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INTRODUCTION
L'importance de l'enseignement des institutions politiques et du droit constitutionnel n'est pas rappeler. En effet, cette discipline fait office non seulement d'une initiation la chose juridique, il se prsente surtout comme un enseignement d'actualit, dont la connaissance incite autant l'tudiant, le juriste que le citoyen, une rflexion critique, leur permettant de dvelopper une perception prcise du droulement des mcanismes du pouvoir et de l'Etat. Or, la proccupation du citoyen confront au pouvoir ne se rduit plus lapptence dempcher l'arbitraire des gouvernants, mais surtout s'adapter un environnement social et politique d'un trs haut degr de complexit, parce que sous l'effet de transformations rapides sur les plans intrasocital (rformes politiques, volution des murs et des pratiques politiques, progrs social et conomique...), et international (impratifs du Nouvel Ordre International, mondialisation, guerre contre le terrorisme, ... titre d'exemple).
1- Hauriou A., Giquel J., Gellard P., droit constitutionnel et institutions politiques , 6e dition, Montchrestien, Paris, 1975, page : 31. 2- Cadart J., institutions politiques et droit constitutionnel , tome 1, 2e dition, L.G.D.J., Paris, 1975, pages : 17-18. 3- Prlot M, Boulouis J. Institutions politiques et droit constitutionnel , 8e dition, Dalloz, Paris, 1980, page : 31.
2 l'amnagement et la transmission du pouvoir d'Etat. La constitution, sorte de cahier des charges juridiques annex au contrat social, se prsentait comme la (seule) rgle du jeu de la vie politique des organes suprieurs de l'Etat, totalement isole des phnomnes conomiques et sociaux comme des comportements rels des acteurs, littralement hors du droit et du champ de l'tude ds lors quils ne se conformaient pas au texte suprme. (1) En effet, le constitutionnalisme classique ainsi dcrit ne permet pas de prvoir tous les mcanismes et articulations dont dpend le fonctionnement du pouvoir. Il n'est pas possible, par exemple, de percevoir travers la norme constitutionnelle la relation effective entre le prsident des Etats-Unis d'Amrique et le congrs, parfaitement occulte du fait de la sparation rigide des pouvoirs qui est un attribut fondamental du rgime prsidentiel amricain, ni la fonction des partis politiques en tant que institution rgulatrice du jeu politique, trop partiellement aborde par le texte constitutionnel ; et de faon plus excentrique, le rle de la coutume constitutionnelle comme lment complmentaire au texte solennel destin l'adapter aux spcificits sociologiques, politiques... et culturelles d'un contexte dtermin, ou l'importance qu'acquirent certaines dispositions par rapport aux autres au sein d'un mme texte, l'article 19 (2) dans le cas de la constitution marocaine. C'est l l'aspect essentiel de la crise du droit constitutionnel classique, foncirement normatif, voire mme mtaphysique selon la fameuse expression de Maurice Duverger. Celui-ci s'insurge contre cet Etat de fait et propose de dpasser toute conception a priori de lEtat et du gouvernement et d'admettre une approche rationnelle des faits, abordant les structures et les mcanismes du gouvernement des hommes tels qu'ils sont, et non plus tels qu'ils devraient tre, ou plutt telles qu'on voudrait parfois nous faire croire qu'ils sont. (3) Le renouveau du droit constitutionnel passe ncessairement par le concours que lui apporte la science politique. (4) Cet apport repose la dimension normative sur une dimension descriptive et pratique. Les phnomnes politiques ou du pouvoir sont abords dsormais dans leur contexte historique, gographique, culturel, religieux... En d'autres termes, la science politique ne s'intresse plus seulement aux gouvernants, mais d'abord aux gouverns, dmocratisant en quelque sorte l'objet de son tude. (5) titre d'exemple, la science politique aborde plutt la manire dont se dgage la majorit appele faire la loi, alors que la norme constitutionnelle dfinie cette majorit comme l'expression de la volont gnrale ncessairement toujours bonne et insusceptible de toute contestation par les minorits. (6)
1- Turpin D. droit constitutionnel , Presses universitaires de France, Paris, 1992, page : 2. 2- Le Roi, Amir Al Mouminine. Reprsentant Suprme de la Nation, Symbole de son unit, Garant de la prennit et de la continuit de l'Etat, veille au respect de l'Islam et de la Constitution. Il est le protecteur des droits et liberts des citoyens, groupes sociaux et collectivits. Il garantit l'indpendance de la Nation et l'intgrit territoriale du Royaume dans ses frontires authentiques. 3- Turpin D, idem, page : 3. 4- Giquel J. droit constitutionnel et institutions politiques , Montchrestien, 16e dition, Paris, 1999, page : 15. 5- Turpin D, page : 4. 6- Turpin D, idem, page : 4.
