio probatorio) el nio(a) puede tener la posibilidad de intervenir en el mismo sentido, en esta etapa se recogen antecedentes que pudiesen completar la ilacin de datos y comprensin de la informacin. Para lograr esto, el entrevistador debi haber estado muy atento a lo expresado verbalmente por el nio(a), (tomando apuntes de frases literales cuando necesario) y alerta a su momento de entregar informacin, asociaciones que hace, uso del lenguaje, concordancia o no de lo ideo-afectivo etc. (examen mental completo). Se perder conanza del nio(a) de resumir asuntos de modo diferente a lo que ha dicho. Es preferible pedir que vuelva sobre los temas no comprendidos antes de resumir algo que el nio(a) no ha dicho, dado que esto pudiese falsear informacin. (Un alto porcentaje de nio(a)s puede mostrarse congraciativo con lo expresado por adulto y no corregir lo equivocado, por inhibicin o confusin).

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Es as, como el recuerdo libre puede verse distorsionado por comentarios y/o preguntas conteniendo informacin no entregada por el nio(a) que lleve a elaborar un informe con informacin falsa. Este perodo tiene por funcin permitir al entrevistador organizar la informacin que deber plasmar en el informe pericial. Es la oportunidad para tomar conciencia de las falencias posibles de la entrevista principalmente en el cuestionamiento del vivenciar del nio(a) o nia. Debe recordarse aqu que lo central es recoger los elementos que permitan orientar al juez acerca de la veracidad de los dichos del nio(a) y la constatacin de un posible compromiso (dao, impacto, perturbacin) en su desarrollo psicolgico o desencadenamiento de psicopatologa. Es as como la mera recopilacin de informacin sin la estricta observacin de los otros elementos periciales, resulta inocioso como peritaje especializado.

Cierre de la entrevista Esta etapa tiene por nalidad que el nio(a) o nia, no deje la situacin de entrevista en estado emocional de excesiva angustia. Los ltimos minutos deben dedicarse a la preparacin del nio(a) para retomar su vida cotidiana, tomando al mismo tiempo distancia progresiva con lo recientemente expuesto.

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iii.- Elaboracion del informe pericial El informe tiene un modo de redaccin que corresponde a un esquema sobre el que se deben plasmar algunos antecedentes especcos. En este esquema deben quedar explicitados los elementos de la investigacin pericial. Antecedentes generales y datos de la causa. Metodologa empleada. Conducta observada y/o examen mental del evaluado. Antecedentes personales del evaluado. Resultados de las operaciones practicadas Conclusiones.

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Es en las conclusiones del peritaje donde deben plasmarse los aspectos necesarios para la opinin experta, que han sido ya justicados claramente a lo largo del examen realizado. Es as como, el peritaje psicolgico o psiquitrico debe pronunciarse acerca de: 1. Competencia del nio(a) como testigo. 2. Credibilidad del testimonio. 3. Exactitud o validez del testimonio. 4. Evaluacin del dao. 5. Consideraciones especiales. La competencia del nio(a) para entregar declaracin o testimonio. En la prctica esto se realiza a travs de la evaluacin del desarrollo evolutivo, tanto en sus aspectos cognitivos (caractersticas del lenguaje: expresin, comprensin, uso gramatical, contenidos; distincin entre realidad y fantasa: caractersticas del pensamiento, nivel de razonamiento, nivel intelectual, comprensin de su entorno, visin de mundo, escolaridad), y aspectos propios de su desarrollo emocional (afectividad, contacto, temperamento etc.) desarrollo social (habilidades, reas de dicultad, crianza, socializacin, etc.), desarrollo psicosexual (previo a abuso posible), desarrollo moral, etc. Un nio o nia, es conceptualmente competente para dar testimonio (y secundariamente puede considerarse apto para peritaje dedigno) o para

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presentacin en juicio oral, cuando: Tiene adecuada capacidad narrativa (espontnea o entrenable). Cuando su sugestibilidad es escasa. La medida de sugestibilidad tiene que ver la distincin entre realidad y fantasa y la comprensin de los conceptos verdad y mentira en un sentido simblico. Un nio(a) de alta sugestibilidad ser ms vulnerable a las presiones de adultos, a las interpretaciones que los adultos dan a los hechos y a las preguntas realizadas tendenciosamente. Debe considerarse que la sugestibilidad en un nio(a) tambin puede ser secundaria a asuntos motivacionales y no solo cognitivas, por lo tanto la sugestibilidad no es un rasgo constante y debe ser evaluado en cada nio(a), especcamente en torno al tema del abuso sexual posible. Cabe destacar que no es la credibilidad general de la persona lo que se evala sino la credibilidad de la declaracin en el caso concreto investigado. Es engaoso mencionar que se requiere un nmero determinado de criterios para considerar creble un testimonio, dado que no todos los criterios tienen el mismo valor. Por tanto, es el conjunto de ellos lo que dar la opinin clnica-forense. En todo caso cada criterio perteneciente a las distintas categoras, tendr un puntaje asignado, cuya sumatoria permitir evaluar la credibilidad o veracidad del testimonio del menor. Sin duda que el anlisis del testimonio ser evaluado en el contexto de una evaluacin del desarrollo del nio(a) y de sus caractersticas de personalidad. Pueden requerirse para esta contextualizacin, exmenes psicomtricos u otras formas de diagnsticos. El test de Rorschach realizado por un experto, puede hacer aportes valorados como indicadores de abuso sexual. Estos han sido ampliamente estudiados por algunos investigadores. iv.- Evaluacion del dao emocional Haciendo una similitud con la dimensin del dao fsico luego de un evento que implique lesiones, que permite adems proponer un pronstico mdico legal, en los casos de abuso, adems de un posible examen fsico

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sugerente o de certeza (sexologa forense), debemos dimensionar la posible perturbacin psicolgica producida por el abuso sexual. Para orientar el diagnstico a categoras conocidas por otros profesionales, en un lenguaje comn el diagnstico clnico-forense debe ser expresado segn criterios de la Clasicacin Internacional de Enfermedades (CIE-IO) de la Organizacin Mundial de la Salud o del Manual Diagnstico y Estadstico de los Trastornos Mentales (DSM-IV-R). En trminos legales, una aproximacin hacia el diagnstico de perturbacin psicolgica en el desarrollo evolutivo, secundaria al abuso sexual, es una medida del dao moral (adems del delito contra la indemnidad sexual en los menores de 14 aos o de la libertad sexual contra los menores entre 14 y 18 aos).

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Dentro de los hallazgos clnico-forenses que permiten orientar hacia perturbacin psicolgica por abuso sexual, algunos autores proponen los llamados indicadores psicolgicos de abuso sexual infantil. Asimismo otros autores sealan que no existiran indicadores patognomnicos (exclusivos) de abuso sexual en nio(a)s y nias. Desde la mirada clinico-forense, los indicadores ms especcos en torno al abuso sexual, son aquellos que afectan el desarrollo psicosexual tanto en la inhibicin de la sexualidad normal (respecto a etapa evolutiva) como en la exacerbacin de ella. Las conductas sexualizadas son de naturaleza variadas (erotizacin o acercamiento inapropiado a otros pares, masturbacin excesiva, preocupacin sexual, exhibicionismo y agresin sexual u otros), pero por lo general se trata de conductas que no corresponden a las habituales o normales para la edad del menor, o bien derechamente por sus caractersticas se las puede presuponer como necesariamente aprendidas por un episodio que implique contacto sexual con un mayor de edad. Evidentemente, lo anterior ser valorado con el contexto de la denuncia o del relato del menor, y con los dems antecedentes con que cuente el perito. Otros indicadores secundarios e inespeccos seran: humor depresivo, ansiedad estado, conductas o ideas suicidas o de riesgo psicosocial, deterioro en la autoestima, autoimagen desvalorizada (sensacin de desmedro fsico, de estigma, perturbacin en la corporalidad) y cambio en la expresin de competencias sociales (agresividad, retraimiento). Considerando la individualidad de cada vctima, existen sin duda

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otras manifestaciones psicolgicas o psicopatolgicas distintas a las ya mencionadas. Sobre esta base, algunos autores mencionan que el registro afectivo del abuso real, no siempre se expresa en el momento de examen. De hecho, Finkelhor plantea que hasta el 30% de los nio(a)s pudiese no manifestar sntomas clnicos al momento del examen. El curso del trastorno o perturbacin psicolgica tambin es individual por lo que su pronstico solo es posible a partir de un seguimiento clnico u observacin prolongada en el tiempo. En cuanto a la competencia de una pericia, el impacto en el desarrollo evolutivo de un abuso sexual real se considerar grave, por cuanto la expresin de la perturbacin puede darse tanto en forma inmediata como a largo plazo, o en otro perodo evolutivo. Por tanto, el diagnstico forense es solo una descripcin transversal de caractersticas psicolgicas y de sntomas y signos psicopatolgicos, que se asocian a un desarrollo evolutivo que debe ser analizado en su totalidad, para contextualizar este diagnstico y asociarlo a posible pronstico.

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Consideraciones especiales La Ley de Delitos Sexuales, con sus modicaciones del ao 1999 y del 2004, contempla adems aspectos que deben ser considerados en la conceptualizacin de las conclusiones del peritaje psicolgico o psiquitrico, esto es, el tipo legal (violacin, estupro, etc.) y las condiciones del posible delito sexual (presencia de trastorno mental en la vctima, ya sea de mayor entidad, menor entidad, privacin de sentido ,etc.) que tengan relevancia forense a la luz de la legislacin vigente. Esto es de relevancia procesal en la investigacin judicial para determinar el grado de participacin de la vctima. Si bien al perito solo le competen las acciones propias de su ciencia o arte, el lenguaje apropiado y el conocimiento de conceptos jurdicos bsicos en delitos sexuales favorecen el dilogo entre lo pericial y lo judicial.

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Pauta informe pericial psicolgico o psiquitrico

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1. Datos de identicacin Nombre Completo Edad (aos y meses) Fecha Nacimiento : : :

Nivel Educacional : Bsica (in)completa, media (in)completa Delito y RUC : : :

Fecha(s) entrevista(s) Lugar de entrevista

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Nombre del Evaluador(es) : 2. Motivo y objeto de evaluacin Quin solicita el informe y qu se quiere evaluar. (ej. A solicitud de la scala local de xxxxx, se requiere pronunciamiento respecto del posible dao emocional a consecuencia del delito, credibilidad del relato, personalidad de la vctima, Inteligencia, habilidades cognitivas, etc.). 3. Metodologa Empleada a. Cuntas entrevistas se hicieron, a qu personas y qu objetivos se persegua con esto. i. En casos de evaluacin de credibilidad de relato, es necesario la realizacin de entrevista(s) semi-estructurada(s).

53 La presente pauta se basa en el modelo elaborado por Anker y Mafoletti (2005), y pretende tener un carcter meramente orientativo respecto de los principales apartados que debiera contener el informe pericial de acuerdo a lo establecido por el artculo 315 del CPP. 54 Tratar de evitar nombres como Informe Clnico o Informe Integrado o Informe Psicosocial, ya que se han prestado para confusiones, y para que se cuestione el mbito que dio origen a la evaluacin, que en estos casos es pericial.

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b. Si en alguna entrevista se aplica algn test psicolgico, escala o cuestionario, se expone cual y con qu nalidad. i. Tambin hay que explicitar aquellos antecedentes relevantes de la investigacin que se tuvieron a la mano al momento de hacer la evaluacin (consignar hasta que fecha). c. Como sugerencia establecer si la evaluacin fue sancionada por criterio de experto o supervisada. 4. Conducta observada y/o examen mental a.Descripcin de la conducta del evaluado ante: la situacin de examinacin, el examinador, hechos generales de su biografa y ante el hecho puntual que origina la entrevista. b.En el examen mental se debe revisar la organizacin de la vida psquica del sujeto, considerando: el aspecto general del evaluado, su lenguaje, pensamiento, afectividad (estado de nimo o humor), orientacin (espacial y temporal), conciencia. 5. Antecedentes relevantes a.De la causa: se hace descripcin en trminos hipotticos de lo que habra sucedido, por los antecedentes del parte policial, declaraciones, etc. b. Biogrcos, familiares, psicosociales o mdicos: slo los que sean necesarios para el anlisis concreto del caso y su vinculacin con el objetivo de la pericia. 6. Resultados de la evaluacin a. Funcionamiento Psicolgico y/o Dao Emocional a. Intelectual o cognitivo. b. Emocional o afectivo. c. Conductual y/o relacional d. Adaptacin social b. Credibilidad de relato (si es que es solicitado) a. Utilizar sistema SVA (Entrevista + CBCA + Listado de Validez). b.Anlisis de los criterios CBCA, indicando y justicando su presencia o ausencia, la cual debe ser vinculada a extractos del relato obtenido. c. Referencia a la aplicacin del listado de validez. En especial a la valoracin de la sugestibilidad y/o interferencia de terceros,

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la motivacin (ganancias secundarias), el contexto de la denuncia, y la (in)consistencia con las dems evidencias de la investigacin. 7. Sntesis y conclusiones a. Se sugiere enumerar las conclusiones (letras o nmeros). b. Intentar dar conclusiones breves y concisas, que respondan a la demanda y objetivos de la pericia, y sean congruentes con los procedimientos utilizados. c. Evitar calicar jurdicamente los hechos. d. No concluir nada de lo cual no se tenga conviccin, que implique dudas o incertidumbre, y que no pueda ser presentado y defendido en Juicio Oral. e. Emitir recomendaciones o sugerencias slo si dice relacin con evidenciar la gravedad del dao, realizando una prognosis a travs de la implementacin de un tratamiento especializado (art. 69 CP).

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_________________________ Nombre y Firma del Profesional

Ciudad y fecha de despacho del informe.

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Bibliografa

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Anexos

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ANEXO N 1 CODIGO PENAL Libro II, Ttulo VII Crmenes y delitos contra el orden de las familias, contra 56 la moralidad publica y contra la integridad sexual 5. De la violacin Art. 361. La violacin ser castigada con la pena de presidio mayor en su grado mnimo a medio (5 aos y un da a 15 aos). Comete violacin el que accede carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de catorce aos, en alguno de los casos siguientes: 1 Cuando se usa de fuerza o intimidacin. 2 Cuando la vctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su incapacidad para oponer resistencia. 57 3 Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la vctima . Art. 362. El que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona menor de catorce aos, ser castigado con presidio mayor en cualquiera de sus grados (5 aos y un da a 20 aos), aunque no concurra circunstancia alguna de las enumeradas en el artculo anterior.58 6. Del estupro y otros delitos sexuales Art. 363. Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo (3 aos y un da a 10 aos), el que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona menor de edad

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56 Epgrafe modicado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004. Ntese que esta ley altera la terminologa consagrada en el Cdigo para referirse a los simples delitos, al hablar de delitos a secas, por inujo de la ley espaola. 57 Artculo modicado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004. 58 Artculo modicado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004.

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pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las circunstancias siguientes: 1Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental, aun transitoria, de la vctima, que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenacin o trastorno. 2 Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la vctima, como en los casos en que el agresor est encargado de su custodia, educacin o cuidado, o tiene con ella una relacin laboral. 3 Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima. 4 Cuando se engaa a la vctima abusando de su inexperiencia o 59 ignorancia sexual .

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Art. 365. El que accediere carnalmente a un menor de dieciocho aos de su mismo sexo, sin que medien las circunstancias de los delitos de violacin o estupro, ser penado con reclusin menor en sus grados mnimo a medio (de 61 das a 3 aos). Art. 365 bis .Si la accin sexual consistiere en la introduccin de objetos de cualquier ndole, por va vaginal, anal o bucal, o se utilizaren animales en ello, ser castigada: 1. con presidio mayor en su grado mnimo a medio (5 aos y un da a 15 aos), si concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el artculo 361; 2. con presidio mayor en cualquiera de sus grados (5 aos y un da a 20 aos), si la vctima fuere menor de catorce aos, y 3. con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo (3 aos y un da a 10 aos), si concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 363 y la vctima es menor de edad, pero mayor de catorce aos. Art. 366. El que abusivamente realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona mayor de catorce aos, ser castigado con presidio menor en su grado mximo (3 aos y un da a 5 aos), cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 361.
59 Artculo modicado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004. 60 Artculo agregado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004. 60

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Igual pena se aplicar cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 363, siempre que la vctima fuere mayor de catorce y menor de dieciocho aos61. Art. 366 bis. El que realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona menor de catorce aos, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo62 (3 aos y un da a 10 aos). Art. 366 ter. Para los efectos de los tres artculos anteriores, se entender por accin sexual cualquier acto de signicacin sexual y de relevancia realizado mediante contacto corporal con la vctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la vctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella63 .

