DESARROLLO DE DERECHO ROMANO BOLILLA 1.

DERECHO ROMANO: NOCIONES GENERALES Concepto del derecho romano Sentido amplio y sentido restringido. El derecho romano es el conjunto de normas y principios que rigieron a la sociedad romana desde su fundacin (753 a.C.) y hasta la muerte del emperador Justiniano (567 d.C.); de ah este ordenamiento jurdico cae en un letargo (duerme) para ser resucitado por la labor de los glosadores y postglosadores, y luego ser receptado en la Pennsula Ibrica por las Siete Partidas, el Fuero Juzgo, el Cdigo de Napolen. A partir de all este ordenamiento jurdico es tomado por nuestro codificador Dalmacio Vlez Sarsfield para redactar el Cdigo Civil Argentino, por Freitas quien codific el Cdigo Civil Brasilero, para ser aplicado este ordenamiento jurdico romano en todos los pases que integran el MERCOSUR. Mtodos de estudio: historia interna y externa. Pietro Bonfante ha expuesto el tema relativo a la divisin de la historia jurdica romana, entendiendo que el anlisis de la historia de las fuentes o historia externa del derecho (historia iuris), y de la historia de las instituciones jurdicas o historia interna (antiquitatis iuris) deben estudiarse a travs de un mtodo que llama sincronismo ideolgico u orgnico y que consiste en situar dentro de determinados perodos, concretados por la concepcin de una idea o por la evolucin de un rgano, las modificaciones de carcter general que fue experimentando el derecho. Ideolgico peridico. Consiste en situar dentro de determinados perodos, concretados por la concepcin de una idea o por la evolucin de un rgano, las modificaciones de carcter general que fue experimentando el derecho. Cronolgico (historia constitucional). Considera la evolucin del derecho en cada una de sus instituciones jurdicas. Ontolgico evolutivo etiolgico. Analiza el desarrollo histrico del derecho en su conjunto. pocas en que puede dividirse su estudio. La divisin de pocas de la historia de Roma: Monarqua, Repblica e Imperio: Principado y Dominado. La divisin en pocas de la historia del derecho romano: Segn Edward Gibbon (historiador ingls): 1) Desde la ley de las XII Tablas (451 a.C.) hasta Cicern (fines de la Repblica, siglo I a.C.); 2) desde Cicern hasta el emperador Alejandro Severo (235 d.C.); 3) desde Alejandro Severo hasta la muerte del emperador Justiniano (565 d.C.).

Segn Gustav Hugo (jurista alemn):

1) 2) 3) 4)

Infancia: desde la fundacin de Roma (753 a.C.) hasta la ley de las XII Tablas (451 a.C.); juventud: desde las XII Tablas hasta Cicern (S. I a.C.); madurez: desde Cicern hasta el emperador Alejandro Severo (235 d.C.); vejez: desde Alejandro Severo hasta el fallecimiento de Justiniano (565 d.C.).

Segn Pietro Bonfante (romanista italiano):

1er. Perodo: desde la fundacin de Roma (753 a.C.) hasta las guerras pnicas (264-146 a.C.); 2do. Perodo: desde las guerras pnicas hasta el fallecimiento de Alejandro Severo y el advenimiento de Constantino (235 a 312 d.C.); 3er. Perodo: desde Constantino hasta la muerte de Justiniano (565 d.C.). Segn Rudolf Von Mayr (romanista alemn): 1ra. poca: desde la fundacin de Roma (753 a.C.) hasta la creacin de la pretura (367 a.C.) que es la era del derecho nacional; 2da. poca: desde la creacin de la pretura hasta el edicto perpetuo de Salvio Juliano, durante el reinado de Adriano (131 d.C.) que es la era del derecho honorario y de gentes; 3ra. poca: desde el edicto de Salvio Juliano hasta Diocleciano (284 d.C.) que es la era del derecho imperial; 4ta. poca: desde Diocleciano hasta el fallecimiento de Justiniano (565 d.C.) que es la era de la orientalizacin del derecho romano.

Segn Salvatore Riccobono (italiano): afirma que el sistema jurdico de los romanos puede dividirse en dos
grandes perodos antagnicos: 1) desde las XII Tablas hasta el siglo VII de la ciudad (fines de la Repblica); 2) desde el siglo VII hasta Justiniano.

Segn Perozzi:

1) ciclo del derecho romano que va desde la fundacin de Roma hasta la poca de Alejandro Severo; 2) ciclo del derecho romano helnico que llega hasta la recopilacin de Justiniano.

El profesor Lpez Nez divide la evolucin histrica del derecho romano de la siguiente manera:
a) derecho quiritario, nacional o antiguo: perodo preclsico; b) etapa del ius gentium o universal: derecho clsico; c) derecho postclsico o romano-helnico; d) derecho justinianeo. pueblo romano son las 1) perodo del derecho 2) perodo del derecho 3) perodo del derecho 4) perodo del derecho

Segn el autor del libro, Luis Rodolfo Argello, las fases del desenvolvimiento del derecho que rigi la vida del
siguientes: quiritario (consuetudinario-decenviral); honorario o de gentes; jurisprudencial; de la codificacin (prejustinianeo justinianeo).

1-El ciclo del derecho quiritario se inicia con la fundacin de Roma y termina aproximadamente a mediados del siglo IV a.C.; la costumbre es la fuente fundamental de esta primera etapa. El ius quiritium es un conjunto de principios aislados, rudos y formalistas; es personalista, nacional pues slo ampara y beneficia a los ciudadanos romanos, es un derecho clasista. La Ley de las XII Tablas se nos presenta como el testimonio legislativo ms importante de la antigedad romana, ya que gracias a ella lleg a cristalizar el derecho consuetudinario que rega hasta entonces la vida de Roma. 2-El perodo del derecho honorario o de gentes se inicia en un momento fundamental de la historia del derecho romano: el ao 367 a.C. cuando se sanciona la lex Licinia de consulatu que admite a los plebeyos al consulado y crea una nueva magistratura patricia: la pretura urbana. 3-El perodo del derecho jurisprudencial habra tenido su comienzo alrededor de los aos 100 a 50 a.C.. Con Scaevola nace la ciencia jurisprudencial que vino a formarse con el quehacer de los jurisconsultos romanos, constituida por el responder (emitir opiniones sobre cuestiones, litigiosas o no, que se les plantearen); cavere (indicar las frmulas que los particulares deban usar para garantizar sus derechos o proteger sus intereses legtimos); agere (intervenir en el foro para reproducir ante el juez sus dictmenes u opiniones); scribere (formar discpulos enseando el derecho). Scaevola fue el iniciador del derecho jurisprudencial, fue el primero que constituy el ius civile en 18 libros que contenan una exposicin sistemtica del derecho. Se percibe en esta etapa un decaimiento del derecho pblico y un engrandecimiento del derecho privado, favorecido por la influencia de la filosofa griega. Algunos jurisconsultos clsicos son: Salvio Juliano con el Edicto Perpetuo que fue redactado por orden de Adriano y que vino a significar la estatificacin en la dinmica pretoria; Volusio Meciano con quien el emperador Marco Aurelio estudi derecho; Pomponio y Ulpio Marcelo. Gayo es una de las personalidades ms completas de la ciencia jurdica clsica, entre sus obras se destacan sus Institutas y sus Res cottidianae que han servido de base y modelo a las Institutas del emperador Justiniano. Con Ulpiano, Paulo y Modestino se cierra la nmina de los jurisconsultos de la poca clsica. 4-La cuarta y ltima fase de la evolucin histrica del derecho romano es el perodo de la codificacin (prejustinianeo-justinianeo), se caracteriza por el debilitamiento del derecho clsico. Se sancionan los cdigos Gregoriano y Hermogeniano. El proceso de ordenacin de las leges alcanza mayor relevancia cuando en el ao 438 se publica el cdigo Teodosiano. Se hace la ordenacin del ius o iura que es

el derecho comprobado y transmitido por los escritos de los jurisconsultos. Se dicta la ley de Citas. Este ciclo del derecho de la codificacin desemboca en la obra compilatoria del emperador Justiniano, con lo cual viene a clausurarse el proceso evolutivo de esta categora histrico-jurdica que es el derecho de los romanos. Justiniano lleva a feliz trmino la codificacin tanto del ius como de las leges. Jurisprudencia y constituciones imperiales se plasman a travs del Cdigo, Digesto, Institutas y Novelas, dando cima al monumento jurdico ms esplndido de todos los tiempos, el Corpus Iuris Civilis.

Jus. Etimologa

Definitio. Designaron al derecho con la palabra ius, comprensiva del derecho en sentido objetivo, entendido ste como norma que regula con carcter obligatorio las relaciones sociales, y en sentido subjetivo, como facultad o poder que el ordenamiento jurdico reconoce a un sujeto. Ulpiano atribuye al jurisconsulto Celso la definicin del ius: el arte de lo bueno y lo equitativo (ius est ars boni et aequi). Ius es el derecho humano constituido por normas creadas por el hombre para regular las relaciones de stos entre s y con el Estado. Los preceptos del derecho son: Vivir honestamente, no daar a otro y dar a cada cual lo suyo (honeste vivere, alterum non laedere, suum cuique tribuere). Estos preceptos determinan el contenido del derecho. Fas. Los romanos denominan fas a la norma religiosa. Fas equivale a ius divinum, es la norma religiosa, el derecho revelado por los dioses, que regula las relaciones de los hombres con la divinidad. Justitias. Es la constante y perpetua voluntad de dar a cada cual lo suyo (constans et perpetua voluntas ius suum cuique tribuendi). Iustum es lo que se conforma al ius y se llega a la iustitia que es la meta del derecho. Aequitas. El vocablo aequitas etimolgicamente significa equidad, igualdad, viene a ser el modelo al que debe acomodarse el derecho, la finalidad que debe cumplir el ordenamiento jurdico para que sus normas no sean inicuas, es decir, contrarias a lo justo. Clasificacin de los derechos

Jus publicum jus privatium jus naturale jus civile jus gentium. Ius publicum es el derecho pblico y ius privatium es el derecho privado. La definicin aceptada por las Institutas y recogida del

jurisconsulto Ulpiano marca la oposicin entre el Estado y los particulares, al establecer que derecho pblico es el que se refiere al estado de la cosa romana (ad statum rei romanae spectat) y derecho privado es el que concierne a la utilidad de cada individuo (ad singularum utilitatem pertinet). El derecho pblico est constituido por el conjunto de normas que regulan la constitucin y actividad del Estado y las relaciones que ese mismo Estado tiene con los particulares; el derecho privado rige exclusivamente las relaciones de los individuos entre s. Ulpiano explica que el derecho privado consta de tres partes, pues se ha formado de los preceptos naturales, de los de gentes o de los civiles. Segn las Institutas de Gayo, era derecho civil es exclusivo del pueblo romano, aplicable solamente a los ciudadanos. Constitua derecho de gentes el integrado por normas que aplicaban todos los pueblos y que tenan por fundamento la razn natural. Hay autores que sostienen que el derecho de gentes y el derecho natural fueron concebidos por los romanos como trminos equivalentes. Argumentan que ambos derivan de la naturalis ratio y que la distincin que Ulpiano hace de ellos es de comprensin, pues el ius naturale se extiende tanto a los animales como a los hombres; en cambio, el derecho de gentes es aplicable solamente a los hombres. Argello opina que son trminos independientes, porque el concepto de ius gentium es autnticamente romano, al paso que el de ius naturale tiene su origen en la filosofa helnica; porque instituciones de ius gentium son repelidas por el ius naturale y porque el derecho de gentes tiene una base contractualista dada por la tcita aceptacin y uso de todos los pueblos romanos, en tanto el derecho natural es producto de la naturaleza de las cosas, ya que surge natura rerum, tiene fundamentum in re. Ulpiano define el ius naturale como aquel que la naturaleza ensea a todos los animales. Paulo dice que el derecho natural es aquel que siempre es bueno y equitativo.

BOLILLA 2. HISTORIA HUMANSTICA DEL DERECHO ROMANO Antecedentes de Roma Se acepta que Italia durante varios milenios anteriores a la era cristiana haba visto entrecruzarse y sucederse a razas y civilizaciones autctonas y mediterrneas de cuya fusin habra resultado la estirpe itlica y tambin est admitido que entre esos diversos grupos poblacionales se destacaron ntidamente los latinos, los etruscos y los griegos. Los latinos ocuparon un reducido territorio, el Lacio (Latium), situado en el centro de la pennsula, al este y al sur del ro Tber. Al norte del territorio del Lacio, en la Toscana, se radicaron los etruscos, grupo tnico de origen asitico, de indomable espritu guerrero, que pronto alcanz el ms alto nivel de civilizacin entre todos los pueblos itlicos. Los etruscos ejercieron gran influencia en el aspecto poltico cultural. Los griegos, alrededor del siglo IX a.C., se asentaron en la Italia meridional, en la costa de Campania, en donde estaba situada la poderosa Cumas que es el centro ms elevado del helenismo. Entre los etruscos al norte y los griegos al sur quedaron los latinos. Encerrados entre dos pueblos de un mayor grado de cultura y amenazados por las ansias de conquista de los etruscos, los habitantes del Latium celebraron una alianza con los sabinos. A esta fusin de latinos y sabinos, realizada con fines defensivos, obedecera la creacin de la Ciudad Eterna que fue levantada en torno a siete colinas. Fundacin de Alba Longa. La leyenda y la mitologa hacen de Roma la heredera de Troya. Eneas, prncipe troyano, huye del saqueo e incendio de Troya y tras de peregrinar por pueblos de la cuenca del Mediterrneo se asienta en Italia y contrae matrimonio con Lavinia, hija de Latino, rey del Lacio. De aquel matrimonio nace Ascanio, quien a la muerte de su padre funda la ciudad de Alba Longa. Fundacin de Roma. Tras de una larga sucesin de reyes de la familia fundada por Eneas, el trono corresponde a dos hijos del rey Procas, Amulio y Numtor. Amulio destrona a su hermano y condena a la hija del rey derrocado a la virginidad perpetua, como sacerdotisa de la diosa Vesta. Mas la condenada a ser virgen vestal se une con el dios Marte y tiene dos hijos mellizos, Rmulo y Remo, que son abandonados en el ro Tber por orden de Amulio al conocer su nacimiento. Amamantados por una loba y cuidados por el pastor Fustulo, crecen y con el tiempo desalojan del trono de Alba Longa a Amulio y reponen a su abuelo Numtor, quien los autoriza a fundar una ciudad. Rmulo funda Roma el da 21 de abril del ao 753 a.C.. Mientras Rmulo cumpla las sagradas ceremonias de creacin de la ciudad dio muerte a su hermano Remo y se proclam primer rey del naciente Estado. Divisin tribal de Roma. Rmulo distribuy a los ciudadanos en tres tribus: la de los Ramnes, formada por latinos que tuvieron por jefe a Rmulo; la de los Ticies, constituida por sabinos que seguan al rey Tito Lacio y la de los Luceres, integrada por ciudadanos etruscos que reconocan como caudillo al rey Lucumn. La primitiva organizacin tribal responda a fines militares, a necesidades polticas y a motivaciones religiosas. BOLILLA 3. FUENTES DEL DERECHO ROMANO Concepto de Fuente del Derecho Romano. Las fuentes de produccin del derecho romano estn constituidas por todo aquello de donde el derecho surge, de donde brotan las normas jurdicas que regulan la vida social de Roma. Las fuentes del conocimiento son el conjunto de medios que ayudan eficazmente a conocer el derecho de manera que facilitan su conocimiento. Entre las fuentes productoras del derecho romano, llamadas formales, est la costumbre o fuente no escrita, y la ley comicial, los plebiscitos, los edictos de los magistrados, los senadoconsultos, las respuestas de los jurisconsultos y las constituciones imperiales, entre las fuentes escritas. Las fuentes de conocimiento pueden ser extrajurdicas o jurdicas. Las extrajurdicas provienen de historiadores como Tito Livio, Dionisio de Halicarnaso, Polibio, Suetonio. Las jurdicas provienen de las Institutas de Gayo, restos de las Sentencias de Paulo, las Reglas de Ulpiano, una parte de las Respuestas de Papiniano. La costumbre Doctrina Jurisprudencia Ley En la poca ms arcaica de la historia romana, el derecho fue consuetudinario. Antes de la existencia del ius scriptum los romanos se regan por normas no escritas, creadas por la costumbre, esto es, la conducta reiterada de los miembros de la comunidad, encauzadas en un determinado sentido. El derecho de la costumbre, transmitido de generacin en generacin constituy la primera fuente formal del derecho romano.

El pueblo de Roma se rigi durante mucho tiempo por los tcitos acuerdos antiguos del largo uso, y a la costumbre se debe la regulacin de instituciones fundamentales de derecho pblico y de derecho privado. En las vetustas mores se basan la organizacin de dos rganos polticos primitivos, como la gens y la familia. Ley de las XII Tablas. Es llamada tambin ley o cdigo decenviral, redactada por un colegio de magistrados extraordinarios. La Ley de las XII Tablas constituy la fuente ms importante del derecho civil o quiritario. El decenvirato legislativo en el ao 451 a.C. elabor las diez primeras tablas, un ao despus se eligi un segundo decenvirato que logr, con la redaccin de dos tablas ms, el cdigo decenviral. La distribucin de las materias de la Ley de las XII Tablas tiene comprendido todo el derecho pblico y privado. Las tres primeras tablas contienen las normas del procedimiento judiciario. La tabla cuarta legisla sobre el derecho de familia o sobre los amplios poderes del paterfamilias, jefe del ncleo familiar. La tabla quinta trata del rgimen sucesorio romano. La tabla sexta esboza la distincin entre propiedad y posesin, crea la usucapio. La tabla sptima consagra normas sobre las relaciones de vecindad. A los delitos alude la tabla octava, distinguindolos en pblicos y privados. Establece el sistema del talin para lesiones graves y un rgimen tarifario cuando se tratara de lesiones leves. Al derecho pblico se refiere la tabla novena y en ella se introducen principios de derecho procesal y penal. Sobre derecho sacro legisla la tabla dcima. Las tablas undcima y duodcima tuvieron por fin complementar las anteriores. La tabla undcima dispona la prohibicin de matrimonio entre plebeyos y patricios. La tabla duodcima estableci la regulacin de la accin ejecutiva de toma de prenda y el principio de derogabilidad de las leyes de otra ley posterior. Jus Honorarios Definitio. Se da en Roma un acontecimiento en el orden poltico y social, la creacin de la pretura urbana por disposicin de la lex Licinia de consulatu, dictada en 367 a.C. Los patricios admiten el acceso de la plebe al consulado; dan nacimiento a una magistratura patricia, la pretura, a la que le atribuyen los poderes jurisdiccionales que hasta entonces ejercan los cnsules. El pretor comienza a elaborar con sus edictos el derecho honorario a la que tambin llamamos derecho de gentes por el valioso aporte que ste constituy para la jerarquizacin y universalizacin del sistema jurdico del pueblo romano. Edicto de los magistrados. Clases y contenidos. El ius edicendi puede definirse como el derecho que tenan los magistrados romanos superiores de expresar o indicar la norma por la que habra de regirse la relacin jurdica llevada a su conocimiento, es el que posibilita la amplia labor edictal que cumplieron en Roma los ediles, los gobernadores de provincia y, muy especialmente, los pretores. El ius edicendi se cristaliza as en los edictos (edicta), especie de publicaciones que hacan los magistrados para dar a conocer los principios que proponan aplicar durante el ao de ejercicio de sus funciones, enumerando los derechos y las reclamaciones que estaban dispuestos a proteger e indicando la clase de remedio que pensaban otorgar en cada caso. sta fue la misin especfica del pretor romano, ejercer la iuris dictio, que le permita indagar y resolver si la demanda y defensa interpuesta por las partes en litigio implicaba algn derecho o inters digno de proteccin que justificara la apertura del iudicium. Al iniciar su labor anual el pretor publicaba en tablas de madera blanca (lbum) su edicto para indicar las normas de derecho que iba a aplicar y las frmulas procesales que ofreca a los litigantes durante el ao de duracin de sus funciones. Por tal razn este edicto jurisdiccional se llamaba anual o perpetuo (edictum perpetuum). El pretor sustituto poda renovar totalmente el de su colega saliente y, en ese caso, publicaba un edicto novum. Se hizo costumbre para dar estabilidad de las normas edictales, que se las expusiera en un edicto tipo que se transmita de colega a colega. Apareci as el llamado edicto traslaticio (edictum traslatitium). Cuando el pretor se vea precisado a dar normas no contempladas en su bando anual, especialmente de carcter administrativo o poltico, emita el denominado edicto repentino (edictum repentinum). El ejercicio de la jurisdiccin que se plasmaba en el edicto permiti tanto al pretor urbano como al peregrino usar de medios procesales y hasta extraprocesales para ayudar al derecho civil para suplirlo y hasta corregirlo. El pretor se vali de medidas procesales y extraprocesales. La datio actionis era la concesin de acciones a relaciones no amparadas por el derecho civil. La denegatio actionis fue otro medio procesal usado por el pretor y consista en negar accin al litigante. Cre la exceptio para enervar la pretensin del accionante si el demandado, por alguna circunstancia especial, demostraba que el fallo no deba condenarlo, sino absolverlo.