CHAPITRE PREMIER
LETAT.
Le pouvoir politique s'exerce dans un cadre institutionnel organis : l'tat. Ce pouvoir constitue l'aboutissement d'un long processus de diffrenciation politique qui a abouti, au plus haut niveau de son volution, la formalisation et linstitutionnalisation de l'autorit au sein de l'tat. Le phnomne tatique soulve par consquent une question pertinente : quel niveau de son volution le pouvoir politique a-t-il pu gnrer les conditions requises pour l'existence de l'institution tatique ? Se poser cette question c'est supposer que le phnomne tatique comporte une profonde signification politique, sociologie et juridique. Dans ce chapitre nous serons tenus de prciser la consistance des diffrentes dimensions de la signification du phnomne tatique travers les trois axes suivants : la notion d'tat, les formes de l'tat et les fonctions de l'tat.
Maurice Hauriou prcise que l'tat est un organisme social structur en vue de la ralisation d'un certain ordre et relevant d'une sorte de processus institutionnel quasi biologique (3). Cette acception de l'tat signifie que les organes disposant des
1- Pactet (P.), Institutions politiques. Droit constitutionnel, 19e dition, Armand Colin, Paris, 2000, page : 41. 2- DEBBASCH 5Ch.), BOURDON (J.), PONTIER (J.-M.), RICCI (J.-C.), droit constitutionnel et institutions politiques, op. cit., page : 21. 3- Turpin (D.) droit constitutionnel, op. cit. pages : 17-18.
4 prrogatives de l'exercice du pouvoir politique, ceux que l'on qualifie de gouvernants ne disposent pas d'un droit subjectif affrent ce pouvoir. Ils ne remplissent que des fonctions au nom de l'tat. La personne des gouvernants, individuellement considrs, s'estompe au profit de la qualit qui leur est attribue. Ainsi le pourvoi est cens avoir pour titulaires n'ont pas les hommes qui l'exercent en fait, mais un tre distinct, qui les actes sont attribues (1). Ainsi se prcisent les contours de la qualit de personne morale attribue l'tat. Il en ressort donc que le pouvoir tatique ne dpend pas des individus qu'il exerce n'est de l'tat lui-mme. La notion de personne morale permet de la sorte d'expliquer la continuit et la permanence du pouvoir tatique, notamment son institutionnalisation. D'autre part, cette notion permet de distinguer l'tat de la socit. Le pouvoir de l'tat s'adresse essentiellement la socit et s'exerce sur ses diffrentes composantes par le biais de fonctions : tat est lallocateur de biens et de statuts juridiques, celui par exemple d'agir en son nom. Il est aussi le producteur de rgles normatives la base de l'organisation sociale ; et galement par le biais de moyens : l'tat dispose d'un patrimoine et galement d'une capacit juridique pour assurer la dfense de ses droits et de ses intrts.
B- l'tat est souverain.
La notion de souverainet de l'tat renvoie une doctrine juridique selon laquelle celui-ci est le dtenteur exclusif du pouvoir suprme auquel toutes les collectivits et autorits qui lui sont extrieures sont soumises (2). Ce pouvoir suprme correspond ce que Max Weber a appel le monopole de la contrainte organise , dont la premire expression est ncessairement un pouvoir exclusif d'dicter les rgles normatives, fondement de l'organisation sociale. La souverainet de l'tat signifie que le monopole de la contrainte permet l'tat, non seulement d'imposer le respect de ses lois, mais de contrler, au niveau de leur excution, les dcisions des autres pouvoir qui n'existent plus dsormais en tant que tels quavec l'approbation tacite du pouvoir tatique . (3) D'autre part, la souverainet de l'tat n'implique pas forcment l'existence du pouvoir politique l'exclusion des autres pouvoirs qui lui sont subordonns, c'est--dire que l'tat ne cherche pas systmatiquement dtruire tous les pouvoirs qui lui sont extrieurs. Par un jeu subtil d'arbitrage entre ses diffrents pouvoirs, l'tat fait en sorte d'affirmer le rle de ceux qui soutiennent son projet d'organisation sociale. Pour survivre, les collectivits et les pouvoirs situs en dehors de l'tat cherchent en permanence, sinon le soutien de celui-ci, du moins une situation conforme aux rgles de son projet d'organisation sociale. L'tat parvient ainsi assurer sa mission suprme : celle de veiller la cohsion et au bon fonctionnement de la collectivit nationale. Une mission qui ne peut tre possible quen fonction de la notion de souverainet dont l'tat est le titulaire.