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Art. 366 quater. El que, sin realizar una accin sexual en los trminos anteriores, para procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, realizare acciones de signicacin sexual ante una persona menor de catorce aos, la hiciere ver o escuchar material pornogrco o presenciar espectculos del mismo carcter, ser castigado con presidio menor en su grado medio a mximo (541 das a 5 aos). Si, para el mismo n de procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, determinare a una persona menor de catorce aos a realizar acciones de signicacin sexual delante suyo o de otro, la pena ser presidio menor en su grado mximo (3 aos y un da a 5 aos). Con iguales penas se sancionar a quien realice alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores con una persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las circunstancias del numerando 64 1 del artculo 361 o de las enumeradas en el artculo 363 . Art. 366 quinquies65. El que participare en la produccin de material pornogrco, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos, ser sancionado con presidio menor en su grado mximo (3 aos y un da a 5 aos).
61 62 63 64 65 Artculo modicado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004. Artculo modicado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004. Artculo modicado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004. Artculo modicado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004. Artculo agregado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004

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Para los efectos de este artculo y del artculo 374 bis, se entender por material pornogrco en cuya elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos, toda representacin de stos dedicados a actividades sexuales explcitas, reales o simuladas, o toda representacin de sus partes genitales con nes primordialmente sexuales. Art. 367. El que promoviere o facilitare la prostitucin de menores de edad para satisfacer los deseos de otro, sufrir la pena de presidio menor en su grado mximo (3 aos y un da a 5 aos). Si concurriere habitualidad, abuso de autoridad o de conanza o engao, se impondrn las penas de presidio mayor en cualquiera de sus grados (5 aos y un da a 20 aos) y multa de treinta y una a treinta y cinco unidades tributarias mensuales 66 .

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Art. 367 bis. El que promoviere o facilitare la entrada o salida de personas del pas para que stas ejerzan la prostitucin en el territorio nacional o en el extranjero, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo (3 aos y un da a 5 aos) y multa de veinte a treinta unidades tributarias mensuales. Sin embargo, se impondrn las penas sealadas en el inciso segundo del artculo anterior (5 aos y un da a 20 aos) en los siguientes casos: 1. Si la vctima es menor de edad. 2. Si se ejerce violencia o intimidacin. 3. Si el agente acta mediante engao o con abuso de autoridad o conanza. 4. Si el autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, conviviente, hermano, tutor, curador o encargado del cuidado personal de la vctima. 5. Si el agente se vale del estado de desamparo econmico de la vctima. 67 6. Si existe habitualidad en la conducta del agente . Art. 367 ter .El que, a cambio de dinero u otras prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere servicios sexuales por parte de personas mayores de catorce pero menores de dieciocho aos de edad, sin que medien las
66 Artculo modicado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004. 67 Artculo modicado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004. 68 Artculo agregado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004 68

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circunstancias de los delitos de violacin o estupro, ser castigado con presidio menor en su grado mximo (3 aos y un da a 5 aos).

7. Disposiciones comunes a los dos prrafos anteriores Art. 368. Si los delitos previstos en los dos prrafos anteriores hubieren sido cometidos por autoridad pblica, ministro de un culto religioso, guardador, maestro, empleado o encargado por cualquier ttulo o causa de la educacin, guarda, curacin o cuidado del ofendido, se impondr al responsable la pena sealada al delito con exclusin de su grado mnimo, si ella consta de dos o ms grados, o de su mitad inferior, si la pena es un grado de una divisible. Exceptanse los casos en que el delito sea de aquellos que la ley describe y pena expresando las circunstancias de usarse fuerza o intimidacin, abusarse de una relacin de dependencia de la vctima o abusarse de autoridad o conanza. Art. 368 bis . Cuando, en la comisin de los delitos sealados en los artculos 366 quter, 366 quinquies, 367, 367 ter o 374 bis se utilizaren establecimientos o locales, a sabiendas de su propietario o encargado, o no pudiendo ste menos que saberlo, podr decretarse en la sentencia su clausura denitiva. Asimismo, durante el proceso judicial respectivo, podr decretarse, como medida cautelar, la clausura temporal de dichos establecimientos o locales. Art. 369. No se puede proceder por causa de los delitos previstos en los artculos 361 a 366 quter, sin que, a lo menos, se haya denunciado el hecho a la justicia, al Ministerio Pblico o a la polica por la persona ofendida o por su representante legal. Si la persona ofendida no pudiere libremente hacer por s misma la denuncia, ni tuviere representante legal, o si, tenindolo, estuviere imposibilitado o implicado en el delito, podr procederse de ocio por el Ministerio Pblico, que tambin estar facultado para deducir las acciones civiles a que se reere el artculo 370. Sin perjuicio de lo anterior, cualquier persona que tome conocimiento del hecho podr denunciarlo.
69 Artculo modicado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004.

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Con todo, tratndose de vctimas menores de edad, se estar a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 53 del Cdigo Procesal Penal. En caso de que un cnyuge o conviviente cometiere alguno de los delitos previstos en los artculos 361 y 366 N 1 en contra de aquel con quien hace vida en comn, se aplicarn las siguientes reglas: 1. Si slo concurriere alguna de las circunstancias de los numerandos 2 o 3 del artculo 361, no se dar curso al procedimiento o se dictar sobreseimiento denitivo, a menos que la imposicin o ejecucin de la pena fuere necesaria en atencin a la gravedad de la ofensa inigida. 2. Cualquiera sea la circunstancia bajo la cual se perpetre el delito, a requerimiento del ofendido se pondr trmino al procedimiento, a menos que el juez no lo acepte por motivos fundados .

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Art. 369 bis. En los procesos por los delitos a que se reeren los dos prrafos anteriores, el juez apreciar la prueba conforme con las reglas de la sana crtica. Art. 369 ter . Cuando existieren sospechas fundadas de que una persona o una organizacin delictiva hubiere cometido o preparado la comisin de alguno de los delitos previstos en los artculos 366 quinquies, 367, 367 bis, 367 ter, 374 bis, inciso primero, y 374 ter, y la investigacin lo hiciere imprescindible, el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico, podr autorizar la interceptacin o grabacin de las telecomunicaciones de esa persona o de quienes integraren dicha organizacin, la fotografa, lmacin u otros medios de reproduccin de imgenes conducentes al esclarecimiento de los hechos y la grabacin de comunicaciones. En lo dems, se estar ntegramente a lo dispuesto en los artculos 222 a 225 del Cdigo Procesal Penal. Igualmente, bajo los mismos supuestos previstos en el inciso precedente, podr el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico, autorizar la intervencin de agentes encubiertos. Mediando igual autorizacin y con el objeto exclusivo de facilitar la labor de estos agentes, los organismos policiales pertinentes podrn mantener un registro reservado de producciones del carcter investigado. Asimismo, podrn tener lugar entregas vigiladas de material respecto de la investigacin de hechos que se instigaren o materializaren a travs del intercambio de dichos elementos, en cualquier soporte. La actuacin de los agentes encubiertos y las entregas vigiladas sern plenamente aplicables al caso en que la actuacin de los agentes o el traslado o circulacin de producciones se desarrolle a travs de un sistema de telecomunicaciones. Los agentes encubiertos, el secreto de sus actuaciones, registros o documentos

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y las entregas vigiladas se regirn por las disposiciones de la Ley N 19.366 . Art. 370. Adems de la indemnizacin que corresponda conforme a las reglas generales, el condenado por los delitos previstos en los artculos 361 a 366 bis ser obligado a dar alimentos cuando proceda de acuerdo a las normas del Cdigo Civil. Art. 370 bis. El que fuere condenado por alguno de los delitos a que se reeren los dos prrafos anteriores cometido en la persona de un menor del que sea pariente, quedar privado de la patria potestad si la tuviere o inhabilitado para obtenerla si no la tuviere y, adems, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le conrieren respecto de la persona y bienes del ofendido, de sus ascendientes y descendientes. El juez as lo declarar en la sentencia, decretar la emancipacin del menor si correspondiere, y ordenar dejar constancia de ello mediante subinscripcin practicada al margen de la inscripcin de nacimiento del menor. El pariente condenado conservar, en cambio, todas las obligaciones legales cuyo cumplimiento vaya en benecio de la vctima o de sus descendientes. Art. 371. Los ascendientes, guardadores, maestros y cualesquiera personas que con abuso de autoridad o encargo, cooperaren como cmplices a la perpetracin de los delitos comprendidos en los dos prrafos precedentes, sern penados como autores. Los maestros o encargados en cualquier manera de la educacin o direccin de la juventud, sern adems condenados a inhabilitacin especial perpetua para el cargo u ocio. Art. 372. Los comprendidos en el artculo anterior y cualesquiera otros condenados por la comisin de los delitos previstos en los dos prrafos precedentes en contra de un menor de edad, sern tambin condenados a las penas de interdiccin del derecho de ejercer la guarda y ser odos como parientes en los casos que la ley designa, y de sujecin a la vigilancia de la autoridad durante los diez aos siguientes al cumplimiento de la pena principal. Esta sujecin consistir en informar a Carabineros cada tres meses su domicilio actual. El incumplimiento de esta obligacin congurar la conducta establecida en el artculo 496 N 1 de este Cdigo. Asimismo, el tribunal condenar a las personas comprendidas en el artculo precedente a la pena de inhabilitacin absoluta temporal para cargos, ocios

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o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y habitual con personas menores de edad, en cualquiera de sus grados 73 Art. 372 bis. El que, con ocasin de violacin, cometiere adems homicidio en la persona de la vctima, ser castigado con presidio perpetuo a presidio 74 perpetuo calicado . Art. 372 ter. En los delitos establecidos en los dos prrafos anteriores, el juez podr en cualquier momento, a peticin de parte, o de ocio por razones fundadas, disponer las medidas de proteccin del ofendido y su familia que estime convenientes, tales como la sujecin del implicado a la vigilancia de una persona o institucin determinada, las que informarn peridicamente al tribunal; la prohibicin de visitar el domicilio, el lugar de trabajo o el establecimiento educacional del ofendido; la prohibicin de aproximarse al ofendido o a su familia, y, en su caso, la obligacin de abandonar el hogar que compartiere con aqul. 8. De los ultrajes pblicos a las buenas costumbres Art. 373. Los que de cualquier modo ofendieren el pudor o las buenas costumbres con hechos de grave escndalo o trascendencia, no comprendidos expresamente en otros artculos de este Cdigo, sufrirn la pena de reclusin menor en sus grados mnimo a medio (61 das a 3 aos). Art. 374. El que vendiere, distribuyere o exhibiere canciones, folletos u otros escritos, impresos o no, guras o estampas contrarios a las buenas costumbres, ser condenado a las penas de reclusin menor en su grado mnimo (61 das a 540 das) o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. En las mismas penas (61 das a 540 das) incurrir el autor del manuscrito, de la gura o de la estampa o el que los hubiere reproducido por un procedimiento cualquiera que no sea la imprenta. La sentencia condenatoria por este delito ordenar la destruccin total o parcial, segn proceda, de los impresos o de las grabaciones sonoras o audiovisuales de cualquier tipo que sean objeto de comiso .
73 Artculo modicado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004 74 Artculo modicado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004..

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Art. 374 bis .El que comercialice, importe, exporte, distribuya, difunda o exhiba material pornogrco, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de dieciocho aos, ser sancionado con la pena de presidio menor en su grado medio a mximo (541 das a 5 aos). El que maliciosamente adquiera o almacene material pornogrco, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de dieciocho aos, ser castigado con presidio menor en su grado medio (541 das a 3 aos). Art. 374 ter .Las conductas de comercializacin, distribucin y exhibicin sealadas en el artculo anterior, se entendern cometidas en Chile cuando se realicen a travs de un sistema de telecomunicaciones al que se tenga acceso desde territorio nacional. 9. Del incesto Art. 375. El que, conociendo las relaciones que lo ligan, cometiere incesto con un ascendiente o descendiente por consanguinidad o con un hermano consanguneo, ser castigado con reclusin menor en sus grados mnimo a medio (61 das a 3 aos).

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73 Inciso agregado por la Ley N 19.806, de 31 de mayo de 2002. 76 Artculo agregado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004. 77 Artculo agregado por la Ley N 19.927, de 14 de enero de 2004.

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ANEXO N 2 CDIGO PROCESAL PENAL (publicado en el Diario Ocial el 12 de diciembre de 2000, actualizado al 14 de noviembre de 2005).

Prrafo 4 Disposiciones generales sobre la prueba Art. 295. Libertad de prueba. Todos los hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del caso sometido a enjuiciamiento podrn ser probados por cualquier medio producido e incorporado en conformidad a la ley.

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Art. 297. Valoracin de la prueba. Los tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientcamente aanzados. El tribunal deber hacerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba producida, incluso de aqulla que hubiere desestimado, indicando en tal caso las razones que hubiere tenido en cuenta para hacerlo. La valoracin de la prueba en la sentencia requerir el sealamiento del o de los medios de prueba mediante los cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos y circunstancias que se dieren por probados. Esta fundamentacin deber permitir la reproduccin del razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que llegare la sentencia. Prrafo 5 Testigos Art. 298. Deber de comparecer y declarar. Toda persona que no se encontrare legalmente exceptuada tendr la obligacin de concurrir al llamamiento judicial practicado con el n de prestar declaracin testimonial; de declarar la verdad sobre lo que se le preguntare y de no ocultar hechos, circunstancias o elementos acerca del contenido de su declaracin. Para la citacin de los testigos regirn las normas previstas en el Prrafo 4 del Ttulo II del Libro Primero. En casos urgentes, los testigos podrn ser citados por cualquier medio, hacindose constar el motivo de la urgencia. Con todo, en estos casos no

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proceder la aplicacin de los apercibimientos previstos en el artculo 33 sino una vez practicada la citacin con las formalidades legales. Art. 299. Renuencia a comparecer o a declarar. Si el testigo legalmente citado no compareciere sin justa causa, se proceder conforme a lo dispuesto en el inciso tercero del artculo 33. Adems, podr imponrsele el pago de las costas provocadas por su inasistencia. El testigo que se negare sin justa causa a declarar, ser sancionado con las penas que establece el inciso segundo del artculo 240 del Cdigo de Procedimiento Civil. Art. 300. Excepciones a la obligacin de comparecencia. No estarn obligados a concurrir al llamamiento judicial de que tratan los artculos precedentes, y podrn declarar en la forma sealada en el artculo 301: a) El Presidente de la Repblica y los ex Presidentes; los Ministros de Estado; los Senadores y Diputados; los miembros de la Corte Suprema; los integrantes del Tribunal Constitucional; el Contralor General de la Repblica y el Fiscal Nacional; b) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el General Director de Carabineros de Chile y el Director General de la Polica de Investigaciones de Chile; c) Los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes sobre la materia, y d) Los que, por enfermedad grave u otro impedimento calicado por el tribunal, se hallaren en imposibilidad de hacerlo. Con todo, si las personas enumeradas en las letras a), b) y d) renunciaren a su derecho a no comparecer, debern prestar declaracin conforme a las reglas generales. Tambin debern hacerlo si, habiendo efectuado el llamamiento un tribunal de juicio oral en lo penal, la unanimidad de los miembros de la sala, por razones fundadas, estimare necesaria su concurrencia ante el tribunal. Art. 301. Declaracin de personas exceptuadas. Las personas comprendidas en las letras a), b) y d) del artculo anterior sern interrogadas en el lugar en que ejercieren sus funciones o en su domicilio. A tal efecto, propondrn oportunamente la fecha y el lugar correspondientes. Si as no lo hicieren, los jar el tribunal. En caso de inasistencia del testigo, se aplicarn las normas generales. A la audiencia ante el tribunal tendrn siempre derecho a asistir los intervinientes. El tribunal podr calicar las preguntas que se dirigieren

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al testigo, teniendo en cuenta su pertinencia con los hechos y la investidura o estado del deponente. Las personas comprendidas en la letra c) del artculo precedente declararn por informe, si consintieren a ello voluntariamente. Al efecto se les dirigir un ocio respetuoso, por medio del ministerio respectivo. Art. 302. Facultad de no declarar por motivos personales. No estarn obligados a declarar el cnyuge o el conviviente del imputado, sus ascendientes o descendientes, sus parientes colaterales hasta el segundo grado de consanguinidad o anidad, su pupilo o su guardador, su adoptante o adoptado. Si se tratare de personas que, por su inmadurez o por insuciencia o alteracin de sus facultades mentales, no comprendieren el signicado de la facultad de abstenerse, se requerir la decisin del representante legal o, en su caso, de un curador designado al efecto. Si el representante interviniere en el procedimiento, se designar un curador, quien deber resguardar los intereses del testigo. La sola circunstancia de que el testigo fuere menor de edad no congurar necesariamente alguna de las situaciones previstas en la primera parte de este inciso. Las personas comprendidas en este artculo debern ser informadas acerca de su facultad de abstenerse, antes de comenzar cada declaracin. El testigo podr retractar en cualquier momento el consentimiento que hubiere dado para prestar su declaracin. Tratndose de las personas mencionadas en el inciso segundo de este artculo, la declaracin se llevar siempre a cabo en presencia del representante legal o curador. Art. 303. Facultad de abstenerse de declarar por razones de secreto. Tampoco estarn obligadas a declarar aquellas personas que, por su estado, profesin o funcin legal, como el abogado, mdico o confesor, tuvieren el deber de guardar el secreto que se les hubiere conado, pero nicamente en lo que se reriere a dicho secreto. Las personas comprendidas en el inciso anterior no podrn invocar la facultad all reconocida cuando se las relevare del deber de guardar secreto por aquel que lo hubiere conado. Art. 304. Deber de comparecencia en ambos casos. Los testigos comprendidos en los dos artculos precedentes debern comparecer a la presencia judicial y explicar los motivos de los cuales surgiere la facultad de abstenerse que invocaren. El tribunal podr considerar como suciente el

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juramento o promesa que los mencionados testigos prestaren acerca de la veracidad del hecho fundante de la facultad invocada. Los testigos comprendidos en los dos artculos precedentes estarn obligados a declarar respecto de los dems imputados con quienes no estuvieren vinculados de alguna de las maneras all descritas, a menos que su declaracin pudiere comprometer a aqullos con quienes existiere dicha relacin. Art. 305. Principio de no autoincriminacin. Todo testigo tendr el derecho de negarse a responder aquellas preguntas cuya respuesta pudiere acarrearle peligro de persecucin penal por un delito. El testigo tendr el mismo derecho cuando, por su declaracin, pudiere incriminar a alguno de los parientes mencionados en el artculo 302, inciso primero.