Los interdictos (interdicta) eran rdenes condicionales que el pretor imparta para que un individuo restituyera o exhibiera alguna cosa o se abstuviera de un proceder. El edicto perpetuo de Salvio Juliano: el emperador Adriano, en el ao 130 de nuestra era, encarg al jurisconsulto Salvio Juliano la codificacin del edicto de los pretores, dndole redaccin, y se denomin Edicto Perpetuo. La primera parte, de carcter introductivo, tena por finalidad organizar y garantizar el proceso hasta la regulacin del iudicium. La segunda, titulada de iudiciis, contena las acciones tuteladoras de los derechos privados subjetivos. La tercera, abarcaba las normas referentes a la herencia pretoria o bonorum possessio. La cuarta, comprenda los principios jurdicos relacionados con las res iudicata y ejecucin de sentencia. La quinta, contena un apndice en tres secciones: de interdictis, de exceptionibus, de stipulationibus praetoriis. La cautela jurisprudencia. La pentaactividad de los jurisconsultos romanos. Con Scaevola nace la ciencia jurisprudencial, que vino a formarse con el quehacer de los jurisconsultos romanos, con aquella pentaactividad, constituida por el respondere: emitir opinin sobre cuestiones, litigiosas o no, que se les plantearen; cavere: indiciar las frmulas que los particulares deban usar para garantizar sus derechos y proteger sus intereses legtimos; agere: intervenir en el foro para reproducir ante el juez sus dictmenes u opiniones; scribere: componer colecciones o tratados sobre temas jurdicos; instruere: formar discpulos enseando el derecho. Plebiscita. Los plebiscitos fueron las decisiones votadas por la plebe en los concilia plebis a propuesta de un tribuno. Los plebiscita constituyeron importante fuente del derecho desde la sancin de la lex Hortensia (287 a.C.), que los equiparaba a la lex y los tornaba obligatorios tanto para plebeyos como para patricios. A partir de la lex Hortensia se designa a las decisiones votadas por los concilios con el nombre genrico de lex. Ley comicial: es lo que el pueblo manda y establece. En las Institutas de Justiniano leemos que ley comicial es lo que el pueblo romano, interrogado por un magistrado senatorial, como el cnsul, sancionaba, constitua. La ley comicial en su aspecto jurdico, fue para los romanos la regla de derecho impuesta obligatoriamente a todo el pueblo por el pueblo mismo, para regular la actividad humana y, como norma coercitiva, capaz de castigar los actos que voluntaria o involuntariamente provocaran su violacin. Constituciones Imperiales. La ltima de las fuentes formales del derecho fueron las constituciones sancionadas por el emperador, las que se convertiran en nica fuente de produccin. Edicta. Se llamaban as a las ordenanzas de carcter general dadas por el emperador para todo el imperio o una parte de l, en ejercicio del ius edicendi. Contenan reglas del derecho. Decreta. Se denominaban as a las decisiones judiciales expedidas por el emperador en las causas llevadas a su conocimiento (cognitio) en primera instancia o en grado de apelacin. Rescripta. Se designaba as a las respuestas que el emperador daba, a manera de jurisconsulto, a las consultas jurdicas formuladas por particulares (relationes o consultationes) o funcionarios (epistolae). Mandato. Eran las instrucciones de carcter administrativo dirigidas a los funcionarios o gobernadores de provincia que contenan algunas veces reglas de derecho privado. Senatus Consulto. El senado, que fue el organismo de mayor prestigio poltico de la Repblica, careci de potestad legislativa durante este perodo y slo por algn tiempo la patrum auctoritas senatorial fue necesaria para que tuvieran validez las decisiones de los comicios y, especialmente, la de los concilia plebis, hasta que se sancion la lex Hortensia. Los senadoconsultos constituyeron una de las ms importantes fuentes de produccin del derecho romano del perodo imperial. Regularon varias materias de derecho privado y eran conocidos por el nombre del emperador que los haba propuesto. Cdigo Gregoriano Hermogeniano Teodosiano. El cdigo Gregoriano ordena las leges, especialmente los rescriptos, el ms antiguo de Septimio Severo del ao 196 y el ms nuevo de un siglo despus, dictado por Maximiano y Diocleciano, estaba dividido en quince libros, subdivididos en ttulos, con sus respectivas rbricas, dentro de los cuales las constituciones se ordenaban cronolgicamente. El cdigo Hermogeniano habra sido un complemento y continuacin del anterior. Tanto el cdigo Gregoriano como el Hermogeniano habran sido completados con posterioridad.

El cdigo Teodosiano se divide en 16 libros, que a su vez se subdividen en ttulos, en los que las

constituciones estn colocadas metdicamente y por orden de fechas. Tiene la particularidad de que presta atencin preferente al derecho administrativo bizantino. Rene disposiciones de los derechos civil y penal, legislacin sobre asuntos eclesisticos y militares, derecho fiscal, reglamento de polica, normas relativas a las atribuciones de los magistrados, etc.. Es valioso antecedente para la codificacin justinianea. La ley de cita. Constantino en el ao 321 sanciona una constitucin que declara sin valor las notas de Ulpiano, Paulo y Marciano, sobre Papiniano. Las constituciones constantinianas slo aportaron una solucin parcial del problema, pues no remediaron la dispersin y contradiccin del derecho jurisprudencial difcil de interpretar y aplicar en los tribunales de justicia. Ello determina que cien aos despus, en el 426, Teodosio II promulgue una constitucin, que Valentiniano III publica en Occidente, denominada Ley de Citas. Por ella se conceda valor legal a todas las obras de Papiniano, Gayo, Paulo, Ulpiano y Modestino y se ordenaba a los jueces que no se apartaran de ellas en sus sentencias judiciales. Hbeas Juris Civile (Justiniano). El emperador Justiniano ascendi al trono de Bizancio el 1 de abril del 527. Bajo la direccin personal de Justiniano y el control directo de Triboniano, diversas comisiones legislativas, integradas por doctos profesores de las dos escuelas orientales, dieron trmino en menos de 7 aos (de 528 a 534) a la mproba labor de realizar una compilacin general del ius y de las leges. As vio la luz el ms grande monumento jurdico de todos los tiempos al que, desde la famosa edicin ginebrina realizada por Godofredo en el ao 1583, se ha llamado Corpus Iuris Civilis. El Corpus Iuris consta de cuatro partes: una coleccin de doce libros de constituciones imperiales, llamada Cdigo (Codex Iustinianus); una recopilacin en cincuenta libros de las obras de la jurisprudencia clsica, llamada Digesto o Pandectas (distribucin sistemtica o libros que contienen todo); una exposicin en cuatro libros de los principios elementales de derecho, llamada Institutas (Institutiones) y una coleccin de las constituciones promulgadas por Justiniano despus de la entrada en vigencia de su codificacin, denominada Novelas (Novellae). Cdigo. La tarea compilatoria de Justiniano comenz por las leges. En catorce meses la comisin termin su tarea y el Cdigo fue promulgado por el emperador mediante la constitucin Summa reipublicae, en abril de 529 y confirmada en noviembre de 534. El nuevo Cdigo incluy las constituciones promulgadas desde Adriano hasta Justiniano. El libro I presenta disposiciones relativas a las fuentes del derecho, e incluye normas sobre los officia de los magistrados y sobre las relaciones entre la Iglesia y el Estado; los libros II a VIII tratan del derecho privado en general, con referencia especial a los derechos reales, las obligaciones, los contratos y el derecho sucesorio; el libro IX est dedicado al derecho criminal y los libros X a XII versan sobre el derecho administrativo y financiero. Digesto o Pandectas. El 16 de diciembre de 533 se concluy la obra, quedando sancionada con el nombre de Digesto o Pandectas por la constitucin bilinge, griega y latina. Est dividido en cincuenta libros, cada uno subdividido en ttulos con sus respectivas rbricas, indicadoras de las materias que trata el ttulo. El romanista alemn Federico Bluhme advirti que ttulo por ttulo, la mayor parte de las obras clsicas volcadas en el Digesto se distribuan en tres distintos grupos: los que se relacionaban con los extractos de los comentarios sobre Sabino, los que versaban sobre el Edicto o los que se referan a las Responsa de Papiniano. Institutas. Resumen la temtica jurdica de las Pandectas y el ius extraordinario de los emperadores, fusionndolos para dar una idea somera del derecho de la poca. Es una coleccin de iura y de leges. Las Institutas de Justiniano se dividen en cuatro libros, subdivididos en ttulos, con sus respectivas rbricas. Toda la materia est ordenada de acuerdo con la clasificacin de las Institutas de Gayo. El libro primero, despus de ocuparse del derecho y su divisin, trata de las personas. El libro segundo versa sobre las cosas, su divisin, los modos de adquirir la propiedad, los derechos reales sobre la cosa ajena y los testamentos, uno de los medios de adquirir el dominio. El libro tercero contiene los principios que regulan la sucesin ab intestato, las obligaciones y los contratos. El libro cuarto se ocupa de las acciones y destina un ltimo ttulo a los juicios pblicos que se inician por la comisin de algn delito pblico. Novelas. A partir del 535 Justiniano promulg nuevas constituciones las cuales deban recogerse en un cdigo definitivo. Se publicaron colecciones de ellas debidas a la iniciativa privada, que han tenido el mrito de hacernos conocer las leges novellae del emperador sancionadas para regular cuestiones secundarias y para

dar ordenacin normativa a importantes instituciones de derecho privado, como el matrimonio y la sucesin ab intestato. Recepcin del Derecho Romano en Argentina y el Mercosur. En la recepcin del derecho romano en la Argentina pueden destacarse cuatro perodos bien definidos. El primer ciclo va desde la mitad del siglo XVI, en que se inicia la organizacin poltico jurdica colonial, hasta la fundacin de la Universidad de Crdoba en el ao 1614. El segundo perodo se extiende desde la fundacin de la Universidad de Crdoba hasta la creacin en ella de la ctedra de Instituta, en 1791. El tercer ciclo de la recepcin corre desde la creacin de la ctedra de Instituta hasta 1834, ao en el cual el jurista cordobs Dalmacio Vlez Sarsfield realiza sus trabajos sobre concordancias entre el derecho romano y el derecho patrio. La cuarta etapa transcurre desde los estudios de Vlez de 1834 hasta la sancin del Cdigo Civil Argentino en 1869. En la Argentina se ha operado una transfusin del derecho romano dado que su ingreso ha sido paulatino hasta llegar al codificador y su monumental obra legislativa. BOLILLA 4. HISTORIA Y ESTRUCTURA DE LAS INSTITUCIONES POLTICAS SOCIALES ROMANAS La Ciudad Quiritaria: Roma Estado Ciudad Sociedad primitiva familia primitiva. La gens y la familia fueron verdaderos rganos polticos primitivos en el seno de la civitas. La gens habra sido la organizacin poltico social de ms trascendente importancia que precedi a la civitas. Las gentes constituyeron un agrupamiento humano esencial, caracterizado por una unidad poltica con un largo grado de independencia, dado que contaba con sus rganos de gobierno, su jefe o pater, sus propias normas de derecho privado (mores maiorum), que llegaron a constituir un ius gentilitatis. Tuvo su rgimen econmico propio, sus sacra gentilitia, que tenan por sumo sacerdote al pater o jefe. La confederacin de familias constitua una casa o gens; la familia se organiz autonmicamente, con un jefe el paterfamilias- que tena poderes absolutos de orden poltico, judicial y religioso. Rmulo distribuy a los ciudadanos en tres tribus: la de los Ramnes, formada por latinos que tuvieron por jefe a Rmulo; la de los Ticies, constituida por sabinos que seguan al rey Tito Tacio y la de los Luceres, integrada por ciudadanos etruscos que reconocan como caudillo al rey Lucumn. La primitiva organizacin tribal responda a fines militares, a necesidades polticas y a motivaciones religiosas. La divisin de las tres tribus de origen en diez curias cada una, es el primer ordenamiento precvico romano, es decir que habra estado constituido por treinta curias. La curia fue una distribucin hecha por la naciente civitas de los grupos gentilicios que la constituan, en atencin a un elemento nuevo: el domicilio. Roma habra atribuido a las curias dos funciones fundamentales: una militar, al proveer a las legiones cien hombres cada una, y otra poltica, al constituir la unidad de votacin en los primeros comicios romanos, que se denominaron comicios curiados (comitia curiata). Clases sociales: patricios plebeyos clientes. Patricios y plebeyos desde el origen de Roma vivieron un conflicto social que caracteriza en gran medida la historia de la primitiva ciudad itlica. Hay una diferencia de nivel econmico, los patricios eran ricos, la plebe era la clase menesterosa. Los patricios eran terratenientes dueos de grandes tierras, los plebeyos carecan de aquellos bienes. Los plebeyos habran sido autctonos de origen latino y los patricios, conquistadores de origen sabino. La diferencia entre los dos rdenes sociales estuvo dada por su distinta nacionalidad. Eran plebeyos los inmigrantes que se establecieron en la ciudad despus de su fundacin; formaron el patriciado los etruscos, que despus de conquistar aquellas aldeas, haban erigido la ciudad de Roma. Los patricios tuvieron por mucho tiempo el goce exclusivo de los derechos de la ciudad, eran la casta privilegiada. Gozaron de los derechos polticos como el ius sufragii que los facultaba a votar en los comicios; el ius honorum que les permita ocupar las magistraturas; el ius militiae que les posibilitaba ser jefes de las legiones romanas; y el ius occpandi agrum publicum que los autorizaba a tomar posesin de las tierras conquistadas. En la esfera religiosa: el ius sacerdotii por el cual podan integrar los colegios sacerdotales; el ius sacrorum que les permita ejercer el culto de la ciudad; y el ius auspiciorum o derecho de consultar los auspicios. En orden a los derechos privados: ius connubii para contraer legtimo matrimonio; ius actionis para hacer valer en justicia sus derechos por medio del ejercicio de la accin y del derecho al uso de tres nombres (uno individual, uno gentilicio y otro familiar).

La clase plebeya careca de los derechos pblicos o polticos y tampoco gozaba de los vinculados a la actividad religiosa. En cuanto a los derechos privados, los plebeyos no tuvieron derecho a contraer justas nupcias con patricios hasta la sancin de la lex Canuleia (445 a.C.). tuvieron sus particulares autoridades y sus asambleas populares (concilia plebis), que tomaban decisiones (plebiscita) y que valan exclusivamente para la plebe. Los tribunos, magistrados plebeyos, supieron conducir a su clase hacia la pacfica conquista de una igualdad absoluta que recin se concreta cuando Tiberio Coruncanio es el primer plebeyo que accede al pontificado mximo (254 a.C.). La clientela habra estado colocada entre el patriciado y la plebe. Los clientes fueron ciudadanos de segunda clase que se colocaban al amparo de una casa patricia, a la que se subordinaban con la obligacin de prestarle servicios a cambio de su ayuda econmica. El patricio estaba obligado a prestar a sus clientes alimentos, representarlos en juicio e instruirlos en el conocimiento del derecho. Este conjunto de obligaciones y derechos recprocos entre clientes y jefe de una familia patricia, se llam derecho de patronato (ius patronatus). Monarqua de Roma. La organizacin poltica romana, durante su primer ciclo histrico, reposaba en un gobierno monrquico, asentado sobre tres factores polticos: magistratura, senado y pueblo. El rey (rex) era el magistrado exclusivo y vitalicio del perodo monrquico; el senado (senatus) constitua el rgano asesor y consultivo del soberano y se integraba por venerables ancianos descendientes de los fundadores de la ciudad, y el pueblo, que se reuna en asambleas o comicios (comitia) para decidir sobre cuestiones atinentes a los ciudadanos romanos. El Rey con triarqua Cronologa de la Monarqua romana. La magistratura real era vitalicia, monocrtica o unipersonal y tambin sagrada. Los amplios poderes del soberano lo facultaban a organizar el Estado, convocar y presidir los comicios y designar a los miembros del senado. En la esfera religiosa era el supremo sacerdote, organizaba y regulaba los sacra publica (rex sacrificulus). Sus atribuciones militares le otorgaban el comando de las legiones y la direccin de la defensa del Estado y las de orden internacional, estaba autorizado para declarar la guerra y firmar tratados de paz. En ejercicio de poderes jurisdiccionales, le competa la represin de los delitos. Estaba asistido por dos funcionarios: los duoviri perduellionis, para el castigo de la alta traicin y los quaestores parricidii para el delito de homicidio. Se le atribuye el poder de distribuir la tierra pblica y el de emitir la norma jurdica o interpretarla. En lo que atae a la sucesin real, se admitieron dos hiptesis: el rey era designado por los comicios o que la magistratura era de carcter hereditario. Se acepta el concepto de que el magistrado crea al magistrado, es decir que el rey saliente designaba a quien deba sucederle. Senado: cuerpo asesor, organizacin, jurisdiccin. El senado fue la asamblea de los patres que coparticipaba del poder real como consejo del rey. Estaba constituido por los jefes de las parentelas patriarcales que haban participado en la fundacin de la ciudad y que constituan la gens. Los miembros del cuerpo senatorial eran designados directamente por el rey, convalidaban las resoluciones del comicio mediante la patrum autctoritas y actuaban asesorando al rey, que regularmente consultaba a este consejo de ancianos (senatores) especialmente en lo concerniente a las relaciones internacionales. Interrex. El interregnum haca que cada senador ejerciera por cinco das el poder real en carcter de interrex, hasta que, reunidos los comicios, el interrex de turno propona el nuevo rey, al que el pueblo dotaba de imperio. Comicios curiatas, fuente del derecho, costumbre, ley, reglas. El comicio es una asamblea popular que nace con Roma misma. La unidad de voto en el primer comicio romano fue la curia, dentro del cual votaban los ciudadanos individualmente para determinar la decisin del grupo. La funcin del comicio por curias fue la de investir al rey de imperium, otorgndole los amplios poderes correspondientes a su rango, mediante la lex curiata de imperio. Los comitia curata decidan sobre la adrogacin (forma de adopcin de una persona sui iuris). A fines de resolver actos jurdicos, el comicio se reuna dos veces al ao por convocatoria de un calator, circunstancia que hizo que los comicios por curias recibieran la denominacin de comicios calados (comitia calata). Los colegios sacerdotales. Tres fueron los colegios sacerdotales que se destacaron en interpretar la voluntad de los dioses y de auxiliar al rey en el manejo de los sacra publica: el de los pontfices, el de los

augures y el de los feciales. El colegio de los pontfices ejerca el contralor de los distintos cultos privados y del culto pblico; llevaba los archivos religiosos, redactaba el calendario y emita dictamen en lo referente a la adopcin de personas sui iuris y a los testamentos. Los pontfices crearon una verdadera jurisprudencia. A los augures le corresponda consultar la voluntad divina en los actos de carcter poltico o militar que pudieran tener gravitacin sobre la conduccin del Estado. Los feciales intervenan en las relaciones internacionales, en la declaracin de la guerra y la concertacin de la paz. Roma Italia Estado universal La Repblica (509 a 29 a.C.). El ao 509 a.C. seala el fin de la Monarqua y el del advenimiento de la Repblica, al producirse el derrocamiento del ltimo rey etrusco, Tarquino el Soberbio, que fue reemplazado por dos cnsules, Bruto, que inici la conjura y Tarquino Colatino. Las causas que habran determinado la cada de la realeza y la aparicin de la Repblica habra obedecido a una reaccin del patriciado. La organizacin institucional se asienta sobre los clsicos factores polticos: magistratura, senado y pueblo. Repblica Aristocrtica. Cnsul Senado. Las magistraturas republicanas tienen caractersticas que contrastan con las que presentaba el rey. La periodicidad de los magistrados: duraban un ao en sus funciones, a excepcin del censor que dispona de 18 meses. La colegialidad: la ejercan dos o ms titulares, los magistrados actuaban alternativamente. De los dos magistrados, mientras uno ejerca la funcin el otro estaba en receso, pero con la facultad de oponer su veto a las decisiones del colega; era mayor la potestad del magistrado en receso que aquella que gozaba el que estaba en actividad. La electividad: eran elegidos por el pueblo reunido en comicios. Se clasifican en magistraturas patricias o del pueblo romano (magistratus populi romani) y plebeyas (magistratus plebis). Las magistraturas plebeyas fueron creadas para ciudadanos de esa clase (tribunado y edilato plebeyos). Las magistraturas patricias se dividan en ordinarias y extraordinarias. Ordinarias eran las que integraban la estructura normal del Estado (consulado, pretura, edilidad curul). Extraordinarias eran las que se creaban para casos especiales (decenvirato legislativo que se constituy para redactar la Ley de las XII Tablas). El consulado: fue la ms alta magistratura republicana al atribursele a los cnsules la totalidad del imperium que en la poca regia corresponda al rey. Les concerna a ellos todo el imperium de paz y de guerra; la facultad poltica de convocar y presidir los comicios y el senado; ejercan la direccin de la administracin pblica y comandaban los ejrcitos; tenan competencia jurisdiccional en causas civiles y criminales. Las amplias facultades polticas de los cnsules se fueron restringiendo a medida que se iban creando nuevas magistraturas. La aparicin de la pretura en el ao 367 a.C. quita al consulado los poderes jurisdiccionales; una lex Ovinia (312 a.C.) traslada de los cnsules a los censores la facultad de elegir a los senadores. Repblica Democrtica (367 a.C.) Tribuno de la plebe: anualidad protesta jura. El nacimiento del tribunado de la plebe est vinculado a la lucha de patricios y plebeyos. En el ao 494 a.C. los plebeyos decidieron separarse de la sociedad patricia. El tribunado slo fue accesible a los ciudadanos plebeyos, siendo elegidos sus titulares primero por el comicio centuriado y luego por el comicio por tribus. Por el ius intercessionis el magistrado poda vetar las decisiones de su colega; por el ius agendi cum populo o plebe, los facultaba para convocar a reunin a las asambleas del pueblo plebeyo para someterles asuntos a su decisin con validez para los miembros de la clase. Con el tribunado naci una magistratura plebeya de carcter auxiliar, el edilato de la plebe. Poder Judicial. Cnsules y Pretores (clases: urbano y peregrino). Esta magistratura aparece en el ao 367 a.C. cuando la Ley Licinia de consulatu admite el derecho de la plebe a acceder al consulado, crea la pretura para otorgarle los poderes jurisdiccionales que correspondan a los cnsules. El pretor fue el principal artfice del derecho honorario que se llam ius praetorium aludiendo a la actividad jurisdiccional del pretor. Al crearse la pretura se design un pretor urbano para entender en los litigios entre ciudadanos. Recin en el ao 242 a.C. la magistratura se hace colegiada, al crearse la pretura peregrina con competencia en los litigios entre romanos y peregrinos o de stos entre s. La censura. Esta magistratura patricia apareci en la poca en que Servio Tulio cre el censo como elemento fundamental para hacer prctica su reforma. El censor hereda las funciones relativas a las operaciones