1- HAMON (F.), TROPER (M.), BURDEAU (M.), droit constitutionnel, 27e dition, LGDJ., Paris, 20 ??, page : 71. 2- Jelinek affirme que l'tat dispose de la comptence de ses comptences . Cit par : Foillard (Ph.), Droit constitutionnel et institutions politiques , op.cit.,, page : 20. 3- CHANTEBOUT (B.), de l'tat. Une tentative de dmythification, Consortium de la Librairie et de l'Edition, Paris, 1975, page : 45.
La notion d'Etat gendarme qui a prvalu au cours du XIXe sicle et jusqu' la premire guerre mondiale, est fonde sur la restriction du rle de l'Etat. Celui-ci ne doit intervenir que pour assurer un minimum de rgles indispensables l'organisation sociale. Sur le plan conomique, l'Etat et ses collectivits drives devraient sinterdire toute activit conomique sous l'effet du principe du laisser-faire, laisser aller . Sur le plan social, l'intervention de l'Etat s'inscrit plus particulirement dans un souci de maintien de l'ordre public. Le rle de l'Etat se limite donc aux fonctions de souverainet : maintien de l'ordre sur le plan interne, dfense nationale, politique trangre, justice, protection de l'ordre conomique... Les tenants de cette doctrine estiment que tout autre intervention de l'Etat est abusive, dangereuse pour la libert, pour les derniers des citoyens et pour le progrs social (1).
B- l'Etat-providence.
Lavnement de la premire guerre mondiale dvoile en grande partie les insuffisances de la notion d' Etat-gendarme . Les consquences conomiques et sociales de la guerre impliquent l'intervention de plus en plus accentue de l'Etat, seule puissance en mesure dy rpondre. Partant d'une simple action de distribution de secours la population, l'action de l'Etat s'est peu peu tendue l'action conomique et sociale : subventions verses pour les entreprises lucratives, pour des activits prives dficitaires, appui, puis prise en charge d'entreprises en difficult et dont le poids est considrable sur le plan national ou rgional... Le processus des nationalisations confirme cette tendance et permet l'Etat la proprit, la direction et la gestion des secteurs stratgiques de l'conomie nationale dans la plupart des
1- Cadart J., institutions politiques et droit constitutionnel , op. cit., page : 96.
6 pays conomie librale (chemin de fer, industrie aronautique, secteur bancaire et d'assurance, secteur nergtique...)1. la suite de la seconde guerre mondiale, le rle de l'Etat va s'tendre au secteur social. Influenc par la thorie de Keynes, l'conomiste britannique Beveridge labore au cours des annes 40 la notion du Welfare State, selon laquelle l'Etat est charg d'organiser le bien-tre de la population par le dveloppement d'un systme de protection sociale unifie qui doit librer l'homme du besoin et permettre une galisation des chances entre des individus aux capacits financires diffrentes . Ainsi, le principe libral, selon lequel protection sociale et efficience sont antinomiques, est rejet au nom de la recherche d'une plus grande justice 2. De la sorte, l'Etat acquiert un rle considrable dont l'uvre de rgulation conomique et d'quilibre social, lui permettant de lutter de faon plus efficace contre les crises cycliques et de prendre en charge la direction de l'conomie nationale. Paragraphe second- les fonctions juridiques de l'Etat. L'Etat, personnes morales de droit public, dispose du pouvoir d'dicter des rgles de droit, le pouvoir normatif, et du pouvoir de les excuter en faisant recours, le cas chant, la contrainte institutionnalise. ce titre, l'Etat assure un certain nombre de fonctions qui lui permettent dexercer sa souverainet sur les plans interne et international ainsi que de mettre en uvre ses programmes et ses objectifs politiques. La thorie classique dgage trois fonctions fondamentales de l'Etat : la fonction lgislative, la fonction excutive et la fonction juridictionnelle. L'volution constitutionnelle au cours du XXe sicle rduit la rigidit de la rpartition des fonctions juridiques de l'Etat : dsormais la complmentarit se substitue la soumission qui a toujours marqu les rapports entre le pouvoir excutif et le pouvoir lgislatif. Alors que le pouvoir juridictionnel requiert une importance majeure comme pouvoir indpendant au sein de l'Etat.