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Art. 306. Juramento o promesa. Todo testigo, antes de comenzar su declaracin, prestar juramento o promesa de decir verdad sobre lo que se le preguntare, sin ocultar ni aadir nada de lo que pudiere conducir al esclarecimiento de los hechos. No se tomar juramento o promesa a los testigos menores de dieciocho aos, ni a aquellos de quienes el tribunal sospechare que pudieren haber tomado parte en los hechos investigados. Se har constar en el registro la omisin del juramento o promesa y las causas de ello. El tribunal, si lo estimare necesario, instruir al testigo acerca del sentido del juramento o promesa y de su obligacin de ser veraz, as como de las penas con las cuales la ley castiga el delito de falso testimonio en causa criminal. Art. 307. Individualizacin del testigo. La declaracin del testigo comenzar por el sealamiento de los antecedentes relativos a su persona, en especial sus nombres y apellidos, edad, lugar de nacimiento, estado, profesin, industria o empleo y residencia o domicilio, todo ello sin perjuicio de las excepciones contenidas en leyes especiales. Si existiere motivo para temer que la indicacin pblica de su domicilio pudiere implicar peligro para el testigo u otra persona, el presidente de la sala o el juez, en su caso, podr autorizar al testigo a no responder a dicha pregunta durante la audiencia. Si el testigo hiciere uso del derecho previsto en el inciso precedente, quedar prohibida la divulgacin, en cualquier forma, de su identidad o de antecedentes que condujeren a ella. El tribunal deber decretar esta prohibicin. La infraccin a esta norma ser sancionada con la pena que establece el inciso

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segundo del artculo 240 del Cdigo de Procedimiento Civil, tratndose de quien proporcionare la informacin. En caso que la informacin fuere difundida por algn medio de comunicacin social, adems se impondr a su director una multa de diez a cincuenta ingresos mnimos mensuales. Art. 308. Proteccin a los testigos. El tribunal, en casos graves y calicados, podr disponer medidas especiales destinadas a proteger la seguridad del testigo que lo solicitare. Dichas medidas durarn el tiempo razonable que el tribunal dispusiere y podrn ser renovadas cuantas veces fuere necesario. De igual forma, el ministerio pblico, de ocio o a peticin del interesado, adoptar las medidas que fueren procedentes para conferir al testigo, antes o despus de prestadas sus declaraciones, la debida proteccin. Art. 309. Declaracin de testigos. En el procedimiento penal no existirn testigos inhbiles. Sin perjuicio de ello, los intervinientes podrn dirigir al testigo, preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la existencia de vnculos con alguno de los intervinientes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad. Todo testigo dar razn circunstanciada de los hechos sobre los cuales declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que le fueren conocidos o si los hubiere odo referir a otras personas. Art. 310. Testigos menores de edad. El testigo menor de edad slo ser interrogado por el presidente de la sala, debiendo los intervinientes dirigir las preguntas por su intermedio. Art. 311. Testigos sordos o mudos. Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dar por escrito sus contestaciones. Si no fuere posible proceder de esa manera, la declaracin del testigo ser recibida por intermedio de una o ms personas que pudieren entenderse con l por signos o que comprendieren a los sordomudos. Estas personas prestarn previamente el juramento o promesa prescritos en el artculo 306. Art. 312. Derechos del testigo. El testigo que careciere de medios sucientes o viviere solamente de su remuneracin, tendr derecho a que la persona que lo presentare le indemnice la prdida que le ocasionare su comparecencia para prestar declaracin y le pague, anticipadamente, los gastos de traslado y habitacin, si procediere.

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Se entender renunciado este derecho si no se ejerciere en el plazo de veinte das, contado desde la fecha en que se prestare la declaracin. En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal a simple requerimiento del interesado, sin forma de juicio y sin ulterior recurso. Tratndose de testigos presentados por el ministerio pblico, o por intervinientes que gozaren de privilegio de pobreza, la indemnizacin ser pagada anticipadamente por el Fisco y con este n, tales intervinientes debern expresar en sus escritos de acusacin o contestacin el nombre de los testigos a quien debiere efectuarse el pago y el monto aproximado a que el mismo alcanzar. Lo prescrito en este artculo se entender sin perjuicio de la resolucin que recayere acerca de las costas de la causa. Art. 313. Efectos de la comparecencia respecto de otras obligaciones similares. La comparecencia del testigo a la audiencia a la que debiere concurrir, constituir siempre suciente justicacin cuando su presencia fuere requerida simultneamente para dar cumplimiento a obligaciones laborales, educativas o de otra naturaleza y no le ocasionar consecuencias jurdicas adversas bajo circunstancia alguna.

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Prrafo 6

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Informe de peritos Art. 314. Procedencia del informe de peritos. El ministerio pblico y los dems intervinientes podrn presentar informes elaborados por peritos de su conanza y solicitar en la audiencia de preparacin del juicio oral que stos fueren citados a declarar a dicho juicio, acompaando los comprobantes que acreditaren la idoneidad profesional del perito . Proceder el informe de peritos en los casos determinados por la ley y siempre que para apreciar algn hecho o circunstancia relevante para la causa fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de una ciencia, arte u ocio. Los informes debern emitirse con imparcialidad, atenindose a los principios de la ciencia o reglas del arte u ocio que profesare el perito. Art. 315. Contenido del informe de peritos. Sin perjuicio del deber de los peritos de concurrir a declarar ante el tribunal acerca de su informe, ste deber entregarse por escrito y contener: a) La descripcin de la persona o cosa que fuere objeto de l, del estado y modo en que se hallare; b) La relacin circunstanciada de todas las operaciones practicadas y su resultado, y c) Las conclusiones que, en vista de tales datos, formularen los peritos conforme a los principios de su ciencia o reglas de su arte u ocio. No obstante, de manera excepcional, las pericias consistentes en anlisis de alcoholemia, de ADN y aqullas que recayeren sobre sustancias estupefacientes o psicotrpicas, podrn ser incorporadas al juicio oral mediante la sola presentacin del informe respectivo. Sin embargo, si alguna de las partes lo solicitare fundadamente, la comparecencia del perito no podr ser substituida por la presentacin del informe . Art. 316. Admisibilidad del informe y remuneracin de los peritos. El juez de garanta admitir los informes y citar a los peritos cuando, adems de los requisitos generales para la admisibilidad de las solicitudes de prueba, considerare que los peritos y sus informes otorgan sucientes garantas de seriedad y profesionalismo. Con todo, el juez de garanta podr limitar el
78 Inciso modicado por la Ley N 20.074, de 14 de noviembre de 2005. 79 Inciso agregado por la Ley N 20.074, de 14 de noviembre de 2005.

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nmero de informes o de peritos, cuando unos u otros resultaren excesivos o pudieren entorpecer la realizacin del juicio. Los honorarios y dems gastos derivados de la intervencin de los peritos mencionados en este artculo correspondern a la parte que los presentare. Excepcionalmente, el juez de garanta podr relevar a la parte, total o parcialmente, del pago de la remuneracin del perito, cuando considerare que ella no cuenta con medios sucientes para solventarlo o cuando, tratndose del imputado, la no realizacin de la diligencia pudiere importar un notorio desequilibrio en sus posibilidades de defensa. En este ltimo caso, el juez de garanta regular prudencialmente la remuneracin del perito, teniendo presente los honorarios habituales en la plaza, y el total o la parte de la remuneracin que no fuere asumida por el solicitante ser de cargo scal . Art. 317. Incapacidad para ser perito. No podrn desempear las funciones de peritos las personas a quienes la ley reconociere la facultad de abstenerse de prestar declaracin testimonial. Art. 318. Improcedencia de inhabilitacin de los peritos. Los peritos no podrn ser inhabilitados. No obstante, durante la audiencia del juicio oral podrn dirigrseles preguntas orientadas a determinar su imparcialidad e idoneidad, as como el rigor tcnico o cientco de sus conclusiones. Las partes o el tribunal podrn requerir al perito informacin acerca de su remuneracin y la adecuacin de sta a los montos usuales para el tipo de trabajo realizado. Art. 319. Declaracin de peritos. La declaracin de los peritos en la audiencia del juicio oral se regir por las normas previstas en el artculo 329 y, supletoriamente, por las establecidas para los testigos. Si el perito se negare a prestar declaracin, se le aplicar lo dispuesto para los testigos en el artculo 299, inciso segundo. Art. 320. Instrucciones necesarias para el trabajo de los peritos. Durante la etapa de investigacin o en la audiencia de preparacin del juicio oral, los intervinientes podrn solicitar del juez de garanta que dicte las instrucciones necesarias para que sus peritos puedan acceder a examinar los objetos, documentos o lugares a que se reriere su pericia o para cualquier otro n pertinente. El juez de garanta acceder a la solicitud, a menos que, presentada durante la etapa de investigacin, considerare necesario postergarla para proteger el xito de sta.

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Art. 321. Auxiliares del ministerio pblico como peritos. El ministerio pblico podr presentar como peritos a los miembros de los organismos tcnicos que le prestaren auxilio en su funcin investigadora, ya sea que pertenecieren a la polica, al propio ministerio pblico o a otros organismos estatales especializados en tales funciones. Art. 322. Terceros involucrados en el procedimiento. En caso necesario, los peritos y otros terceros que debieren intervenir en el procedimiento para efectos probatorios podrn pedir al ministerio pblico que adopte medidas tendientes a que se les brinde la proteccin prevista para los testigos. ..... Art. 340. Conviccin del tribunal. Nadie podr ser condenado por delito sino cuando el tribunal que lo juzgare adquiriere, ms all de toda duda razonable, la conviccin de que realmente se hubiere cometido el hecho punible objeto de la acusacin y que en l hubiere correspondido al acusado una participacin culpable y penada por la ley. El tribunal formar su conviccin sobre la base de la prueba producida durante el juicio oral. No se podr condenar a una persona con el solo mrito de su propia declaracin.

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ANEXO N 3

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CDIGO PROCESAL PENAL (publicado en el Diario Ocial el 12 de diciembre de 2000, actualizado al 14 de noviembre de 2005) Prrafo 6 La vctima

Art. 109. Derechos de la vctima. La vctima podr intervenir en el procedimiento penal conforme a lo establecido en este Cdigo, y tendr, entre otros, los siguientes derechos: a) Solicitar medidas de proteccin frente a probables hostigamientos, amenazas o atentados en contra suya o de su familia; b) Presentar querella; c) Ejercer contra el imputado acciones tendientes a perseguir las responsabilidades civiles provenientes del hecho punible; d) Ser oda, si lo solicitare, por el scal antes de que ste pidiere o se resolviere la suspensin del procedimiento o su terminacin anticipada; e) Ser oda, si lo solicitare, por el tribunal antes de pronunciarse acerca del sobreseimiento temporal o denitivo u otra resolucin que pusiere trmino a la causa, y f) Impugnar el sobreseimiento temporal o denitivo o la sentencia absolutoria, aun cuando no hubiere intervenido en el procedimiento.

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Los derechos precedentemente sealados no podrn ser ejercidos por quien fuere imputado del delito respectivo, sin perjuicio de los derechos que le correspondieren en esa calidad.

ANEXO N 4

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OFICIO FN N ___007 / ANT.: Instructivo General N 25 de 24.11.00; Of. N 80 de 05.02.03 que modica, refunde y sistematiza instructivo general N 25 y Of. N 404 de 21.08.03 sobre criterios de actuacin en suspensiones condicionales de procedimientos en delitos sexuales. MAT.: Ampla criterios de actuacin en investigacin de delitos sexuales. SANTIAGO, enero 12 de 2004 DE : FISCAL MINISTERIO PBLICO A : NACIONAL DEL

FISCALES REGIONALES Y ADJUNTOS DEL PAS

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Las instrucciones en materia de investigacin de delitos sexuales han sido objeto de ocios anteriores, en especial el ocio N 80 de 5 de febrero de 2003 mediante el cual se modica, refunde y sistematiza el instructivo general N 25. En atencin a la existencia de estas instrucciones, en el presente ocio slo se har referencia a los problemas que se han detectado en la persecucin penal con posterioridad a ellos, enfatizando algunos aspectos de las instrucciones asentadas con anterioridad. Tambin, si bien parte de estas indicaciones ya han sido puestas en prctica por los scales especializados, se precisa tenerlas presente en aquellos lugares donde an no se han implementado. Asimismo, se sealarn algunos criterios de actuacin para la coordinacin de la labor de los scales especializados, abogados asesores y la Unidad Especializada en la investigacin de esta clase de delitos en atencin a la reciente creacin de la misma. I.- La investigacin de delitos sexuales se debe radicar en los scales que cuentan con dicha especializacin. a) Si durante el desempeo del turno, en la scala no se cuenta con la presencia de un scal especializado en la investigacin de delitos sexuales, se deben realizar a la brevedad slo las diligencias ms urgentes, poniendo en

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conocimiento de las mismas al scal que cuenta con dicha especializacin. De stas, se debe procurar que quien tome la declaracin a la vctima sea el scal especializado. b) Aquellas scalas que cuenten con ms de un scal especializado deben procurar organizarse de tal manera que los scales del turno ordinario puedan contar con su coordinacin cuando se requiera la intervencin de organismos especializados en la investigacin de un delito sexual. c) Con respecto a la declaracin de la vctima se debe coordinar el trabajo con la polica, de tal manera, que si sta efecta la denuncia, en el parte policial se consignen las circunstancias del hecho, pero que no proceda la polica a tomar una declaracin adicional a la vctima, reservndola para que sta se efectu en presencia del scal .

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d) En situaciones de extrema gravedad como muerte de la vctima, de alta conmocin pblica o que se tengan sospechas que el victimario cuenta con redes de proteccin o acta en el seno de una organizacin delictual, se debe poner en conocimiento de la noticia criminal de inmediato al scal especializado. e) En las situaciones de ordinaria ocurrencia, en el menor lapso posible se har el traspaso de la investigacin con todos sus antecedentes al scal especializado, quien asumir la causa en denitiva. f) Si en la respectiva scala no se cuenta con un scal de la especialidad, o por motivos justicados se hace inviable la prescripcin anterior, se recabar el apoyo para la investigacin del hecho de algn scal especializado en la investigacin de delitos sexuales de la regin, del abogado asesor del rea y la unidad especializada, de tal manera que el scal a cargo de la investigacin cuente con todas las herramientas necesarias en su labor. Ello sin perjuicio de la asesora permanente que pueda solicitar a la Unidad el propio scal especializado. g) En todo caso, se tender en la medida de lo posible, a que el scal especializado no asignado, acompae al scal en la sustanciacin del respectivo juicio oral, si ste se realiza. II. De los exmenes corporales.

