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Facultad de Derecho Universidad de Chile Cristian Maturana M.

Abril 2010

CAPITULO I: LOS INCIDENTES. I.- GENERALIDADES.


1.- INTRODUCCION.De acuerdo a lo establecido en el artculo 19 N 3 de nuestra Constitucin Poltica, para los efectos de la resolucin de un conflicto, que se configura por las pretensiones hechas valer por el actor y la oposicin que frente a ellas efecta el sujeto pasivo, es necesario que se dicte una sentencia por un rgano que ejerza jurisdiccin fundada en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponde al legislador establecer siempre las garantas de un justo y racional procedimiento. Los diversos procedimientos que se contemplan por parte del legislador tienen por objeto regular las formas racionales y justas en que debe desarrollarse el proceso con el fin de arribar a la solucin del conflicto mediante la sentencia que debe pronunciar el rgano jurisdiccional competente. Sin embargo, durante el curso de cualquier procedimiento," pueden aflorar cuestiones que sea necesario resolver antes de la decisin, porque su resolucin constituye un medio respecto de sta. Debido a que tales cuestiones caen en medio, entre la comparecencia y el pronunciamiento, se llaman incidentes o cuestiones incidentales; para distinguirlas de stas, a las otras cuestiones, cuya solucin constituye la decisin de la causa, se les suele dar el nombre de cuestiones de mrito (porque su solucin sirve para conocer cual de las demandas merece ser acogida) " 1 " La verdad es que a toda manifestacin del proceso, bien considerado desde el punto de vista esttico, bien desde el punto de vista dinmico, corresponde la posibilidad de incidentes que ofrecen, por decirlo as, una vegetacin tan frondosa y tan espesa, que a veces ese hace muy difcil distinguir ya un incidente del otro, ya un incidente del mrito. A fin de no equivocarse en esto, que ms de una vez le parecer un jeroglfico, no hay otra solucin que ofrecer al tcnico que la de atenerse frreamente al sistema, que he tratado de delinear, y, en primer trmino, a la distincin fundamental entre la esttica y la dinmica procesales. " En el campo de la solucin del proceso, se le presentaran incidentes relativos al oficio (por ejemplo, en materia de recusacin o bien de competencia), a las partes (por ejemplo, en materia de capacidad o bien de legitimacin), a las pruebas (por ejemplo, en materia de admisin de una prueba testimonial, de verificacin o falsedad de una escritura), a los bienes (por ejemplo, en materia de secuestro, conservativo o judicial), en fin, a la continencia del proceso ( por ejemplo, en materia de reunin de las causas o bien de intervencin). Por otra parte, en el terreno del desarrollo del proceso, ver surgir incidentes tanto relativos a los actos singulares como relativos al procedimiento. De un lado, podrn referirse a la formacin de un acto, tanto respecto al si cuanto respecto al cmo (por ejemplo, si puede o no presentarse un escrito, o en qu audiencia debe tener lugar la discusin, o si esta debe realizarse a puerta cerrada), o bien a su eficacia (por ejemplo, si la citacin es nula), o bien a su impugnacin (por ejemplo, si una ordenanza del presidente debe ser confirmada o revocada por el colegio). En otro aspecto, se le ofrecern incidentes en torno a la formacin del procedimiento (por ejemplo, en materia de cambio de ritualidades del sumario por las del formal, o bien en materia de orden de la discusin), o a la sucesin de un procedimiento al otro (por ejemplo, en materia de ejecucin de ejecucin provisional de una sentencia interlocutoria), o a su suspensin (por ejemplo, en materia de precedencia del proceso penal sobre el proceso civil), o a su interrupcin (por ejemplo, en caso de muerte o cambio de estado

1 Francisco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo IV Pg. 157.

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de una de las partes), o a su cesacin (por ejemplo, en caso de desistimiento de la demanda o bien de caducidad)." 2 En consecuencia, durante el curso del procedimiento dirigido a la resolucin del conflicto puede surgir una gran variedad de cuestiones accesorias a ste, las que no lo integran, pero que se vinculan a l, por lo que necesariamente deben ser resueltas previamente para poderse dictar la sentencia definitiva. En los procedimientos escritos y de lato conocimiento, la regla general es que se contemple la tramitacin y fallo de los incidentes durante el curso del procedimiento, siendo excepcionales los casos en los cuales se contemple por el legislador la obligatoriedad de que ellos sean resueltos al dictarse la sentencia definitiva. En los procedimientos orales y concentrados, la regla general es que los incidentes se deben formular y tramitar conjuntamente con el asunto principal, fallndose tanto los incidentes como la cuestin principal al pronunciarse sentencia definitiva. Adems, dada la continuidad que tiene el desarrollo del procedimiento, ms que hablarse de incidencias, se refieren habla ms bien de objeciones que son resueltas rpidamente durante el curso de las audiencias para permitir su pronto desarrollo y conclusin. No est dems sealar, que la regulacin que se efecta por el Cdigo de Procedimiento Civil de los incidentes corresponde a procedimientos escritos y de lato conocimiento, en los cuales no se da una aplicacin real a la inmediacin, tramitacin y fallo de incidencias en audiencias, y resolucin basada en la sana crtica, los que por regla general son tramitados y resueltos durante el curso del procedimiento en forma independiente a la cuestin principal.. 2.- REGLAMENTACION. Los incidentes se encuentran regulados en diversos preceptos del Cdigo de Procedimiento Civil.3 En el Ttulo IX del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil denominado " De los Incidentes ", se reglamentan los denominados Incidentes Ordinarios. En los Ttulo X a XVI del citado Cdigo, se regulan los Incidentes Especiales siguientes: Titulo X XI XII XIII XIV XV XVI Incidente Especial Acumulacin de autos Cuestiones de Competencia Implicancias y Recusaciones Privilegio de Pobreza Las Costas Desistimiento de la Demanda Abandono del Procedimiento.

En consecuencia, encontrndose los incidentes ordinarios y especiales regulados en el Libro Primero del Cdigo de Procedimiento Civil " Disposiciones Comunes a Todo Procedimiento", sus disposiciones deben ser aplicadas dentro de cualquier procedimiento, salvo que dentro de

2 Francisco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo IV Pginas. 157 y 158.

3 Dejamos constancia que en adelante cada vez que se mencione un artculo sin sealar su procedencia corresponder al Cdigo de Procedimiento Civil.

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ellos se contemple una norma especial diversa o que ellas se encuentren en pugna con la naturaleza del procedimiento en el cual deban ser aplicadas. Finalmente, es menester tener presente que el legislador a lo largo del Cdigo de Procedimiento Civil se encarga de regular especficamente otros incidentes como son a ttulo meramente ejemplar los de nulidad por rebelda por fuerza mayor (art.79); nulidad por falta de emplazamiento (art. 80), medidas precautorias (arts. 290 y siguientes); excepciones dilatorias ( arts 303 y siguientes); las tachas de los testigos ( arts 373 a 379); la ampliacin del embargo ( art.456); la sustitucin del embargo ( art.457 ); la conversin del procedimiento de sumario a ordinario o viceversa ( art 681 ); etc.3.- CONCEPTO. 3.a.- Etimologa. Del latn escolstico incidens, - tis " lo que sobreviene ", del verbo incido, - ere " sobrevenir ", originalmente " incidir " o " caer entre, caer sobre.4 3.b.- Gramatical. Segn el Diccionario de la Real Academia de la Lengua, el incidente es " la cuestin distinta del asunto principal del juicio, pero con l relacionada, que se ventila y decide por separado, suspendiendo a veces el curso de aquel, y denominndose entonces de previo y especial pronunciamiento." 5 3.c.- Doctrina Extranjera. Incidente es el litigio accesorio que se suscita con ocasin de un juicio, normalmente sobre circunstancias de orden procesal, y que se decide mediante una sentencia interlocutoria. 6 Incidente o artculo es todo acontecimiento que sobreviene accesoriamente durante el curso de la instancia, tanto en el juicio ordinario como en los especiales. 7 d.- Doctrina Nacional. Incidente es toda cuestin distinta y accesoria del asunto principal de un juicio, que presentndose durante el curso del proceso, puede en ciertos casos suspenderlo, y sobre el cual debe recaer una resolucin especial del tribunal. 8 Incidente es toda cuestin accesoria al juicio, que requiere de un especial pronunciamiento del tribunal. 9 Esta ltima definicin jurisprudencial, a pesar de lo sucinta, tiene el mrito de contemplar todos los elementos esenciales que deben concurrir para la configuracin del incidente segn la regulacin de ellos que efecta nuestro legislador segn veremos a continuacin. Al efecto, el artculo 82 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que " toda cuestin accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial con audiencia de las partes, se tramitar como incidente y se sujetar a las reglas de este ttulo, si no tiene sealada por la ley una tramitacin especial." Del referido precepto legal y de las explicaciones dadas precedentemente se desprende con toda claridad que el elemento de la esencia para encontrarnos en presencia de un incidente es su accesoriedad respecto de un asunto o cuestin principal. Al respecto, se ha sealado por
4 Vocabulario Jurdico. Eduardo Jorge Couture. Pgina 326. Ediciones Depalma. Buenos Aires..1988. 5 Diccionario de la Lengua Espaola. Pg. 1.151.Vigsima Primera Edicin. Madrid 1992. 6 Vocabulario Jurdico. Eduardo Jorge Couture. Pgina 325. Ediciones Depalma. Buenos Aires.1988. 7 .Hugo Alsina. Tratado terico prctico del derecho Procesal Civil y comercial. Ca argentina de editores.1942. Tomo II. Pg.733. 8 Julio Salas V. Los incidentes y en especial el de nulidad procesal. Editorial Jurdica. 1989. Pg.35.9 Repertorio Cdigo de Procedimiento Civil. Tomo I. Pg.108.

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nuestra Jurisprudencia que " la calidad de un incidente se determina ms que por la tramitacin, por la esencial condicin de su definicin, o sea, de cuestin accesoria de un juicio o procedimiento que requiere pronunciamiento especial." 10 La audiencia de las partes, a pesar de ser un elemento contemplado en el artculo 82 del Cdigo de Procedimiento Civil, no constituye un elemento de la esencia para que nos encontremos en presencia de un incidente, puesto que ste puede no concurrir de acuerdo a la propia regulacin que el legislador efecta respecto de la tramitacin de los incidentes. Al efecto, la segunda parte del artculo 89 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que " el tribunal podr resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten del proceso, o sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal consignar en su resolucin." En consecuencia, si el legislador faculta al tribunal para resolver de plano y sin necesidad de conferir audiencia a la otra parte del proceso para la resolucin de una peticin incidental en los casos que ella se funde en hechos que consten en el proceso o sean de pblica notoriedad, debemos necesariamente concluir que la audiencia de las partes no es un elemento de la esencia al poderse ella omitir en los casos sealados. Finalmente, existe adems otra razn de texto para los efectos de concluir que la audiencia no es un elemento de la esencia respecto de los incidentes. Como sabemos el artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil establece la diversa naturaleza jurdica de las resoluciones que se pueden dictar durante el curso de la tramitacin de un procedimiento. Si las peticiones accesorias que se formulan en un procedimiento se resolvieran sin audiencia de partes ellas no tendran el carcter de incidente por no concurrir dicho hipottico elemento de la esencia, y la resolucin que se pronunciara acerca de esa peticin sera inclasificable dentro del artculo 158 del C.P.C..En efecto, al no resolver el asunto que es objeto del juicio no podra ser sentencia definitiva; al no fallar un incidente por no concurrir la audiencia de partes no podramos encontrarnos ante una interlocutoria de primera clase o un auto; al no pronunciarse acerca de un trmite del procedimiento no nos encontraramos ante una interlocutoria de segundo grado; y finalmente al pronunciarse acerca de una peticin accesoria formulada por una de las partes no nos podramos encontrar ante un decreto, providencia o provedo. En cambio, si la audiencia de partes no es un elemento de la esencia de un incidente, las resoluciones que fallaran sin ella una peticin accesoria del asunto principal tendrn la naturaleza de una sentencia interlocutoria de primera clase (falla un incidente del juicio estableciendo derechos permanentes en favor de las partes) o de un auto (falla un incidente sin establecer derechos permanentes en favor de las partes). 4.- ELEMENTOS. Los elementos que deben concurrir respecto de una cuestin que se suscite durante la tramitacin de un procedimiento para otorgarle la naturaleza jurdica de un incidente son los siguientes: a.- Que exista un juicio. b.- Que la cuestin promovida tenga el carcter de accesoria respecto del asunto principal. c.- Que exista una relacin directa entre el incidente y la cuestin principal. d.- Que exista un especial pronunciamiento por parte del tribunal.
10 Fallo dictado en 1937 por la Excma Corte Suprema citado por Julio Salas V. en la obra citada. Pg.38.-

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A continuacin analizaremos brevemente cada uno de esos elementos. a.- Que exista un juicio. El incidente es una cuestin accesoria al juicio, por lo que necesariamente se requiere la existencia del asunto principal para poderse plantear una cuestin accesoria a ste. Al respecto, se ha sealado por la doctrina que el incidente " es una cuestin accesoria; luego, supone la existencia de una principal, que, en este caso, es el juicio. No cabe, pues, confundir las cuestiones accesorias, que son los incidentes que pueden suscitarse en el curso del juicio, con las cuestiones principales que constituyen el objeto o contenido de este ltimo. Sin la cuestin principal no cabe hablar de cuestiones accesorias; en otros trminos, sin juicio tampoco cabe hablar de incidentes. 11 El proceso adquiere existencia legal desde que se ha constituido la relacin jurdica procesal o desde el momento en que todas las partes se encuentran insertas en una situacin jurdica que les genera la carga de actuar para los efectos de poder satisfacer su propio inters en el proceso, segn la doctrina acerca de la naturaleza jurdica de ste a la cual adhiramos. El instante a partir del cual un proceso adquiere existencia legal es desde la notificacin de la demanda interpuesta por el sujeto activo a los demandados, por lo que slo a partir de ese instante ser posible plantearse los incidentes como cuestiones accesorias al asunto principal. La determinacin de ese instante como generador de la existencia del proceso se basa en el artculo 1603 inciso final del Cdigo Civil, el cual a propsito del pago por consignacin, nos seala que " se entender existir juicio desde el momento en que se haya notificado la demanda ", precepto que debemos entender con la eficacia suficiente para suplir el vaco procesal que existe sobre esta materia de acuerdo con la historia de ese precepto y su concordancia con diversos preceptos del Cdigo de Procedimiento Civil. Al respecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que " los incidentes son admisibles en los juicios, o sea, en las contiendas suscitadas entre las partes y sometidas a la resolucin de un juez o tribunal. As lo establece con claridad el artculo 82 del Cdigo de Procedimiento Civil. En consecuencia, no existiendo juicio, no cabe tampoco incidente."12 En este mismo sentido se ha declarado que el incidente promovido una vez terminado el juicio, efectuada la subasta y ordenado extender por resolucin firme la escritura de remate, es extemporneo, por lo que debe entenderse que el tribunal careca de competencia para dictarla en razn de no existir proceso alguno al que pudiere acceder la cuestin sobre la que se pronunci.13 De all que el legislador, respecto de las cuestiones accesorias que existan con anterioridad al juicio y que pueden hacerse valer slo cuando ste adquiera existencia legal, establece en el inciso segundo del artculo 84 del Cdigo de Procedimiento Civil: " Si un incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la demanda, deber promoverlo la parte antes de hacer cualquiera gestin principal en el pleito ".b.- Que la cuestin promovida tenga el carcter de accesoria respecto del asunto principal. " El Diccionario Jurdico Forum define lo que es una cosa accesoria, manifestando que es " aquella cuya existencia y naturaleza son determinadas por otra de la cual dependen o a la cual estn adheridas".

11 Manual de Derecho Procesal. Derecho Procesal Civil. Mario Casarino Viterbo. Pgina 249. Editorial Jurdica de Chile.1974.12Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia. Cdigo de Procedimiento Civil. C.Iquique.12.11.1918. Pg.108. 13 .Corte Suprema 1.6.1998. Gaceta Jurdica 1998. Junio. N 216. Pg. 40 y sgtes

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" El Diccionario de la Real Academia de la Lengua, por su parte, expresa que " accesorio es lo que depende de lo principal o se le une por accidente". De lo expuesto se desprende que es imprescindible para la existencia de un incidente que haya una cuestin principal, el juicio, a la cual acceda. Se suscitan durante la tramitacin de ste, es decir, entre la presentacin de la demanda y la ejecucin de la sentencia, y necesitan ser solucionados previa y especialmente. Sin cuestin principal no cabe hablar de cuestiones accesorias; en otros trminos, sin juicio tampoco cabe hablar de incidentes. " Debemos, entonces, distinguir aquellas materias que se promueven con la finalidad de establecer cul de los litigantes es el poseedor de la razn, vale decir, las cuestiones principales que son objeto del juicio, de aquellas otras que se van produciendo durante su curso sobre hechos de menor entidad, pero que tienen generalmente estrecha relacin con el asunto fundamental del pleito. A las primeras se les puede llamar cuestiones de mrito o de fondo, y a las segundas, incidencias. " La ley ha querido evitar que sean motivos de incidentes cuestiones que miren al fondo del juicio mismo, y al disponer que ellos tengan el carcter de accesorios est significando que deben ser secundarios en relacin con el asunto principal, al cual estn unidos por un nexo procesal. Esto fluye del espritu del legislador claramente manifestado en las innovaciones que, en este aspecto, se hicieron al Proyecto redactado por el seor Vargas Fontecilla. De las definiciones de incidente que hemos anotado desprndese la relacin que ellos deben tener con el objeto principal del pleito. Se ha criticado a nuestro Cdigo por no contemplar de un modo expreso esta situacin en el artculo 82. En realidad, este reparo no tiene base, pues nuestra legislacin indirectamente exige tal relacin. En efecto, siendo los incidentes cuestiones accesorias, segn la ley, ello supone un nexo con el asunto de fondo debatido en el pleito, toda vez que el vocablo accesorio envuelve la idea de algo que se une a lo principal o depende de ello." 14 c.-Que exista una relacin directa entre el incidente y la cuestin principal. El inciso 1 del artculo 84 del Cdigo de Procedimiento Civil establece categricamente esta exigencia al sealarnos que " todo incidente que no tenga conexin alguna con el asunto que es materia del juicio podr ser rechazado de plano". Nuestra Jurisprudencia ha sealado al efecto que " para que un incidente pueda promoverse es necesario que haya un vnculo de ligazn o dependencia respecto de la causa principal" y aplicando especficamente ese principio ha declarado que " no pueden considerarse incidentes de una liquidacin de una comunidad las cuestiones sobre honorarios y costas adeudadas en juicios anteriores en que uno de los comuneros defendi al otro, ni los reajustes e intereses sobre esas sumas, peticiones que deben formularse ante quien corresponda." 15 Es as como podemos concluir " que las cuestiones ajenas al juicio debern promoverse en juicio separado, porque de otra manera se alteraran los trminos de la relacin procesal y se introducira la confusin en el procedimiento." 16 d.- Que exista un especial pronunciamiento por parte del tribunal. El artculo 82 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que las incidencias deben ser falladas mediante un pronunciamiento especial del tribunal. Esto significa que tan pronto como la controversia accesoria est en estado de ser fallada, el juez deber dictar la respectiva resolucin, sin esperar que la cuestin principal lo est. Los incidentes planteados por separado deben resolverse independientemente unos de otros y no todos ellos aisladamente de la cuestin principal, porque slo as, como se dir oportunamente se cumple su verdadero y legtimo rol,
14 Julio Salas Vivaldi. Los incidentes y en especial la nulidad procesal. Pginas 41 a 43.15 R.D.J. Tomo LXXIX 1982. 2a parte. Seccin 2a pg 31. 16 Alsina. Ob Cit.Pg.733.

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cual es de ir clarificando el proceso y permitir al juez una labor ms fcil respecto a la sustanciacin del asunto principal, lo que, a su vez, asegura una ms expedita y mejor justicia. 17 La resolucin que se pronuncia acerca de un incidente tendr el carcter de una sentencia interlocutoria de primera clase o de un auto, segn si establece o no derechos permanentes entre las partes. Por otra parte, el artculo 91 del Cdigo de Procedimiento Civil establece perentoriamente la oportunidad dentro de la cual el tribunal debe proceder a dictar la resolucin resolviendo el incidente al sealarnos que " vencido el termino de prueba, hyanla o no rendido las partes, y aun cuando stas no lo pidan, fallar el tribunal inmediatamente o , a ms tardar , dentro de tercero da,, la cuestin que haya dado origen al incidente". La regla general anterior es sin perjuicio de las oportunidades especiales que establece el legislador para la resolucin de las peticiones accidentales que sean inconexas o extemporneas que pueden ser rechazadas de plano (art.84) o que se funden en hechos que consten en el proceso o sean de pblica notoriedad que tambin pueden ser resueltos de plano por el tribunal.( Art.89) Tratndose de los incidentes de previo y especial pronunciamiento ellos siempre debern ser resueltos durante el curso del juicio y antes de la dictacin de la sentencia definitiva, por cuanto su promocin genera la suspensin del asunto principal. Los incidentes que no revisten el carcter de previo y especial pronunciamiento debern resolverse tan pronto como ellos queden en estado de fallo durante la tramitacin de la causa, con independencia de la resolucin de la cuestin principal que necesariamente habr de producirse siempre al final del procedimiento mediante la dictacin de la sentencia definitiva. Con ello se da un efectivo cumplimiento a lo previsto en los artculos 84, 89 y 91 del Cdigo de Procedimiento Civil y no incurrir el tribunal en caso de omisin en la falta o abuso que se contemplada en el antiguo N 1 del artculo 545 del Cdigo Orgnico de Tribunales, consistente en no pronunciar las resoluciones dentro de los plazos establecidos en la ley, modificado actualmente por la Ley 19.374 de 18 de febrero de 1995. . No obstante, debemos tener presente sobre la materia que por mandato de la ley existen casos especiales en que los incidentes deben ser resueltos en la sentencia definitiva, siendo ellos los siguientes: a.- Incidentes que por mandato de la ley deben ser resueltos en la sentencia definitiva. Excepcionalmente, el legislador altera la regla general relativa a la resolucin de los incidentes durante el curso del procedimiento, y establece excepcionalmente que ellos deben ser fallados en la sentencia definitiva, como ocurre con la condena en costas respecto del asunto principal (art.144) , las tachas de los testigos ( art.379 inc 2) ; b.- Procedimientos en que por su carcter concentrado los incidentes deben ser resueltos conjuntamente con el asunto principal al dictarse la sentencia definitiva. El legislador respecto de algunos procedimientos establece que los incidentes, no obstante tenerse que plantear durante el curso del procedimiento, ellos no son resueltos durante el curso de l sino que al momento de dictarse la sentencia definitiva como ocurre en el juicio sumario (Art.690) y en el juicio de mnima cuanta ( Art. 723 ). Debemos advertir que en la practica nuestros tribunales dejan para resolver en la sentencia definitiva algunas incidencias promovidas durante el curso del procedimiento, sin que exista para ello una autorizacin legal, contrariando con ello el mandato del legislador en orden a resolverlas durante el curso de la tramitacin de ste e infringiendo el principio del orden consecutivo legal que rige respecto a su tramitacin.

17 Julio Salas Vivaldi. Los incidentes y en especial la nulidad procesal. Pgina 44.-

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No obstante, el que un tribunal autorizado por la ley o por iniciativa propia e infundada como hemos visto se pronuncie dentro de la sentencia definitiva acerca de las incidencias promovidas durante el curso del procedimiento no altera la naturaleza jurdica que reviste la resolucin que se pronuncia acerca de un incidente, la que tendr el carcter de sentencia interlocutoria o auto en esa parte. Es as como por ejemplo, el pronunciamiento acerca de las tachas que se efecta por el tribunal al dictar la sentencia definitiva tendr el carcter de una sentencia interlocutoria, puesto que se pronuncia sobre un incidente estableciendo derechos permanentes en favor de las partes. En este sentido compartimos plenamente lo sealado en orden a " que una resolucin es un auto o una sentencia interlocutoria por lo que constituye su esencia y no por la forma que revista y la oportunidad en que se dicta, debiendo para su calificacin tenerse presente, ante todo, lo preceptuado en el artculo 158 18 5.- CARACTERSTICAS. 1.- Los incidentes son cuestiones accesorias del asunto principal. 2.- Las cuestiones accesorias que se promueven por va incidental tienen establecido un procedimiento propio, como es el procedimiento incidental, reglamentado en el titulo IX del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil. Sin perjuicio de ello, el legislador ha contemplado normas especiales respecto de determinados incidentes especiales, a los cuales se les aplican supletoriamente las normas de los incidentes ordinarios. 3.- La regulacin de los incidentes se encuentra contemplada en el Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, De las disposiciones comunes a todo procedimiento, por lo que ellas deben aplicarse respecto de la tramitacin de cualquier cuestin accesoria que se promueva en un procedimiento civil, salvo norma especial diversa. Adems, dichas normas se aplican dentro del procedimiento penal por remisin expresa del artculo 43 del Cdigo de Procedimiento Penal. 4.- Los incidentes deben ser promovidos, tramitados y fallados ante y por el tribunal que conoce del asunto principal de acuerdo a la regla general de la competencia de la extensin, contemplada en el artculo 111 del Cdigo Orgnico de Tribunales. 5.- Los incidentes pueden promoverse desde que existe juicio hasta que se dicte sentencia definitiva o interlocutoria que ponga termino al juicio o haga imposible su continuacin, ejecutoriada en la causa principal. Excepcionalmente, el incidente de nulidad procesal por falta de emplazamiento contemplado en el artculo 80 del Cdigo de Procedimiento Civil puede hacerse valer incluso despus de haberse dictado sentencia ejecutoriada en la causa y en el procedimiento de cumplimiento incidental de ella segn lo establecido en el inciso final del artculo 234 de ese Cdigo. 6.- La promocin de un incidente ante el tribunal que conoce de la causa no suspende la tramitacin del asunto principal, debiendo formarse cuaderno separado para la tramitacin del incidente. Excepcionalmente, la promocin de un incidente suspende el curso de la causa y debe tramitarse en el cuaderno principal cuando es necesario el fallo de la cuestin accesoria para continuar el curso del procedimiento, siendo estos los denominados incidentes de previo y especial pronunciamiento.-.

18 Julio Salas Vivaldi. Los incidentes y en especial la nulidad procesal. Pgina 44.-

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7.- La resolucin que falla el incidente tiene el carcter de sentencia interlocutoria de primer grado o de un auto, segn si establece o no derechos permanentes entre las partes. La determinacin de esa resolucin tiene importancia para el rgimen de recursos, puesto que en materia civil es procedente el recurso de reposicin en contra de los autos; procediendo en cambio slo el recurso de apelacin en contra de las sentencias interlocutorias. Adems, en cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin, nunca es procedente el recurso de casacin en contra de un auto, pero si lo es en contra de una sentencia interlocutoria, siempre que ella adems ponga termino al juicio o haga imposible su continuacin. 6.- CLASIFICACIONES. Los incidentes admiten diversas clasificaciones de acuerdo a la regulacin que de ellos se efectan por el Cdigo de Procedimiento Civil. 6.1.- Segn su tramitacin. Incidentes Ordinarios son aquellos que se tramitan de acuerdo a las reglas generales contempladas en el Titulo IX del Cdigo de Procedimiento Civil. Incidentes especiales son aquellos que se tramitan de acuerdo a las normas particulares establecidas por el legislador en atencin a la naturaleza de la cuestin accesoria. Revisten tal carcter la Acumulacin de Autos, las Cuestiones de Competencia, las Implicancias y Recusaciones, el Privilegio de Pobreza, las Costas, el Desistimiento de la Demanda y el Abandono del Procedimiento. 6.2.- Segn su relacin con el asunto principal. Incidentes Conexos son aquellos que tienen relacin con el asunto principal. Dichos incidentes deben ser admitidos a tramitacin y deben resolverse segn las reglas generales que la regulan. Incidentes Inconexos son aquellos que no tienen relacin con el asunto principal y pueden ser rechazados de plano por el tribunal de acuerdo a lo establecido en el inciso primero del artculo 84 del Cdigo de Procedimiento Civil. 6.3.- Segn su origen.Incidentes Previos son aquellos que nacen de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio y deben promoverse por la parte antes de hacer cualquier gestin principal en el pleito.( art. 84 inc.2). Incidentes Coetneos son aquellos originados de un hecho acontecido durante el juicio y deben promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.( Art.85 inc.1). Todos estos incidentes cuyas causas existan simultneamente deben promoverse a la vez.(Art.86). Deber ser rechazados de oficio o de plano por el tribunal el incidente previo que se haga valer luego de hacer cualquier gestin principal en el pleito; el coetneo que no se promueva tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte; y aquellos cuyas causas existan simultneamente antes de la iniciacin, originado con el principio del juicio o derivado de un hecho acaecido durante el juicio que no se haya promovido conjuntamente con el hecho valer, Esta sancin no tiene aplicacin cuando el incidente se basa en hechos que anulan el proceso o se refieren a una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio. En consecuencia, los incidentes extemporneos, esto es, los que no se han hecho valer en la oportunidad fijada en la ley, deben ser rechazados de plano por el tribunal.

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6.4.- Segn su vinculacin con el asunto principal. Incidentes que versan sobre el fondo del asunto son aquellos que se relacionan con las pretensiones, excepciones, oposiciones a las pretensiones o contrapretensiones de las partes. Incidentes que versan sobre el procedimiento son aquellos que se refieren a la forma en que se desarrolla el procedimiento. Esta clasificacin tiene su origen en el artculo 84 que se refiere a aquellos que anulan el proceso o a una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio. 6.5.- Segn el efecto que tiene la promocin del incidente en la tramitacin del asunto principal y el cuaderno en que se tramitan. Incidentes de previo y especial pronunciamiento son aquellos que paralizan la substanciacin de la causa principal hasta que no sean resueltos y se tramitan en el cuaderno principal sin dar motivo a la formacin de un cuaderno separado.( Art.87 inc 1).Incidentes que no revisten el carcter de previo y especial pronunciamiento son aquellos cuya promocin no suspende el curso de la causa principal y deben ser substanciados en cuaderno separado. ( Art. 87 inc.2).Para determinar si un incidente reviste alguno de estos dos caracteres debemos tener presente las siguientes reglas: a.- El legislador se encarga a travs de una regla especial de establecer la naturaleza que reviste el incidente promovido. En los casos en que el legislador se encarga de establecer en diversos preceptos del Cdigo de Procedimiento Civil el carcter que reviste el incidente promovido, debe el tribunal proceder a tramitar el incidente respetando ese mandato legal. El legislador establece que revisten el carcter de previo y especial pronunciamiento los incidentes relativos a la competencia ( art 112), las excepciones dilatorias ( arts 307 y 308),etc.Por otra parte, el legislador establece que no revisten el carcter de previo y especial pronunciamiento el incidente de nulidad de lo obrado por fuerza mayor y falta de emplazamiento (art 81), los incidentes que se promueva por una parte que con anterioridad hubiere promovido y perdido dos incidentes ( art.88)el privilegio de pobreza (art 131), los incidentes a que den lugar las medidas precautorias ( art 302), los incidentes que se formulen durante el trmino probatorio o que se relacionen con la prueba (art.339),.b.- El legislador no establece a travs de una regla especial el carcter que reviste el incidente promovido. En estos casos, la determinacin de si un incidente es o no de previo y especial pronunciamiento deber ser resuelta por el tribunal en cada caso particular. De acuerdo a lo sealado por la doctrina y la jurisprudencia, se ha sealado como un ejemplo general de incidentes que tienen el carcter de previo y especial pronunciamiento a los relativos a la nulidad de actuaciones y resoluciones y a los presupuestos procesales, puesto que es necesario subsanar todo defecto procesal del cual adolezca un procedimiento antes de seguir su curso en virtud de la economa procesal, ya que de acogerse el incidente se generar la nulidad de todo lo obrado con posterioridad con el consiguiente desgaste intil de la actividad jurisdiccional. De all, que cada vez que se promueva un incidente respecto del cual el legislador no ha determinado el carcter que reviste, ser menester que la parte en un otros del escrito le solicite

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al tribunal que determine si este es o no de previo y especial pronunciamiento, disponiendo su tramitacin en el cuaderno principal o en cuaderno separado segn el caso. La resolucin del tribunal que se pronuncia acerca de esta solicitud tiene el carcter de un decreto de acuerdo con nuestra Jurisprudencia, por lo que en su contra cabr deducir el recurso de reposicin con apelacin subsidiaria, si con ello se altera la tramitacin del juicio. El recurso de apelacin deber ser concedido en el slo efecto devolutivo de acuerdo a lo establecido en el artculo 194 N 2 del Cdigo de Procedimiento Civil. 6.6.- Segn la forma en que debe resolverse el incidente. Incidentes que deben resolverse por el tribunal previa tramitacin de ellos son aquellos que slo pueden ser fallados por el tribunal luego de haberse conferido traslado a la otra parte y recibido ellos a prueba si fuere procedente, por tener el carcter de conexos con el asunto principal, haber sido promovidos en forma oportuna y no fundarse ellos en hechos que consten en el proceso o sean de pblica notoriedad. Incidentes que pueden ser resueltos de plano por el tribunal son aquellos que el tribunal puede resolver el incidente con el slo mrito de la solicitud en que se promueve. Respecto de los casos en que el tribunal puede resolver un incidente de plano cabe distinguir los casos en que el tribunal puede slo rechazar de plano el incidente y aquellos en que el tribunal puede pronunciarse de plano respecto del incidente, ya sea acogindolo o rechazndolo. Los casos en que el tribunal puede rechazar de plano el incidente con la sola presentacin de la solicitud son los siguientes: a.- Solicitud en que se promueve un incidente que no tiene conexin alguna con el asunto que es materia del juicio.( Art. 84 inc.1).b.- Solicitud en que se promueve un incidente que nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio habiendo hecho con anterioridad cualquiera gestin principal en el pleito. ( Art. 84 inc 2).c.- Solicitud en que se promueve un incidente originado en un hecho que acontezca durante el juicio que no es promovido tan pronto como el hecho haya llegado a conocimiento de la parte respectiva.( Art.85 inc.1).d.- Solicitud en que se promueve un incidente respecto de una causa que hubiere existido simultneamente con otra hecha valer con anterioridad, sin que se hubiere hecho valer conjuntamente con sta. (Art.86).-; y e.- Solicitud en que la parte haga valer un incidente, luego de haber perdido dos o mas incidentes promovidos por ella con anterioridad, sin haber efectuado y acompaado la consignacin necesaria para promoverlo.( Art.88) Finalmente, el tribunal puede resolver de plano un incidente, sea acogindolo o rechazndolo, cuando este se base en hechos que consten en el proceso o sean de pblica notoriedad, lo que debe consignar en su resolucin. ( Art 89 ).6.7.- Para determinar la obligatoriedad de la condena en costas de la parte que lo promueve. Incidentes que revisten el carcter de dilatorios son todos aquellos que producen una demora en la prosecucin del proceso, teniendo tal carcter todos los de previo y especial pronunciamiento. Para otros autores, estos incidentes dilatorios tienen un alcance ms restringido, puesto que se refieren slo a aquellos que generan un retardo en la entrada del juicio.

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Tiene importancia determinar el carcter dilatorio de un incidente, puesto que el artculo 147 del Cdigo de Procedimiento Civil contempla la obligatoriedad de la condena en costas respecto a la parte que habiendo promovido un incidente dilatorio no obtiene una resolucin favorable.

II.- TRAMITACION DE LOS INCIDENTES ORDINARIOS.


1.- REGULACION. La tramitacin de los incidentes ordinarios se encuentra reglamentada en los artculos 82 y siguientes del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil. Dichas normas revisten gran importancia, puesto que: a.- Se aplican por remisin en el procedimiento penal de acuerdo a lo previsto en el artculo 43 del Cdigo de Procedimiento Penal. b.- Se aplican supletoriamente en los incidentes especiales en las materias no regulados en ellos por el legislador; y c.- Las normas que regulan la prueba en los incidentes se aplican en el juicio sumario de acuerdo a lo previsto en el artculo 686 del Cdigo de Procedimiento civil. Para determinar las normas que deben aplicarse para regular la tramitacin a que debe someterse un incidente dentro de un juicio es menester distinguir: a.- Si el incidente promovido es uno de aquellos que la ley ha regulado especialmente, se aplicaran estas normas; y supletoriamente, en las materias no reguladas por ellas, las disposiciones relativas a los incidentes ordinarios; y b.- Si no nos encontramos ante un incidente especial, se aplicarn las normas relativas a los incidentes ordinarios. 2.- FORMA DE PROMOVERSE UN INCIDENTE ORDINARIO. Los incidentes se pueden promover durante la tramitacin de un juicio de las siguientes maneras: a.- En forma directa, a travs de la presentacin de una solicitud o demanda incidental, la que es proveda por el tribunal si cumple con los requisitos legales mediante la dictacin del decreto: " Traslado". b.- En forma directa, mediante la solicitud de una actuacin judicial que debe ser decretada con audiencia, la cual debe ser resuelta previa tramitacin de ella de acuerdo a las reglas de los incidentes. c.- En forma directa, en todos los casos en que el legislador expresamente establece que determinadas solicitudes de las partes deben ser tramitadas conforme a las normas de los incidentes. d.- Mediante la oposicin que se efecta por una parte a la solicitud de una actuacin judicial formulada por la otra parte que ha sido decretada con citacin, en cuyo caso la oposicin genera un incidente que debe ser resuelto para los efectos de poderse llevar a cabo la actuacin judicial. 3.- ETAPA DEL PROCEDIMIENTO EN QUE SE DEBEN PROMOVER LOS INCIDENTES.

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Respecto de la etapa procesal del procedimiento en que puede hacerse valer un incidente debemos distinguir: En primera instancia, los incidentes pueden promoverse desde la notificacin de la demanda y hasta que se notifique a las partes la resolucin que las cita para or sentencia. Al efecto, el artculo 433 en su inciso 1 establece que " citadas las partes para or sentencia no se admitirn escritos ni pruebas de ningn genero". En segunda instancia, los incidentes pueden promoverse hasta la vista de la causa. Excepcionalmente, el incidente de nulidad de todo lo obrado puede hacerse valer dentro del procedimiento con posterioridad a la citacin para or sentencia. Al efecto, el inciso 2 del art.433 establece que la no admisin de escritos luego de citadas las partes para or sentencia se " entiende sin perjuicio de lo establecido en los artculos 83 y 84 .....".Excepcionalsimamente, existe un incidente de nulidad de todo lo obrado que puede incluso hacerse valer durante todo el curso del procedimiento e incluso en el procedimiento incidental de cumplimiento de una sentencia, como es el de nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento vlido, contemplado en el artculo 80, de acuerdo a lo prescrito en el inciso final del artculo 234 del Cdigo de Procedimiento Civil. 4.- OPORTUNIDAD PROCESAL PARA PROMOVER LOS INCIDENTES. En cuanto a la oportunidad procesal para promover un incidente debe ella determinarse segn el hecho que le sirve de origen para promoverlo: a) Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en promover la demanda, deber promoverlo la parte antes de hacer cualquiera gestin principal en el pleito.( Art 84 inc.2).b) Si el incidente es originado en un hecho que acontezca durante el juicio, deber promoverlo tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.( Art.85).c) Si concurren simultneamente diversas causas para promover incidentes, debern promoverse todos los incidentes a la vez. (Art.86).Todos estos incidentes si no se hacen valer en la oportunidad y en la forma que establece el legislador sern rechazados de plano por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estar a lo que establece el artculo 83, o que se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio, evento en que el tribunal deber ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. (Arts 84 inc 3, 85 inc 2 y 86 ) d) El incidente de nulidad procesal deber promoverse dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.( Art 83 inc.2). Sobre la materia, se ha sealado que el plazo de 5 das a que se refiere el artculo 83 del C.P.C. est dispuesto para las partes y no para el juez, quien en presencia de la nulidad y en uso de sus facultades puede declararla de oficio, sin otro impedimento que no est terminado el proceso por resolucin ejecutoriada. 19 e) El rebelde podr promover el incidente de nulidad de todo obrado en rebelda suya por fuerza mayor, dentro de tres das contados desde que ces el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del negocio (Art.79)

19 Corte Apelaciones Punta Arenas. 10.4.1992. R.D.J. Tomo LXXXIX. 2 parte. Sec. 2. Pgs 32 y sgtes.

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f) El litigante rebelde a quien no se le han notificado las providencias libradas en juicio por falta de notificacin o por notificacin defectuosa, podr promover la nulidad de todo lo obrado dentro de cinco das contados desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio ( Art.80 ) 5.- RESTRICCIONES LEGALES ESTABLECIDAS POR EL LEGISLADOR PARA LA PROMOCION DE LOS INCIDENTES, DESTINADAS A EVITAR QUE SE UTILICEN CON FINES DE CARACTER MERAMENTE DILATORIOS. Uno de los principios bsicos de todo ordenamiento jurdico es el de la buena fe, el cual tambin constituye uno de los principios formativos del procedimiento. En virtud del principio de la buena fe, las partes deben actuar respetando la honorabilidad y lealtad que supone la labor forense, no permitindose que el procedimiento sea utilizado por la o las partes para lograr objetivos ilcitos. El proceso es un instrumento de buena fe y las partes no deben utilizarlo en forma abusiva, con fines fraudulentos o dilatorios. Tratndose de los incidentes, el legislador vela porque estos se promuevan slo cuando sean estrictamente necesarios para la resolucin de la cuestin principal, adoptando las medidas pertinentes destinadas a impedir que ellos se utilicen con fines diversos para los cuales estn contemplados y con propsitos meramente dilatorios por una de las partes en el proceso. Las medidas que adopt el legislador para resguardar el principio de la buena fe en la promocin de los incidentes son las siguientes: a.- Se establece expresamente una oportunidad y forma especfica para hacer valer los diversos incidentes. Los incidentes que se promuevan fuera de la oportunidad y en la forma establecida por el legislador deben ser rechazados de plano por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estar a lo que establece el artculo 83, o que se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio, evento en que el tribunal deber ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. (Arts 84 inc 3, 85 inc 2 y 86 ) b.- Se establece con carcter obligatorio la condena en costas respecto de la parte que hubiere promovido y perdido un incidente dilatorio. La regla general respecto de la condena al pago de las costas contemplada en el artculo 144, es que " la parte que sea vencida totalmente en un juicio o en un incidente , ser condenada al pago de las costas. Podr con todo el tribunal eximirla de ellas, cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles para litigar, sobre lo cual har declaracin expresa en la resolucin. Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio de lo establecido en otras disposiciones de este Cdigo". En consecuencia, la regla general respecto de los incidentes es que la parte que sea vendida totalmente en l, debe ser condenada al pago de las costas, pero el tribunal puede eximir a la parte del pago de ellas si estima que ha tenido motivos plausibles para litigar. No obstante, tratndose de los incidentes dilatorios el legislador estableci en el artculo 147 del Cdigo de Procedimiento Civil una regla especfica, sealndonos que " cuando la parte que promueve un incidente dilatorio no obtenga resolucin favorable, ser precisamente condenada en las costas." En consecuencia, tratndose de un incidente que revista el carcter de dilatorio el legislador establece en forma obligatoria para el tribunal el deber respecto de la parte que lo promovi y

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perdi de condenarla al pago de las costas, sin que tenga facultad para eximirla en caso alguno de su pago. c.- Se establece la consignacin previa obligatoria para los efectos de promover nuevos incidentes respecto de la parte que hubiere promovido y perdido dos o mas incidentes con anterioridad, los cuales nunca revestirn el carcter de previo y especial pronunciamiento debiendo tramitarse siempre en cuaderno separado. El inciso primero del artculo 88 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que " la parte que haya promovido y perdido dos o ms incidentes en un mismo juicio, no podr promover ningn otro sin que previamente deposite en la cuenta corriente del tribunal la cantidad que ste fije." Para los efectos de efectuar esa consignacin, el tribunal de oficio en la resolucin que deseche el segundo incidente deber determinar el monto del depsito, el que deber fluctuar entre una y diez unidades tributarias mensuales y se aplicara como multa a beneficio fiscal si fuere rechazado el nuevo incidente promovido. El tribunal determinar el monto del depsito considerando la actuacin procesal de la parte y si observare mala fe en la interposicin de nuevos incidentes podr aumentar su cuanta hasta por el duplo. La parte que hubiere promovido y perdido dos o ms incidentes queda sujeta a las siguientes sanciones procesales para el resto del procedimiento: 1.- Los nuevos incidentes que promueva sin haberse efectuado previamente el depsito fijado se tendrn por no interpuestos y se extinguir el derecho a promoverlo nuevamente. 2.- Todo incidente que requiera de deposito previo deber tramitarse en cuaderno separado, sin afectar el curso de la cuestin principal ni de ningn otra, sin perjuicio de lo que se pueda resolver en el fallo del respectivo incidente. La parte que goce de privilegio de pobreza en el juicio no estar obligada a efectuar depsito previo alguno. No obstante, si la parte que goza de privilegio de pobreza, encontrndose por ello exenta de la obligacin de efectuar el depsito previo, interpone nuevos incidentes y ellos le son rechazados, el juez en la misma resolucin que rechace el nuevo incidente podr imponer personalmente al abogado o al mandatario judicial que lo hubiere promovido, por va de pena, una multa a beneficio fiscal de una a diez unidades tributarias mensuales, si estimare que en su interposicin ha existido mala fe o el claro propsito de dilatar el proceso. Las resoluciones que se dicten en virtud de este artculo, en cuanto al monto de depsitos y multas se refiere, son inapelables. d.- El Cdigo de Etica consagraba para el Colegio de la Orden su facultad para sancionar a los miembros que incurrieran en conductas dilatorias. 6.- EL PROCEDIMIENTO QUE ESTABLECE EL LEGISLADOR PARA LA TRAMITACION DE LOS INCIDENTES. El legislador para la tramitacin de los incidentes contempla un procedimiento de carcter concentrado, el que comprende tres fases o perodos comunes a todo procedimiento como son las de discusin, prueba y fallo. No obstante, en el procedimiento incidental la fase del perodo de discusin es eventual, puesto que el legislador faculta al tribunal para rechazarlos de plano, situacin que no acontece tratndose de los procedimientos que se deben aplicar respecto de la cuestin principal.