A- La fonction lgislative.
En rgle gnrale, cette comptence est dvolue au parlement. En effet, l'organe lgislatif est charg d'dicter les normes juridiques sous forme de rgles gnrales et impersonnelles. Source cette acception, la loi se dfinit selon le critre organique, par rfrence l'organe qui en a la charge notamment le parlement. La tendance la rationalisation des rapports entre l'organe lgislatif et l'organe gouvernemental met en cause cette dfinition. L'institution parlementaire n'a plus l'exclusivit de l'exercice du pouvoir normatif. Une part importante de ce pouvoir revient par la force de la constitution au pouvoir excutif sous diffrentes formes : loi d'habilitation, dcret-loi... Il suit de la que la fonction lgislative dans sa dimension matrielle est coupe en deux portions, l'une est prise en charge par l'organe lgislatif (critre organique), l'autre est prise en charge par le pouvoir gouvernemental. Le critre organique ne constitue donc qu'un aspect du critre matriel.
1- Lalina 9 du prambule de la Constitution franaise du 27 octobre 1946 dispose tout bien, toute entreprise, dont l'exploitation a ou acquiert les caractres d'un service public national ou d'un monopole de fait, doit devenir la proprit de la collectivit . 2- Encyclopdie Encarta 2004, 1993-2003, Microsoft Corporation.
7 En contrepartie, le parlement est charg d'une fonction de contrle du gouvernement qui lui confre une influence certaine sur l'action gouvernementale.
B- La fonction de gouvernement.
Il convient tout d'abord de prciser que la fonction excutive ne constitue qu'un aspect du pouvoir gouvernemental. Le pouvoir gouvernemental comporte deux aspects : - un pouvoir rglementaire autonome travers lequel lorgane gouvernemental assure ldiction dune partie de la norme juridique. Les rglements autonomes constituent par l mme des rgles gnrales et impersonnelles au mme titre que les rgles de nature lgislative dictes par le gouvernement par la force de la constitution (dcrets-lois par exemple). - un pouvoir dexcution, le gouvernement agit par dcisions rglementaires ou par actes individuels en vue de lexcution des rgles de droit gnrales et impersonnelles. Ce sont les actes dapplication qui sont subordonnes aux actes lgislatifs et ne pouvant les contredire. Dautre part, le gouvernement accompli une part importante en matire dinitiative des lois, ainsi quau niveau de llaboration formelle des actes lgislatifs (procdure de lopposition dirrecevabilit titre dexemple).
C- La fonction juridictionnelle.
Cette fonction permet lEtat de trancher les litiges entre les personnes juridiques, que ce soit des particuliers ou des collectivits publiques, en rgle gnrale par le biais de mesures individuelles. Cette fonction est confie au pouvoir juridictionnel quel que soit son mode dorganisation et sa structure. En France et au Maroc, la fonction juridictionnelle est assure par les tribunaux judiciaires chargs de trancher les litiges de droit priv et les tribunaux administratifs. La fonction juridictionnelle est distincte de la fonction de gouvernement dans la mesure o les actes y affrents ont un caractre obligatoire et absolu : les jugements ont force de vrit lgale, ils ont lautorit de la chose juge, ils sont dfinitifs et intangibles pour toute personne et pour toute autorit ; une fois les voies de recours puises, ils ne peuvent plus tre modifis par quelque autorit que ce soit, mme par leurs auteurs (1).
1- Cadart J., institutions politiques et droit constitutionnel , op. cit., page : 103.
1- Le rgime de Staline, titre dexemple. 2- Le cas du Portugal jusquen 1974 et de lEspagne jusquen 1975. 3- Cadart J., Institutions politiques et droit constitutionnel, tome 1, 2e dition, idem, page : 119. 4- Cadart J., ibid, page : 119. 5- Pactet (P.), Institutions politiques. Droit constitutionnel, 19e dition, idem, page : 67.