censales atribuidas en un principio al consulado. Los censores eran elegidos como por comicios cada cinco aos, durando en sus funciones 18 meses. Lex de Imperio (imperium militar, imperium domi: mixtum y merum). Jurisdicctio. Cuestores. Apareci en Roma con el consulado y constituy una magistratura de rango menor, fueron meros auxiliares de los cnsules. En un principio fueron 4, 2 x cada cnsul. Tuvieron el ejercicio de la jurisdiccin criminal. Desempearon un papel importante en la administracin del tesoro pblico. La edilidad curul. Naci con la pretura. Los plebeyos pudieron acceder a la silla curul. Las funciones de los ediles curules se resumen en la cura urbis, que se refera al cuidado de la ciudad, al ornato y habitabilidad de los edificios, a la circulacin pblica, a la vigilancia nocturna, a los servicios de incendio, etc.. Senado o Senatus del Imperio. Continu siendo el rgano esencial del gobierno. El cuerpo ampli su esfera de competencia en algunas materias, como en lo referente a la actividad judicial, a la facultad de designar los altos mandos del ejrcito y a la potestad legislativa. Constituyeron una de las fuentes ms fecundas del derecho privado imperial. El cmulo de poderes del senado nacional lo convirti en un asociado del emperador en el gobierno y administracin del Estado y esta situacin llev a hacer hablar de una diarqua imperial: el prncipe y el senado. Diocleciano. Imprimi al gobierno un sello absolutista, dndole la forma de una monarqua de cuo oriental y de carcter divino. La principal reforma de Diocleciano fue la de asociar un colega con quien compartir las funciones gubernamentales. A tal fin design a Maximiano en el ao 286 a quien le adjudic el gobierno de Occidente, mientras se reservaba para s el Oriente. Aquel gobierno dual se prolong hasta el 293, en que Diocleciano decidi ampliar la reforma nombrando otros dos emperadores, Constancio Cloro y Galerio. Se fund as un nuevo sistema poltico, la tetrarqua, en el que actuaban como emperadores dos Augustos y dos viceemperadores con la designacin de Csares. Con la implantacin del gobierno tretrrquico, Diocleciano persigui asegurar el control de la administracin pblica y regular el problema de la sucesin imperial. Otra preocupacin fue separar el poder civil del militar. En el ao 305 abdicaron simultneamente Diocleciano Maximiano y se puso a prueba el sistema tetrrquico previsto por su fundador. Constancio Cloro y Galerio ocuparon la posicin de Augustos y designaron Csares a Maximino Daya y Severo. La muerte de Constancio Cloro desencaden una crisis de 18 aos y constituy la ruina del gobierno tetrrquico. En el ao 312 Constantino qued al frente de la parte occidental del Imperio y cedi a Licinio en Oriente. En el ao 325 Constantino venci a su colega y lo hizo condenar a muerte. El emperador Constantino complet la obra de Diocleciano. Sus reformas tuvieron por fin la transformacin del poder imperial, la regulacin de la organizacin administrativa y la finalizacin de la cuestin religiosa. El triunfo de las ideas orientales produce el traslado de la capital del Impero de Roma a Bizancio, que desde el ao 330 se llam Constantinopla, en homenaje al emperador Constantino. Para una mejor administracin, Constantino dividi el Imperio en cuatro grandes prefecturas. Fue preocupacin fundamental la cuestin religiosa; en el ao 313 sancion un edicto por el que proclamaba al cristianismo religin oficial del Estado. Las reformas polticas introducidas durante la era dioclecianea-constantiniana acabaron con todo vestigio republicano. Los antiguos rganos, magistratura, senado y pueblo, no guardaban ni recuerdo de sus caractersticas y poderes. Los cnsules cumplan algunas funciones municipales y daban el nombre al ao de su nombramiento. Pretores y cuestores estaban reducidos a la tarea de organizar los juegos pblicos en las dos capitales del imperio. El edilato y el tribunado haban desaparecido en la poca de los Severos. El senado perdi su antiguo prestigio y actuaban como meros consejos municipales. El comicio haba de ser una institucin poltica del Estado. Dominus. Este es un nuevo sistema absolutista en el que el emperador era el dominus, es decir, el dueo o seor. En lo exterior, bandas extranjeras asolaban el territorio, en lo interno, se atravesaba por una espantosa crisis econmica, social y espiritual. El siglo III es una de las pocas ms sombras de la historia de Roma a la que puso fin el emperador Diocleciano. Justiniano lleg al trono de Bizancio en el ao 527, haciendo florecer el imperio bizantino. Se dedic a la tarea de imponer la religin oficial del Estado. Fue su ambicin lograr la reconquista de Occidente y logr incorporarlos al imperio de Bizancio. Su obra ms lograda fue la redaccin del Corpus Iuris Civilis.

El imperio. El Imperio aparece con la unificacin, un tanto arbitraria de dos ciclos histricos perfectamente diferenciados: el principado, que mantiene sin mutaciones notables sus lneas clsicas desde Augusto hasta los Severos, y la poca del dominado o del imperio absoluto, que comienza a delinearse a partir de los emperadores de la dinasta de los Severos, y culmina con la organizacin poltica que al gobierno le imprimen Dioclesiano y Constantino. La primera etapa se caracteriza por el propsito, de restaurar el rgimen republicano y la antigua libertad. La segunda por la idea franca y decidida de centralizar el poder en manos del emperador. Complejas y variadas causas provocaron el trnsito de la Repblica el Imperio. La estructura republicana se fue minando por el problema del reparto de tierras, y por la idea de dar carcter poltico a la clase sanatorial y ecuestre; a lo cual se le sum el relajamiento de las costumbres, el desprecio de la religin y las instituciones de los antepasados, la tirana del poder. Estos factores de caos contribuyeron a destruir la fuerza del estado y la moral del pueblo Enfrentados despus del asesinato del Csar, Marco Antonio y Octavio decidieron resolver por las armas su predominio. Los caudillos se encontraron en la batalla de Actium y la lucha librada, favoreci a Octavio, quien al recibir los poderes ms amplios, que los que haba obtenido Julio Csar, se convirti en el primer emperador romano. No obstante dos aos despus el senado otorga a Octavio el ttulo de imperator y el calificativo de Augustus, y que significa sagrado por designacin divina. 3.2.-Instituciones polticas del principado. El emperador: Augusto obtuvo del senado dos ttulos de imperator y princips senatus, hacindose otorgar el poder consular y la potestad tribunicia con el derecho de veto. Ms adelante, en el ao 23 a. de C., al renunciar al consulado, se hizo conferir el imperium proconsular en todo el estado romano y lleg en el ao 12 a. de C. a hacerse elegir para el pontificado mximo. Elimin sus nombres individual y gentilicio de Cayo Octavio y los reemplaz por los de Csar Augusto, a los que antepuso a manera de nombre de pila, el ttulo de imperator, por lo que se hizo llamar imperator Caesar Augustus. Desde que el senado atribuy a Augusto la tribunicia potestas, el imperium proconsulare y el soberano pontificado, stas potestades constituyeron las bases del poder imperial. La potestad tribunicia confera al prncipe la inviolabilidad, el derecho de veto y el de convocar y presidir los comicios y el senado. Por el imperio preconsular, que ejerca tanto en Roma como en Italia y en el conjunto de las provincias, el prncipe era el supremo administrador, el comandante de los ejrcitos y el juez supremo. El pontificado mximo haca del emperador el representante de la divinidad y el custodio de la religin pblica romana. A stos poderes fundamentales se agregaron el derecho de declarar la guerra y aceptar la paz, la presentacin de candidatos para las magistraturas; la facultad de acuar monedas y de conceder la ciudadana a sbitos de otros pases. 3.3.-Las antiguas magistraturas. Las magistraturas republicanas, consulado, pretura, edilidad, tribunado, cuestura, mantuvieron lo esencial de sus poderes. Una sola, la censura, desapareci del orden magistratural. Claro est que gradualmente fueron perdiendo algunas de sus prerrogativas caractersticas, que pasaron al emperador. La pretura fue la magistratura que conserv por ms tiempo su fisionoma al continuar los pretores en el ejercicio de la jurisdiccin civil. En lo que atae a la labor edictal, los pretores publicaron edictos hasta la poca del emperador Adriano, quin los hizo recopilar por el jurisconsulto Salvio Juliano, en el clebre Edicto Perpetuo. 3.4.-El senado.

El senado imperial, continuo siendo el rgano esencial del gobierno, sin que sus atribuciones sufrieran mengua, salvo en lo atinente a la poltica exterior que pas al prncipe. El cuerpo ampli en algunas materias su esfera de competencia como en lo referente a la actividad judicial, a la facultad de designar los altos mandos del ejrcito y, muy especialmente a la potestad legislativa. De ah que los senadosconsultos adquirieran gran relieve y constituyeran una de las fuentes ms fecundas del derecho privado imperial. El cmulo de poderes del senado imperial lo convirti en un asociado el emperador en el gobierno y administracin del estado y esta situacin, que no fue efmera, como ocurri con otras instituciones polticas, llev a hacer hablar a Mommsen de una diarqua imperial, al considerar que la direccin del estado estaba dividida esencialmente entre dos rganos: el prncipe y el senado, con sus respectivas competencias. 3.5.-Los comicios. La soberana del pueblo eran los comicios, en la forma de comicios por centurias y comicios tribiales, conservando sus funciones legislativas y electorales pero no as las judiciales. El comicio, que durante los ltimos aos de la Repblica haba ido perdiendo prestigio, encuentra en Augusto un restaurador de su actividad. Efectivamente, durante su tiempo se promulgaron leyes relativas al ordenamiento de instituciones de derecho pblico y privado. El emperador Tiberio heredero poltico de Augusto constituyo esta tendencia. La paulatina absorcin de los poderes de las instituciones polticas republicanas por el emperador, se opera de manera ms sensible a partir de la poca en que el principado adquiere cierto carcter militar y monrquico. Las magistraturas, salvo la pretura, que continu con su accin edictal hasta Adriano, perdieron o redujeron muy sensiblemente su competencia. El comicio dej de funcionar y sus ltimas leyes habran sido las promulgadas bajo el gobierno de Tiberio. El senado conserv por ms tiempo su influencia y super etapas difciles en la vida institucional del principado. Empero no escap a la accin absorbente de los gobernantes y en poca de Constantino el senado de Roma, as como el de Constantinopla, quedaron reducidos a meros conceptos municipales. 3.6.-Las funciones imperiales. La reduccin de poderes de las antiguas instituciones polticas republicanas trajo como consecuencia el crecimiento de una organizacin burocrtica constituida por numerosos funcionarios imperiales, que actuaban como delegados del emperador. Aquellos funcionarios no tuvieron carcter de magistrados, pues carecan de autoridad propia y eran nombrados y removidos por el prncipe; sus funciones duraban mientras conservaban la confianza del soberano y reciban una remuneracin por sus servicios. Pertenecan a las dos clases sociales dominantes en la poca. Un colegio de funcionarios, el consejo imperial, asista al emperador en el ejercicio de su autoridad administrativa y judicial. Si ste rgano deliberativo tuvo importancia, mucha mayor fue la que alcanz un funcionario ejecutivo, el prefecto del pretorio, situado en el primer rango. Era el jefe de la guardia imperial y a la funcin castrense una la competencia judicial en aquellas causas civiles o criminales en que tena que intervenir el emperador, quin haca de funcionario del juez supremo del Imperio. Otros prefectos tuvieron importante misin, como el prefecto urbi encargado de la polica de la ciudad; el prefecto vigilium, jefe de una guardia especial dedicada a evitar robos e incendios; el prefecto anonnae con funciones de vigilancia sobre el aprovisionamiento de los vveres de la poblacin, y el prefecto Aegypti, que era un delegado del emperador en el gobierno de Egipto. Entre los funcionarios imperiales se cuentan los procuratores que tenan la administracin de la hacienda pblica y los curatores, que fueron distintas clases segn las tareas que deban cumplir.

4.1.-El estado social durante el principado. Los patricios y los plebeyos se haban integrado de tal suerte que esta diferenciacin desapareci en tiempo del principado. Sin embargo surgieron distintos niveles sociales, como una nobleza de viejo cuo, constituida por la aristocracia senatorial; y una nobleza de fortuna, integrada por los caballeros, que sobresali sobre todo en Italia y en las provincias y que tambin desempe tareas de importancia en la administracin estatal. Esas clases altas de ciudadanos con plenitud de derechos y de hombres del mas alto honor, tuvieron que enfrentarse por el predominio de la una sobre la otra. La clase ecuestre, formada por banqueros y comerciantes adinerados, va a desplazar aquella de las funciones ms prominentes del gobierno imperial. Elemento ponderable son los extranjeros que masivamente concurren a Roma y a la pennsula itlica atrados por las perspectivas que el gran Imperio les ofrece. Los prncipes, les van permitiendo el acceso a la ciudadana romana, sobre todo a aquellos que en las ciudades del mbito romano hubieran pertenecido a las clases pudientes o desempeando magistraturas o funciones pblicas de importancia. Ms adelante por medio de la concesin directa de la ciudadana por el prncipe; se colocan en igual condicin jurdica que los ciudadanos optimo iure. Por fin el proceso culmina cuando una clebre constitucin del emperador Antonio Caracalla otorga la ciudadana a todos los habitantes del imperio, con excepcin de los llamados peregrinos dediticios. Tambin existi una clase inferior, la plebe, que no es la misma entidad social de los primeros tiempos de Roma, sino un proletariado alejado de las posibilidades de formar la elite burocrtica por no pertenecer a una nobleza de origen, ni a los grupos adinerados de la sociedad. 5.1.-El imperio absoluto burocrtico. Se habl al principio de dos ciclos claramente diferenciados por sus lineamientos polticos: el principado, y el Imperio absoluto o autocrtico o dominado. Tambin se ha hablado, del perodo del bajo imperio o de los emperadores cristianos, correspondiendo a sta ltima denominacin a los aos posteriores a la decisin de Constantino de proclamar el cristianismo como religin oficial del estado romano. Diversas causas fueron destruyendo el rgimen poltico, y prepararon el advenimiento de un nuevo sistema absolutista en el que el emperador era el dominus, o sea dueo o seor. En lo exterior, bandas extranjeras asolaban el territorio, devastaban los campos y destruan ciudades ante la impotencia de los debilitadas fuerzas romanas. En lo interno se atravesaba por una espantosa crisis econmica, social y espiritual y se adverta un enfriamiento del sentido de la ciudadana. Por ello el siglo ni es una de las pocas ms sombras de la historia de Roma, a lo que puso fin un emperador de excepcionales cualidades de organizador, Dioclesiano. Numerosos gobernantes se sucedieron hasta el advenimiento de Dioclesiano en el ao 284. vivieron las ms adversas vicisitudes, agravado por la amenaza constante de los pueblos brbaros, y el surgimiento autoritario, que perdi el respeto que la jerarqua debe inspirar y se arrog el derecho de nombrar y remover a los jefes del Imperio, valindose de cualquier procedimiento, hasta el asesinato. De esta etapa que estuvo a punto de acabar con el imperio son, el emperador africano Sptimo Severo, su hijo Caracalla, Heliogbalo, y termin siendo asesinado Alejandro Severo, que reemplaz al anterior y que pretendi restaurar la antigua disciplina y rectificar la poltica absolutista de sus antecesores, Maximino, Galieno y Aureliano, con quien puede decirse que concluyo el perodo de la anarqua y las invasiones. 5.2.-Las reformas de Dioclesiano y Constantino. La principal reforma de Dioclesiano persuadi de que la gran extensin del imperio dificultaba su gobierno, por lo que consisti en asociar a un colega con quien compartir funciones gubernamentales. A tal fin design en el

ao 286 a Maximiano a quin le adjudic el gobierno de Occidente con Miln como capital, mientras se reservaba para si el Oriente con capital en Nicomedia. A partir de ese momento Roma no es capital del Imperio ms que nominalmente, a la vez que se reconoce que Oriente y Occidente constituyen dos partes diferenciadas, por sus tendencias caractersticas dentro del espacioso territorio Imperial. Aqul gobierno dual se prolong hasta el ao 293 en que Dioclesiano decidi ampliar la reforma nombrando otros dos emperadores: Constancio Cloro y Galerio, para ejercer sus gobiernos. El primero tena a su cargo la Galia, Espaa y Britania; mientras que le segundo Ilaria y Grecia. Los cuatro emperadores no estaban colocados en un pie de igualdad, pues el ttulo de Augusto era privativo de Dioclesiano y Maximino, y el de Csar lo ostentaban Constancio, Cloro y Galerio. Se fund as un nuevo sistema poltico, la tetrarqua, en el que actuaban como emperadores dos Augustos, de los cuales el ms antiguo era superior al ms reciente, y con dos viceemperadores con la designacin de Csares. Con la implantacin del gobierno tetrrquico, Dioclesiano persigui asegurar el control de la administracin pblica y la vigilancia efectiva de las provincias amenazadas por las migraciones de pueblos forneos y muy especialmente, regular el problema de la sucesin imperial. Otra preocupacin de Dioclesiano fue separar el poder civil del militar, para hacer ms difcil la usurpaciones y asegurar un mejor rendimiento administrativo. Fue as que los gobernadores de provincia slo tuvieron funciones civiles y judiciales, ya que sus poderes castrenses pasaron a militares de carrera, los duques. Italia fue dividida en circunscripciones permanentes, llamadas correctura. En la cumbre de una burocracia organizada, se hallaba el consejo imperial, reorganizado por Dioclesiano con el nombre de Sacro Consistorio. En el ao 305 abdicaron simultneamente Dioclesiano y Maximino, situacin que puso a prueba la consistencia del sistema tetrrquico que funcion tal como haba sido previsto por si fundador, pues Constancio Cloro y Galerio ocuparon posicin de Augostos y designaron Csares a Maximino Dava y Severo. Empero la muerte de Constancio Cloro desencaden una crisis que tuvo una duracin de 18 aos y que constituy la ruina del gobierno tetrrquico y es resquebrajamiento, al menos por algn tiempo, de la unidad imperial. El emperador Constantino complet la obra de Dioclesiano. La evolucin del rgimen poltico haca una monarqua autocrtica de tinte oriental continuo y se perfeccion an ms. El traslado de la capital del Imperio de Roma a Bizancio, que posteriormente se denomin Constantinopla, en homenaje al emperador Constantino. En materia administrativa, Constantino continu fiel a los principios rectores del sistema de Dioclesiano y sigui aplicndolos rigurosamente. Para una mejor administracin Constantino dividi el imperio, siguiendo los principios de Dioclesiano, en cuatro grandes prefecturas: Oriente, Iliria, Italia y las Galias, las cuales a su vez comprendieron varias vicarias o dicesis, y stas un determinado nmero de provincias. Fue preocupacin fundamental del emperador Constantino la regulacin de la cuestin religiosa, que tanta incidencia haba tenido en el rgimen imperial. Convertido al cristianismo despus de la batalla del puente Milvio, en el ao 313, sancion el clebre edicto por el que se prohiba las persecuciones a los cristianos y se proclamaba al cristianismo religin oficial del estado. Las reformas polticas introducidas durante la era dioclesianea-constantiniana acabaron con todo vestigio republicano y como consecuencia los antiguos rganos, magistratura, senado y pueblo, no guardaban no recuerdo de sus caractersticas y poderes; mientras que el edilato y el tribunado haban desaparecido en la poca de los Severos. 6.1.-Divisin del imperio e invasin de los brbaros. Dos hechos histricos trascendentes y de gravitacin en el desarrollo del derecho romano acaecieron durante el perodo del dominatus: la divisin del imperio y la invasin de los pueblos brbaros. Este ltimo tuvo por

consecuencia la cada del imperio de Occidente en el ao 476, comenzando con tal acontecimiento la Edad Media. La divisin del imperio y la existencia de un titular en Oriente y otro en Occidente, no vino a sealar una separacin del poder, sino ms bien, un ejercicio colegiado. En efecto cada emperador sancionaba la ley para su estado, pero era de prctica que el colega la publicara tambin en la otra parte del imperio, dndole vigencia. Por lo que concierne a las invasiones de los pueblos brbaros, se acentan despus de la muerte de Teodosio. Italia fue una de las ltimas ciudades que cay ante el poder de los brbaros, pero el procedimiento utilizado no fue igual al que haban seguido otras provincias. El imperio de occidente, despojado de todas sus provincias por los brbaros, haba terminado su existencia en el ao 476. 6.2.-El Imperio Bizantino y Justiniano. La parte oriental del imperio, al cortar sus relaciones con accidente despus del ao 476, vio resurgir nuevamente la tradicin griega, un estilo cultural que le haba sido arrebatado por la accin romanizadora. Esto determino que el imperio de oriente se lo llamara imperio griego y, ms frecuentemente imperio bizantino, por el auge que adquiri como metrpoli Bizancio. El imperio bizantino sobrevivi por espacio de diez siglos a la catstrofe del 476, ya que despus de experimentar toda clase de vicisitudes slo cedi la accin arrolladora de los turcos otomanos, cuando stos ocuparon Constantinopla en el ao 1453. De su fecunda historia slo nos cabe recordar el gobierno de Justiniano a quin, puede considerarse el ltimo emperador romano, porque con su obra legislativa se cierra el ciclo evolutivo del derecho nacido en Roma. Llegado al trono de Bizancio, Justiniano hizo florecer como ningn otro gobernante el imperio bizantino. Le preocup la solucin de los ms variados problemas, se dedic a la tarea de imponer a sus sbditos una unidad de creencias religiosas basada en la adopcin del cristianismo ortodoxo, que era la religin oficial del Estado. Su obra ms lograda fue la sancin del Corpus Iuris Civilis, que era la compilacin de los ms puros principios del derecho romano y monumental legado del mundo clsico que, al igual que Roma, tiene vocacin de eternidad.