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La fase probatoria tambin reviste el carcter de eventual, puesto que existir slo en la medida en que existan hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos respecto del incidente. a.- Fase de Discusin. a.1.- El incidente se genera con la solicitud de la parte que lo promueve. a.2.- Frente a la solicitud de una parte que promueve el incidente, el tribunal puede adoptar las siguientes actitudes: - Rechazarlo de plano. El tribunal puede rechazar de plano un incidente cuando este no guarda conexin con el asunto principal( Art 84 inc 1), se promueve en forma extempornea ( Art. 84 incisos 2 y 3, 85 y 86) o se promueve sin haber efectuado la consignacin previa fijada por el tribunal en caso de haber perdido dos o ms incidentes promovidos por ella con anterioridad ( Art.88). - Resolverlo de plano. El tribunal se encuentra facultado para resolver de plano el incidente promovido, sea acogindolo o rechazndolo, sin conferir traslado a la otra parte y recibirlo a prueba, cuando su fallo se pueda fundar en hechos que consten en el proceso o sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal consignar en su resolucin.(Art.89) - Admitirlo a tramitacin. Frente a una solicitud en que se promueve un incidente, conexo con la cuestin principal, promovido oportunamente, habindose efectuado la consignacin previa en los casos en que fuere procedente y sin que consten los hechos en el proceso o sean de pblica notoriedad, el tribunal debe proceder a admitirlo a tramitacin. Para tal efecto deber conferir traslado a la otra parte por el termino de tres das. En consecuencia, la resolucin que recaer en la solicitud que promueve el incidente ser: " Traslado" o " Traslado y autos".El traslado importa que se le concede a la contraparte la posibilidad de responder a la solicitud de la otra parte que promovi el incidente. La resolucin del tribunal que confiere traslado es un decreto, providencia o provedo, la cual debe notificarse por el estado diario ( Art. 50), a menos que ella sea haya dictado luego de transcurridos seis meses sin que se hubiere dictado otra resolucin en el proceso, en cuyo caso la notificacin deber efectuarse por cedula.(Art 52).El trmino de emplazamiento en el procedimiento de los incidentes es de tres das, plazo que tiene el carcter de legal, de das, fatal (art.64), discontinuo ( Art.66), improrrogable (art.67) y no susceptible de aumento de acuerdo con la tabla de emplazamiento." Si se promueve un incidente, se concedern tres das para responder y vencido este plazo, haya o no contestado la parte contraria, resolver el tribunal la cuestin, si, a su juicio, no hay necesidad de prueba."(art. 89).- Este plazo por estar establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil y referirse a una actuacin de las partes reviste el carcter de fatal de acuerdo a lo previsto en el artculo 64, no presentndose en la actualidad problema alguno en determinar el carcter de ste termino como aconteca antes de la dictacin de la Ley 18.705 que reformar ese precepto legal. a.3.- Actitudes que puede asumir la parte respecto del traslado que se le confiere respecto del incidente. La contraparte respecto del traslado conferido respecto de la solicitud que promueve el incidente puede adoptar las siguientes actitudes:

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- Allanarse al incidente promovido o no controvertir los hechos que sirven de fundamento para promoverlo. En este caso, no ser necesario que se reciba el incidente a prueba y el tribunal deber proceder a dictar la resolucin pertinente para su resolucin, sea aceptndolo o rechazndolo. - Permanecer inactivo durante el plazo fatal del traslado. En este caso, transcurridos el termino de tres das precluir la facultad de la parte para evacuar el traslado, y el tribunal deber proceder a examinar el proceso para los efectos de determinar la procedencia de recibir el incidente a prueba. - Responder. El escrito en el cual la contraparte procede a evacuar el traslado conferido respecto de un incidente se suma : Responde o Evacua Traslado. En ese escrito, que debe ser presentado dentro del plazo fatal de tres das contados desde la notificacin por el estado diario de esa resolucin, la contraparte puede formular todas las alegaciones de hecho y de derecho en torno al incidente promovido. Evacuado el traslado, el tribunal debe proceder a examinar el proceso para los efectos de determinar la procedencia de recibir el incidente a prueba o deber proceder a resolverlo si no fuere necesario ese trmite. Debemos recordar que la persona a quien le corresponde evacuar el traslado es al mandatario judicial, quien posee para ellos las facultades necesarias de acuerdo a lo establecido en el inciso primero del Artculo 7 del Cdigo. b.- Fase de Prueba. La resolucin que recibe el incidente a prueba, el termino probatorio y la recepcin de la prueba se rige por las normas del juicio ordinario con las siguientes excepciones: 1.- La fase de prueba en un incidente se inicia, al igual que en el juicio ordinario, con la resolucin que debe dictar el tribunal recibiendo el incidente a prueba. Al efecto, el inciso 1 del artculo 323 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que cuando haya de rendirse prueba en un incidente, la resolucin que lo ordene determinar los puntos sobre que debe recaer, y su recepcin se har en conformidad a las reglas establecidas para la prueba principal." En consecuencia, las menciones que debe contener la resolucin de recibe a prueba un incidente son las siguientes menciones: a.- Establecer que se recibe el incidente a prueba, que constituye el trmite que ordena el tribunal respecto del procedimiento; y b.- Determinar los puntos sobre los cuales debe rendirse la prueba y no los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos como ocurre en el juicio ordinario. Ello tiene importancia para la rendicin de la prueba testimonial, puesto que en los incidentes solo procede presentar la nomina de testigos y no la minuta de puntos de prueba. En consecuencia, los testigos sern interrogados en los incidentes al tenor de los puntos fijados en la resolucin que recibi el incidente a prueba. c.- Adems, el tribunal al igual que en el juicio ordinario puede en la resolucin que recibe el incidente a prueba indicar las audiencias de prueba en que se recibir la testimonial respecto de los puntos de prueba fijados en la resolucin. Si el tribunal no realiza esta declaracin en la

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resolucin, las partes debern solicitarle que efecte esa determinacin, puesto que en slo en esos das del termino probatorio incidental ser procedente rendir la prueba testimonial. 2.- La resolucin que recibe el incidente a prueba se notifica por el estado diario de acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del artculo 323 del Cdigo y no por cedula como ocurre con la resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio ordinario. 3.- En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que recibe el incidente a prueba se ha sostenido que ella tendr el carcter de sentencia interlocutoria de primer grado si la resolucin que falla el incidente tiene esa naturaleza jurdica o de auto si la resolucin que falla el incidente tiene ese carcter. 4.- En cuanto a los recursos que proceden en contra de la resolucin que recibe el incidente a prueba se ha sostenido por algunos que no cabe interponer en su contra el recurso de apelacin de acuerdo a lo previsto en el inciso final del artculo 90. Se sostiene que no es procedente el recurso de apelacin destinado a modificar los puntos sobre los cuales va a recaer la prueba, pues tal materia forma parte de la resolucin que ordena abrir el termino probatorio y recibir a prueba el incidente, que conforme al inciso final del articulo 90 es inapelable. Si la resolucin es un auto no cabe duda que proceder el recurso de reposicin conforme a las reglas generales contempladas en el artculo 181; y si se trata de una sentencia interlocutoria, ante el silencio del legislador y dando aplicacin al artculo 3, cabra dar aplicacin al artculo 319 que lo hace procedente. 5.- El termino probatorio ordinario en los incidentes es de 8 das y no de 20 das como ocurre en el juicio ordinario. Al respecto, establece el inciso primero del artculo 90, que " si es necesaria la prueba, se abrir un trmino de ocho das para que dentro de l se rinda y se justifiquen tambin las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas." 6.- Para los efectos de rendir la prueba testimonial en los incidentes es menester que cada parte acompae dentro de los dos primeros das del probatorio una nmina de los testigos que piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio. Slo se examinarn los testigos que figuren en dicha nmina.(art.90 inc 2).- En el juicio ordinario debemos recordar que la nmina se debe presentar dentro de los cinco primeros das del termino probatorio.(Art.320).- En los incidentes no procede acompaar minuta de puntos de prueba, puesto que ellos son interrogados al tenor de los puntos fijados en la resolucin que recibe el incidente a prueba. 7.- El termino probatorio extraordinario en los incidentes para la practica de diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio es facultativo para el tribunal concederlo por una sola vez y por motivos fundados por el nmero de das que estime necesarios, pero sin que el termino probatorio pueda exceder del plazo total de 30 das contados desde que se recibi el incidente a prueba.( Art.90 inc 3).- En el juicio ordinario, cuando procede el termino probatorio extraordinario, el termino probatorio ordinario se aumenta con un nmero de das igual al que concede el artculo 259 para aumentar el emplazamiento, sin tope en cuanto al total de das que debe comprender el termino probatorio.(Art.329) 8.- El trmino probatorio en los incidentes reviste el carcter de fatal para la proposicin y rendicin de todos los medios de prueba. Este carcter se establece en el inciso primero del artculo 90, al sealarnos que " si es necesaria la prueba, se abrir un trmino de ocho das para que dentro de l se rinda y se justifiquen tambin las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas."

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Por otra parte, dicho trmino se encuentra establecido en la ley y de acuerdo al artculo 64 debe conferrsele el carcter de fatal. Finalmente, dada esta fatalidad del plazo es que no es necesaria la dictacin de la resolucin que cita a las partes para or sentencia con el fin de poner trmino a la actividad probatoria de las partes como se contempla en otros procedimientos. 9.- En cuanto a los diversos trminos probatorios especiales que no aparecen contemplados en la regulacin del procedimiento de los incidentes y si en el juicio ordinario, ellos seran aplicables en cuanto la naturaleza del procedimiento los haga procedente por aplicacin de lo establecido en el artculo 3 del Cdigo. c.- Fase de Fallo. En el procedimiento incidental no se contemplan los trmites de observaciones a la prueba y de citacin para or sentencia como acontece en el juicio ordinario, puesto que conforme al artculo 91 " vencido el termino de prueba hyanla o no rendido las partes y an cuando estas no lo pidan, fallar el tribunal inmediatamente o a ms tardar dentro de tercero da la cuestin que haya dado origen al incidente." En todo caso, el tribunal podra ordenar las medidas para mejor resolver de acuerdo a lo previsto en el artculo 159 del Cdigo, las que se contemplan en el Libro I sobre Disposiciones comunes a todo procedimiento. La resolucin que falla el incidente ser una sentencia interlocutoria de primer grado o un auto, segn establezca o no derechos permanentes en favor de las partes. La determinacin de la naturaleza jurdica de la resolucin tiene gran importancia para los efectos de determinar los recursos que proceden en contra de ella. Si la resolucin que falla el incidente no establece derechos permanentes en favor de las partes ser un auto y entonces proceder el recurso de reposicin (art.181), nunca proceder el recurso de apelacin directo, sino que la apelacin en forma subsidiaria al recurso de reposicin cuando con el fallo del incidente se altere la substanciacin regular del juicio o recaen sobre trmites no establecidos en la ley (Art.188), y no procedern los recursos de casacin tanto en la forma como en el fondo y la revisin.Si la resolucin que falla el incidente establece derechos permanentes en favor de las partes ser una sentencia interlocutoria y entonces no proceder el recurso de reposicin (art.181), procedern el recurso de apelacin directo contra el fallo del incidente (Art.188), los recursos de casacin tanto en la forma como en el fondo siempre que ellas pongan termino al juicio o hagan imposible su continuacin (art.766 inc.2); y la revisin.Sobre la materia se ha resuelto que la sentencia que falla un incidente de nulidad procesal es una sentencia interlocutoria de conformidad con lo que dispone el artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil, de manera que el juez que acoge un recurso de reposicin en su contra comete falta o abuso que debe enmendarse por la va disciplinaria, ya que mediante la referida sentencia se produjo el desasimiento del tribunal. 20 En cuanto a la condena en costas, establece el artculo 144, que " la parte que sea vencida totalmente en un juicio o en un incidente, ser condenada al pago de las costas. Podr con todo el tribunal eximirla de ellas, cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles para litigar, sobre lo cual har declaracin expresa en la resolucin. Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio de lo establecido en otras disposiciones de este Cdigo".

20 Corte Suprema 9.9.1992.RDJ Tomo LXXXIX 2 parte. Sec. 1 Pgs 150 y sgtes.

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En consecuencia, la regla general respecto de los incidentes es que la parte que sea vencida totalmente en l, debe ser condenada al pago de las costas, pero el tribunal puede eximir a la parte del pago de ellas si estima que ha tenido motivos plausibles para litigar. No obstante, tratndose de los incidentes dilatorios el legislador estableci en el artculo 147 del Cdigo de Procedimiento Civil una regla especfica, sealndonos que " cuando la parte que promueve un incidente dilatorio no obtenga resolucin favorable, ser precisamente condenada en las costas." En consecuencia, tratndose de un incidente que revista el carcter de dilatorio el legislador establece en forma obligatoria para el tribunal el deber respecto de la parte que lo promovi y perdi de condenarla al pago de las costas, sin que tenga facultad para eximirla en caso alguno de su pago. 7.- LOS INCIDENTES EN SEGUNDA INSTANCIA. El artculo 220 del Cdigo se encarga de establecer la tramitacin de las cuestiones accesorias que se promuevan ante el tribunal de alzada que conoce de un recurso de apelacin, sealndonos que ellas se fallaran de plano por el tribunal o se tramitarn como incidentes, siendo facultad discrecional de este tribunal el optar por alguna de estas dos posibilidades. En caso de darle a la cuestin accesoria la tramitacin de un incidente, el tribunal puede fallarla en cuenta u ordenar que se traigan los autos en relacin para resolver. En todo caso, de acuerdo a lo establecido en el artculo 210 del C.P.C. cualquiera sea la forma en que se falle el incidente, la resolucin slo se pronuncia por el tribunal de alzada y no es apelable.

III.- LA NULIDAD PROCESAL, LOS MEDIOS PARA HACERLA VALER Y EN PARTICULAR EL INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL.
1.- Concepto. La nulidad procesal es una sancin de ineficacia respecto de los actos jurdicos del proceso por el incumplimiento de algunos de los requisitos que la ley prescribe para su validez. 2.- Caractersticas La nulidad procesal se caracteriza por cuanto: a) La nulidad procesal es autnoma en su naturaleza, en sus consecuencias, en su configuracin jurdica. La nulidad del acto jurdico procesal se rige por normas procesales y que no aplican directamente respecto de ellas las normas sobre la nulidad civil. La jurisprudencia es la que se ha encargado de sentar la teora acerca de la nulidad procesal en nuestro Derecho, puesto que ante la legislacin inorgnica e incompleta han sido las sentencias dictadas a propsito de la casacin en la forma y el incidente del art.84 del C.P.C. las que han configurado en la esencia esta institucin. El legislador mediante las ltimas reformas se ha limitado bsicamente a introducir en los cdigos del ramo los principios ya sustentados por la Jurisprudencia. b) La nulidad procesal puede hacerle valer por diversos medios.

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Los medios directos son aquellos que atacan directamente el acto que se pretende invalidar. Revisten este carcter la declaracin de nulidad de oficio por el tribunal (art.84 C.P.C.);la casacin en la forma de oficio por el tribunal (art.776); la casacin en el fondo de oficio (art.785); el incidente de nulidad; las excepciones dilatorias; el recurso de casacin en la forma; el recurso de casacin en el fondo y el recurso de revisin. Los medios indirectos son aquellos que sin perseguir directamente la nulidad, pretenden que ella sea declarada. Revisten este carcter el recurso de reposicin; el recurso de apelacin; el recurso de queja. La eleccin del medio depender de la naturaleza del acto viciado, la trascendencia de la irregularidad y/o la oportunidad en que se genere la nulidad. c) La nulidad procesal no es clasificable. La nulidad procesal es una sola, no es ni absoluta ni es relativa. Sin embargo, en doctrina se distingue ante la nulidad y anulabilidad procesal. La nulidad es aquella que puede ser declarada de oficio a peticin de parte por haberse infringido normas que emanen del inters pblico, es decir, se refieren a la relacin procesal o que tengan por finalidad el orden pblico. Son casos de nulidad procesal los de incompetencia absoluta, implicancia, nulidad incidental del art.84 del C.P.C., y la casacin de oficio. La anulabilidad es aquella que puede ser declarada por el juez slo a peticin de parte por haberse infringido normas que miren al orden privado. Son casos de anulabilidad las excepciones dilatorias, la incompetencia relativa. Ello es as se ha sealado por cuanto el juez no est en su intervencin en el proceso destinado a reemplazar a las partes en el cumplimiento de sus obligaciones, sino que para velar por el respeto de todo aquello que es trascendente para la existencia de un debido proceso. d) La nulidad procesal no requiere para que opere de una causal especfica. En nuestro derecho no recibe aplicacin el principio de la especificidad, esto es, que para proceder la nulidad procesal se requiera de una ley que la establezca por cada vicio particular en que se incurra durante la tramitacin de un procedimiento. En nuestro Derecho, para los efectos de la nulidad procesal se contemplan causales genricas y causales especficas. Las causales especificas son las contempladas en los 8 primeros nmeros del art.768 del C.P.C.; las nulidades especficas sealadas en los arts.79 y 80 del C.P.C. a propsito del litigante rebelde y la fuerza mayor; y las contempladas en el artculo 810 respecto del llamado recurso de revisin.A esta situacin se refiere el inciso 1 del artculo 83 del Cdigo, el que al regular el incidente de nulidad procesal nos seala que " la nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos en que la ley expresamente lo disponga" Las causales genricas son aquellas contempladas en el art.84, relativas a vicios que anulen el proceso o circunstancias esenciales para la ritualidad o la marcha del juicio; la contemplada en el N6 del artculo 303 que posibilita la deduccin de como excepcin dilatoria todas aquellas que tengan por objeto corregir vicios del procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida ; la contemplada en el N 9 del art.768 del C.P.C. respecto del recurso de casacin en la forma, acotada en cuanto a los tramites esenciales por los artculos 795 y 800 del C.P.C. y la causal de casacin en el fondo en materia civil. La procedencia del incidente de nulidad procesal es amplsimo en nuestro derecho, puesto que afectara de una manera genrica a todos los actos del proceso ejecutados imperfectamente

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apartndose de la regulacin legal, sin necesidad que el legislador la prescriba para cada caso especfico. A esta situacin se refiere el inciso 1 del artculo 83 del Cdigo al sealarnos que la nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos en que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad" Excepcionalmente, para morigerar la amplitud de la nulidad procesal, el legislador se encarga de establecer diversos casos en que un vicio no da lugar a la nulidad procesal como acontece con la omisin del envo de carta certificada en la notificacin personal subsidiaria (Art 46); con los errores en que se incurran en el testimonio que se estampa en el proceso acerca de la practica de una notificacin por el Estado Diario ( Art.50), los errores y omisiones en las tablas de las causas de los tribunales superiores (Art.165); etc.e) La nulidad procesal requiere ser alegada. Por regla general, la nulidad procesal debe ser alegada por las partes; y en casos excepcionales puede ser declarada de oficio por el tribunal. Para alegar la nulidad procesal por la va de la promocin de un incidente se requiere: a.- Ser parte en el proceso en que se incurri en el vicio. Tendrn este carcter las partes originarias, demandante y demandado, como los terceros que intervengan con posterioridad durante el curso del proceso como terceros coadyuvantes, excluyentes o independientes, los que tienen los mismos derechos de las partes principales. b.- La parte que alega la nulidad debe haber experimentado un perjuicio con el vicio que motiva la promocin del incidente. En los casos en que la ley no contemple expresamente la nulidad, es menester de acuerdo a lo previsto en el inciso 1 del artculo 83 que "exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad" c.- La parte que promueve el incidente de nulidad procesal no debe haber sido causante del vicio que lo lleva a promoverlo o haber consentido en l.Al efecto, el artculo 83 en su inciso segundo establece que " la parte que ha originado el vicio o concurrido a su materializacin o que ha convalidado expresa o tcitamente el acto, no podr demandar la nulidad". f) La nulidad procesal requiere para que opere de la dictacin de una resolucin judicial que la declare. El acto que adolece de un vicio produce todos sus efectos mientras no es declarada la nulidad procesal que lo afecta. El tribunal que debe dictar la resolucin para declarar la nulidad procesal y el procedimiento que debe de seguirse para obtener esa declaracin depender del medio que se utilice para hacerlo valer. (P.Ej. incidente nulidad; casacin en la forma, casacin en el fondo; recurso de revisin.). Tratndose del incidente de nulidad procesal, el nuevo artculo 83 del C.P.C. establece expresamente en su inciso 1 que " la nulidad procesal podr ser declarada , de oficio o a peticin de parte" y en su inciso 3 que " la declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de lo obrado". g) La nulidad se aplica solamente a los actos jurdicos procesales realizados dentro del proceso.

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Es por ello que los actos procesales que se hubieren realizado fuera del proceso (P.Ej. La transaccin) no deben ser anuladas por va de la nulidad procesal. Adems, la nulidad procesal se sanea en la mayora de los casos si ella no es alegada dentro del proceso y jams podr en un juicio ordinario posterior pretenderse anular un acto jurdico procesal realizado en un proceso afinado. Es as como el legislador ha sealado categricamente en el mensaje del C.P.C. que " se desconoce de un modo expreso la accin ordinaria de nulidad para invalidar sentencias, no admitindose otro camino que el de la casacin para lograr este resultado". h) La nulidad procesal genera la ineficacia especfica del acto viciado y en algunos casos, tambin la de los actos realizados con posterioridad al acto viciado en el proceso por existir una dependencia directa entre todos ellos. Por regla general, la nulidad de un acto procesal slo afecta a ste y no al resto de los actos realizados en el proceso. En tal caso, la doctrina nos habla de nulidad propia. P.Ej. La nulidad de la declaracin de un testigo. Ello se contempla expresamente en la actualidad en el art.83 inc. final, al establecer que " la declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado". Por otro lado, existe la nulidad extensiva o derivada, que es aquella que se produce cuando la nulidad de un acto jurdico procesal no afecta slo a ste, sino que a todos aquellos que se hubieren realizado con posterioridad en atencin a la vinculacin existente entre ellos en el proceso. Ello se produce por el denominado efecto extensivo de la nulidad procesal. El acto procesal nulo derivativamente, en si, es perfectamente ajustado a derecho, no adolece de vicio alguno intrnseco, y su falta de eficacia proviene de haber sido contaminado, valga la frase, por la nulidad del que le precedi. Ejemplo tpico en nuestro derecho de nulidad extensiva o derivada es la que proviene de la falta de emplazamiento, puesto que declarada la nulidad de la notificacin de la demanda el proceso se retrotrae al estado de la notificacin de ella de pleno derecho y todos los actos que se hubiere ejecutado con posterioridad son nulos. A quien la corresponde determinar el efecto extensivo de la nulidad es al tribunal; y as se establece a propsito del incidente de nulidad procesal en el inciso final del art.83 del C.P.C.al sealarnos que " el tribunal al declarar la nulidad deber establecer precisamente cuales actos quedan nulos en razn de su conexin con el acto anulado". El efecto expansivo de la nulidad procesal se contempla en el recurso de casacin en la forma en el inciso primero del art.786 del C.P.C. y en el llamado recurso de revisin se establece en el inciso segundo del art.815 del C.P.C. i) La nulidad procesal se sanea. En nuestra legislacin se han contemplado diversas causas o maneras de sanear la nulidad. En primer lugar, la nulidad procesal de sanea mediante la resolucin que la deniega. Ejecutoriada que sea la resolucin, y que normalmente tiene el carcter de sentencia interlocutoria, ella va a producir el efecto de cosa juzgada y con ello se producir la mxima purga de la nulidad procesal. En segundo lugar, la nulidad procesal se sanea por la preclusin de la facultad establecida por la ley para hacerla valer.

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As, a partir de la ltima reforma el incidente de nulidad procesal debe promoverse dentro del plazo de 5 das desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal. Transcurrido dicho plazo se extingue la facultad de hacerla valer, a menos que se trate de la incompetencia absoluta. En tercer lugar, la nulidad se purga cuando la parte ha originado el vicio o concurrido a su materializacin. Con esta disposicin contemplada en el inciso 2 del art.83 del C.P.C. se ha consagrado la existencia de una circunstancia impeditiva para hacer valer la nulidad semejante a la contemplada en el art.1.683 del Cd. Civil, la que establece que no se puede alegar la nulidad por aquel que contrat sabiendo o debiendo saber el vicio que invalidaba el acto o contrato. Al efecto prescribe ese precepto " que la parte que ha originado el vicio o concurrido a su materializacin no podr demandar la nulidad " por va de la promocin de un incidente de nulidad procesal. En cuarto lugar, la nulidad se purga por la convalidacin expresa o tcita del acto nulo. La parte que ha convalidado tcita o expresamente el acto nulo no podr demandar la nulidad nos seala el inciso segundo del artculo 83 del C.P.C.. El principio de la convalidacin es aquel que establece que toda nulidad se convalida con el consentimiento expreso o tcito del afectado. Existe una convalidacin expresa o por confirmacin cuando se ejecuten actuaciones que manifiesta e inequvocamente demuestran, aunque sin decirlo que el perjudicado con el acto irregular prescinde de invocar la nulidad. Sera en caso de la notificacin tcita del art.55 y de la prrroga de la competencia del art.187 del C.O.T. La convalidacin tcita se produce cuando la parte legitimada para solicitar la nulidad deja pasar las oportunidades prescritas por la ley para hacerla valer. Es as como en un fallo de muchos aos atrs de don Rafael Fontecilla se declar valida la ratificacin de un mandato judicial no autorizado por el secretario del tribunal sobre la base de la falta de perjuicio y de haberse tolerado por largo tiempo por la parte contraria el que ese mandatario interviniera en el juicio. j) La nulidad procesal debe ser declarada slo en el caso que el vicio que la genera hubiere causado un perjuicio. En doctrina, se ha establecido respecto de la nulidad procesal el principio de la transcendencia o proteccin. Este se enuncia en una forma muy simple y escueta, pero tremendamente categrica: No hay nulidad sin perjuicio (pas de nullit sans grief), esto es, la nulidad sin perjuicio no opera. Este principio se explica por el profesor Colombo sealado que el proceso no es un fin; es un medio que la ley coloca a disposicin de las partes para que hagan efectivo sus derechos y al juez para que puede ejercer la funcin jurisdiccional. Por tanto, si se comete un vicio que en nada altera los resultados finales, o sea, que no produzca un perjuicio, no se podr pedir la nulidad aun cuando el vicio exista". Este principio se reconoce expresamente por el legislador en el art.768 inciso penltimo en el recurso de casacin en la forma, al establecer que "el tribunal podr desestimar el recurso de casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo".

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Por otra parte, el art.767 requiere para interponer un recurso de casacin en el fondo no slo que exista una infraccin de ley, sino que ella adems hubiere causado un perjuicio por haber influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia. Finalmente, es menester hacer presente que el legislador a propsito del incidente de nulidad recogi este principio de la proteccin y trascendencia ya sustentado con anterioridad en numerosos fallos de nuestros tribunales, al prescribir en el inciso primero del art.83 que " la nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo son la declaracin de nulidad".

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CAPITULO II. LA ACUMULACION DE AUTOS


a) GENERALIDADES. Un proceso puede presentar, en relacin con otro proceso, alguna de las siguientes relaciones: 1.- De Identidad. Existir identidad de un proceso respecto de otro cuando los elementos configurativos de ellos sean plenamente coincidentes entre s y en tal evento, se producir la paralizacin del que se hubiere promovido con posterioridad mediante la excepcin de litispendencia. Si uno de los procesos hubiere terminado por sentencia ejecutoriada podr hacerse valer la excepcin de cosa juzgada para poner trmino al proceso pendiente. 2.- De continencia. Se encontrar un proceso en una relacin de continencia respecto de otro, cuando habindose uno promovido con posterioridad a otro tenga ste los mismos elementos configurativos de aquel, pero en un mayor grado cuantitativo, de manera que permita comprender en l los elementos de la causa iniciada primitivamente. 3.- De conexin. Un proceso se encontrar en una relacin de conexin respecto de otro cuando uno o dos de los elementos configurativos de ellos sean diversos, pero que requiere su acumulacin para la aplicacin de un fallo nico para evitar las contradicciones en que se pudiere incurrir en caso de no proceder as. 4.- De diversidad. Dos procesos se encontraran en esta situacin cuando sus elementos configurativos sean diversos, no pudiendo provocar el fallo por separado de los mismos contradiccin alguna.21 Para establecer la relacin que existe entre dos procesos se ha acudido por nuestra legislacin y doctrina en materia civil a los requisitos de la triple identidad que configuran la cosa juzgada: identidad legal de partes, identidad de objeto pedido e identidad de causa de pedir. La regla general es que no debe existir ms que un proceso para la resolucin de un mismo conflicto, puesto que para evitar el desarrollo de cualquier otro proceso sobre ste se ha dotado al demandado de la excepcin de litispendencia. Si el proceso hubiere terminado por sentencia firme, la iniciacin posterior de otro proceso sobre idntico conflicto puede ser evitado con la excepcin de cosa juzgada. En sntesis, mediante la acumulacin de autos se trata de evitar que puedan pronunciarse sentencia contradictorias entre dos procesos pendientes que se encuentran en una relacin de continencia o conexin. En este sentido se seala que con el objeto de impedir el pronunciamiento de sentencias contrarias o disconformes sobre una misma materia, se ha dado nacimiento a una serie de instituciones que, aun cuando de diversa manera, tienden al mismo fin. El riesgo de que puedan recaer sentencias contradictorias sobre un mismo asunto, se hace mas notorio tratndose de causas idnticas; es decir, de aquellas que presentan entre s la triple identidad de sus elementos constitutivos (partes, objeto y causa o ttulo), como sucede cuando las mismas personas actan en ambos juicios, litigando sobre una misma cosa y fundando sus acciones en un mismo ttulo. A fin de evitar esta posible contradiccin entre las resoluciones que
21 Carlos Cristian Maturana Miquel. Memoria de prueba. Relacin entre la litispendencia, la acumulacin de autos y la cosa juzgada.Pgs. 159 y 160. Facultad de derecho. Universidad de Chile.

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deban recaer sobre juicios idnticos, se han establecido dos instituciones que tienen entre s gran semejanza. Una de ellas, tiende a impedir que se promueva un nuevo juicio igual a otro que fue objeto de anterior resolucin; sta es la que conocemos con el nombre de cosa juzgada. La otra tiene por objeto obtener la paralizacin de una nueva causa iniciada y que presenta con otra de que ya se est conociendo, los caracteres de identidad que hemos anotado. Esta se denomina litispendencia. El peligro de que se dicten por distintos tribunales sentencias contradictorias, admitindose en unas lo que fue desechado en otras o viceversa, no slo existe tratndose de causas idnticas, sino tambin, cuando entre ellas haya un grado tal de relacin, que lo sentenciado en una sera perfectamente aplicable a las dems, o tendra, al menos, gran influencia en lo que haya de resolverse en ellas; es decir, cuando se trata de causas conexas. A evitar este riesgo ha venido la acumulacin de autos, disponindose que para estos casos, todas las causas sean llevadas por un mismo tribunal y falladas por una sola sentencia.22 2.- CONCEPTO. 2.a.- Gramatical. Segn el Diccionario de la Real Academia de la Lengua, la acumulacin de autos consiste en unir unos autos a otros. 2.b.- Doctrina Extranjera. Alsina considera la acumulacin de autos como la reunin de varios procesos, en los que se hayan ejercitado acciones conexas para que se tramiten ante un mismo juez y se resuelvan en una sentencia o de acuerdo con un solo criterio. Couture expresa respecto de la acumulacin de autos que ella consiste en: 1.- Accin y efecto de reunir dos o ms procesos o expedientes en trmite, con el objeto de que todos ellos constituyan un solo juicio y sean terminados por una sola sentencia. 2.- Incidente cuya pretensin consiste en la acumulacin de dos o ms procesos o expedientes en trmite, con el objeto que todos ellos constituyan un solo juicio y sean terminados por una sola sentencia. 2.c..- Doctrina Nacional. La acumulacin de autos consiste en la agrupacin de dos o ms procesos que se han iniciado y que se tramitan separadamente, existiendo entre ellos una relacin tal, que sea del todo conveniente tramitarlos y fallarlos en conjunto, a fin de evitar que se pronuncien sentencias contradictorias, que se multipliquen intilmente los juicios y que las partes incurran en gastos y molestias innecesarios.23 Por nuestra parte, podemos sealar que de acuerdo con nuestro ordenamiento jurdico la acumulacin de autos es un incidente especial, que tiene por objeto obtener que el tribunal ordene la agrupacin material de dos o mas procesos pendientes, entre los cuales existe una relacin de continencia o conexin, para que ellos se tramiten y se fallen conjuntamente evitndose la existencia de sentencias contradictorias. 3.- OBJETIVO. El objetivo de la acumulacin de autos es la agrupacin material de dos o ms procesos que se han iniciado y que se tramitan separadamente, sean ante el mismo o diversos tribunales, a fin de que sean tramitados y fallados en conjunto, por existir entre ellos una relacin de continencia o
22 Jaime Parot Salas. La acumulacin de autos. Memoria. Pg. 7. Imprenta Direccin General de Prisiones. 1941. 23 Jaime Parot Salas. La acumulacin de autos. Memoria. Pg. 12. Imprenta Direccin General de Prisiones. 1941.

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conexin. Debemos hacer presente que existen casos en los cuales no nos encontramos frente a una acumulacin material, sino que solamente jurdica de asuntos ante el mismo tribunal, por lo que ellos se tramitan en forma separada y segn los procedimientos que correspondan. Ello acontece en la ley de Quiebras respecto de los procesos declarativos que se atraen por la vis compulsiva que tiene el proceso universal. En cambio, la caracterstica esencial de la acumulacin de autos es que ella no es solamente una acumulacin jurdica que hace que se vinculen todos los procesos entre s, sino que adems es material dado que decretada la acumulacin todos ellos pasan a formar un solo proceso para la tramitacin y fallo de todos en forma conjunta. 4.- FUNDAMENTO. Los fundamentos que justifican la acumulacin de autos son: a.- Evitar que se pronuncien sentencias contradictorias, b.- Evitar que se multipliquen intilmente los juicios que se tramitan en forma separada en caso de existir una relacin de conexin entre ellos, materializndose con ello el principio de la economa procesal, y c.- Evitar que las partes incurran en gastos y molestias innecesarios, dndose aplicacin al principio de la economa. 5.- CAUSAL O REQUISITOS DE FONDO PARA QUE SE DECRETE LA ACUMULACIN. 5.1. Regla General. El requisito de fondo para que proceda la acumulacin se contempla en el inciso 1 del artculo 92 al sealarnos que la acumulacin de autos tendr lugar siempre que se tramiten separadamente dos o ms procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia, para mantener la continencia, o unidad de la causa. En consecuencia, es el concepto de mantencin de la continencia o unidad de la causa el que determina la procedencia de la acumulacin, sin que haya sido definido por el legislador, correspondiendo por ello su determinacin a la jurisprudencia y a la doctrina. Como principio unnimemente aceptado por la doctrina y la jurisprudencia se ha aceptado que la continencia o unidad de la causa se destruye cuando diversos juicios tienen de comn, por lo menos, dos de estos tres elementos: a) las partes; b) el objeto de la accin; y c) la causa de pedir de la accin. Tambin se entiende que falta la continencia o unidad (de la causa cuando las acciones entabladas en los diversos juicios emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos. En todos estos casos en que se ha roto la continencia o unidad de la causa, procede la acumulacin de autos. Cuando de los tres elementos enumerados precedentemente se identifica uno solo, siendo diferentes los dos restantes, puede o no haber lugar a la acumulacin, habida consideracin a las circunstancias. Porque puede haber casos en que, aun cuando fuere idntico uno solo de los elementos de la accin, deba entenderse rota la continencia o unidad de la causa. Si el nico elemento que se identifica en ambos juicios es el de las personas, parece sin lugar a dudas que debe rechazarse la acumulacin. En el antiguo procedimiento criminal, por el contrario, la regla es totalmente diferente. Habiendo identidad de personas entre dos juicios criminales, deben ellos acumularse por esta sola circunstancia, en conformidad a lo que dispona el artculo 160 del Cdigo Orgnico de Tribunales, que sealaba: El culpable de diversos delitos ser juzgado por todos ellos en un solo proceso, para lo cual se acumularn las causas iniciadas o por iniciarse en su contra; y las personas que en ellas figuren como reos quedarn sometidas a la jurisdiccin del

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tribunal a quien corresponda conocer en los procesos acumulados Si slo el objeto es idntico, pero diferentes las partes que intervienen y la causa de pedir, no se puede dar una regla general. Habr casos en que la acumulacin ser procedente, y otros en que ella deber ser rechazada. Citaremos los ejemplos expuestos por un autor para aclarar los conceptos. Supongamos, por ejemplo, que en un juicio Juan demanda a Pedro pidiendo se le reconozca el derecho a ejercer la servidumbre de trnsito en un fundo de ste; y en otro, Diego demanda tambin a Pedro pretendiendo el mismo derecho. En el presente caso, no obstante ser uno mismo el objeto de las demandas, aparece de manifiesto que las resoluciones que separadamente hubieren de recaer en los pleitos, en ningn caso podran contradecirse, ni comprometer por tanto el prestigio de la autoridad judicial, porque perfectamente podran acogerse ambas demandas, o declararse que ha lugar a la una, desechndose la otra, segn fueren los fundamentos aducidos, En el ejemplo propuesto por lo consiguiente, no habra lugar a la acumulacin de autos. Ahora, pongmonos en la otra hiptesis: litigan dos personas sobre la propiedad de una cosa; en juicio separado se sigue, tambin contra una de ellas y por una tercera persona, juicio sobre el dominio de la misma cosa. La situacin ya es distinta y es fcil darse cuenta de la conexin, que en el ejemplo propuesto salta a la vista, por cuanto el derecho de dominio es exclusivo (salvo el caso de comunidad o copropiedad) y si se diera lugar a las dos demandas, sera imposible darles cumplimiento a las sentencias. En este caso aparece de manifiesto que es necesario que los dos juicios constituyan uno solo y terminen por una sola sentencia, para mantener la continencia, o unidad de la causa. La acumulacin de autos, en el caso propuesto, es, por lo tanto, procedente. Cuando solamente la causa de pedir es la misma, tampoco se puede dar una regla general. En algunos casos la acumulacin ser procedente; en otros no. As, podemos citar como un ejemplo en que la acumulacin de autos es procedente, aquel en que la accin o acciones entabladas en diversos juicios emanan directa e inmediatamente de unos mismos hechos, como el caso del accidente culpable que origina perjuicios a varias personas, todas las cuales demandan al autor del cuasidelito cobrando la indemnizacin correspondiente. Pero tambin se pueden presentar casos en que, siendo una misma la causa de pedir y diferentes el objeto y las personas, no sea procedente la acumulacin. Se ha citado como ejemplo el que sigue:. Se demanda de una persona (A) la entrega de un objeto, cuyo dominio se pretende haberlo adquirido por herencia y en virtud de la propia particin hecha por el causante en su testamento, que al efecto acompaa. Otro de los herederos, invocando el mismo testamento, reclama ante distinto tribunal algo que le hubiere correspondido y que est en posesin una tercera persona (B). En esta ocasin, derivndose, como es notorio ambas acciones de un mismo ttulo, no aparece, sin embargo, la necesidad de reunirlas, porque en realidad se discuten derechos diferentes y no hay posibilidad de contradiccin entre las sentencias que resuelvan cada problema.24 5.2. Casos especiales previstos por el legislador para hacer procedente la acumulacin de autos. Como sealamos el inciso 1 del artculo 92 seala la regla general acerca de cuando es procedente la acumulacin de autos, al sealarnos que tendr lugar siempre que se tramiten separadamente dos o ms procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia, para mantener la continencia, o unidad de la causa Sin embargo, a continuacin el artculo 92 procede a sealarnos tres casos en los cuales el legislador ha previsto especialmente que es procedente la acumulacin de autos por estimar que existe en ellos de mantener la continencia o unidad de la causa.

24 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Pgs. 155 y 156. Editorial Jurdica de chile. 1980.

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Al efecto, dispone ese precepto que Habr, por tanto, lugar a ella, en los tres casos que seala. 1.- Cuando la accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan deducido en otro, o cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos. Del anlisis de este Nmero se desprende que en el mismo se contemplan dos situaciones: a.- Que las accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan deducido en otro; y b.- Que las acciones entabladas en los distintos procesos emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos En la primera situacin se comprende solo el caso en que en el proceso promovido con posterioridad se hubiere hecho valer una pretensin cuyos elementos sean cualitativamente los mismos, pero de una mayor extensin a los de la pretensin que se hubiere hecho valer en el primitivamente iniciado, puesto que en ese caso no podr oponerse por el demandado la litispendencia por no existir una identidad entre ambos procesos, sino ms bien la continencia del primero de ellos en el que se ha promovido con posterioridad. Respecto de la segunda situacin se ha declarado por ejemplo por la jurisprudencia que deben acumularse las diversas causas deducidas en contra de dos compaas de seguros en que se cobran las indemnizaciones correspondientes con motivo de un mismo siniestro. En cuanto a la exigencia de que las acciones deriven de un mismo hecho, y no de la ley o de un acto jurdico pensamos que ello carece de mayor trascendencia al poder ser posible hacer aplicable la acumulacin si no estuviera contemplada conforme a la regla general. 2.- Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idnticos, aunque las acciones sean distintas; La expresin accin ha sido utilizada por el legislador al igual que en el caso anterior en el sentido de causa de pedir. Son acumulables por aplicacin de esta causal, los procesos cuyas personas y objeto por el cual litigan sean idnticos, difiriendo las causas o ttulos en los que fundamentan la pretensin. En consecuencia, serian acumulables por va ejemplar, los procesos en los cuales un arrendatario demanda en juicio a su arrendatario cobrndole perjuicios por haberle trabado o embarazado el goce de la cosa arrendda a causa de reparaciones o trabajos realizados en ella y el otro juicio en que lo demanda con iguales fundamentos ara obtener la rebaja proporcional de la renta, todo de conformidad a lo prevenido en el artculo 1928 del Cdigo Civil. 3.- En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio deba producir la excepcin de cosa juzgada en otro. Sobre este nmero compartimos la posicin sustentada por don Fernando Alessandri quien certeramente nos ha manifestado que no debe creerse que este nmero ordena la acumulacin de autos cuando los juicios sean exactamente iguales, cuando los tres elementos indicados son los mismos. En tal caso no procede la acumulacin de autos, sino la excepcin de litispendencia. El N 3 del artculo 92 se refiere, no a los casos en que ambos pleitos son exactamente iguales, sino a los casos en que sin ser ellos idnticos la sentencia de uno puede producir cosa juzgada en el otro. As puede ocurrir que se tramiten separadamente dos pleitos que no sean iguales por no ser la misma persona del demandado o del demandante, pero puede ocurrir al mismo tiempo que la sentencia de uno haya de producir cosa juzgada en el otro. Ejemplo tpico: los dos pleitos tienen la misma la misma causa de pedir, el mismo objeto y los demandados son personas distintas, pero a pesar de todo, la sentencia de un pleito producir cosa juzgada en el otro, por ser los demandados codeudores solidarios. Puede tener tambin aplicacin la regla del N 3 del artculo

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92 cuando se trata de casos de cosa juzgada absoluta. Ejemplo tpico: Un acreedor hereditario inicia un juicio contra un heredero para que se declare que tiene la calidad de heredero. Posteriormente, otro acreedor hereditario inicia un juicio contra el mismo heredero para que se reconozca su calidad de tal. Como este pleito habra de producir cosa juzgada en el otro, porque en conformidad al artculo 1.246 del Cdigo Civil en estos juicio excepcionalmente la cosa juzgada es absoluta, tenemos que puede pedirse la acumulacin en ambos pleitos. 6.- REQUISITOS DE FORMA PARA QUE PROCEDA LA ACUMULACIN DE AUTOS El artculo 95 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que para que pueda tener lugar ha acumulacin, se requiere que los juicios se encuentren sometidos a una misma clase de procedimiento y que ha substanciacin de todos ellos se encuentre en instancias anlogas. Conforme a esa norma legal dos son los requisitos de forma para que se decrete la acumulacin de autos: a) Que los juicios se encuentren sometidos a una misma clase de procedimiento; y b) Que la substanciacin de todos los juicios se encuentre en instancias anlogas. Como vemos, los requisitos de forma para que proceda la acumulacin de autos se refieren a la clase o naturaleza de los juicios que deban agruparse en uno solo y al grado de avance a que hubieren llegado en el curso de su tramitacin, para que sea lcito decretarla. El primer requisito, que se refiere a la identidad de procedimientos conforme al cual se deben encontrar en tramitacin los procesos, resulta del todo lgico al no ser posible en caso de encontrarse sometidos a procedimientos diversos poder dar cumplimiento a la uniformidad de tramitacin que prev el legislador en caso de darse lugar a la acumulacin. Al efecto, dispone el artculo 97 que siempre que tenga lugar la acumulacin, el curso de los juicios que estn ms avanzados se suspender hasta que todos ellos lleguen a un mismo estado, situacin a la cual no podra arribarse si nos encontramos ante procesos sometidos a diversos procedimientos. En cuanto al segundo requisito, se ha sealado que la razn principal para exigir que los juicios se encuentren en instancias anlogas, debi ser la de impedir que las partes se aprovechen de su propio dolo, pues sera muy fcil para stas detener la substanciacin de un juicio que se encontrare en segunda instancia, iniciando un nuevo juicio que a aqul pudiere acumularse, toda vez que en conformidad a la ley los juicios que estuvieren ms avanzados deben suspenderse hasta que los ms atrasados lleguen al mismo estado. Pero, por otra parte, no puede desconocerse que esta exigencia legal puede atentar directamente, en ciertos casos, contra el fundamento de la acumulacin de autos, que consiste en evitar que se dicten sentencias distintas respecto de una misma cuestin controvertida.25 7.- PERSONAS LEGITIMADAS PARA SOLICITAR LA ACUMULACIN DE AUTOS. FACULTAD DEL TRIBUNAL PARA DECRETARLA DE OFICIO Regla General. La acumulacin de autos slo puede ser decretada a peticin de parte. Se entiende legitimada para solicitar la acumulacin de autos a todo aquel que hubiere sido admitido como parte en cualquiera de los juicios respecto de los cuales se solicita la acumulacin. Al efecto, dispone el inciso segundo del artculo 94 que se considerar parte legtima para
25 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Pg.159. Editorial Jurdica de chile. 1980.