1- Sous la Rvolution (franaise, 1789), la plupart des orateurs avaient rejet l'ide d'un tribunal constitutionnel charg de contrler les lois. Thibaudeau dclara le 24 Thermidor an III : Ce pouvoir monstrueux serait tout dans l'Etat et en voulant donner un gardien aux pouvoirs publics, on leur donnerait un matre .
10 constitution, qui n'exige aucun effort d'interprtation, est trs rare (1). Par contre, la violation du contenu de la constitution ne peut tre souleve quau prix d'une interprtation parfois sur fond politique (2). L'interprtation donne par l'organe de contrle cet gard et ncessairement empreinte de subjectivit et, en consquence, n'est pas forcement conforme la volont du constituant. Il est clair que le juge ne se conforme pas ncessairement la volont du constituant dans son action de contrle de la conformit d'un acte vot par le parlement. Il se transforme de la sorte en autorit suprme qui n'est pas lie par la volont du constituant et qui est suprieur celle des reprsentants de la nation. Ainsi le risque d'une situation de gouvernement des juges n'est pas carter. Paragraphe second : les organes de contrle. Le contrle de la constitutionnalit des lois revt ncessairement un caractre politique. Or statuer sur la constitutionnalit d'une loi c'est apprcier la rgularit d'une dcision prise par la majorit du Parlement, tre expos constater que celle-ci s'est trompe, qu'elle a viol la Constitution . Ainsi, l'organe charg de vrifier la constitutionnalit des lois serait-il difficilement en mesure de se soustraire la subjectivit politique, ce qui pourrait, en cas d'opposition politique ouverte, gnrer des tensions entre le juge constitutionnel et les sensibilits politiques donnant un discours adverse. Conscient de cette situation, le constituant pourra dcider soit une politisation accrue du rle de l'organe charg de statuer sur la constitutionnalit des lois et de sa structure (contrle par un organe politique), considrant que ainsi, il constituera un organisme rgulateur efficace ; soit une dpolitisation de cet organe on lui attribuant une tache dordre technique , et par la mme, le rle d'un organe thoriquement neutre organe juridictionnel .
A- le contrle par un organe politique.
La mise en place d'un organe politique de contrle de la constitutionnalit des lois pose un problme particulier : il ne sera pas question d'un contrle de l'aspect juridique des lois mises en cause mais de leur opportunit politique. La juridiction constitutionnelle ne vrifiera pas uniquement la conformit de la loi la constitution, et sera tente de glisser vers l'apprciation de l'opportunit de la mesure envisage, de toute faon il s'expose en tre accus 3. Elle sattachera essentiellement tablir des compromis entre les forces politiques associes dans l'exercice du pouvoir, celles qui sont l'origine de la dsignation de ses membres. Ainsi sera-t-elle rduite au rle d'alli du pouvoir politique (souvent c'est la majorit parlementaire dont le gouvernement est issu) qui s'assurera de sa neutralit voire de sa connivence- vis--vis de la production de lgislative du parlement. Il suit de l que l'organe politique de contrle souffre d'une insuffisance grave s'agissant de son indpendance par rapport au pouvoir politique. Cette insuffisance risque de se transformer en danger pour les liberts. Cet organe aura-t-il le courage ou tout
1- Voir : loi relative la taxe sur l'installation de rcepteurs paraboliques (Maroc). 2- Le Conseil constitutionnel (en France) annule, le 12 janvier 2002, une disposition de la loi de modernisation sociale adopte le 19 dcembre 2001 par le parlement et portant dfinition des licenciements conomiques . En effet, prenant en compte l'motion de l'opinion face aux affaires Renault Vilvorde, Michelin, Danone, Marks & Spencer, la nouvelle dfinition figurant dans la loi visait s'opposer aux licenciements de convenance boursire. S'inscrivant dans la dfense d'un droit fondamental, le droit au travail, elle restreignait le pouvoir exorbitant d'actionnaires dcidant de fermer une entreprise non pas parce qu'elle perdait de l'argent, mais parce qu'elle n'en gagnait pas assez. 3- Ardant (Ph)., institutions politiques et droit constitutionnel , op. cit., page : 109.
11 simplement la capacit de s'opposer la majorit parlementaire si celle-ci, par une loi, met en danger des liberts dmocratique ? (1)
B- le contrle exerc par un organe juridictionnel.