BOLILLA 5. DERECHO PRIVADO. SUJETO DE DERECHO PERSONA JURDICA La Persona Humana. Concepto. El derecho objetivo se concreta en forma de deberes y derechos subjetivos, los cuales, para existir, necesitan titulares o sujetos que constituyan los centros de imputacin de esos derechos o deberes. El ordenamiento jurdico exige la existencia del sujeto y el reconocimiento de una personalidad en ste, es decir, en el hombre en cuanto tal. Al sujeto de derecho se lo designa persona. La dogmtica moderna llama persona a quien posee capacidad jurdica, entendindose por tal la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. La causa de constitucin de todo derecho es el hombre. Antecedentes: (personae) vos latina que se denominaba a las mascaras que los actores usaban en el teatro romano, no solo para ampliar la voz, sino tambin para mostrar una actitud trgica o jocosa, segn el papel que les tocara representar. Organizacin: En la sociedad romana, persona o sujeto de derecho, era el hombre que a esa calidad agregaba otras condiciones esenciales exigidas por la ley, a saber: ser libre (status libertatis),

ciudadano romano (status civitatis) y jefe de familia o sui iuris (status familiae). La posesin de esos tres status daba al ser humano plena capacidad jurdica y la calidad de persona, por lo cual a la capacidad jurdica se la suele denominar tambin personalidad. El derecho romano lleg tambin a conceder el carcter de sujetos de derechos, reconocindoles la condicin de entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones a las organizaciones humanas, que con terminologa moderna se denominan hoy personas jurdicas o morales y tambin reconoci dos categoras de personas: las individuales o fsicas y las jurdicas o morales. Respecto del status libertatis, los hombres eran libres o esclavos; con relacin al status civitatis, se distinguan los ciudadanos romanos de los no ciudadanos y frente al status familiae, los hombres podan ser jefes de familia o miembros de ella y sometidos a la autoridad de un jefe o paterfamilias. Propsopia, Caput. La titularidad de los status libertatis, civitatis y familiae otorgaba al hombre la plena capacidad jurdica (caput). Persona de existencia fsica Comienzo y fin de la existencia. Condiciones. El nacimiento marca el comienzo de la existencia de la persona fsica. La legislacin romana exiga en lo relativo al nacimiento la concurrencia de ciertos requisitos: que el ser estuviera efectivamente separado del claustro materno, es decir, cortado el cordn umbilical que lo una al vientre de la madre, porque al decir de las fuentes, el parto antes que se d a luz, es parte de la mujer o de sus entraas. Se requera igualmente que el nacimiento se hubiera producido con vida. En cuanto a los signos de vida, los sabinianos opinaban que era bastante que el recin nacido hubiera respirado, al paso que los proculeyanos estimaban que era menester que gritara o llorara. Justiniano se decide por la primera solucin. Se exiga, por ltimo, que el nacido tuviera forma humana, considerndose desprovisto de proteccin jurdica al ser que fuera procreado como monstruo o prodigio. El que haba de nacer, el ser concebido y no nacido nasciturus- careca de personalidad jurdica y en ningn caso poda ser titular de derechos y obligaciones. La legislacin romana reserv al nasciturus, especialmente en materia sucesoria, los derechos que hubiera podido adquirir en el momento de su nacimiento, tutelndolo mientras tanto con un curador especial, el curator ventris. La persona fsica, el hombre, se extingue con la muerte, que lo mismo que el nacimiento son hechos que deben ser probados por quienes invocan algn inters. La institucin de la ausencia con presuncin de fallecimiento es extraa al derecho romano, que s conoci las presunciones de muerte, desde el derecho clsico. Si varias personas unidas por lazos parenterales perecan en una misma catstrofe y no era posible determinar cul haba muerto primero, se las presuma muertas a la vez, o simultneamente. El derecho justinianeo se aparta de la idea de conmoriencia y presume la premoriencia en un caso particular, el de la muerte en un mismo siniestro de padre e hijo. En este caso debe presumirse que premuere el hijo si es impber y que sobrevive si es pber. Capacidad de hecho y de derecho: la titularidad de los status libertatis, civitatis y familiae otorgaba al hombre la plena capacidad jurdica (caput). Esta capacidad, tambin llamada de derecho, que daba al sujeto la suficiente aptitud para gozar de los derechos, deba completarse con otra que le permitiera ejercer por s mismo los derechos. sta es la llamada capacidad de obrar, o de hecho, o facultad de obrar. Presupone la capacidad jurdica porque slo puede ejercer derechos la persona que es titular de ellos. La capacidad de obrar es una capacidad dinmica, atae al ejercicio de los derechos; la capacidad de derecho es esttica, est nsita en el hombre por su sola calidad de tal y se presenta en Roma cuando goza de libertad, de ciudadana, de familia. La falta de capacidad constituye la incapacidad, que puede ser igualmente de derecho, cuando la persona carece de aptitud legal para ser titular de algn derecho, o de hecho, si le falta aptitud fsica para ejercer por s misma los derechos. La incapacidad de derecho es siempre relativa, la de obrar puede ser absoluta o relativa, segn que el incapaz est legalmente impedido del ejercicio de todos los derechos o de alguno de ellos.

Haba incapacidad de derecho no goce de los derechos- en el caso del gobernador de provincia que no poda contraer matrimonio con mujeres domiciliadas en la jurisdiccin donde ejerca sus funciones, ni adquirir inmuebles enclavados en la provincia a cuyo frente actuaba como gobernador. Incapacidad de derecho tambin se presentaba en los tutores y curadores, que estaban jurdicamente inhabilitados para adquirir los bienes de sus pupilos. Incapacidad de hecho o de obrar absoluta se daba en el supuesto del impber hasta los 7 aos de edad (minor infans), que en atencin a que careca de todo discernimiento no poda realizar por s negocio jurdico alguno. En situacin similar se encontraban los dementes (furiosi, mentecapti). Haba incapacidad de hecho o de obrar relativa en el menor impber que, habiendo cumplido los 7 aos, no haba alcanzado la pubertad (maior infans), etapa de la vida que se fij en 12 aos para la mujer y 14 para el varn. El derecho romano arbitr los medios para suplir la incapacidad de obrar, creando las instituciones de tutela y la curatela. Los penta (s) derecho de personas. Ius connubii ius comercium: podan testar, celebrar contratos y gozar de la propiedad romana; ius actionis sufragii ius honorum: derecho a ocupar las magistraturas romanas. Causas modificatorias de la capacidad: diversas circunstancias civiles, naturales y sociales, provocaban modificaciones en la capacidad jurdica de la persona. (degradacin del honor civil, la religin, la condicin social, etc.) Capitis deminutio. Implicaba un cambio en los estados de libertad, de ciudadana o de familia que integraban la plena capacidad jurdica o personalidad del sujeto en Roma. Mxima capitis deminutio: ocurra cuando el ciudadano libre era reducido a la condicin de esclavo por algunas de las causas previstas por el derecho de gentes o por el derecho civil. media capitis deminutio: ocurra cuando el sujeto perda la condicin de ciudadano romano, aunque conservaba el estado de libertad. (por condenas, destierro, abandona voluntariamente su ciudadana para adoptar otra, la deportacin etc,) minima capitis deminutio: haba en todos los casos en que la persona sin perder el status civitatis, cambiaba de familia (mutato familiae), como ocurra con la adopcin, la conventio in manu mariti, la adrogacin, la legitimacin y la emancipacin Status Libertatis. La plena capacidad jurdica, la personalidad, estaba constituida en Roma por la posesin de los tres estados integrantes del caput: el status libertatis, el status civitatis y el status familiae. Ocupaba el primer rango entre ellos el estado de libertad, pues su degradacin provocaba una mxima disminucin de cabeza que extingua la personalidad, ya que la persona que perda la libertad careca de ciudadana y de derechos de familia. Equivala a una muerte civil, que al igual que la muerte natural, pona fin a la existencia de la persona. Segn el status libertatis: las personas se dividan en libres y esclavos. Libres (liberi) eran aquellos que gozaban de libertad la que Florentino en un pasaje del Digesto defina como la natural facultad de hacer lo que place a cada cual, salvo si algo se prohbe por la fuerza o por la ley. Eran esclavos (servi) los que no posean ese atributo natural de la personalidad y estaban colocados bajo el poder o dominio de un hombre libre. Hombres libres: Ingenuos Libertos. Causa de esclavitud. La esclavitud es una institucin del derecho de gentes por la que alguien es sometido, contra naturaleza, al dominio de otro. Causa de esclavitud era el nacimiento, pues el hijo de mujer esclava naca esclavo en virtud del principio de que los hijos habidos fuera de matrimonio legtimo impedido a los esclavos- seguan la condicin de la madre en el momento del parto. En el derecho clsico se lleg a admitir que el hijo de mujer esclava naca libre si la madre haba gozado de libertad en algn momento de la gestacin. La principal causa de esclavitud consagrada por el ius gentium fue la cautividad de guerra, que haca esclavos a los prisioneros, los captivi. En virtud del ius postliminium y la ley Cornelia, el ciudadano que retornaba a Roma porque hubiera sido libertado o hubiera logrado evadirse, se reintegraba a su situacin jurdica anterior, como si nunca hubiera sido esclavo. Entre los que caan en esclavitud (iure civile) se contaban los condenados a penas capitales, a trabajos forzados en las minas, a luchar como gladiadores, a las mujeres que tuvieren relaciones concubinarias con esclavos, etc.

Esclavitud. Condiciones de los esclavos. Para el derecho romano el esclavo era jurdicamente una cosa (res), de la categora de las cosas transmisibles por mancipacin (res mancipi). Como cosa estaba sometido a la potestad, al dominio de su amo, que tena los poderes de un dueo o dominus (dominica potestas). Poda disponer de su vida, castigarlo, abandonarlo, enajenarlo por acto inter vivos. Paulatinamente fue atenuando tanto doctrinaria como prcticamente el rigor del principio y as se reconoci un matrimonio especial entre esclavos que se llam contubernium, del que derivaba un parentesco, la cognatio servilis. Tena personalidad en el orden religioso, participaba del culto pblico y del familiar, tena derecho a honras funerarias y su sepultura era religiosa, como la de cualquier hombre libre. Se prohibi al dominus arrojar su esclavo a las fieras, se le reconoci libertad al que hubiera sido abandonado por su seor por viejo y enfermo, se sancion con la pena del homicidio al que diera muerte a su propio servus, se oblig al amo demasiado cruel a vender a su esclavo y se autoriz a ste a ejercer una accin de injuria (actio iniuriarum). a) El Peculio: como el esclavo careca de capacidad jurdica, para mitigar la incapacidad, el amo sola entregar al esclavo un peculio es decir, una masa de bienes para que los administrara y obtuviera los beneficios que de ellos derivasen. El dominus era siempre propietario del peculio y poda revocar en cualquier momento su concesin (ademptio peculii). Se admiti que realizara negocios de adquisicin pero todo lo que adquiriera era propiedad del dominus. El rigorismo del derecho civil al consagrar el principio de que el siervo poda con sus negocios jurdicos mejorar la condicin del amo pero no empeorarla, fue corregida por el derecho honorario con la creacin de acciones especiales que engendraban, junto a la obligacin natural del esclavo, una responsabilidad adicional del dominus. Entre ellas se cuentan la actio quod iussu, cuando la deuda hubiera sido contrada con el consentimiento expreso del amo (iussum) que se prestaba a obligarse por el negocio; la actio exercitoria, si la obligacin se hubiera constituido por el siervo colocado al frente de un comercio de mar, como armador de navos (exercitor navis); y la actio institoria cuando la deuda proviniera de un negocio terrestre. En todos estos casos el dominus quedaba obligado por la totalidad de la deuda. Por lo que concierne a la responsabilidad del esclavo por los delitos que hubiere cometido, se conceda a la vctima una actio noxalis para demandar al amo la entrega del culpable (noxae deditio). Extincin de la esclavitud Per manumissionem Concepto partes interesadas. La condicin servil poda extinguirse por un acto voluntario del dominus, llamado manumisin (manumissio), que poda ser solemne o no solemne y por decisin de la ley. Formas: solemnes no solemnes. Efectos. Solemnes. El derecho civil cre tres formas solemnes de manumisin: la manumisin por vindicta, la manumisin por censo y la manumisin por testamento, todas las cuales importaban la salida del esclavo de la manus o potestad del dominus por un acto de disposicin que tena la virtud de convertirlo en libre y ciudadano. La manumissio vindicta consista en un proceso ficticio de reivindicacin de la libertad del esclavo que se celebraba conforme al ritual de la in iure cessio que era una forma iure civile de transmitir la propiedad por medio de una fingida reivindicacin de la cosa. Participaban del acto el dominus, el esclavo y un tercero (adsertor libertatis) que tocaba al esclavo con una varilla (vindicta) afirmando solemnemente que era hombre libre. El magistrado confirmaba y pronunciaba la addictio libertatis. La manumissio censu se haca mediante la inscripcin del esclavo en las listas del censo de ciudadanos por su dominus. A fines de la Repblica, cuando el censo fue cayendo en desuso, dej de tener aplicacin esta forma de manumitir. La manumissio testamento fue la concesin de libertad hecha por el amo en un testamento, de modo directo o encargando al heredero que manumitiese al esclavo. Manumisiones No solemnes. Se poda dar la libertad al esclavo con la sola declaracin del amo ante la presencia de amigos; mediante carta dirigida al servus y tambin admitindolo como hombre libre en la propia mesa del seor. Estas manumisiones no formales carecieron al principio de validez legal. El pretor, por razones de equidad, comenz a dispensar una cierta proteccin a los que se hallaban en esa situacin, hasta que una

lex Iunia Norbana de principio del Imperio, estableci que los manumitidos por tales procedimientos no

adquiran la condicin de ciudadanos sino de latinos. Estos latinos tuvieron capacidad patrimonial para disponer por actos entre vivos pero no por testamento, porque a su muerte los bienes se transmitan al antiguo dominus. Aquellos latinos vivan libres pero moran esclavos. En tiempo del emperador Constantino, se cre la manumissio in ecclesia que consista en la declaracin del amo, efectuada en una iglesia, ante las autoridades eclesisticas y el pueblo cristiano, de que conceda libertad a su esclavo. Extincin por ley. El ordenamiento legal romano consagr diversas causas que hacan al siervo un hombre libre. Si el dominus lo hubiera abandonado gravemente enfermo; cuando lo hubiera vendido bajo condicin de que el comprador lo manumitiese y la condicin no se cumpliere; si se encontrara de buena fe en posesin de la libertad durante veinte aos y, desde Justiniano, cuando hubiere alcanzado una dignidad o recibido las rdenes eclesisticas. Los libertos y el derecho a patronato: Los esclavos manumitidos llamados libertos, eran ciudadanos jurdicamente capaces, aunque no gozaban de la misma condicin que los que haban nacidos libres y conservado tal condicin durante toda su vida. A estos ciudadanos se los denominaba ingenuos (ingenui). Los libertos no podan ser magistrados romanos ni ingresar al senado. Tenan la prohibicin de contraer matrimonio con ingenuos y especialmente la derivada de la relacin que mantena al liberto ligado con su antiguo dominus. Este vnculo, que se extenda a los descendientes del amo, constituy el derecho de patronato. Este derecho haca que el liberto debiera al patrono los deberes de reverencia que se manifiestan en la prohibicin de demandarlo sin autorizacin del magistrado ni entablar contra l accin criminal que pudiera llevar aparejada la tacha de infamia. Patrono y liberto tenan la recproca obligacin de prestarse alimentos en caso de necesidad y aqul tambin quedaba obligado a asistir al liberto en juicio. Limitaciones de la manumisin. El emperador Augusto hizo dictar la lex Fufia o Furia Caninia del ao 2 a.C. tuvo por objeto restringir las manumisiones testamentarias, estableciendo que ellas slo podan hacerse nominativamente, es decir, identificando al esclavo por su nombre. Prescribi lmites en cuanto al nmero de esclavos a manumitir. Esta ley fue derogada por Justiniano. La lex Aelia Sentia del ao 4 a.C. dispuso que para que la manumisin fuera vlida, el manumisor deba tener no menos de veinte aos y el esclavo treinta. Declar nulas las manumisiones que se solan hacer para defraudar a los acreedores. Prescribi que los esclavos manumitidos con mala conducta no obtenan la ciudadana romana, sino la condicin de peregrinos dediticios. Situaciones de cuasi esclavitud. Personas dadas en mancipii colonado addicti. Las personas in causa mancipii era el caso del filiusfamilias al que el pater venda a otro pater o haca entrega de l en reparacin de algn delito (noxae deditio). Los colonos (coloni) eran arrendatarios de tierra en situacin de dependencia, que se hallaban adscriptos a la gleba y deban pagar un canon por el fundo que ocupaban y que no podan abandonar bajo pena de esclavitud. Status Civitatis. Concepto. Otro de los integrantes del caput, esto es, de la personalidad o capacidad jurdica de un individuo de Roma fue el status civitatis. nicamente los que gozaban de la ciudadana romana eran capaces de derecho en la esfera ius privatum o del ius publicum, el ordenamiento jurdico romano solo amparaba a los miembros de la civitas (cives). En relacin al status civitatis, las personas se dividan en dos clases perfectamente diferenciadas: ciudadanos y extranjeros o peregrinos (peregrini). Entre ambos grupos se encontraba una clase intermedia, la de los latinos (latini). Ciudadano romano Derecho pblico y privado de los ciudadanos romanos. nicamente los que gozaban de la ciudadana romana eran capaces de derecho en la esfera tanto del ius publicum como del ius privatum, porque el ordenamiento romano slo amparaba a los miembros de la civitas. En Roma se era ciudadano por nacimiento, por liberacin de la esclavitud o por concesin de la autoridad. Eran ciudadanos por nacimiento los hijos concebidos por padres ciudadanos unidos en legtimo matrimonio

(iustae nuptiae) y tambin el hijo nacido de madre ciudadana, aunque sta hubiera alcanzado la ciudadana despus de la concepcin. Las manumisiones solemnes en el derecho civil y cualquier forma de manumitir en el derecho justinianeo, hacan del esclavo un hombre libre y ciudadano. Por concesin de la autoridad llegaron a ser cives romani los extranjeros a quienes por razones especiales haban otorgado este favor de carcter excepcional.

Ius publicum ius honorum: posibilidad de poder acceder a las magistraturas (honores) ius suffrag: posibilidad de intervencin y de voto en los comitia ius sacrorum: posibilidad de acceder a los collegia sacerdotales ius provocationis: ad, populum: posibilidad de apelar en ltimo grado al populus en los procesos
criminales

Ius prvatum ius commercii: posibilidad de poder efectuar todos los actos y negocios jurdicos del ius civile tanto para adquirir bienes, v. gr. mancipatio, como para obligarse, v. gr. sponsio ius connubii: posibilidad de poder celebrar iustae nuptiae. Consecuentemente, fundar una familia segn el ius civile, con los efectos de la patria potestas, agnatio, etctera testamentifactio activa: posibilidad de hacer testamento romano y testamentifactio passiva: posibilidad de poder recibir algo, como heredero o legatario, en un testamento
romano ius actionis: posibilidad de poder recurrir al procedimiento romano mediante actiones. Prdida de la ciudadana. La ciudadana romana se poda perder por: a) sufrir una capitis deminutio mxima que ocasionaba la prdida de la libertas y arrastraba la prdida de la calidad de civis; b) una condena poltica, por ejemplo la interdictio aquae et ignis (prohibicin del agua y del fuego), con lo que se significaba simblicamente que se lo pona al margen de la civitas. Esta pena ser reemplazada, en pocas de Tiberio, por la deportatio; c) abandonar motu proprio la ciudadana romana y convertirse en ciudadano extranjero (dicatia).