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solicitarla todo el que haya siclo admitido como parte litigante en cualquiera de los juicios cuya acumulacin se pretende. Excepcin. Excepcionalmente, el tribunal puede decretar de oficio la acumulacin de autos slo cuando todos los procesos a acumularse se encuentran en un mismo tribunal conforme a lo previsto en el inciso 1 del articulo 94. Adems, pensamos que el tribunal ser competente para decretar la acumulacin solamente cuando sea ste el competente para seguir conociendo de todos los proceso de conformidad a lo previsto en el artculo 96. Finalmente, para el tribunal es una facultad decretar la acumulacin de oficio al utilizarse la expresin podr en el inciso 1 del artculo 94, y no el termino imperativo y obligatorio de decretar que emplea cuando se solicita la acumulacin por una parte legitimada. 8.- OPORTUNIDAD PARA PROMOVER EL INCIDENTE DE ACUMULACION DE AUTOS. Tratndose de juicios declarativos, la acumulacin se podr pedir en cualquier estado del juicio antes de la sentencia de trmino. En otras palabras, la acumulacin de puede solicitar desde la notificacin de la demanda hasta antes de la dictacin de la sentencia de termino en la respectiva instancia. Como ha declarado nuestra jurisprudencia cuando la ley emplea la palabra sentencia de trmino se refiere evidentemente a la ltima sentencia que se dicta en el pleito; sea la de nica instancia cuando no procede el recurso de apelacin; sea la de primera cuando oportunamente no se hubiere apelado por la parte agraviada; y finalmente, la de segunda, cuando se ha deducido apelacin. En sntesis, es sentencia de trmino la que pone fin a la ltima instancia del pleito. Si se trata de juicios ejecutivos, la acumulacin se puede pedir antes del pago de la obligacin. 9.- TRIBUNAL ANTE EL CUAL DEBE PROMOVERSE EL INCIDENTE DE ACUMULACION DE AUTOS. La acumulacin de autos debe solicitarse ante el tribunal que debe seguir conociendo de los procesos acumulados.(art. 98). Para determinar el tribunal que debe seguir conociendo de los procesos acumulados debemos distinguir: a) Si los juicios estn pendientes ante tribunales de igual jerarqua, el ms moderno se acumular al ms antiguo. (art. 96 primera parte). En otras palabras, debe solicitarse la acumulacin ante el tribunal que conoce del proceso ms antiguo. Creemos que el proceso ms antiguo se determina por la fecha en que primeramente se hubiere notificado a uno de los demandados en el proceso. Claramente se ha dado aplicacin a la regla general de la competencia de la prevencin, lo que en este caso no estimamos lgico. Adems, consideramos que debera solicitarse la acumulacin ante el tribunal que conoce del proceso que se encuentre en el estado ms avanzado si consideramos que si se accede a la acumulacin se paralizan los procesos hasta que se llegue por todos los proceso al mismo estado. b) Si los juicios estn pendientes ante tribunales de distinta jerarqua, la acumulacin se har sobre aquel que est sometido al tribunal superior.

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10. PROCEDIMIENTO PARA DECRETAR LA ACUMULACION. Pedida la acumulacin, se conceder un plazo de tres das a la otra parte para que exponga lo conveniente sobre ella. Pasado este trmino, haya o no respuesta, el tribunal resolver, haciendo traer previamente a la vista todos los procesos cuya acumulacin se solicite, si todos estn pendientes ante l. En caso contrario, podr pedir que se le remitan los que se sigan ante otros tribunales.(art. 99) De las resoluciones que nieguen la acumulacin o den lugar a ella slo se conceder apelacin en el efecto devolutivo.(art. 100). Esta norma carece de relevancia luego de la modificacin introducida al N| 2 del artculo 194 por la Ley 18.705. 11.- EFECTOS QUE PRODUCE LA ACUMULACIN DE AUTOS. a.- Se da lugar a la acumulacin de autos. La resolucin que da lugar a la acumulacin de autos suspende el curso de los juicios que estn ms avanzados, hasta que todos ellos lleguen a un mismo estado.(art. 97) Si los procesos acumulados se encuentran siendo conocidos por distintos tribunales se produce una excepcin a la regla de la radicacin26, dado que todos ellos debern ser conocidos y fallados por un solo tribunal. Llegados todos los procesos a un mismo estado, se siguen tramitando conjuntamente y se fallan por una misma sentencia. La resolucin que decreta la acumulacin de autos produce sus efectos desde que se notifica a las partes, sin necesidad de que se espere que se encuentre firme o ejecutoriada. b.- Se rechaza la acumulacin de autos. Si se rechaza la acumulacin, todos los procesos continuarn tramitndose en forma separada ante el tribunal que corresponda conocer de ellos y se fallarn en forma separada dentro de cada uno de dichos procesos. 12. LA ACUMULACIN EN LOS JUICIOS DE QUIEBRA. El artculo 93 nos seala que habr tambin lugar a la acumulacin de autos en los casos de quiebra. De esta acumulacin se trata en la Ley de Quiebras. El artculo 52 de la Ley de Quiebras dispone en su N 4: La sentencia definitiva que declare la quiebra, contendr: 4. La orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios contra el fallido que estuvieren pendientes ante otros tribunales de cualquiera jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, salvo las excepciones legales. La acumulacin de autos y la acumulacin en la quiebra presentan grandes diferencias, rigindose cada una de estas instituciones por reglas propias.

CAPITULO III LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA.


1.- GENERALIDADES. Dentro del curso de derecho procesal orgnico se estudi la jurisdiccin y su esfera, grado o medida de ejercicio que establece el legislador como lo es la competencia. Se analizaron las reglas generales de la competencia y las especiales de la competencia absoluta, determinados por los elementos de cuanta, materia y fuero, como la competencia relativa, que se
26 Art. 109 COT.

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determina por el elemento territorio. Finalmente, se estudio la prorroga de competencia y los casos en que ella proceda en los asuntos contenciosos civiles. En esta oportunidad nos corresponde referirnos a las dos formas de alegar la incompetencia del tribunal: 1.- La va inhibitoria; y b.- La va declinatoria. Al efecto, se dispone en el inciso 1 del articulo 101, que podrn las partes promover cuestiones de competencia por inhibitoria o por declinatoria. La va inhibitoria se caracteriza porque ella se promueve ante el tribunal a quien se cree competente, pero que no est conociendo del asunto, pidindole que se dirija al que est conociendo de un juicio pero que se estima incompetente, para que se inhiba y le remita los autos. La va declinatoria se caracteriza porque ella se promueve ante el tribunal que est conociendo del asunto, pero a quien se estima incompetente para conocer de l, indicndole cul es el tribunal que se estima competente y pidindole que se abstenga de dicho conocimiento. La vas que establece el legislador para alegar la incompetencia de un tribunal son incompatibles entre s, por lo que ellas no pueden ser empleadas simultanea ni sucesivamente, siendo un clarsimo caso en que el ejercicio de una va hace precluir la otra por el ejercicio de un acto incompatible. En este sentido, prescribe el inciso 2 del artculo 101 que las que hayan optado por uno de estos medios, no podrn despus abandonarlo para recurrir al otro. Tampoco podrn emplearse los dos simultnea ni sucesivamente.

2.- LA DECLINATORIA DE COMPETENCIA.


2.1. Concepto. De conformidad a lo previsto en el artculo 111, podemos sealar que la declinatoria de competencia es la reclamacin que se propondr ante el tribunal a quien se cree incompetente para conocer de un negocio que le est sometido, indicndole cul es el que se estima competente y pidindole se abstenga de dicho conocimiento De la definicin antes sealada se desprende que las caractersticas mas relevantes son que esta va se ejerce ante el tribunal que est conociendo del asunto pero que se estima incompetente, debiendo indicarse cual es el tribunal competente y solicitarle que se abstenga de seguir conociendo de l. 2.2.- Oportunidad para hacer valer la declinatoria. Tratndose de la infraccin de los elementos de la competencia absoluta, no existe plazo para promover el incidente de declinatoria de competencia. Al efecto, prescribe el artculo 83 que la nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal. En cambio, la infraccin a las reglas de la competencia relativa en los asuntos civiles contenciosos debe realizarse por el demandado antes de hacer cualquier gestin en el pleito, puesto que en caso contrario prorrogara tcitamente la competencia27 purgndose el vicio, y adems seria extemporneo por tratarse de un incidente que debe ser formulado antes de hacer cualquier gestin en el pleito conforme al inciso 2 del artculo 84. 2.3.- Tramitacin de la solicitud de declinatoria de competencia.
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Vase N 2 del art. 182 COT

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La declinatoria se propondr ante el tribunal a quien se cree incompetente para conocer de un negocio que le est sometido, indicndole cul es el que se estima competente y pidindole se abstenga (le dicho conocimiento. Su tramitacin se sujetar a las reglas establecidas para los incidentes.(art.111). Dicho incidente reviste el carcter de previo y especial pronunciamiento, puesto que conforme a lo previsto en el inciso 1 del artculo 112 mmientras se halle pendiente el incidente de competencia, se suspender el curso de la causa principal; pero el tribunal que est conociendo de ella podr librar aquellas providencias que tengan el carcter de urgentes. La regla de la suspensin no es absoluta, dado que el tribunal que est conociendo de ella est facultado para librar aquellas providencias que tengan el carcter de urgentes, habindose estimado que revisten tal naturaleza las medidas precautorias. La apelacin de la resolucin que desecha la declinatoria de jurisdiccin se conceder slo en el efecto devolutivo. El efecto de la resolucin que acoge la declinatoria es que todo lo actuado ante el juez incompetente es nulo. En estas circunstancias, ser necesario reiniciar todo el procedimiento ante el juez competente.

3.- LA INHIBITORIA DE COMPETENCIA.


3.1. Concepto. De conformidad a lo previsto en el artculo 102, podemos sealar que la inhibitoria de competencia es la reclamacin que se intenta ante el tribunal a quien se crea competente, pero que no est conociendo del asunto, pidindole que se dirija al que est conociendo del negocio para que se declare incompetente, abstenindose de continuar conociendo de l y le remita los autos, acompaando a la solicitud los documentos que acrediten los fundamentos de su peticin o solicitando que se reciban los testimonios correspondientes. De la definicin antes sealada se desprende que las caractersticas mas relevantes son que esta va se ejerce ante el tribunal que no est conociendo del asunto, pero que se estima competente, debiendo indicarse cual es el tribunal competente que est conociendo del asunto y solicitarle que se dirija a este solicitndole abstenga de seguir conociendo de l y le remita los autos. De la definicin se desprende que en la inhibitoria de competencia pueden llegar a intervenir dos tribunales: a.- El tribunal que no esta conociendo del asunto y que se cree competente, ante quien se presenta la solicitud de inhibitoria b.- El tribunal que est conociendo del asunto y a quien se estima incompetente, a quien se le remite el requerimiento que se inhiba de seguir conociendo de l. En consecuencia, la inhibitoria tiene una tramitacin ante ambos tribunales. 3.2.- Tramitacin de la inhibitoria ante el tribunal que se estima competente, pero que no est conociendo del asunto.( tribunal requirente) La solicitud de inhibitoria de competencia debe ser presentada ante el tribunal que se estima competente, pero que no esta conociendo del asunto. En esa solicitud debe solicitar a dicho tribunal que no esta conociendo del asunto, pero que se estima competente ( tribunal requirente), que se dirija al tribunal que esta conociendo del asunto, pero que se estima incompetente ( tribunal requerido), para que se inhiba de ese conocimiento y

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le remita los autos. A la solicitud deben acompaarse los documentos que acrediten la incompetencia o solicitar que se ordene recibir los testimonios correspondientes. Luego de recibidos los testimonios que se hubieren solicitado por la parte u ordenado por el tribunal, o con el slo mrito de la solicitud si aquello no hubiere acontecido, el tribunal debe pronunciarse de plano respecto de la solicitud, pudiendo acogerla o rechazarla. En este caso, recibe plena aplicacin la unilateralidad de la audiencia ante el tribunal que se estima competente, pero que no est conociendo del asunto, dado que no se contempla la intervencin del demandante en esta fase, sino que ella se debe producir luego ante el tribunal requerido de accederse a la solicitud. Es por ello que el artculo 103, dispone que con slo el mrito de lo que exponga la parte y de los documentos que presente o que el tribunal de oficio mande agregar, si lo juzga necesario, se acceder a la solicitud o se negar lugar a ella. Si el tribunal accede a la solicitud, la providencia ser como se pide, exhrtese debiendo dirigir al tribunal que est conociendo del negocio la correspondiente comunicacin, con insercin de la solicitud de la parte de inhibitoria y de los dems documentos que estime necesarios para fundar su competencia.( art. 104).Para tal efecto, el tribunal deber dirigir un exhorto al tribunal que esta conociendo del asunto requirindole que se inhiba y le remita los autos. En el exhorto deben insertarse la solicitud de inhibitoria presentada por la parte demandada en esos autos y los dems documentos que el tribunal estime necesarios para fundar su competencia. Esta resolucin que se pronuncia por el tribunal accediendo a la solicitud de inhibitoria es inapelable conforme a lo previsto en el artculo 107, que regula expresamente los casos en que es procedente el recurso de apelacin en esta cuestin de competencia. Si el tribunal no accede a la solicitud, la providencia ser No ha lugar, terminndose la tramitacin de la solicitud de inhibitoria, sin necesidad de que se remita comunicacin alguna al tribunal que est conociendo del negocio. Si el tribunal ante quien se presenta la solicitud de inhibitoria niega lugar a ella, procede entablar el recurso de apelacin en contra de la respectiva resolucin denegatoria conforme a lo previsto en el artculo 107. 3.3. Tramitacin de la inhibitoria ante el tribunal que est conociendo del asunto y a quien se estima incompetente (tribunal requerido), una vez recepcionado el exhorto para que se inhiba de seguir conociendo del mismo. Una vez que el tribunal que est conociendo del asunto, pero que se estima incompetente (tribunal requerido), ha recibido el exhorto en el que se contiene la comunicacin del tribunal requirente para que se abstenga de seguir conociendo de l, debe or a la parte que ante l litigue, y con lo que ella exponga y el mrito que arrojen los documentos que presente o que el tribunal requerido mande agregar de oficio, acceder a la inhibitoria o negar lugar a ella. (art. 105) La primera resolucin que debe dictar el tribunal requerido respecto del exhorto remitido es: Traslado y autos, para que se de aplicacin a la bilateralidad de la audiencia contemplndose la posibilidad de escuchar a la parte demandante que acta ante el tribunal requerido. Con la contestacin de la parte que ante l litigue y con el mrito de los documentos que ella presente o que el tribunal requerido mande agregar de oficio, acoger la inhibitoria o negar lugar a ella.(art. 105). Si se acoge la solicitud de inhibitoria remitida por el tribunal requirente, una vez ejecutoriada la resolucin deber remitirle el tribunal requerido los antecedentes a ese tribunal.(art. 106). Esta resolucin es apelable de conformidad con lo previsto en el artculo 107. En consecuencia, el tribunal requerido deber esperar que la resolucin que acoge la inhibitoria quede ejecutoriada, para que se puedan remitir los autos al requirente.

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Si se deniega la inhibitoria por el tribunal requerido, debe ponerse lo resuelto en conocimiento del otro tribunal, y cada uno, con citacin de la parte que litigue ante l, debe remitir los autos al tribunal a quien corresponda resolver la contienda. ( art. 106 inc.2). En este caso estamos ante una contienda positiva de competencia, puesto que tanto el tribunal requirente como el requerido se estn atribuyendo el conocimiento del asunto. El tribuna! competente para resolver la contienda es el contemplado en el artculo 190 del Cdigo Orgnico de Tribunales, debiendo distinguir para tal efecto: a.- Si !os tribunales entre los cuales se ha planteado la contienda de competencia son de distinta jerarqua debe resolver la contienda !e competencia el superior d aquel que tenga jerarqua ms alta b.- Si los tribunales son de igual jerarqua, se debe subdistinguir si dependen o no de un mismo superior jerrquico. b.1. Si de dependen de un mismo superior jerrquico, ste debe resolver la contienda de competencia. b.2. Si dependen de distintos superiores jerrquicos, debe resolver la contienda el superior jerrquico de aquel hubiera prevenido en el conocimiento de! negocio, esto es, el superior jerrquico de! tribunal requerido. Finalmente, debemos tenerse presente que, para estos efectos, los jueces rbitros de primera, de segunda o de nica instancia tienen como superior a la respectiva Corte de Apelaciones. 3. 4. Tribunal competente para conocer de las apelaciones interpuestas en contra de las resoluciones que se dicten en las cuestiones de competencia. Sabemos que slo son apelables la resolucin que niega lugar a la solicitud de inhibitoria pronunciada por el tribunal requirente y la que pronuncia el tribunal requerido accediendo a la inhibitoria.(art. 107) Estas apelaciones se llevarn ante el tribunal a quien correspondera conocer de la contienda de competencia pero cuando los tribunales dependan de diversos superiores, iguales en jerarqua, conocer de la apelacin el superior del tribunal que haya dictado la sentencia apelada.(108) De manera que el tribunal competente para conocer de la apelacin es l mismo a quien correspondera conocer de la contienda de competencia. Pero esta regla tiene una excepcin. Si los tribunales dependen de diversos superiores, iguales en jerarqua, es competente para conocer de la apelacin el superior del tribunal que haya dictado la sentencia apelada. Para conocer de la contienda de competencia, en el mismo caso, segn hemos visto, la ley seala al superior jerrquico del tribunal requerido. En este caso, solo nos encontramos frente a una excepcin a la regla general del artculo 186 que la apelacin es conocidas por el superior jerrquico del tribunal ante el cual se dedujo la apelacin cuando la cuestin de competencia se ha planteado entre tribunales de distinta jerarqua y siempre que la sentencia apelada haya sido dictada por el tribunal de ms baja jerarqua. En tal caso, es competente para conocer de la apelacin el superior del tribunal de jerarqua ms alta, ya que l es el llamado a resolver una posible contienda de competencia. En los casos restantes, la regla del artculo 108 del Cdigo de Procedimiento Civil no hace sino confirmar la del artculo 186 del mismo cuerpo legal. En efecto, si la cuestin de competencia se ha planteado entre tribunales de distinta jerarqua y la sentencia apelada ha sido dictada por el tribunal de jerarqua ms alta, debe conocer de la apelacin el superior respectivo de este ltimo. Si la cuestin de competencia se ha planteado entre tribunales de igual jerarqua, dependan ellos del mismo superior o de distintos superiores, siempre conocer de la apelacin el superior del tribunal que hubiere dictado la resolucin apelada. As se desprende del artculo 108 del C.P.C.

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en relacin con el artculo 190 del Cdigo Orgnico de Tribunales.28 El superior que conozca de la apelacin o que resuelva la contienda de competencia declarar cul de los tribunales inferiores es competente o que ninguno de ellos lo es. Para pronunciar resolucin, citar a uno y otro litigante, pudiendo pedir los informes que estime necesarios, y aun recibir a prueba el incidente. Si los tribunales de cuya competencia se trata ejercen jurisdiccin de diferente clase, se oir tambin al fiscal judicial. ( art. 109). Expedida la resolucin, el mismo tribunal que la dict remitir los autos que ante l obren al tribunal declarado competente, para que ste comience o siga conociendo del negocio, y comunicar lo resuelto al otro tribunal.(art. 110) . Fallada, por lo tanto, la apelacin o la contienda de competencia por el tribunal que indica la ley, debe ste remitir los autos al tribunal declarado competente, para que ste comience (tribunal requirente) o siga conociendo del negocio ( tribunal requerido). Debe, adems, comunicar lo resuelto al otro tribunal. El tribunal declarado competente comenzar a conocer del negocio, cuando sea el tribunal requirente. En efecto, sabemos que la incompetencia trae como consecuencia necesaria la nulidad de todo lo obrado ante el tribunal incompetente. Como es el tribunal requerido el que ha estadio conociendo del negocio, al declararse competente al requirente, todo lo obrado ante aqul adolece de nulidad, por lo cual ste debe comenzar desde un principio a conocer de todo el juicio. Por el contrario, el tribunal declarado competente seguir conociendo del negocio, cuando sea el tribunal requeridlo. El tribunal requerido es el que ha estado conociendo del negocio antes de plantearse la cuestin y, posteriormente, la contienda de competencia. Sabemos que, mientras se halla pendiente el incidente de competencia, se suspende el curso de la causa principal. Pues bien, declaradlo competente el tribunal requerido, no habr necesidad de que se comience desde un principio el conocimiento del negocio. Bastar con que el tribunal requerido siga conociendo del pleito, que, con arreglo a la ley, estaba radicado ante el tribunal competente. El tribunal superior, en este caso, no hace sino confirmar la competencia del tribunal que haba iniciado el conocimiento del juicio que dio origen a la inhihitoria.29 Adems de remitir los autos al tribunal declarado competente, debe el tribunal superior comunicar lo resuelto al otro tribunal (art. 110).

CAPITULO IV LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES


1.- GENERALIDADES. La jurisdiccin es una funcin del estado que requiere ser ejercida por un rgano integrado por jueces imparciales. Si el juez que ejerce jurisdiccin no es imparcial no se dara uno de los presupuestos para que nos encontremos ante el debido proceso. La imparcialidad del juez respecto de los fines perseguidos por las partes debe ser tanto personal como institucional. Es necesario, en primer lugar, que el juez no tenga ningn inters privado o personal en el resultado de la causa: nadie debe ser juez o rbitro en su propia causa y por ello son palabras de Hobbes nadie debe ser rbitro si para l resulta aparentemente un mayor
28 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Pg.171. Editorial Jurdica de chile. 1980. 29 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Pg.172. Editorial Jurdica de chile. 1980.

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provecho, materia o espiritual, de la victoria de una parte que de la otra.30 En segundo lugar, para garantizar la imparcialidad del juez es preciso que ste no tenga en la causa ni siquiera un inters pblico o institucional. En particular, es necesario que no tenga un inters acusatorio, y que por esto no ejercite simultneamente las funciones de acusacin, como por el contrario, ocurre en el proceso inquisitivo y, aunque sea de manera ambigua, tambin en el mixto. Slo as puede el proceso conservar un carcter cognoscitivo o, como dice Beccaria, informativo y no degenerar en proceso ofensivo donde el juez se hace enemigo del reo. 31 Para resguardar esta imparcialidad se ha establecido el sistema de las implicancias y recusaciones. Las implicancias y recusaciones conducen a una incompetencia accidental o subjetiva conforme a lo previsto en el art. 194 del C.O.T. De acuerdo con lo anterior, podemos afirmar que el debido proceso requiere de un juez impartial, esto es, que no sea parte en el conflicto, e imparcial, esto es, que no tenga inters en el conflicto que debe resolver. La imparcialidad es una posicin orgnica o estructural de un juez o tribunal, pero sobre todo y ante todo la imparcialidad es una imagen y un estado de nimo del juzgador, una actitud, que nos muestra que ste juzga sin interferencias ni concesiones arbitrarias a una parte. Tal como ha sido reconocido, la jurisdiccin es rgano ( juez o tribunal), pero tambin es actividad , y es aqu donde precisamente acta con toda su energa la imparcialidad: no puede haber juicio si no hay, tal como hemos visto, un tercero parte desinteresada, que se sita por encima de los propios afectados y acta en condiciones de plena imparcialidad. Las notas que cualifican la imparcialidad, y que nuestra jurisprudencia constitucional repetir en forma constante, no son otras que las de desinters y neutralidad. De ah que no quepa extraarse de que si bien en un plano orgnico, o si se prefiere subjetivo del propio juez, la independencia sea la nota ms sobresaliente, para el ciudadano concreto que se sita ante un juez o tribunal es mucho ms relevante la imagen de imparcialidad, que en ltima instancia ser la que imbuya en ese ciudadano confianza en los tribunales y, en suma, actuar como factor de legitimidad del Estado constitucional. Se puede decir, en efecto, que independencia e imparcialidad son dos principios estructurales bsicos del poder judicial, distintos pero complementarios. Ahora bien, la independencia es un prius de la imparcialidad judicial, pero no puede confundirse con ella: un juez imparcial requiere, por definicin, ser independiente (difcilmente podra predicarse de un juez dependiente su imparcialidad), mientras que un juez puede ser independiente y, sin embargo, no ser imparcial a la hora de conocer una causa determinada o una serie de causas. De ah la dificultad de aprehender el alcance de la imparcialidad como nota distintiva de una actividad, pero, eso s, predicable de una persona (juez o Magistrado), que es, en suma, el titular o que, cuando menos, forma parte del rgano judicial que ha de resolver determinado litigio. Pero la nota de imparcialidad cumple, asimismo, otras funciones no menos importantes en el Estado constitucional. Como ya hemos puesto de relieve en un pasaje anterior, la idea de imparcialidad est directamente conectada con la imagen de la institucin y, por tanto, con la idea de legitimidad de la justicia en general y del Estado en particular. La idea ha sido muy bien expresada por Rebbufa en los siguientes trminos: Tradicionalmente se postula una relacin estrecha entre independencia e imparcialidad y se subraya que la funcin de la independencia para la construccin de una imagen de imparcialidad. Con esta ltima expresin me refiero aqu al modo en el cual el ejercicio de la funcin judicial, el papel institucional de rbitro entre las partes, viene percibido por la opinin pblica, por los usuarios de la administracin de justicia. La importancia de la imagen de imparcialidad deriva del hecho que a travs de ella se proyecta la legitimidad de la funcin judicial, el consenso previo y la aceptacin de sus decisiones, la expectativa de que en cualquier caso sus decisiones sern observadas incluso por la parte
30 Luigi Ferrajoli. Derecho y razn. Teora del garantismo penal. Pg. 581. Editorial Trotta. Tercera Edicin. 1998. Madrid. 31 Luigi Ferrajoli. Derecho y razn. Teora del garantismo penal. Pg. 582. Editorial Trotta. Tercera Edicin. 1998. Madrid.

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perdedora. En conclusin, la imagen de imparcialidad del juez es decisiva para la seguridad de todo el orden jurdico, para el mantenimiento de su legitimidad.32 2.- REGLAMENTACIN. Las implicancias y recusaciones se encuentran reglamentadas en los artculos 194 y siguientes y 483 y siguientes del C.O.T. ; 113 y siguientes del C.P.c. y 75y 76 del Cdigo Procesal Penal. 3.- CONCEPTO. Las implicancias o recusaciones son inhabilidades por las causales previstas en la ley, que inhabilitan a un juez o funcionario naturalmente competente para conocer o participar en un determinado asunto, por considerarse que existe un inters presente que le hace perder la imparcialidad requerida en la funcin que desempea.4.- CAUSALES: Implicancias : Recusaciones : 5.- MOTIVOS. 1.- Parentesco: 2.- Inters 3.- Amistad 4.- Enemistad 5.- Emisin de juicio o anticipo juicio sobre cuestin pendiente Implicancia Art. 195 N 8 Implicancias 195 Ns 2, 4, 6, 7 y Recusaciones:196 Ns 1, 2, 3, 9 5, 6, 7, 8,11 y 13 Implicancias 195 Ns 1,3,5, 6,7 y Recusaciones:196 Ns 9 5,12,14,17 y 18 Recusacin 195 N 15 Recusacin 195 N 16 Recusacin 195 N 10 Art. 195 C.O.T. Art. 196 C.O.T.

Especial trascendencia tiene en esta materia, el inciso final del art. 195 del C.O.T. el cual establece como causales de implicancias en el nuevo proceso penal, respecto de los jueces con competencia criminal, adems de las sealadas, las siguientes: 1 Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor; 2 Haber formulado acusacin como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro procedimiento seguido contra el mismo imputado, y 3 Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de garanta en el mismo procedimiento. Finalmente, se incorpor como causal de implicancia por la Ley 19.968 al N 5 del artculo 195 del C.O.T. la de haber intervenido en ella como mediador. En consecuencia, queda meriadanamente claro que la funcin de juez o rbitro es incompatible con la de mediador.
32 Rafael Jimnez Asensio. Imparcialidad Judicial y derecho al juez imparcial. Pgs 71 y 72. Editorial Aranzadi S.A. 2002.Navarra.

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5.- PARALELO ENTRE LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES. IMPLICANCIAS RECUSACIONES Art. 195 Art. 196 Fuentes A todos los jueces;funcionarios Idem Extensin judiciales y peritos. Art. 199 Obligacin jueces Art. 199 Presuncin falta responsabilidad Idem. Fundamento Mayor Menor Gravedad Declaracin de oficio o voluntad Peticin de parte, sin perjuicio tribunal la Modo de operar de parte,. Art.200 declare de oficio. Art. 200 Orden pblico Orden privado Disponibilidad No existe Se purga art. 114 C.P.C. Purga No existe Procede si no se alega dentro de 5 Renuncia tcita da. Art. 125 C.P.C. Delito Prevaricacin.Art. 224 C. No hay delito Infraccin Penal Art. 118 C.P.C. Art. 118 C.P.C. Consignacin 119 y 120 C.P.C. Art. 119 y 120 C.P.C Efectos interposicinArt. Competencia Ante propio afectado.Art. 203 C.O.T.Superior jerrquico Art. 204 C.O.T. En el nuevo sistema procesal penal, la inhabilidad de juez de tribunal oral debe ser planteada ante tribunal oral ( art 76). Basta su concurrencia Debe haber sido alegada 768 N 2 C..C. y 541 N 7 C.P.P.. En el nuevo sistema procesal penal, debe haber sido alegada para ser causal de recurso de nulidad.(Art, 374 letra a) NCPP), al no ser procedente el recurso de casacin. Idem

Causal casacin forma

Naturaleza jurdica Incidente especial Va amistosa Apelacin

No existe Procede 124 C.P.C. Inapelable, salvo la que pronuncia Inapelable, salvo la que acepte la juez unipersonal desechando la recusacin amistosa, o declare de oficio implicancia inhabilitacin por alguna causal de recusacin. Art. 205

Efectos

Integracin y subrogacin

Idem

En el nuevo sistema procesal penal, se contempla respecto de la inhabilitacin del juez de garanta, que planteada la inhabilitacin del juez de garanta, quien debiere subrogarlo conforme a la ley continuar conociendo de todos los trmites anteriores a la audiencia de preparacin del juicio oral, la que no se realizar hasta que se resolviere la inhabilitacin.(Art. 75 NCPP). Respecto de la inhabilitacin de los jueces del tribunal del juicio oral, se establece que las solicitudes de inhabilitacin de los jueces del tribunal de juicio oral debern plantearse, a ms tardar, dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la resolucin que fijare fecha para el juicio oral, y se resolvern con anterioridad al inicio de la respectiva audiencia. Cuando los hechos que constituyeren la causal de implicancia o recusacin llegaren a conocimiento de la parte con posterioridad al vencimiento del plazo previsto en el inciso anterior y antes del inicio del juicio oral, el incidente respectivo deber ser promovido al iniciarse la audiencia del juicio oral.

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Con posterioridad al inicio de la audiencia del juicio oral, no podrn deducirse incidentes relativos a la inhabilitacin de los jueces que integraren el tribunal. Con todo, si cualquiera de los jueces advirtiere un hecho nuevo constitutivo de causal de inhabilidad, el tribunal podr declararla de oficio. El tribunal continuar funcionando con exclusin del o de los miembros inhabilitados, si stos pudieren ser reemplazados de inmediato en virtud de lo dispuesto en el inciso quinto del artculo 281, o si continuare integrado por, a lo menos, dos jueces que hubieren concurrido a toda la audiencia. En este ltimo caso, debern alcanzar unanimidad para pronunciar la sentencia definitiva. Si no se cumpliere alguna de estas condiciones, se anular todo lo obrado en el juicio oral. .(Art. 76 NCPP). Como causal especifica de procedencia del recurso de nulidad, se contempla en la letra a) del artculo 374 que el juicio y la sentencia sern siempre anulados cuando la sentencia hubiere sido pronunciada por un juez de garanta o con la concurrencia de un juez de tribunal de juicio oral en lo penal legalmente implicado, o cuya recusacin estuviere pendiente o hubiere sido declarada por tribunal competente; 6.- RECUSACIN ABOGADOS INTEGRANTES. 1.- No se requiere expresar causa respecto de uno de los abogados integrantes de la lista de la Corte suprema y Corte de Apelaciones, no pudindose ejercer este derecho sino que respecto de dos miembros, aunque sea mayor el nmero de partes litigantes. 2.- Es causal de recusacin respecto de los abogados integrantes la circunstancia de patrocinar negocios en que se ventile la misma cuestin que debe resolver el tribunal. 3.- Deben formularse antes del inicio de la audiencia. 4.- Debe pagarse un impuesto especial Art. 198 C.O.T. 7.- INHABILITACIN DE LOS AUXILIARES DE ADMINISTRACN DE JUSTICIA Y PERITOS. Los auxiliares de la administracin de justicia pueden ser inhabilitados para ejercer sus respectivos cargos, cuando les afecta alguna causal de implicancia o recusacin. (Arts 483 y 483 del COT respecto de ministerio pblico; Arts 485 y 486 defensores pblicos, y arts 487, 488 y 489 relatores, secretarios y receptores.) Los peritos tambin pueden ser inhabilitados cuando les afecte alguna de las causales de implicancia o recusacin determinadas para los jueces, en cuanto sean aplicables a aquellos. Art. 113 CPC). 8.-OBLIGACION DE JUECES Y AUXILIARES DE ADMINISTRACIN DE JUSTICIA COMPRENDIDOS EN ALGUNA CAUSAL DE INHABILIDAD. Los jueces afectados por una causal de inhabilidad tienen las siguientes obligaciones: a.- Dejar constancia el juez o el auxiliar en en el proceso de la causal de implicancia y recusacin que le afecta ( art. 199 C.O.T.); y b.- Declararse de oficio inhabilitados si estn afectados por una causal de implicancia o si se trata de un juez de un tribunal unipersonal afectado por una causal de recusacin. No proceder que se declare la inhabilidad de oficio y se necesitara por ello siempre de una solicitud previa para declarar la inhabilidad:

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a.- Si se trata de los jueces de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones, fundada en cualquiera de las causales de recusacin y b.- De los dems jueces producida por el hecho de ser parte o tener inters en el pleito una sociedad annima de que estos sean accionistas, sin perjuicio en uno y otro caso se haga constar en el proceso la existencia de la causal. A los auxiliares de la administracin de justicia se aplican las mismas reglas que a los jueces de tribunales unipersonales.(art. 490 C.O.T. 9. TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DE LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES. Las reglas que rigen en la materia son las siguientes: 1.- De la implicancia de jueces que sirven en tribunales unipersonales, conocern ellos mismos. ( art. 202 C.O.T.) 2.- De la implicancia de jueces que sirven en tribunales colegiados conocer el tribunal mismo con exclusin del miembro o miembros de cuya implicancia se trata (art. 203 C.O.T.). 3.- De la recusacin de un juez de letras, conocer la Corte de Apelaciones. (art. 204 inc1 C.O.T.). 4.- De la recusacin de uno o ms miembros de una Corte de Apelaciones conocer la Corte Suprema. (art. 204 inc2 C.O.T.). 5.- De la recusacin de uno o ms miembros de la Corte Suprema conocer la Corte de Apelaciones de Santiago. (art. 204 inc3 C.O.T.). 6.- De la inhabilitacin (implicancia o recusacin) de un juez de tribunal oral conoce el tribunal de juicio oral ( art. 76 Cdigo Procesal Penal) 7.- De la recusacin de un juez rbitro conocer el juez ordinario del lugar en que se sigue el juicio (art. 204 inc 4 C.O.T.). 8.- De las implicancias y recusaciones de los auxiliares de la administracin de justicia se reclamar ante el tribunal que conozca del negocio en que aquellos deban intervenir, y se admitirn sin ms trmite cuando no necesiten fundarse en causa legal. (art. 491. C.O.T.) 10.- SUJETO LEGITIMADO Y SOLICITUD DE INHABILIDAD. En caso que los jueces, auxiliares o peritos no hayan cumplido con su obligacin de declararse de oficio inhabilitados en los casos previstos por la ley o en los casos en que no tengan esa obligacin, las partes deben hacer valer la implicancia o recusacin ante el tribunal competente. (art. 200 inc. 1 C.O.T.). Tratndose de la recusacin se encuentra legitimada para reclamar de ella solamente la parte a quien, segn la presuncin de la ley, puede perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en el juez Art. 200 inc. 2 C.O.T.). En los casos en que todas las partes litigantes pudieren alegar una misma causa de recusacin contra el juez, ser ste recusable por cualquiera de ellas. (Art. 201 C.O.T.). La solicitud de implicancia y recusacin debe cumplir con los siguientes requisitos: 33

33 Vase arts 115 a 117.

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1.- Debe sealarse la causa legal en que se apoya, a menos que no necesite fundarse en causa legal, como en el caso de la inhabilidad de los receptores y de los funcionarios llamados a subrogarlos. La recusacin y la implicancia que deban surtir efecto en diversos juicios de las mismas partes, podrn hacerse valer en sola gestin.(art. 127) Finalmente, cuando sean varios los demandantes o los demandados, la implicancia o recusacin deducida por alguno de ellos, no podr renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna causa personal del recusante. (art. 128) 2.- Deben indicarse los hechos en que se funda la causal. 3.- Deben acompaarse u ofrecerse presentar las pruebas necesarias; 4. Debe solicitarse que se declare la inhabilidad del juez o funcionario auxiliar respectivo. Y 5.- Debe acompaarse a la solicitud una boleta de consignacin en cuenta corriente del tribunal para responder a la multa que debe imponerse al litigante cuando se desecha la implicancia o recusacin, por los montos indicados en el inciso 2 del art. 118. Esta consignacin se eleva al doble cuando se trate de la segunda solicitud de inhabilitacin deducida por la misma parte, al triple en la tercera y as sucesivamente. 11. OPORTUNIDAD PARA PROMOVER EL INCIDENTE DE IMPLICANCIA O RECUSACIN La declaracin de implicancia o de recusacin cuando haya de fundarse en causa legal, deber pedirse antes de toda gestin que ataa al fondo del negocio, o antes de que comience a actuar la persona contra quien se dirige, siempre que la causa alegada exista ya y sea conocida de la parte. Si la causa es posterior o no ha llegado a conocimiento de la parte, deber proponerla tan pronto como tenga noticia de ella. No justificndose esta ltima circunstancia, ser desechada la solicitud, a menos que se trate de una implicancia. En este caso, podr el tribunal imponer a la parte que maliciosamente haya retardado el reclamo de la implicancia una multa que no exceda de un sueldo vital.(art.114) 12.- TRAMITACIN DE LA SOLICITUD Presentada la solicitud, el tribunal debe examinarla para determinar si ella cumple con los siguientes requisitos: a.- Si se ha alegado la causal ante el tribunal competente para conocer de ella; b. Si se ha alegado una causal de implicancia o recusacin establecida en la ley; c.- Si se especifican los hechos que constituyen la causal alegada d.- Si los hechos invocados configuran la causal legal e.- Si se ha acompaado boleta de consignacin Si la solicitud no cumple con los requisitos debe ella ser rechazada de plano. En cambio, si se cumple con los requisitos legales debe el tribunal declarar bastante la causal, o, en otras palabras, debe admitir a tramitacin la solicitud de implicancia o recusacin. En este caso, el tribunal puede: a) Si los hechos en que se funda la causal constan al tribunal o resultan de los antecedentes acompaados o que el mismo tribunal mande agregar, debe declarar, sin ms trmite, la implicancia o recusacin.

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b) Si no consta al tribunal o no aparece de manifiesto la causal alegada, el tribunal debe tramitar la solicitud como incidente, formando cuaderno separado para su tramitacin.(art. 119.) c) Si la implicancia o la recusacin no necesitan fundarse en causa legal como en el caso de los funcionarios subalternos, deben admitirse sin ms trmite.(art. 117). Una vez aceptada como bastante la causal de inhabilitacin, o declarada sta por el tribunal se pondr dicha declaracin en conocimiento del funcionario cuya implicancia o recusacin se haya pedido, para que se abstenga de intervenir en el asunto de que se trata mientras no se resuelva el incidente.(art. 120) Esta comunicacin reviste trascendencia para determinar la procedencia del recurso de casacin en la forma conforme a lo previsto en el N 2 del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, puesto que la causal de recusacin pendiente se presenta cuando la sentencia ha sido dictada por un juez contra el cual se ha promovido un incidente de recusacin y cuya competencia ha quedado suspendida por habrsele comunicado que la causal de recusacin alegada ha sido aceptada como bastante. Si la inhabilitacin se refiere a un juez de tribunal unipersonal, el que deba subrogarle conforme a la ley continuar conociendo de todos los trmites anteriores a la citacin para sentencia, y en este estado se suspender el curso del juicio hasta que se declare si ha o no lugar a la inhabilitacin.(art. 121) Si se declara que no ha lugar a la inhabilitacin, debe fallar la causa el juez en propiedad. Por el contrario, si se acoge la implicancia o la recusacin, debe fallarla el juez subrogante. Si la inhabilitacin se pide para un juez de tribunal colegiado, debe continuar funcionando el mismo tribunal, constituido legalmente, con exclusin del miembro o miembros que se intente inhabilitar, y se suspender el juicio como en el caso anterior. Cuando se trate de otros funcionarios, sern reemplazados, mientras dure el incidente, por los que deban subrogarlos segn la ley; y si se rechaza la inhibicin, el que la haya solicitado pagar al funcionario subrogado los derechos correspondientes a las actuaciones practicadas por el subrogante, sin perjuicio de que ste tambin los perciba.(art. 121) Si la implicancia o la recusacin es desechada se condenar en las costas al que la haya reclamado, y se le impondr una multa que no baje de la mitad ni exceda del doble de la suma consignada. Esta multa se elevar al doble cuando se trate de la segunda solicitud de inhabilitacin deducida por la misma parte, al triple en la tercera y as sucesivamente. El tribunal fijar la cuanta de la multa, tomando en cuenta la categora del funcionario contra quien se haya reclamado, la importancia del juicio, la fortuna del litigante y la circunstancia de haberse procedido o no con malicia. Sin perjuicio de lo anterior, podrn los tribunales, a peticin de parte o de oficio, despus de haberse rechazado en la causa dos o ms recusaciones interpuestas por un mismo litigante, fijar a ste y compartes un plazo razonable para que dentro de l deduzcan todas las que concepten procedentes a su derecho, bajo apercibimiento de no ser odos despus respecto de aquellas causales que se funden en hechos o circunstancias que hayan acaecido con anterioridad al decreto que fija dicho plazo. Las recusaciones que se interpongan por causas sobrevinientes a la fecha de este decreto sern admitidas previa consignacin de la multa, y, en caso de ser desestimadas, pueden tambin las Cortes imponer al recurrente, a ms de la multa establecida, otra que no deber exceder de un sueldo vital por cada instancia de recusacin. 13.- RECURSOS. Regla general:

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Las sentencias que se dicten en los incidentes sobre implicancia o recusacin son inapelables. Excepciones: Son apelables: a) la sentencia que pronuncie el juez de tribunal unipersonal desechando la implicancia deducida ante l; b) la sentencia que acepta la recusacin amistosa y c) la sentencia en que el tribunal se declara inhabilitado de oficio por alguna causal de recusacin. De las apelaciones deducidas en los casos de excepcin sealados debe conocer el tribunal a quien corresponde o correspondera la segunda instancia del negocio en que la implicancia o recusacin inciden. ( Art 205 inc. 2 C.O.T.). En el caso de un juez rbitro, de nica o segunda instancia, se entiende, para estos efectos, como tribunal de alzada la Corte de Apelaciones respectiva. ( Art 205 inc. 3 C.O.T.). Toda sentencia sobre implicancia o recusacin ser transcrita de oficio al juez o tribunal a quien afecte. (art 126). 14.- ABANDONO IMPLICANCIA Y RECUSACIN. Paralizado el incidente de implicancia o de recusacin por ms de diez das, sin que la parte que lo haya promovido haga gestiones conducentes para ponerlo en estado de que sea resuelto, el tribunal lo declarar de oficio abandonado con citacin del recusante.(art. 123) De acuerdo con ello, en los incidentes de implicancia y recusacin, el legislador ha sido muy drstico al establecer un brevsimo plazo para sancionar la inactividad del recusante (diez das) con la prdida la implicancia y recusacin que se haya hecho valer, lo que se ve acrecentado con la facultad de su declaracin de oficio por el tribunal 15.- RENOVACIN. Cuando sean varios los demandantes o los demandados, la implicancia o recusacin deducida por alguno de ellos, no podr renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna causa personal del recusante.(Art. 128 )

CAPITULO V. DEL PRIVILEGIO DE POBREZA


1.- CONCEPTO. El privilegio de pobreza es el beneficio que se concede por la ley o por la autoridad judicial a ciertas personas, concedindoles el derecho a litigar representadas gratuitamente por los abogados encargados de defender a quienes carecen de recursos para proveerse por s solos de ella, como asimismo a servidos gratuitamente por funcionarios auxiliares de la administracin de justicia. 2.- BENEFICIOS QUE OTORGA El privilegio de pobreza otorga los beneficios sealados en los artculos 591 y 594 del C.O.T. y que son los siguientes: a.- Quien goza del privilegio pueden usar papel simple en sus solicitudes y actuaciones, lo que

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tiene una reminiscencia histrica con la eliminacin de la obligatoriedad de usar papel sellado en la presentacin de los escritos. 2.- Quien goza del privilegio tiene derecho para ser servido gratuitamente por los funcionarios del orden judicial y por los abogados, procuradores y oficiales subalternos designados para prestar servicios a los litigantes pobres. Si el litigante pobre obtiene en el juicio, est obligado a destinar una dcima parte del valor lquido que resultare a su favor para el pago de los honorarios y derechos causados, distribuyndose esta suma a prorrata entre todos los interesados, si no alcanzaren a ser cubiertos ntegramente de lo que se les adeudare. ( art. 594 C.O.T.). En el nuevo sistema procesal penal, el imputado tiene derecho a ser defendido por un letrado desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra.(art. 8 C.Procesal Penal). Para hacer una realidad la defensa del imputado se dict la Ley 19.718, de 10 de marzo de 2001, la que cre la Defensora Penal Pblica, que tiene por finalidad proporcionar defensa penal a los imputados o acusados por un crimen, simple delito o falta que sea de competencia de un juzgado de garanta o de un tribunal de juicio oral en lo penal y de las respectivas Cortes en su caso, y que carezcan de abogado. La defensa es asumida por los Defensores Locales de la Defensoria Penal Pblica ( art. 25 inc. 2 Ley 19.718) o la Defensora en un proceso de licitacin y que se encuentre disponible por no haber alcanzado el porcentaje total de casos que le corresponde asumir la defensa en virtud de la licitacin. ( arts. 51 y sgtes Ley 19.718). En consecuencia, en el nuevo sistema procesal penal no actan las Corporaciones de Asistencia Judicial y los abogados de turno para asumir la defensa de los imputados, por ser una funcin que corresponde exclusivamente a la Defensora Penal Pblica. 3.- Quien goza del privilegio de pobreza, salvo que la ley expresamente ordene otra cosa, se encuentran exentos del pago de las multas establecidas para los litigantes. Sin embrago, si procedieren con notoria malicia, puede el tribunal imponerles la multa correspondiente, conmutable en arresto de un da por cada un vigsimo de sueldo vital. 4.- Quien goza del privilegio de pobreza no ser condenado al pago de costas, a menos que el tribunal respectivo, en resolucin fundada, declare que ha obrado como litigante temerario o malicioso. 3.- CLASIFICACION. La regla general es que no se puede gozar del privilegio de pobreza mientras no exista una norma legal o una sentencia judicial que lo declare.(art. 591 C.O.T.). De acuerdo con ello, el privilegio de pobreza se clasifica en legal y judicial. Esta clasificacin slo tiene importancia en cuanto al origen del privilegio, pero no en cuanto a los beneficios que confiere por ser ellos siempre los mismos. El privilegio de pobreza legal es aquel que es concedido por el solo ministerio de la ley a las personas que se encuentran en alguna de las situaciones previstas por el legislador. Como casos de personas que gozan de privilegio de pobreza legal podemos mencionar los siguientes: 1.- Las personas patrocinadas por alguna de las entidades pblicas o privadas destinadas a prestar asistencia jurdica y judicial gratuita. (art. 600 C.O.T.). Este patrocinio se acreditar con un certificado otorgado por el representante de la respectiva entidad.