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La realizacin de exmenes corporales a la vctima es una de las primeras actuaciones que se deben decretar por parte del scal, incluso antes de tomarle la declaracin, con el objeto de constatar los elementos que permitan acreditar el hecho punible que se investiga, antes que desaparezcan sus rastros o huellas. Para estos efectos se dispondr: a) Que la vctima sea acompaada en las dependencias del Servicio Mdico Legal o del Hospital o centro asistencial respectivo, por un funcionario de la polica especializada o en su defecto por un profesional de la Unidad de Vctimas y Testigos. Se debe recordar que en las instrucciones dadas a la polica para la investigacin de esta clase de delitos (Instructivo N 19), se ha dispuesto que las vctimas sean acompaadas por un funcionario policial a las dependencias donde se les proceder a efectuar las tomas de las muestras respectivas, cuestin por la que se debe instar. b) En atencin a las caractersticas de estos delitos y en especial a este primer apoyo a la vctima, el scal privilegiar siempre el trabajo con los servicios especializados en la investigacin de delitos sexuales de una o ambas policas. c) El scal a cargo del caso debe denir a la brevedad con qu organismo va a trabajar en la investigacin del hecho punible, como asimismo a qu servicio va a solicitar determinados exmenes para evitar duplicacin de anlisis inconducentes o prdida de las respectivas muestras. Para cumplir con este objetivo es preferible que el scal solicite la diligencia a una sola institucin. d) Para los efectos de la prctica del examen propiamente tal, se solicitar el consentimiento de la vctima explicndole el contenido del Art. 197 del C .P. P. En caso de negarse a su realizacin, se debe solicitar la autorizacin al juez de garanta respectivo, dando aviso de inmediato a la Unidad Regional de Atencin a Vctimas y Testigos para que proceda en su intervencin. En todo caso, el scal a cargo de la investigacin intentar persuadir primero a sta para que preste su consentimiento, evitando tener que recurrir a la va compulsiva. De estimarlo necesario, recabar el apoyo de la Unidad de Vctimas y Testigos en este cometido.

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e) En cuanto a exmenes corporales que se deban realizar al imputado, el scal solicitar el consentimiento de ste explicando el tipo de examen que se efectuar, los efectos del mismo para la investigacin, de tal manera que comprenda el signicado del acto para el cual presta su consentimiento. De estas circunstancias se dejar constancia pormenorizada en la carpeta de investigacin. f) Los exmenes corporales que se efectuarn a sospechosos de haber participado en la comisin del hecho punible, irn precedidos de la lectura del Art. 93 del C.P.P. Debe dejarse constancia en el acta de consentimiento de esta circunstancia.

III. De los exmenes psicolgicos

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Mediante Ocio N 80 de 05.02.03 que modica, sistematiza y refunde Instruccin General N 25, la prctica de exmenes psicolgicos o psiquitricos ha dejado de ser imperativa. En este sentido se ha estimado pertinente sealar algunos criterios que puedan orientar a los scales sobre la conveniencia de su solicitud: a) En general, se puede armar que en esta clase de delitos lo deseable sera contar con informe psicolgico sobre extensin del dao causado a las vctimas. b) En los casos de delitos sexuales cometidos en el seno de la familia, la necesidad de recurrir a exmenes de veracidad del relato y de dao a la vctima es ms frecuente que en los atentados cometidos fuera de este contexto. Asimismo, se requieren con frecuencia intervencin de profesionales especializados que permitan prevenir el fenmeno de la retractacin. c) En los casos de delitos sexuales cuyas vctimas son menores de edad, especialmente si no se cuentan con elementos adems de su testimonio para la acreditacin del hecho punible, se hace tambin necesario contar con un informe psicolgico sobre extensin del dao causado a las vctimas. d) En los casos de delitos en los que el hecho punible no ha dejado

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d) En los casos de delitos en los que el hecho punible no ha dejado evidencias fsicas de su comisin o aquellos en que la conductas no importan acceso carnal como los abusos sexuales, la evaluacin del dao producido al sujeto pasivo es un elemento fundamental que da cuenta de la ocurrencia del hecho. e) En los delitos cuya comisin haya provocado un impacto en la vctima, un informe de dao emocional se presenta como una herramienta que avala la aplicacin del Art. 69 del C.Penal en la determinacin de la pena. IV. Sobre la Calicacin Jurdica de la Conducta. La persecucin de los delitos sexuales entraa dicultades adicionales si lo comparamos con otra clase de ilcitos. Adems de la escasez de evidencia, se agrega no slo la tremenda conmocin en la vida del sujeto pasivo de este tipo de atentados, sino tambin el impacto en la vida social y en la percepcin que la comunidad tiene sobre la eciencia del sistema penal. Teniendo en consideracin los mltiples factores que hay en juego y la necesidad de conciliar la ecacia de la investigacin con la calidad de las decisiones jurdicas, se ha estimado necesario hacer las siguientes consideraciones: a) Los scales deben ser especialmente rigurosos con la calicacin jurdica de las conductas constitutivas de los distintos tipos penales de delitos sexuales. b) En este contexto, los scales no deben aceptar resolver un caso aplicando el procedimiento abreviado si esto conlleva una calicacin jurdica de la conducta diferente a su apreciacin original, si la nueva calicacin no est justicada en el resultado de nuevos antecedentes allegados a la investigacin. c) De esta manera, se debe evitar que una conducta de violacin aparezca calicada como estupro o abuso sexual con el solo propsito de rebajar la pena o para que el imputado acepte la responsabilidad en los hechos. d) Asimismo, si los hechos consignados en la acusacin sealan que ha habido acceso carnal por va vaginal, anal o bucal, concurriendo algunas de las circunstancias del Art. 361 la calicacin jurdica de la

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f) En cuanto a calicar una serie de conductas tpicas como un delito continuado en lugar de la reiteracin, se debe tener presente que la gura del delito continuado es excepcional y que an cuando se presenten los requisitos mayoritariamente admitidos por la doctrina penal para su conguracin, su invocacin no es obligatoria para el scal que acusa. Ms an, sealamos que en materia de delitos sexuales, el criterio de excepcionalidad del delito continuado debe reforzarse y hacer eco de los requisitos sealados por la jurisprudencia para su procedencia, vale decir, optar por aquel slo cuando no sea posible establecer la poca y circunstancias de la comisin de cada acto en particular o alguno de ellos quede afectado por las reglas de la prescripcin penal o de competencia.

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Se debe recordar que en materia de delito continuado la pena para ste, segn doctrina y jurisprudencia dominante, es la asignada al delito como si se tratase de uno solo. g) En caso de abusos sexuales de mayores de edad, en que el sujeto activo obre de sbito, provocando perplejidad en el sujeto pasivo, si no es posible invocar la incapacidad para oponer resistencia o la relevancia del hecho, el scal de la causa puede recurrir a la falta Art. 495 N 5 del C. Penal y proceder de acuerdo a la reglas establecidas para stas.

Como se puede advertir de las armaciones efectuadas, si bien la investigacin de delitos sexuales es altamente permeable a la crtica social y de los medios de comunicacin, los scales no pueden perder de vista que la funcin pblica que desempean trasciende la contingencia. Por la alta sensibilidad de los bienes afectados en la comisin de delitos sexuales, deben velar porque sus decisiones estn bien fundamentadas y aplicar acuciosamente los preceptos legales.

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V. Vigencia de los criterios de actuacin en las suspensiones condicionales del procedimiento por delitos sexuales (OF. N 404 de 21.08.03). Se recuerda a todos los scales que se encuentran vigentes los criterios de actuacin bastante restrictivos en materia de suspensin del procedimiento que se contienen en el ocio mencionado. Asimismo, tambin debe tenerse presente que tratndose de delitos sexuales, se ha estimado que no proceden los acuerdos reparatorios en esta materia por no existir bienes jurdicos de disponibilidad patrimonial (OF. 80 de 05.02.03). Por lo mismo, tampoco procede disfrazar un acuerdo reparatorio bajo las formas de una suspensin condicional del procedimiento.

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Agradecer a Uds. distribuir este instructivo general a los scales adjuntos y a los asesores jurdicos de las scalas regionales, promoviendo su discusin para su debida comprensin y aplicacin. Las observaciones que sean pertinentes debern enviarse para su consideracin, al Fiscal Nacional.

Saluda atentamente a UDS,.

GUILLERMO PIEDRABUENA RICHARD FISCAL NACIONAL DEL MINISTERIO PBLICO

GPR/MEST/crz

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ANEXO N 5 OFICIO FN. N ANT. : No hay. MAT.: Instruye sobre situacin de Nio(a)s, Nias y Adolescentes Vctimas de Delitos en la Reforma Procesal Penal. SANTIAGO, marzo 27 de 2003 DE A : : FISCAL NACIONAL DEL MINISTERIO PBLICO FISCALES REGIONALES Y ADJUNTOS DEL PAS 148 /

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Introduccin La Reforma Procesal Penal incorpora a la vctima de delito como un sujeto interviniente en el proceso penal, encontrndose legitimada por su propia condicin para participar en el proceso en que se ventila el hecho que la ha perjudicado. Junto con ello, asigna al Ministerio Pblico el deber de proteccin de la vctima, y al Juez de Garanta el rol de garante de los derechos de la vctima durante el proceso penal. Este cambio fundamental del lugar de la vctima en relacin con el proceso penal opera en una poca de transformacin del paradigma jurdico de la niez y la adolescencia. Con la Convencin sobre los Derechos del Nio(a) (en adelante, CDN), aprobada por los Estados parte en 1989 y promulgada en Chile, como ley de la Repblica, en 1990 , se establece un nuevo modelo que consiste en reconocer al nio(a), nia y adolescente la condicin de sujeto pleno de derechos , esto es, los nio(a)s son sujetos de derechos en el sentido de que como seres individuales tienen la titularidad de ellos. Los derechos del nio(a) no son derechos de colectividades o grupos, sino derechos subjetivos imputados a ellos como personas humanas. .
81 Modicado por los ocios FN 404/2003 y FN 776/2005. 82 Decreto Supremo N. 830, de 1990, del Ministerio de Relaciones Exteriores. 83 Emilio Garca Mndez, La Convencin Internacional sobre Derechos del Nio: del menor como objeto de la compasinrepresin a la infancia-adolescencia como sujeto de derechos en Infancia. De los derechos y de la justicia, Editores del Puerto, p. 65: Del menor como objeto de la compasin-represin, a la infancia-adolescencia como sujeto pleno de derechos, es la expresin que mejor podra sintetizar sus transformaciones.

83 Miguel Cillero, Los Derechos del Nio: de la proclamacin a la proteccin efectiva en Justicia y Derechos del Nio, N. 3,
UNICEF, p. 55.

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Por su parte, la ley 19.806 introduce una serie de modicaciones a la antigua ley 16.618, que se inspiran en la CDN. Bsicamente, dicha ley separa el estatuto aplicable a los menores imputados de haber cometido un delito (arts. 16, 28 y 29) del que rige a los menores amenazados o vulnerados en sus derechos (arts. 16 bis y 30). Es en este contexto de transformacin del paradigma de la niez y la adolescencia donde se sitan las siguientes orientaciones e instrucciones generales para la aplicacin de las normas del CPP que establecen y regulan la participacin de la vctima en el proceso penal y las disposiciones de la ley 16.618, cuando se trate de nio(a)s, nias y adolescentes vctimas de delitos.

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I. NIO(A)S Y ADOLESCENTES INTERVINIENTES

COMO

SUJETOS

PROCESALES

1.- Los nio(a)s, nias y adolescentes son sujetos titulares de todos y cada uno de los derechos y garantas reconocidos por la CPR y los tratados internacionales sobre derechos humanos -Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Convencin Americana de Derechos Humanos y la CDN-. El nio(a) o nia vctima de un delito tiene, adems de tales derechos, reconocidos por el ordenamiento jurdico nacional e internacional a toda persona y, en especial, a todo nio(a) o nia, los derechos que reconoce el CPP a la vctima de un delito. Al respecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado: Que de conformidad con la normativa contempornea del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, en el cual se enmarca el art. 19 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, los nio(a)s son titulares de derechos y no slo objeto de proteccin... ...En los procedimientos judiciales o administrativos en que se resuelven derechos de los nio(a)s se deben observar los principios y las normas del debido proceso legal. Esto abarca las reglas correspondientes a juez natural competente, independiente e imparcial-, doble instancia, presuncin de inocencia, contradiccin y audiencia y defensa, atendiendo a las particularidades que se derivan de la situacin especca en que se encuentran los nio(a)s y

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que se proyectan razonablemente, entre otras materias, sobre la intervencin personal de dichos procedimientos y las medidas de proteccin que sea indispensable adoptar en el desarrollo de stos. . 2.- El nio(a) o nia vctima de un delito, en tanto sujeto pleno de derechos, tiene la calidad de sujeto procesal interviniente en el nuevo proceso penal y, por ende, se le debe asegurar el ejercicio de todos y cada uno de los derechos que el CPP otorga a la vctima. Correlativamente, el Ministerio Pblico debe otorgarle una proteccin especial a sus derechos y el Tribunal, por su parte, debe garantizar especialmente la vigencia de sus derechos en el proceso penal. Por lo tanto, la duda que puede plantearse no dice relacin con la condicin de sujeto procesal interviniente y de titular de los derechos que el CPP concede a la vctima del delito, sino que con la forma de intervencin del nio(a) o nia vctima de un delito en el nuevo proceso penal y el modo de ejercicio de sus derechos. En concreto, la duda se presenta con la forma de aplicar los arts. 108 y 109 del CPP a la vctima cuando sta es nio(a), nia o adolescente. 3.- Para dilucidar lo anterior, necesariamente deben aplicarse los principios de autonoma progresiva e inters superior del nio(a), consagrados en la CDN. El principio de autonoma progresiva obliga a permitir al nio(a) o nia el ejercicio autnomo de sus derechos, en la medida que evoluciona en su desarrollo como individuo, esto es, garantiza el derecho del nio(a) o nia que se encuentre en condiciones de formarse un juicio propio a expresar libremente su opinin en todos los asuntos que lo afecten (art. 12 CDN) . Por su parte, el principio de inters superior del nio(a) es concebido como una garanta , esto es, un derecho que asegura el ejercicio de otros derechos (art. 3 CDN) y, por ende, frente a alternativas de interpretacin de una norma, obliga a optar por aquella que permita en mayor medida la realizacin de los derechos del nio(a) o nia, lo que en este caso se concreta en buscar una interpretacin de las normas del CPP que permita la realizacin del principio de autonoma progresiva.
86 Art. 12.1. Los Estados Partes garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio el
derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio. 2. Con tal n, se dar en particular al nio oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo que afecte al nio, ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional. 87 Miguel Cillero, El inters superior del nio en el marco de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio en Infancia, Ley y Democracia en Amrica Latina, Emilio Garca Mndez y Mary Beloff (compiladores), pp. 77-78. 88 Art. 3. 1. En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio. 2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes

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De este modo, al existir dos posibles interpretaciones del art. 108 del CPP: una primera que entiende incluido el nio(a) o nia, por su condicin de tal, en el supuesto del inciso 2 del art. 108, y una segunda que considera al nio(a) o nia comprendido en el inciso 1 del mismo artculo, el principio de inters superior del nio(a) obliga a optar por la segunda interpretacin, toda vez que sta permite una mayor realizacin del principio de autonoma progresiva y del derecho a ser odo, en tanto que la primera interpretacin anula completamente la posibilidad de que aqul ejerza por s mismo sus derechos. En consecuencia, no resulta aplicable el art. 108 inc. 2 por la sola condicin de nio(a) o nia que puede tener una vctima de delito. El Informe del Comit de los Derechos del Nio(a) de Ginebra, en su ltimo examen sobre el informe emitido por el Estado de Chile en cumplimiento de lo establecido por el art. 44 de la CDN, seala:

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30. Teniendo presentes los arts. 12 y 17 de la Convencin, el Comit recomienda al Estado Parte que adopte medidas para que se tengan en cuenta las opiniones de los nio(a)s, de conformidad con el concepto de evolucin de sus facultades, en todos los asuntos que les ataan, en particular en los procedimientos judiciales y administrativos, e integre este principio en la nueva legislacin y en las polticas y programas que afectan a los nio(a)s, incluida la poltica nacional. El Comit alienta al Estado Parte a que solicite la cooperacin 89 tcnica del UNICEF, entre otros organismos. Respecto de este punto, Delia del Gatto Reyes, Directora Nacional del Servicio Nacional de Menores ha apuntado que: En relacin a la materia que nos ocupa, cabe sealar que este principio (autonoma progresiva) encuentra aplicacin en el contexto de la Reforma Procesal Penal, pues obliga a reconocer al nio(a), nia y adolescente vctima de delito su calidad de sujeto procesal. Ello obliga a buscar los mecanismos y ajustar las prcticas para que estos sujetos de derecho puedan ejercer, conforme a su autonoma progresiva, los derechos que la ley conere a toda vctima.
de sus padres, tutores u otras personas responsables de l ante la ley y, con ese n, tomarn todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas. 3. Los Estados Partes se asegurarn de que las instituciones, servicios y establecimientos encargados del cuidado o la proteccin de los nios cumplan las normas establecidas por las autoridades competentes, especialmente en materia de seguridad, sanidad, nmero y competencia de su personal, as como en relacin con la existencia de una supervisin adecuada.