Dans ce systme, c'est la technique juridique qui prvaut. Agissant selon une procdure juridictionnelle, la tche des juges consiste contrler la loi mise en cause en fonction de critres juridiques, notamment la conformit technique de la loi la constitution. Ce qui renforce la garantie d'indpendance des juges et, par l mme, rduit considrablement le rapport entre la recherche de compromis d'ordre politique et la fonction de contrle de la constitutionnalit des lois, thoriquement impartiale. L'organe charg du contrle de la constitutionnalit des lois peut tre une juridiction ordinaire, notamment un tribunal situ un niveau dtermin de la hirarchie juridictionnelle ordinaire. L'exemple type cet gard est reprsent par le systme amricain. Il peut aussi tre institu sous forme d'une cour constitutionnelle, qui statue en premier et dernier ressort, entre autres matires, sur la constitutionnalit des lois. Le contrle par un organe juridictionnel combine en effet des avantages thoriques notamment la technicit, l'indpendance et l'efficacit qui font sa force et justifient sa primaut par rapport au systme de contrle confi un organe politique. Ce type de contrle peut s'exercer selon deux techniques : un contrle par voie d'action qui implique l'annulation pure et simple de la loi juge non conforme la constitution (le systme amricain comme exemple type), ou un contrle par voie d'exception dans lequel la partie requrante demande au juge d'carter l'application de la loi l'affaire en cause (c'est le systme adopt en Europe partir de 1920). a- Le contrle par voie d'action : Le systme de contrle par voie d'action offre au requrant la possibilit de saisir le juge pour lui demander de vrifier la conformit de la loi la constitution et de procder, le cas chant, son annulation. Le contrle ne porte sur aucun litige prcis. Il s'agit d'un procs objectif fait la loi mise en cause. Ce contrle conduit l'annulation pure et simple de la loi non conforme la constitution. La loi disparat de l'ordre juridique. D'autre part, le jugement de l'organe de contrle est rtroactif. La loi est totalement dtruite aussi bien pour le pass que pour l'avenir. Elle est suppose n'avoir jamais exist. Mais ce type de contrle pose un problme pratique : les situations acquises sous l'effet de la loi annule sont elles-mmes mises en cause. Ce qui implique que ce contrle doit obir des conditions qui resserrent sa mise en uvre : - c'est un contrle a priori, applicable la loi avant sa promulgation et sa mise en application. - c'est un contrle restreint, le plus souvent ferm aux citoyens et par consquent accessible un nombre rduit d'institutions constitutionnelles. b- le contrle par voie d'exception : le systme de contrle par voie d'exception pose la question de la conformit de la loi la constitution de faon indirecte : au cours d'un procs entre deux personnes juridiques devant un juge ordinaire, la partie requrante fonde sa dfense sur l'exception
1- Phoillard Ph., droit constitutionnel et institutions politiques , op. cit., page : 41.
12 d'inconstitutionnalit dune loi applicable au litige : elle dclare qu'elle pourrait tre coupable si la loi qui lui est oppose tait constitutionnelle, mais elle se dfend en confirmant le contraire ; elle dclare qu'elle pourrait tre coupable, except si cette loi est inconstitutionnelle, et elle demande, par suite, au juge de dire et de juger qu'il en est ainsi 1. De la sorte, la partie requrante ne demande pas l'annulation pure et simple de la loi, contrairement la logique du contrle par voie d'action, mais simplement ce que l'application de la loi soit carte au litige en cours. Le juge doit procder par deux tapes successives : statuer sur la constitutionnalit de la loi, et en fonction de son jugement, se prononcer sur le fond du litige. Lorsque la conformit de la loi mise en cause et prouve, le rle du juge consiste carter l'application de cette loi au procs en question (autorit relative de la chose juge). Ce qui nentame aucunement sa valeur en tant que loi. Ce recours est par nature plus dmocratique que le recours par voie d'action parce quil offre tout citoyen la possibilit de saisir le juge contre une loi qu'il estime non conforme la constitution. Mais son efficacit ne peut tre envisage que dans le cadre d'un systme qui combine un contrle a posteriori de la constitutionnalit de la loi et l'autorit relative de la chose juge, c'est--dire l'effet suspensif de la dclaration d'inconstitutionnalit d'une loi.
1- Cadart J., Institutions politiques et droit constitutionnel , op. cit, page : 165.