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En los asuntos y gestiones que patrocinan dichas entidades, los procuradores del nmero y receptores de turno y los notarios y dems funcionarios del orden judicial o administrativo, deben prestar sus servicios gratuitamente. 2.- Los procesados que no designaren procurador y abogado en el acto de notificrseles la encargatoria de reo, sern representados y defendidos por los procuradores del nmero y abogados que estuvieren de turno. Si las defensas de dos o ms reos de un mismo proceso fueren incompatibles entre s, el que el juez designare ser representado y defendido por el procurador y abogado de turno y los dems lo sern por los procuradores y abogados que el juez respectivamente les sealare, salvo que ellos hubieren nombrado 0tro abogado o procurador. Los procuradores y abogados referidos sern remunerados por los reos si no gozaren de pobreza (art.596 C.O.T.) El privilegio de pobreza judicial es aquel que se concede a travs de una resolucin judicial, luego de haberse acreditado el cumplimiento de los requisitos previstos en la ley, dentro del incidente especial que se contempla para tal efecto. 4.- TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DEL PRIVILEGIO DE POBREZA JUDICIAL. El privilegio de pobreza judicial debe siempre pedirse al tribunal a quien corresponda conocer en nica o primera instancia del asunto en que haya de tener efecto. Puede tramitarse en una sola gestin para varias causas determinadas y entre las mismas partes, si el conocimiento de todas corresponde al mismo tribunal en primera instancia. (art. 130). 5.- OPORTUNIDAD PARA SOLICITAR EL PRIVILEGIO DE POBREZA JUDICIAL. El privilegio de pobreza puede solicitarse en cualquier estado del juicio y aun antes de su iniciacin. 6.- TRAMITACION DE LA SOLICITUD DE PRIVILEGIO DE POBREZA JUDICIAL. El escrito en que se solicita el privilegio de pobreza deben cumplir con los siguientes requisitos: a.- Debe los motivos en que se funda; y b.- Debe ofrecer la informacin para acreditar los motivos que justifican su otorgamiento. (Art 131) Una vez presentada la solicitud de privilegio de pobreza legal, el tribunal debe ste ordenar que se rinda la informacin ofrecida con el objeto de acreditar los fundamentos del privilegio de pobreza, con citacin de la parte contra quien se litigue o haya de litigarse. Ordenar, adems, que se forme cuaderno separado. La resolucin respectiva ser por lo tanto: Rndase la informacin ofrecida, con citacin. Frmese cuaderno separado. Si la parte citada no se opone dentro de tercero da a la concesin del privilegio, debe rendirse la informacin y debe resolverse con el mrito de ella y de los dems antecedentes acompaados que el tribunal mande agregar. Por el contrario, si hay oposicin, debe tramitarse el incidente en conformidad a las reglas generales. En todo caso, debemos tener presente que en la gestin de privilegio de pobreza deben ser odos

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los funcionarios judiciales a quienes pueda afectar su concesin, si se presentan oponindose antes de que el incidente se resuelva. Cuando sean varios los que deduzcan la oposicin, litigarn por una cuerda en los trmites posteriores a la presentacin. En cuanto al objeto de la prueba o informaciones que deben ser rendidas para obtener el otorgamiento del privilegio de pobreza judicial debemos tener presente que para poder obtener el privilegio de pobreza no es necesario ser pobre de solemnidad. La ley acuerda este beneficio a las personas que no estn en situacin econmica de soportar los gastos de una tramitacin judicial, atendido su presupuesto particular. As podr solicitar el privilegio de pobreza un empleado cuyo sueldo le alcanza justamente para subvenir a sus necesidades.34 Sern materia de la informacin, o de la prueba en su caso, las circunstancias invocadas por el que pide el privilegio, y adems la fortuna del solicitante, su profesin o industria, sus rentas, sus deudas, las cargas personales o de familia que le graven, sus aptitudes intelectuales y fsicas para ganar la subsistencia, sus gastos necesarios o de lujo, las comodidades de que goce, y cualesquiera otras que el tribunal juzgue conveniente averiguar para formar juicio sobre los fundamentos del privilegio.(art. 134). En todo caso, debemos tener presente que se debe estimar como presuncin legal de pobreza la circunstancia de encontrarse preso el que solicita el privilegio, sea por sentencia condenatoria, sea durante la substanciacin del juicio criminal.(art. 135 35) La apelacin de la sentencia que acepte el privilegio de pobreza se conceder slo en el efecto devolutivo.(art. 132 inc. final). Esta norma carece de sentido en la actualidad, dado que todas las apelaciones en contra de sentencia interlocutoria deben ser concedida en el solo efecto devolutivo conforme a lo establecido en el artculo 194 N 4, luego de la modificacin introducida por la ley 18.704. La sentencia que se pronuncia acerca del privilegio de pobreza produce cosa juzgada provisional, dado que ella puede ser modificada o dejada sin efecto si camban las circunstancias que se tuvieron presentes al momento de su dictacin. Al efecto, se dispone que el el privilegio de pobreza podr dejarse sin efecto despus de otorgado, siempre que se justifiquen circunstancias que habran bastado para denegarlo. Asimismo, podr tambin otorgarse el privilegio despus de rechazado, si se prueba un cambio de fortuna o de circunstancias que autoricen esta concesin.(art.136) Cuando el litigante declarado pobre no gestione personalmente ni tenga en el proceso mandatario constituido en forma legal, entrar a representarlo el procurador de pobres, sin que sea necesario mandato expreso. (art. 137). Nuestra jurisprudencia ha dicho basada en este artculo que no puede declararse la desercin de un recurso en rebelda de un apelante que gozare de privilegio de pobreza, porque los tribunales tienen su tuicin y deben proveer de oficio a los menesteres de su defensa.36

CAPITULO VI: EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA 1.- REGLAMENTACIN.


El desistimiento de la demanda se encuentra regulado como incidente especial en el Ttulo XV del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.( arts.148 a 151)

34 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Pg.186. Editorial Jurdica de chile. 1980. 35 En el mismo sentido art. 593 C.O.T.) 36 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edicin. Revisada y actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Pg.187. Editorial Jurdica de chile. 1980.

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2.- GENERALIDADES.
Respecto de la demanda pueden concurrir tres instituciones que es menester distinguir claramente entre s, dado los distintos efectos que producen cada una de ellas respecto de la pretensin que se ha hecho valer en el proceso, siendo stas a saber: el retiro de la demanda, el desistimiento de la demanda y la modificacin de la demanda. El retiro de la demanda se encuentra contemplado en la primera parte del artculo 148 del C.P.C., al prescribir que antes de notificada una demanda al procesado, podr el actor retirarla sin trmite alguno, y se considerar como no presentada. El retiro de la demanda no es ms que un mero acto material de parte del demandante por el cual sustrae materialmente la demanda presentada del conocimiento del tribunal, acto del cual se debe dejar constancia en el libro de ingreso del tribunal y que no requiere de la dictacin de resolucin alguna por parte del tribunal. El retiro de la demanda slo puede ser efectuado por parte del demandante antes de haberse practicado la notificacin de la demanda al demandado. El efecto del retiro de la demanda no es otro, que considerar la demanda como no presentada para todos los efectos legales, sin que exista ningn impedimento para que pueda hacerle valer nuevamente por el actor la pretensin contenida en ella mediante la presentacin de una nueva demanda. La modificacin de la demanda es el acto jurdico procesal del demandante por el cual introduce a la demanda presentada cualquier cambio respecto de aquella presentada al tribunal, lo que debe verificarse antes de la contestacin de ella por parte del demandado. Al efecto, dispone el artculo 261 del C.P.C. que notificada la demanda a cualquiera de los demandados y antes de la contestacin, podr el demandante hacer en ella las ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes. Estas modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos de su notificacin, y slo desde la fecha en que esta diligencia se practique correr el trmino para contestar la primitiva demanda. De acuerdo con lo previsto en dicho precepto, hasta antes de la contestacin de la demanda por parte del demandado, el demandante puede introducirle a ella cualquiera modificacin, sin limitacin alguna. Sin embargo, las modificaciones que introduzca en la demanda se considerarn como una nueva demanda para los efectos de su notificacin, por lo que normalmente dicha modificacin y la resolucin recada en ella debern notificarse personalmente al demandado si se hubiere practicado en esa forma la notificacin de la demanda.37 El efecto de la modificacin de la demanda no es otro que el alterar el contenido de la demanda, debiendo considerarse determinadas las pretensiones sobre las cuales deber pronunciarse el tribunal no slo con la primitiva demanda presentada, sino que tambin con la modificacin de la demanda que se hubiere efectuado. Con posterioridad a la contestacin de la demanda, el actor puede modificar la demanda en su escrito de replica, pero en tal caso no existe plena libertad en cuanto a las modificaciones a la demanda que puede introducir el demandante, dado que con esas modificaciones no se pueden alterar las acciones que sean objeto principal del pleito conforme a lo previsto en el artculo 312 del C.P.C. Finalmente, el demandante puede desistirse de la demanda, el que no es mas que un acto jurdico procesal unilateral del demandante que se puede realizar en cualquier estado del juicio con posterioridad a la notificacin de la demanda al demandado, por medio del cual el actor

37 Vase art. 40 del C.P.C.

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renuncia a la pretensin deducida en la demanda, producindose el termino del procedimiento y la extincin de la pretensin hecha valer en la demanda. Al incidente especial de desistimiento de la demanda, a cuyo estudio nos abocaremos a continuacin, se refiere la segunda parte del artculo 148 del C.P.C., al disponer respecto de la demanda que despus de notificada, podr en cualquier estado del juicio desistirse de ella ante el tribunal que conozca del asunto, y esta peticin se someter a los trmites establecidos para los incidentes. El principal efecto que se produce la resolucin del tribunal que acepta el desistimiento de la demanda formulado por el actor es la extincin de la pretensin que se ha hecho valer por el actor, y consecuencialmente se produce el termino del procedimiento al dejar de existir un conflicto que deba ser fallado dentro de l.

3.- CONCEPTO.
El desistimiento de la demanda es el acto jurdico procesal unilateral del demandante, que puede efectuarse luego de la notificacin de la demanda y en cualquier estado del juicio, en virtud del cual manifiesta al tribunal su voluntad de renunciar a la pretensin deducida en la demanda y no continuar con la tramitacin del procedimiento, para los efectos de que el tribunal la acoja mediante la dictacin de una resolucin, previa la tramitacin del respectivo incidente. Stoehrel lo define, simplemente, como "el retiro de la demanda por el actor, una vez que ella ha sido notificada al demandado" Esta definicin no contempla el efecto ms importante del desistimiento, cual es, la extincin de las pretensiones hechas valer por el actor. En el desistimiento de la demanda, el efecto principal es la prdida o extincin de la pretensin del actor y de all que slo puede hacerse valer desde que se produce la existencia del proceso, esto es, desde la notificacin de la demanda. El desistimiento de la demanda es un acto jurdico procesal que consiste en una manifestacin de voluntad del actor en cuanto a renunciar a la pretensin hecha valer en el proceso. En cambio, el retiro de la demanda es un mero acto material del demandante, que solo produce el efecto de estimar que nunca se ha presentado la demanda, pero que al no importar una renuncia de la pretensin contenida en ella, permite al actor volver a hacerla valer con posterioridad por medio de la interposicin de una nueva demanda.

4.- OPORTUNIDAD PROCESAL.El desistimiento de la demanda puede efectuarse despus de notificada la demanda y en cualquier estado del juicio, hasta que no se encuentre ejecutoriada la sentencia que se hubiere pronunciado en el procedimiento. Esto quiere decir que el demandante se puede desistir de su accin tanto en primera como en segunda instancia e, incluso, ante la Corte Suprema, como acontecera en caso que ella estuviere conociendo de un recurso de casacin en la forma o en el fondo.

5.- SUJETO DEL DESISTIMIENTO.El desistimiento de la demanda es un acto jurdico procesal que puede ser ejercido exclusivamente por aquel que hubiere hecho valer la pretensin en el proceso (el demandante), dado que importa una renuncia que se formula respecto de ella. De all que el titular exclusivo para ejercer el desistimiento de la demanda es el demandante conforme se establece expresamente por el artculo 148 del C.P.C.El demandado puede ejercer el desistimiento pero slo respecto de la pretensin que hubiere hecho valer por medio de la reconvencin, lo que no importa ms que una mera aplicacin del

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principio general, dado que la reconvencin no es mas que la demanda que deduce el demandado en contra del demandante dentro del procedimiento. El artculo 151 contempla expresamente la facultad del demandado para desistirse de la pretensin que hubiere hecho valer en la reconvencin. Debemos recordar que el desistimiento de la demanda al importar una renuncia de la pretensin hecha valer es un acto de disposicin, por lo que este slo puede ser formulado por el mandatario judicial del demandante en la medida en que se le hubiere conferido dicha facultad especial conforme se prev en el inciso segundo del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil. El inciso segundo del artculo 7 del C.P.C. nos seala como facultad especial slo la de desistirse de la demanda en primera instancia. Sin embargo, debemos entender que es necesario que el mandatario goce de la facultad especial para desistirse de la demanda tambin en la segunda instancia o ante la Corte Suprema, dado que el desistimiento es un acto de disposicin, y en dicho inciso segundo se requiere poseer facultades especiales para la realizacin de todo ese tipo de actos. Adems el desistimiento importa una renuncia a los recursos del demandante en relacin con la pretensin hecha valer o la de transigir respecto de la pretensin hecha valer, facultades que slo pueden ser ejercidas en caso que el mandatario judicial posea dichas facultades especiales.

6. TRAMITACIN DEL INCIDENTE DE DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA.


El escrito del demandante en el cual se formula el desistimiento de la demanda debe ser tramitado de acuerdo con las reglas generales que se contemplan respecto de los incidentes ordinarios, debiendo por ello conferirse traslado al demandado. El demandado, frente al desistimiento formulado por el demandante, puede adoptar las siguientes actitudes: a) No evacuar el traslado conferido, guardando silencio. En este caso, transcurrido el plazo fatal de tres das que tiene el demandado para ese efecto, el tribunal deber pronunciarse respecto del desistimiento de la demanda de acuerdo a las reglas generales. b) Oponerse al desistimiento de la demanda, solicitando que el desistimiento de la demanda no sea aceptado o que se acepte parcialmente. En este caso, dispone el artculo 149 del C.P.C., que si se hace oposicin al desistimiento o slo se acepta condicionalmente, resolver el tribunal si contina o no el juicio, o la forma en que debe tenerse por desistido al actor.

7.- NATURALEZA JURDICA DE LA RESOLUCIN QUE SE PRONUNCIA ACERCA DEL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA.
Para determinar la naturaleza jurdica de la resolucin que se pronuncia acerca del desistimiento de la demanda, debemos distinguir entre aquella que acepta el desistimiento y la resolucin que lo que lo rechaza. La resolucin que acepta el desistimiento de la demanda es una sentencia interlocutoria de primera clase o grado, porque falla un incidente estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, los que en este caso estn representados por la extincin o prdida de la pretensin hecha valer en el proceso.

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Por tratarse de una sentencia interlocutoria, procede deducir en su contra el recurso de apelacin, conforme a lo previsto en el N 2 del artculo 194 del C.P.C. Adems, se trata de una sentencia interlocutoria que pone termino al juicio, dado que acogido el desistimiento de la demanda concluye el proceso, al no existir una pretensin sobre la cual deba pronunciarse el tribunal, siendo procedente por ello en contra de esa resolucin si concurren los dems requisitos previstos en la ley, el recurso extraordinario de casacin, en la forma o en el fondo, conforme a lo previsto en el artculo 766 del C.P.C. Dicha sentencia interlocutoria una vez ejecutoriada produce el efecto de cosa juzgada substancial conforme a lo previsto en el artculo 175 del C.P.C., por lo que si el demandante deduce una nueva demanda en la cual haga valer en contra del demandado la misma pretensin respecto de la cual se hubiere producido el desistimiento de la demanda, podr oponerse por parte del demandado la excepcin de cosa juzgada que emana de la resolucin que acoge el desistimiento de la demanda. La resolucin que no da lugar al desistimiento de la demanda se ha estimado que tiene la naturaleza jurdica de un auto, ya que resuelve sobre un incidente no estableciendo derechos permanentes. Rechazado el desistimiento de la demanda, puede volverse a formularse ste con posterioridad por parte del demandante, ya que los autos no producen cosa juzgada. Sin perjuicio de ello, debemos tener presente que se ha resuelto que "es inaceptable el desistimiento de una demanda que se formula despus de haber sido desechado ya un primer desistimiento, a menos que se intente sobre bases o condiciones diferentes"38, lo que dara lugar a sostener que se trata de una sentencia interlocutoria, al producir el desasimiento del tribunal y cosa juzgada formal una vez ejecutoriada. En contra de esa resolucin si se estima que es un auto slo proceder el recurso de reposicin, con apelacin subsidiaria si se dan los supuestos previstos en el artculo 188 del C.P.C., y no proceder el recurso de casacin en la forma o en el fondo al no encontrarnos en presencia de una sentencia definitiva o de una interlocutoria que ponga termino al juicio o haga imposible su continuacin conforme a lo previsto en el artculo 766 del C.P.C.

8.- DESISTIMIENTO DE LA RECONVENCIN.El desistimiento de la reconvencin, esto es, la demanda del demandado, tiene una tramitacin diferente al desistimiento de la demanda. En efecto, la presentacin del escrito de desistimiento de la demanda genera siempre u incidente, debiendo proveerse el escrito confirindose traslado al demandado. En cambio, el desistimiento de la reconvencin debe ser provedo tenindose por aceptado, con citacin del demandante. En consecuencia, la providencia que se dicta respecto del escrito de desistimiento de la reconvencin, es como se pide, con citacin. En consecuencia, en este caso, slo se generara un incidente, en la medida en que el demandante dentro del plazo de tres das se oponga a que se acepte el desistimiento de la reconvencin formulada por el demandante. Al efecto, dispone el artculo 151 del C.P.C., que el desistimiento de las peticiones que se formulen por va de reconvencin se entender aceptado, sin declaracin expresa, por el hecho de proponerse; salvo que la parte contraria deduzca oposicin dentro de tercero da despus de notificada. En este caso se tramitar la oposicin como incidente y podr su resolucin reservarse para la sentencia definitiva.

9. EFECTOS DEL DESISTIMIENTO.


Los efectos del desistimiento se encuentran contemplados en el artculo 150 del C.P.C., el cual prescribe sobre la materia, que "la sentencia que acepte el desistimiento, haya o no habido
38 Corte Concepcin. 3.4.1954. R.D.J. T. 51.sec 2 pg.36.

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oposicin, extinguir las acciones a que l se refiera, con relacin a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habra afectado la sentencia del juicio a que se pone fin". En consecuencia, el efecto que produce el desistimiento de la demanda o de la reconvencin, una vez ejecutoriada la resolucin que se hubiere pronunciado aceptndolo, son los siguientes: a.Extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer en la demanda o en la reconvencin y b. Termina el procedimiento. a.- Extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer en la demanda o en la reconvencin. Como sabemos, la resolucin que acoge el desistimiento es una sentencia interlocutoria, de primer grado, que pone trmino al juicio. Por consiguiente, una vez que tal resolucin se encuentre fin ejecutoriada producir el efecto de cosa juzgada, conforme lo establece categricamente el artculo 175 del C.P.C. Esa resolucin producir la accin y la excepcin de cosa juzgada, para lo cual ser necesaria la concurrencia triple identidad (Artculo 177 C.P.C.) Sin embargo, el efecto de cosa juzgada consagrado en el artculo 150 C.P.C. no slo afecta a las partes del procedimiento, sino que a todos a quienes hubiera podido afectar la sentencia del juicio al que se le pone trmino por esta va. Esta situacin se denomina "efecto reflejo de la sentencia Existen ciertas y determinadas relaciones jurdicas, muy conexas entre s, que afectan no slo a las partes en s, sino que a varias otras personas. Ejemplo: la sentencia que declara la validez de un testamento en juicio seguido por un heredero va a aprovechar a los legatarios. En consecuencia, el efecto que produce el desistimiento no slo se limita a la cosa juzgada entre partes, sino que tambin en virtud del artculo 150, produce o genera un efecto reflejo", esto es, las consecuencias del fallo que acoge el desistimiento no slo afectarn a las partes, sino que tambin a terceros que tengan relaciones conexas con la pretensin renunciada. b.- Termina el procedimiento. El desistimiento de la demanda, si se produce respecto de todas las pretensiones hechas valer en la demanda, poner trmino al procedimiento, dado que no existir un conflicto respecto del cual deba pronunciarse el tribunal. Si el desistimiento de la demanda se verifica slo respecto de una de las varias pretensiones hechas valer por el actor en la demanda o slo por el demandado respecto de la reconvencin, el termino del procedimiento se producir solamente respecto de esas pretensiones, pero deber continuar adelante para que el tribunal se pronuncie en la sentencia definitiva respecto de las pretensiones no comprendidas en un desistimiento de la demanda o respecto de la totalidad de las pretensiones hechas valer en la demanda si se hubiere verificado el desistimiento slo de la reconvencin.

CAPITULO VII: EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO


1.- REGLAMENTACIN. El abandono del procedimiento se encuentra regulado como incidente especial en el Ttulo XVI del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.( arts.152 a 157). 2.- CONCEPTO.

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El abandono del procedimiento es un incidente especial, en virtud del cual se declara por el tribunal como sancin el termino del procedimiento, a peticin del demandado, por haber permanecido inactivas todas las partes por el trmino previsto por el legislador, contado desde la fecha de la ltima resolucin recada en una gestin til, sin que se produzca la extincin de las pretensiones o excepciones hechas valer en l. El Ex Decano de esta Facultad, don Mario Mosquera Ruiz, define el abandono del procedimiento como la sancin procesal a la inactividad de las partes, en virtud de la cual se extingue el derecho de continuar con la prosecucin de un procedimiento ya incoado y a hacer valer sus efectos.

3.- REQUISITOS DEL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO.


Los requisitos que deben concurrir para que se declare el abandono del procedimiento son: a.- Inactividad de las partes b.- Transcurso del tiempo establecido en la ley c.- Peticin del demandado d.- Inexistencia de renuncia del abandono por parte del demandado. Analicemos brevemente cada uno de estos requisitos. a.- Inactividad de las partes. El artculo 152 del Cdigo de Procedimiento Civil, dispone que el procedimiento se entiende abandonado cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos. La inactividad que puede ser sancionada en el procedimiento debe verificarse porque ninguna de las partes, incluidos los terceros que han intervenido en l, han realizado durante el plazo que prev el legislador alguna actuacin que tenga por objeto darle curso progresivo a los autos. En este sentido, se ha sealado por don Mario Mosquera Ruiz que diligencia o actuacin til es toda aquella que tiene por objeto permitir la prosecucin del procedimiento, o sea, aquellas que tienden a que el procedimiento llegue al estado de sentencia. Con el mismo alcance se ha declarado que diligencia til en el contexto del artculo 153 del Cdigo de Procedimiento Civil es aquella que tiene por objeto que produzca el efecto procesal de dar curso progresivo a los autos o que est dirigida realmente a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin, de suerte que no revestirn ese carcter aquello que no haya podido surgir ningn efecto para dichas finalidades, como lo es la simple presentacin de escritos en que se soliciten diligencias inocuas o que pudiendo tericamente servir a la finalidad del procedimiento en la prctica resultan inoficiosas.39 De acuerdo con ello, no toda actuacin que se realice en el procedimiento es eficaz para considerar que se ha producido una actividad que no deba ser sancionada con el abandono del procedimiento. Las gestiones deben ser consideradas para que entender que se ha producido una actividad que impide la declaracin de abandono del procedimiento son slo las que revisten el carcter de gestiones tiles, entendiendo por tales slo aquellas que tienen por objeto darle curso progresivo al procedimiento. En este sentido se ha declarado que no cabe considerar como gestiones tiles por no importar
39 Corte Suprema. Casacin fondo. 22.11.1991.RDJ. T.88, sec.1, pg 96.

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actuaciones que implican dar curso progresivo al procedimiento las siguientes: la solicitud de acumulacin de autos; la solicitud de mera certificacin de un hecho; la peticin de custodia de documentos; la mera solicitud de desarchivo de una causa; la resolucin que ordena el archivo de la causa; la fijacin de nuevo domicilio; las solicitudes de correccin de la foliacin de un expediente; la solicitud de reanudacin del procedimiento, luego de transcurrido el plazo de suspensin del art.64 acordado por las partes; la solicitud de copia; la solicitud de tasacin de costas de un incidente; el escrito de tngase presente formulado al tribunal; etc. b. Transcurso del plazo de inactividad establecido en la ley. La inactividad en el procedimiento debe haberse prolongado por el trmino de seis meses, plazo que se cuenta desde la ltima providencia que se hubiere dictado en el procedimiento. Sobre esta materia cabe efectuar los siguientes alcances: a.- A la voz "resolucin" que emplea la disposicin debe drsele el sentido ms amplio y genrico, comprensivo de toda clase de resoluciones judiciales. b.- El plazo de seis meses para declarar el abandono se cuenta desde la fecha de dictacin de la ltima resolucin, no siendo necesaria para ello la notificacin de ella. Debemos hacer presente que la jurisprudencia se ha dividido en esta materia. Mientras unos fallos sealan que el plazo del abandono se cuenta desde la ltima resolucin, otros expresan que se cuenta desde la notificacin de la ltima resolucin recada en la gestin til. En apoyo de esta ltima tesis se ha sostenido que las resoluciones judiciales slo producen efectos una vez que se notifican, por lo que el trmino no podra contarse sino que desde la fecha en que se hubiere puesto en conocimiento de las partes la resolucin recada en la ltima gestin til. A juicio de don Mario Mosquera Ruiz, la ley ha sido clara al indicar que el trmino de inactividad comienza a correr desde la ltima providencia. Por lo dems, ello se entiende confirmado con lo expuesto en el artculo 38 del C.P.C., precepto que seala que "las resoluciones judiciales slo producen efecto en virtud de notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo los casos expresamente exceptuades en ella". El artculo 152 C.P.C. es una de esas excepciones, donde es la propia ley la que, directamente, otorga eficacia a una resolucin judicial sin necesidad de notificacin, para los efectos de considerarla como una actividad til an cuando ella no se hubiere notificado.. c.- Dado que el plazo del abandono es de seis meses, no se descuentan los das inhbiles; y de acuerdo con alguna jurisprudencia el plazo de seis meses no se suspende para su computo durante el feriado judicial.40 d.- El trmino ordinario de seis meses para declarar el abandono se reduce bastante para su declaracin en otros procedimientos. As, en el juicio de mnima cuanta el plazo para declarar el abandono es de tres meses (artculo 709 C.P.C.); en las implicancias y recusaciones el plazo para declarar el abandono del incidente es de diez das (artculo 123 C.P.C.); en el abandono de accin penal privada el plazo es de treinta das continuos, abandono que produce el efecto de extinguir la pretensin penal privada, pudiendo dictarse incluso de oficio por parte del tribunal. (Art. 587 C.P.P. y 402 NCPP) c.- Peticin del demandado. El abandono del procedimiento no es una sancin que pueda ser declarada de oficio por parte del tribunal, sino que slo a peticin de parte.

40 Corte Suprema . 21.4. 1992. Fallos del Mes N 401 abril, pg. 92. 1992. En el mismo sentido C. Suprema 31.8.1995. Fallos del Mes N 441 agosto, pg 991, 1995; C. Suprema 19.5.1993 R.D.J. t. 90 sec 1, pg 55; C. Suprema 19.3.1992 Gaceta Jurdica N 141, pg 36, marzo 1992; C. Suprema 27.5.1991 Fallos del Mes N 391 junio, pg 185, 1991; C. Suprema 27.12.1990 R.D.J. t. 87 sec 1, pg 235; C. Suprema 4.10.1989. Fallos del Mes N 371 octubre, pg 639, 1989.

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Tratndose del abandono del procedimiento, el sujeto legitimado para solicitar el abandono del procedimiento es el demandado. De conformidad a lo previsto en el inciso 1 del art. 153 del C.P.C. el abandono podr hacerse valer slo por el demandado, durante todo el juicio y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa.. d.- Inexistencia de renuncia del abandono por parte del demandado. Concurrido los requisitos que hacen procedente la declaracin del abandono, el demandado debe alegar el abandono inmediatamente de reiniciado el procedimiento, ya sea por la va de accin o de excepcin. Si reiniciado el procedimiento luego de transcurridos seis meses desde la ultima resolucin recada una gestin til, el demandado no alega el abandono, se entiende que se ha producido una renuncia por parte del demandado a su derecho de alegar el abandono. En consecuencia, podemos entender que el derecho del demandado para solicitar que se declare el abandono precluye si realiza el demandado cualquiera actuacin, reiniciado el procedimiento, que no fuere la de solicitar la declaracin de abandono, caso en el cual se estara en presencia de la preclusin del derecho de solicitar el abandono por la realizacin de un acto incompatible. En este sentido, se ha declarado incluso que si el demandado alega el abandono del procedimiento en el primer otros y no en lo principal de su escrito se entiende que se ha producido la renuncia prevista en el artculo 155 del C.P.C..41 Al efecto, dispone el artculo 155 del C.P.C.., que si renovado el procedimiento, hace el demandado cualquiera gestin que no tenga por objeto alegar su abandono, se considerar renunciado este derecho. Debemos tener presente que por mandato expreso del legislador el abandono del procedimiento no opera en algunos procedimientos civiles. Al efecto, dispone el artculo Art. 157 C.P.C. que "no podr alegarse el abandono del procedimiento en los juicios de quiebra, en los de divisin o liquidacin de herencias, sociedades o comunidades" El fundamento de este artculo, en lo que respecta la quiebra, se encuentra enunciado en las actas de la Comisin Mixta. En lo que respecta a los dems casos la razn es comprensible. Todas ellas, de acuerdo al artculo 227 del C.O.T., son materias de arbitraje forzoso, donde, necesariamente habr de existir un acuerdo de voluntades, sea a travs de un compromiso o una clusula compromisoria, y no habr demandado ni demandante, teniendo el arbitro un plazo acotado para resolver las controversias.. Este tipo de juicios es considerado en doctrina como "procedimientos universales", donde, concurren varias personas respecto de las cuales no es posible distinguir respecto de cada una de ellas su carcter de demandantes o demandados en atencin a que sus derechos sobre la cosa que se liquida o divide estn reconocidas antes de iniciarse el juicio, y si bien es cierto que pueden surgir controversias entre ellas, estas versaran sobre las cuentas presentadas, tasaciones de los bienes, etc, todo lo cual sirve de base para la reparticin sin ser posible distinguir a los sujetos activos y pasivos respecto de esas cuestiones. Sin perjuicio de lo anterior, debemos tener presente que en el procedimiento oral no se contempla la institucin del incidente de abandono del procedimiento, puesto que el impulso del procedimiento no es funcin de la parte, sino que del tribunal. La fijacin del da de la audiencia y la notificacin debe hacerse por el tribunal, debiendo dictar de oficio las resoluciones y ordenar la realizacin de las actuaciones necesarias para tal efecto.
41 Corte Suprema. 6.11.1991.Gaceta Jurdica. N 137, pg 43.ao 1991.

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Es as como el abandono de la querella ( art 120 Cdigo Procesal Penal) como el abandono del recurso ( art. 358 Cdigo Procesal Penal) son sanciones a la inactividad de la parte frente a la realizacin de actos especficos de postulacin en la oportunidad que le corresponde, lo que se justifica atendido el carcter esencialmente contradictorio del procedimiento. Es as como el tribunal, de oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes, declarar abandonada la querella por quien la hubiere interpuesto: a) Cuando no adhiriere a la acusacin fiscal o no acusare particularmente en la oportunidad que correspondiere; b) Cuando no asistiere a la audiencia de preparacin del juicio oral sin causa debidamente justificada, y c) Cuando no concurriere a la audiencia del juicio oral o se ausentare de ella sin autorizacin del tribunal. En el caso de los recursos de apelacin y nulidad, la falta de comparecencia de uno o ms recurrentes a la audiencia dar lugar a que se declare el abandono del recurso respecto de los ausentes. La sancin est dirigida a la parte que no cumple con la carga de la contradiccin, perdiendo su calidad de actor o de recurrente en su caso, pudiendo el proceso o el recurso continuar adelante en su tramitacin solamente si hubieren otras personas que pudieren continuar adelante con la carga de la pretensin o de la impugnacin. En el antiguo procedimiento penal no se contempla la institucin del abandono del procedimiento atendido el carcter inquisitivo del mismo, en el cual corresponde el impulso del procedimiento al tribunal y no a las partes del mismo.42

4.- TITULAR
Solamente el demandado puede alegar el abandono del procedimiento (art. 153), sea por va de accin o de excepcin. En el seno de la Comisin Mixta se trat de extender la solicitud de abandono al demandante, a iniciativa del Sr. Ballesteros. El Sr. Urrutia seal en tal oportunidad que "el demandado es el nico que tiene derecho de pedir el abandono, pero si se resuelve a ejercitarlo, abandona tambin de hecho el procedimiento seguido en cuanto dice relacin como defensa. Por lo dems, agrega el seor Urrutia, que no puede de colocarse en igualdad de condiciones al demandante y demandado, dado que el rol de ste es en general pasivo y subordinado al procedimiento del actor que lo arrastra al juicio y que debe suponerse interesado en llevarlo a trmino". 43 Sin perjuicio de ello, debemos tener presente que el demandado que hubiere deducido reconvencin no pierde por ello tal carcter de tal, y puede por ello solicitar que se declare el abandono del procedimiento; pero en tal caso se producir la perdida de lo actuado en el procedimiento tanto respecto de la demanda como la reconvencin, atendido a que el procedimiento es uno slo, y no puede fraccionarse o dividirse.44
42 En el procedimiento que se sigue ante los Tribunales de Familia, la Ley 19.968, prescribe en su artculo 21, titulado Abandono del procedimiento, que si llegado el da de la celebracin de las audiencias fijadas, no concurriere ninguna de las partes que figuren en el proceso, y el demandante o solicitante no pidiere una nueva citacin dentro de quinto da, el juez de familia proceder a declarar el abandono del procedimiento y ordenar el archivo de los antecedentes. No obstante, no procede el abandono del procedimiento en los asuntos a que se refieren los nmeros 8) (Todos los asuntos en que aparezcan nios, nias o adolescentes gravemente vulnerados o amenazados en sus derechos, respecto de los cuales se requiera adoptar una medida de proteccin conforme al artculo 30 de la Ley de Menores) , 9) (Las acciones de filiacin y todas aquellas que digan relacin con la constitucin o modificacin del estado civil de las personas, 10) Todos los asuntos en que se impute un hecho punible a nios, nias o adolescentes exentos de responsabilidad penal, y aplicar, cuando corresponda, las medidas contempladas en el artculo 30 de la Ley de Menores; 12) Las causas relativas al maltrato de nios, nias o adolescentes de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 62 de la ley N 16.618; 13) Los procedimientos previos a la adopcin, de que trata el Ttulo II de la ley N 19.620 y 18) Los actos de violencia intrafamiliar del artculo 8. En estos casos, si llegado el da de la celebracin de las audiencias fijadas, no concurriere ninguna de las partes que figuren en el proceso, el juez debe citar a las partes, en forma inmediata, a una nueva audiencia bajo apercibimiento de continuar el procedimiento y resolver de oficio. 43 Santiago Lazo. Los Cdigos Chilenos Anotados. Cdigo de Procedimiento Civil. Pg. 138.Poblete Cruzat Hnos. 1918. 44 Casacin fondo.11.1.1960.R.D.J. T.57, sec.1, pg.8.

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5.- FORMA DE ALEGAR EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO


De conformidad a lo previsto en el artculo 154 del C.P.C., podr alegarse el abandono por va de accin o de excepcin. Se alega el abandono del procedimiento por va de accin, cuando configurados los requisitos que hacen procedente el abandono, el demandado solicita al tribunal que formule la declaracin de ste. Ejemplo de esta situacin, seria aquella en que se ha dictado la resolucin que recibe la causa a prueba, y han pasado seis meses sin que se haya verificado la notificacin por cdula a las partes de dicha resolucin, concurriendo el demandado a solicitar que se declare el abandono. Se alega el abandono del procedimiento por va de excepcin, cuando configurados los requisitos que hacen procedente el abandono, el demandante realiza cualquiera gestin en el procedimiento para reiniciarlo, debiendo alegar primeramente frente a ello el demandado que se declare el abandono del procedimiento. En este caso, el abandono se alega por el demandado como una reaccin inmediata frente a la gestin que se realiza por el demandante destinada a dar curso progresivo a los autos, luego de transcurrido el plazo de seis meses contados de la ultima gestin til realizada en el proceso. Ejemplo de esta situacin, seria aquella en que han pasado seis meses de la resolucin que recibe la causa a prueba, y el demandante promueve un incidente de nulidad procesal. El demandado antes de evacuar el traslado del incidente de nulidad, debe alegar como excepcin el abandono del procedimiento, dado que si evacua el traslado podra sostenerse que renunci a su derecho a alegar el abandono conforme a lo previsto en el artculo 155 del C.P.C.

6.- OPORTUNIDAD PARA ALEGAR EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO


Los requisitos que hacen procedente la declaracin del abandono del procedimiento se pueden configurar desde que existe juicio, esto es, desde que se ha notificado la demanda al demandado, hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa. Al efecto, dispone el artculo 153 del C.P.C. que el abandono podr hacerse valer slo por el demandado, durante todo el juicio y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa. De acuerdo con ello, los requisitos que hacen procedente el abandono del procedimiento pueden configurarse tanto en la primera instancia, en la segunda instancia e incluso ante la Corte Suprema, si se encuentra conociendo de un recurso de casacin. En caso que se declare el abandono del procedimiento en la segunda instancia, la sancin consiste en la perdida de todo lo actuado tanto en la primera como en la segunda instancia, esto es, todo lo actuado en el procedimiento, y no slo la sancin opera respecto de la segunda instancia. De acuerdo con ello, resulta acertado que se haya sustituido por la Ley 18.705 la denominacin de la institucin de abandono de la instancia por la de abandono del procedimiento. Sin embargo, debemos tener presente que respecto del recurso de apelacin puede concurrir para sancionar la inactividad de las partes otra institucin que posee requisitos y genera efectos distintos como es la prescripcin del recurso de apelacin. Cuando se solicita la prescripcin del recurso de apelacin, lo que se pierde es slo lo actuado respecto del recurso de apelacin que constituye la en segunda instancia, pero se mantiene plenamente eficaz todo lo obrado en la primera instancia como es la sentencia definitiva que en ella se hubiere dictado, la que pasa a encontrarse ejecutoriada como motivo de la declaracin de la prescripcin del recurso de apelacin deducido en su contra.

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Al efecto, dispone el artculo 211 del C.P.C. que si, concedida una apelacin, dejan las partes transcurrir ms de tres meses sin que se haga gestin alguna para que el recurso se lleve a efecto y quede en estado de fallarse por el superior, podr cualquiera de ellas pedir al tribunal en cuyo poder exista el expediente que declare firme la resolucin apelada. El plazo ser de un mes cuando la apelacin verse sobre sentencias interlocutorias, autos o decretos. Interrmpese esta prescripcin por cualquiera gestin que se haga en el juicio antes de alegarla. Debemos tener presente que la sancin de prescripcin tambin es aplicable al recurso de casacin en la forma y en el fondo conforme a lo previsto en el inciso 1 del artculo 779 del C.P.C. En todo caso, debemos hacer presente que no resulta procedente declarar el abandono de la instancia que se funde en la circunstancia que la causa no haya estado en condiciones de ser incluida en tabla con anterioridad, sobre todo si ello no se debe a la pasividad de las partes, sino al orden que deben seguir las causas para tal efecto, segn su antigedad y preferencia.45

7.- TRIBUNAL COMPETENTE PARA DECLARAR EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO.


Corresponde conocer del abandono del procedimiento al tribunal de nica, primera o segunda instancia ante el cual se hubieren configurado los requisitos que hacen procedente dicha declaracin.

8.- TRAMITACIN DEL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO. NATURALEZA JURDICA DE LA RESOLUCIN QUE SE PRONUNCIA ACERCA DEL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO Y RECURSOS QUE PROCEDEN EN SU CONTRA.
De conformidad a lo previsto en el artculo 154, la peticin de abandono del procedimiento, se tramitar como incidente, sea que se hubiere alegado por el demandado va de accin o de excepcin. En consecuencia, del escrito en el cual se alegue por el demandado el abandono del procedimiento debe conferrsele traslado al demandante. Este incidente reviste el carcter de previo y especial pronunciamiento, por lo que se suspende el curso del procedimiento mientras no se resuelva.46 Para determinar la naturaleza jurdica de la resolucin que se pronuncia acerca de la solicitud de abandono del procedimiento, debemos distinguir entre la resolucin que lo declara y aquella que lo rechaza. La resolucin que declara el abandono del procedimiento es una sentencia interlocutoria de primera clase o grado, porque falla un incidente estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, los que en este caso, estn representados por la prdida de lo actuado en el procedimiento y la imposibilidad de continuar con la tramitacin de ste, pero dejando a salvo las pretensiones y excepciones que se hubieren hecho valer en el procedimiento abandonado. Por tratarse de una sentencia interlocutoria, procede deducir en su contra el recurso de apelacin, conforme a lo previsto en el N 2 del artculo 194 del C.P.C.

45 C. Apelaciones Santiago. 27.1.1987.R.D.J. t.84.sec.2, pg 19. 46 C.Ap. Santiago. 12.7.1994.R.D.J. t.91,sec 2, pg 70.

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Adems, se trata de una sentencia interlocutoria que pone termino al juicio, dado que declarado el abandono del procedimiento se pone termino a ste, sin que las partes puedan continuar adelante con su tramitacin, siendo procedente por ello en contra de esa resolucin si concurren los dems requisitos previstos en la ley, el recurso extraordinario de casacin, en la forma o en el fondo, conforme a lo previsto en el artculo 766 del C.P.C. Dicha sentencia interlocutoria una vez ejecutoriada produce el efecto de cosa juzgada conforme a lo previsto en el artculo 175 del C.P.C., pero slo con el carcter de cosa juzgada formal, por lo que si el demandante deduce una nueva demanda en la cual haga valer en contra del demandado la misma pretensin que hubiere hecho valer en un procedimiento que se hubiere declarado abandonado, no podr oponerse por parte del demandado la excepcin de cosa juzgada que emana de la resolucin que acoge el abandono del procedimiento para impedir el inicio y prosecucin del procedimiento posterior. La resolucin que rechaza la solicitud de abandono del procedimiento se ha estimado que tiene la naturaleza jurdica de un auto, ya que resuelve sobre un incidente no estableciendo derechos permanentes. En contra de esa resolucin solo proceder el recurso de reposicin, con apelacin subsidiaria si se dan los supuestos previstos en el artculo 188 del C.P.C., y no proceder el recurso de casacin en la forma o en el fondo al no encontrarnos en presencia de una sentencia definitiva o de una interlocutoria que ponga termino al juicio o haga imposible su continuacin conforme a lo previsto en el artculo 766 del C.P.C.. Sin perjuicio de ello, debemos hacer presente que se ha sostenido que dicha resolucin es una sentencia interlocutoria, y como tal produce el desasimiento del tribunal y produce cosa juzgada formal, y en tal caso, procede el recurso de apelacin directo en su contra, siendo improcedente el recurso de reposicin.