Extranjeros o peregrinos: Como clase opuesta a los ciudadanos, se encontraban los extranjeros o peregrinos, que eran aquellos hombres libres pertenecientes a otras ciudades que vivan en el gran mundo romano y que se diferenciaban de los brbaros porque stos eran extranjeros sbditos de pueblos enemigos de Roma. Los peregrino se distinguan los llamados peregrini alicuius civitatis, eran los que pertenecan a una ciudad unida a roma por tratados de alianza y amistad, de los peregrini dedicticii que eran los miembros de pueblos que haban resistido a la dominacin romana y luego se haban rendido (deditio). Los peregrinos no contaban con el amparo del ius civile, rigindose sus relaciones por el derecho de gentes y para juzgar los casos de controversias jurdicas con los ciudadanos romanos se cre la pretura peregrina. Los latinos Una posicin intermedia entre los ciudadanos y los peregrinos ocupaban los latinos, que se distinguieron en tres clases: los latini veteres o prisci que eran los antiguos habitantes del Lacio y de las ms antiguas colonias confederadas con Roma; los veteres tenan una condicin jurdica mas favorable, el derecho romano le conceda el goce de todos los derechos pblicos y privados de los ciudadanos a excepcin del ius honorum, derecho a ocupar las magistraturas romanas. los latini coloniarii, ciudadanos pertenecientes a colonias a las que Roma concedi la latinidad a mediados de la Repblica, los derechos que gozaban eran solo los del ius commercii , teniendo vedado los dems derechos pblicos y privados, aunque podan votar cuando estaban en roma. latini iuniani que eran los manumitidos no solemnemente y que adquiran la libertad pero no la ciudadana romana, solo los del ius commercii, con romanos

Hostes Dedicticios Edicto de Caracalla. Por decisin de Antonino Caracalla, en el ao 212 la ciudadana se extendi a todos los sbditos libres del Imperio, a excepcin de los dediticios, y desapareci as la distincin de las personas segn el status civitatis. Status Familiae. Concepto. Era la situacin en que se encontraba un hombre libre y ciudadano con relacin a una determinada familia. La capacidad jurdica era plena cuando el hombre era libre, ciudadano y sui iuris, y se encontraba reducida si era un alieni iuris. Las personas de acuerdo al status civitatis se distinguan en sui iuris o alieni iuris. Sui Juris Era sui iuris el sujeto autnomo respecto de cualquier potestad familiar. El hombre sui iuris era denominado paterfamilias, independientemente de que tuviera o no hijos, o que fuera o no mayor de edad. Esta condicin slo se daba en el varn no sometido a potestad familiar (manus o potestas), no en la mujer, aunque fuera sui iuris, porque de acuerdo con un principio romano la mujer era cabeza y fin de su propia familia. Alieni Juris La persona sometida al poder familiar, cualquiera que fuera su edad o su sexo, era alieni iuris, comprendindose entre ellas al filiusfamilias (descendiente legtimo o adoptivo de un paterfamilias viviente), a la mujer sujeta a la manus de su propio marido o la del pater bajo cuya potestad ste se encontrara, y la persona in causa mancipi (hombre libre dado en noxa por los delitos que hubiere cometido o en garanta de las obligaciones del paterfamilias de quien dependa). La condicin jurdica de los sui iuris y de los alieni iuris era distinta. Los sui iuris gozaban de plena capacidad jurdica pues el hombre libre, ciudadano y sui iuris era la persona optimo iure es decir, tena el goce completo de todos los derechos pblicos y privados. El ciudadano sui iuris poda ser titular de las cuatro potestades clsicas que conoci la legislacin romana: la patria potestas que era el poder del paterfamilias sobre sus hijos y sobre todas las personas agregadas al grupo familiar por adopcin o por adrogacin; la dominica potestas que era el poder sobre los esclavos; la manus maritalis que era la potestad que tena sobre la esposa y el mancipium que era la potestad que se ejerca sobre un hombre libre entregado en noxa. El filiusfamilias se encontraba en situacin distinta a la del pater, dado que los alieni iuris tenan una capacidad restringida debido a la situacin de dependencia en que se encontraban respecto del pater. Los filii no podan contraer matrimonio sin la autorizacin del jefe de la familia y en cuanto a su capacidad patrimonial, tenan una situacin muy parecida a la de los esclavos, pues lo que adquiran se incorporaba al patrimonio del pater. Cambios en el Estado de familia. Familia es el conjunto de dos o ms personas ligados entre s por un vnculo colectivo, recproco e indivisible, de matrimonio, de parentesco o de afinidad que constituye un todo unitario. La familia se convirti en un organismo vital dentro de la civitas puesto que la confederacin de familias constitua una casa o gens. Lo caracterstico de la familia romana fue el sometimiento de todos los miembros a una sola autoridad, seor o soberano del grupo. Paterfamilias significaba cabeza libre, es decir el que tiene el dominio de la casa. El vocablo paterfamilias indicaba una situacin de independencia jurdica (sui iuris), una ausencia de sumisin a potestad. A la muerte del pater, si bien la familia se escinda en otras tantas que tenan por jefes a los hijos varones de aqul, el vnculo agnaticio continuaba subsistiendo respecto de todas las personas que haban estado sometidas a la potestas del pater fallecido. La familia o domus fue originariamente el grupo de personas sobre las cuales el paterfamilias ejerca su potestad y se integraba por el pater, nico sui iuris que no dependa ms que de s mismo, y por los filiifamilias, esto es, los alieni iuris, libres o no libres, colocados bajo la potestad del paterfamilias. Los alieni iuris libres eran: la mujer in manu maritii sometida al poder marital; los hijos y otros descendientes por lnea de varones; y los extraos ingresados al grupo, si eran alieni iuris, por adopcin y si eran sui iuris, por adrogacin. Los alieni iuris no libres eran los esclavos colocados bajo la dominica potestas del jefe y las personas entregadas al pater en mancipium. Se relacionaban tambin con la familia los emancipados sobre los cuales el jefe de la domus ejerca los derechos de patronato. Como la gens, la domus fue en Roma una sociedad de carcter religioso, de carcter civil. El pater era considerado magistrado domstico por derecho propio y eso le conceda poderes de supremo juez y en su

ejercicio pronunciaba sentencias por las que poda condenar a los integrantes del ncleo familiar con penas como la exclusin de la domus, la flagelacin, la prisin y hasta la muerte. Tena adems la familia un patrimonio comn al pater y a sus descendientes en potestad. Slo el pater gozaba de la titularidad y administracin de los bienes familiares. La ley decenviral prescriba que lo que dispusiera el pater en su testamento acerca de sus bienes y sobre la tutela de los suyos, fuera tenido por ley. Estos derechos patrimoniales fueron restringindose a favor del reconocimiento de capacidad patrimonial a los filii. Parentesco: designa un gnero de relacin permanente entre dos o ms personas, que puede tener como lazo aglutinante la sangre, el origen o un acto reconocido por la ley. Agnacin. Es el parentesco civil reconocido por el derecho romano que una a todas las personas sometidas a la patria potestad (patria potestas) o potestad marital (manus) de un jefe o paterfamilias comn. El vnculo que mantena esta comunidad estaba representado por los descendientes legtimos por lnea de varones porque la agnacin quedaba suspendida por el lado de la mujer. Integraban la familia en calidad de agnados todas aquellas personas sometidas a la patria potestas o manus, entre ellas y con relacin al jefe, que poda ser el padre o el abuelo. Se constitua entre el pater y la mujer casada cum manu, que ocupaba en la familia el lugar de hija y los hijos de ellos, tanto varones como mujeres. Los nietos tambin eran agnados entre s y con el padre y el abuelo paterno. Formaban tambin el cuadro de los parientes por agnacin los extraos que el pater incorporara al grupo, ya por adopcin si se trataba de un alieni iuris, ya por adrogacin, cuando revesta la calidad de sui iuris. Los hijos nacidos fuera de matrimonio quedaban excluidos de toda parentela, a no ser que se los adoptara, hasta que apareci el instituto de la legitimacin, que tena el efecto de dar carcter de legtimo al hijo natural. Cognacin. El parentesco fundado en el vnculo de sangre que una a las personas que descendan unas de otras o de un autor comn se denominaba en Roma cognacin. Constitua la familia natural. En el caso de la mujer in manu, era agnada con relacin a la familia del pater bajo cuya potestad se encontraba y cognada respecto de los miembros de su anterior familia. La familia cognaticia tena como fundamento la unin derivada de la comunidad de sangre, legitimada por el matrimonio y no por la filiacin extralegtima. Afinidad. El vnculo que naca entre los cnyuges por el matrimonio y el que exista entre uno de ellos y los parientes consanguneos del otro, se llamaba afinidad. Afines son los cognados del marido y de la mujer, llamados as porque por las nupcias se unen dos cognaciones que son entre s diversas. La afinidad se meda de la misma manera que el parentesco por cognacin y admita afines en lnea recta, entre los que se encuentran el suegro y el yerno y en lnea colateral, donde se sitan los cuados. El derecho romano apenas tuvo en cuenta la affinitas en materia de impedimentos matrimoniales. Modos de computar el parentesco: lnea recta colateral. El parentesco por cognacin poda presentarse en dos formas: en lnea recta o en lnea colateral o transversa. El parentesco natural en lnea recta es aquel en que las personas descienden unas de otras. La lnea recta puede ser ascendente o descendente. El parentesco natural en lnea colateral es el constituido por las personas que no descienden unas de otras, sino de un autor o tronco comn. En ambas lneas de grado, la unidad de medida de la relacin de parentesco, se determinaba haciendo el cmputo de las generaciones, de conformidad con la regla de que cada generacin representa un grado.

BOLILLA 6. PERSONAS DE EXISTENCIA IDEAL Personas de creacin jurdica. Son los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones que no son personas fsicas o de existencia visible. La doctrina de persona jurdica no es del derecho romano sino de intrpretes posteriores. Los romanos decan que sustituyen o representan a las personas. Hasta el perodo clsico esta personalidad slo se aceptaba respecto a las asociaciones de hombres organizados para la prosecucin de fines de inters comn. Con el derecho bizantino se comienza a atribuir capacidad jurdica a entidades patrimoniales destinadas a un fin especfico. De ah se define que las personas jurdicas son las agrupaciones de hombres asociaciones- y las ordenaciones de bienes fundaciones- a las que la ley les reconoce en la esfera patrimonial condicin de sujetos de derecho.

Las asociaciones o corporaciones estn constituidas por una comunidad de individuos y las fundaciones cuyo elemento vital es un patrimonio destinado a un determinado fin. Ley de las XII Tablas. Admiti que pudieran darse sus estatutos, siempre que no estuvieran en pugna con la ley. La idea de la independencia de los miembros slo llegaron a reconocerse con el derecho clsico. Capacidad jurdica Extincin. La extincin de la personalidad jurdica de las asociaciones poda producirse por las siguientes causas: la desaparicin de todos sus socios, por acuerdo voluntario de ellos, por la consecucin del fin que haba sido motivo de su creacin y por decisin de la autoridad estatal. Clases Universitas Personarum. Dentro de la categora de universitas personarum se destacaba el Estado o populus romanus que era un ente colectivo que actuaba en el mbito del derecho privado con capacidad para ser titular de derechos y obligaciones. Tena patrimonio propio. Otras comunidades de derecho pblico eran los municipia y las coloniaes que tuvieron capacidad patrimonial restringida por razones polticas en la Repblica, pero bastante ampliada en el perodo imperial. Pblica: Fiscus. Era el patrimonio imperial, que constitua el acervo patrimonial del pueblo romano. En el Bajo Imperio, el fisco es el patrimonio del Estado, considerado como persona civil. Alcanza la categora de un ente con personalidad jurdica y capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. Privado: Corporaciones. Las tpicas personas jurdicas del grupo universitas personarum fueron las corporaciones o asociaciones privadas. Era requisito fundamental para su existencia que estuviera integrada por tres personas como mnimo y que tuviera la intencin de constituir una unidad orgnica tendiente a un fin lcito. Cada ente deba tener un estatuto, rganos directivos, sus representantes (syndici), una caja comn o patrimonio independiente del de sus componentes y autorizacin estatal. A partir de una lex Iulia de collegiis dictada por Augusto, se habra impuesto la exigencia de la previa autorizacin estatal, que poda emanar del senado o del emperador. En la poca de la Roma cristiana, la Iglesia tomar a su cargo la administracin de muchos establecimientos de caridad y socorro para gente necesitada. Si bien la situacin jurdica no resulta muy clara, cabe advertir que en algunos casos el patrimonio afectado funcionaba con una cierta independencia, dndose all el germen de las fundaciones actuales. As, con Justiniano, les estar permitido heredar, ser acreedoras, contraer obligaciones, etctera Universitas rerum. Las tpicas personas jurdicas de esta categora fueron las fundaciones. Comienzan a aparecer en el derecho imperial. La capacidad jurdica de las fundaciones se abri paso en el derecho justinianeo en el que se lleg a establecer que los patrimonios fundacionales tenan aptitud legal para recibir por testamento, cobrar crditos, entablar acciones judiciales, etc.. Herencia yacente. Es el nombre que se le da al patrimonio hereditario desde el fallecimiento del causante hasta que es aceptada la herencia por el heredero voluntario. El derecho romano reputa esta universalidad de bienes como una persona jurdica. Como en el perodo que mediaba entre la muerte del causante y la aceptacin de la herencia, los bienes hereditarios se consideraban sin dueo (res nullius), el derecho, por una ficcin, reconoci que aquel patrimonio era susceptible de aumentos o disminuciones en representacin del autor de la sucesin. En el derecho justinianeo se reconoce a la herencia yacente el carcter de persona, con lo que es titular de los bienes que integran el haber hereditario. BOLILLA 7. RGIMEN DEL MATRIMONIO ROMANO Los esponsales. El matrimonio en Roma sola ir precedido de una promesa formal de celebrarlo, realizada por los futuros cnyuges o sus respectivos paterfamilias, que se llamaba esponsales (sponsalia). Era un contrato verbal y solemne que se usaba para perfeccionar la promesa. Los esponsales son mencin y promesa mutua de futuras nupcias. En las primeras pocas, el incumplimiento de los esponsales daba lugar a una accin de daos y perjuicios que se traduca en el pago de una suma de dinero. En el derecho clsico los esponsales tuvieron un carcter ms tico-social que legal. En cuanto a la capacidad de los prometidos, eran de aplicacin los mismos requisitos e impedimentos que para el matrimonio. Se admiti que se pudieran celebrar esponsales sin haber alcanzado la pubertad, aunque era menester haber alcanzado los 7 aos.

En lo que concierne a las relaciones personales que los esponsales creaban entre los prometidos, el derecho romano les atribuy consecuencias jurdicas que se asemejaban a las derivadas del matrimonio. En la poca cristiana se impuso la costumbre de garantizar el cumplimiento de los esponsales. A partir de entonces se acompa el ofrecimiento matrimonial con arras (arrhae sponsaliciae) que por aplicacin de los principios generales, eran perdidas por la parte que las haba dado y no cumpla los esponsales, en tanto que el prometido que las haba recibido e incumpla las tena que devolver, al principio el quadruplum y en el derecho justinianeo la cantidad percibida, ms otro tanto. Los esponsales se disolvan por la muerte o capitis deminutio mxima de uno de los prometidos; por haber sobrevenido a su celebracin algn impedimento matrimonial; por mutuo disenso y hasta por el desistimiento de uno solo. Matrimonio justa nupcia. Concepto elementos clases y efectos legales. El matrimonio, en el concepto romano, puede definirse como la cohabitacin de dos personas de distintos sexos, con la intencin de ser marido y mujer, de procrear y educar a sus hijos y constituir entre ellos una comunidad absoluta de vida. El matrimonia costaba de dos elementos: a) objetivo, representado por la cohabitacin; b) subjetivo o intencional, que era el affectio maritalis. Requisitos para la validez de matrimonio: capacidad jurdica o ius connubii, capacidad sexual para procrear, consentimiento de los contrayentes y consentimiento del paterfamilias, cuando los desposados eran alieni iuris. Para que la unin tuviera carcter de matrimonium legitimun o iustate nuptiae se requera que los cnyuges gozaran del ius connubii o aptitud legal para unirse en matrimonio. Una de las potestades que poda ejercer el paterfamilias romano fue la manus maritalis. Las mujeres casadas solan entrar a formar parte de la familia del marido, colocndose bajo su potestad y rompiendo el vnculo agnaticio con la familia de que procedan. Se configuraba una forma de matrimonio, el matrimonio cum manu, segn el cual la esposa (uxor in manu) se haca filiafamilias y quedaba sometida al nuevo pater. Ocupaba el lugar de hija, si su cnyuge era el pater, o de nieta, si el marido se encontraba bajo la potestad paterna. Cuando la mujer se hallaba sometida a la patria potestas o a la tutela legtima, una y otra quedaban absorbidas por la manus maritalis. Con respecto a la capacidad patrimonial, la uxor in manu estaba en situacin similar a la del hijo en potestad. Si era sui iuris todo su patrimonio se transmita al pater, operndose una sucesin universal inter vivos. La manus requera un acto legal especial para que el marido adquiriera tal potestad. El derecho romano reconoci tres modos de adquisicin: la confarreatio, la coemptio y el usus. Confarreatio. Se trataba de una ceremonia religiosa en la que los desposados se hacan recprocamente solemnes interrogaciones y declaraciones ante diez testigos ciudadanos romanos, asistidos del gran pontfice y ante el sacerdote de Jpiter a quienes los interesados ofrecan un sacrificio en el que figuraba un pan de trigo. La mujer desde entonces era admitida en la comunidad familiar del pater, bajo la potestad del cual quedaba. La mujer quedaba indisolublemente unida a la familia del marido y a su culto y no poda ser separada ms que por el rito contrario (contrarius actus) de la diffarreatio. Coemptio. Era una forma de adquirir la manu que nos traslada a las ms antiguas costumbres de la humanidad cuando se usaba el matrimonio por compra. La coemptio fue una mancipatio por la que la mujer era vendida o se autovenda al marido, declarndose que tal venta era matrimonii causa y no como esclava, para que as quedara bajo la potestas del marido y no in mancipio de ste. En la poca de Cicern se hace infrecuente como consecuencia de la aversin que sienten las mujeres hacia el matrimonio cum manu. Perdura como institucin la coemptio fiduciae causa, aplicable para que la mujer pudiera testar vlidamente o cambiar su tutor. Se extingua el poder marital por un acto contrario, la remancipatio de la mujer a un tercero, el cual la manumita despus. Usus. Cuando el matrimonio haba sido celebrado sin las formalidades de la confarreatio o de la coemptio, se aplicaban las normas propias de la usucapin, y el marido adquira la manu por el usus, es decir, reteniendo a la mujer durante un ao. En este lapso la esposa poda interrumpir esta especial usucapin permaneciendo fuera de la casa del marido durante tres noches (trinoctum). El emperador Augusto lo aboli totalmente. El matrimonio sine manu fue un medio para que el paterfamilias se procurase los hijos que deseara sin agregar a su familia a la mujer que se prestaba para drselos. La decadencia de la manus maritalis desaparecida alrededor del siglo III d.C. torna corriente la prctica del matrimonio sine manu, en el que, al no tener el marido poder alguno sobre la mujer, sta quedaba en la misma situacin familiar y patrimonial que