89Examen de los informes presentados por los Estados Partes en virtud del art. 44 de la Convencin. Informe del Comit
Sobre los Derechos del Nio de Ginebra. 29 perodo de sesiones, 3 de abril de 2002, prrafo

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Lo contrario, equivaldra a introducir una desigualdad jurdica que se traduce en la indefensin de los nio(a)s, nias y adolescentes frente al sistema, en circunstancias que el Estado se encuentra obligado a darles una proteccin especial, sobre todo en el mbito que supone una afectacin grave a sus derechos. (Nio(a)s, Nias y Adolescentes Vctimas de Delitos en el Nuevo Proceso Penal, en Boletn Jurdico Nos 2-3 del Ministerio de Justicia, diciembre de 2002, pg. 204).

Ahora bien, es menester tener presente que el art. 1 de la CDN entiende por 90 nio(a) todo ser humano menor de dieciocho aos de edad . Por su parte, el art. 12 de la CDN obliga a garantizar al nio(a) o nia que est en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que le afectan. La evaluacin en orden a determinar si un nio(a) o nia se encuentra o no en condiciones de formarse un juicio propio, no puede quedar entregada al caso particular, puesto que, por la inuencia de la antigua doctrina de la situacin irregular, an imperante en nuestro pas, ello probablemente implicara que en la mayora de los casos las autoridades estimaran que no se encuentran en dichas condiciones. De ah entonces que sea necesario jar un criterio general al respecto. En este sentido, es dable tener en cuenta la distincin que se hace, tanto en doctrina 91 como en derecho comparado , entre nio(a) o nia y adolescente, para efectos del ejercicio autnomo de los derechos procesales de los cuales son titulares. Esta distincin tiene un claro sentido garantista, pues impide que los adolescentes sean privados de la facultad de ejercer personalmente sus derechos en el proceso penal, pero no obsta a que se escuche la opinin de los nio(a)s o nias que puedan formarse un juicio propio. Criterio de Actuacin: Para estos efectos, esta Fiscala Nacional, como criterio general, estima como edad lmite entre niez y adolescencia los 14 aos y, por tanto, deber considerarse nio(a) o nia a la persona que tiene menos de 14 aos de edad
90 Art. 1. Para los efectos de la presente Convencin, se entiende por nio todo ser humano menor de dieciocho aos de
edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad.

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91 El art. 2 del Estatuto del Nio y del Adolescente (ley 8.069), del Brasil, establece: Se considera nio, para los

efectos de esta ley, a la persona hasta doce aos de edad incompletos, y adolescente a aquella entre doce y dieciocho aos de edad.

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y adolescente a la que tiene entre 14 y 18 aos de edad. La denicin de este 92 lmite tiene bases cientcas en los estudios sobre el ciclo vital del ser humano 93 , aunque en denitiva es inevitablemente convencional . 4.- En virtud de lo anterior, es dable establecer que los nio(a)s o nias pueden intervenir y ejercer sus derechos por medio de sus padres o cuidadores, sin perjuicio de ser igualmente escuchados cuando puedan formarse un juicio propio. Por su parte, los adolescentes pueden intervenir y ejercer sus derechos por s mismos, directamente, sin perjuicio de la orientacin que deben darles 94 sus padres o cuidadores (art. 5 CDN: principio de convivencia familiar ). Correlativamente, los deberes impuestos al Ministerio Pblico y al Tribunal respecto de las vctimas, han de cumplirse con los padres o cuidadores en el caso de menores de 14 aos de edad y con los propios adolescentes cuando tengan entre 14 y 18 aos de edad.

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Criterio de Actuacin: Los scales, ayudantes de scal y dems funcionarios del Ministerio Pblico, cumplirn sus obligaciones para con las vctimas de delito, con la participacin personal de stas, en el caso de tratarse de adolescentes, y con la participacin de sus padres o cuidadores, en el caso de nio(a)s o nias. Al respecto, el profesor Miguel Cillero nos seala: Ser nio(a) no es ser menos adulto, la niez no es una etapa de preparacin para la vida adulta. La infancia y la adolescencia son formas de ser persona y tienen igual valor que cualquier otra etapa de la vida. Tampoco la infancia es conceptualizada como una fase de la vida denida a partir de las ideas de dependencia o subordinacin a los padres u otros adultos. La infancia es concebida como una poca de desarrollo efectivo y progresivo de la autonoma, personal, social y jurdica...

92 Ver, al respecto, Nios y adolescentes vctimas de delitos en el nuevo proceso penal, Documento conjunto
MINISTERIO PBLICO-SENAME, Captulo II.

93 En este sentido, cabe aclarar que se trata de una distincin fundada. La diferencia entre nio o nia y adolescente
es constatable desde la perspectiva de la psicologa evolutiva. Por otra parte, este lmite se propone para efectos de establecer un sistema de responsabilidad penal de adolescentes, en el proyecto de ley enviado al Parlamento de la Repblica. 94 Art. 5. Los Estados Partes respetarn las responsabilidades, los derechos y los deberes de los padres o, en su caso, de los miembros de la familia ampliada o de la comunidad, segn establezca la costumbre local, de los tutores u otras personas encargadas legalmente del nio de impartirle, en consonancia con la evolucin de sus facultades, direccin y orientacin apropiadas para que el nio ejerza los derechos reconocidos en la presente Convencin.

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El principio de proteccin y promocin de la autonoma tiene una importante manifestacin en el deber de orientacin y direccin de sus padres, y se fundamenta en que el nio(a) tiene derecho a desarrollar progresivamente el ejercicio de sus derechos, superando el argumento tradicional de sentido inverso, esto es, que los padres tienen poderes sobre la niez, debido a que los nio(a)s y nias carecen de autonoma... ...El nio(a) como sujeto de derecho debe gozar de todos los derechos que se reconocen en la Constitucin de los Estados, los tratados internacionales y las leyes internas. Asimismo, deber adquirir progresivamente, de acuerdo a la 95 evolucin de sus facultades, la autonoma en el ejercicio de sus derechos. 5.- Ahora bien, en los casos en que el delito sea cometido por los padres o cuidadores del nio(a), nia o adolescente (en general, delitos cometidos el interior de la familia), en la medida que ste carezca de representacin u orientacin por parte de un adulto, el scal deber solicitar al Juez de Garanta que designe un curador ad litem para que, segn sea el caso, acte por los nio(a)s o nias, con el deber de escucharlos previamente cuando estn en condiciones de formarse un juicio propio, u oriente a los adolescentes en el ejercicio de sus derechos, todo lo anterior si fuere considerado necesario para garantizar la vigencia de los derechos del nio(a), nia o adolescente (art. 5 CDN; art. 6 inc. 1 CPP; art. 14 letra a) COT). Criterio de Actuacin: En caso de solicitar la designacin de un curador ad litem, el scal propondr el nombramiento de algn familiar o tercero con quien el nio(a), nia o adolescente mantenga especiales vnculos de conanza y, en su defecto, de un profesional de Sename. El scal deber tener especial preocupacin en que el curador ad litem: asuma un rol protector; no haya contribuido de alguna manera a la comisin del delito del que fue vctima el nio(a), nia o adolescente, por accin u omisin; no aparezca justicando la actitud de los padres o responsables; ni presente actitudes refractarias hacia la necesidad de proteger al nio(a), nia o adolescente. ). Esta evaluacin podr ser efectuada por la Unidad, a solicitud del scal.
95 Cillero Bruol Miguel: Infancia, Autonoma y Derechos: Una cuestin de Principios. En Derecho a Tener Derecho,
tomo 4, UNICEF, Ocina Regional para Amrica Latina y el Caribe, Montevideo, Uruguay. Pgs. 30 y sgtes.

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En estos casos, el curador ad litem debe designarse en aplicacin del principio de convivencia familiar, para que pueda representar al nio(a) o nia u orientar al adolescente, segn el caso, permitiendo as el ejercicio efectivo de los derechos de stos. De esta manera, se compensa la situacin de desigualdad producida por la comisin de un delito por parte de los propios padres o cuidadores del nio(a), nia o adolescente. Del mismo modo, la designacin de este curador satisface los derechos a la proteccin de derechos y al debido proceso, reconocidos especialmente a favor de nio(a)s y nias, en el primer caso y a favor de todo ser humano, en el segundo, en virtud lo dispuesto por los 96 artculos 8 y 19 de la Convencin Americana de Derechos Humanos. 6.- En cuanto al procedimiento para la designacin de un curador ad litem, debera consistir en una audiencia ante el Juez de Garanta, por lo general luego de judicializada la investigacin, solicitada por el Fiscal, en la que los intervinientes discutan acerca de la procedencia de tal designacin, para la posterior resolucin del Juez y aceptacin por parte del designado (art. 5 CDN; art. 6 inc. 1 CPP; art. 14 letra a) COT; arts. 494, inc. 2 y 495 CC). En los casos excepcionales en que, debido a que la evaluacin del scal, deba solicitarse audiencia para designacin de curador ad litem como primera intervencin del tribunal, el scal deber contar con antecedentes que permitan a lo menos sospechar fundadamente de la participacin del padre, madre o guardador que sea representante legal del nio(a) o nia en la comisin o encubrimiento del delito. Nuestro legislador procesal civil exige que se cumpla el trmite de audiencia del defensor respectivo para la designacin de un curador ad litem (art. 852 CPC). Este requisito, a nuestro juicio es inaplicable en materia procesal penal, en cuanto signique exigir la participacin del defensor pblico auxiliar de la administracin de la justicia y no del Fiscal, como resulta aparente en virtud de la regulacin orgnica de las funciones de aqul (art. 366 nmero 1 COT), ya que el legislador procesal penal ha previsto cuales son los organismos del Estado que se encuentran a cargo de velar por los derechos de los intervinientes, y en especial de las vctimas, al interior del Cdigo Procesal

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96 Al respecto, ver cita intercalada en el N 1 de la presente Instruccin General

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Penal. Tales organismos no son otros que el Juez de Garanta y el Fiscal (art. 6 inc. 1 CPP; art. 14 letra a) COT) cuya regulacin, por aplicacin del principio de especialidad, debe regir con preferencia a las normas generales sobre la labor de los defensores pblicos. Junto con ello, existen razones de texto referidas a que la remisin que nuestro legislador procesal penal efecta en el art. 52 CPP al Cdigo de Procedimiento Civil es slo referida al Libro I de dicho cuerpo normativo y no al Libro IV, en que se efecta la regulacin de este requisito, y que el defensor pblico auxiliar de la administracin de justicia no es contemplado como interviniente ni como tercero que deba participar en el proceso penal. Adems, en la Reforma Procesal Penal no existen los procedimientos escriturados por medio de los cuales el defensor pblico auxiliar de la administracin de justicia, que al parecer sera el defensor respectivo para efectos de la norma precitada del Cdigo de Procedimiento Civil, cumple sus funciones. Ahora bien, s sera a nuestro juicio aplicable, esta vez por analoga, la exclusin del deber de reducir a escritura pblica un inventario de los bienes y la resolucin que autoriza la designacin del curador, como requisito para discernir la guarda (art. 854 inc. 2 CPC; 495 CC). II. ETAPA DE INVESTIGACIN Inicio del proceso penal: denuncia 7.- Todo nio(a), nia o adolescente puede presentar por s mismo denuncia de un hecho que revista caracteres de delito, ante el Ministerio Pblico, la Polica o los tribunales con competencia en lo criminal (art. 173 CPP). Los nio(a)s, nias y adolescentes deben ser atendidos con preferencia por la Polica y el 97 Ministerio Pblico (Instructivo 19 N. I.7.b) ). Criterio de Actuacin: Siempre deber recibirse la denuncia presentada por un nio(a), nia o adolescente, debiendo ser atendido con preferencia, esto sin perjuicio del

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97 Reforma Procesal Penal, Instrucciones Generales, Ministerio Pblico, N os 1 a 25, septiembre noviembre 2000, y
N. s 26 a 50, noviembre 2000 febrero 2001, Editorial Jurdica de Chile. En adelante, las citas de los instructivos corresponden a esta publicacin.

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posterior ejercicio por parte del scal de las facultades correspondientes, en el caso de tratarse de una denuncia errnea o de un hecho que no constituye delito. Cuando la Polica recibiere la denuncia del nio(a), nia o adolescente, se sujetar a las siguientes condiciones: a) evitar el contacto entre la vctima y el imputado o su familia; b) atender al nio(a), nia o adolescente en una ocina o sala separada del lugar de atencin de pblico, en lo posible en una unidad policial especializada; c) un solo funcionario, en lo posible, del sexo que l preera, atender al nio(a), nia o adolescente; d) el nio(a), nia o adolescente ser acompaado por sus padres o cuidadores, salvo cuando existieren indicios de que stos estuvieren implicados en el delito; e) escuchar atentamente al nio(a), nia o adolescente y procurar que relate una sola vez el hecho; f) emplear un lenguaje acogedor y adecuado al nio(a), nia o adolescente; g) no har ninguna pregunta inductiva, que pudiere afectar la salud, dignidad, intimidad u honor del nio(a), nia o adolescente o que no diga relacin con el hecho. Tampoco har comentario alguno (Instructivo 19 N. I.7). La Polica mantendr reserva de la identidad del nio(a), nia o adolescente, cuando los padres o cuidadores, por el nio(a) o nia, o el adolescente, por s mismo, as lo requieran expresamente, esta reserva ser aplicable respecto de terceros y de los dems intervinientes, con excepcin del Ministerio Pblico. La denuncia ser siempre sometida a reserva tratndose de los siguientes delitos: a) parricidio, homicidio calicado, homicidio simple e infanticidio; b) castracin, mutilacin, lesiones graves gravsimas y graves; c) violacin, estupro, sodoma, abusos sexuales, promocin de la prostitucin, trata de personas, incesto; d) robo calicado y extorsin; e) delitos terroristas [Instructivo 31 N. V.4]. En los dems casos, la Polica podr mantener en reserva la identidad del nio(a), nia o adolescente cuando lo estimare necesario (Instructivo 19 N. I.9). En todos los casos, la Polica tiene prohibido informar a los medios de comunicacin social acerca de la identidad del nio(a), nia o adolescente vctima de un delito [art. 92 CPP]. Sin perjuicio de la facultad de presentar denuncia, el Ministerio Pblico siempre puede proceder de ocio para la persecucin de los delitos sexuales tipicados en los arts. 361 a 366 quater del Cdigo Penal (en adelante, CP) y de los delitos a que se reere el art. 54 del CPP, cuando son cometidos en contra de

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nio(a)s, nias o adolescentes (art. 53 inc. 2 CPP; Instructivo 1).

Inicio del proceso penal: detencin del imputado 8.- La Polica debe detener a la persona que sorprendiere cometiendo un delito agrante en perjuicio de un nio, nia o adolescente (arts. 129 y 130 CPP; Instructivo 19 N. II). En este evento, Carabineros de Chile98 debe llevar al nio, nia o adolescente al hogar de sus padres o cuidadores, informndoles de los hechos que motivaron la actuacin policial (art. 16 bis inc. 1 ley 16.618; arts. 5 y 18.1 CDN). Si se tratare de un delito cometido agrantemente por uno de los padres o cuidadores en perjuicio del nio, nia o adolescente, las Policas procedern a la detencin del imputado, segn fuere procedente, y Carabineros de Chile podr llevar al nio, nia o adolescente a un Centro de Trnsito y Distribucin (en adelante, CTD) cuando, adems, fuere necesario cautelar su vida, integridad o indemnidad sexual. En tales casos, Carabineros de Chile informar de los hechos en primera audiencia al juez de menores respectivo (arts. 124, 129, 130 y 134 CPP; art. 16 bis incs. 2 y 3 ley 16.618; arts. 9.1 CDN)99 . 9.- La Polica puede entrar en un lugar cerrado y registrarlo, sin el consentimiento expreso de su propietario o encargado ni autorizacin judicial previa, cuando las llamadas de auxilio de personas que se encuentran en el interior u otros signos evidentes indicaren que en el recinto se est cometiendo un delito en perjuicio de un nio(a), nia o adolescente (art. 206 CPP). En el evento que la Polica entrare al lugar cerrado, proceder a la detencin del imputado en conformidad a lo sealado precedentemente. Inicio del proceso penal: derivacin a la Unidad de Atencin a Vctimas y Testigos 10.- La Polica se comunicar de inmediato con el Fiscal correspondiente quien podr, a su vez, coordinar la intervencin de la Unidad, a n de evitar o disminuir al mnimo cualquier perturbacin que hubiere de soportar el nio(a), nia o
98 En lo que sigue, se hace la distincin entre la Polica y Carabineros de Chile porque el art. 16 bis de la ley 16.618 hace
aplicable expresamente sus disposiciones a Carabineros de Chile, sin contemplar un inciso similar al nal del art. 16 que las haga aplicables tambin a la Polica de Investigaciones. 99 El Comit de Ministros del Consejo de Europa ha recomendado: 9. asegurar que en los casos de violencia en el seno de la familia las medidas apropiadas puedan ser rpidamente aplicadas, an a ttulo provisorio, para proteger a la vctima y para evitar la repeticin de hechos anlogos; (Recomendacin N. R (85) 4, sobre la violencia en el seno de la familia, de 26 de marzo de 1985).