9.- EFECTOS DEL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO


Una vez dictada y ejecutoriada la resolucin que declara abandonado el procedimiento se produce el efecto de terminar el procedimiento abandonado y la prdida del procedimiento y todas las consecuencias que ste haya generado. Sobre la materia dispone el artculo 156 del C.P.C. que no se entendern extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las partes, pero stas perdern el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio. Subsistirn, sin embargo, con todo su valor los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente constituidos. En consecuencia, el efecto que genera el abandono del procedimiento es que las partes pierden el derecho de continuar con el procedimiento abandonado, el que termina con motivo de dicha declaracin una vez que ella se encuentre ejecutoriada, y las partes no pueden hacer valer en un nuevo juicio las actuaciones que se hubieren realizado en el procedimiento abandonado. Respecto de esta materia cabe recordar lo previsto a propsito de la interrupcin civil de la prescripcin en el artculo 2.503 del Cdigo Civil .C.. Dispone ese precepto que Interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa contra el poseedor. Slo el que ha intentado este recurso podr alega la interrupcin; y ni an l en los casos siguientes: 1.Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal; 2. Si el recurrente desisti expresamente de la demanda o se declar abandonado el procedimiento; 3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.

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En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la prescripcin por la demanda". En consecuencia, declarado el abandono del procedimiento se entiende que no se ha producido la interrupcin civil de la prescripcin, dado que el efecto que se genera con la notificacin vlida de la demanda en el procedimiento se pierde al aplicarse dicha sancin procesal. No obstante, el efecto de ineficacia de los actos del procedimiento que se genera con la declaracin del abandono del procedimiento se salvan determinadas actuaciones, como son a saber: 1."No se entendern extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las partes; pero stas perdern el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio". (Art. 156, inc. 1); 2."Subsistirn sin embargo, con todo su valor los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente constituidos" (Artculo 156, inc.. 2 C.P.C.) Ejemplo de actos que perviven son el mandato, los derechos provenientes de un avenimiento, etc.

10.- EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO EN EL JUICIO EJECUTIVO.


a.- Gestiones preparatorias de la va ejecutiva De conformidad a lo previsto en el artculo 153 del C.P.C., para que se declare el abandono es necesario que exista un juicio, el que se entiende existir desde la notificacin vlida de la demanda. De acuerdo con ello, se ha declarado que no procede declarar el abandono del procedimiento en los casos de preparacin de la va ejecutiva por reconocimiento de firma o confesin de duda o en la notificacin de protesto de letra, cheque o pagar, ya que dichas diligencias no constituyen un juicio.47 b.- El abandono del procedimiento en el cuaderno ejecutivo. En caso que se hubieren opuesto excepciones por el ejecutado en el cuaderno ejecutivo, el abandono del procedimiento se rige por las reglas generales, y este podr ser declarado cuando todas las partes que figuren en l hubieren cesado en su prosecucin durante seis meses conforme a lo previsto en el artculo 152 del C.P.C..Debemos tener presente que si existe una pluralidad de ejecutados, aquel ejecutado que no hubiere opuesto excepciones no podr alegar el abandono de acuerdo con las reglas generales dado que el mandamiento de ejecucin y embargo hace las veces respecto de l de sentencia definitiva ejecutoriada.48 c.- El abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio. Con anterioridad a la dictacin de la Ley 18.705, si el ejecutado no haba opuesto excepciones, o habindose opuesto excepciones se haban rechazado por sentencia definitiva ejecutoriada no era posible declarar el abandono del procedimiento por haberse puesto termino al procedimiento. A partir de la modificacin del artculo 153 del C.P.C. por la Ley 18.705, el ejecutado puede solicitar el abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio, luego de haberse dictado sentencia definitiva ejecutoriada que rechace las excepciones del ejecutado o si ste no hubiere

47 C.Ap. Santiago. 13.12.1991. R.D.J. t.88, sec. 2, pg 154. 48 C. Suprema.7.5.1987.R.D.J. t.84, sec 1, pg 45.

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opuesto excepciones, en cuyo caso el mandamiento de ejecucin y embargo hace las veces de sentencia ejecutoriada. Al efecto, dispone el inciso segundo del artculo 153 del C.P.C., que en los procedimientos ejecutivos el ejecutado podr, adems solicitar el abandono del procedimiento, despus de ejecutoriada la sentencia definitiva o en el caso del artculo 472. En este caso, el plazo para declarar el abandono del procedimiento ser de tres aos contados desde la fecha de la ltima gestin til, hecha en el procedimiento de apremio, destinado a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin, luego de ejecutoriada la sentencia definitiva o vencido el plazo para oponer excepciones, en su caso. En el evento que la ltima diligencia til sea de fecha anterior, el plazo se contar desde la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia definitiva o venci el plazo para oponer excepciones. Un ejemplo claro en que se presenta esta situacin seria el caso en el cual se practic el embargo, luego de efectuado el requerimiento de pago, y el ejecutado no opuso excepciones dentro del plazo legal. En este caso, no obstante que el embargo se practic en el cuaderno de apremio con anterioridad al vencimiento del plazo para oponer excepciones, el computo del plazo de los tres aos se debe efectuar desde la fecha en la cual venci el plazo para oponer excepciones. En este caso de abandono del procedimiento, debemos entender por gestiones tiles a realizarse en el cuaderno de apremio todas aquellas actuaciones que manifiestan la decisin del acreedor de obtener el cumplimiento forzado de la obligacin. Como ejemplo de gestiones tiles realizadas en el cuaderno de apremio podemos sealar las siguientes: la solicitud de ampliacin de embargo; la solicitud de retiro de especies; el escrito del martillero presentado al tribunal dndose por notificado de su designacin; el otorgamiento de auxilio de la fuerza pblica para efectuar el retiro de especies; todas las actuaciones tendientes a lograr el remate de los bienes embargados; etc. En cuanto a la oportunidad hasta la cual se puede solicitar el abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio, debemos entender que ello es posible slo hasta que se hubieren adjudicados los bienes embargados, momento en el cual se debe entender terminado el procedimiento de apremio. La solicitud de abandono del procedimiento se tramita como incidente. No obstante, en estos casos, si se declara el abandono del procedimiento sin que medie oposicin del ejecutante, ste no ser condenado en costas. En consecuencia, si el ejecutante no evacua el traslado que se le confiere respecto de la peticin del ejecutado de declarar abandonado el procedimiento por la paralizacin de la tramitacin del cuaderno de apremio o evacua el traslado allanndose a la peticin, el ejecutante no debe ser condenado en costas por el tribunal. En cuanto a los efectos de la declaracin del abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio debe entenderse que pone termino a la tramitacin de ste, por lo que debe procederse a alzar el embargo y restituir los bienes al ejecutado. d.- El abandono del procedimiento en las terceras del juicio ejecutivo. Si sostenemos que las terceras importan un proceso independiente y distinto al juicio ejecutivo, porque se hace valer un conflicto diverso al que se plantea en l, y que dichas terceras se tramitan normalmente en un cuaderno separado del juicio ejecutivo, sin suspender nunca el curso del cuaderno ejecutivo o principal, y slo excepcionalmente generan la suspensin de la tramitacin del cuaderno de apremio, cabria aplicarles a las terceras para declarar su abandono la regla general prevista en el artculo 152 del C.P.C. De acuerdo con ello, proceder que se declare el abandono de la tercera si todas las partes permanecen inactivas en la prosecucin del cuaderno de tercera, transcurridos los seis meses

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contados desde la ultima providencia recada en una gestin til realizada en el cuaderno de tercera. 49 En este caso, debemos entender como demandados en la tercera tanto al ejecutante como al ejecutado para los efectos de solicitar el abandono del procedimiento respecto de la tercera.

11.- PARALELO ENTRE EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO Y EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA.


En primer trmino, el desistimiento de la demanda es un acto jurdico procesal emanado de la voluntad de una las partes del proceso, como es el demandante. En cambio, el abandono del procedimiento es una sancin procesal para la inactividad de todas las partes del proceso, y solo puede ser alegado por parte del demandado. En segundo lugar, el desistimiento de la demanda tiene como titular al sujeto activo, generalmente, el demandante. El abandono del procedimiento slo puede ser solicitado que se declare por el demandado. En tercer lugar, el mandatario judicial del demandante requiere de facultades especiales para desistirse de la demanda, requisito que no se requiere para los efectos de solicitarse el abandono del procedimiento por parte del apoderado del demandado En cuarto lugar, en lo que respecta a los efectos, el desistimiento de la demanda produce la extincin o prdida de las pretensiones que se han hecho valer en el proceso, conjuntamente con todo el procedimiento incoado. El abandono del procedimiento slo produce la prdida del procedimiento, es decir, de la materialidad de lo actuado, pero no de las pretensiones y excepciones que se hubieren hecho valer en l. En quinto lugar, la resolucin que acoge el desistimiento de la demanda produce cosa juzgada sustancial; en cambio, la resolucin que acoge el abandono del procedimiento produce slo cosa juzgada formal.

CAPITULO VIII. EL JUICIO SUMARIO 1. IMPORTANCIA.


La regulacin positiva de este procedimiento sumario, de aplicacin general o especial, se encuentra en el Ttulo XI, artculos 680 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil. Desde un punto de vista legislativo, es notoria la evolucin experimentada en el ordenamiento nacional respecto de este procedimiento, toda vez que a partir de 1930 en adelante el juicio sumario se ha hecho aplicable adems de los asuntos contemplados en el Cdigo de Procedimiento Civil, respecto de muchas otras materias, pudiendo resear a ttulo meramente ejemplar las siguientes: a) La Ley 18. 101, sobre arrendamiento de predios urbanos contemplaba la aplicacin de un juicio sumario con algunas de las modificaciones que en ese cuerpo legal se contemplaban50; b) El texto de la nueva ley de quiebras, que conforma actualmente el Libro IV del Cdigo de Comercio, contempla como regla general, que la tramitacin de todas las cuestiones que se
49 En este sentido se ha declarado que procede declarar el abandono de la tercera de dominio (C. Ap. Stgo. 1.10.1953 R.D.J. t.50, sec 2, pg 56; ) y de la tercera de prelacin ( C. Suprema 23.12.1987.Gaceta Jrdica N 90, pg 54Diciembre 1987. 50 Esta situacin dej de ser as a partir de la dictacin de la Ley 19.866 de 11 de abril de 2003, la que modific

el artculo 8 de la Ley 18.101 establecimiento un nuevo procedimiento especial, eliminando toda remisin al juicio sumario.

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susciten en el juicio de quiebra se sujetar a las reglas de los incidentes (Art. 5). Sin embargo, por excepcin recibe aplicacin el juicio sumario en la tramitacin de la demanda de nulidad y declaracin de incumplimiento del convenio celebrado entre el fallido y los acreedores. (Art. 213, inc. 1); c) El Art. 233 del Cdigo de Minera de 1983 seala en su inciso 1 que "todos los juicios en que se ventilen derechos especialmente regidos por este Cdigo o que recaigan sobre el pedimento, manifestacin, concesin de exploracin o pertenencia y que no tengan sealado otro procedimiento en este cuerpo legal, se tramitarn con arreglo a las normas del juicio sumario". De acuerdo con ello, el procedimiento sumario ha alcanzado una relevancia que supera en su aplicacin ampliamente a cualquiera otro procedimiento por las materias a las cuales ste se ha extendido, salvo al juicio ejecutivo, el que, por razones contingentes, es el ms utilizado en la prctica.

2. DEFINICION.
El juicio sumario es un procedimiento breve y concentrado que, dentro de lo expuesto en el Art. 2 del Cdigo de Procedimiento Civil, ha de considerarse extraordinario, pero que tiene aplicacin general o especial segn sea la pretensin que se haga valer, el que es resuelto mediante una sentencia que puede revestir, segn la pretensin en la cual recae, el carcter de meramente declarativa, constitutiva o de condena. De este concepto podemos hacer el siguiente anlisis: 1. Es un procedimiento breve y concentrado: Esto se demuestra claramente por la existencia de un comparendo de contestacin, de la posibilidad de contestacin verbal, de acceso provisional a la demanda, etc. 2. Es un procedimiento extraordinario: Es un procedimiento extraordinario de acuerdo a lo establecido en el Art. 2 del C.P.C., segn el cual un procedimiento es extraordinario cuando "se rige por las disposiciones especiales que para determinados casos la ley establece". En el caso del juicio sumario, entendemos que ste es extraordinario toda vez que se ha fallado por la jurisprudencia de nuestros tribunales que el nico procedimiento ordinario, comn y general es el juicio ordinario civil de mayor cuanta que regula el Libro II del C.P.C. Sin perjuicio, es menester sealar que algunos autores han sostenido que estaramos frente a un procedimiento comn, puesto que cuando la ley seala en el inciso 1 del art. 680 que el juicio sumario se aplica cuando la accin intentada requiere de una tramitacin rpida para ser eficaz estaramos frente a un caso en que el asunto "se somete a la tramitacin comn ordenada por la ley" (Art. 2). 3. Puede tener aplicacin general o especial. A este aspecto nos referiremos ms adelante al tratar el mbito de aplicacin del juicio sumario. 4. En cuanto a la pretensin deducida y a la sentencia que se obtenga, el procedimiento sumario puede ser declarativo, constitutivo o de condena.

3. AMBITO DE APLICACION DE ESTE PROCEDIMIENTO.

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El procedimiento sumario tiene respecto de su aplicacin dos aspectos claramente diferenciados, pudiendo contemplar un caso de aplicacin general para este procedimiento, y por otra parte, diversos casos en los cuales tiene una aplicacin especial por mandato expreso y especfico del legislador. 1. Aplicacin General. Por una parte, se puede sostener que el juicio sumario constituye un procedimiento extraordinario de aplicacin general, cada vez que concurren los requisitos establecidos en el inc. 1 del Art. 680, o sea, cada vez que " la accin (pretensin) deducida requiera, por su naturaleza, de una tramitacin rpida para que sea eficaz". As, por ejemplo, tratndose de los interdictos posesorios, tenemos que ste tiene una tramitacin extraordinaria, breve y concentrada, pero referida exclusivamente a los inmuebles, sin que sea aplicable a los bienes muebles. Por lo tanto, para el caso de recuperar la posesin de un bien mueble es obvio y conveniente aplicar el juicio sumario en estudio. La concurrencia de los supuestos que hacen aplicable el procedimiento sumario para la tramitacin y resolucin de la pretensin hecha valer en la demanda corresponde efectuarla al rgano jurisdiccional. Aplicando el principio de la pasividad que rige la actividad de los tribunales en el procedimiento civil, para que se d aplicacin a este procedimiento sera menester que el actor solicitare su aplicacin al interponer su demanda, puesto que ste es quien debe ser el primer sujeto que requiera la tramitacin rpida para la eficacia de la pretensin hecha valer. En consecuencia, una demanda podr tramitarse conforme al procedimiento sumario, de acuerdo a la aplicacin general de ste, cuando: a. El actor haya hecho valer una pretensin en su demanda que por su naturaleza requiera de una tramitacin rpida para que sea eficaz; b. Que el actor haya solicitado la aplicacin del procedimiento sumario en su demanda; y c. Que el tribunal dicte una resolucin en la cual expresa o tcitamente haga aplicable el procedimiento sumario para los efectos de tramitar la pretensin hecha valer por el actor. 2. Aplicacin Especial. Adems, el procedimiento sumario tiene una aplicacin especial, esto es, ste debe ser aplicado por mandato expreso y especfico del legislador en los asuntos que se determinan particularmente por el legislador, los cuales estn enumerados en el inc. 2 del Art. 680. De acuerdo con ese precepto, el juicio sumario "deber aplicarse, adems en los siguientes casos: 1. A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariamente, o en otra forma anloga". En todos los cuerpos de derecho sustancial aparece normalmente la expresin "breve y sumariamente", en cuyo caso, recibe aplicacin el procedimiento en estudio. Como ejemplos de los casos en los cuales la ley ordene proceder breve o sumariamente se han sealado los casos de los artculos 271, 612 y 754 del C.P.C. 2. A las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar";

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Hemos de hacer un alcance prctico ante este numeral: las cuestiones sobre deslindes tambin se tramitan conforme a las reglas del juicio sumario, puesto que en el Cdigo Civil tales asuntos estn comprendidos en las servidumbres (aparcera, mediera, etc. ) De acuerdo con ese precepto legal, se contempla la aplicacin especial del procedimiento sumario slo respecto de las servidumbres naturales y legales, pero no respecto de las voluntarias. Sin embargo, respecto de las servidumbres voluntarias es posible contemplar la aplicacin del juicio sumario en virtud a lo establecido en el inciso 1 del art. 680. 3 A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artculo 697"; Es menester, a este respecto, efectuar una importante distincin segn sea el origen de los honorarios. Si stos son causados en juicio, se aplica el breve procedimiento del Art. 697, en cuya virtud " cuando el honorario proceda de servicios profesionales prestados en juicio, el acreedor podr, a su arbitrio, perseguir su estimacin y pago con arreglo al procedimiento sumario, o bien interponiendo su reclamacin ante el tribunal que haya conocido en la primera instancia del juicio. En este ltimo caso, la peticin ser substanciada y resuelta en la forma prescrita para los incidentes". Este procedimiento especial incidental de cobro de honorarios se aplica tambin a los peritos como, por ejemplo, sera el caso del arquitecto que emite un informe en esta calidad dentro de un juicio civil. La aplicacin del procedimiento incidental es opcional, puesto que depende de la solicitud que en tal sentido debe formular el sujeto que pretende cobrar los honorarios por servicios profesionales prestados en juicio; y se tramita ante el tribunal que conoci de la causa que los origina en primera instancia, debiendo la demanda notificarse personalmente. Ahora bien, si se persiguen honorarios no causados en un juicio o un procedimiento judicial cualquiera, recibe aplicacin nicamente el procedimiento sumario. 4 A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre los representantes legales y sus representados; En este nmero se contemplan claramente dos situaciones diversas: a. La primera, es la que dice relacin con el juicio destinado a obtener la remocin de un guardador. La accin de remocin de un guardador es aquella dirigida a obtener que se prive judicialmente del cargo de tutor o curador a una persona, cuando exista causa legal que lo justifique (Art. 539 C.C. ). El ejercicio de esa accin de remocin corresponde a las personas sealadas en el artculo 542 del Cdigo Civil. b. La segunda, es la que dice relacin con el juicio que se suscite entre representantes legales y sus representados. El artculo 43 del C. Civil establece los casos de representacin legal dentro de ese cuerpo legal. Cualquiera sea la accin y el carcter de demandante o demandados que tengan el representante legal o su representado dentro del proceso, la ley contempla la aplicacin del procedimiento sumario para los efectos de la resolucin del conflicto, a menos que la ley tenga contemplado un procedimiento especial como ocurre con el juicio de alimentos.

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5 A los juicios sobre separacin de bienes; En el caso que la mujer se encuentre casada bajo el rgimen de sociedad conyugal, ella puede demandar la separacin judicial de bienes del marido por la concurrencia de alguna de las causales contempladas en el artculo 155 del Cdigo Civil. La sentencia que acoge la demanda de separacin judicial de bienes pone trmino a la sociedad conyugal de acuerdo a lo previsto en el artculo 1.764 N 3 del Cdigo Civil. Este Nmero 5 del artculo 680 fue derogado por el artculo 123 N 1 de la Ley 19.968, de 30 de agosto de 2004, vigente desde el 1 de octubre de 2005, puesto que esa materia pas a ser competencia de los tribunales de familia ( art. 8 N 15 de la Ley 19.968) y se tramita conforme al procedimiento ordinario contemplado en el Titulo III de esa Ley. ( arts 9 y sgtes). 6 A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario; Tratndose de ambos actos jurdicos, se ha dudado de su naturaleza contractual. Mientras en uno, la voluntad no aparece manifestada con limpieza; en el otro, casi no concurre. El depsito necesario se encuentra regulado en el artculo 2236 del Cdigo Civil. Por otra parte, debemos recordar que el comodato toma el ttulo de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin de la cosa en cualquier tiempo de conformidad a lo prescrito en el artculo 2194 del Cdigo Civil. Adems, se entiende que existe comodato precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija tiempo para su restitucin. (Art. 2195 inc. 1 C.C. ) Finalmente, constituye tambin comodato precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo. (Art. 2195 inc. 2 C.C. ) . 7 A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas en virtud de lo dispuesto en el artculo 2515 del Cdigo Civil"; Este numeral dio una solucin prctica al problema de la transformacin de la prescripcin de corto tiempo en una prescripcin de largo tiempo. Es el caso del juicio de cobro de pesos que pudo ser ejecutivo y no lo fue porque oper la prescripcin de la accin ejecutiva de tres aos. En tal caso recibe aplicacin el juicio sumario y no el juicio ordinario para el cobro de la obligacin que dej de ser ejecutiva por el transcurso del plazo de tres aos, pero que subsiste como ordinaria. 8 A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la ley o el contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 696; y". Con el juicio sumario no se puede perseguir la cuenta misma, sino que solamente la declaracin judicial acerca de la existencia de la obligacin de rendir la cuenta. El juicio de cuentas propiamente tal est reglamentado en los artculos 693 y siguientes del Cdigo. Finalmente, es menester tener presente que, de acuerdo al Cdigo Orgnico de Tribunales, "las cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta del gerente o del liquidador de las sociedades comerciales y los dems juicios sobre cuentas" son materias de arbitraje forzoso (Art. 227, N3), y que, de acuerdo a jurisprudencia unnime, ese tipo de arbitraje slo nace cuando las cuentas han sido objetadas por la parte a quien se rinden. 9 A los juicios en que se ejercita el derecho que concede el artculo 945 del Cdigo Civil para hacer cegar un pozo".

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En la actualidad, el Art. 945 del Cdigo Civil se encuentra orgnicamente derogado. Todo lo relativo a los derechos de aguas est regido por el Cdigo de Aguas. La referencia al citado artculo 945 debe entenderse efectuada al artculo 65 del Cdigo de Aguas. Finalmente, cabe sealar que dentro de la estructura del Cdigo de Procedimiento Civil encontramos dos artculos que hacen aplicables el juicio sumario, no obstante no encontrarse enunciados en el inc. 2 del Art. 680. Tales materias son: a) El procedimiento de divorcio temporal se tramita de acuerdo a las reglas del juicio sumario: "El juicio sobre divorcio temporal se someter a los trmites del procedimiento sumario" del Art. 754 C.P.C. Este artculo 754 fue derogado por la Ley 19.947, pasando esa materia a ser competencia de los tribunales de familia ( art. 8 N 16 de la Ley 19.968), la que se tramita conforme al procedimiento ordinario contemplado en el Titulo III de esa Ley. ( arts 9 y sgtes), con las moficaciones contenidas en las reglas especiales de la Ley 19.947. b) La demanda de jactancia (Art. 271 C.P.C. ) La distincin que hemos hecho entre los casos de aplicacin del juicio sumario contemplada en el inciso 1 (aplicacin general) y en los del inciso 2 (aplicacin especial), no es asunto que carezca de importancia. En primer lugar, tiene importancia para los efectos de determinar su aplicacin. Tratndose de un caso de aplicacin general ella corresponde que sea determinada por el tribunal de primera instancia. En cambio, tratndose de la aplicacin especial ella es efectuada por el legislador, y su aplicacin es obligatoria para el tribunal y las partes. En segundo lugar, resulta trascendente la distincin, puesto que slo respecto de los casos en que el procedimiento sumario tiene una aplicacin general rige el Art. 681, esto es, puede solicitarse y obtenerse que el tribunal acceda al cambio o sustitucin del procedimiento de sumario a ordinario y viceversa. En los casos en que procede la aplicacin especial del juicio sumario nunca puede tener lugar su sustitucin a juicio ordinario, y si se hubiere aplicado el juicio ordinario para su tramitacin lo actuado sera nulo por no haberse dado aplicacin por el tribunal al procedimiento sumario que especialmente se contempla para tal efecto..

4. CARACTERISTICAS.
El procedimiento sumario presenta las siguientes caractersticas: 1) La ley quiere que sea un procedimiento RAPIDO, que se reduce en sus trmites a una demanda con su notificacin, una audiencia de discusin y conciliacin obligatoria, una fase probatoria cuando haya lugar a ella, la que se rinde conforme a las reglas de los incidentes, la citacin para or sentencia y sentencia misma. La expedicin del procedimiento sumario se ha visto reforzado con dictacin de la Ley N 18.705 de 24 de mayo de 1988, la que incorpor a este procedimiento el trmite de la citacin para or sentencia. En efecto, la mencionada ley, al respecto, modific los siguientes artculos del C.P.C. : el artculo 683 inc. 2 parte final: "Con el mrito de lo que en ella se exponga, se recibir la causa a prueba o se citar a las partes para or sentencia. "El artculo 685: "No deducindose oposicin, el tribunal recibir la causa a prueba, o citar a las partes para or sentencia, segn lo estime de derecho. "El artculo 687: "Vencido el trmino probatorio, el tribunal, de inmediato, citar a las partes para or sentencia.. Y el artculo 688, el cual en su inciso segundo seala: "La sentencia definitiva deber dictarse en el plazo de los diez das siguientes a la fecha de la resolucin que cit a las partes para or sentencia..

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Antes de esta reforma, al no existir resolucin de citacin para or sentencia que importa la clausura del debate, y al discutirse sobre la fatalidad o no fatalidad del trmino probatorio para todos los medios de prueba, el juicio sumario poda alargarse "ad eternum", ya que bastaba con que una de las partes (normalmente el demandado) , dilatare la presentacin de los medios de prueba, para que se retardare la dictacin de la sentencia definitiva en la causa. Todo lo anterior se corrobora con un fundamento histrico en el cual basa la celeridad que el legislador quiso dar al juicio sumario. En efecto, encontramos en el Mensaje con el que el Presidente de la Repblica envi el Proyecto de Cdigo al Congreso claramente dicho propsito, al sealarnos que " a una necesidad anloga (una tramitacin sencilla y breve en la distribucin de aguas comunes) se atiende con el procedimiento sumario en aquellos casos en que la ley (Art. 680, inc. 2, Art. 271 y 754 del C.P.C. ) o la naturaleza del derecho discutido (Art. 680, inc. 1) requieren un pronto fallo. " 2) El procedimiento sumario puede ser declarativo, constitutivo o de condena, segn sea la pretensin hecha valer en la demanda y sobre la cual se pronunciar la sentencia. La sentencia es declarativa cuando se limita a establecer o reconocer derechos o situaciones jurdicas pre-existentes. La sentencia ser constitutiva cuando establece un estado jurdico nuevo. Finalmente, la sentencia ser de condena cuando lleva en si misma una prestacin que normalmente es de dar, hacer o no hacer. 3) En el procedimiento sumario recibe aplicacin el principio formativo del procedimiento de la CONCENTRACION: En la audiencia del procedimiento sumario (comparendo) el demandado debe hacer valer toda clase de defensas, sin importar cul sea su naturaleza (Art. 690), y todos los incidentes y cuestiones accesorias que se funden en circunstancias ocurridas con anterioridad. Tratndose del trmite de la conciliacin obligatoria introducido por la Ley 19. 334, ste debe verificarse tambin la audiencia de contestacin de la demanda, una vez que se haya evacuado ese trmite, conforme a lo previsto en el inciso 2 del artculo 262 del C.P.C. De este modo, todo el contradictorio y las gestiones obligatorias de conciliacin se concentran en el comparendo de discusin, por lo que todo lo que quede fuera de l no podr hacerse valer despus, salvo que se funde en una circunstancia posterior a la audiencia. De ah que se haya fallado que "no puede ampliarse la demanda en el juicio sumario despus de efectuado el comparendo. "51 La concentracin tambin recibe aplicacin en el sentido de que en la sentencia definitiva se resuelven todas las cuestiones suscitadas, salvo que se haya hecho valer la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal, en cuyo caso, debe haber un inmediato pronunciamiento. En este sentido, se ha declarado que procede revocar de oficio la resolucin emitida en la audiencia de estilo de un procedimiento sumario, recada en la excepcin de falta de personera de quien comparece por el demandante, puesto que conforme al artculo 690 del Cdigo de Procedimiento Civil, dicha resolucin debi dejarse para sentencia definitiva. 52 4) En el procedimiento sumario se consagra legalmente la aplicacin el principio de la oralidad. El legislador, para que el procedimiento en estudio cumpliera su objetivo en cuanto a su rapidez y concentracin, quiso que se desarrollara oralmente. Sin embargo, luego niega la exclusividad en la aplicacin de la oralidad en el Art. 682 al expresar que "el procedimiento sumario ser

51 52

Corte Suprema, Revista de Derecho y Jurisprudencia. ,t. 27, sec. 1, p. 229. Corte de Apelaciones de Santiago. 4. 4. 1997. Gaceta Jurdica. Ao 1997. Abril N 202. Pg. 81.

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verbal; pero las partes podrn, si quieren, presentar minutas escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulen". En la prctica no se da dicha oralidad pretendida por el legislador. En efecto, la demanda se presenta por escrito ante la Corte de Apelaciones respectiva para su distribucin ante uno de los jueces de letras asiento de Corte. Adems, la mayora de los abogados proceden a contestar la demanda por escrito en la audiencia y solicitan que ella se tenga como parte integrante de ese comparendo de discusin. 5) En el procedimiento sumario procede el cambio o substitucin de procedimiento a juicio ordinario, cuando es de aplicacin general (inc. 1 art. 680) y nunca cuando es de aplicacin especial. El legislador faculta a cualquiera de las partes para solicitar el cambio de procedimiento, de sumario a ordinario y viceversa. En verdad, una norma de esta caracterstica debiera estar contemplada dentro del juicio ordinario y no en el juicio sumario. "En los casos del inciso primero del artculo anterior, iniciado el procedimiento sumario podr decretarse su continuacin conforme a las reglas del juicio ordinario, si existen motivos fundados para ello. Asimismo, iniciado un juicio como ordinario, podr continuar con arreglo al procedimiento sumario, si aparece la necesidad de aplicarlo. La solicitud en la que se pide la substitucin de un procedimiento a otro se tramitar como incidente". (Art. 681 C.P.C. ) En cuanto a la oportunidad para promover este incidente nada ha dicho el legislador, por lo que se estima que ella debe presentarse en cualquier estado del juicio y una vez que concurran los motivos fundados para sustituir el procedimiento sumario a uno ordinario o cuando apareciere a necesidad de sustituir el ordinario por el sumario. Algunos han sostenido una tesis mas restringida, sealando que la sustitucin de sumario a ordinario debera solicitarse en la audiencia de discusin; y que el cambio de procedimiento de ordinario a sumario debera ser requerido como excepcin dilatoria y antes de la contestacin de la demanda. Este incidente tiene el carcter de previo y especial pronunciamiento, y debe ser por ello tramitado en la misma pieza de autos y ser resuelto previamente y no en la sentencia definitiva como es la regla general respecto de los incidentes en el juicio sumario. La resolucin que accede a la sustitucin del procedimiento slo produce efectos para futuro, no afectando los actos que se hubieren realizado con anterioridad de acuerdo con las normas del procedimiento sustituido. Finalmente, debemos reiterar que no procede en caso alguno la sustitucin o cambio del procedimiento sumario a ordinario en los casos en que aqul reciba aplicacin especial por encontrarnos en algunos de los casos enumerados en el inciso 2 del artculo 680 del C.P.C. 6) Durante el juicio sumario puede accederse PROVISIONALMENTE A LA DEMANDA, lo cual es absolutamente inusual en nuestra legislacin. (Art. 684) . El demandante puede pedir en la audiencia que se acceda provisionalmente a la demanda, pero siempre que se cumplan dos requisitos copulativos, a saber: a) Que la audiencia se desarrolle en rebelda de la parte demandada, y b) Que el demandante invoque fundamentos plausibles.

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El demandado, posteriormente, puede apelar u oponerse a la aceptacin provisional de la demanda, pero ni en una u otra situacin se suspende el cumplimiento de la sentencia. 7) En el procedimiento sumario procede la citacin de los parientes, norma extraa en cuanto a su ubicacin puesto que debiera encontrarse dentro de las disposiciones comunes a todo procedimiento del Libro I del C.P.C. En efecto, la citacin de parientes es aplicable a mltiples procedimientos (contenciosos y no contenciosos) en que estn envueltos los menores y, por regla general, en la designacin de tutor o curador. Esta audiencia a los parientes se encuentra en el Art. 689, precepto que seala: "Cuando haya de orse a los parientes, se citar en trminos generales a los que designa el artculo 42 del Cdigo Civil, para que asistan a la primera audiencia o a otra posterior, notificndose personalmente a los que pueden ser habidos. Los dems podrn concurrir an cuando slo tengan conocimiento privado del acto. Compareciendo los parientes el tribunal les pedir informe verbal sobre los hechos que considere conducentes. Si el tribunal nota que no han concurrido algunos parientes cuyo dictamen estime de influencia y que residan en el lugar del juicio, podr suspender la audiencia y ordenar que se les cite determinadamente". En la prctica, no se utiliza como debiera ocurrir legalmente. A los padres se les notifica personalmente, al resto debiera notificarse por avisos ya que es difcil ubicarlos a todos. En el hecho, la audiencia se realiza con los parientes que asistan, notificndose personalmente a los que se conozca. 8. En el juicio sumario los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma audiencia de discusin, conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de sta. (art. 690 inc. 1. ) De acuerdo con ello, la sentencia definitiva debe pronunciarse sobre la accin deducida y los incidentes, o slo sobre stos, cuando sean previos o incompatibles con aquella. Si el incidente se funda en un hecho generado con posterioridad a la audiencia deber promoverse por la parte tan pronto llegue el hecho a conocimiento de la parte que lo promueva segn la regla general contenida en el artculo 85, sin perjuicio de resolverlo en la sentencia definitiva conforme a lo prescrito en el artculo 690. 9. En el juicio sumario procede, como regla general, que se conceda la apelacin en el slo efecto devolutivo y no en ambos efectos, respecto de las resoluciones que se dictan dentro de l. La regla general es que se conceda la apelacin respecto de todas las resoluciones que se dicten dentro del juicio sumario en el slo efecto devolutivo, segn se desprende de lo expuesto en el inc. 2 del Art. 691 del C.P.C., situacin que en la actualidad tratndose de las sentencias interlocutorias, autos y decretos no se aparta de la regla general contemplada en el N 2 del artculo 194, luego de la modificacin que se introdujera a este precepto por la Ley 18. 705, de 24 de mayo de 1988. Sin embargo, se contemplan en ese precepto legal dos situaciones excepcionales en las cuales es procedente que se conceda el recurso de apelacin en ambos efectos y no en el slo efecto devolutivo, siendo estas las relativas a los recursos de apelacin que se interponen en contra de: a. La resolucin que dispone el cambio de juicio ordinario a sumario. b. La sentencia definitiva, cualquiera sea la parte que intente el recurso.

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Al efecto, el artculo 691, en su inciso 1 prescribe que "la sentencia definitiva y la resolucin que d lugar al procedimiento sumario en el caso del inciso 2 del artculo 681, sern apelables en ambos efectos, salvo que, concedida la apelacin en esta forma, hayan de eludirse sus resultados." Debemos recordar que el artculo 194, N 1 del Cdigo nos seala que cuando es el demandado el que apela, dicho recurso slo habr de concederse en el efecto devolutivo. Existen aqu una contradiccin entre ambos preceptos respecto del recurso de apelacin que deduce el demandado respecto de la sentencia definitiva, debiendo establecerse cual de ellos debe primar. En la especie, se ha estimado que debe primar el artculo 691 por sobre el 194, puesto que aqul es especial respecto de ste. Al efecto, se ha declarado que de conformidad con lo que dispone el N 1 del artculo 194 del Cdigo de Procedimiento Civil, las apelaciones deducidas respecto de las resoluciones dictadas en contra del demandado en los juicios ejecutivos y sumarios se conceden en el solo efecto devolutivo. Lo anterior significa que en el concepto resolucin se incluyen las sentencias definitivas. No obstante lo aseverado precedentemente, el artculo 691 del mismo Cdigo, que reglamenta el recurso de apelacin en el juicio sumario, dispone que ste debe concederse en ambos efectos cuando se trata de sentencia definitiva y de la resolucin que d lugar al procedimiento sumario; a su vez, esta norma establece una excepcin respecto de aquellas sentencias o resoluciones cuando concedida la apelacin en esa forma, hayan de eludirse sus resultados. En consecuencia, la sentencia definitiva que se dicta contra el demandado determina que el recurso de apelacin debe concederse en ambos efectos, correspondiendo acceder al recurso de hecho que haba concedido el recurso sealado, en el solo efecto devolutivo. 53 La apelacin se tramita en segunda instancia igual que la de los incidentes, o sea, la primera resolucin que dictar el tribunal de alzada ser "autos en relacin". 10. En el juicio sumario el tribunal de segunda instancia posee un mayor grado de competencia para la dictacin de la sentencia definitiva que en el juicio ordinario. El Art. 692 del C.P.C. seala un grado mucho mayor de competencia para el tribunal de segunda instancia en el juicio sumario que el general que existe para el conocimiento y fallo del recurso de apelacin por el tribunal de segunda instancia respecto de los otros procedimientos civiles. En Chile existen tres situaciones o grados de competencia y fallo del tribunal de segunda instancia: 1. Primer grado de competencia: Sobre la materia, nos seala el Art. 170 del C.P.C. que "las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn: 6) La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas". Este principio aparece ratificado por lo que establece el artculo 160 del C.P.C. al sealarnos al respecto que " las sentencias se pronunciarn conforme al mrito del proceso y no podrn extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo cuando las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de oficio".

53 Corte Apelaciones de Antofagasta. 9. 8. 1993. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo XC. 2 parte. Sec. 2. Pg. 17 y sgtes.

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Este primer grado de competencia constituye la norma general aplicable al juicio ordinario y a todo procedimiento que no tenga una disposicin especial. El tribunal de segunda instancia no puede resolver sino las acciones y excepciones que se hubieren discutido por las partes en la primera instancia y que se hubieren resuelto en el fallo de primera instancia. En trminos ms simples, el tribunal de segunda instancia slo puede pronunciarse sobre las acciones y excepciones que se hubieren hecho valer por las partes en la primera instancia y que se hallarn comprendidas en la sentencia de primera instancia. Si el tribunal de segunda instancia llegara a pronunciarse acerca de acciones y excepciones que no se hubieren discutido en la primera instancia y resuelto por la sentencia definitiva dictada en ella, incurrir en el vicio de ultrapetita. Sin embargo, existen dos situaciones excepcionales en las cuales el tribunal de segunda instancia podra entrar a pronunciarse respecto de acciones y excepciones que no se encontraren resueltas en el fallo de primera instancia, siendo ellas a saber: a) Cuando el tribunal de primera instancia haya dejado de resolver una accin o excepcin por ser incompatible con la acogida o resuelta. Al efecto, se establece en el artculo 208 del C.P.C. que "podr el tribunal de alzada fallar las cuestiones ventiladas en primera instancia y sobre las cuales no se haya pronunciado la sentencia apelada por ser incompatibles con lo resuelto en ella, sin que se requiera nuevo pronunciamiento del tribunal inferior"; y b) Cuando el tribunal, por norma legal expresa, se encuentre obligado o pueda efectuar declaraciones de oficio. Al efecto, se establece en el artculo 209 del C.P.C. que "del mismo modo podr el tribunal de segunda instancia, previa audiencia del ministerio pblico, hacer de oficio en su sentencia las declaraciones que por la ley son obligatorias a los jueces, aun cuando el fallo apelado no las contenga". Entre estas declaraciones que el tribunal puede hacer de oficio estn: b. 1. La declaracin de su propia incompetencia (absoluta) : b. 2. La declaracin de nulidad absoluta cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato, etc. Cualquier fallo en que el tribunal de segunda instancia exceda la rbita de competencia contemplada en los artculos 160, 170 N 6, 208 y 209 trae como consecuencia la concurrencia de un vicio (ultrapetita) , que habilita para interponer un recurso de casacin en la forma en contra de la sentencia pronunciada por el tribunal de segunda instancia. 2. Segundo grado de competencia: El segundo grado de competencia y fallo lo encontramos, precisamente, en el juicio sumario, al sealarnos el artculo 692, que "en segunda instancia, podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse, por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado". En consecuencia, en el juicio sumario el tribunal de alzada puede pronunciarse sobre todas las cuestiones debatidas en primera instancia y no slo respecto de aquellas que se contengan en el fallo apelado. Para que el tribunal de segunda instancia posea competencia para conocer y pronunciarse sobre las acciones y excepciones basta con que ellas se hayan deducido en la primera instancia, aun cuando el fallo dictado en ella no se hubiere pronunciado a su respecto.

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En consecuencia, el fallo de segunda instancia no es nulo si, a peticin de parte, el tribunal se pronuncia sobre una cuestin no resuelta por el fallo de primera instancia, pero sobre la cual si hubiere recado discusin en dicha instancia. Finalmente, es importante resaltar que sin mediar solicitud de parte no puede entenderse que el tribunal de segunda instancia posee este mayor grado de competencia, por lo que de no existir dicha peticin y ejercerse por el tribunal de alzada este mayor grado de competencia incurrir en la sentencia de segunda instancia que dicte en el vicio de ultrapetita. Es por ello que es conveniente presentar un escrito solicitando expresamente al tribunal de alzada que se resuelvan tales acciones o excepciones en que recay debate, pero que no fueron resueltas por el tribunal de primera instancia, y no formular una simple peticin oral en el alegato de la cual podra no quedar constancia alguna. 3. Tercer grado de competencia: Este se encuentra en el Cdigo de Procedimiento Penal, donde se ampla notablemente el grado de competencia del tribunal de segunda instancia y se atena el vicio de ultrapetita. Al efecto, el Art. 527 del C.P.C. prescribe que "el tribunal de alzada tomar en consideracin y resolver las cuestiones de hecho y las de derecho que sean pertinentes y se hallen comprendidas en la causa, aunque no haya recado discusin sobre ellas ni las comprenda la sentencia de primera instancia". Este es el grado ms amplio de competencia del tribunal de segunda instancia conociendo del recurso de apelacin en nuestro ordenamiento jurdico, puesto que en l no es necesario que las cuestiones de hecho y de derecho hayan sido debatidas y comprendidas en el fallo de primera instancia, sino que basta con que ellas sean pertinentes y se hallen comprendidas en la causa. De este modo, el tribunal puede jugar con toda la figura delictiva pertinente, por ejemplo, puede acusar por robo y condenar por robo con homicidio, etc. De all que la ultrapetita tiene un alcance mucho ms restringido en materia penal que en materia civil, puesto que ella se configura slo cuando la sentencia se extienda a puntos inconexos con los que hubieren sido materia de la acusacin o defensa. (Art. 541 N 10 del C. P. P. ) .

5. TRAMITACION.
1. El juicio sumario puede comenzar por medida prejudicial o por demanda (Art. 253 en relacin con el Art. 3 del C.P.C. ) . Cuando el juicio comienza por medida prejudicial no se utiliza respecto de la demanda - cuando sea aplicable- la regla de la distribucin de causas. La demanda se presenta ante el mismo tribunal que conoci de la medida prejudicial. Si bien el juicio sumario es oral, las partes pueden presentar minutas, con lo que el principio de la oralidad se ve menoscabado. La demanda escrita debe contener los siguientes requisitos: 1. Los comunes a todo escrito (Art. 30 y ss. ) ; 2. Los comunes a toda demanda (Art. 254) y 3. Las reglas de comparecencia en juicio, salvo las excepciones legales (Ley 18. 120) , fundamentalmente, el patrocinio y poder. La providencia que sobre la demanda recae depende de si el demandado se encuentra o no en el lugar del juicio.

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a) Si se encuentra en el lugar del juicio: La resolucin ser, simplemente, "vengan las partes al comparendo (o audiencia) de discusin y conciliacin el quinto da hbil a . . . . . horas, contando desde la ltima notificacin". Este plazo es inamovible. b) Si no se encuentra en el lugar del juicio: El plazo de cinco das se ampla con todo el aumento que corresponda en conformidad al art. 259 del C.P.C. "Esta regla fluye de lo establecido en el inciso 1 del artculo 683, el que seala sobre la materia:" Deducida la demanda, citar el tribunal a la audiencia del quinto da hbil despus de la ltima notificacin, amplindose este plazo, si el demandado no est en el lugar del juicio, con todo el aumento que corresponda en conformidad a lo previsto en el artculo 259. Adems, cabe tener presente que el tribunal, si lo estima necesario o la ley as lo establece, puede ordenar que se cite a la audiencia al oficial del ministerio pblico y al defensor de ausentes. " Prescribe al efecto, el artculo inc 2 del art. 683 del C.P.C. , que " a esta audiencia concurrir el defensor pblico, cuando deban intervenir conforme a la ley, o cuando el tribunal lo juzgue necesario. Con el mrito de lo que en ella se exponga, se recibir la causa a prueba o se citar a las partes para or sentencia". Por la Ley 19.806, publicada en el Diario Oficial de 30 de Mayo de 2002, se elimin la citacin al oficial del ministerio pblico, lo que en la practica era de rarsima ocurrencia. Cabe hacer notar que el Art. 683, inc. 1 no habla de notificacin al demandado, sino que de ltima notificacin". As, puede ocurrir que la ltima notificacin le sea practicada al demandante, porque, pese a la norma de la notificacin de la demanda a ste por el estado diario, los tribunales pueden no haberla efectuado. En la prctica, el receptor da por notificado personalmente al demandante y despus notifica al demandado, pero cabe la posibilidad de que primero notifique a ste y despus notificar a aqul. El asunto no carece de importancia, porque los plazos se cuentan en forma distinta, pudiendo, incluso, quedar el demandado rebelde. Por otra parte, cabe hacer presente que en el juicio sumario slo cabe el aumento del termino de emplazamiento conforme a la tabla respectiva cuando el demandado se encuentra fuera del lugar del juicio, y que no cabe el aumento de los tres das contemplado en el inciso segundo del artculo 258 del C.P.C. 2. La audiencia o comparendo de discusin y conciliacin. A este respecto es menester distinguir dos situaciones: 2. 1. A la audiencia concurren ambas partes: En este caso, el demandante ratificar su demanda y pedir que sea acogida en todas sus partes. El demandado puede defenderse oralmente, caso en el cual habr de dejarse constancia en acta. Conforme el Art. 690, se aplica el principio formativo del procedimiento de la concentracin. En consecuencia "los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma audiencia, conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de sta. La sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o slo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con aqulla". Todo incidente, excepcin o defensa debe necesariamente hacerse valer en la audiencia y no existe otra oportunidad procesal para hacerlo. No reciben aplicacin, por tanto, las denominadas "excepciones mixtas o anmalas" del juicio ordinario.