tena antes de las nupcias. Si era alieni iuris al tiempo de contraer matrimonio, continuaba sometida a la potestad de su padre, en tanto que si tena calidad de sui iuris, deba nombrrsele un tutor. Uniones ilcitas: concubinato matrimonio de soldados. Exista unin estable del hombre y la mujer sin que medie intencin recproca de estar unidos en matrimonio. Se distingua de las justas nupcias tanto por la posicin social que la mujer ocupaba, como por la condicin jurdica de los hijos que de la unin provenan. A la mujer le faltaba el honor matrimonii. El concubinato fue la nica forma de unin con libertos y mujeres sancionados con la tacha de infamia, sin violar las disposiciones de la lex Iulia de adulteriis de la poca de Augusto. Con el advenimiento del cristianismo se opera una reaccin contra esta clase de unin y Constantino declar nulas las donaciones y legados efectuados a la concubina y a sus hijos. Este emperador cre la legitimacin por subsiguiente matrimonio, medio por el cual el hijo alcanzaba la calidad de legtimo y se someta a la potestad paterna ingresando en la familia de su padre. Justiniano lo asemej al matrimonio, considerndolo una especie de l, aunque de rango inferior. Dispuso que la mujer deba tener, al igual que para contraer matrimonio, una edad mnima de doce aos y la concubina de un hombre no poda serlo de su hijo o de su nieto, reputndose su infidelidad como adulterio, igual que en la mujer casada. En las Novelas, Justiniano reconoci la sucesin ab intestato a favor de la concubina. Matrimonio de soldados En los principios de Roma, el vnculo era indisoluble, la mujer estaba eternamente ligada al marido, pero con la evolucin del tiempo (del Ordenamiento Jurdico 500 aos), esta situacin tiende a modernizarse; se crea la presuncin por fallecimiento, en el cual cuando el soldado parta hacia la guerra, con un grupo, y finalizada la guerra y este no regresaba con los dems soldados, comenzaba a regir el trmino de un ao en el cual si no volva a aparecer se declaraba presuncin de muerte. Recin ah se rompa el vnculo conyugal y la mujer era libre. Si volva el esposo dependa de ella si lo aceptaba nuevamente. Efectos de la justa nupcia. En cuanto a los esposos, los efectos del matrimonio se traducan en las relaciones de carcter personal y en las de orden patrimonial. Principal consecuencia del matrimonio era el deber de fidelidad entre los cnyuges. El derecho romano trat ms severamente la infidelidad de la mujer que la del marido; la mujer adltera cometa un delito pblico que se castigaba severamente, el adulterio del marido no era causal de divorcio. La mujer deba habitar la casa del marido, que constitua su domicilio legal. Estaba obligada a seguirlo siempre. La esposa adquira el nombre y la dignidad de su cnyuge. El marido tena que dar proteccin a su mujer y representarla en la justicia. Los cnyuges se deban recprocamente alimentos. El derecho prohibi que los cnyuges pudieran hacerse mutuamente donaciones y tambin que la mujer fuera fiadora de su marido. Relaciones personales. Para que la unin tuviera el carcter de matrimonium legitimum o iustae nuptiae, se requera que los cnyuges gozaran del ius connubii o aptitud legal para unirse en matrimonio. Otro presupuesto fundamental del matrimonio fue la pubertad, o sea, la aptitud sexual para procrear, que el derecho romano estim que la mujer la alcanzaba a los doce aos y el varn a los catorce. Se lleg a admitir la unin de los impberes en matrimonio, siempre que llegados a la pubertad subsistiera la convivencia y la affectio maritalis. El consentimiento de los contrayentes fue para la legislacin romana el elemento vital del matrimonio. La consumacin de la cpula carnal no fue exigencia para el matrimonio romano. Era igualmente necesario el consentimiento del paterfamilias cuando alguno de los futuros cnyuges fuera alieni iuris. Constituan impedimentos matrimoniales hechos o situaciones de diversa ndole que importaban obstculos legales para la realizacin de las legtimas nupcias. En derecho romano tenan impedimento absoluto los castrados y los esterilizados, aunque no los que nacan impotentes (spadones). Entre los impedimentos relativos tena especial importancia el parentesco. Dote. Se designaba con el nombre de dote al conjunto de bienes o cosas particulares que la mujer, su paterfamilias u otra persona en su nombre aportaban a causa del matrimonio, con el fin de atender a los gastos que demandaba al marido la vida matrimonial. La sociedad romana consideraba un deshonor para una mujer concurrir indotada al matrimonio. Habra surgido como consecuencia del carcter del matrimonio cum manu, que al hacer que la mujer perdiera sus derechos hereditarios en su familia de origen, justificaba la entrega a ella de bienes como un anticipo de herencia. Con la vigencia del matrimonio sine manu, la dote implic una aportacin de la mujer para contribuir al sostenimiento de los onera matrimonii.

La circunstancia de que la dote pasara en propiedad al marido hizo que se la considerara jurdicamente como un lucro, un acto a ttulo gratuito. La dote se configur en el derecho romano como una dacin con causa onerosa. Presupuesto fundamental de la dote era un matrimonio civilmente vlido. El marido se haca propietario cuando se celebraban las nupcias. En la concepcin romana originaria, la dote era propiedad exclusiva del marido y la mujer careca de derecho sobre tales bienes. Clases y formas de constitucin de la dote. Constituyente de la dote fue el paterfamilias de la mujer. Cuando sta era sui iuris le corresponda dotarse a s misma. Un tercero poda tambin constituir dote a favor de la mujer. Atendiendo a las personas que podan otorgar la dote, sta fue de distintas clases. Se llamaba dos profecticia si era constituida por el paterfamilias y ms adelante tambin por el padre que no tena la patria potestad sobre la mujer; dos adventicia, la otorgada por la mujer misma, por su madre o por persona distinta del padre, y dos recepticia, la dote en la que el constituyente se reservaba el derecho de recuperar los bienes en caso de disolucin del matrimonio. Objeto de la dote poda ser cualquier res in comercio. Segn la naturaleza del objeto que, en el derecho clsico, poda llevarse a cabo por tres modos distintos. Mediante la dotis datio, que operaba la transmisin inmediata de los bienes dotales y que se realizaba por mancipatio, in iure cessio o traditio. Por la dotis dictio, contrato verbis, que consista en una promesa unilateral solemne del constituyente, que poda ser el padre de la mujer, sta misma si era sui iuris, o un deudor que interviniera por mandato de ella. Tambin por la promissio dotis, que era una promesa de dote en la forma de la stipulatio, utilizable por cualquiera que deseara beneficiar a la mujer. En el derecho postclsico estas formas desaparecieron y la dote se pudo constituir por un solo pacto legtimo al que se acostumbraba acompaar un documento escrito. Restitucin de la dote. Disuelto el matrimonio, el marido estaba obligado a restituir la dote, a pesar de su condicin de propietario de ella. En los primeros tiempos, esta restitucin se operaba tcitamente en el matrimonio cum manu, porque siendo el fallecimiento del esposo la forma normal de extinguir el vnculo, tal hecho haca heredera a la mujer. Relajadas las costumbres y producidos los divorcios con demasiada frecuencia, se hizo necesario crear medios jurdicos para hacer efectiva la restitucin. En el derecho postclsico se admiti un pacto de restitucin que las partes podan celebrar al hacer la transmisin inmediata de los bienes dotales. El constituyente poda exigir la restitucin ejerciendo la accin por la cual se demandaba el cumplimiento de los contratos innominados. El marido que tena la obligacin de restituir la dote estaba autorizado a retener cierta cuota de los bienes en caso de la existencia de hijos, retencin que tambin poda hacer como sancin por el adulterio de la mujer. Justiniano llega a reconocer que la dote era propiedad de la mujer y que el marido slo tena sobre los bienes dotales el usufructo. Declar restituible la dote en todos los casos de disolucin del matrimonio y elimin el derecho de las retenciones, as como el edictum de alterutro. Los inmuebles haba que restituirlos inmediatamente y las restantes cosas en el plazo de un ao. Vencidos esos plazos, los frutos pertenecan a la mujer. En la actio dotis concurra la reivindicatio porque la mujer tena una propiedad natural sobre la dote y el marido, al disolverse el vnculo, perda su propiedad temporalmente limitada en los bienes dotales. Para garantizar la restitucin de la dote a la mujer, se cre (por influencia del derecho helnico) una hipoteca legal sobre el patrimonio del marido, general y privilegiada. Donaciones nupciales. Ante nuptias y propter nuptias. La donacin hecha por el futuro marido a la mujer, cuya validez dependa jurdicamente de la celebracin y subsistencia del matrimonio, se denomina donacin nupcial. Aparece en el derecho postclsico. La donacin nupcial deba hacerse antes del matrimonio o ser prometida por el futuro contrayente. Por esta razn se la denomina donatio ante nuptias. En el derecho postclsico la dote estaba destinada a constituir una reserva a favor de la mujer y de los hijos. En caso de muerte del marido o de divorcio sin culpa, la esposa retena la donacin. Si mora la mujer, la donacin quedaba sometida al marido y a los hijos. Justiniano permiti que la donacin se realizara despus de celebrado el matrimonio y la configura como una donatio propter nuptias. Para asegurar una reserva a favor de la mujer, despus de disueltas las nupcias, la

donacin propter nuptias presentaba el carcter de una contradote y estuvo sometida a las normas reguladores de la dote. Donaciones entre cnyuges. El derecho patrimonial del matrimonio romano consagra la prohibicin de las donaciones entre cnyuges que se establecieron para evitar que se pusiera precio al afecto conyugal y por el peligro de que el amor pudiera inducir al cnyuge ms generoso a desprenderse de sus bienes en beneficio del otro. Disolucin del matrimonio. El matrimonio en Roma se disolva por muerte de uno de los cnyuges, por prdida de la capacidad matrimonial, por sobrevivir un impedimento y por una causa especfica: el divorcio. Si uno de los esposos viva largo tiempo sin tener noticias del otro, se consideraba disuelto el matrimonio, porque cesaba la intencin matrimonial. Haba disolucin del vnculo conyugal por prdida de la capacidad de los esposos en los casos de capitis deminutio mxima de cualquiera de ellos, porque las nupcias slo eran para personas libres. Si la prdida de la libertad hubiera sido provocada por cautiverio, al retornar el cnyuge cautivo poda unirse en nuevo matrimonio con el que haba permanecido libre, pero no continuar el anterior. El derecho justinianeo prohibi al cnyuge libre contraer nuevas nupcias hasta pasados cinco aos desde el tiempo de la cautividad. Tambin se perda la capacidad matrimonial por capitis deminutio media. Se extinguan las nupcias por sobrevenir un impedimento, como en el caso del incestus superveniens, que se produca si el suegro adoptaba al yerno, de modo que ste se converta en hermano de su esposa. El divorcio. Causa especfica de disolucin del matrimonio fue el divorcio (divortium), que era la falta de affectio maritalis en uno de los cnyuges o en ambos. El matrimonio era una institucin esencialmente disoluble. El divorcio se haca en tiempos clsicos por la simple declaracin de cualquiera de los esposos de querer extinguir el vnculo conyugal. Esta declaracin poda ser oral o escrita y tambin comunicada por medio de un nuntius. La lex Iulia de adulteriis dispuso que el repudio deba participarse por un liberto en presencia de siete testigos. En la poca postclsica se introdujo el uso de redactar un documento escrito que formalizara el divorcio. Justiniano, ordenando numerosas disposiciones limitativas del divorcio, distingui cuatro clases de l: el divorcio por mutuo consentimiento, el repudio o divorcio unilateral por culpa del otro cnyuge, el divorcio unilateral sine causa y el divortium bona gratia. El divorcio por mutuo consentimiento era plenamente lcito. El divorcio unilateral por culpa del otro cnyuge era lcito si se daban las siguientes iustae causae, conjura contra el emperador, adulterio o malas costumbres. El divorcio sine causa no era lcito y por tanto traa aparejado castigo para el cnyuge que lo provocara. La bona gratia era lcita en caso de impotencia incurable, por existir votos de calidad y si se hubiera producido cautividad de guerra. BOLILLA 8. FILIACIN PATRIA POTESTAS, REPRESENTACIN DE INCAPACES: TUTELA CURATELA Filiacin. Concepto. Dentro de los efectos del matrimonio en cuanto a los hijos, merece especial tratamiento la filiacin, la relacin paterno-filial, que poda ser legtima o ilegtima, segn que los hijos nacieran o no de padre y madre unidos en iustum matrimonium. Es el vnculo de procreacin del que se derivan ciertos efectos jurdicos. Es legtima si tiene lugar en iustae nuptiae: los procreados son entonces insti. Es natural cuando tiene lugar fuera del matrimonio. Los hijos se llaman entonces spurii (espurios) o vulgo concepti (concebidos al azar). La calificacin de naturales se usa refirindose a los isti, para diferenciarlos de los adoptivos, o para aludir a los nacidos de concubinato.

Tambin por legitimacin entran bajo la patria potestad del padre natural los hijos habidos de la concubina.
La filiacin legtima era aquella en que el nexo entre el engendrado y sus progenitores derivaba de legtimas nupcias, daba al hijo la calidad de legtimo, que la ley presuma cuando hubiera nacido despus de los 180 das de la celebracin del matrimonio y antes de los 300 de su disolucin. En estos casos se reputaba al marido padre del hijo, presuncin que poda ser destruida si el padre probaba la imposibilidad material de haber cohabitado con su mujer o su impotencia para la unin carnal. En cualquier otro caso, la mujer tena que probar la paternidad si el marido la negaba. La accin para el reconocimiento del hijo se llam actio de partu agnoscendo. Para evitar la suposicin del parto, la mujer que

se crea embarazada en el momento del divorcio, estaba obligada a comunicrselo al marido dentro de los 30 das. El edicto del pretor extendi esta disposicin al caso de disolucin del matrimonio por muerte del marido. Los hijos legtimos tenan derecho a exigir de sus padres la prestacin de alimentos. Esta obligacin se impona en primer lugar al padre y a la madre, y en defecto de stos los abuelos. La prestacin de alimentos era recproca y en consecuencia los hijos estaban obligados a mantener a sus padres cuando estuvieran en la indigencia. Otro deber que impona el matrimonio a los hijos era el de respeto y obediencia a sus padres. Clases (legtima, ilegtima) Legitimacin (clase) Patria Potestas. Concepto. El conjunto de poderes que el paterfamilias ejerca sobre las personas libres que constituan la comunidad familiar, especie de autoridad soberana del jefe, se denominaba en Roma patria potestad. La palabra manus se la reserv para designar la potestad sobre la mujer casada, quedando los trminos patria potestas para significar la autoridad del pater sobre sus descendientes.

Para el profesor, la patria potestad es el poder, facultad o seoro que tena un paterfamilias sobre todos aquellos que estaban a su cargo, esos amplios poderes son: 1) el paterfamilias era dueo del patrimonio; 2) era el dueo del culto familiar, todos los que estaban bajo su guarda tenan que profesar el mismo culto; 3) era el representante legal de todos los que estaban a su cargo en la familia. La patria potestad fue regulada en Roma por el ius civile, slo era accesible a los ciudadanos romanos de sexo masculino. Las personas sometidas a esta potestas deban tener asimismo la calidad de cives romani.

La patria potestad generaba relaciones de orden personal y otras de carcter patrimonial. En la familia romana, por el carcter absoluto de la potestad del pater, el hijo estuvo por mucho tiempo, en cuanto a sus bienes, en situacin muy semejante a la del esclavo. Slo poda ser titular de derechos patrimoniales el paterfamilias, porque como expresa Gayo el que est bajo la potestad de otro no puede tener nada suyo. Esta falta de patrimonio propio, no le impeda al filius realizar negocios jurdicos. Cuando el hijo se haca deudor por virtud de la celebracin de negocios jurdicos de carcter patrimonial, el deber de prestacin incumba exclusivamente al fillius, que era el sujeto civilmente obligado. Estos principios jurdicos consagrados por el ius civile tuvieron que modificarse permitiendo que, as como el jefe de familia se beneficiaba con las adquisiciones realizadas por las personas sometidas a su potestad, respondiese de las deudas por stas contradas. El derecho romano va progresivamente reconociendo al hijo de familia la titularidad de derechos patrimoniales. El filius poda ser titular de ciertos bienes que constituan el peculio. Existieron cuatro clases de peculio: el profecticio estaba integrado por una pequea suma de dinero o de otros bienes que el pater entregaba al filius en goce y administracin, sin que tuviera poder de disposicin, a la muerte del filius los bienes que constituan el peculio retornaban al pater; el castrense (emperador Augusto), se formaba con todo lo que el hijo adquira con su condicin de militar (in castris), comprendiendo sus emolumentos o sueldos, el botn de guerra, las herencias y legados provenientes de sus compaeros de armas, sobre tales bienes el hijo soldado tuvo un verdadero derecho de propiedad pues poda disponer de ellos, por testamento y por negocios inter vivos; el cuasicastrense (emperador Constantino) se diferenciaba del anterior respecto de los bienes que lo integraban, estuvo constituido por los sueldos y retribuciones que el hijo perciba por sus funciones en el palacio imperial y por todo lo que proviniera de cualquier cargo pblico, del ejercicio de profesiones liberales, de la carrera eclesistica y de donaciones realizadas por el emperador o su esposa; y el adventicio (emperador Constantino) por el que se reserv al hijo la propiedad de los bienes heredados de la madre que no pasaban a integrar el patrimonio del pater, al que slo le reconoca el usufructo y la administracin. Con Justiniano se ampla al mximo la capacidad patrimonial del filius. Poderes del paterfamilias. El trmino pater evocaba la idea de proteccin o poder. Era el ciudadano sui iuris que no dependa ms que de s mismo. Sin l, no haba familia o domus, pero l solo constitua una domus. El poder unitario del pater comprenda cuatro potestades: la patria potestas sobre los hijos; la manus maritalis sobre la esposa; la dominica potestas sobre los esclavos y el mancipium o cuasi servidumbre de personas libres vendidas al paterfamilias. A tales potestades haba que agregar el dominium o seoro absoluto sobre las cosas.

El seoro del pater le otorgaba el derecho de vida o muerte, el derecho de exponer y de vender a los hijos y de entregarlos en noxa a la vctima del delito por ellos cometido, como resarcimiento por los daos que del hecho ilcito derivaran. Compona la familia segn su parecer, asignando a quien reciba dentro de la domus el lugar que le placa. Designaba tutor mediante testamento para su hijo impber, tena derecho a oponerse a que sus hijos contrajeran matrimonio, negando su consentimiento y poda elegir esposo para sus hijas. Desde la poca republicana comenz a penetrar la idea de que por amplia que fuese la potestad del pater, ejercindose en la ciudad, no poda escapar absolutamente a la intervencin de sta. Se someti a los censores la apreciacin de la manera como el pater usaba los poderes inherentes a su potestad. La sucesiva intervencin estatal, fue destruyendo el antiguo absolutismo del pater y cambiando la fisonoma de la familia romana. Con Justiniano la patria potestad qued reducida a un mesurado poder de correccin y disciplina. Adquisicin de la patria potestas. El nacimiento era la forma natural de crear la patria potestad y as quedaban en estado de sumisin respecto del pater sus hijos procreados ex iustis nuptiis a los que se les designaba con el nombre de iustus, y los hijos legtimos de sus descendientes varones que estuvieran bajo su poder familiar. Lleg a reconocerse el poder paterno sobre hijos nacidos de concubinato por medio de la legitimacin. La patria potestad poda tener por fuente dos actos jurdicos: la adopcin, cuando el adoptado era alieni iuris, y la adrogacin si se trataba de la adopcin de un sui iuris. En el derecho clsico se llamaba a los hijos nacidos de matrimonio, hijos naturales para diferenciarlos de los hijos adoptivos. Los nacidos fuera de legtimas nupcias eran designados con el nombre de espurios. Con el derecho justinianeo se usan tres denominaciones para los hijos: legitimi, que se aplica a los iusti nacidos de matrimonio; liberi naturales para los habidos de concubinato; y spurii para los que nacan de uniones no estables. Estos dos ltimos nacan sui iuris. Legitimacin. Los hijos nacidos de concubinato, llamados liberi naturales, seguan la condicin de la madre. Para favorecer al matrimonio legtimo, el derecho postclsico introdujo la legitimacin como el medio jurdico por el cual el hijo natural alcanzaba el carcter de legtimo, quedando sometido a la patria potestas en calidad de alieni iuris. Los requisitos eran que el hijo fuera procreado por padres unidos en concubinato, es decir cuando un ciudadano se una a una mujer de condicin inferior. Se exiga tambin el consentimiento del hijo, dado que la legitimacin iba a hacerle perder su calidad de sui iuris, con las consecuencias legales que tal capitis deminutio minima produca. Se requera una forma legal de legitimar. La legislacin romana consagr como tales el subsiguiente matrimonio de los padres y el rescripto del prncipe. El efecto fundamental de la legitimacin era equiparar totalmente al hijo legitimado con el nacido ex iustis nuptiis y, por consecuencia, el hijo natural se someta a la potestad paterna con plenos derechos de agnacin respecto del pater y a los agnados de ste. Perda su calidad de sui iuris y se converta en alieni iuris. Legitimacin por subsiguiente matrimonio, tenia lugar cuando el padre se deposaba con la concubina, siempre que no hubiera impedimento legal. La legitimacin por oblacin a la curia, nacida de los emperador Teodosio II y Valentiniano III, cuando el padre que no tenia hijos legitimos ofreca a la curia de su villa natal su hijo natural o casaba su hijo con un decurin. El rescripto imperial fue la forma de legitimar en el derecho justinianeo. Este medio legal permiti convertir en legitimo a hijos habidos de uniones que no podan adquirir rangos de matrimonio por haber impedimentos legales entre los padres, teniendo aplicacin siempre que el padre natural no tuviera hijos legitimos. Adopcin. El paterfamilias poda recibir en su familia personas extraas a ella. Esta recepcin, que se realizaba mediante un acto jurdico por cuya virtud un extrao ingresaba a una familia sometindose a la potestas de su jefe, se llamaba adopcin. La adoptio exiga en el derecho antejustinianeo la realizacin de un procedimiento que fue resultado de la interpretacin pontifical de la norma de las XII Tablas que estableca que el padre que venda tres veces al hijo perda la patria potestad sobre l. Para dar en adopcin una hija o un nieto, era bastante una sola mancipatio paterna que iba seguida del propio acto de adopcin. Slo un paterfamilias poda adoptar, no las mujeres. Tardamente, se exigi del adoptante una edad superior a la del adoptado y se prohibi adoptar a los castrados. Las mujeres, por una constitucin de Diocleciano, pudieron adoptar para consolarse de los hijos perdidos. La adopcin antigua haca que el adoptado saliera de su ncleo originario y pasara a la potestas del adoptante, con los derechos de agnacin, nombre, religin y tribu de la