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adolescente con ocasin de las primeras actuaciones de la investigacin (art. 78 inc. 1 CPP; Instructivo 11 N. 14.a). Lo anterior cobrar especial vigencia si se tratare de investigaciones respecto de vctimas que debieran ser derivadas a la Unidad Regional de Atencin a las Vctimas y Testigos, en virtud de lo sealado en el criterio de actuacin descrito en este prrafo. Criterio de Actuacin: En caso de nio(a)s, nias o adolescentes que sean vctimas de delitos contra la vida, salud e integridad corporal, indemnidad sexual, libertad ambulatoria o de delitos complejos que lesionaren o pusieren en peligro concreto alguno de estos bienes jurdicos, el scal adjunto a cargo de la investigacin contactar a la Unidad Regional de Atencin a las Vctimas y Testigos, para denir una estrategia de intervencin que evite o disminuya al mnimo la victimizacin secundaria que pudieren sufrir por la intervencin en el proceso penal, as como para evaluar el riesgo de sufrir una nueva agresin. Esta actividad la efectuar mediante la grabacin de la actividad Derivacin U R en el SAF, sin perjuicio de ello, el scal podr, a travs de cualquier medio idneo, poner en conocimiento de la Unidad la circunstancia de la derivacin. En los dems casos, est derivacin podr ser efectuada si el scal lo considerare necesario. Declaracin de nio(a)s, nias y adolescentes ante el scal 11.- Iniciada la investigacin, el scal podr tomar declaracin al nio(a), nia o adolescente, el que siempre ser acompaado por sus padres o cuidadores, salvo que stos estuvieran implicados en el delito (arts. 5 y 18.1 CDN). El Comit de Ministros del Consejo de Europa ha recomendado: 25. Un testigo vulnerable deber, en lo posible, ser interrogado en la fase inicial del procedimiento penal, lo ms temprano posible despus que los hechos hayan sido informados. Este interrogatorio deber ser conducido especialmente de manera atenta, respetuosa y profunda (Recomendacin N. R (97) 13, sobre la intimidacin de los testigos y los derechos de la defensa, de 10 de septiembre de 1997). Asimismo: 8. En todas las fases del procedimiento, el interrogatorio de la vctima deber hacerse con respeto de su situacin personal, de sus derechos y de su dignidad. En la medida de lo posible y en los casos apropiados, los nio(a)s y los enfermos o incapacitados mentales debern ser interrogados en presencia de sus parientes, de su tutor o de cualquier otra persona calicada para asistirlos; (Recomendacin N. R (85) 11, sobre la posicin de la vctima en el marco del derecho penal y del proceso penal, de 28

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de junio de 1985). Dicho Comit tambin ha sealado: 26. Este interrogatorio no deber repetirse. Deber ser conducido por una autoridad judicial o en presencia de sta y la defensa deber tener ocasin suciente para contestar el testimonio. 27. En caso que no pueda evitarse, las deposiciones hechas en la fase preliminar debern registrarse en soporte de video a n de evitar una confrontacin directa y que los interrogatorios intilmente repetidos no traumaticen al testigo. En el proceso, se podrn utilizar tcnicas audiovisuales a n de permitir a las autoridades competentes que escuchen las declaraciones de las personas respectivas sin que ellas se encuentren presentes unas con otras (Comit de Ministros del Consejo de Europa, Recomendacin N. R (97) 13, antes sealada). Criterio de Actuacin: El scal solicitar la intervencin de la Unidad a n de evitar o disminuir al mnimo cualquier perturbacin que hubiere de soportar el nio(a), nia o adolescente con ocasin de la toma de declaracin (art. 78 inc. 1 CPP; Instructivo 11). La declaracin de un nio(a), nia o adolescente siempre se tomar ante el Fiscal, con o sin intervencin de la Polica. En todo caso, de ordenarse la intervencin de sta, el Fiscal preferir las unidades especializadas en la materia. Criterio de Actuacin: El scal procurar grabar la declaracin de todo nio(a), nia o adolescente vctima a travs de un sistema audiovisual, para contar con un registro del relato que pueda ser examinado por los dems agentes vinculados con la investigacin penal o la atencin de las vctimas (policas, miembros de la Unidad y peritos, v.gr.), evitando exponer a estas vctimas a una nueva relacin de los hechos. 12.- El scal procurar especialmente dar cumplimiento a la instruccin general anterior, informando de ello al nio(a), nia o adolescente, cuando estimare necesaria la prctica de exmenes corporales, mdicos, psiquitricos o psicolgicos, con el objeto de evitar la repeticin del relato ante los peritos correspondientes mediante la entrega a stos de copia de la video grabacin efectuada (art. 78 inc. 1 CPP). 13.- El scal o la Unidad informar al adolescente, con un lenguaje acogedor y

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adecuado, de sus derechos como vctima de un delito y de las actividades que debiere realizar para ejercerlos. El adolescente debe ser acompaado por sus padres o cuidadores, a n de que stos puedan orientarlo, salvo que estuvieren implicados en el delito. Cuando se tratare de un nio(a) o nia, dicho deber se cumplir respecto de los padres o cuidadores, salvo que stos estuvieren implicados en el delito. Lo anterior, sin perjuicio de que el nio(a) o nia se encuentre igualmente presente, cuando pueda formarse un juicio propio. (art. 78 inc. 2 letra a) CPP; art. 5 CDN). Asimismo, cuando fuere necesaria la designacin de un curador ad litem, el Fiscal informar al nio(a), nia o adolescente vctima del derecho a contar con uno, para el ejercicio efectivo de sus derechos. El Comit de Ministros del Consejo de Europa ha sealado a este respecto: 19. Una proteccin particular deber estar asegurada a los nio(a)s con un apoyo contra los abusos de autoridad dentro de la familia. Los nio(a)s debern ser informados de sus derechos, en particular del derecho a denunciar una infraccin penal (Recomendacin N. R (97) 13, antes citada). El scal informar al adolescente que, para ser escuchado antes de que solicite o resuelva la suspensin del procedimiento o su terminacin anticipada, es menester que lo solicite expresamente. Cuando se tratare de un nio(a) o nia, dicho deber se cumplir respecto de los padres o cuidadores, salvo que stos estuvieren implicados en el delito (arts. 78 inc. 2 letra a) y 109 letra d) CPP; arts. 12 y 14.2 CDN; Instructivo 11). Asimismo, cuando fuere necesaria la designacin de un curador ad litem, el Fiscal informar del derecho a contar con tal para el ejercicio efectivo de sus derechos.

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Careos y reconocimientos de imputados Criterio de Actuacin: El Fiscal no ordenar la prctica de la diligencia de careo entre el nio(a), nia o adolescente vctima de un delito y el imputado o un testigo, a menos que fuere absolutamente indispensable realizar esta diligencia. En el evento excepcional de ser necesario practicar el careo, el Fiscal solicitar el consentimiento del adolescente, orientado por sus padres o cuidadores, salvo que stos estuvieren implicados en el delito, o, en el caso de los nio(a)s o nias, a sus padres o cuidadores, con la misma salvedad.

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Criterio de Actuacin: En el evento excepcional de practicar el careo, el scal deber utilizar la grabacin de la declaracin previamente tomada al nio(a), nia o adolescente, la cual ser reproducida ante el imputado o testigo, o usar un mecanismo audiovisual que permita al nio(a), nia o adolescente estar en una sala separada de la Fiscala, o cualquier medio que disminuya al mnimo las perturbaciones que ste pudiere sufrir durante la diligencia (art. 78 inc. 1 CPP) El Comit de Ministros de Europa ha sealado: 6. Respetando los derechos de la defensa, los testigos debern tener la posibilidad de declarar con la utilizacin de otros mtodos, de manera que sean protegidos contra todo riesgo de intimidacin que pudiere resultar de una confrontacin directa con el acusado, por ejemplo declarando en una sala separada de aquella donde comparece el acusado (Comit de Ministros del Consejo de Europa, Recomendacin N. R (97) 13, antes citada). 14.- En la prctica de la diligencia, el nio(a), nia o adolescente ser acompaado por sus padres o cuidadores, salvo que stos estuvieran implicados en el delito (arts. 5 y 18.1 CDN) . 15.- La diligencia de reconocimiento en rueda de imputados deber hacerse mediante un mecanismo que impida la identicacin fsica del nio(a), nia o adolescente (Instructivo 25) . En la prctica de la diligencia, el nio(a), nia o adolescente ser acompaado por sus padres o cuidadores, salvo que stos estuvieran implicados en el delito (arts. 5 y 18.1 CDN) . El Comit de Ministros del Consejo de Europa seal al respecto: 16. prever las medidas necesarias para que la deposicin de miembros de la familia en los casos de violencia en el seno de la familia sea puesta al abrigo frente a toda presin exterior. Tratndose especialmente de menores, ellos debern ser asistidos por un consejero apropiado (...) (, Recomendacin R (85) 4, N. 16, antes citada). Criterio de Actuacin: Previo a la realizacin de las diligencias de careo y reconocimiento en rueda de imputados, el scal solicitar la intervencin de la Unidad.

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Exmenes corporales, mdicos, psiquitricos y psicolgicos 16.- Cuando sea menester practicar un examen corporal, mdico, psiquitrico o psicolgico al adolescente y no fuere de temer menoscabo para la salud o dignidad de ste, el scal le solicitar el consentimiento, sin perjuicio de la orientacin de los padres o cuidadores no implicados en el delito. Cuando se tratare de un nio(a), el consentimiento deber pedirse a los padres o cuidadores no implicados en el delito, sin perjuicio de escuchar igualmente la opinin del nio(a) o nia que pudiere formarse un juicio propio. A falta de consentimiento, el scal podr pedir la autorizacin judicial [art. 197 CPP; arts. 5, 12 y 14.2 CDN; Instructivos 11 N. 33 y 25 N. 7].

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Criterio de Actuacin: Para la prctica de exmenes corporales, mdicos, psiquitricos o psicolgicos, el scal solicitar la intervencin de la Unidad, la cual se coordinar con el perito correspondiente a n de evitar o disminuir al mnimo las perturbaciones que pudiere sufrir el nio(a), nia o adolescente con motivo de la diligencia. Asimismo, el scal sealar en la orden, que copia de la grabacin de la declaracin tomada al nio(a), nia o adolescente se encuentra a disposicin del perito, recordndole que en caso de acceder a ella se encontrar sujeto al deber de secreto establecido en la ley (art. 182 inc. nal CPP). En la prctica de la diligencia, el nio(a), nia o adolescente ser acompaado por sus padres o cuidadores, salvo que stos estuvieran implicados en el delito (arts. 5 y 18.1 CDN) . Proteccin de los derechos de los nio(a)s, nias y adolescentes 17.- Conforme al art. 26 N. 7 de la ley 16.618, el Juez de Menores es el rgano competente para decretar medidas de proteccin de los derechos de los nio(a)s, nias o adolescentes vctimas de delitos. No obstante, esta competencia no es incompatible con el deber de proteccin asignado por la CPR y la ley al Ministerio Pblico, ni con la potestad garantizadora de los derechos de los nio(a)s, nias y adolescentes vctimas de delitos, otorgada por la ley al Juez de Garanta, en el marco del proceso penal.

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Respecto de la intervencin de diferentes autoridades en los casos de violencia en el seno de la familia, el Comit de Ministros del Consejo de Europa ha recomendado: 11. tomar las medidas necesarias para que no hayan interferencias perjudiciales para la vctima entre las intervenciones civil, administrativa y penal, entendiendo que esta ltima no debe funcionar sino como ultima ratio (Recomendacin N. R (85) 4, antes citada). 18.- Cuando la vida, integridad fsica o psquica, seguridad o libertad de un nio(a), nia o adolescente, o de su familia, se encontrare en peligro concreto, el scal deber adoptar autnomamente las medidas de proteccin que fueren necesarias para eliminar o disminuir el peligro. Previo a la adopcin de la medida, el scal requerir la aceptacin del adolescente o, en el caso de los nio(a)s o nias, de los padres o cuidadores, salvo que stos estuvieren implicados en el delito.

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Criterios de Actuacin: Si el peligro concreto fuere provocado por un miembro de la familia del nio(a), nia o adolescente, o por su cuidador, que se encontrare actualmente cometiendo un delito o que presumiblemente pueda cometerlo o volver a perpetrarlo, el scal ordenar a Carabineros de Chile que lleve al nio(a), nia o adolescente a la casa de parientes consanguneos o de otras personas con las que ste tenga una relacin de conanza, o, en ltimo trmino, a un Centro de Trnsito y Distribucin, y le informe de ello al Juez de Menores, cuando el peligro existente para la vida, la integridad fsica o psquica, la seguridad o libertad del nio(a), nia o adolescente, fuere de mayor gravedad que la afeccin que la medida provoca en sus derechos a la libertad y la convivencia familiar (arts. 1, 19 N. 7 y 80 A inc. 1 CPR; art. 78 inc. 2 letra b) CPP; art. 16 bis ley 16.618; arts. 5, 9.1 y 12 CDN; Instructivo 11). En este caso, no se requerir la aceptacin del nio(a), nia o adolescente. Esta medida tendr un carcter provisorio y ser revisada por el Juez de Menores. Asimismo, slo se adoptar esta medida de proteccin cuando el Juez de Garanta no hubiere impuesto todava una medida cautelar personal sobre la persona que provoca el peligro, o cuando, de haberse decretado, fuere insuciente para evitar o disminuir el peligro.