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Una vez producida la defensa del demandado, el Tribunal debe llevar a cabo el ofrecimiento de la conciliacin obligatoria, y no producindose ella totalmente , pone trmino a la audiencia; quedando en resolver si recibe la causa a prueba o citar a las partes para or sentencia, segn si existen o no hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos (Art. 683, inc. 2) . Sabemos que en el juicio ordinario, el demandado, adems de contestar la demanda, puede reconvenir. Se discute en doctrina si la institucin de la "reconvencin", puede o no tener aplicacin en el juicio sumario. Algunos han sostenido, para hacer procedente la reconvencin, que las disposiciones del procedimiento ordinario son supletorias a las de los dems procedimientos especiales en la medida que no exista oposicin. As, las reglas de la reconvencin son comunes y supletorias y no existira ninguna norma que estuviera en contravencin a las mismas tratndose del juicio sumario. Pensamos que en el juicio sumario no cabe aplicar la reconvencin, porque: a) No est reglamentada especialmente respecto del procedimiento en comento; b) Las reglas del juicio ordinario respecto de la reconvencin son inaplicables al procedimiento sumario, porque ste carece de los trmites de rplica y dplica indispensables para que el mecanismo de la reconvencin opere. c) En los ltimos aos se han dictado dos leyes que confirman esta tesis. Tales leyes son la Ley 18. 101 sobre arrendamiento de predios urbanos, y el Cdigo del Trabajo en sus artculos 410, 411 y 412, normativas que consagran expresamente la existencia de la reconvencin. Especial inters reviste la primera ley, puesto que hace aplicable el procedimiento sumario, y carecera de efecto que hubiere contemplado expresamente la reconvencin respecto del procedimiento de arrendamiento de predios urbanos si ella procediera conforme a las reglas generales de sumario. Incluso dentro de la estructura del Cdigo de Procedimiento Civil, en el juicio ordinario de menor cuanta, que carece de los trmites de rplica y dplica, el legislador seal expresamente la procedencia de la reconvencin, situacin que no habra sido necesaria de ser la reconvencin procedente conforme a la aplicacin supletoria del juicio sumario como se sostiene para hacerla procedente respecto del juicio sumario. d) Esta tesis acerca de la improcedencia de la reconvencin ha sido reconocida por nuestra jurisprudencia al sealarnos que "al demandado de comodato precario no le es dable solicitar para el evento que se acoja la demanda- que se le paguen los edificios y plantaciones, pues ello importa una accin reconvencional que no procede ejercitar en el juicio sumario". 54 2. 2. La audiencia se verifica en rebelda del demandado: Si el demandado no concurre a la audiencia sealada, el tribunal deber tener por evacuada la contestacin de la demanda y por efectuado el llamado a conciliacin obligatoria en rebelda del demandado, y examinar los autos para los efectos de determinar si existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos para los efectos de dictar la resolucin que reciba la causa a prueba. La ley franquea al demandante una posibilidad que es enteramente excepcional dentro de la estructura procesal nacional. En efecto, el demandante puede, en rebelda del demandado y existiendo motivo o fundamento plausible, solicitar al tribunal que se acceda provisionalmente a la demanda. Al efecto, establece el inciso 1 del artculo 684 que "en rebelda del demandado, se recibir a prueba la causa, o si el actor lo solicita con fundamento plausible, se acceder provisionalmente a lo pedido en la demanda" "Art. 684, inc. 1) .
54 Corte Suprema, Revista de Derecho y Jurisprudencia. , t, 61, sec. 1, p. 272.

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En la prctica, esta va es poco utilizada. Frente a esta solicitud y la resolucin que la accede provisionalmente a la demanda, el demandado puede optar por seguir uno de dos caminos: a) Apelar de la resolucin que accede provisionalmente a la demanda, recurso que se concede en el solo efecto devolutivo y que, por esto, causa ejecutoria (Art. 691, inc. 2) . b) Formular oposicin a la resolucin que accede provisionalmente a la demanda. Tal oposicin debe ser fundada y el demandado debe hacerla valer dentro del plazo de cinco das, contados desde que se notifica la resolucin que accede provisionalmente a la demanda. La oposicin no suspende el cumplimiento de la resolucin dictada. Si el demandado formula la oposicin, el tribunal cita a una nueva audiencia para el quinto da hbil despus de la ltima notificacin. Este comparendo, al igual que el anterior, tambin es de discusin, pero sin alterar la condicin jurdica de las partes: el que fue demandante lo sigue siendo y el que fue demandado pertenece en tal calidad. Tampoco se altera la carga de la prueba. Esta segunda audiencia es exclusivamente de discusin y el demandado debe fundamentar el por qu, a su juicio, no proceda acceder provisionalmente a la demanda. Ya no puede defenderse respecto del fondo del juicio, porque el derecho para hacerlo ha precludo al no haber concurrido a la primera audiencia. En consecuencia, esta segunda audiencia es de discusin, pero restringida, ya que slo se discutir la procedencia o improcedencia de la resolucin que accede provisionalmente a la demanda. Si el demandado no formula oposicin dentro del plazo legal, el tribunal recibir la causa a prueba, o citar a las partes para or sentencia. En efecto, prescribe el Art. 685 que "no deducindose oposicin, el tribunal recibir la causa a prueba, o citar para or sentencia, segn lo estime de derecho". En este estadio procesal es conveniente dilucidar los siguientes problemas: a) Es compatible la oposicin con el recurso de apelacin? pueden interponerse conjuntamente la oposicin y la apelacin? La ley nada dice al respecto, y en su silencio aparentemente no se aprecia incompatibilidad alguna para hacerse valer ambos medios de impugnacin. Sin embargo, resultara absurdo intentarlas conjuntamente dado que si el juez acepta la oposicin ya no existira la resolucin que accede provisionalmente a la demanda, y no habr de que apelar. En consecuencia, cabra entender que el ejercicio de una de esas facultades genera la extincin de la otra derivada de la preclusin, por el ejercicio de una facultad incompatible. b) Cul es la naturaleza jurdica de la resolucin que acoge provisionalmente la demanda? Esta resolucin produce los mismos efectos que la sentencia definitiva, mas, en realidad, de acuerdo a la clasificacin del Art. 158 del C.P.C. , se tratara de una resolucin inclasificable. 3. La resolucin que recibe la causa a prueba y el trmino probatorio: Seala el Art. 686 que "la prueba, cuando haya lugar a ella, se rendir en el plazo y en la forma establecidas para los incidentes". La resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio sumario se notifica por cdula, dado que, de acuerdo a la jurisprudencia de nuestros tribunales, esta resolucin es previa a la prueba misma y, por tanto, no quedara incluida dentro de las expresiones "plazo y forma" del Art. 686.

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El trmino probatorio de los incidentes es de ocho das, el que se cuenta desde la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba. El plazo o trmino probatorio es fatal para todos los medios de prueba en atencin a la forma gramatical que emplea el Art. 90, precepto que comienza a hablar de la prueba en general para despus referirse a la prueba de testigos: "Si es necesaria la prueba, se abrir un trmino de ocho das para que dentro de l se rinda y se justifiquen tambin las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas" (inc. 1) . Es la prueba general la que debe rendirse dentro del plazo de ocho das y no slo la de testigos. Sin entrar al problema de determinar si el plazo o trmino probatorio de los incidentes es fatal o no fatal para todos los medios de prueba, creemos que, circunscribiendo exclusivamente el asunto al juicio sumario, el trmino probatorio es fatal para todos los medios de prueba, en atencin a los siguientes fundamentos: a) Hemos visto que el legislador quiso que el juicio sumario fuera lo ms breve posible, a fin de que, de esta manera, pudiera ser eficaz una accin que por su naturaleza o por la ley lo requiera. Pues bien, el objetivo del legislador slo se compatibiliza con la existencia de un plazo fatal, como en la especie ocurrira. b) Por otro lado, sabemos que son trminos o plazos fatales aquellos en que aparecen utilizadas las expresiones "en" o "dentro de" (Art. 49 del C. Civil) . En el artculo en comento se utiliza la voz "en", al decir que la prueba "se rendir en el plazo y. . . " O sea, independientemente que el trmino probatorio de los incidentes sea o no fatal para todos los medios de prueba, el legislador quiso que ese mismo plazo fuera fatal en el juicio sumario. En la actualidad, este argumento ha perdido fuerza por haberse contemplado la fatalidad de los plazos respecto de todos los establecidos en el CPC. , de acuerdo a lo previsto en su artculo 64. Surge otro problema, esta vez vinculado a la reposicin de la resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio sumario. Aplicando las reglas generales, sabemos que la resolucin que recibe la causa a prueba es susceptible de recurrirse de reposicin, apelando en subsidio dentro del plazo de tres das, contados desde la ltima notificacin (Art. 319) . Empero, como recibe aplicacin el plazo y forma de los incidentes, la lista de testigos debe ser presentada dentro del plazo de dos das fatales, contados desde la ltima notificacin de la resolucin que recibe el incidente a prueba. Surge entonces un grave problema vinculado a dos plazos fatales distintos. En efecto, se puede dar el caso de que se presente una lista de testigos antes de saber con certeza cules son los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, puesto que la reposicin puede cambiarlos totalmente. El ex Decano y Profesor Titular de la Ctedra de Derecho Procesal de esta Facultad, don Mario Mosquera ha sostenido que la reposicin no procede respecto de la resolucin que recibe la causa a prueba en los incidentes, en tal caso, el problema resulta ilusorio. Las razones por las cuales es improcedente la reposicin en los incidentes son: a) El Art. 318 se refiere a la resolucin que recibe la causa a prueba y fija los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos en el juicio ordinario de mayor cuanta. b) El Art. 319 consagra el recurso de reposicin y la apelacin subsidiaria respecto de la resolucin que recibe la causa a prueba que contempla "el artculo anterior" y no a otro. c) La resolucin que recibe la causa a prueba en los incidentes se encuentra reglamentada en el Art. 323, al que no se refiere para nada al Art. 319 y, por consiguiente, al recurso de reposicin.

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Ahora bien, tratndose de la reposicin de la resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio sumario la situacin es distinta. En efecto, hemos dicho que en la fase de prueba del juicio sumario tambin recibe aplicacin el juicio ordinario en todo aquello que sea anterior al trmino probatorio y a la forma de rendir la prueba. Es por eso que la resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio sumario se notifica por cdula y no por el estado, como en los incidentes. El lmite, entonces, entre las normas generales y las normas de los incidentes estara dada por la resolucin que recibe la causa aprueba y por su notificacin por cdula. Antes hay aplicacin del juicio ordinario y despus de los incidentes. La solucin prctica para evitar cualquier tipo de inconvenientes puede consistir en solicitar la reposicin de la resolucin en comento dentro del segundo da y no dentro del tercero y en un otros del mismo escrito pedir que se entienda suspendido, por no haber empezado todava a correr el trmino probatorio, y as poder presentar la lista de testigos correspondiente a una vez fallado el recurso. Otra solucin, prctica por cierto, dice relacin con la presentacin de la lista de testigos y a travs de las contrainterrogaciones, llevarlos a los puntos y preguntas que se quiso incluir en los puntos de prueba de la resolucin que recibe la causa a prueba. En el juicio sumario no hay necesidad de presentar minuta de puntos de prueba, incluso la contraparte puede oponerse a que los testigos declaren a base de la minuta que se presente. Los testigos slo pueden declarar sobre los puntos establecidos por el tribunal. 4. Citacin para or sentencia. Una vez vencido el trmino probatorio, el tribunal citar a las partes para or sentencia: "Vencido el trmino probatorio, el tribunal, de inmediato, citar a las partes para or sentencia". 5. Sentencia definitiva. Finalmente prescribe el artculo 688 que " Las resoluciones en el procedimiento sumario debern dictarse, a ms tardar, dentro del segundo da". Agregando en su inciso segundo que "La sentencia definitiva deber dictarse en el plazo de los diez das siguientes a la fecha de la resolucin que cit a las partes para or sentencia".

CAPITULO IX. EL JUICIO DE ARRENDAMIENTO DE BIENES RAICES URBANOS.


1.- GENERALIDADES.
A la entrada en vigencia del Cdigo de Procedimiento Civil eran aplicables las normas del contrato de arrendamiento contempladas en el Cdigo Civil (arts 1.915 y sgtes) .En el Cdigo de Procedimiento Civil se regula en el Ttulo VI del Libro III Los Juicios Especiales del contrato de arrendamiento, contemplndose en el #1 El desahucio, lanzamiento y retencin ( arts 588 a 606);en el # 2 la terminacin inmediata del contrato de arrendamiento ( arts 607 a 614) y en el # 3 Las disposiciones comunes a dichos procedimientos. Con posterioridad, desde la entrada en vigencia del D.L. 520 de 1932, sucesivas leyes fueron acentuando el carcter de contrato dirigido del arrendamiento de predios urbanos: Ley 11.622, de 1954, conocida como Ley Pereira en homenaje al congresista que impuls su tramitacin y posterior aprobacin, Ley 17.600 de 1972, y D.L. 964 de 1975. En esas leyes se procedi por el legislador, por motivos de conveniencia social, a regular en forma especial el contrato de arrendamiento de viviendas, limitando la autonoma de la voluntad para proteger al arrendatario, regulando las rentas mximas a cobrar y los plazos de desahucio.

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En la actualidad y desde el 29 de enero de 1982, rige la Ley 18.101 respecto del arrendamiento de bienes races urbanos, que se contiene en el apndice del Cdigo Civil. La ltima modificacin a esa Ley fue introducida por la Ley 19.866, publicada en el diario oficial de 11 de abril de 2003, la que tiene como objetivo modernizar la normativa reguladora de los arrendamientos de previos urbanos, y especialmente, en relacin con el procedimiento a considerar para la tramitacin de esos juicios. En el artculo 1 de la Ley 18.101 se seala cual es el mbito de aplicacin de esa normativa, sealndonos que rige respecto de los contratos de arrendamiento de bienes races urbanos, entendindose por tales los ubicados dentro del radio urbano respectivo. Los contratos de arrendamiento respecto de esos bienes races urbanos se rigen por las disposiciones especiales de esa ley, y en lo no previsto por ella, por el Cdigo Civil. Las normas de dicha ley 18.101 se aplican tambin a los arrendamientos de viviendas ubicadas fuera del radio urbano, aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda de una hectrea. El contrato de arrendamiento de cualquier otro predio rstico como cualquiera otra convencin que tenga por objeto su explotacin por terceros, as como las medieras y aparceras se rigen por las normas contenidas en el Decreto Ley 993, de 1975, que se contiene en el apndice del Cdigo Civil. Conforme al artculo 2 de la Ley 18.101 ella no es aplicable a los siguientes bienes races urbanos: 1.- Predios de cabida superior a una hectrea y que tengan aptitud agrcola, ganadera o forestal, o estn destinados a ese tipo de explotacin; 2.- Inmuebles fiscales; 3.- Viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a tres meses, por perodos continuos o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o turismo; 4.- Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del hospedaje, y 5.- Estacionamiento de automviles y vehculos. No obstante, los juicios que se originen en relacin con los contratos a que se refieren los Nos. 3 y 5 de este artculo, se sustanciarn con arreglo al procedimiento establecido en el Ttulo III de la presente ley. 6.- Las viviendas regidas por la ley N19.281. 2.- NORMAS ORGANICAS RELACIONADAS CON EL ARRENDAMIENTO DE BIENES RACES URBANOS. En razn de las reglas de la competencia absoluta de la materia y cuanta, se establece en el artculo 17 de la Ley 18.101, que los jueces letrados de mayor cuanta sern competentes, conforme a las reglas generales del Cdigo Orgnico de Tribunales, para conocer en nica o en primera instancia de los juicios a que se refiere este Ttulo, sin perjuicio de las atribuciones que competen en la materia a los jueces de polica local que sean abogados. Por su parte, el artculo 14 de la Ley sobre Juzgados de Polica Local dispone que en las ciudades compuestas de una o ms comunas en que no tenga asiento de sus funciones un juez de letras de mayor cuanta, los Jueces de Polica local que sean abogados conocern adems de lo siguiente: a.- En nica instancia:

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1.- De las causas civiles y de los juicios relativos al contrato de arrendamiento cuya cuanta no exceda de tres mil pesos. Para la determinacin de la cuanta debemos tener presente que el artculo 125 del C.O.T. dispone respecto de los juicios de arrendamiento que el valor de los disputado se determinar en los juicios de desahucio y restitucin de la cosa arrendada por el monto de la renta o del salario convenido para cada periodo de pago; y en los de reconvenciones, por el monto de las rentas insolutas. Por otra parte, se contempla otra regla especial en relacin con la materia, al disponer el artculo 18 de la Ley 18.101 que de los juicios en que el Fisco sea parte o tenga inters conocern en primera instancia los jueces a que se refiere el artculo 48 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Finalmente, en lo que dice relacin con la regla del fuero, el artculo 133 del C.O.T. dispone que no se considerar el fuero de que gocen las partes en los juicios.que se tramiten breve y sumariamente. Conforme a dichas reglas de la competencia absoluta tenemos: a.- Que los jueces de letras son siempre competentes para conocer de los juicios de arrendamiento en primera instancia, cuya cuanta debe exceder de 10 Unidades Tributarias Mensuales ( art. 45 N 2 letra a) del C.O.T., la que se determina segn la regla del artculo 125 del C.O.T. b.- Que los jueces de letras son siempre competentes para conocer de los juicios de arrendamiento en nica instancia, cuya cuanta no exceda de 10 Unidades Tributarias Mensuales ( art. 45 N 2 letra a) del C.O.T., la que se determina segn la regla del artculo 125 del C.O.T. Excepcin: Los jueces de polica local que sean abogados, en una comuna donde no tenga su asiento un juez de letras son competentes para conocer en nica instancia los juicios de arrendamiento cuya cuanta no exceda de $ 3.000. c.- Que en los juicios de arrendamiento en que sea parte o tenga inters el Fisco son conocidos siempre en primera instancia por el juez de letras que se contempla en el artculo 48 del C.O.T.; esto es, el juez de letras de asiento de Corte si el Fisco es demandado; o el juez de letras de asiento de Corte o el del domicilio del demandado si el Fisco es demandante; y d.- En los juicios de arrendamiento no se aplica el fuero atendido que el procedimiento contemplado por el legislador es de aquellos que se tramitan breve y sumariamente. En materias de competencia relativa, ser competente el tribunal ante el cual se hubiere prorrogado la competencia, sea expresa o tcitamente. A falta de prrroga de la competencia, debemos distinguir si la pretensin es mueble o inmueble. Si la pretensin es inmueble, como ocurre en los juicios de desahucio y restitucin, en que se persigue la entrega del inmueble, ser competente el juez del lugar en que debe cumplirse la obligacin, el del lugar donde se contrajo la obligacin o el del lugar donde est ubicado el inmueble, a eleccin del demandante segn lo previsto en el artculo 135 del C.O.T. En el procedimiento de terminacin de contrato de arrendamiento por falta de pago de las rentas, se persigue una pretensin inmueble como es la entrega de ste, y otra mueble, como lo es el pago de las rentas, por lo que de conformidad a lo previsto en el artculo 137 del C.O.T.si una misma accin tuviere por objeto reclamar cosas muebles e inmuebles ser juez competente el del lugar en que estuvieren ubicados los inmuebles. Esta regla es aplicable en los casos en que se entablen conjuntamente dos o ms acciones, con tal que una de ellas por lo menos sea inmueble.

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Las reglas de distribucin de causas se debe debern aplicar si en virtud de las reglas de la competencia absoluta y relativa se hubiere llegado a determinar que existe en la comuna mas de un juez de letras competente. Consideramos que no existe inconveniente que los conflictos que se promueven con motivo del contrato de arrendamiento de bienes races urbanos puedan ser sometidos a arbitraje por las partes, dado que no existe norma legal alguna que contemple la existencia de un arbitraje prohibido respecto de estas materias. Debemos tener presente que la Ley 17.600 prohibi expresamente el arbitraje en estas materias, por lo que debemos entender que si el legislador no ha reproducido semejante prohibicin en las leyes posteriores que han regulado el contrato de arrendamiento, debemos entender conforme a las reglas generales que nos encontramos ante un caso de arbitraje facultativo. 3.- NORMAS PROCEDIMENTALES RELACIONADAS CON EL ARRENDAMIENTO DE BIENES RACES URBANOS. 3.a.- Aplicacin de las normas procedimentales de la Ley 18.101. El artculo 7 de la Ley 18.101 dispone que las normas de que trata este Ttulo ( De la competencia y Procedimiento) se aplicarn a los juicios relativos a los contratos de arrendamiento de inmuebles a que se refiere el artculo 1 de esta ley. Debern aplicarse, en especial, a los juicios siguientes: 1.- Desahucio; 2.- Terminacin del arrendamiento; 3.- Restitucin de la propiedad por expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo; 4.- Restitucin de la propiedad por extincin del derecho del arrendador; 5.- De indemnizacin de perjuicios que intente el arrendador o el arrendatario, y 6.- Otros que versen sobre las dems cuestiones derivadas de estos contratos. Es evidente que la enumeracin reviste un carcter meramente enunciativa conforme a lo previsto en el inicio del precepto (debern aplicarse, en especial,) y a lo previsto en el N 6. En consecuencia, el procedimiento previsto en la Ley 18101 deber aplicarse a todos los juicios sobre materias relacionadas con un contrato de arrendamiento de bienes races urbanos e incluso a los excluidos de la aplicacin de la Ley en los Ns 3 y 5 del art. 2 de la Ley 18.101, como son las viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a tres meses, por perodos continuos o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o turismo; y los estacionamiento de automviles y vehculos. 3.b. Procedimiento de desahucio. En los contratos en que el plazo del arrendamiento se haya pactado mes a mes y en los de duracin indefinida, el desahucio no requiere fundarse en causal alguna, y puede ser dado por el arrendador slo por alguna de estas formas:. 1.- Judicialmente o 2.- Mediante notificacin personal efectuada por un Notario. En estos casos, el plazo de desahucio ser de dos meses, contado desde su notificacin, y se

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aumentar en un mes por cada ao completo que el arrendatario hubiera ocupado el inmueble. Dicho plazo ms el aumento no podr exceder, en total, de seis meses. El arrendatario desahuciado podr restituir el bien raz antes de expirar el plazo anterior y, en tal caso, estar obligado a pagar la renta de arrendamiento slo hasta el da de la restitucin. (art.3 Ley 18.101). En los contratos de plazo fijo que no exceda de un ao el arrendador slo podr solicitar judicialmente la restitucin del inmueble y, en tal evento, el arrendatario tendr derecho a un plazo de dos meses, contado desde la notificacin de la demanda. En este casos el arrendatario podr restituir el inmueble antes de expirar el plazo de restitucin y slo estar obligado a pagar la renta de arrendamiento hasta el da en que aqulla se efecte.(art.4 Ley 18.101). Finalmente, en los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habitacin con plazo fijo superior a un ao, se entender siempre implcita la facultad del arrendatario de subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo caso ste podr poner trmino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la renta por el perodo que falte.(art. 5 Ley 18.101). 3.c. Procedimiento de restitucin. Cuando el arrendamiento termine por la expiracin del tiempo estipulado para su duracin, por la extincin del derecho del arrendador o por cualquier otra causa, el arrendatario continuar obligado a pagar la renta de arrendamiento y los gastos por servicios comunes que sean de su cargo, hasta que efecte la restitucin del inmueble. Si el arrendatario abandonare el inmueble sin restituirlo al arrendador, ste podr solicitar al juez de letras competente que se lo entregue, sin forma de juicio, con la sola certificacin del abandono por un ministro de fe. Dicho funcionario levantar acta del estado en que se encuentre el bien raz al momento de su entrega al arrendador y remitir copia de ella al tribunal. 3.d. Procedimiento terminacin contrato arrendamiento por falta de pago de rentas. De conformidad a lo previsto en el artculo 1977 del Cdigo Civil, la mora de un perodo entro en el pago de la renta, dar derecho al arrendador despus de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta seguridad competente de que se verificar dentro de un pago razonable, que no bajar de treinta das. Conforme a lo prescrito en el artculo 10 de la Ley 18.101, cuando la terminacin del arrendamiento se pida por falta de pago de la renta, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1.977 del Cdigo Civil, la segunda de las reconvenciones a que dicho precepto se refiere se practicar en la audiencia de contestacin de la demanda. Al ejercitarse la accin de terminacin del arrendamiento por falta de pago de la renta aludida podrn deducirse tambin, conjuntamente, la de cobro de las rentas insolutas en que aqulla se funde y las de pago de consumos de luz, energa elctrica, gas, agua potable y de riego; gastos por servicios comunes y de otras prestaciones anlogas que se adeuden. Demandadas esas prestaciones, se entendern comprendidas en la accin las de igual naturaleza a las reclamadas que se devenguen durante la tramitacin del juicio y hasta que la restitucin o el pago se efecte. 3.e. Normas procedimentales de la Ley 18.101. El artculo 8 de la Ley 18.101, reemplazado ntegramente por el artculo 1 N 5 de la Ley

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19.866, de 11 de abril de 2003, fij un procedimiento regido por las normas de la oralidad, concentracin, inmediacin y de la sana crtica. La aplicacin de la oralidad y de la inmediacin establecida por el legislador nos parece mas bien la consagracin de una loable aspiracin que una centrada realidad, dado la actual estructura organizacional de los jueces de letras conduce a que el juez en la misma sala audiencia y a idntica hora debe conocer comparendos de contestacin, prueba de testigos, absolucin de posiciones, remate de inmuebles, resolver el despacho diario, etc., sin que exista ningn funcionario encargado de preparar la realizacin de la audiencia, asegurndose de la citacin y asistencia de las personas necesarias para su realizacin, y con una infraestructura que ni siquiera tienen contemplados sistemas de audio para el registro de las audiencias, mnimo indispensable para la realizacin de audiencias en un sistema de oralidad. Para que la oralidad e inmediacin del procedimiento sea una realidad y no una mera aspiracin se requiere una adecuada estructura orgnica de los tribunales, con una clara separacin de funciones jurisdiccionales y administrativas, que permita la distribucin de asuntos de manera que un juez se concentre slo en uno de ellos en la hora de audiencia, y con funcionarios e infraestructura que permita la efectiva materializacin de un sistema oral. Dicha modificacin se introdujo por el legislador para contemplar un procedimiento ms rpido y eficaz que el procedimiento sumario modificado que se contemplaba primitivamente en el artculo 8 de la Ley 18.101. En la actualidad, el artculo 8 no contempla remisin alguna al juicio sumario, sino que por el contrario, en la historia de la ley, se dej constancia que deba mas bien aplicarse supletoriamente las normas que regulan los procedimientos de las querellas posesorias. Al efecto, se seal por el profesor Tavolari que si a algn procedimiento se asemeja el nuevo que se proyecta, es al de las querellas o interdictos posesorios del Ttulo IV del Libro III de ese Cdigo, ttulo del cual estn tomadas varias normas que se adoptan. En consecuencia, habra que eliminar la referencia al procedimiento sumario.55 Finalmente, debemos hacer presente que nuestro legislador debera abstenerse de seguir introduciendo modificaciones procedimentales en un sistema escrito, y lo que se requiere derechamente es implementar un sistema oral, con las modificaciones orgnicas y procedimentales que ello implica. Las reformas que se introducen a los procedimientos incorporando atisbos de oralidad sin modificaciones orgnicas y de sistema procedimiental, conllevan a que las normas que se consagran no se cumplan, como ocurre a titulo ejemplar con la apreciacin de la sana critica que necesariamente requiere de inmediacin para su real vigencia. Por otra parte, seguimos con practicas de procedimientos escritos dentro de procedimientos orales, como es la absolucin de posiciones, propio del primer procedimiento, en lugar del interrogatorio de partes, que es el medio de prueba en el procedimiento oral. Finalmente, las normas que contemplan a un juez como real conductor del proceso, como son las que en un procedimiento oral contemplan las facultades del juez respecto de una audiencia preparatoria en cuanto a la delimitacion de los hechos que requieren ser probados y acotamiento de las pruebas que han de rendirse, no se contemplan dentro del nuevo procedimiento de arrendamiento. En sntesis, se ha pretendido contemplar un procedimiento oral sin que la estructura de nuestros tribunales est preparada para ello, y por otras parte, sin que nuestro sistema procedimental civil corresponda a un procedimiento oral, sino que mas bien a uno escrito, con todos los problemas de aplicacin e interpretacin de las normas a que ello conlleva. 3.f. Procedimiento especial establecido en la Ley 18.101. El juicio de arrendamiento especial regulado en la Ley 18.101 se rige por las siguientes
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Anexo de documentos sesin 26 del Senado, de 22 de enero de 2003, pg 3.211

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reglas: 1) Procedimiento oral y comparecencia personal en primera instancia con renta inferior a 4 UTM al tiempo de interponer la demanda. El procedimiento ser verbal; pero las partes podrn, si quieren, presentar minutas escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulen. (art. 8 N 1 Ley 18.101). Las partes podrn comparecer y defenderse personalmente, en primera instancia, en los juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no sea superior a cuatro unidades tributarias mensuales. (art. 8 N 10 Ley 18.101). 2) Requisitos de la demanda. En la demanda debern indicarse los medios de prueba de que pretende valerse la demandante. En el escrito de demanda se debe incluir una nmina conteniendo la individualizacin de los testigos que el actor se proponga hacer declarar, (art. 8 N 3 Ley 18.101). 3) Providencia que debe recaer en la demanda. Deducida la demanda, citar el tribunal a la audiencia del quinto da hbil despus de la ltima notificacin. (art. 8 N 1 Ley 18.101). 4) Notificacin de la demanda al demandado y a terceros. Para los efectos de lo dispuesto en el artculo 44 del C:P.C., se presumir de pleno derecho como domicilio del demandado el que corresponda al inmueble arrendado. Adems, la notificacin de la demanda se efectuar conforme a la norma del inciso primero del artculo 553 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, en el caso del artculo 44 se har la notificacin en la forma indicada en el inciso 2. de dicho artculo, aunque el querellado no se encuentre en el lugar del juicio. (art. 8 N 2 Ley 18.101). De acuerdo con las reglas anteriores, la notificacin del artculo 44 basta que se certifique por el ministro de fe que el demandado ha sido buscado en dos das distintos en el inmueble arrendado, para que el tribunal decrete la notificacin conforme a lo previsto en aquel precepto legal. Atendida la existencia de una presuncin de derecho, el demandado no podr alegar que la nulidad notificacin por haberse practicado en el inmueble arrendado, aunque no tenga en dicho lugar su domicilio. Finalmente, a peticin del arrendador, en los juicios de arrendamiento en que se solicite la entrega del inmueble, el juez podr hacer notificar la demanda a las empresas que suministren gas, energa elctrica o agua potable, y en tal caso el demandado ser el nico responsable de los consumos mientras dure la ocupacin del inmueble por l mismo o por las personas a su cargo. Las empresas no podrn excepcionarse alegando ignorancia del domicilio del deudor.(art. 14 Ley 18.101). 5) Nmina de testigos del demandado. La nmina con los testigos del demandado debe presentarse hasta antes de las 12:00 horas del da que preceda al de la audiencia. (art. 8 N 3 Ley 18.101). 6) Desarrollo de la Audiencia. 6.1. Asistencia.

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La audiencia tendr lugar con slo la parte que asista. (art. 8 N 4 Ley 18.101). 6.2. Relacin verbal demanda y contestacin. Derecho legal de retencin. La audiencia se iniciar con la relacin verbal de la demanda y continuar con la contestacin verbal del demandado. (art. 8 N 4 Ley 18.101). Si el demandado reclama indemnizaciones haciendo valer el derecho de retencin que otorga el artculo 1.937 del Cdigo Civil, deber interponer su reclamo en la audiencia. El tribunal resolver en la sentencia definitiva si ha lugar o no a la retencin solicitada. (art. 9 Ley 18.101). 6.3.Reconvencin. 6.3.1.Oportunidad y requisitos. En la contestacin el demandado podr reconvenir al actor, debiendo en el mismo acto dar cuenta de los medios de prueba que sustentan su pretensin. (art. 8 N 5 Ley 18.101). 6.3.2.Tramitacin. De la reconvencin se dar traslado a la demandante, la que podr contestar de inmediato o reservar dicha gestin para una nueva audiencia que puede solicitar el demandante a realizarse dentro de los 5 das siguientes, a objeto de proceder a la contestacin de la misma y a la recepcin de la prueba que ofrezca. (art. 8 Ns 5 y 6 inc.3 Ley 18.101). En ambos casos, la reconvencin ser tramitada y resuelta conjuntamente con la cuestin principal. (art. 8 N 5 Ley 18.101). Las partes se entendern citadas de pleno derecho a dicha nueva audiencia y se proceder en ella en conformidad a las reglas de celebracin de la audiencia que se han sealado. (art. 8 Ns 6 inc.3 Ley 18.101 En este caso, cualquiera de las partes podr solicitar se reserve para dicha audiencia el examen de la prueba que no pudiere ser rendida en el acto.(art. 8 Ns 6 inc.3 Ley 18.101 6.4. Llamado conciliacin obligatorio. Acto seguido se proceder obligatoriamente al llamado a conciliacin; 6.5. Citacin or sentencia. Si el tribunal no estimare que existan puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deban ser acreditados, citar de inmediato a las partes para or sentencia. (art. 8 N 6 inc.2 Ley 18.101). 6.6. Recepcin causa a prueba. En caso de no producirse avenimiento total, el juez establecer los puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deban ser acreditados, procediendo de inmediato a la recepcin de la prueba ofrecida en la demanda y la contestacin. (art. 8 N 6 inc.1 Ley 18.101). El tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr decretar los medios probatorios que estime pertinentes. (art. 15 Ley 18.101).

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6.7 Prueba de testigos La prueba testimonial no se podr rendir ante un tribunal diverso de aqul que conoce de la causa. (art. 8 N 7 Ley 18.101). Slo podrn declarar hasta cuatro testigos por cada parte (art. 8 N 3 Ley 18.101). 6.8. Citacin para or sentencia Concluida la recepcin de la prueba, las partes sern citadas a or sentencia. (art. 8 N 7 Ley 18.101). 6.9. Incidentes Los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma audiencia, conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de sta. (art. 8 N 8 Ley 18.101). 7.- Valoracin de la prueba. La prueba ser apreciada conforme a las reglas de la sana crtica. (art. 8 N 7 Ley 18.101). 8.- Sentencia definitiva. La sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o slo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con aqulla. (art. 8 N 8 Ley 18.101). 9.- Recurso de apelacin. 9.1. Resoluciones apelables. Slo sern apelables la sentencia definitiva de primera instancia y las resoluciones que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin. (art. 8 N 9 Ley 18.101). 9.2. Efectos en que debe ser concedida la apelacin. Todas las apelaciones se concedern en el solo efecto devolutivo. (art. 8 N 9 Ley 18.101). 9.3. Vista del recurso de apelacin. El recurso de apelacin tendr preferencia para su vista y fallo. (art. 8 N 9 Ley 18.101). 9.4. Prohibicin de otorgamiento de orden de no innovar. Durante la tramitacin del recurso de apelacin no se podr conceder orden de no innovar. (art. 8 N 9 Ley 18.101). 9.5. Competencia tribunal de alzada. En segunda instancia, podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado, (art. 8 N 9 Ley 18.101).

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10. Cosa juzgada formal provisional. Si se declarare sin lugar el desahucio o la restitucin, el actor no podr intentar nuevamente tales acciones sino transcurrido seis meses desde que haya quedado ejecutoriada la sentencia de rechazo, a menos que se funden en hechos acaecidos con posterioridad a la fecha de presentacin de la demanda. (art. 16 Ley 18.101). 11.- Cumplimiento de la sentencia. El cumplimiento de las resoluciones que se dicten en los juicios de arrendamiento de bienes urbanos se regir por las reglas generales. Sin embargo, cuando las resoluciones ordenaren la entrega de un inmueble, se aplicar lo prescrito en el artculo 595 del cdigo de procedimiento civil. Ello significa que si ratificado el desahucio, llega el da sealado para la restitucin sin que el arrendatario haya desalojado la finca arrendada, ste ser lanzado de ella a su costa, previa orden del tribunal notificada en la forma establecida por el artculo 48. En estos juicios y en los de comodato precario, el juez de la causa, decretado el lanzamiento, podr suspenderlo en casos graves y calificados, por un plazo no superior a treinta das.(art. 13 Ley 18.101).Si el tribunal rechaza la solicitud que formule el arrendatario, que se tramita como incidente de previo y especial pronunciamiento, se debe proceder a ordenar la ejecucin del lanzamiento sin ms trmite. 12.- Oponibilidad procesal. Situacin de los subarrendatarios. Para que a los subarrendatarios les sean oponibles lo obrado y la sentencia recada en los juicios de desahucio, de restitucin o de terminacin del arrendamiento por falta de pago de la renta seguidos contra el arrendatario, les deber ser notificada la demanda o debern haberse apersonado a la causa. Con tal fin, en dichos juicios el ministro de fe, en el acto de notificacin personal de la demanda, requerir de juramento al demandado acerca de la existencia o no de subarrendatarios y, en caso afirmativo, de sus nombres. El ministro de fe deber dejar constancia escrita de la notificacin a una persona adulta ocupante del inmueble. Si la demanda no hubiere sido notificada personalmente, el mismo requerimiento lo deber hacer el tribunal en la audiencia respectiva de contestacin, si concurriere el demandado y, en caso afirmativo, se suspender sta, se ordenar notificar a los subarrendatarios y se citar a una nueva audiencia, la que tendr lugar una vez practicadas las notificaciones pertinentes o una vez que los subarrendatarios se hayan apersonado a la causa.(art. 11 Ley 18.101). Como resguardo de los derechos de los subarrendatarios, se establece que en los juicios de terminacin del arrendamiento por falta de pago de la renta seguidos contra un subarrendador, los subarrendatarios podrn pagar al demandante, antes de la dictacin de la sentencia de primera instancia, las rentas adeudadas por el arrendatario. Si as lo hicieren, enervarn de este modo la accin y tendrn derecho a ser reembolsados de ellas por el subarrendador, con ms el inters corriente a contar de su pago, o a imputarlas a las rentas ms inmediatas; todo ello, sin perjuicio de las indemnizaciones que correspondan.(art.12 Ley 18.101). Esta es una norma que constituye una excepcin a la regla contenida en el artculo 1977 del Cdigo Civil ya que los subarrendatarios no estn obligados a pagar en la audiencia, sino que en cualquier estado del juicio, mientras no se haya dictado sentencia de primera instancia. 4.- Algunos aspectos sustantivos de la Ley 18.101.

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La Ley 18.101 contiene una serie de disposiciones sustantivas, siendo las mas trascendentes las siguientes: 4.1. Irrenunciabilidad derechos del arrendatario. Son irrenunciables los derechos que la Ley 18.101 confiere a los arrendatarios.(art. 19. Ley 18.101). 4.2. Presuncin de renta a favor del arrendatario cuando contrato no consta por escrito. En los contratos de arrendamiento regidos por esta ley que no consten por escrito, se presumir que la renta ser la que declare el arrendatario. .(art. 20. Ley 18.101). 4.3. Reajustabilidad sumas adeudadas segn unidad de fomento. En caso de mora, los pagos o devoluciones que deban hacerse entre las partes de todo contrato de arriendo, regido o no por la Ley 18.101, se efectuarn reajustados en la misma proporcin en que hubiere variado el valor de la unidad de fomento entre la fecha en que debieron realizarse y aquella en que efectivamente se hagan. Cuando se deban intereses, se calcularn sobre la suma primitivamente adeudada, ms el reajuste de que trata el inciso anterior. .(art. 21. Ley 18.101). 4.4 Aplicacin ley a subarrendadores y subarrendatarios. Todo lo dispuesto en la Ley 18.101respecto de los arrendadores y arrendatarios se aplicar, en su caso, a los subarrendadores y subarrendatarios, respectivamente.(art. 22. Ley 18.101). 4.5. Sistema de pago por consignacin por depsitos en Tesorera. En caso de negativa del arrendador a recibir la renta de arrendamiento o a otorgar el correspondiente recibo al arrendatario que no deseare recurrir al procedimiento de pago por consignacin establecido en el prrafo 7 del Ttulo XIV del libro IV del Cdigo Civil, podr depositar aqulla en la unidad del Servicio de Tesoreras que corresponda a la ubicacin del inmueble, indicando el nombre, apellidos y la residencia del arrendador. Dicha unidad le otorgar el respectivo recibo y comunicar al arrendador, por carta certificada, la existencia del depsito. Este pago se considerar hecho al arrendador para todos los efectos legales; pero su suficiencia ser calificada en el juicio que corresponda. El retiro del depsito por el arrendador no significar renuncia a sus derechos ni producir los efectos previstos en el inciso tercero del artculo 1.956 del Cdigo Civil. Si trascurridos tres aos desde la fecha del ingreso del depsito en el Servicio de Tesoreras, el arrendador no hubiere efectuado su retiro, los fondos correspondientes pasarn a rentas generales de la Nacin.(art. 23. Ley 18101). 4.6. Auxilio de la polica para garantizar el derecho legal de retencin del arrendador. Para los efectos del artculo 1.942 del Cdigo Civil (derecho legal de retencin del arrendador), a los contratos de arrendamiento regidos por la Ley 18.101 les ser aplicable lo dispuesto en el artculo 598 del Cdigo de Procedimiento Civil.(art. 23 bis Ley 18101).

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El artculo 598 citado, dispone que si el arrendatario pretendiera burlar el derecho de retencin que concede al arrendador el artculo 1942 del Cdigo Civil extrayendo los objetos a que dicho artculo se refiere, podr el arrendador solicitar el auxilio de cualquier funcionario de polica para impedir que se saquen esos objetos de la propiedad arrendada. El funcionario de polica prestar este auxilio slo por el trmino de dos das, salvo que transcurrido este plazo le exhiba el arrendador copia autorizada de la orden de retencin expedida por el tribunal competente. 4.7. Sancin de determinadas conductas con multas, a imponerse por juez que conoce del juicio de arrendamiento. Sern sancionados con multas de una a sesenta unidades de fomento, que impondr el juez que conozca del juicio en que sea controvertido el hecho que las motiva: 1) El arrendatario que, en los casos contemplados en los incisos segundo y tercero del artculo 11, incurriere en falsedad en la declaracin, sea acerca de la existencia o no de subarrendatarios, sea acerca de sus nombres; 2) El subarrendador que, habiendo percibido las rentas de subarriendo, no pagare la renta del arrendamiento y a consecuencias de ello el subarrendatario fuese lanzado del inmueble y 3) El arrendador que injustificadamente se negare a otorgar al arrendatario la autorizacin para abandonar el inmueble y retirar sus muebles, o el recibo que acredite el pago de la renta de arrendamiento. Las multas indicadas sern de beneficio fiscal e ingresarn a Rentas Generales de la Nacin, (art. 24 Ley 18.101).

CAPITULO X. EL JUICIO ORDINARIO DE MENOR CUANTIA 1. REGLAMENTACIN.


El juicio de menor cuanta se encuentra regulado en el prrafo 1 del Titulo XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil. (arts. 698 a 702).

2. APLICACIN.
El juicio de menor cuanta debe recibir aplicacin para la tramitacin de todas las acciones (pretensiones) declarativas, constitutivas y de condena respecto de las cuales concurran los siguientes requisitos copulativos: 1. No tengan sealada en la ley un procedimiento especial para su tramitacin. El procedimiento de menor cuanta tiene una aplicacin residual, al igual que el juicio ordinario de mayor cuanta, por lo que slo podr utilizrsele en el caso que el legislador no haya establecido un procedimiento especial para la tramitacin de la accin declarativa que se hubiere deducido. As por ejemplo, si se hiciere valer una accin de alimentos no cabr darle aplicacin al juicio ordinario de menor cuanta, por recibir aplicacin en tal caso el procedimiento contemplado en el artculo 1 de la Ley de Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias. 2. La cuanta del juicio debe ser superior a 10 Unidades Tributarias Mensuales e inferior a 500 Unidades Tributarias Mensuales.

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Los nuevos montos para la aplicacin del procedimiento de menor cuanta fueron fijados por la Ley 19. 594 de 1 de Diciembre de 1998, los cuales son muy superiores a las que se contemplaban en pesos antes de su dictacin, lo que permitir darle a este procedimiento una mucho mayor aplicacin. De acuerdo con ello, debemos tener presente que al mes de Abril de 2007, el procedimiento de menor cuanta debe ser aplicado a las causas de una cuanta superior a $ 322.060 e inferior a $16.103.000 en atencin a que la Unidad Tributaria mensual asciende a ese mes a la cantidad de $ 32.206.