domus en la que era recibido. Tena la calidad de heredero suyo si era adoptado por el paterfamilias como

hijo. Con respecto a los miembros de su familia natural mantena los lazos del parentesco por cognacin, perdiendo sus derechos sucesorios. La adoptio del derecho justinianeo slo requera que el adoptante se presentara, junto con el paterfamilias y su filius, ante el magistrado de su domicilio, el que, ante la declaracin concorde de los tres sujetos intervinientes, declaraba la adopcin. Se poda adoptar atribuyendo al adoptado la calidad de hijo, de sobrino o de nieto, lo cual tena importancia para el adoptado en lo que atae al derecho sucesorio. Justiniano sancin la norma de que el adoptante deba ser por lo menos 18 aos mayor que el adoptado. Los efectos de la adopcin fueron dos: la adoptio plena por la capitis deminutio minima que traa aparejada, el filius se desligaba de su familia natural y se incorporaba a la del padre adoptivo, bajo cuya potestad se colocaba; y la adoptio minus plena era la adopcin realizada por un extrao que no implicaba disminucin de cabeza ni lo sustraa de la potestad de su pater, otorgndole slo un derecho de sucesin ab intestato sobre los bienes del adoptante. Adrogacin. Por la adrogacin un paterfamilias pasaba bajo la potestad de otro. Una domus, un culto, un patrimonio se extinguan como consecuencia de la adrogacin. Era necesario que la adrogacin fuera aprobada por los pontfices quienes realizaban una encuesta a las familias interesadas, la del adrogante y la del adrogado. Si la encuesta resultaba negativa la adrogatio no se efectuaba. Era convocado el comicio curiado cuyo presidente, el pontifex maximus, formulaba ante el pueblo una triple interrogacin: al adrogante, si aceptaba tal paterfamilias por hijo legtimo; al adrogado, si consenta someterse a la potestad del adrogante y al pueblo, si as lo ordenaba. Despus los pontfices procedan ante el comicio a la detestatio sacrorum, que era el acto solemne por el cual se extingua todo vnculo entre el adrogado y su antigua gens. El efecto fundamental de la adrogacin era colocar al pater adrogado en la posicin de filiusfamilias del adrogante, con las implicancias que tal capitis deminutio minima acarreaba en orden a las relaciones polticas, sociales, familiares y patrimoniales. El patrimonio del adrogado se transmita ntegramente al adrogante, operndose una verdadera successio universalis inter vivos. Extincin de la patria potestad. La patria potestad romana tena carcter perpetuo y por ello la mayoridad del hijo no le pona fin. La muerte del pater, causa natural de extincin; la capitis deminutio mxima que lo converta en esclavo, y la media, que le haca perder la ciudadana. Otras causas eran la elevacin del hijo varn a sacerdote de Jpiter y la mujer a virgen vestal, y en el derecho justinianeo el desempeo de funciones pblicas de importancia (miembro del consejo imperial, cnsul, prefecto del pretorio, etc.). Tambin se extingua si aceptaba hacer ingresar al hijo a otra familia por adopcin y a las hijas por la conventio in manu. Emancipacin. El pater pudo hacer extinguir el vnculo de potestad sin que el hijo se sometiera a una nueva potestas, por medio de un acto jurdico llamado emancipacin (emancipatio). La emancipacin entraaba un acto de liberacin de la patria potestas realizado por la voluntad del pater. Si el pater quera eximir de la potestad al hijo varn, lo venda ficticiamente tres veces.

El procedimiento era el siguiente: el pater hablaba con un tercero que daba una garanta, entregaba la propiedad de una cosa. Entre el padre y el tercero (amigo) se comprometan recprocamente, el padre a pagar y el tercero a no quedarse con la propiedad del hijo. El pater buscaba cinco testigos y van en presencia de un magistrado el pater, el hijo, el tercero (amigo) y los 5 testigos: vende al hijo al tercero de confianza. Despus de tres veces el magistrado ve que nadie reclama la propiedad del hijo y a partir de ah queda libre, emancipado. Este magistrado investido por el ordenamiento jurdico es quien le otorga la libertad al hijo. En tiempos del emperador Anastasio, apareci la emancipatio Anastasiana, que tena lugar por rescripto del

prncipe. Justiniano simplific ms an la forma de emancipar, autorizando su realizacin por declaracin hecha ante el magistrado. El efecto inmediato de la emancipacin era convertir al filiusfamilias en sui iuris. Le produca una capitis deminutio minima. En orden a las relaciones patrimoniales, el emancipado adquira plena capacidad jurdica, por lo cual poda ser titular de un patrimonio propio. La emancipacin slo poda quedar sin efecto cuando el hijo fuera culpable de ofensa, injurias o malos tratos inferidos a su padre. Representacin de los incapaces de hecho. El derecho romano admiti que los incapaces de hecho o de obrar tuvieran representantes legales o necesarios que suplieran su incapacidad. Esta funcin protectora de

los derechos de los sujetos con incapacidad de obrar, se cumpli en Roma por medio de dos especiales instituciones: la tutela y la curatela. Los sui iuris impberes, que eran los que no haban cumplido los catorce aos, y las mujeres sui iuris de cualquier edad, en razn de su incapacidad de obrar, estaban sometidos al poder de un tutor. El tutor, tueri, que significa proteger, tena sobre los impberes y las mujeres un poder de proteccin similar al reconocido al paterfamilias, atenuado por su finalidad tuitiva y de salvaguarda de los intereses patrimoniales respecto del incapaz o pupilo. El tutor conservaba y cuidaba el patrimonio pupilar, primero para el pupilo, pero eventualmente, tambin para s mismo. Esta razn indujo a la ley a llamar como tutores a las personas que a la muerte del pupilo vendran a ser sus herederos legtimos. A fines del perodo republicano, la tutela va perdiendo su primitivo carcter y se la concibe como un deber y una carga impuesta en inters fundamental del incapaz. En la poca postclsica la tutela constituy un oficio oneroso, a la vez que una carga pblica. Otros capaces de obrar quedaban supeditados a la intervencin de un administrador o curador. Cura o curatela fue la otra institucin creada por el derecho romano para proteger el patrimonio de los incapaces no sometidos a tutela. Desde la ley de las XII tablas se conoci una curatela para el caso de los enfermos mentales o dementes y para los prdigos sujetos a interdiccin. La diferencia entre las instituciones de representacin de los incapaces estribaba en la circunstancia de que el curador careca de la facultad de asistencia y cooperacin en los actos del pupilo, como las tena el tutor. La

tutela corresponda a supuestos en que haba una causa general y permanente de incapacidad, como la edad y el sexo, en tanto la curatela apareca cuando mediaba una causa particular o accidental que haca incapaz a una persona que hasta entonces haba gozado de plena capacidad de obrar, como ocurra en el caso del demento y del prdigo.

La tutela y la curatela, aunque similares en muchos aspectos, deben ser consideradas separadamente. La tutela se pareci a la patria potestad pero su fin meramente tuitivo, en inters del incapaz, acab por hacer del tutor un administrador semejante al curador. Tutela. Las personas sui iuris que no haban alcanzado la pubertad, que Justiniano fij en catorce aos en el varn y doce en la mujer, necesitaban, por su incapacidad de obrar, que se les nombrara un tutor para que realizara en su nombre los negocios jurdicos que el incapaz no poda por s mismo concertar. Apareci as la llamada tutela de los impberes. El tutor tena la misin de defender el patrimonio del pupilo en beneficio del propio incapaz, de su presunto heredero que por lo comn era el mismo tutor. La funcin del tutor era meramente civil y tambin viril. Se presentaba con estos caracteres por la similitud que tena con la patria potestad. Funciones (formalidades auctoritas gestio). El tutor del impber ejerca sus funciones de orden patrimonial valindose de dos medios: la auctoritas tutoris y la gestio negotiorum. Los negocios jurdicos del infantia maior (impber con incapacidad relativa de obrar) slo eran eficaces si se los haba celebrado con la auctoritas tutoris. La auctoritas era el acto por el cual el tutor con su presencia prestaba al pupilo asentimiento para la realizacin del negocio jurdico de que se tratara, convirtindolo de imperfecto e ineficaz, en acto dotado de plena validez jurdica. Con la auctoritas el tutor completaba la falta de capacidad del pupilo. Si se trataba de un infantia minor, su incapacidad de obrar era absoluta y por ende no estaba habilitado para realizar negocios jurdicos vlidos. El tutor deba actuar por medio de la gestio, lo cual implicaba la administracin de los negocios del pupilo como si fueran propios. Haba el deber de celebrarlos, sin necesidad siquiera de su presencia. Al finalizar las relaciones derivadas de la tutela, el tutor estaba obligado a transmitir al pupilo los derechos que hubiera adquirido como consecuencia de la gestio, fueran reales o creditorios. El derecho romano conoci tres gneros de tutela de los impberes: tutela testamentaria, si se fundaba en la voluntad del paterfamilias declarada en un testamento; tutela legtima, cuando naca por imperio de la ley; y tutela dativa, si la designacin de tutor provena del magistrado. El tutor testamentario adquira su condicin de tal desde el momento de la adicin de la herencia. Poda rechazar la tutela y era dable removerlo de la tutela cuando incurra en malversacin del patrimonio del pupilo, mediante una reclamacin penal extraordinaria llamada acussatio suspecti tutoris que la poda ejercer cualquier persona deseosa de defender los intereses del pupilo.

A falta de tutor testamentario, las XII Tablas llamaban a desempear la tutela a las personas que de morir el impber heredaran ab intestato. El tutor legtimo, al obtener el cargo en razn de su parentesco con el pupilo, no poda ser removido de la tutela, ni le era permitido renunciar a ella. Si hubiera perjudicado el patrimonio del incapaz, se daba, al terminar la tutela, una accin penal por el doble del dao causado, similar a la accin de hurto. Si no quera ejercer la funcin de tutor, poda transmitirla a otra persona por medio de una in iure cessio tutelae. La tutela dativa es aquella cuya designacin provena del magistrado, que convirti la funcin privada del tutor en una verdadera carga pblica. Una lex Atilia, anterior al ao 186 a.C., encarg al pretor urbano el nombramiento de tutor, que se llam tutor Atilianus o dativus. El tutor tena el deber de no rehusar el cargo, a no ser que tuviera una excusa fundada como edad avanzada, enfermedad, ocupaciones excesivas, residencia alejada, enemistad con la familia del pupilo, etc., o que pudiera indicar la existencia de otra persona ms idnea para tal cargo. Como consecuencia de esta intervencin estatal en materia de tutela se establecieron ciertas limitaciones a las facultades dispositivas del tutor. El magistrado sola exigir del tutor legtimo una garanta o caucin por los daos que eventualmente pudiera ocasionarle al patrimonio del pupilo. El magistrado exiga del tutor que se haca cargo de su oficio, la confeccin de un inventario de los bienes del incapaz, sobre la base del cual al finalizar la tutela deba rendir cuentas de su gestin. Establecieron los deberes del tutor respecto del patrimonio de su pupilo. Estaba obligado a la enajenacin de los bienes de difcil conservacin; a la buena inversin de los capitales adquiridos; al pago de las deudas y cobro de los crditos del pupilo sin demora; a no disponer por donacin y tambin, desde un senadoconsulto de la poca de Septimio Severo, a no enajenar sin autorizacin del magistrado los fundos rsticos del pupilo. El tutor contaba con la actio tutelae contraria para exigir del pupilo una indemnizacin por los gastos que la tutela le hubiera originado durante su ejercicio. Mujeres: Corporaciones. En Roma las mujeres sui iuris estaban sometidas a la comn tutela impuberum, si eran impberes, y a la especial y perpetua tutela mulierum, cuando hubieren llegado a los doce aos alcanzando la pubertad. La institucin se prolong hasta el derecho clsico, que mantuvo el concepto de que las mujeres carecan de capacidad negocial. En el derecho postclsico slo subsistieron dbiles vestigios de la tutela mulierum, hasta que al final del perodo acaba por desaparecer. La tutela poda ser diferida por testamento por quien ejerca la patria potestad o la manus sobre la mujer. A falta de testamento, competa a los agnados y a los gentiles, o al manumisor y a sus hijos. En cuanto a la tutela dativa se rega tambin por las disposiciones de las leyes Atilia e Iulia y Titia, sancionadas en relacin a la tutela impuberum. Las funciones del tutor se reducan a la interposicin de la auctoritas para dar validez a determinados negocios jurdicos de trascendencia patrimonial, como enajenar las res mancipi, manumitir esclavos, obligarse, hacer acceptilatio de sus crditos, designar herederos por testamento y constituir dote; en suma, actos de disposicin que implicaban una disminucin de orden patrimonial. Tanto el padre como el marido cum manu, al nombrar tutor por testamento, dejaban a las mujeres el derecho de designar ellas mismas el que quisieran. En la Repblica tarda la mujer se someta mediante coemptio a una persona de su confianza, quien la manumita inmediatamente pasando a ser su patrono, con lo cual se convert en tutor legtimo, con la denominacin de tutor fiduciarius. Se sigue su total abolicin tanto que no aparecen ni en el Cdigo Teodosiano, ni en el Corpus de Justiniano. Liberacin de la tutela. La tutela cesaba por causa del pupilo, con su muerte o capitis deminutio. Se extingua por causa del tutor si mora o caa en capitis deminutio mxima o media; cuando se cumpla la condicin resolutoria o se produca el vencimiento del trmino fijado por el testador; si se presentaba un supuesto de excusacin del tutor, sobreviniente a su nombramiento y, por fin, en caso de remocin del tutor por sospechoso. Curatela. Concepto. Implicaba una administracin, dndose el nombre de curador a la persona encargada de la defensa de intereses pblicos o privados, tuviera o no poderes de administracin. Como instituto jurdico de representacin y proteccin de personas incapaces de obrar, la curatela tuvo su origen en la Ley de las XII Tablas, donde se dispona el nombramiento de un curador para el sui iuris afectado de locura, imbecilidad o

demencia, o para quien fuera declarado prdigo. Cumpla una funcin muy similar a la del tutor. El derecho justinianeo coloc en igual plano a tutores y curadores. Clases (furiosos y mentecapti prdigo menor de 25 aos ventris nomine sordomudo). Curatela del demente. Por las XII Tablas la delacin de la curatela del loco o demente poda ser legtima a favor del agnado ms prximo, o de nombramiento por el magistrado, al que le era permitido seguir las instrucciones dejadas por el padre en el testamento, sin que ello supusiera la existencia de una curatela testamentaria. El cargo de curador tena carcter estable, aunque la legislacin imperial estableci que la curatela quedaba suspendida durante los intervalos de lucidez del demente. El curador del furiosis actuaba siempre valindose de la gestio en razn de que por carecer de discernimiento, era un incapaz con incapacidad absoluta de obrar. Curatela del prdigo. Por las XII Tablas era declarado prdigo por orden del magistrado e inhabilitado para administrar su patrimonio aquel que hubiera dilapidado la herencia recibida de sus ascendientes paternos y, en el derecho postclsico, todo aquel que manifestara una tendencia a realizar actos que lo condujeran a la ruina econmica. El curador del prdigo deba prestar su auctoritas para dar validez a todos los negocios jurdicos que pudieran provocar un empobrecimiento de su patrimonio. En caso de responsabilidad del curador por dao patrimonial, el prdigo poda valerse de una accin para resarcir los gastos efectuados por el curator. Curatela del menor pber. La tutela sobre las personas sui iuris terminaba con la pubertad. Una lex Plaetoria o Laetoria conceda a las personas que no hubieran cumplido los veinticinco aos una accin especial, la actio legis Plaetoria, para ejercitar contra todo aquel que fraudulentamente hubiera conseguido un provecho, por efecto de la inexperiencia del menor. Aquella accin condenaba al autor del fraude con la nota de infamia. Para evitar los inconvenientes de estas posibles alegaciones rescisorias, se introdujo la prctica de que el menor pber actuara en todo negocio asistido de un curador, cuyo nombramiento, que tena carcter optativo, poda solicitar al pretor y en las provincias al gobernador. Una constitucin del emperador Marco Aurelio convirti a la curatela del menor pber en institucin legal estable de caractersticas similares a la tutela del impber. En el derecho justinianeo el curator minoris pas a ser un administrador permanente por lo cual el menor pber poda contar con su asistencia en todos los supuestos. Se afirmaba el principio de que la plena capacidad de obrar se alcanzaba a los veinticinco aos. Curatelas especiales. Curator impuberis, nombrado para el supuesto de que el tutor de un impber padeciera de enfermedades corporales o psquicas; curator nombrado para los bienes adventincios de un alieni iuris no administrados por el padre; el curator ventris para asegurar los derechos sucesorios de una persona por nacer (nasciturus) y los curatores bonorum que actuaban en el cuidado de bienes en diversas hiptesis, como cuando el titular estuviera ausente, o se tratara de una herencia yacente, o de una ejecucin sobre bienes del deudor. BOLILLA 9. NEGOCIOS JURDICOS Hechos y actos jurdicos. Hecho es toda accin u obra del hombre o de la naturaleza que cae bajo la percepcin de nuestros sentidos. Los hay capaces de producir innmeras consecuencias pero que, sin embargo, no tienen fuerza gravitante en el rea de lo jurdico. stos son denominados hechos o hechos simples. Otros hechos, positivos o negativos, por el contrario, cumplen una funcin eficiente. Es de la variedad de los hechos de donde procede la variedad de los derechos. Estos acontecimientos o circunstancias de hecho a los que el derecho objetivo atribuye el efecto de producir la adquisicin, modificacin, transformacin o extincin de los derechos, son los llamados hechos jurdicos. Citaremos el nacimiento o la muerte de un individuo, la tormenta que destruye una cosecha, el accidente de trnsito, etc.. Los hechos jurdicos son acontecimientos de orden natural, sus efectos jurdicos se producen por imperio de la ley. Cuando el hecho jurdico es producido por el actuar del hombre, por un acto de voluntad del sujeto, estamos en presencia del acto jurdico, que podemos definir diciendo que es el acto voluntario susceptible de producir el nacimiento, la modificacin, la transformacin o la extincin de los derechos. Negocio jurdico. Definicin. El acto jurdico puede ser lcito o ilcito. El acto jurdico lcito es lo que recibe el nombre de negocio jurdico; el acto jurdico ilcito constituye el delito. Negocio jurdico es el acto del hombre

encaminado a lograr fines lcitos y por ello encuentra la tutela de la ley. Delito es el acto voluntario que lesiona un inters o derecho ajeno y por tal razn la ley castiga a su autor con una pena. Entendemos que el negocio jurdico puede definirse como la manifestacin libre y consciente de la voluntad dirigida a lograr fines determinados reconocidos y protegidos por el ordenamiento jurdico. Clases. Se distinguen los negocios unilaterales cuya for macin depende de la voluntad de un solo individuo, como el testamento; los negocios bilaterales en los que intervienen dos partes, por lo menos, cada una de las cuales formula una declaracin de voluntad, como los contratos; los negocios onerosos que son aquellos en que la parte que adquiere un derecho suministra a su vez a la otra una contraprestacin, como en la venta; y gratuitos o lucrativos es cuando la adquisicin se produce sin que exista contraprestacin, por lo cual hay enriquecimiento de una persona por el acto de otra, como en la donacin. Si los efectos del negocio se van a producir en vida de los otorgantes o si dependen del fallecimiento del autor, se clasifican en inter vivos, como el contrato, y en mortis causa, como el testamento. Otra clasificacin distingue los negocios formales de los no formales; los formales son aquellos sobre los cuales la ley prescribe a las partes del cumplimiento de ciertas formalidades para expresar su voluntad. La forma tienen en esta clase de negocios valor constitutivo. Negocios no formales son aquellos en los que las partes pueden expresar su voluntad de cualquier manera, siempre que resulte clara y manifiesta. Segn cul sea el objeto o contenido sobre el que versan, los negocios pueden clasificarse en negocios relativos al derecho de personas como el matrimonio, divorcio, adopcin; y negocios relativos al derecho patrimonial entre los que cabe distinguir los de disposicin, que entraan una alteracin econmica en el patrimonio de una persona, como la transmisin de una propiedad; y los negocios relativos al derecho sucesorio como el testamento. Los presupuestos de validez pueden agruparse en tres categoras: segn que se refieran al sujeto del negocio en lo que respecta a su capacidad de obrar (presupuesto subjetivo); conforme se relacionen a un vnculo particular entre el sujeto y objeto de la relacin que se califica de legitimacin de las partes (presupuesto subjetivo objetivo); y segn conciernan a la idoneidad del objeto del negocio (presupuesto objetivo). El primer presupuesto capacidad del sujeto- se refiere a la capacidad de obrar. El segundo presupuesto legitimacin de las partes- entraa la especfica competencia de los sujetos para realizar el negocio de que se trate. El tercer presupuesto de validez del negocio idoneidad del objeto- supone que los bienes o cosas sobre los que versa el negocio o que constituyen la materia de l, sean susceptibles de experimentar la regulacin que de ellos hagan las partes. Elementos del negocio jurdico. La doctrina moderna ha distinguido tres clases: los elementos esenciales, los elementos naturales y los elementos accidentales. Son elementos esenciales aquellos sin los cuales ningn negocio puede existir porque constituyen su propia naturaleza, tales son el acto voluntario, el contenido y la causa. Elementos naturales son los que integran el contenido normal de un negocio determinado o estn nsitos en l, de manera que aun cuando las partes dispongan diversamente, el derecho objetivo los sobreentiende como la garanta de eviccin que acompaa al contrato de compraventa. Son elementos accidentales aquellos que los sujetos pueden introducir para modificar el contenido o los efectos del negocio que estipulan como la condicin, el plazo o trmino y el modo. Esenciales: voluntad (interna o externa). El elemento que lleva a dar nacimiento al negocio jurdico es el acto voluntario que puede traducirse en un comportamiento del sujeto o en una declaracin o manifestacin de la voluntad. La declaracin de la voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa o explcita cuando el acto volitivo es manifestado de un modo cualquiera mediante signos externos que lo hacen perceptible explcita y directamente, como si los sujetos se valieran de la palabra o la escritura. Es manifestacin tcita o implcita de la voluntad aquella que surge re o re ipsa es decir que es derivada de los hechos, del comportamiento o del modo de obrar del sujeto. La declaracin puede ser tambin recepticia y no recepticia. La recepticia es aquella que tiene que llegar a conocimiento de la persona a que va destinada y ser aceptada por ella. Es declaracin no recepticia la que crea el negocio sin necesidad de otra voluntad concurrente. El silencio por principio carece de eficacia para crear un vnculo jurdico. En casos expresa y positivamente determinados por la ley, sta reconoce valor de declaracin de voluntad a un asentimiento pasivo representado por un silencio consciente. La declaracin de voluntad era emitida por los sujetos de la relacin negocial.