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14 part, l'autorit judiciaire ne peut se passer de l'appui du pouvoir excutif pour faire excuter ses dcisions. Montesquieu suppose une certaine indpendance entre les trois pouvoirs, car ils ne peuvent assurer leur fonction de rgulation du gouvernement et empcher le despotisme du pouvoir que si chacun ne peut ni dominer ni tre assujetti aux autres. Mais cette forme d'indpendance n'exclut pas le contrle des pouvoirs les un sur les autres. Pour cette raison, ils doivent tre dots des moyens institutionnels et juridique de se neutraliser. Autrement dit, ils doivent disposer d'une facult d'empcher, c'est--dire de la possibilit de s'opposer aux mesures prises par les autres pouvoirs, du moins en ce qui concerne le lgislatif et l'excutif .1 Paragraphe second - Les limites la sparation des pouvoirs. La thorie de Montesquieu suppose une certaine indpendance entre les trois pouvoirs. Mais J. J. Rousseau de sa part, nadmet pas le dmembrement de lexercice de la souverainet entre des pouvoirs indpendants. Ce rejet est partag par dautres coles de pense, notamment par les tenants de la doctrine marxiste. Mme lorsque la thorie de la sparation des pouvoirs est entirement consacre, notamment dans les dmocraties occidentales contemporaines, il faut admettre quelle souffre de limites de plus en plus banalises.
A- les limites quant lautonomie des pouvoirs :
Sauf dans le rgime amricain, le pouvoir judiciaire na jamais t considr comme gal aux autres pouvoirs. Lautorit judiciaire ne peut incarner limage de pouvoir protecteur de lindividu et de la libert que dans la mesure o son indpendance, surtout par rapport au pouvoir excutif, est assure.
B- les limites quant leffectivit de la sparation :
Aucune dmocratie moderne ne peut prtendre une application dtaille de la sparation des pouvoirs. La primaut du pouvoir excutif, volutive et irrversibles depuis la fin de la IIe guerre mondiale a t consacre pour faire face des exigences indites (complexit de la gestion interne, des relations internationales ). La pratique des dcrets lois sous la IIIe et la IVe rpublique en France notamment va jeter les premires bases de cette primaut de lorgane lexcutif, qui sera consacre par la constitution de 1958, pour rpondre officiellement un impratif de rationalisation du rgime parlementaire.
C- le fait majoritaire :
Lorsque le gouvernement est issu dune majorit parlementaire qui le soutien, la sparation de lexcutif et du lgislatif est vide de sa substance. Cest lopposition parlementaire quincombe la charge de contrebalancer le gouvernement. La mise en place dune juridiction constitutionnelle contribue prciser les contours de cette agression de la thorie de la sparation des pouvoirs.
1- Foillard (Ph.), Droit constitutionnel et institutions politiques, Centre de publications universitaires, Paris, 1998, page : 80.
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La stabilit et la fonctionnalit du rgime parlementaire britannique lui ont assur une diffusion assez large, acclre davantage par la victoire de 1918 et de 1945. Ce qui a constitu un facteur une diffrenciation de ce modle vers deux variables : a- un rgime parlementaire dualiste caractris par l'existence d'un excutif caractre bicphale : le monarque chef de l'tat dispose de prrogatives assez larges tout en tant irresponsable, et le chef du gouvernement responsable double titre devant le chef de l'tat et devant le parlement. b- un rgime parlementaire moniste dans lequel la responsabilit gouvernementale incombe essentiellement au chef de gouvernement ; alors que le chef de l'tat assure le plus souvent une fonction honorifique, c'est--dire qu'il rgne mais ne gouverne pas. c- Les mcanismes de l'quilibre du rgime parlementaire La collaboration qui est le principe de base des rapports entre le pouvoir lgislatif et le pouvoir excutif peut ne pas remdier des situations de blocage et de pensions qui peuvent perturber le fonctionnement du rgime parlementaire. D'o l'usage de moyens de pression dont dispose rciproquement chacun des deux pouvoirs : 1- la responsabilit politique du gouvernement devant le parlement. La responsabilit du gouvernement devant le parlement peut tre engage par le biais de deux procdures distinctes : la motion de censure et le vote de dfiance (le refus d'accorder leur confiance au gouvernement). Cette seconde de procdure peut elle-mme tre engage soit l'initiative des membres du parlement soit l'initiative du gouvernement. Les constitutions entourent ces procdures de mesures restrictives en vue de prvenir un emploi abusif, facteur potentiel d'instabilit du pouvoir excutif.