3. CARACTERSTICAS.
1. Es un procedimiento ms breve y concentrado que el juicio ordinario de mayor cuanta. Lo anterior se demuestra, porque el juicio de menor cuanta tiene como base el juicio ordinario de mayor cuanta, pero con las modificaciones consistentes en los menores plazos y la supresin de los trmites que se contemplan en relacin con ste. 2. Es un procedimiento extraordinario: Es un procedimiento extraordinario de acuerdo a lo establecido en el Art. 2 del C.P.C., segn el cual un procedimiento es extraordinario cuando "se rige por las disposiciones especiales que para determinados casos la ley establece". En el caso del juicio de menor cuanta, entendemos que ste es extraordinario toda vez que se ha fallado por la jurisprudencia de nuestros tribunales que el nico procedimiento ordinario, comn y general es el juicio ordinario civil de mayor cuanta que regula el Libro II del C.P.C. 3. Tiene una aplicacin general. El juicio de menor cuanta tiene una aplicacin general, puesto que conforme a l deben tramitarse todas las acciones declarativas respecto de las cuales no se contemple un procedimiento especial y cuya cuanta sea superior a 10 UTM e inferior a 500 UTM. 4. En cuanto a la pretensin deducida y a la sentencia que se obtenga, el juicio de menor cuanta puede ser declarativo, constitutivo o de condena. En el Cdigo de Procedimiento Civil no se contempla un procedimiento ejecutivo de menor cuanta, como si ocurre con el procedimiento ejecutivo de mnima cuanta.

4. TRAMITACION.
La regla general es que el procedimiento de menor cuanta se tramita de acuerdo con las normas del procedimiento ordinario de mayor cuanta que se regula en el Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil, slo con las modificaciones que expresamente se contemplan por parte del legislador. (Art. 698)

5. MODIFICACIONES DEL PROCEDIMIENTO DE MENOR CUANTIA


Las modificaciones que se contemplan respecto del juicio ordinario de menor cuanta en relacin con el juicio ordinario de mayor cuanta son las siguientes: 1. Plazo para contestar la demanda. (art. 698 N2) a. El trmino de emplazamiento o el trmino para contestar la demanda ser de ocho das y no de quince das como ocurre en el juicio ordinario de mayor cuanta, en adelante juicio ordinario.

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b. Al igual que en el juicio ordinario, el trmino de emplazamiento se aumentar de conformidad a la tabla de emplazamiento. Sin embargo, en el juicio de menor cuanta este aumento no podr exceder de veinte das, limitacin que no se contempla respecto del juicio ordinario. c. En el juicio de menor cuanta no regir la disposicin del inciso 2. del artculo 258, esto es, no se contempla el aumento de tres das del termino de emplazamiento en caso que el demandado haya sido notificado dentro del territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites de la comuna que sirve de asiento al tribunal. De acuerdo con las reglas anteriores, podemos establecer como principio general que el termino de emplazamiento en el juicio ordinario es de 8 das, con ms el aumento de la tabla de emplazamiento si el demandado hubiere sido notificado de la demanda fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce del juicio, sin que el aumento pueda exceder de 20 das. En otras palabras, el termino de emplazamiento jams podr tener una duracin superior a 28 das. d. En el caso del artculo 308, esto es, cuando se hubieren desechado las excepciones dilatorias o subsanado los vicios de las excepciones dilatorias que se hubieren acogido, el plazo para contestar la demanda ser de 6 das y no de 10 das como ocurre en el juicio ordinario. 2. Se omiten los escritos de rplica y dplica. (Art. 698 N 1) En el juicio de menor cuanta no se contemplan los escritos de rplica y dplica durante el periodo de discusin como acontece en el juicio ordinario. Al haberse suprimido los escritos de rplica y de dplica, no podr hacerse uso de la facultad contemplada en el artculo 312 del C.P.C. 3. Procede la reconvencin, pero sin que se contemplen respecto de ella los escritos de rplica de dplica. (Art. 698 N 1 inc. 2) En el juicio de menor cuanta es procedente la reconvencin por parte del demandado, y si ella se deduce debe drsele traslado de ella al demandante por seis das para que oponga excepciones dilatorias respecto de ella o la conteste. . Sin embargo, respecto de la reconvencin no se contemplan los trmites de los escritos de rplica y de dplica. 4. Citacin obligatoria a audiencia de conciliacin. (Art. 698 N 3) Al igual que en el juicio ordinario, procede una vez concluido el periodo de discusin que se cite obligatoriamente por parte del tribunal a una audiencia de conciliacin, pero contemplndose menores plazos para su realizacin. Al efecto, se dispone que concluido el periodo de discusin se citar a la audiencia de conciliacin para un da no anterior al tercero ni posterior al dcimo contado desde la fecha de notificacin de la resolucin (art. 698 N 3); teniendo presente que en el juicio ordinario dichos plazos son para un da no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. (art. 262) 5. Termino probatorio. (Art. 698 N 4) Al igual que en el juicio ordinario, en el procedimiento de menor cuanta se contemplan las tres clases de termino probatorio: ordinario, extraordinario y especiales, contemplndose modificaciones sin embargo respecto de los dos primeros. El trmino probatorio ordinario en el juicio de menor cuanta tendr una duracin de 15 das, y no 20 como ocurre en el juicio ordinario. El termino probatorio extraordinario se aumentar al igual que en el juicio ordinario conforme a la tabla de emplazamiento segn el lugar en el cual se desee rendir la prueba, sin que pueda exceder el

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aumento en el caso del juicio de menor cuanta de 20 das. En consecuencia, el termino probatorio extraordinario en el juicio de menor cuanta tiene una duracin mxima de 20 das, sin que corresponda contemplar un aumento mayor de acuerdo con la tabla de emplazamiento, cualquiera sea el lugar fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en el cual se desee rendir la prueba. En cuanto a los trminos probatorios especiales rigen las normas del juicio ordinario de mayor cuanta. 6. Plazo para formular observaciones a la prueba. (Art. 698 N 5) El plazo para presentar el escrito de observaciones a la prueba, esto es, el trmino a que se refiere el artculo 430, ser de 6 das; y no de 10 das como ocurre en el juicio ordinario. Al igual que en el juicio ordinario se contempla en el juicio de menor cuanta el trmite de la citacin par or sentencia a partir de la dictacin de la Ley 18. 705 de 24 de mayo de 1988, que la introdujo en este procedimiento. (art. 698 N 6) . 7. Plazo para dictar sentencia definitiva. (Art. 698 N6) En el juicio de menor cuanta, la sentencia se dictar dentro de los 15 das siguientes al de la ltima notificacin de la resolucin que cita a las partes para orla; y no dentro de 60 das como ocurre en el juicio ordinario (art. 162 inc. 3) , sin perjuicio de tener presente que ambos plazos no revisten el carcter de fatales por haberse establecido para la realizacin de una actuacin propia del tribunal (art. 64) 8. Recurso de apelacin. Para analizar las diferencias que se contemplan respecto del recurso de apelacin en el juicio ordinario de menor cuanta es menester distinguir entre el recurso que se hace valer contra la sentencia definitiva y las otras resoluciones que se dictan durante la tramitacin de la primera instancia. 8. 1. Recurso de apelacin en contra de la sentencia definitiva. Respecto de la apelacin en contra de la sentencia definitiva se contemplan las siguientes normas; a. Se establece que la apelacin de la sentencia definitiva se tramitar como en los incidentes, norma que en la actualidad carece toda significacin atendido a que se ha suprimido el trmite de la expresin de agravios, y siempre la resolucin que se dicta por el tribunal de alzada, luego de verificado el examen de admisibilidad del recurso, es autos en relacin. Art. 699 b. Se establece que el recurso de apelacin en contra de la sentencia definitiva se ver conjuntamente con las apelaciones que se hayan concedido en conformidad al inciso 1. del nmero 5 del artculo anterior, esto es, las apelaciones que se interpusieron en contra de resoluciones dictadas durante la tramitacin del asunto en primera instancia y que fueron reproducidos al deducir el recurso de apelacin en contra de la sentencia definitiva. Art. 699. Esta norma debemos entenderla derogada, puesto que establece una acumulacin limitada a los recursos de apelacin que menciona, en circunstancias que en la actualidad la acumulacin de recursos para su vista dice relacin con todos los recursos que incidan en una misma causa, la debe ser efectuada de oficio o a peticin de parte, sean los recursos interpuestos en la misma causa de apelacin, casacin, recurso de queja cuando fuere procedente como ocurre con los rbitros arbitradores, conforme a lo previsto en el inciso segundo del artculo 66 del C.O.T., modificado por la Ley 18. 969 de 10 de marzo de 1990. c. Se establece que, en las apelaciones deducidas en los juicios de menor cuanta, los alegatos no podrn exceder de quince minutos, salvo que el tribunal acuerde prorrogar este tiempo hasta el doble. Art. 699 inc. 2. En el recurso de apelacin en contra de resoluciones dictadas en el juicio ordinario la duracin de los alegatos es de media hora por cada abogado, pero el tribunal a

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peticin del interesado puede prorrogar el plazo por el tiempo que estime conveniente. Art. 223 inc. 4 C.P.C.) d. Se establece que el tribunal destinar, por lo menos, un da de cada semana a la vista preferente de estas causas conforme a lo establecido en el artculo 701, lo que no acontece con las apelaciones deducidas en el juicio ordinario; y que la sentencia deber dictarse dentro del plazo de quince das, contado desde el trmino de la vista de a causa segn lo previsto en el artculo 702, en circunstancias que en el juicio ordinario se establece un plazo de 60 das (Art. 162 inc. 3 C.P.C. ) . 8. 2. Recurso de apelacin en contra de las otras resoluciones distintas a la sentencia definitiva. En esta materia debemos distinguir dos tipos de situaciones para los efectos distinguir la oportunidad en la cual debe ser concedido el recurso de apelacin para ante el tribunal de alzada con el fin de que este lo conozca y falle. La regla general dentro del juicio de menor cuanta respecto del recurso de apelacin que se deduzca en primera instancia en contra de resoluciones que lo hacen procedente y que no tengan el carcter de sentencia definitiva es la concesin diferida del recurso de apelacin. Al efecto, conforme a lo previsto en el N 7 del artculo 698, la regla general es que deducida una apelacin en contra de una resolucin que no tenga el carcter de sentencia definitiva, el juez tendr por interpuesto el recurso para despus de la sentencia que ponga trmino al juicio. El apelante deber reproducirlo dentro de los cinco das subsiguientes al de la notificacin de la sentencia y en virtud de esta reiteracin, lo conceder el tribunal. En otras palabras, lo que este precepto establece es que la parte debe deducir el recurso de apelacin en contra de una resolucin que no sea sentencia definitiva durante el curso del procedimiento y en la forma y en los plazos que sean procedentes de conformidad con las reglas generales. Sin embargo, el tribunal frente a la interposicin del recurso slo debe tenerlo por interpuesto dictando una resolucin de mero tngase presente, pero no concederlo para ante el tribunal de alzada, puesto que el apelante va a tener la carga que reproducirlo dentro de los cinco das siguientes al de la notificacin de la sentencia definitiva y slo en virtud de esta reiteracin el tribunal lo conceder. De acuerdo con ello, la regla general ser que el tribunal de alzada conozca de la apelacin de la sentencia definitiva as como de las apelaciones que se concedan por la reiteracin que se efecte dentro del plazo previsto en la ley en una misma oportunidad, sin que se contemple la revisin por el tribunal de alzada por va de apelacin de las resoluciones que se dicten durante el curso de la tramitacin del asunto en la primera instancia. Este precepto sobre la apelacin diferida es de gran importancia y a su respecto debemos tener presente lo siguiente: a. La reiteracin de la apelacin se seala que debe efectuarse despus de la notificacin de la sentencia que ponga trmino al juicio, expresin que es adecuada, puesto que la reiteracin de la apelacin deber verificarse tanto si se dicta la sentencia definitiva o cualquiera interlocutoria que le ponga termino, como sera la que declara el abandono del procedimiento. b. El plazo de cinco das para la reiteracin de la apelacin en la actualidad ha quedado desfasado respecto del plazo de 10 das que se contempla actualmente para apelar en contra de la sentencia definitiva, por lo que en este caso tendremos la reiteracin de las apelaciones deducidas en contra de sentencias que no revistan el carcter de sentencias definitivas dentro del plazo de 5 das, y la apelacin de la sentencia definitiva dentro del plazo de 10 das, en ambos casos contados desde la notificacin de esa resolucin. Creemos que lo lgico sera que la reiteracin de las apelaciones en contra de resoluciones deducidas durante el curso del procedimiento se haga al momento de deducir el recurso de apelacin, por lo que tratndose de la sentencia definitiva debera establecerse que dicha reiteracin de apelaciones debera efectuarse en el plazo de 10 das y al deducir el recurso de apelacin en contra de la sentencia definitiva. Lo ideal sera establecer como regla general respecto de la

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reiteracin de las apelaciones deducidas durante el curso del procedimiento en contra de resoluciones que no revistan el carcter de sentencias definitivas que ellas se reiteren al momento de deducir el recurso de apelacin en contra de la sentencia definitiva o de las resoluciones que ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin. Sin embargo, esa regla general reconoce excepciones, esto es, existen apelaciones en contra de determinadas resoluciones que no revisten el carcter de sentencia definitiva, que una vez interpuestas durante la tramitacin de primera instancia deben ser concedidas de inmediato para ante el tribunal de alzada, no pudindose diferir su otorgamiento para que ellas se reproduzcan luego de dictada la sentencia que ponga trmino al juicio. Las apelaciones que deben ser concedidas de inmediato por el tribunal de primera instancia para ante el tribunal de alzada una vez que ellas han sido interpuestas, y respecto de las cuales no cabe su concesin en forma diferida como es la regla general, son las que se interponen en contra de las siguientes resoluciones: a. Las que se refieren a la competencia del tribunal, b. Las que se refieren a la inhabilidad del tribunal, c. Las que recaigan en incidentes sobre algn vicio que anule el proceso d. Las que se dicten en los incidentes sobre medidas prejudiciales o precautorias. Todas las apelaciones que se deduzcan en contra de estas resoluciones debern ser concedidas de inmediato por el tribunal de primera instancia para ante el tribunal de alzada, el que deber proceder a su conocimiento sin que ellas se acumulen para su vista conjunta con la apelacin que se deduzca en contra de la sentencia que ponga trmino al juicio, como ocurre con las apelaciones en contra de las resoluciones que no revistan el carcter de sentencia definitiva y que se rigen por la regla especial antes sealada. 9. Recurso de casacin. Respecto del recurso de casacin no se establece ninguna modificacin, por lo que debern aplicarse a su respecto las reglas generales que a su respecto se contemplan en el Titulo XIX del Libro III del C.P.C. . Debemos hacer presente respecto del recurso de casacin en el fondo, que en la actualidad el elemento cuanta del procedimiento no ser un elemento que permita establecer la improcedencia de ste al haberse eliminado la existencia de una determinada cuanta como requisito de procedencia de este medio de impugnacin en el artculo 767 del C.P.C., modificado por la Ley 19. 374 de 18 de febrero de 1995.

CAPITULO XI. EL JUICIO ORDINARIO DE MINIMA CUANTIA 1. REGLAMENTACIN.


El juicio de mnima cuanta se encuentra regulado en el prrafo 2 del Titulo XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil. (arts. 703 a 729) . Dicho procedimiento no se encontraba contemplado en el primitivo Cdigo de Procedimiento Civil, siendo su antecedente ms cercano el juicio de menor cuanta que se regulaba en el primitivo titulo XVI del Cdigo de Procedimiento Civil, habindose incorporado en nuestra legislacin por la Ley 7. 760 de 5 de febrero de 1944.

2. APLICACIN.

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El juicio de mnima cuanta debe recibir aplicacin para la tramitacin de todas las acciones (pretensiones) declarativas, constitutivas y de condena respecto de las cuales concurran los siguientes requisitos copulativos: 1. No tengan sealada en la ley un procedimiento especial para su tramitacin. El procedimiento de mnima cuanta tiene una aplicacin residual, al igual que el juicio ordinario de mayor y menor cuanta, por lo que slo podr utilizrsele en el caso que el legislador no haya establecido un procedimiento especial para la tramitacin de la accin declarativa que se hubiere deducido. As por ejemplo, si se hiciere valer una accin de alimentos no cabr darle aplicacin al juicio ordinario de mnima cuanta, por recibir aplicacin en tal caso el procedimiento contemplado en el artculo 1 de la Ley de Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias. 2. La cuanta del juicio no debe ser superior a 10 Unidades Tributarias Mensuales. El nuevo monto de la cuanta para la aplicacin del procedimiento de mnima cuanta fue fijado por la Ley 19. 594 de 1 de Diciembre de 1998, el cual es muy superior al que se contemplaban en pesos antes de su dictacin, lo que permitir concebir que en la actualidad este procedimiento reciba aplicacin. De acuerdo con ello, debemos tener presente que al mes de Abril de 2007, el procedimiento de menor cuanta debe ser aplicado a las causas de una cuanta inferior a $ 322.060, en atencin a que la Unidad Tributaria mensual asciende a ese mes a la cantidad de $ 32.206.

3. CARACTERSTICAS.
1. Es un procedimiento verbal, y ms informal, breve y concentrado. Es un procedimiento verbal, y ms informal, breve y concentrado que el juicio ordinario de mayor y menor cuanta, dotndose al tribunal de mayores atribuciones que en stos. 2. Es un procedimiento extraordinario: Es un procedimiento extraordinario de acuerdo a lo establecido en el Art. 2 del C.P.C., segn el cual un procedimiento es extraordinario cuando "se rige por las disposiciones especiales que para determinados casos la ley establece". En el caso del juicio de mnima cuanta, entendemos que ste es extraordinario toda vez que se ha fallado por la jurisprudencia de nuestros tribunales que el nico procedimiento ordinario, comn y general es el juicio ordinario civil de mayor cuanta que regula el Libro II del C.P.C. 3. Tiene una aplicacin general. El juicio de mnima cuanta tiene una aplicacin general, puesto que conforme a l deben tramitarse todas las acciones declarativas respecto de las cuales no se contemple un procedimiento especial y cuya cuanta no sea superior a 10 UTM . (Art. 703) 4. La pretensin deducida y la sentencia pueden ser declarativas, constitutivas o de condena. En cuanto a la pretensin deducida y a la sentencia que se obtenga, el juicio de mnima cuanta puede ser declarativo, constitutivo o de condena. Adems, debemos tener presente que en el Cdigo de Procedimiento Civil se contempla solo un procedimiento ejecutivo de mnima cuanta, sin que se contemple un procedimiento ejecutivo de menor cuanta como ocurre con los procedimientos declarativos.

4. TRAMITACION.

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1. Demanda. La demanda se interpondr verbalmente o por escrito. Ello es posible en atencin a que el procedimiento ser verbal, pero las partes podrn presentar minutas escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulen. Art. 704. Si la demanda es escrita deber cumplir con los requisitos generales. Si la demanda se interpone verbalmente, se dejar constancia, en un acta que servir de cabeza al proceso, del nombre, profesin u oficio y domicilio del demandante, de los hechos que ste exponga y de sus circunstancias esenciales, de los documentos que acompae y de las peticiones que formule. La demanda deber ser proveda con una resolucin en que se cite a las partes para que comparezcan personalmente, o representadas por mandatarios con facultad especial para transigir, en el da y hora que se designe. (Art. 704 y 262 inc. 2 ) El tribunal fijar para esta audiencia un da determinado que no podr ser anterior al tercer da hbil desde la fecha de la resolucin y cuidar de que medie un tiempo prudencial entre la notificacin del demandado y la celebracin de la audiencia. Si el demandante ha interpuesto la demanda en forma verbal, inmediatamente deber entregrsele copia autorizada del acta y de su provedo, con lo cual se entender notificado de las resoluciones que contenga. (Art. 704). 2. Notificacin de la demanda al demandado. La demanda y la primera resolucin de cualquiera gestin anterior a sta se notificarn personalmente al demandado por medio de un receptor, si lo hay, y no habindolo o si est inhabilitado, por medio de un vecino de la confianza del tribunal, que sea mayor de edad y sepa leer y escribir, o por un miembro del Cuerpo de Carabineros. Deber entregarse copia ntegra del acta y del provedo a que se refiere el artculo anterior. Las mismas personas podrn practicar la notificacin establecida en el artculo 44 cuando ella sea procedente. Art. 705. Para practicar notificaciones en estos juicios sern hbiles las horas comprendidas entre las seis y las veinte horas de todos los das del ao (Art. 708), norma especial que hoy no tiene gran trascendencia en atencin a que ella reviste en la actualidad el carcter de general conforme a lo previsto en el inciso 2 del artculo 41 del C.P.C. 3. Audiencia de contestacin de la demanda y de conciliacin. La audiencia de contestacin se celebrar con la parte que asista. En caso de inconcurrencia del demandado, podr el tribunal suspender la audiencia si estima que la demanda no le ha sido notificada mediando el tiempo prudencial a que se refiere el artculo 704; o si habindosele notificado en la forma prevista en el artculo 44 haya motivo para creer que la copia correspondiente no ha llegado con oportunidad a su poder. En tales casos deber dictarse una resolucin fundada en la cual se sealar nuevo da y hora para la celebracin de la audiencia. Art. 710 En la audiencia de contestacin el demandado deber oponer las excepciones dilatorias y perentorias que pueda hacer valer en contra de la demanda. Art. 711. Todas las excepciones se tramitarn conjuntamente y se fallarn en la sentencia definitiva, pero el tribunal podr acoger, desde luego, o tramitar separadamente en conformidad al artculo 723, las

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dilatorias de incompetencia, de falta de capacidad o de personera del demandante, o aquella en que se reclame del procedimiento, siempre que aparezcan manifiestamente admisibles. Art. 712. Adems, el demandado podr tambin deducir reconvencin en la audiencia de contestacin cuando el tribunal sea competente para conocer de ella y siempre que no est sometida a un procedimiento especial y tenga por objeto enervar la accin deducida o est ntimamente ligada con ella. En caso contrario no se admitir a tramitacin. Como se puede apreciar, en el juicio de mnima cuanta se ha agregado un requisito adicional para hacer procedente la reconvencin respecto del juicio ordinario, consistente en que ella tenga por objeto enervar la accin deducida o est ntimamente ligada con ella Es aplicable a la reconvencin lo dispuesto en el artculo anterior en cuanto a las excepciones que puede deducir el demandante respecto de la reconvencin. La reconvencin se tramitar conjuntamente con la demanda. Art. 713 El tribunal despus de or al demandado llamar a las partes a avenimiento y producido ste, se consignar en un acta. En la misma audiencia el tribunal entregar a cada parte copia ntegra autorizada de la referida acta. El avenimiento pondr fin al juicio y tendr la autoridad de cosa juzgada. Si no se produce avenimiento, el tribunal se limitar a dejar constancia de este hecho. Finalmente, debemos tener presente que la prctica de toda diligencia probatoria deber solicitarse en la audiencia de contestacin so pena de no ser admitida despus, sin perjuicio de que el tribunal pueda de oficio, para mejor resolver, en cualquier estado de la causa, decretar todas las diligencias y actuaciones conducentes a la comprobacin de los hechos discutidos, debiendo emplear para ello el mayor celo posible. Art. 714. 4. Recepcin de la causa a prueba. Contestada la demanda o en rebelda del demandado, el juez resolver si debe o no recibirse la causa a prueba. En caso afirmativo fijar los puntos sobre los cuales debe recaer y sealar una audiencia prxima para recibirla. En caso contrario, citar a las partes para or sentencia, la que deber dictar a ms tardar en el plazo de los ocho das subsiguientes. Art. 715. La resolucin que reciba la causa a prueba es inapelable. La resolucin que reciba la causa a prueba y las resoluciones que ordenen la comparecencia personal de las partes y la sentencia definitiva, se notificarn por cdula, en conformidad al artculo 48. (Art. 706) Las dems resoluciones se notifican por el Estado diario. (Art. 707) Para los efectos de la notificacin por cdula, el demandante al tiempo de su presentacin y el demandado en su primera comparecencia, debern designar su domicilio en la forma indicada en el inciso 2. del artculo 49. Se har saber al demandante cuando presente su demanda y al demandado al tiempo de notificarlo, la disposicin precedente. Se pondr testimonio de esta diligencia en los autos. La misma regla se observar con respecto a los mandatarios que constituyan las partes. El domicilio deber designarse al tiempo de presentarse o constituirse el poder.

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Si la demanda ha sido notificada personalmente al demandado, y ste no designa domicilio, se tendr por tal el que se haya sealado en la demanda y si aqulla ha sido notificada en la forma prevista en el artculo 44, se considerar como domicilio la morada en que se haya practicado dicha notificacin. Lo dispuesto en este inciso tendr lugar siempre que el domicilio en donde se practic la notificacin est dentro de la jurisdiccin del tribunal correspondiente; en caso contrario, se le notificar por el estado diario. (Art. 706. ) 5. Reglas especiales para la rendicin de la prueba y la audiencia de prueba. 5. 1 Prueba documental. Los instrumentos slo podrn presentarse conjuntamente con la demanda o en las audiencias de contestacin o de prueba y las partes debern formular las observaciones y las impugnaciones que procedan en la audiencia en que se acompaen o en la inmediatamente siguiente. Los incidentes a que den lugar las observaciones e impugnaciones debern tramitarse y probarse al mismo tiempo que la cuestin principal. Los que se formulen en la audiencia de prueba se debern probar en esa misma audiencia salvo que el tribunal por motivos fundados fije una nueva audiencia para ello. Art. 714 inc. 2 5. 2. Prueba testimonial. Si las partes desean rendir prueba testimonial, debern, en la audiencia de contestacin o dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la resolucin que reciba la causa a prueba, hacer anotar en el proceso el nombre, profesin u oficio y domicilio de los testigos que ofrezcan presentar y si los testigos deben o no ser citados por el tribunal. En la audiencia indicada el juez har saber a las partes estas circunstancias. Slo podrn declarar cuatro testigos por cada parte sobre cada uno de los puntos de prueba que fije el juez. Art. 716. La declaracin de testigos se prestar bajo juramento, en presencia de las partes que asistan, quienes podrn dirigir preguntas al deponente por conducto del juez. Antes de la declaracin de cada testigo, la parte contra quien deponga podr deducir las tachas de los artculos 357 y 358, que a su juicio le inhabiliten para declarar. El juez, si lo estima necesario, proveer lo conducente al establecimiento de las inhabilidades invocadas, las que apreciar en conciencia en la sentencia definitiva. Las inhabilidades que se hagan valer en contra de los testigos no obstan a su examen, pero el tribunal podr desechar de oficio a los que, segn su criterio, aparezcan notoriamente inhbiles. Art. 717. 5. 3. Prueba confesional. La confesin judicial de las partes podr pedirse por una sola vez en el juicio. En cuanto a la oportunidad de las partes para solicitarla, ella es en la audiencia de contestacin o en la audiencia de prueba, pero en este ltimo caso solo puede hacerlo siempre que se encuentre presente la persona que deba declarar. Lo anterior, es sin perjuicio de que la pueda decretar el tribunal como medida para mejor resolver conforme a lo previsto en el inciso 1 del artculo 714. Decretada la confesin, el juez la tomar de inmediato si est presente la parte que deba prestarla. En caso contrario proceder a tomarla en la audiencia de prueba o en otra que seale para este solo efecto. Si el absolvente se niega a declarar o da respuestas evasivas, el juez podr dar por confesados los hechos materia de la respectiva pregunta.

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Si el absolvente no concurre el da y hora fijados y siempre que al pedir la diligencia la parte haya acompaado pliego de posiciones, se darn stas por absueltas en rebelda, sin necesidad de nueva citacin, tenindose al absolvente por confeso de todos aquellos hechos que estn categricamente afirmados en dicho pliego, y que a juicio del tribunal sean verosmiles. La comparecencia se verificar ante el tribunal de la causa si la parte se encuentra en el lugar del juicio, en caso contrario, ante el juez competente del lugar en que resida, pero no se podr ejercitar este derecho si existe en el juicio mandatario con facultad de absolver posiciones a menos que el tribunal estime absolutamente necesaria la diligencia para el fallo. Art. 718. 5. 4. Prueba pericial. Siempre que el tribunal decrete informe de peritos designar preferentemente para el cargo al empleado pblico, municipal o de institucin semifiscal que estime competente, quien estar obligado a desempearlo gratuitamente. Art. 720 Los informes periciales se presentarn por escrito, pero el juez podr pedir informes verbales que se consignarn en los autos con las firmas de quienes los emitan. De ellos deber darse cuenta en la audiencia de prueba siempre que sea posible. Art.720 5. 5. Inspeccin personal. Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera de la sala de despacho, podr el tribunal proceder por s solo o con notificacin de las partes, segn lo estime conveniente. Art. 719. 5. 6. Protocolizacin. De todo lo obrado en la primera audiencia y en las dems que se celebren, se levantar acta firmada por el juez, las partes asistentes, los testigos que hayan declarado y el secretario, si lo hay, o en defecto de ste, un ministro de fe o una persona que, en calidad de actuario, nombre el tribunal. Si alguno de los comparecientes no sabe o no puede firmar estampar su impresin digital, y si se niega a firmar, se dejar constancia de ello. Las resoluciones se extendern en el mismo expediente. Art. 721. 6. Apreciacin de la prueba. La prueba se apreciar en la forma ordinaria. Sin embargo, podr el tribunal, en casos calificados, estimarla conforme a conciencia, y segn la impresin que le haya merecido la conducta de las partes durante el juicio y la buena o mala fe con que hayan litigado en l. Art. 724 7. Citacin para or sentencia. Si no fuere procedente recibir la causa a prueba, debe citar a las partes para or sentencia al concluir el comparendo de contestacin y conciliacin, la que deber dictar a ms tardar en el plazo de los ocho das subsiguientes. Art. 715. Si se hubiere recibido la causa a prueba, el tribunal citar a las partes para or sentencia y la dictar dentro de los sesenta das contados desde la celebracin de la audiencia de contestacin, salvo que lo impidan circunstancias insuperables, de las cuales dejar constancia en la sentencia y de ello dar cuenta oportunamente en los estados mensuales a que se refiere el artculo 586 N 4 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Art. 722. 8. Sentencia definitiva.

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El artculo 725 establece los requisitos que debe cumplir la sentencia definitiva, no cabiendo en este caso dar aplicacin al artculo 170 del C.P.C. Al efecto, seala ese precepto que la sentencia definitiva deber expresar: 1. La individualizacin de los litigantes; 2. La enunciacin brevsima de las peticiones del demandante y de las defensas del demandado y de sus fundamentos respectivos; 3. Un anlisis somero de la prueba producida; 4. Las razones de hecho y de derecho, que sirven de fundamento al fallo; y 5. La decisin del asunto. Si en la sentencia se da lugar a una excepcin dilatoria, se abstendr el tribunal de pronunciarse sobre la cuestin principal. Deber dejarse copia ntegra de la sentencia definitiva y de todo avenimiento o transaccin que ponga trmino al juicio en el libro de sentencias que se llevar con este objeto. Adems, la regulacin de las costas, cuando haya lugar a ellas, se har en la sentencia misma. Art. 726. 9. Los incidentes. Los incidentes debern formularse y tramitarse en las audiencias de contestacin y de prueba y su fallo se reservar para la sentencia definitiva, la que ser inapelable. . Art. 723 Podr el tribunal, atendida la naturaleza del incidente, tramitarlo separadamente con audiencia verbal de la parte contraria y decretar las diligencias adecuadas a su acertada resolucin. De igual modo podrn tramitarse los incidentes especiales de que tratan los artculos 79, 80 y 81; los Ttulos X, Xl, XII, XIII, XIV, XV y XVI del Libro I y los Ttulos IV y V del Libro II. Las resoluciones que se dicten en todo procedimiento incidental, cualquiera sea su naturaleza, sern inapelables. 10. Abandono del procedimiento. El plazo para que se declare abandonado el procedimiento en estos juicios, ser de tres meses. Art. 709. 11. Recurso de apelacin. El recurso de apelacin es improcedente tanto respecto de la sentencia definitiva (art. 723 inc. 1) , la resolucin que recibe la causa a prueba (art. 715) como respecto de las resoluciones que se dicten en todo procedimiento incidental. (Art. 723 inc. final) . Con ello no se hace ms que aplicar la regla general consistente en que los jueces de letras conocen en nica instancia de las causas civiles y de comercio cuya cuanta no exceda de 10 UTM. (Art. 45 N 1 letras a) y b) el C.O.T. ) . 12. Recurso de casacin en la forma. El recurso de casacin en la forma procede conforme a las reglas generales, con las siguientes modificaciones: 12. 1. Causales En los juicios de mnima cuanta slo hay lugar al recurso de casacin en la forma, en los casos de los nmeros 1. , 2. , 4. , 6. , 7. y 9. del artculo 768. (Art. 788 ) .

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Adems, en los juicios de mnima cuanta slo se considerarn diligencias o trmites esenciales, el emplazamiento del demandado en la forma prescrita por la ley para que conteste la demanda, el acta en que deben consignarse las peticiones de las partes y el llamado a conciliacin. (Art. 799) 12. 2. Forma de interponerlo. El recurso se interpondr verbalmente o por escrito sin previo anuncio y slo se har mencin expresa de la causa en que se funde. Si se interpone verbalmente, se dejar de ella testimonio en un acta que firmarn el juez y el recurrente. (Art. 790) . 12. 3. Plazo para interponerlo. El recurso de casacin se interpondr en el plazo fatal de cinco das. (Art. 791) 12. 4. Tramitacin ante el tribunal a quem. Elevado el proceso a un tribunal colegiado o encontrando ste admisible el recurso en el caso del artculo 781, mandar que se traigan sobre l los autos en relacin. Regirn tambin en este caso las disposiciones del inciso 2. del artculo 699 y los artculos 701 y 702. (Art. 793. ) Si la causal alegada necesita probarse, se abrir un trmino con tal objeto y se rendir la prueba segn las reglas establecidas para los incidentes. (Art. 794. )

CAPITULO XII. EL JUICIO DE HACIENDA 1. REGLAMENTACION.


El juicio de Hacienda se encuentra reglamentado en el Ttulo XVI del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil. (Arts. 748 a 752) . Adems, es menester tener presente en la materia el D. F. L. 1 del Ministerio de Hacienda, publicado en el diario Oficial de 7 de agosto de 1993, que fij el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado.

2. EL CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO.


El Consejo de Defensa del Estado es un servicio pblico descentralizado, dotado de personalidad jurdica, que se encuentra bajo la supervigilancia directa del Presidente de la Repblica y es independiente de los diversos Ministerios(art. 1) , a quien le corresponde principalmente la defensa judicial de los intereses del Estado (art. 2) , siendo su primera misin la de asumir la defensa del Fisco en todos los juicios y en los actos contenciosos de cualquier naturaleza (Art. 3 N1) . El rgano mximo del Consejo de Defensa del Estado es el Consejo, que se encuentra compuesto de doce abogados, quienes sern inamovibles en sus cargos y cesarn en sus funciones por causales establecidas en el estatuto Administrativo para los funcionarios de carrera. En caso de remocin, sta deber disponerse por el Presidente de la Repblica con acuerdo del Senado. Cesarn en sus cargos al cumplir 75 aos de edad. Son nombrados por el Presidente de la Repblica, sin sujecin a normas de escalafn, pudiendo recaer el nombramiento en personas ajenas al Consejo. (Art. 12) El Consejo de Defensa del Estado tiene un Presidente, que es designado por el Presidente de la Repblica de entre sus Consejeros, el que dura tres aos en su cargo, pudiendo renovarse su nombramiento. (Art. 17) . Al Presidente del Consejo de Defensa del estado le corresponde la

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representacin judicial del Fisco en todos los procesos y asuntos que se ventilan ante los tribunales, cualquiera sea su naturaleza. (Art. 18 N1) . En cada ciudad asiento de Corte de Apelaciones habr un Abogado Procurador Fiscal, los que son designados por el Presidente del consejo y durarn en sus cargos mientras cuenten con la confianza del Consejo. (Art. 21) . El territorio jurisdiccional de estos abogados ser el de la Corte de Apelaciones respectiva (Art. 22) . A los abogados procuradores fiscales, dentro de sus respectivos territorios, les corresponde representar judicialmente al Fisco con las mismas atribuciones del Presidente. (Art. 24 N 1. ) .

3. CONCEPTO.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 748 del C.P.C. el Juicio de Hacienda es aquel en que tiene inters el Fisco y cuyo conocimiento corresponde a los tribunales ordinarios de justicia. En consecuencia, dos son los requisitos que deben copulativamente concurrir para que nos encontremos en presencia de un juicio de hacienda, a saber: 1. Que en el juicio tenga inters el Fisco; y 2. Que el juicio sea del conocimiento de los tribunales ordinarios de justicia. Si respecto de cualquier juicio o asunto no concurre alguno de estos dos requisitos, no nos encontraremos en presencia de un juicio de Hacienda. De all, que no tienen el carcter de juicio de hacienda, an cuando en ellos tenga inters el Fisco, el juicio de cuentas que se sigue ante la Contralora General de la Repblica; los juicios tributarios que se siguen en primera instancia ante el director Regional del Servicio de Impuestos Internos, etc.

4. TRIBUNAL COMPETENTE.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 48 del C.O.T. , " los jueces de letras asiento de Corte conocern en primera instancia de las causas de hacienda, cualquiera que sea su cuanta. No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, en los juicios en que el Fisco obre como demandante, podr este ocurrir a los tribunales all indicados o al del domicilio del demandado, cualquiera sea la naturaleza de la accin deducida. Las mismas reglas se aplicarn a los asuntos no contenciosos en que el Fisco tenga inters. " De acuerdo con esas reglas tenemos que, en razn del elemento materia, podemos distinguir tres situaciones en materia de competencia: a. Cuando el Fisco es demandado, el demandante debe interponer su demanda en un juicio de hacienda ante un juez de letras asiento de Corte, que es conocido siempre en primera instancia, cualquiera sea su cuanta. La razn de esta regla radica en que en cada ciudad asiento de corte debe el Consejo de Defensa del Estado contar con un abogado Procurador Fiscal que lo represente. (Art. 21 D. F. L. 1) . Se trata en este caso de una competencia privativa o exclusiva. b. Cuando el Fisco es demandante, este puede optar por demandar en un juicio de hacienda ante un juez de letras asiento de Corte o al del domicilio del demandado. Se trata en este caso de una competencia acumulativa o preventiva. c. En los casos de un asunto judicial no contencioso se aplicar la misma regla anterior.

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5. TRAMITACION.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 748 del C.P.C. , el juicio de hacienda " se substanciar siempre por escrito, con arreglo a los trmites establecidos para los juicios del fuero ordinario de mayor cuanta, salvo las modificaciones que en los artculos siguientes se expresan". Respecto de esta materia cabe hacer presente que el legislador no se refiere al elemento de la competencia absoluta al utilizar la expresin "juicios del fuero de mayor cuanta", puesto que como ya hemos visto en razn de materia ellos deben ser conocidos por un juez de letras asiento de Corte, salvo en que el Fisco actuando como demandante ejerza su derecho de opcin para demandar ante otro juez de letras que sea competente segn las reglas generales. De all que se ha interpretado por la doctrina, el que un juicio de hacienda se tramite con arreglo a los juicios del fuero comn de mayor cuanta, significa que el procedimiento es aquel que corresponde segn las reglas generales de acuerdo a la naturaleza de la accin deducida referente a los asuntos de mayor cuanta. De all, que el juicio de Hacienda de acuerdo a la naturaleza de la accin deducida puede ser tramitado no slo de acuerdo con las reglas del juicio ordinario civil de mayor cuanta, sino que tambin segn el procedimiento de las querellas posesorias, de un juicio sumario o cualquier otro que corresponda aplicarse segn la naturaleza de la pretensin hecha valer. En todo caso, dado que se trata de la aplicacin de las reglas generales de mayor cuanta, no tendrn aplicacin los procedimientos de menor y de mnima cuanta para los efectos de tramitar un juicio de hacienda.

6. MODIFICACIONES QUE SE CONTEMPLAN RESPECTO A LA TRAMITACION DE LOS JUICIOS DE HACIENDA.


1. Se deben tramitar siempre por escrito. De acuerdo a lo establecido en el artculo 748 del C.P.C., los juicios de hacienda se substanciarn siempre por escrito. 2. Se omiten en el juicio ordinario los escritos de replica y duplica cuando estos sean de una cuanta inferior a la sealada en la ley. De acuerdo a lo establecido en el artculo 749 del C.P.C., " se omitirn en el juicio ordinario los escritos de rplica y dplica, siempre que la cuanta del negocio no pase de quinientas unidades tributarias mensuales. (Modificado en cuanto a la fijacin de la cifra de 500 UTM por la Ley 19. 594 de 1 de Diciembre de 1998) Ello significa, que en los juicios de hacienda que en atencin a su cuanta deberan ser de mnima o menor cuanta, ellos deben tramitarse conforme a las reglas del juicio ordinario de mayor cuanta, pero sin los escritos de replica y duplica. La eliminacin de los escritos de replica y duplica para la tramitacin del juicio de hacienda de menor y mnima cuanta no es exclusiva de ste, puesto que con igual supresin nos encontramos respecto del juicio ordinario cuando el debe aplicarse para la tramitacin de la tercera de dominio (Art. 521) ; en el juicio de menor cuanta (Art. 698 N1) y en el juicio de alimentos de mayores (Art. 1 Ley 14. 908) . 3. Se deba or al ministerio pblico antes de la prueba y de la sentencia definitiva en ambas instancias, cuando no figure como parte principal.

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Al efecto, el artculo 750 del C.P.C. establece que " en los negocios en que el ministerio pblico no figure como parte principal, debe ser odo antes de la prueba y antes de la sentencia definitiva en una y otra instancia. El tribunal le pasar al efecto en vista el proceso. " En la actualidad, esta norma no tiene aplicacin: a. En primera instancia, por cuanto por el DFL 426 de 1927, se suprimieron los promotores fiscales que eran los representes del Ministerio Pblico en la primera instancia; b. En segunda instancia, porque el artculo 358 del C.O.T. prohbe al tribunal pasar el expediente en segunda instancia al ministerio Pblico. Art. 358 " En segunda instancia no se oir al Ministerio Pblico: En los juicios de hacienda. " Este artculo 750 fue finalmente derogado por la Ley 19.806 de 31 de Mayo de 2002. 4. Notificaciones. El Presidente del Consejo de Defensa del Estado, de acuerdo al N 4 del art 18 del DFL1, tiene la atribucin de conferir la calidad de receptores judiciales a funcionarios de las Plantas directivas, Profesionales y Tcnica para que, permanentemente o en casos determinados, practiquen las actuaciones inherentes a ese cargo en los procesos y asuntos a que se refiere el artculo 3. En el territorio de los abogados procuradores fiscales, al designacin podr recaer, adems, en funcionarios de la Planta Administrativa. Si la designacin es permanente debe ser comunicada a la Corte de Apelaciones respectiva y si la designacin tuviere efecto respecto a un proceso, asunto o actuacin determinada, bastar comunicarla por medio de un escrito, al tribunal que est conociendo de la causa. (Art 44 DFL 1) . Estos receptores tendrn los mismos deberes y funciones que el prrafo 5 del Ttulo XI del Cdigo Orgnico de Tribunales y otras leyes sealan para los receptores judiciales. 5. Mandato judicial. El patrocinio y poder que confiera el Presidente y los abogados procuradores fiscales, no requerir la concurrencia personal de los mismos, bastando para la correspondiente autorizacin, la exhibicin de la respectiva credencial que acredite la calidad e identidad de la persona a quien se confiere. (Art. 42 DFL 1) 6. Trmino de emplazamiento. En los juicios ordinarios en que el Estado, el Fisco o cualquier otra entidad u organismo cuya representacin judicial corresponda al Consejo, figuren como demandados, el trmino para contestar la demanda era de quince das y se aumentar con el emplazamiento que corresponda a la distancia entre Santiago y el lugar en que se promueva la accin. (Art. 49 DFL 1) . La Ley 19.743 derog los artculos 49 y 50 de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado, cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el decreto con fuerza de ley N 1 del Ministerio de Hacienda, de 1993.El artculo 49 estableca que en los juicios ordinarios en que el Estado, el fisco o cualquiera otra entidad u organismo cuya representacin judicial corresponda al Consejo, figuren como demandados, el trmino para contestar la demanda ser de quince das y se aumentar con el emplazamiento que corresponda a la distancia entre Santiago y el lugar en que se promueva la accin. 7. Absolucin de posiciones. El Presidente del Consejo de Defensa del Estado, los abogados procuradores fiscales y los apoderados que puedan haberse designado, no tendrn la facultad de absolver posiciones en representacin del Fisco, del estado o de las instituciones a quienes representen judicialmente, salvo que sean llamados a absolver posiciones por hechos propios. (Art. 43 DFL 1) . 8. Deben ser consultadas las sentencias definitivas de primera instancia que se dicten en los

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juicios de hacienda que sean desfavorables al inters fiscal, cuando de ellas no se apelare. Esta es la modificacin mas trascendente establecidas por el legislador respecto del juicio de hacienda y que tiene un carcter excepcional dentro del procedimiento civil. El artculo 751 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que "toda sentencia definitiva pronunciada en primera instancia en los juicios de hacienda y de que no se apele, se elevar en consulta a la Corte de Apelaciones respectiva, previa notificacin a las partes, siempre que sea desfavorable al inters fiscal". En primer lugar, en cuanto a su concepto y naturaleza jurdica tenemos que precisar que la consulta es un trmite procesal en virtud del cual una resolucin de un tribunal de primera instancia debe ser revisada por el tribunal de alzada, cuando no lo ha sido por la va de apelacin. La consulta no constituye una instancia ni un recurso, sino que un tramite procesal de orden pblico establecido por el legislador, en virtud del cual se vela por el resguardo de los intereses pblicos o sociales que pueden verse comprometidos en un proceso, consagrado para permitir que se revise el fallo de un tribunal de primera instancia por el superior para el evento que no se haya revisado por la va del recurso de apelacin. Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "la consulta no es un recurso sino un trmite procesal en virtud del cual determinadas resoluciones judiciales de primera instancia deben ser revisadas por el tribunal de alzada cuando no lo hayan sido por la va de la apelacin, a fin de que este tribunal, ejerciendo las facultades de tutela que le corresponden en relacin con los intereses pblicos o fiscales que se encuentran comprometidos en el pleito, revise la legalidad del fallo que es materia de la consulta"56 En segundo lugar, es menester destacar que la consulta es una institucin de aplicacin excepcional en materia civil, puesto que ella slo procede en contra de las sentencias de primera instancia que sean desfavorable al inters fiscal (Art. 751) ; la sentencia de primera instancia que acoja la demanda de nulidad de matrimonio y la sentencia de primera instancia que acoja a demanda de divorcio perpetuo. (Art. 753) . Estas sentencias en que es procedente la consulta terminan con una frase sacramental: " Consltese si no se apelare". En materia penal, la consulta es un trmite que no tiene un carcter excepcional, sino que este se encuentra contemplado respecto de la sentencia definitiva penal y de diversas resoluciones que se pronuncian durante su tramitacin en caso que concurran los presupuestos que al efecto contempla el legislador. En tercer lugar, es menester sealar que el tribunal competente para conocer de la consulta es la Corte de Apelaciones respectiva de acuerdo a lo establecido en el artculo 63 N 3 del C.O.T. . En cuarto lugar, es menester tener presente que el trmite de la consulta es procedente en el juicio de hacienda en el evento que concurran copulativamente los siguientes requisitos: a. Que se trate de una sentencia definitiva de primera instancia. b. Que se trate de una sentencia de primera instancia no revisada efectivamente por el tribunal de alzada conociendo de un recurso de apelacin ; y c. Que la sentencia definitiva sea desfavorable al inters fiscal. a. Que se trate de una sentencia definitiva de primera instancia. En consecuencia, la consulta no es procedente respecto de ninguna otra resolucin que se pronuncie por el tribunal de primera instancia que no tenga la naturaleza jurdica de sentencia definitiva.
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Repertorio CPC. Tomo III. Pg. 294.