La representacin es el medio jurdico en virtud del cual la persona que emite o recibe una declaracin de voluntad es distinta de aquella en la que se van a fijar los efectos del negocio. Existe la representacin directa o inmediata en la que el representante obra en nombre y por cuenta del representado, y otra denominada representacin indirecta o mediata, en la que el representante obra por cuenta del representado, pero en nombre propio, lo cual hace que los efectos del negocio se produzcan a favor o en contra del representante. En la organizacin de la familia romana, el paterfamilias no necesitaba recurrir a representantes libres. Contenido. Es el precepto que contiene la regulacin que en l hacen los sujetos de sus intereses, en orden a la funcin econmico-social caracterstica del tipo de negocio realizado. Causa. En su aspecto objetivo es el fin prctico que constituye la funcin econmico-social que es tpica del negocio que se realiza. Vicios de la voluntad: error (ignorancia dolo violencia) objeto causa forma capacidad. El error es el falso conocimiento de un hecho o de la norma jurdica. Error e ignorancia tienen en las fuentes romanas el mismo significado; ignorancia es un estado negativo de conciencia que implica la falta de todo conocimiento; error es un conocimiento falsamente constituido. La ignorancia de hecho es el desconocimiento de un elemento o circunstancia de hecho, ignorancia de derecho es el completo desconocimiento de una regla jurdica, de su verdadero significado o de su aplicacin. En cuanto al error de hecho, se distinguen entre error in negotio que es el que recae sobre la naturaleza del negocio que las partes celebran; el error in persona que se presenta cuando se celebra un negocio con persona distinta de aquella con la que se entenda contraerlo; el error in corpore es el que se refiere a la identidad del objeto; el error in substantia es el que versa sobre una caracterstica constante del objeto o sobre una cualidad imprescindible para su destino econmico. Hay otras clases de error, que son los accidentales o concomitantes. Entre ellos el error in qualitate que versa sobre la simple cualidad de la cosa identificada en su gnero, y el error in quantitate cuando recae sobre el peso, medida o cantidad de la cosa. El dolo entraa una conducta maliciosa y fraudulenta destinada a hacer incurrir a una persona en error o a hacerla caer en engao. Laben la defini como la astucia, falacia, maquinacin empleada para sorprender, engaar o defraudar a otro. El dolus malus es el que se configura como vicio de la voluntad al atentar contra la intencin del sujeto y que se distingue del que los antiguos denominaban dolus bonus, que consista en las simples sutilezas usadas en el comercio cotidiano. La voluntad puede estar viciada por violencia material o moral. La material excluye absolutamente la voluntad y torna el negocio nulo. La violencia moral consista en la creacin de una situacin de miedo o temor bajo la amenaza efectiva e injusta de un mal. Naturales: accidentales. Definicin. Son las distintas modalidades que las partes pueden introducir en l a fin de variar su contenido o el momento en que comience a producir sus efectos o subordinar su eficacia a que acontezcan o no determinados hechos. Dentro de los elementos accidentales estn la condicin, el trmino y el modo. Condicin. Puede definirse como una declaracin accesoria de voluntad por la que las partes hacen depender el nacimiento o la cesacin de los efectos propios del negocio de un acontecimiento futuro y objetivamente incierto. Clases. Se comprenden las dos modalidades clsicas de condicin: la suspensiva y la resolutoria. Se llama condicin suspensiva aquella en virtud de la cual se hace depender la produccin de los efectos de un negocio del cumplimiento de la condicin. Hasta que el acontecimiento futuro e incierto no se cumpla, los efectos del negocio se hallan en suspenso. Condicin resolutoria es aquella por la cual se hace depender la extincin o resolucin de los efectos del negocio del cumplimiento de la condicin. Desde que se celebra el negocio despliega ste sus efectos normales, pero si se produce el acontecimiento futuro e incierto, tales efectos cesan y el negocio se resuelve. Cuando en derecho romano se habla de condicin, se refiere exclusivamente a la condicin suspensiva. El negocio bajo condicin suspensiva se consideraba existente sin que produjera sus efectos. A las causas del acontecimiento se las puede clasificar en potestativas, casuales y mixtas. Las potestativas son las que dependen de la voluntad de una de las partes. Las casuales es cuando el hecho es independiente de la voluntad de los sujetos. Son mixtas las que ordinariamente no es suficiente para producirlas un hecho de la

naturaleza o la voluntad de un tercero, sino que es necesario que concurra tambin la voluntad de una de las partes. En lo que atae a la naturaleza del acontecimiento, las condiciones se distinguen en positivas si estn sujetas a un acto o hecho positivo, y en negativas cuando dependen de un hecho o acto negativo. Trmino. Consiste en una declaracin accesoria que las partes pueden introducir en un negocio y en virtud de la cual se establece que sus efectos comenzarn a producirse o cesarn cuando se verifique un acontecimiento futuro, pero objetivamente cierto; en especial, cuando llegue una fecha fija, determinada o determinable. El trmino puede ser suspensivo o resolutorio. Suspensivo cuando se dejan en suspenso los efectos del negocio hasta que el acontecimiento cierto se produzca (dies a quo). Resolutorio, si los efectos del negocio cesan o se resuelven al cumplirse el acontecimiento cierto previsto por las partes (dies ad quem). Desde el antiguo derecho romano se conocieron cuatro distintas clases de trmino: se sabe que llegar y cundo llegar; se sabe que llegar pero no cundo; se desconoce si llegar pero se sabe el momento de la llegada; y se desconoce si llegar y cundo llegar. Modo. Consiste en una declaracin unida a un acto de liberalidad, como una donacin, para imponer a la persona favorecida un gravamen lcito. En los primeros tiempos el cumplimiento de las obligaciones modales era un deber tico, librado a la fides. En el derecho clsico es una obligacin jurdica que puede exigirse al beneficiario por el disponente o sus herederos. En el derecho justinianeo se autoriza al constituyente o a sus herederos a exigir la devolucin de la liberalidad. Invalidez o ineficacia del negocio jurdico. Hay negocio ineficaz o invlido cuando por estar afectado por defectos o vicios en su constitucin, el ordenamiento jurdico no le reconoce sus efectos propios o normales. El derecho moderno distingue dos figuras principales de ineficacia: la nulidad y la anulabilidad. Se dice que el negocio jurdico es nulo cuando desde su nacimiento no produce ningn efecto jurdico. En esos casos el negocio es inexistente. Se considera negocia anulable aquel que, a pesar de estar integrado por sus presupuestos y elementos esenciales, alguno de ellos est afectado por algn vicio que permite impugnar su validez con eficacia retroactiva. Para el antiguo ius civile no existi la anulabilidad, los negocios eran vlidos o nulos. El derecho honorario arbitr medios para hacer posible la anulabilidad del negocio. En el derecho clsico el negocio jurdico poda ser absolutamente nulo por virtud de la ley, o anulable o impugnable por medio de la excepcin.

1. 2. 3. 4.

Hechos jurdicos y actos jurdicos Acto jurdico Negocio jurdico Bibliografa

HECHOS JURDICOS Y ACTOS JURDICOS

* Hecho es toda accin u obra del hombre, o de la naturaleza que cae bajo la percepcin de nuestros sentidos Hecho Jurdico Acontecimientos o circunstancias a los que el derecho objetivo atribuye el efecto de producir la adquisicin, transformacin o extincin de los derechos. Son acontecimientos de orden natural.

Acto Jurdico es el acto voluntario susceptible de producir nacimiento, modificacin, transferencia o extincin de los derechos. Concepcin Romana En la primer etapa, los actos jurdicos repercuten en el ncleo familiar. En el pater familia se concentran los derechos, por lo que su muerte acarrea cambios que inciden en el grupo familiar. Eran actos en si "formales", esto se va modificando, con la llegada del pretor, se flexibiliza el derecho, y se diluyen las diferencias entre patricios y plebeyos (cambio paulatino). Nace as "la confianza y buena fe". En materia procesal (procedimiento): formal y pretoriano. En este ltimo se aplica equidad mediante las acciones y excepciones del pretor. En cuanto a la formalidad, en la Repblica, existen dos procedimientos. En el Imperio, ejerce influencia el derecho provincia que se basa en equidad y buena fe; se van modificando rpidamente, siendo el eje de la relacin jurdica, en lo esencial: voluntad equidad buena fe. Bonfante, Longo, Argio Ruiz: para ellos la definicin de AJ, parte de los elementos estructurales. Alvarez Surez: "El negocio jurdico es acto de autonoma privada, mediante el cual lo particulares dominan sus intereses y los de otros, a los que el derecho positivo da efectos jurdicos". Se da as la manifestacin de la voluntad como elemento fundamental. Se dice que cada uno dicta su propia ley. La fuente es la Ley de las XII Tablas: "Las palabras pronunciadas por motivo Nexum o Mancipium, crean derecho". Los romanos no hacen clasificacin de hechos y AJ. Para ellos existen "actos humanos irrelevantes", o sea, no son contemplados dentro del derecho. Clasificacin de los hechos jurdicos Pueden ser:

Naturales independientes del hecho, no hay intervencin del hombre Agraman del hombre con discernimiento, intencin y libertad.

ACTO JURDICO

Concepto Cuando el hecho jurdico no es producido por factores naturales, sino por el actuar del hombre, por un acto de voluntad del sujeto, estamos en presencia del acto jurdico. Clasificacin Puede ser: 1. Lcito denominado "negocio jurdico". Permitido por el derecho positivo. Se clasifica en:

Voluntario Involuntario caso fortuito, ej/ terremoto. 2. Ilcito denominado "delito". Contrario a la ley. Es el acto voluntario que lesiona un inters o derecho ajeno. La ley castiga a su autor con una pena.
a. b.

Sujeto El sujeto del derecho es el que realiza los hechos. Debe tener: Capacidad: aptitud del individuo de obrar Voluntad interna: no importa si no se manifiesta Exteriorizacin de la voluntad Concordancia entre la voluntad interna y la externa Objeto Prestacin por la cual es realizado el acto jurdico. Todos los derechos subjetivos versan sobre un inters. Forma Esencial en la realizacin del acto. No queda concluido hasta que no se realiza. Causa Fin perseguido con la realizacin del acto voluntario lcito y jurdico. EL NEGOCIO JURDICO

Concepto

Es el hombre encaminado a lograr fines lcitos y por ello encuentra tutela de la ley. Manifestacin libre y consciente de la voluntad dirigida a lograr fines determinados reconocidos y protegidos por el ordenamiento jurdico. En Roma no elaboraron una teora general del negocio jurdico. Clasificacin

Unilaterales depender de la voluntad de un solo sujeto (una de las partes). Ej/ testamento, manumisin Bilaterales consentimiento y acuerdo de dos o ms sujetos: Consensus. Ej/ Matrimonio, Sociedad. Onerosos suponen una ventaja econmica que se adquiere por una contraprestacin consistente en un desprendimiento matrimonial. Ej/ compra-venta. Gratuitos La ventaja se adquiere sin contraprestacin. Ej/ Donacin Solemnes o formales Observancia de formas muy precisas. Se le da a la forma prioridad sobre volicin efectiva de la parte. Ej/ Escritura en Compraventa. No solemnes carencia de formas. Causales la causa (elemento esencial) se relaciona a la existencia del contrato. Es concreta,

Abstractos la existencia del negocio no depende de la explicitacin de la causa. Ej/ Mancipatio, Stipulatio. Inter Vivos tiene eficacia en vida de las partes Mortis causa regulan sus efectos para despus de ocurrida la muerte del disponente. Ej/ Testamento, Legado. Elementos esenciales Son aquellos sin los cuales no puede concebirse la existencia misma del negocio jurdico:

voluntad objeto causa La voluntad

o o o

Existe cuando hay capacidad. Componentes de la voluntad Volicin efectiva (querer) y manifestacin de la voluntad. Volicin efectiva realmente se quiere realizar el acto. Se debe tener conciencia. Manifestacin de la voluntad Es verbal, acompaada de una conducta que exteriorice la voluntad. La manifestacin debe ser declarada, sino el acto no es eficaz. Puede tambin ser tcita: con el silencio muestra el fin perseguido (manifesta re). El silencio no lo consideran manifestacin de la voluntad, salvo excepciones: Cuando las circunstancias que lo acompaan atribuyen al significado concluyente. Ej/ la mujer separada de su marido denuncia su embarazo al mismo; el silencio de este, es la aceptacin de la paternidad. Cuando se guarda silencia ante la interrogacin de los jueces, se realiza la aceptacin del hecho. Cuando el derecho objetivo expresamente atribuye valor. Ej/ el pater familia, en conocimiento del casamiento de su hija, no se opone al mismo. Vicios de la voluntad son el error, el dolo y la violencia Error falso conocimiento que la o las partes tienen sobre el negocio llevado a cabo o sobre un aspecto esencial del mismo. Este es el error de hecho. El error de derecho es invocado por los mayores de 25 aos, soldados y mujeres (por no ser capaces de derecho). Puede darse error en el negocio (entre lo querido y lo realmente obtenido), en la persona (que resulta distinta a la persona con la que se quera negociar en principio), en el objeto a negociar (es distinto al querido inicialmente), en la sustancia (las caractersticas de la cosa resultan diferentes a las acordadas), y en la cantidad (creo comprar 10 y compro 5). Dolo es la realizacin de todo tipo de maniobra engaosa endiente a provocar un estado de error en la otra parte con la cual realizamos el negocio. Puede ser bueno (normales artificios utilizados en los negocios) o malo (es el dolo en s). Para que halla dolo, la actitud maliciosa debe: provenir de la contraparte negocial y no de un tercero, ser causa determinante de la realizacin del acto, ocasionar un dao importante, no debe haberla en ambas partes. Las acciones que se utilizan son la actio doli (concedida para conseguir la reparacin) y la exceptio doli (tiene por objeto repeler la accin del autor, pretendiendo cumplimiento). Violencia se produce por dos circunstancias: Metus: es la amenaza por un dao injusto. Ej/ contrato bajo amenaza de muerte Vis impulsiva / coactiva: es la violencia moral, o sea, intimidacin o presin moral. Contenido del negocio jurdico Es el precepto que contiene la regulacin que en l hacen efectos de sus intereses, en orden a la funcin econmicosocial caracterstica del tipo de negocio realizado. Causa En su aspecto objetivo, el fin prctico que constituye la funcin econmico-social que es tpica del negocio que se realiza. Es mi voluntad interna, lo que quiero conseguir. Elementos naturales

o o

Son aquellos que resultan necesarios para concebir el negocio jurdico, pero estn en la naturaleza del acto mismo. Elementos accidentales Son elementos accidentales porque se estipularon (fueron acordados por las partes):

i. ii. iii.

Condicin Trmino o plazo Modo o cargo

Condicin Acontecimiento futuro e incierto, de cuya existencia, depende la resolucin o existencia del negocio. Se clasifica en: Suspensiva cuando la realizacin del acontecimiento futuro e incierto determina el nacimiento del negocio Resolutoria la realizacin del negocio depende de la extincin de un derecho c. Potestativa depende de la voluntad de una de las partes d. Causal depende de un evento de la naturaleza o de un tercero e. Mixta depende de una de las partes y de un evento natural o de un tercero.
a. b.

Trmino o Plazo Es sealar un momento futuro y cierto desde el que deben comenzar o cesar los efectos del negocio jurdico Variedades: Dies certus an certus quandu se sabe con certeza qu y cundo suceder Dies certus an incertus quandu se sabe qu pero no cundo Dies incertus an certus quandu no se sabe si ocurrir, pero de ocurrir s se sabe cundo Dies incertus an incertus quandu no se sabe si ocurrir, y si ocurre tampoco se sabe cundo ocurrir.

Modo El otorgante seala el empleo que ha de hacer de todo o parte del beneficio o le indica un comportamiento. La eficacia de las clusulas modales en el derecho romano se haca efectiva por medio de cautiones: medidas que aseguran a la iniciativa privada del otorgante. Falta de discordancia entre la voluntad interna y la declaracin de voluntad Son negocios ficticios, sin eficacia vinculativa, por lo que cae el negocio. La discordia entre la voluntad interna y la voluntad declarada puede ser intencional o no intencional. La causa curiana Muchas veces es necesaria la indagacin de la voluntad de las partes. En este caso se toma partido por interpretacin literal o subjetiva. Por esta razn, hay distintos grupos de juristas, que utilizan los dos modos de interpretacin: los que interpretan la voluntad y los que interpretan literalmente.

La restrictio mentalis Las declaraciones con reserva mental son las restrictio mentalis y pueden tener importancia en la moral o en el campo religioso, pero carecen de importancia en lo jurdico. Son las declaraciones con la decisin en mente de no querer dar eficacia a tal declaracin. Simulacin La discordancia es tambin buscada en el intento de simulacin. Es como un negocio aparente. Hay en l una doble y coincidente reserva mental. Las partes estn de acuerdo y decididos en su fuero interno a fingir que se concluye un negocio jurdico. Lo celebran de un modo perfecto, pero solo en apariencia, con propsito de que no surta efecto. El Corpus iuris declara nulo el negocio simulado. Nulidad del Negocio Jurdico Se produce por carencia de un elemento esencial. Ej/ renuncia ala herencia por parte de los herederos no invalida la herencia, o sea, es valido pero no eficaz. Si no se produce la condicin del acto es nulo. Cuando se produce la nulidad porque la forma es impropia (pero el acto vlido), se considera que el acto es inexistente, o sea, no existe en el derecho. En el Bajo Imperio, todo negocio jurdico contra la ley es nulo, aunque esta no lo declare. Anulabilidad El acto anulable es potencial: existe por s mismo y no se declara. Surge del derecho pretoriano, ya que interpretan el derecho civil. Invalidez Un negocio jurdico al que no le reconocen los efectos se dice que es invlido. El negocio nulo, adolece de un vicio que lo priva del efecto al que se tiende. En el negocio anulable, la invalidez es potencial. La representacin de los negocios jurdicos Cuando una persona (representante) concluye un negocio jurdico por otra (representado). Se distinguen dos modalidades: Directa el representante obra en nombre y a cuenta del representado, de tal modo que los efectos jurdicos resultantes se producen directamente en la persona del representado 2. Indirecta el representante obra a cuenta del representado pero en nombre propio, en el sentido que los efectos del negocio se producen en la persona del representante. Es la nica forma reconocida por el derecho romano.
1.

Convalidacin de los negocios jurdicos invlidos Los actos jurdicos nulos no se pueden convalidar (porque ya no existen), contrario a lo que ocurre con los actos anulables. Ej/ Si haba comprado un cebra, y recib un jabal, convalido el negocio si la acepto.

En el derecho civil, el negocio invlido no puede convalidarse con el transcurro del tiempo. En el derecho honorario se admiti la posibilidad cuando las partes consintieran en confirmarlo o ratificarlo con el fin de sanear sus vicios. Medios por los cuales la convalidacin se verifica:

1. 2. 3. 4.

Dejar transcurrir el tiempo sealado para intentar los medios judiciales de impugnacin La ratificacin o confirmacin, que es la expresa renuncia a utilizar dichos medios judiciales La remocin del vicio que afectaba el negocio El juramento

Confirmacin del negocio jurdico Depende de las partes. Debe distinguirse de la ratificacin, que depende de un tercero. Conversin del negocio jurdico Tena lugar cuando un negocio jurdico nulo poda surtir los mismos efectos prcticos que otro negocio de tipo distinto. BIBLIOGRAFA