103 Recomendacin N. R (85) 11, N. 8, del Comit de Ministros del Consejo de Europa, antes citada.

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Para la aplicacin de una de estas medidas de proteccin, el Fiscal podr solicitar el apoyo de la Unidad para la denicin del nivel de riesgo y de la medida ms adecuada a l. Las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencin de la delincuencia juvenil (Directrices de Riad), establecen que: 17. Los gobiernos debern adoptar medidas para fomentar la unin y la armona en la familia y desalentar la separacin de los hijos de sus padres, salvo cuando circunstancias que afecten el bienestar y al futuro de los hijos no dejen otra opcin viable (Resolucin N. 45/112, de la Asamblea General, de 14 de diciembre de 1990). Las Reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los menores privados de libertad denen: 11.b) Por privacin de libertad se entiende toda forma de detencin o encarcelamiento, as como el internamiento en un establecimiento pblico o privado del que no se permita salir al menor por su propia voluntad, por orden de cualquier autoridad judicial, administrativa u otra autoridad pblica (Resolucin N. 45/113, de la Asamblea General, de 14 de diciembre de 1990). Al respecto, las Directrices de Riad establecen que: 46. Slo deber recluirse a los jvenes en instituciones como ltimo recurso y por el perodo mnimo necesario, y deber darse mxima importancia a los propios intereses del joven. Los criterios para autorizar una intervencin ocial de esta ndole debern denirse estrictamente y limitarse a las situaciones siguientes: a) cuando el nio(a) o joven haya sufrido lesiones fsicas causadas por los padres o tutores; b) cuando el nio(a) o joven haya sido vctima de malos tratos sexuales, fsicos o emocionales por parte de los padres o tutores; c) cuando el nio(a) o joven haya sido descuidado, abandonado o explotado por los padres o tutores; d) cuando el nio(a) o joven se vea amenazado por un peligro fsico o moral debido al comportamiento de los padres o tutores; y e) cuando se haya manifestado en el propio comportamiento del nio(a) o del joven un grave peligro fsico o psicolgico para el nio(a) o el joven mismo y ni los padres o tutores, ni el propio joven ni los servicios comunitarios no residenciales puedan hacer frente a dicho peligro por otro medio que no sea la reclusin en una institucin. 19.- El Fiscal, tan pronto como adopte una medida de proteccin en favor de un nio(a), nia o adolescente vctima de delito, lo comunicar al Juez de Menores, para as evitar una doble intervencin del Estado en el caso concreto. 20.- Los scales y los profesionales de la Unidad Regional respectiva, en los casos que le hubieren sido derivados, podrn solicitar la aplicacin de medidas

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de proteccin por parte del Juez de Menores, de ser ello necesario para la proteccin del nio(a), nia o adolescente y de resultar ms oportunas que las medidas que el scal o el juez de garanta pudieren adoptar al respecto. Lo anterior, habida consideracin de lo extensas de las facultades concedidas al Juez de Menores por la ley N 16.618 (arts. 30 y 31). 21.- Cuando se tratare de delitos menores cometidos por los padres o cuidadores en perjuicio de los derechos del nio(a), nia o adolescente, el scal o la Unidad podrn solicitar al Juez de Menores que decrete la medida de proteccin de concurrencia de los nio(a)s, nias o adolescentes, sus padres o cuidadores a programas o acciones de apoyo, reparacin u orientacin para enfrentar y superar la situacin de crisis en que pudieren encontrarse (art. 1 CPR; arts. 30 inc. 2 N. 1) y 31 ley 16.618; arts. 18, 20 y 27 CDN). Lo anterior podr servir como solucin al conicto penal, si el scal lo deniere como suciente. Criterio de Actuacin: Cuando el Juez de Menores decretare la medida de concurrencia de los padres o cuidadores a programas o acciones de apoyo, reparacin u orientacin para enfrentar y superar la situacin de crisis en que pudieren encontrarse, el scal evaluar la necesidad de no solicitar la prisin preventiva u otra medida cautelar personal sobre el imputado, aun cuando fuere procedente legalmente, a n de permitir la realizacin de la medida impuesta por el Juez de Menores y la vigencia del principio de convivencia familiar (art. 1 CPR; arts. 18, 20 y 27 CDN; art. 222 Cdigo Civil, en adelante CC). Lo anterior slo ser aplicable en caso de delitos menores, sin perjuicio de solicitar la adopcin de una medida cautelar personal cuando su imposicin pudiera ser necesaria por razones de persecucin penal y sin perjuicio de que deba existir una evaluacin previa acerca de si la medida decretada por el Juez de Menores efectivamente constituye un mecanismo de superacin del conicto en el nivel familiar. 22.- Cuando se tratare de delitos cometidos por los padres o cuidadores en perjuicio de los derechos del nio(a), nia o adolescente y la medida reseada precedentemente fuere insuciente, el scal o la Unidad podrn solicitar al Juez de Menores que disponga que parientes consanguneos del nio(a), nia o adolescente u otras personas con las que ste tenga una relacin de conanza, asuman el cuidado provisional del nio(a), nia o adolescente (arts. 30 inc. 2 N. 2) e inc. 3, 31 y 42 ley 16.618; art. 226 CC; arts. 5 y 9 CDN).

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Esta medida de proteccin ser solicitada al Juez de Menores teniendo especial preocupacin de que el pariente o referente de conanza para el nio(a) o nia rena las siguientes condiciones: Asuma un rol protector a su respecto. No haya contribuido de alguna manera a la comisin del delito del que fue vctima el nio(a), nia o adolescente, por accin u omisin. No aparezca justicando la actitud de los padres o responsables ni presente actitudes refractarias hacia la necesidad de proteger al nio(a), nia o adolescente. La Declaracin sobre los principios sociales y jurdicos relativos a la proteccin y el bienestar de los nio(a)s, con particular referencia a la adopcin en hogares de guarda, en los planos nacional e internacional dispone: Art. 3. Como primera prioridad, el nio(a) ha de ser cuidado por sus propios padres. Art. 4. Cuando los propios padres del nio(a) no puedan ocuparse de l o sus cuidados sea inapropiados, debe considerarse la posibilidad de que el cuidado quede a cargo de otros familiares de los padres del nio(a), otra familia sustitutiva adoptiva o de guarda- o en caso necesario, una institucin apropiada (Resolucin N. 41/85, de la Asamblea General de las Naciones Unidas, de 3 de diciembre de 1986). 23.- Cuando se tratare de delitos cometidos por los padres o cuidadores en perjuicio de la vida, integridad fsica o psquica o indemnidad sexual del nio(a), nia o adolescente, y faltando parientes consanguneos de ste o personas con las que tenga una relacin de conanza, el scal o la Unidad podrn solicitar al Juez de Menores que decrete la internacin del nio(a), nia o adolescente en un establecimiento de proteccin, siempre que la gravedad del peligro que sufrieren los derechos mencionados fuere mayor que la afeccin que esta medida provoca a la libertad y al derecho a la convivencia familiar del nio(a), nia o adolescente (arts. 1 y 19 N. 7 CPR; arts. 30 inc. nal y 31 ley 16.618; art. 9 CDN) .104

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104 Reglas para la proteccin de los menores privados de libertad, N. 11.b); Directrices de Riad, N. s 17 y 46;
Declaracin sobre los principios sociales y jurdicos relativos a la proteccin y el bienestar de los nios, art. 4; todas de las Naciones Unidas, antes citadas.

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Criterio de Actuacin: El scal o la Unidad no solicitarn las medidas de proteccin reseadas precedentemente -cuidado provisorio a cargo de parientes consanguneos o personas de conanza del nio(a), nia o adolescente e internacin en un establecimiento de proteccin- cuando la prisin preventiva u otras medidas cautelares personales que se hubieren solicitado y decretado fueren sucientes para conferir proteccin a los derechos del nio(a), nia o adolescente (arts. 140 y 155 CPP). Esta evaluacin podr ser efectuada por la Unidad, a solicitud del scal. 24.- Debe tenerse presente que las medidas previstas por el art. 29 de la ley 16.618 no son aplicables a los nio(a)s, nias o adolescentes vctimas de delitos, sino que slo a aquellos menores de 16 aos de edad, o mayores de esa edad y menores de 18 que hayan obrado sin discernimiento, imputados de haber cometido un delito, de modo que jams el scal o la Unidad solicitarn la aplicacin de estas medidas a nio(a)s, nias o adolescentes vctimas de delitos (arts. 26 N. 10) y 29 ley 16.618). 25.- Cuando el delito cometido reuniere los elementos constitutivos de un acto de violencia intrafamiliar, al tenor del art. 1 de la ley 19.325, el scal podr, despus de la formalizacin de la investigacin, solicitar al Juez de Garanta cualquier medida precautoria destinada a garantizar la seguridad fsica o psquica del nio(a), nia o adolescente y la tranquila convivencia, subsistencia econmica e integridad patrimonial del ncleo familiar (arts. 3 letra h) y 7 ley 19.325, modicada por la ley 19.806], como por ejemplo las siguientes: Prohibir, restringir o limitar la presencia del ofensor en el hogar comn. Ordenar el reintegro al hogar de quien injusticadamente haya sido obligado a abandonarlo. Autorizar al afectado para hacer abandono del hogar comn y disponer la entrega inmediata de sus efectos personales. Prohibir o limitar la concurrencia del ofensor al lugar de trabajo de la vctima, a menos que trabajen en un mismo establecimiento, o al establecimiento educacional del nio(a), nia o adolescente. Fijar provisoriamente alimentos y establecer un rgimen de cuidado personal, crianza y educacin de los hijos o menores que integren el ncleo familiar. Decretar prohibicin de celebrar actos o contratos sobre determinados bienes de quienes integren el grupo familiar.

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Lo anterior, sin perjuicio de que en estos casos el scal pueda solicitar alguna de las medidas cautelares personales sealadas en el nmero siguiente, de tratarse de alguno de los delitos sealados en l, o alguna de las medidas cautelares personales reguladas en el Cdigo Procesal Penal, de ser procedente. 26.- Cuando se tratare de los delitos de violacin, estupro, sodoma, abusos sexuales, promocin de la prostitucin o trata de personas, cometidos en perjuicio de un nio(a), nia o adolescente, el scal, despus de la formalizacin de la investigacin, podr solicitar alguna de las medidas cautelares personales establecidas en el Cdigo Procesal Penal, adems de medidas cautelares especiales (art. 372 ter CP; Instructivo 11) como las siguientes:

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Sujecin del imputado a la vigilancia de una persona o institucin determinada, la que informar peridicamente al tribunal. Prohibicin de visitar el domicilio, lugar de trabajo o establecimiento educacional de la vctima. Prohibicin de aproximarse a la vctima o a su familia y, en su caso, la obligacin de abandonar el hogar que compartiere con aquella.

Trminos anticipados del caso: principio de oportunidad, archivo provisional y facultad de no iniciar investigacin 27.- El Fiscal informar al adolescente sobre el ejercicio de estas facultades y el curso del procedimiento. El adolescente ser acompaado en este acto por sus padres o cuidadores, salvo que stos estuvieren implicados en el delito. Cuando se tratare de un nio(a) o nia, el Fiscal cumplir este deber respecto de los padres o cuidadores, con la misma salvedad (art. 78 inc. 2 letra a) CPP; Instructivo 11). Cuando el adolescente o, en el caso de nio(a)s o nias, los padres, cuidadores o curador ad litem, hubieren solicitado ser escuchados antes de resolver la terminacin anticipada de la causa, el Fiscal oir la opinin del adolescente, orientado por sus padres o cuidadores, a menos que stos estuvieren implicados en el delito, caso en el cual ser orientado por su curador ad litem, si se hubiere designado alguno, o, en el caso de nio(a)s o nias, de los padres o cuidadores, salvo que stos estuvieren implicados en el delito, evento en el

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cual se escuchar al curador ad litem, si se hubiere designado alguno (arts. 78 inc. 2 letra d) y 109 letra d) CPP; Instructivo 11; arts. 5 y 12 CDN). El adolescente puede reclamar del ejercicio de estas facultades ante el Juez de Garanta o ante el Fiscal Regional, segn proceda. El adolescente ser orientado por sus padres o cuidadores, a menos que stos estuvieren implicados en el delito. En el caso de nio(a)s o nias, son los padres o cuidadores los facultados para oponerse al ejercicio de estas facultades, sin perjuicio de or igualmente al nio(a) o nia que pudiere formarse un juicio propio (art. 170 CPP; arts. 5 y 12 CDN; Instructivo 11). Criterio de Actuacin: Cuando se dieren los requisitos legales del principio de oportunidad y los padres o cuidadores junto al nio(a), nia o adolescente estuvieren concurriendo a programas o acciones de apoyo, reparacin u orientacin para enfrentar y superar la situacin de crisis en que pudieren encontrarse, el scal evaluar la conveniencia de ejercer el principio de oportunidad para permitir la vigencia del principio de convivencia familiar (art. 1 CPR; arts. 5 y 18 CDN; art. 222 CC; art. 30 inc. 2, N. 1 ley 16.618) . Lo anterior previa evaluacin acerca de la idoneidad de la medida y salvo que se considere que sta es insuciente para evitar la exposicin del nio(a), nia o adolescente al riesgo de volver a ser victimizado. Esta evaluacin podr ser efectuada por la Unidad, a solicitud del scal.

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Acuerdos reparatorios 28.- El adolescente vctima de un delito puede convenir directamente un acuerdo reparatorio, con la orientacin de sus padres o cuidadores. En el caso de nio(a)s o nias, sern los padres o cuidadores los legitimados para convenir el acuerdo reparatorio, sin perjuicio de escuchar igualmente la opinin del nio(a) o nia que pudiere formarse un juicio propio (art. 12 CDN; art. 241 CPP; Instructivo 34).

Suspensin condicional del procedimiento 29.- El scal informar al adolescente de la peticin de suspensin condicional

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del procedimiento y le explicar el curso de ste. El adolescente ser acompaado en este acto por sus padres o cuidadores, salvo que stos estuvieren implicados en el delito. En el caso de nio(a)s o nias, el Fiscal deber cumplir esta actividad respecto de los padres o cuidadores, a menos que stos estuvieren implicados en el delito y sin perjuicio de que el nio(a) o nia que pueda formarse un juicio propio participe en el acto (art. 78 inc. 2 letra a) CPP; Instructivo 11). Criterio de Actuacin: El scal se abstendr de solicitar la suspensin condicional del procedimiento en caso de delitos dolosos contra la vida, salud, integridad corporal, indemnidad sexual o libertad ambulatoria. Lo anterior, a menos de contar con informes, respaldados por la opinin de la Unidad, que indiquen que continuar con el proceso signicara someter al nio(a), nia o adolescente a una victimizacin an mayor que la que sufrira de no proseguirlo, o que la reparacin obtenida a partir de las condiciones que se impongan en tal suspensin tenga, para la vctima, un efecto ms positivo que la continuacin del proceso. Criterio de Actuacin: El scal y la Unidad favorecern la suspensin condicional del procedimiento cuando los padres o cuidadores, autores de delitos menores en contra de un nio(a), nia o adolescente, estuvieren concurriendo a programas o acciones de apoyo, reparacin u orientacin para enfrentar y superar la situacin de crisis en que pudieren encontrarse, para as permitir la vigencia del principio de convivencia familiar (art. 1 CPR; arts. 5 y 18 CDN; art. 222 CC; art. 30 inc. 2 N. 1 ley 16.618)105. Lo anterior previa evaluacin acerca de la idoneidad de la medida y salvo que se considere que sta es insuciente para evitar la exposicin del nio(a), nia o adolescente al riesgo de volver a ser victimizado por el imputado. Esta evaluacin podr ser efectuada por la Unidad, a solicitud del scal. El scal escuchar el parecer del adolescente sobre la peticin de suspensin

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105 Recomendacin N. R (85) 4, N. 11, del Comit de Ministros del Consejo de Europa; Directrices de Riad, N. 17, de
las Naciones Unidas; Declaracin sobre los principios sociales y jurdicos relativos a la proteccin y el bienestar de los nios, art. 3, de las Naciones Unidas, todas citadas.

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condicional del procedimiento, cuando ste lo hubiere solicitado, con la orientacin de los padres o cuidadores, salvo que stos estuvieren implicados en el delito. En el caso de nio(a)s o nias, el scal escuchar el parecer de los padres o cuidadores, a menos que stos estuvieren implicados en el delito y sin perjuicio de or igualmente al nio(a) o nia que pudiere formarse un juicio propio (art. 78 inc. 2 letra d) y 109 letra d) CPP; art. 12 CDN; Instructivos 11y 36). Criterio de Actuacin: El scal solicitar el asesoramiento de la Unidad para denir las condiciones que fueren ms favorables para el nio(a), nia o adolescente, as como para la aplicacin ecaz de esta salida alternativa, para lo cual la Unidad consultar previamente al adolescente o, en el caso de nio(a)s o nias, a los padres o cuidadores (Instructivo 11) En caso RUC 9397-8, de 2001, llevado por la scala local de Villarrica, se lleg a suspensin condicional del procedimiento con el acuerdo de los padres de una nia vctima; son aspectos relevantes de dicho debate: El scal seala que esta audiencia tiene como n plantear al tribunal una salida alternativa de suspensin condicional del procedimiento, entendiendo que se cumple con los requisitos formales previstos en el art. 237 del CPP, que la haran procedente. El Tribunal, consulta al scal respecto de dnde queda el inters superior del nio(a), frente a una suspensin condicional del procedimiento frente a delitos de esta naturaleza. El scal seala que se trata de un ilcito en que, desde el punto de vista objetivo y por la eventual penalidad, una salida alternativa en este tipo es procedente, indicando que por los antecedentes que se han acumulado en la presente investigacin, particularmente las plurales victimizaciones que se producen en los menores de edad cuando son enfrentados a judicializaciones de sus problemas, en el caso particular ha sido debidamente ponderado, y el Ministerio Pblico cuenta con los informes de profesionales que atienden en la Unidad de Vctimas y Testigos en la Fiscala Regional, as como tambin informes policiales de la brigada especializada de delitos sexuales y de menores de la Polica de Investigaciones de Chile, y del conjunto de stos antecedentes se