1- Turpin D. , Droit constitutionnel, op.cit., page : 187.
16 La constitution marocaine prvoit l'usage de ces deux procdures et les soumet la condition de la majorit renforce des deux tiers des membres composant la chambre des reprsentants aussi bien en ce qui concerne l'engagement par le premier ministre de la responsabilit du Gouvernement devant la Chambre des Reprsentants (article 75) que de la mise en cause de la responsabilit du Gouvernement par le vote d'une motion de censure par La Chambre des Reprsentants (article 76) ou par la Chambre des Conseillers (article 77). (1) 2- la dissolution du parlement. Simple prrogative royale ses origines, la procdure de dissolution de la chambre basse du parlement s'est transforme en mcanisme de base de l'quilibre des pouvoirs dans le rgime parlementaire. Le droit de dissolution du parlement apparat comme une arme prventive destine endiguer les ardeurs de la majorit parlementaire lorsque le le soutien de ceux-ci au pouvoir excutif devient fluctuant et de, par consquent, tre facteur gnrateur d'instabilit gouvernementale. Le droit de dissolution est attribu au chef de l'tat (France, Maroc, par exemple). Celui-ci peut prononcer la dissolution de la chambre basse du parlement (article 12 de la constitution franaise) (2). Mais cette procdure est possible vis--vis des deux chambres du Parlement dans le cas marocain (article 27) (3). Il est indispensable de rappeler, concernant le cas marocain en particulier, quen contrepartie du pouvoir de dissolution de la Chambre des Conseillers accord au Chef de l'tat, celle-ci dispose en mme titre que la Chambre des Reprsentants du pouvoir de voter une motion de censure conduisant la dmission collective du gouvernement (article 77 alinas 6). Paragraphe second - la sparation rigide des pouvoirs : le rgime prsidentiel. Le principe de la sparation stricte des pouvoirs est fond sur l'galit et l'indpendance des pouvoirs, l'un par rapport l'autre. Le monde type de sparation stricte des pouvoirs est reprsent par le rgime prsidentiel amricain. Ce rgime n'a pas connu autant de russite de transplantation dans d'autres systmes politiques. Il a trs vite driv en un systme prsidentialiste, notamment dans certains pays en dveloppement et qui reprsente des caractristiques accentues du rgime prsidentiel, notamment en ce qui concerne un certain nombre de comptences attribues au chef de l'excutif qui ne le sont pas sous le rgime prsidentiel : l'initiative des lois titre d'exemple. Le rgime prsidentialiste prsente plutt des caractristiques de confusion des pouvoirs. En effet, le rgime prsidentiel est caractris par l'galit et l'indpendance du pouvoir lgislatif et du pouvoir excutif qui repose sur deux points fondamentaux :
1- Il s'agit l d'une exception marocaine parce qu titre dexemple, la constitution franaise ne prvoit pas la possibilit de la mise en cause de la responsabilit du Gouvernement par le vote d'une motion de censure par le Snat. 2- L'article 12-1 de la constitution franaise de 1958 dispose : Le Prsident de la Rpublique peut, aprs consultation du Premier Ministre et des Prsidents des assembles, prononcer la dissolution de lAssemble Nationale . 3- L'article 27 de la constitution marocaine de 1996 dispose : Le Roi peut dissoudre les deux Chambres du Parlement ou l'une d'elles seulement, par dahir .
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A- l'absence de moyens de pression rciproque,
c'est--dire que la responsabilit du chef de l'excutif ne peut pas tre engage devant le pouvoir lgislatif et, rciproquement, le chef du pouvoir excutif ne dispose pas de la prrogative de dissolution des chambres du parlement. L'absence de mcanismes de contrepoids implique une collaboration de nature quasiment contractuelle entre les deux pouvoirs, seule issue leur permettant de coexister jusqu' la fin de leurs mandats respectifs.
B- l'lection du prsident au suffrage universel direct.
Ce facteur fondamental place le chef de l'excutif galit par rapport au pouvoir lgislatif : il tire son statut directement de la nation et non de l'assemble (lgislative) et ne dpend pas de cette dernire quant l'exercice de ses pouvoirs (1)
1- Debbasch (Ch.), Bourdon (J.), Pontier (J.-M.), Ricci (J.-C.), droit constitutionnel et institutions politiques, Economica, Paris, 2001, page : 157.
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