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ha advertido la conveniencia de resolver de esta manera esta investigacin. No existe informe del Cavas, por cuanto aunque conocieron de la situacin no fue posible tener un informe formal respecto de ellos. Adems, se efectu una evaluacin respecto de la vctima, la cual determin que no obstante apareca la menor como interiorizada de los hechos en los que particip, no los adverta con una proyeccin futura, es decir, el elemento era claramente circunstancial, sin proyeccin dentro de su situacin de desarrollo personal, y desde el punto de vista psicolgico, hay una clara diferencia respecto de los menores con aquellos que tienen rango menor de edad, por la persistencia de estos problemas de carcter sexual en su vida futura, precisamente por su mayor discernimiento respecto del hecho mismo. Por lo anterior, estima justicada su solicitud de suspensin condicional de procedimiento. Consultado por el tribunal, el scal seala que los padres de la menor fueron debidamente informados, respecto de los alcances de este tipo de procedimiento, y han manifestado estar de acuerdo con su aprobacin, estimando que sera lo mejor para su hija. El tribunal le consulta a los padres de la menor doa E.S. y don J.C., si efectivamente fueron informados respecto de este procedimiento y si estn de acuerdo con su aprobacin. Los padres, en pleno conocimiento de la situacin, maniestan que entienden los alcances de esta salida alternativa al procedimiento y que estn de acuerdo con su aprobacin, por cuanto estiman sera lo mejor para su hija, por lo que no hay objecin al respecto... La defensa se allana a la solicitud del scal de suspensin condicional y las condiciones propuestas para los efectos, indicando que el domicilio de su cliente corresponde a: G. U. N ... de Villarrica. El tribunal le consulta al imputado si entiende en qu consiste esta salida alternativa y si est de acuerdo con la aprobacin de sta. El imputado responde que lo entiende y est de acuerdo con ella. Consultado si recibi algn tipo de presin, ste responde que no sufri presin alguna. El tribunal resuelve odo los intervinientes, y teniendo presente que en el caso sub lite, se dan los presupuestos procesales establecidos en el art. 237 del Cdigo Procesal Penal, habiendo vericado el tribunal que el imputado est de acuerdo en someterse a las condiciones que el tribunal determine y tomando

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especialmente en cuenta el inters superior del nio(a), toda vez que aparece como conveniente para la vctima, y a n de evitar una doble victimizacin, la circunstancia de que no se siga adelante con la investigacin y eventual juicio oral, atendido el estrs y posible dao psicolgico que ello le producira, por lo que de acuerdo a la norma legal citada y al articulo 238 del Cdigo Procesal Penal, resuelvo decretar la suspensin condicional de este procedimiento, jando la siguientes condiciones que el imputado don NACC deber cumplir por el perodo de observacin de dos aos: 1.- Prohibicin de acercarse a la vctima y a su familia compuesta por su padre, madre y hermano, as como tambin al domicilio de la vctima ubicado en V.A., Pasaje E.A. N..de esta ciudad y al colegio donde estudia la menor C.P.A.H. 2.- Obligacin del imputado don N.A.C.C. de someterse a un tratamiento psicolgico, que se vericar a contar del da 13 de mayo de este ao, en el Hospital Local de Villarrica, a cargo de la profesional doa L.L., quien deber informar peridicamente a este tribunal y al Ministerio Pblico sobre el cumplimiento por parte del imputado con el tratamiento. 3.- Obligacin de concurrir mensualmente el ltimo da sbado de cada mes, en horario de atencin de pblico, a rmar el registro especialmente habilitado al efecto en el Ministerio Pblico. 4.-Fijar como domicilio en el radio urbano de esta ciudad, aquel correspondiente a calle G.U. N... de esta ciudad, debiendo informar cualquier cambio del mismo al Ministerio Pblico. Lo anterior, en conformidad a lo dispuesto en las letras b), c), f) y g) del Cdigo Procesal 106 Penal.

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Decisin de no perseverar en el procedimiento y sobreseimiento 30.- El scal informar al adolescente de la decisin de no perseverar en el procedimiento o de la peticin de sobreseimiento y le explicar el curso del procedimiento. El adolescente ser acompaado en este acto por sus padres o cuidadores, salvo que stos estuvieren implicados en el delito. En el caso de nio(a)s o nias, este deber de informacin se cumplir respecto de los padres o cuidadores, a menos que stos estuvieren implicados en el delito y sin perjuicio de que el nio(a) o nia que pueda formarse un juicio propio participe en el acto (art. 78 inc. 2 letra a) CPP; Instructivo 11).
106 Suspensin condicional del procedimiento aprobada con fecha 7 de mayo de 2002, ante la Magistrado Adriana Knopel,
del Tribunal de Garanta de Villarrica, el subrayado es propio. Al texto citado se le han introducido modicaciones formales, que han tenido por objeto slo la correccin de errores de tipeo y no han alterado el contenido ni forma del debate.

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III. ETAPA DE JUICIO Procedimiento simplicado 31.- El scal informar al adolescente sobre la presentacin del requerimiento para la aplicacin del procedimiento simplicado. El adolescente ser acompaado en este acto por sus padres o cuidadores, salvo que stos estuvieren implicados en el delito. En el caso de nio(a)s o nias, el Fiscal cumplir este deber de informacin respecto de los padres o cuidadores, a menos que stos estuvieren implicados en el delito y sin perjuicio de que el nio(a) o nia que pueda formarse un juicio propio participe en el acto (art. 78 inc. 2 letra a) CPP).

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32.- El adolescente vctima de un delito puede convenir directamente un acuerdo reparatorio, sin perjuicio de la orientacin que pudieren darle sus padres o cuidadores. En el caso de nio(a)s o nias, sern los padres o cuidadores los legitimados para convenir el acuerdo reparatorio, sin perjuicio de escuchar igualmente la opinin del nio(a) o nia que pudiere formarse un juicio propio (art. 12 CDN; arts. 241 y 394 CPP; Instructivo 34). 33.- Cuando fuere probable la realizacin del juicio, el scal pedir la intervencin de la Unidad, para que prepare psicolgica y metodolgicamente la comparecencia y declaracin del nio(a), nia o adolescente en la audiencia.

Querella 34.- El nio(a), nia o adolescente es titular del derecho a presentar querella (art. 80 A inc. 2 CPR; art. 109 letra b) CPP). Para el ejercicio de este derecho, es menester que los padres del nio(a), nia o adolescente, en su calidad de representantes legales de ste, coneran patrocinio y poder a un abogado privado o de los organismos pblicos encargados de la representacin judicial de las vctimas v.gr.: Programas del Servicio Nacional de Menores, Corporacin de Asistencia Judicial, Programa de Acceso a la Justicia, etc.- (art. 19 N. 3 incs. 2 y 3 CPR; art. 111 inc. 1 CPP; art. 43 CC). El scal informar de este derecho al adolescente o, en el caso de nio(a)s o nias, a los padres o cuidadores, especialmente cuando fuere a presentar acusacin o requerimiento de procedimiento simplicado y fuere muy

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improbable la aplicacin de una salida alternativa al juicio. 35.- Cuando los padres del nio(a), nia o adolescente fueren imputados de haber cometido el delito, el Juez de Garanta podr garantizar la vigencia del derecho del nio(a), nia o adolescente a presentar querella designando a un curador ad litem, el cual podr, en representacin del nio(a), nia o adolescente, conferir patrocinio y poder a un abogado para la presentacin de la querella (art. 19 N. 3 incs. 2 y 3 CPR; arts. 6 inc. 1, 111 inc. 1 y 109 inc. 2 CPP; arts. 43 y 494 CC). Asimismo, el scal podr solicitar la coordinacin de la Unidad para que se obtenga un abogado o, en su caso, un curador ad litem.

Criterio de Actuacin En los casos en que instituciones pblicas o privadas interpusieren querellas fundadas en la existencia de un inters social relevante o de la colectividad en su conjunto, aunque obren sin representacin de la vctima, ser el Tribunal de Garanta respectivo quien dena si acoge o no dicha presentacin, por lo que no corresponde a los scales hacer alegaciones que signiquen una manifestacin a favor o en contra de su acogida, ni interponer recurso alguno en contra de la resolucin que se pronunciare (Instructivo 1). Lo anteriormente sealado es especialmente aplicable en caso de querellas interpuestas por el Sename (Ocio del Fiscal Nacional 529/2002)

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Demanda civil 36.- El nio(a), nia o adolescente es titular del derecho a presentar demanda civil (arts. 59 y 109 letra c) CPP). Para el ejercicio de este derecho, es menester que los padres del nio(a), nia o adolescente, en su calidad de representantes legales de ste, coneran patrocinio y poder a un abogado privado o de los organismos pblicos encargados de la representacin judicial de las vctimas v. gr.: Corporacin de Asistencia Judicial, Programa de Acceso a la Justicia, etc.- (art. 19 N. 3 incs. 2 y 3 CPR; arts. 43 y 264 CC). 37.- Cuando la demanda civil debiera dirigirse contra los padres por ser stos imputados de haber cometido el delito, el Juez de Garanta deber designar

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un curador ad litem, el cual podr, en representacin del nio(a), nia o adolescente, conferir patrocinio y poder a un abogado para la presentacin de la demanda civil (art. 19 N. 3 incs. 2 y 3 CPR; arts. 6 inc. 1 y 109 inc. 2 CPP; arts. 43, 263 y 494 CC). 38.- El scal informar de este derecho al adolescente o, en el caso de nio(a)s o nias, a los padres, especialmente cuando fuere a presentar acusacin y fuere muy improbable la aplicacin de una salida alternativa al juicio. Asimismo, deber remitir los antecedentes al organismo del Estado encargado de la representacin de la vctima en el ejercicio de las respectivas acciones civiles (art. 78 inc. 2 letra c) CPP). Podr tambin solicitar la coordinacin de la Unidad para que se obtenga un abogado o, en su caso, un curador ad litem.

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Acusacin, preparacin del juicio oral y juicio oral 39.- El scal informar al adolescente de la presentacin de la acusacin y del curso del procedimiento. El adolescente debe ser acompaado en este acto por sus padres o cuidadores, salvo que stos estuvieren implicados en el delito. En el caso de nio(a)s o nias, cumplir este deber de informacin respecto de los padres o cuidadores, a menos que stos estuvieren implicados en el delito y sin perjuicio de que el nio(a) o nia que pueda formarse un juicio propio participe en el acto (art. 78 inc. 2 letra a) CPP; Instructivo 11).

Criterio de Actuacin: El scal solicitar que el nio(a), nia o adolescente ingrese al programa de preparacin psicolgica de testigos, desarrollado por la Unidad, tan pronto como exista certeza acerca de su participacin en juicio oral, lo que en todo caso deber tener lugar con a lo menos 15 das hbiles de anticipacin a aquel jado para la audiencia (Instructivo 11). 40.- En caso que un nio(a), nia o adolescente deba prestar declaracin, se recomienda el uso de mecanismos que impidan el contacto directo entre la vctima y el acusado o su familia. Para ello, el Fiscal puede solicitar el apoyo tcnico de las Unidades en orden al uso de mecanismos como el circuito cerrado de televisin o un panel, tipo biombo, que impida la confrontacin entre la vctima y el imputado.

Evaluacin Pericial Psicolgica de Credibilidad de Testimonio

Respecto de este punto, un informe emitido por la Unidad Regional de Atencin a las Vctimas y Testigos de la IX Regin seala: En todos los casos en que esta Unidad ha solicitado medidas de proteccin especiales para recibir la declaracin de testigos menores de edad, independientemente de las medidas que se soliciten y por medio del respectivo Informe Psico-Socio-Jurdico, se ha realizado una invocacin y anlisis de los respectivos derechos del nio(a) que se estiman involucrados en el caso... ...Las medidas de proteccin que hasta el momento se han desarrollado en forma exitosa en esta regin respecto de vctimas y testigos se han concentrado fundamentalmente en las comparecencias judiciales de vctimas y testigos y han consistido bsicamente en tres, a saber, declaracin en sala anexa mediante circuito cerrado de televisin, uso de biombo para impedir contacto visual entre testigo y acusado o pblico, alteracin o distorsin de la voz, y cambio de apariencia o sonoma de testigos. Adicionalmente se han utilizado otras medidas de proteccin, en la fase de investigacin, tales como entrega de telfonos mviles, entrega de alarmas personales, instalacin de botones de emergencia, instalacin de focos halgenos y reforzamiento de la seguridad del domicilio (puertas, cercos, rejas y otros), etc. La medida de declaracin en sala anexa con circuito cerrado de televisin se ha usado, hasta la fecha, nicamente con menores de edad y generalmente tratndose de vctimas, aunque tambin excepcionalmente testigos. Tal medida de proteccin se ha solicitado en favor de vctimas de violacin mayores de edad en dos oportunidades, atendidas sus particulares caractersticas, pero el Tribunal slo concedi la medida solicitada en subsidio, esto es, declaracin tras biombo y abandono de la sala por el pblico mientras sta es prestada. Algunos de los casos en que este mecanismo se ha utilizado exitosamente respecto de menores de edad, son los siguientes: RUC N 30818-4 (2001) de la scala local de Villarrica, delito de abuso sexual, una nia vctima; RUC N 14815-9 (2002) de la scala local de Temuco, delito de abuso sexual, dos nio(a)s vctimas; RUC N 29259-4 (2002) de la scala local de Loncoche, delito de violacin, una nia vctima; RUC N 38006-K (2002) de la scala local de Loncoche, delito de violacin, una nia vctima; RUC N 41613-

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7 (2002) de la scala local de Pitrufqun, delito de abuso sexual, una nia vctima; RUC N 10352-K (2002) de la scala local de Traigun, delito de violacin, una nia vctima; RUC N 39716-0 (2001) de la scala local de Temuco, delito de violacin, un nio(a) vctima; RUC N 62705-0 (2001) de la scala local de Traigun, delito de violacin, una nia vctima; RUC N 7236-9 (2001) de la scala local de Nueva Imperial, delito de violacin (recalicado a abuso sexual), una nia vctima; RUC N 16388-7 (2001) de la scala local de Temuco, delito de abuso sexual, tres nio(a)s vctimas; RUC N 11679-K (2001) de la scala local de Temuco, delito de violacin, un nio(a) vctima; y RUC N 1151-7 (2000) de la scala local de Temuco, delito de violacin, una nia vctima. En la mayor parte de estos casos se ha solicitado adicionalmente aplicar la medida del artculo 289 letra b) del Cdigo Procesal Penal, esto es, disponer la salida del pblico con motivo de la declaracin del menor, lo cual en la generalidad de los casos ha sido desestimado por el Tribunal. No obstante lo anterior, esta solicitud que inicialmente se justicaba por la necesidad de resguardar la identidad, honra y privacidad de los menores, ha cesado de tener razn desde el momento en que en la totalidad de los Tribunales, de un tiempo a esta parte, la declaracin se presta con una sola cmara en la sala anexa que 107 enfoca al nio(a) de espaldas, no logrndose con ello ver su rostro. En tanto, en informe emitido por la Unidad Regional de Atencin a las Vctimas y Testigos de la VII Regin, podemos destacar al respecto que: En audiencia de juicio oral en caso RUC 100074608-4, delito de violacin bucal y abuso sexual en menor de 12 aos Se utiliz el sistema de circuito cerrado para evitar el contacto del menor con el pblico y con el imputado, considerando su edad de 8 aos y que se trataba de un delito de carcter sexual, disminuyendo con esto la victimizacin secundaria. Se utiliz una sala contigua a la sala del tribunal oral en donde los 3 magistrados se sentaron frente al nio(a), ltrando y comunicando las preguntas al Presidente del Tribunal, de modo que el menor 108 no escuchara lo que se debata en la sala contigua..

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Criterio de Actuacin: Si el scal necesitare contar con el testimonio de un nio(a), nia o adolescente vctima de delito, durante la audiencia de juicio oral, solicitar la aplicacin de alguna de las medidas sobre restriccin a la publicidad de la audiencia

Evaluacin Pericial Psicolgica de Credibilidad de Testimonio

contempladas en el CPP y la colaboracin de la Unidad para la denicin de otras medidas que deban ser tomadas para resguardar a la vctima de sufrir una nueva victimizacin durante el curso de la audiencia (arts. 289, 306, 308 y 310 CPP). ******************************** Las Fiscalas Regionales debern poner en conocimiento de los Fiscales el contenido de este instructivo y promover una discusin jurdica al respecto, con el objeto de que cualquier duda pueda ser planteada a travs del Fiscal Regional.

Saluda atentamente a UDS.,

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GUILLERMO PIEDRABUENA RICHARD FISCAL NACIONAL DEL MINISTERIO PUBLICO GPR/SRV/crz

107 Informe JUAVT 1/03, emitido por la Unidad regional de Atencin a las Vctimas y Testigos de la Fiscala
Regional de la IX Regin de la Araucana, con fecha 30 de octubre de 2002, pgs. 1, 3 y 4. Al texto citado se le han introducido modicaciones formales, que han tenido por objeto slo la correccin de errores de tipeo y no han alterado el contenido ni forma del debate. 108 Informe CASOS URAVIT VII REGIN, emitido por la Unidad Regional de Atencin a las Vctimas y Testigos de la Fiscala Regional de la VII Regin del Maule, con fecha 24 de enero de 2003, pg. 1. Al texto citado se le han introducido modicaciones formales, que han tenido por objeto slo la correccin de errores de tipeo y no han alterado el contenido ni forma del debate.

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