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Por otra parte, es menester que la sentencia definitiva se haya pronunciado slo por el tribunal de primera instancia, sin que jams sea procedente la consulta respecto de las resoluciones pronunciadas por un tribunal de segunda instancia. La razn de ello es lgica, dado que la consulta es un trmite procesal que procede en caso que no se haya revisado una resolucin por la va de apelacin. b. Que se trate de una sentencia de primera instancia de la "que no se apelare". El art. 751 establece que "toda sentencia definitiva pronunciada en primera instancia en los juicios de hacienda y de que no se apele, se elevar en consulta a la Corte de Apelaciones respectiva,. . . " En este punto, es menester tener presente que la procedencia de la consulta no depende tan slo de la interposicin del recurso de apelacin como se desprende del tenor literal del precepto, sino que de la revisin efectiva del fallo por el tribunal de alzada conociendo de la apelacin. De all, que si se interpone un recurso de apelacin y con posterioridad ste es declarado desierto, prescrito o desistido, ser procedente el trmite de la consulta al no haber sido revisado el fallo efectivamente por el tribunal de alzada conociendo de una apelacin. En consecuencia, lo que determina la procedencia de la consulta no es slo la falta de interposicin del recurso de apelacin, sino que la revisin efectiva del fallo por el tribunal de alzada conociendo de ese recurso. c. Que la sentencia definitiva sea desfavorable al inters fiscal. El artculo 751, en la segunda parte de su inciso primero nos ha indicado expresamente cuando una sentencia definitiva es desfavorable al inters fiscal. De acuerdo con ese precepto legal, una sentencia es desfavorable al inters fiscal: 1. Cuando no acoge totalmente la demanda del Fisco; 2. Cuando no acoge totalmente la reconvencin del Fisco; 3. Cuando no rechaza totalmente la demanda deducida contra el Fisco; y 4. Cuando no rechaza totalmente la reconvencin deducida contra el Fisco. De acuerdo a lo establecido en el artculo 51 del DFL 1, es aplicable el trmite de la consulta "en todos los juicios civiles en que el Consejo haya asumido la representacin de los gobiernos regionales, de las municipalidades, de las instituciones o servicios descentralizados territorial o funcionalmente, o de las entidades de derecho privado en que el estado o sus instituciones tengan aportes o participacin mayoritarios o igualitarios. " El artculo 751 del C.P.C. tiene un gran inters no slo porque determina cuando una sentencia de primera instancia es desfavorable al inters fiscal, sino que adems porque permite configurar la nocin de agravio para los efectos de interponer un recurso de apelacin. Finalmente, en cuanto a la tramitacin de la consulta es necesario que el tribunal de primera instancia pronunciada la sentencia definitiva, ordene en ella el trmite de la consulta si no se apelare. Al efecto, dispondr en la sentencia definitiva : consltese si no se apelare. La causa deber ser elevada en consulta por el tribunal de primera instancia al de segunda instancia, previa notificacin de las partes. Con esta notificacin del tribunal de primera instancia, las partes las partes quedan emplazadas para seguir la consulta ante el tribunal superior. Recibidos los autos por la Corte de Apelaciones respectiva, su Presidente deber distribuir las consultas por medio de sorteo entre las distintas salas en que sta se divida.

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La consulta es vista en cuenta por la Sala para el slo efecto de ponderar si la sentencia definitiva se encuentra ajustada a derecho. De esta revisin que efecta en cuenta el tribunal de alzada pueden resultar dos situaciones: a. Que la sentencia no le mereciere reparos a la Corte en cuanto a su legalidad , en cuyo caso debe proceder a aprobarla sin ms trmites. En este caso la resolucin que se pronuncia por la Corte es muy simple: Vistos: se aprueba la sentencia consultada de fecha. . . . corriente a fojas . . ........" b. Que la Corte estimare dudosa la legalidad del fallo consultado. En este caso, la Corte retendr el conocimiento del negocio y, en su resolucin , deber sealar los puntos que le merecen dudas, ordenando traer los autos en relacin. La vista de la causa se har en la misma Sala y se limitar estrictamente a los puntos de derecho sealados en la resolucin. En este caso, la resolucin que se pronuncia ser : Vistos: Estimndose dudosa la legalidad del fallo sobre los siguientes puntos:. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , se retiene el conocimiento del negocio. Autos en relacin. La vista de la causa en caso de retenerse el conocimiento del asunto por la Corte por estimarse dudosa la legalidad del fallo se caracteriza: a. Porque el anlisis especfico de la legalidad del fallo se efecte autos en relacin y no en cuenta, debiendo por ello colocarse la causa en tabla; b. Porque el anlisis especifico de la legalidad del fallo se radica ante la misma Sala que haya retenido el conocimiento del negocio; y c. Porque el tribunal posee una competencia especifica para el anlisis de la legalidad del fallo una vez que haya retenido el conocimiento del asunto, al poder recaer ese anlisis solo sobre los puntos de derecho sealados en la resolucin en la que se retuvo el conocimiento del asunto, sin perjuicio de poder ejercer de oficio otras facultades que le confiere la ley, como es la declarar de oficio la nulidad absoluta que aparece de manifiesto en el acto o contrato,, casar en la forma de oficio la sentencia en los casos contemplados en el artculo 776 del C.P.C. . 9. Cumplimiento de las sentencias condenatorias dictadas contra el Fisco en los juicios de Hacienda. En los Juicios de Hacienda, esto es, aquellos en los que tiene inters el Fisco y cuyo conocimiento corresponda a los tribunales ordinarios, se contempla en el artculo 752 del Cdigo un procedimiento especial para obtener el cumplimiento de las sentencias dictadas contra el Fisco o de las otras instituciones que este representa. De acuerdo a lo establecido en ese precepto legal, toda sentencia que condene al Fisco a cualquiera prestacin, deber cumplirse dentro de los sesenta das siguientes a la fecha de la recepcin del oficio del tribunal dirigido al Ministerio respectivo, mediante la dictacin del correspondiente decreto por ste. El trmite de cumplimiento de una sentencia en contra del Fisco slo se contempla respecto de las sentencias ejecutoriadas. Al efecto, el inciso segundo establece que " ejecutoriada la sentencia, el tribunal remitir oficio al Ministerio que corresponda, . . . . . . . ". Los trmites que se contemplan para los efectos de obtener el cumplimiento de una sentencia por parte del Fisco son los siguientes: a. Certificado de ejecutoriedad de la sentencia.

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b. Remisin de oficios. El tribunal, debe proceder a remitir una vez ejecutoriado el fallo, los siguientes oficios: a. Al Ministerio respectivo, adjuntando fotocopia o copia autorizada de la sentencia de primera y de segunda instancia, con certificado de estar ejecutoriada. An cuando el Cdigo no lo diga, obviamente deber remitirse aquellas pronunciadas por la Corte Suprema conociendo de los recursos de casacin en la forma o en el fondo o en un recurso de queja. Por otra parte, la remisin debe ser efectuada a peticin de parte, an cuando de los trminos del Cdigo pareciera que debe hacerlo de oficio, puesto que la regla que rige en el procedimiento civil es la del impulso procesal de parte y estamos adems ante un derecho disponible para aquel que haya obtenido el juicio en contra del Fisco. Dichos antecedentes se remiten al Ministerio respectivo para los efectos de dictar el decreto destinado a ordenar el pago. b. Al Consejo de Defensa del Estado. Adems, ese oficio debe remitirse al Consejo de Defensa del Estado para su informe, en el cual deber indicar el nombre de la persona o personas a quien debe hacerse el pago. El informe slo puede ser firmado por su Presidente y ser despachado al Ministerio que corresponda dentro de los treinta das siguientes a la recepcin del oficio con que se hayan remitido las copias de sentencias. Al efecto, cabe tener presente que este artculo 59 de D. F. L. 1 del Ministerio de Hacienda, publicado en el Diario Oficial de 7 de agosto de 1993, que fij el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado, establece adems la obligatoriedad del informe de ese organismo en todos los juicios civiles en que el Consejo intervenga, en representacin de los gobiernos regionales, de las municipalidades, de las instituciones o servicios descentralizados territorial o funcionalmente. La fecha de recepcin del oficio se acreditar mediante certificado del Ministro de Fe que lo hubiese entregado en la oficina de partes del Ministerio, o si haya sido enviado por carta certificada, transcurridos tres das desde su recepcin por el correo. c. Dictacin del Decreto. El Ministerio respectivo deber dictar el decreto que ordene el pago respectivo dentro del plazo de sesenta das, disponiendo el pago de los reajustes e intereses que haya determinado la sentencia y que se devenguen hasta la fecha del pago efectivo. En caso que la sentencia no haya ordenado el pago de reajustes e intereses y el pago no se efectuare dentro de los 60 das contados desde la fecha de recepcin del oficio del tribunal, esa cantidad se reajustar en conformidad a la variacin del IPC entre el mes anterior a aquel en que qued ejecutoriada la sentencia y el mes anterior al pago efectivo. d. Pago por Tesorera. El pago de la sumas a las cuales haya sido condenado el Fisco deber ser pagada por la Tesorera General de la Repblica. 10. Aumento del plazo para interponer el recurso de casacin en la forma y en el fondo. El plazo contemplado en el artculo 770 del Cdigo de Procedimiento Civil, era de quince das para los recursos que se interpongan en los juicios en que intervenga el Consejo de Defensa del Estado, el que se aumentaba conforme a la tabla de emplazamiento a que se refiere el artculo 259 del Cdigo de Procedimiento Civil, hasta un plazo mximo total de 30 das, cuando el tribunal que haya pronunciado la resolucin recurrida tenga su asiento en una comuna o

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agrupacin de comunas diversa de aquella en que funciona el que haya de conocer el recurso. (art.50) En esta materia, es menester tener presente que la Excma Corte Suprema haba interpretado que el plazo para interponer el recurso de casacin en los juicios de Hacienda era de das corridos, puesto que no se encontraba establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil y por ello no caba dar aplicacin a lo establecido en el artculo 66 de ese cuerpo legal. Nosotros discrepabamos de esa interpretacin de nuestro mximo tribunal, puesto que claramente se haba afectuado una remisin al establecer ese plazo a la norma legal comn y debe por ello aplicarse con las mismas caractersticas de ste; y por otra parte, se violaba el espritu de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado la cual, justificadamente o no, tiende a otorgarle mayores beneficios que los contemplados en las normas ordinarias y no a restringuirle los plazos y condiciones con los cuales debe actuar dentro del procedimiento. La Ley 19.743 derog el artculo 50 de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado, cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el decreto con fuerza de ley N 1 del Ministerio de Hacienda, de 1993, por lo que hoy recibe aplicacin la regla general del art. 770 del C.P.C. 11. Fotocopias para compulsas en caso de concederse la apelacin en el solo efecto devolutivo. De acuerdo a lo establecido en el artculo 53 del D. F. L. 1 , "el Consejo de Defensa del Estado podr obtener las fotocopias o las compulsas a que se refiere el artculo 197 del Cdigo de Procedimiento Civil, a su propia costa y sin cargo adicional alguno, dentro de los plazos establecidos en dicha disposicin. " 12. Facultad del Consejo de Defensa del Estado de acordar transacciones en los procesos en que intervenga. De acuerdo a lo establecido en el artculo 7 del DFL 1, " el Consejo de Defensa del estado, con el voto de las tres cuartas partes de sus miembros en ejercicio y en sesin especialmente convocada con tal objeto, podr acordar transacciones en los procesos en que intervenga. En el acta de la sesin en que se adopte el acuerdo de transigir deber dejarse constancia de los fundamentos que se tuvieron para ello. Podr tambin, con el voto de la mayora de los miembros en ejercicio, aceptar el pago en cuotas de las deudas que le corresponda cobrar, an en los casos que stas consten en sentencias ejecutoriadas. El Consejo fijar el nmero de cuotas en que se dividir la deuda y las pocas de pago y determinar, en el mismo acto, el reajuste y el inters con que ella deber solucionarse, pudiendo eximir de intereses, sean estos futuros o ya devengados, al obligado, si sus facultades econmicas lo justificaren. Tratndose de asuntos que afectan a los gobiernos regionales, a las municipalidades, a los servicios descentralizados de la Administracin del estado o a los organismos privados en que el estado o sus instituciones tengan aporte o participacin mayoritaria, se requerir adems el consentimiento de la entidad respectiva. Los acuerdos a que se refieren los incisos anteriores, debern ser aprobados por resolucin del Ministerio de Hacienda cuando se trate de sumas superiores a tres mil unidades tributarias mensuales ".

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CAPITULO XIII. JUICIO DE NULIDAD, DIVORCIO Y SEPARACION.57

57 El Ttulo XVII del C.P.C., titulado De los Juicios de Nulidad de Matrimonio y de divorcio fue eliminado por la Nueva Ley de Matrimonio Civil 19.947 de 17 de mayo de 2004, que regula esta materia en el Capitulo IX, prrafos 1 y 2 del artculo 1 transitorio. En la actualidad cabe tener presente especialmente lo previsto en el artculo 88 de la Ley de Matrimonio Civil, segn la cual los juicios de separacin, de nulidad o divorcio se tramitarn conforme al procedimiento que seale, para tal efecto, la ley sobre juzgados de familia. Sin perjuicio de lo anterior se aplican las reglas especiales contenidas en los artculos 89 a 92 de la Ley de Matrimonio Civil .La ley 19.968, publicada en el Diario Oficial de 30 de agosto de 2004, y que Conforme a lo previsto en su artculo 135, entr a regir a contar del 1 de Octubre de 2005, cre los tribunales de familia. Las acciones de separacin, de nulidad o divorcio se tramitan conforme al procedimiento ordinario contemplado en el prrafo cuarto del Ttulo III ( arts 55 y sgtes) de la Ley 19.968, sin perjuicio de aplicarse tambin las reglas especiales contenidas en los artculos 89 a 92 de la Ley de Matrimonio Civil

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CAPITULO XIV. EL JUICIO EJECUTIVO PRIMERA PARTE: GENERALIDADES I. INTRODUCCION.


A.- GENERALIDADES.
El ejercicio de la funcin jurisdiccional comprende las tres etapas o momentos de conocimiento, fallo y ejecucin de lo juzgado de acuerdo a lo previsto en los artculos 73 de la Constitucin Poltica, en adelante C. Pol , y 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales, en adelante el C.O.T. Los dos primeras fases o etapas de conocimiento y fallo del ejercicio de la jurisdiccin se contemplan en todo procedimiento, sea ste meramente declarativo, constitutivo, de condena o cautelar; y se desarrollan en los perodos de conocimiento, prueba y fallo comprendidas en todo procedimiento. La tercera fase de la jurisdiccin correspondiente a la ejecucin de lo juzgado no siempre debe concurrir, puesto que no es necesario ejercer la accin de cosa juzgada respecto de las sentencias meramente declarativas y de las constitutivas, dado que stas por su sola dictacin opera sus efectos sin necesidad de una ejecucin forzada; y en el caso de las de condena no siempre ser necesario requerir su cumplimiento compulsivo, puesto que el demandado puede cumplir voluntariamente la prestacin contenida en el fallo del tribunal, sin necesidad de iniciar en ese caso un nuevo procedimiento ejecutivo para cumplir lo resuelto.

B.- EJECUCIN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES PRONUNCIADAS POR TRIBUNALES EXTRANJEROS.58 59


A.- Generalidades. Las sentencias, como emanacin del ejercicio de la funcin jurisdiccional, poseen validez y eficacia limitadas al territorio del Estado en que se pronuncian. Sin embargo, tanto la doctrina como la jurisprudencia, nacionales y extranjeras, estn concordes en el hecho de que los fallos y sentencias extranjeras pueden ejecutarse y reconocerse en Estados distintos a aquellos de donde provienen por razones prcticas evidentes: con tal de eludir sus efectos, cualquiera de los interesados escapara al resultado adverso de una sentencia saliendo del territorio del Estado en donde se produjo la decisin. A fin de evitar fraudes ostensibles es que se acepta unnimemente la posibilidad de reconocer y ejecutar resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros. Es necesario tener presente que no toda sentencia puede ser ejecutada, sino que solo las sentencias condenatorias o las sentencias declarativas y constitutivas con elementos condenatorios. "La prctica de someter las sentencias (simplemente) declarativas y las constitutivas extranjeras al procedimiento del exequtur es equivocada y contraria a texto legal expreso, ya que ese procedimiento solo procede para las sentencias condenatorias, las nicas susceptibles de ejecucin, y las otras sentencias deben ser reconocidas sin necesidad de exequtur pues no se ejecutan, slo se reconocen". 60 b.- Concepto de Exequatur.

58 Vid. sobre esta materia. Prof. Jaime Navarrete Barrueto. Derecho Internacional Privado: Parte Especial. Separata 1985. Pagina 9 , siguientes; Aldo Monslvez M. "Del cumplimiento en Chile de resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros". Memoria U.C., Ed. Andrs Bello 1973. Mario P. Chassignolle R. "La sentencia extranjera, la cosa juzgada y el exequtur". Memoria U. de Chile. 1986. Obras especializadas de Derecho Internacional Privado y de Derecho Procesal. 59 Esta materia se encuentra esencialmente basado en lo sealado por Eduardo Morales Robles. Explicaciones de Derecho Procesal. Tomo II. Derecho Procesal Civil. Basadas en las clases del profesor titular de la ctedra de Derecho Procesal en la Universidad de Chile don Mario Mosquera Ruiz.Pags 264 a 270 60 Navarrete Op. Cit. Pg ii (prefacio).

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Es el acto jurdico procesal, emanado de la Corte Suprema, por el cual se autoriza a cumplir una sentencia ejecutoriada pronunciada en el extranjero. c.- Tribunal competente. Es competente para conocer del asunto la Corte Suprema en Sala. ( art. 247 C.P.c. y 98 N 10 C.O.T.). Si la solicitud de cumplimiento de sentencia es de un asunto civil, le corresponde conocer del exequatur a la Primera Sala o Sala civil segn el auto acordado de . d.- Reglas sobre la concesin del exequtur. Nuestro legislador procesal ha estructurado el sistema del exequtur partiendo de la existencia de tratados sobre la materia, a falta de stos, por el principio de la reciprocidad, y, en su inexistencia, a las normas sobre regularidad internacional. e.- Primera regla : Existencia de tratados.El artculo 242 C.P.C. nos seala que las resoluciones pronunciadas en pas extranjero tendrn en Chile la fuerza que les concedan los tratados respectivos; y para su ejecucin se seguirn los procedimientos que establezca la ley chilena, en cuanto no aparezcan modificados por dichos tratados. Los tratados slo producen efectos entre los sujetos de Derecho Internacional que los suscriben y ratifican, no siendo oponibles a los que no lo son o no lo han hecho. Resulta lgico, entonces, suponer que se aplicar un tratado cuando sean partes tanto nuestro pas como el Estado del que emana la resolucin judicial. Ese tratado debe regular los efectos extraterritoriales de los fallos o sentencias judiciales. Es necesario tener presente que no basta suscribir un tratado para que ste produzca todos sus efectos, ya que para ello habrn de cumplirse todos los requisitos que el Derecho interno de cada Estado determine. En nuestro pas es necesario que se ratifique el acuerdo internacional y, para que surta efectos, que se publique en el Diario Oficial como ley de la Repblica. Ejemplo de tratados sobre ejecucin de resoluciones judiciales vigentes en nuestra legislacin son: 1) la Convencin sobre el reconocimiento y ejecucin de las sentencias arbtrales extranjeras; 2) La Convencin nteramericana sobre eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales extranjeros. 3) la Convencin interamericana sobre cumplimiento de medidas cautelares; etc. (131) e.f) Segunda regla : Reciprocidad. Este principio recibe aplicacin solo cuando no existe un tratado bilateral o multilateral que regule la materia. Nuestro Cdigo consagra el principio de la reciprocidad en trminos positivos y negativos. En trminos positivos, nos seala en el artculo 243 que si no existen tratados relativos a esta materia con la nacin de que procedan las resoluciones, se les dar la misma fuerza que en ella se d a los fallos pronunciados en Chile. Por otra parte, consagrando el principio de reciprocidad en trminos negativos, nos seala el artculo 244 que si la resolucin procede de un pas en que no se da cumplimiento a los fallos de los tribunales chilenos, no tendr fuerza en Chile. Se ha discutido en nuestra doctrina qu tipo de reciprocidad acepta nuestro Cdigo. Si la reciprocidad legal, o sea, aquella fundada y protegida por la ley; si la reciprocidad de hecho,

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esto es, "el tratamiento que la jurisprudencia extranjera (de acuerdo a la ley, colmando una laguna o en contra, de la misma) da a las sentencias nacionales"61; o si ambas. El legislador nacional no distingue qu sistema prefiere, por lo que, se ha fallado, comprende a ambos. El fundamento del Principio de la Reciprocidad es muy simple: se trata de dar un tratamiento igual a una situacin frente a circunstancias similares.
g) . Tercera

regla: Regularidad internacional.-

Este sistema consiste, lisa y llanamente, en que la Corte Suprema, a falta de las dos reglas anteriores, analice, examine y estudie el fallo extranjero a la luz de ciertos principios bsicos. En esta sede nuestra legislacin dista mucho de otras ms avanzadas, ya que el examen que el tribunal realiza no mira al fondo del asunto debatido entre partes o al inters del solicitante, sino que a meros aspectos formales o de fondo generales, de acuerdo a la materia. Seala el articulo 245 C.P.C.: "En los casos en que no pueda aplicarse ninguno de los tres artculos precedentes, las resoluciones de tribunales extranjeros tendrn en Chile la misma fuerza que si se hubieran dictado por tribunales chilenos, con tal que renan las circunstancias siguientes: 1 Que no contengan nada contrario a las leyes de la Repblica. Pero no se tomarn en consideracin las leyes de procedimiento a que haya debido sujetarse en Chile la substanciacin del juicio;" El precepto limita la congruencia con las normas chilenas a las leyes sustantivas o de fondo. No interesa l procedimiento que en el Estado extranjero se utiliz para la tramitacin del asunto y la obtencin de la resolucin. El procedimiento se rige por las normas del Estado del que emana la resolucin. (lex locus regit actum). Dentro de las leyes sustantivas se comprende a las de derecho pblico y a las de derecho privado, pero de orden pblico nacional, v.gr., las normas sobre Derecho de Familia. Se opondran en el caso de que el asunto fallado en el extranjero verse sobre una materia que, de acuerdo a las leyes nacionales, debi ser conocido por tribunales chilenos. As, v.gr.', se opone a la jurisdiccin nacional la resolucin que concede la posesin efectiva en Alemania cuando el ltimo domicilio del causante era Quilpu. 3 Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada de la accin. Con todo, podr ella probar que, por otros motivos, estuvo impedida de hacer valer sus medios de defensa." Este numeral sufri una importante modificacin. En efecto, antes de la dictacin del D.L. 2.349 una resolucin extranjera no se poda ejecutar si haba sido dictada en rebelda de la parte en contra de la que se invoca. Despus de la promulgacin y publicacin de esa ley, basta con que el ejecutado hubiera sido debidamente emplazado, sin importar para nada si compareca o no al juicio, para solicitarse su cumplimiento. Es necesario destacar que el futuro ejecutado puede probar que estuvo impedido de hacer valer sus medios de defensa por otros motivos, v.gr., caso fortuito o fuerza mayor. En tal circunstancia, la sentencia no podr cumplirse. 4 Que estn ejecutoriadas en conformidad del pas en que hayan sido pronunciadas". Esta no es mas que una manifestacin del N 1 de este artculo, ya que la ley que establece cundo una resolucin se encuentra firme o ejecutoriada es una ley procesal, y sta es la del pas en que se dicto la resolucin que se trata de cumplir (lex locus regit actum). No comprenden las sentencias que causan ejecutoria, las que presentan un marcado carcter eventual.
61 Werner Godschmidt, citado por Aldo Monslvez M., op. cit. .100

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h).- Procedimiento de exequtur en negocios contenciosos. El procedimiento es bastante sencillo: a) Debe presentarse una solicitud ante la Corte Suprema, acompaando una copia legalizada del fallo que se trata de ejecutar. La sentencia es un instrumento pblico, por consiguiente, para que se pueda hacer valer en este carcter en un procedimiento es menester que sea debidamente legalizada (Artculo 17, inciso 1 C.C. en relacin con el artculo 345 C.P.C.). La solicitud, adems debe cumplir con las normas comunes a todo escrito y con las reglas de comparecencia en j juicio (Ley 18.120). En caso de ser necesario, adems del documento legalizado, debe acompaarse la correspondiente traduccin. b) La resolucin del tribunal ser "traslado", acto jurdico procesal que, por ser el primero del procedimiento debe notificarse personalmente: "En los casos de jurisdiccin contenciosa, se dar conocimiento de la solicitud a la parte contra quien se pide la ejecucin, la cual tendr para exponer lo que estime conveniente un trmino igual al de emplazamiento para contestar demandas" (Artculo 248, inciso 1 C.P.C.) c) La parte contra quien se pide la ejecucin puede contestar la presentacin o no hacer nada: "Con la contestacin de la parte o en su rebelda, y con previa audiencia del mi nisterio publico, el tribunal declarar si debe o no darse cumplimiento a la resolucin" (Artculo 248 , inciso 2). Seala el artculo 250 que "si el tribunal lo estima necesario, podr abrir un trmino de prueba antes de resolver en la forma y por el tiempo que este Cdigo establece para los incidentes". Pasado este "probatorio", el tribunal debe fallar. i) Procedimiento de exequtur en negocios no contenciosos.En principio se siguen las mismas normas vistas para los negocios contenciosos, pero no se confiere traslado a la parte contra quien se quiere ejecutar la resolucin, ya que esta no existe, que s es necesario hacer es dar audiencia al Ministro Pblico, o sea, al Fiscal de la Corte: "En los asuntos de jurisdiccin no contenciosa, el tribunal resolver con slo la audiencia del ministerio pblico" (Artculo 249 C.P.C.). El tribunal, si lo estima conveniente, puede abrir un termino probatorio, en la forma y por el tiempo del probatorio en los incidentes (artculo 250). Despus debe fallar. j). Procedimiento de exequtur en sentencias arbitrales.Existe un trmite o requisito adicional que cumplir en esta materia y es el visto bueno u otro signo de aprobacin emanado de un tribunal superior ordinario del pas donde se haya dictado el fallo. Esto, porque es la nica forma de constatar su autenticidad y demostrar su fuerza ejecutiva (eficacia). (Artculo 246 C.P.C.). k).Efectos de la concesin del exequtur.Partiendo del supuesto de que con el exequtur se persigue la homologacin de una sentencia de condena o simplemente declarativa o constitutiva con efectos de condena; se tiene que la concesin del exequtur hace que tal resolucin pueda invocarse como ttulo o fundamento de una ejecucin posterior. Con el reconocimiento de una resolucin extranjera sta sirve para generar la excepcin de cosa juzgada, impidiendo que en Chile se pueda renovar un juicio donde concurra la triple identidad. l) Ejecucin del fallo.-

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"Mandada cumplir una resolucin pronunciada en pas extranjero, se pedir su ejecucin al tribunal a quien habra correspondido conocer del negocio en primera o nica instancia, si el juicio se hubiera promovido en Chile. (Artculo 251). El procedimiento a seguir ser el que se determine en el tratado que otorga valor al fallo extranjero y, a falta de este, el que corresponda de acuerdo a las reglas generales de la legislacin chilena.

C.- EJECUCIN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES PRONUNCIADAS POR TRIBUNALES CHILENOS.


La fase de ejecucin de una sentencia pronunciada por un tribunal chileno, cuando tiene lugar, se materializa a travs de los siguientes procedimientos:

I. EL PROCEDIMIENTO INCIDENTAL".
a.- Reglamentacin.

DENOMINADO

"DE

EJECUCIN

Este procedimiento se encuentra regulado en el Prrafo 1, del Ttulo XIX del Libro del Cdigo de Procedimiento Civil. ( arts 231 a 241). b.- Naturaleza jurdica. Nuestra doctrina se divide en la calificacin de la naturaleza jurdica de este procedimiento Mientras algunos consideran que se trata de un juicio ejecutivo especial, otros piensan que es un incidente". Es un juicio, porque existe o puede existir una controversia, ya que el ejecutado puede oponerse a la solicitud de cumplimiento. Es un procedimiento ejecutivo, porque tiende al cumplimiento forzado de una obligacin o de una prestacin que impone o emana de una sentencia ejecutoriada o que causa ejecutoria. Es un juicio ejecutivo especial, puesto que se aparta sensiblemente del juicio ejecutivo del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, las que analizaremos oportunamente. Otra parte de la doctrina lo califica de un procedimiento incidental, por la relativa rapidez que presenta en su tramitacin. Sin embargo, no podemos hablar de incidente, ya que ste, por esencia, es una cuestin accesoria a una principal, y esta cuestin principal es, precisamente, la ejecucin de la resolucin. No obstante la existencia de esta discusin terica, en la actualidad ha perdido toda importancia a la luz de lo que dispone el artculo 44, letra a) de la Ley 18.510 de 14 de Mayo de 1936, cuerpo normativo que restablece los Tribunales del Trabajo y fija su procedimiento. Seala el precepto que "el procedimiento incidental de que tratan los artculos 233 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, tendr lugar siempre que se solicite el cumplimiento de una sentencia ante el tribunal que la dict, dentro de los sesenta das contados desde que la ejecucin se hizo exigible" . Correcta o incorrecta la calificacin legal lo cierto es que tal situacin no carece de toda importancia prctica.62 c.- Tribunal competente. El procedimiento de ejecucin incidental tiene aplicacin cuando el cumplimiento de la sentencia definitiva o interlocutoria de condena, ejecutoriada o que causa ejecutoria, se solicita dentro de un ao contado desde que la prestacin contenida en la sentencia se haya hecho exigible, ante el tribunal que dict la resolucin en primera o en nica instancia. El plazo de un

62 Eduardo Morales robles. Explicaciones de Derecho Procesal. Tomo II. Derecho Procesal Civil. Basadas en las clases del profesor titular de la ctedra de Derecho Procesal en la Universidad de Chile don Mario Mosquera Ruiz.Pag.257

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ao se contar, en las sentencias que ordenen prestaciones peridicas, desde que se haga exigible cada prestacin o la ltima de las que se cobren. El tribunal que dict la resolucin en primera o en nica instancia es el nico competente para conocer del cumplimiento de una sentencia a travs del procedimiento incidental. En este caso nos encontramos ante una competencia privativa o exclusiva, puesto que es competente para conocer del procedimiento de cumplimiento incidental slo el tribunal que dict la resolucin en primera o nica instancia de acuerdo a lo establecido en los artculos 113 del C.O.T. y en el artculo 231 del Cdigo de Procedimiento Civil. d.- Requisitos solicitud. El procedimiento denominado "de ejecucin incidental" se inicia cuando la parte presenta una solicitud escrita, ante el tribunal que dict la resolucin en primera o en nica instancia, requiriendo el cumplimiento de la sentencia definitiva o interlocutoria de condena, ejecutoriada o que causa ejecutoria, dentro de un ao contado desde que la prestacin contenida en la sentencia se haya hecho exigible. El plazo de un ao se contar en las sentencias que ordenen prestaciones peridicas, desde que se haga exigible cada prestacin o la ltima de las que se cobren. Los requisitos que deben concurrir para poder aplicar el procedimiento incidental para poder ejecutar una resolucin judicial miran, unos, a la naturaleza jurdica y estado de la resolucin; y otros, al impulso procesal. Dichos requisitos son los siguientes: 1 Solicitud de parte interesada: Los tribunales no pueden actuar de oficio, sino que, nicamente a peticin del interesado, como se desprende del artculo 233, inciso 1 que nos seala que el procedimiento se aplicar "cuando se solicite la ejecucin" , y de los incisos 1 y 2 del artculo 237 C.P.C., precepto que hace aplicable el juicio ejecutivo, procedimiento especial que se inicia por demanda. 2 Sentencia definitiva o interlocutoria: De acuerdo al artculo 175 C.P.C., slo las sentencias definitivas o interlocutorias generan la accin de cosa juzgada. El artculo 176 prescribe que corresponde la accin de cosa juzgada a aquel a cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio, para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecucin del fallo en la forma prevenida por el Ttulo XIX de este Libro. 3.- Las sentencias deben estar firmes o causar ejecutoria. De acuerdo al artculo 231, se proceder a la ejecucin una vez que las resoluciones queden ejecutoriadas o causen ejecutoria en conformidad a la ley. 4.- La ejecucin debe ser actualmente exigible y solicitarse dentro del plazo de un ao desde que la ejecucin se hizo exigible. El requisito de la exigibilidad se desprende de lo lo previsto en el inciso 1 del artculo 233 segn el cual debe solicitarse la ejecucin de una sentencia ante el tribunal que la dict dentro del plazo de un ao contado desde que la ejecucin se hizo exigible. Conforme al inciso final e plazo de un ao se contar, en las sentencias que ordenen prestaciones peridicas, desde que se haga exigible cada prestacin o la ltima de las que se cobren. Una obligacin contenida en una resolucin es actualmente exigible cuando no se encuentra sujeta a un plazo, condicin o modo, o cuando encontrndose sujeta a una modalidad se ha cumplido con ella. e.- Menciones de la solicitud y notificacin. El ejecutante en su escrito solo debe solicitar el cumplimiento de la sentencia con la adecuada individualizacin de sta, sealando que se encuentra ejecutoriada o causando ejecutoria, y que se requiere su cumplimiento dentro del plazo de un ao, "con citacin

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La providencia que sobre la solicitud decaiga ser denegatoria o se conceder en la forma solicitada. En este ultimo caso, la resolucin del tribunal ser, simplemente, "como se pide, con citacin" En este sentido, la parte final del artculo 233, inciso 1 C.P.C. nos seala que para la ejecucin de las resoluciones "si la ley no ha dispuesto otra forma especial de cumplirla, se ordenar su cumplimiento con citacin de la persona en contra de quien se pide. En consecuencia, en el procedimiento de cumplimiento incidental no existe el mandamiento de ejecucin y embargo como ocurre en el juicio ejecutivo para los efectos de requerir el pago, pudiendo procederse a efectuar el embargo en los casos en que fuere procedente con la resolucin que dispone el cumplimiento de la sentencia con citacin". Esta resolucin se notificar por cdula al apoderado de la parte. Adems, el ministro de fe que practique la notificacin deber enviar la carta certificada que establece el artculo 46 tanto al apoderado como a la parte. A esta ltima, la carta deber remitrsele al domicilio en que se le haya notificado la demanda. Sin embargo, en caso que el cumplimiento del fallo se pida contra un tercero, ste deber ser notificado personalmente.(Artculo 233, inciso 2 C .P . C. ) . f.- Oposicin del ejecutado. De acuerdo con ello, el demandado tiene tres das fatales, no ampliables y prorrogables, para oponerse a la ejecucin contados desde la notificacin por cdula al apoderado de la parte, sin perjuicio de que debe enviarse adems carta certificada tanto al apoderado que tenga constituido en el proceso como a la parte al domicilio en el cual se le hubiera notificado la demanda. En caso que el cumplimiento del fallo se solicite respecto de un tercero se le deber notificar personalmente la solicitud de cumplimiento y la resolucin recada en ella y tiene el plazo de diez das para formular su oposicin. (Arts 233 y 234.). Al igual que en el juicio ejecutivo, solo existir controversia que requiera ser resuelta mediante la dictacin de una sentencia definitiva, si el ejecutado o tercero opone excepciones dentro del plazo legal. Los requisitos que se establecen respecto de las excepciones en el procedimiento incidental son las siguientes: 1.- Solo pueden oponerse las excepciones previstas por el legislador. Al efecto, nos seala el Art. 234 que la parte vencida slo podr oponerse alegando algunas de las siguientes excepciones. De acuerdo con ello, la posibilidad de defensa est limitada a oponer las siguientes excepciones: 1.- Pago de la deuda, 2.- Remisin de la misma, 3.- Concesin de esperas o prrrogas del plazo, 4.- Novacin, 5.- Compensacin, 6.- Transaccin, 7.- La de haber perdido su carcter de ejecutoria, sea absolutamente o con relacin a lo dispuesto en el artculo anterior, la sentencia que se trate de cumplir, 8.- La del artculo 464 nmero 15, esto es, la prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX, Libro IV del Cdigo Civil; y 9.- La del artculo 534, esto es, la de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida. 10.-Falta de oportunidad en la ejecucin 11.- El tercero en contra de quien se pida el cumplimiento del fallo podr deducir, adems, la excepcin de no empecerle la sentencia .

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2.- Todas las excepciones deben fundarse en antecedentes escritos, con excepcin de las del artculo 464 nmero 15, esto es, la prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX, Libro IV del Cdigo Civil; y la del artculo 534, esto es, la de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida. 3.- Todas las excepciones deben basarse en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia de cuyo cumplimiento se trata.; y 4.- Deben aparecer revestidas de fundamento plausible slo las excepciones de falta de oportunidad en la ejecucin, la del artculo 464 nmero 15, esto es, la prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX, Libro IV del Cdigo Civil; y la del artculo 534, esto es, la de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida,. g.- Paralelo entre la oposicin en el procedimiento incidental y en el juicio ejecutivo. La oposicin del demandado es mucho ms restringida que la del ejecutado en el juicio ejecutivo, puesto que: a) La oposicin slo puede efectuarse alegando las excepciones de pago de la deuda, remisin de la misma, concesin de esperas o prrroga de plazo, novacin, compensacin, transaccin, la de haber perdido la sentencia su carcter ejecutoria, la prdida de la cosa debida conforme a lo dispuesto en el Ttulo XIX Libro IV del Cdigo civil, la imposibilidad absoluta de ejecucin actual de la obra debida y la falta de oportunidad en la ejecucin. El tercero en contra del cual se pide la ejecucin puede oponer adems la excepcin de no empecerle la sentencia. (art. 234) En el juicio ejecutivo el ejecutado puede oponer todas las excepciones contempladas en el artculo 464, las que son bastante ms numerosas. b) La oposicin alegando alguna de las excepciones antes sealadas deben fundarse en antecedentes escritos, salvo las de prdida de la cosa debida y la imposibilidad absoluta para la ejecucin de la obra debida. En el juicio ejecutivo no se exige que el ejecutado deba fundar las excepciones en antecedentes escritos. c) La oposicin que se funde en alguna de las excepciones de falta de oportunidad en la ejecucin, la prdida de la cosa debida conforme a lo dispuesto en el Ttulo XIX Libro IV del Cdigo civil, y la imposibilidad absoluta de ejecucin actual de la obra debida requieren para ser admitidas a tramitacin que aparezcan revestidas de fundamento plausible. En el juicio ejecutivo no es posible no admitir a tramitacin las excepciones que formule el ejecutado y que se contemplan en la ley por no aparecer ellas revestidas de fundamento plausible. d) El plazo para formular la oposicin es ms breve que en el juicio ejecutivo, y no es susceptible de ampliarse por notificacin fuera de la comuna del tribunal. e) Todas las excepciones al igual que en el juicio ejecutivo en el cual se solicita el cumplimiento de una prestacin contenida en una sentencia definitiva o interlocutoria firme o que causa ejecutoria deben basarse en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia de cuyo cumplimiento se trata. (art 237 inc. final) La oposicin en el procedimiento incidental que no renan todos los requisitos antes sealados se rechaza de plano, sin que se confiera traslado de ella a la otra parte para su posterior resolucin por el tribunal como acontece en el juicio ejecutivo y es requisito previo para que el tribunal se pronuncie acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad de ellas.

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La oposicin en el procedimiento incidental que renan todos los requisitos antes sealados se tramita de conformidad a las reglas de los incidentes, la que es una tramitacin ms breve y concentrada que la establecida respecto de las excepciones en el juicio ejecutivo. h.- Actitudes del tribunal frente a las excepciones opuestas. . Frente al escrito de oposicin de excepciones del ejecutado, el tribunal puede adoptar una de dos actitudes: a) Rechazarlas de plano o b) Acogerlas a tramitacin. a) Rechazarlas de plano: El juez adoptar esa conducta cuando las excepciones no sean de las indicadas en el artculo 234, inciso 1 C.P.C., se opongan fuera del trmino fatal o no renan los requisitos que las hacen admisibles, segn los casos. En esta situacin, se proceder al cumplimiento de la sentencia, siempre que la ley no haya dispuesto otra forma especial, de acuerdo con el artculo 235 C.P.C. b) Admitirlas a tramitacin: Habindose opuesto las excepciones dentro del plazo legal, cumpliendo con los requisitos legales y siendo de las enumeradas en el artculo 234 C.P.C., el tribunal debe tramitarlas como incidentes. "La oposicin se tramitar en forma incidental, pero si las excepciones no renen los requisitos exigidos por el inciso 1, se rechazar de plano (Artculo 234, inciso 3 C.P.C). De acuerdo con ello, la resolucin que recaer en las excepciones ser Traslado, y con las respuesta o no del ejecutante, se continuara con la tramitacin del asunto, hasta su resolucin. i.- Procedimiento de Apremio. Las medidas de apremio para obtener el cumplimiento de la sentencia en el procedimiento incidental se contemplan en los artculos 235 y siguientes. De conformidad a lo previsto en el artculo 235, si no ha habido oposicin al cumplimiento de la sentencia solicitado conforme al artculo 233 o ella ha sido desestimada por sentencia de primera o segunda instancia, se proceder a cumplirla, siempre que la ley no haya dispuesto otra forma especial, de acuerdo con las reglas siguientes: 1 Si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, sea mueble o inmueble, se llevar a efecto la entrega, hacindose uso de la fuerza pblica si es necesario; 2 Si la especie o cuerpo cierto mueble no es habido, se proceder a tasarlo con arreglo al Ttulo Xll del Libro IV y se observarn en seguida las reglas del nmero siguiente; 3 Si la sentencia manda pagar una suma de dinero debemos distinguir: a) Existen medidas precautorias: Si la sentencia manda pagar una suma de dinero se ordenar, sin ms trmite, hacer pago al acreedor con los fondos retenidos, hecha la liquidacin del crdito y de las costas causadas o se dispondr previamente la realizacin de los bienes que estn garantizando el resultado de la accin de conformidad al Ttulo V del Libro II. b) No existen medidas precautorias Si no hay bienes que aseguren el resultado de la accin se proceder a embargar y a enajenar bienes suficientes de la parte vencida de acuerdo con las reglas del procedimiento de apremio, sin necesidad de requerimiento y deber notificarse por cdula el embargo mismo y la resolucin que lo ordena;

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4 Si la sentencia obliga a pagar una cantidad de un gnero determinado, se proceder de conformidad a las reglas del nmero anterior; pero si es necesario, se practicar previamente su avaluacin por un perito con arreglo al Ttulo XII del Libro IV; 5 Si la sentencia ordena la ejecucin o destruccin de una obra material, la subscripcin de un instrumento o la constitucin de un derecho real o de una obligacin, se proceder de acuerdo con el procedimiento de apremio en las obligaciones de hacer; pero se aplicar lo prescrito en el nmero 3 de este artculo cuando sea necesario embargar y realizar bienes, y 6 Si la sentencia ha condenado a la devolucin de frutos o a la indemnizacin de perjuicios y, de conformidad a lo establecido en el inciso segundo del artculo 173, se ha reservado al demandante el derecho de discutir esta cuestin en la ejecucin del fallo, el actor deber formular la demanda respectiva en el mismo escrito en que pida el cumplimiento del fallo. Esta demanda se tramitar como incidente y, de existir oposicin al cumplimiento del fallo, ambos incidentes se substanciarn conjuntamente y se resolvern en una misma y nica sentencia. En todo lo que no est previsto en este artculo se aplicarn las reglas que se establecen en el juicio ejecutivo para el embargo y el procedimiento de apremio; pero la sentencia se cumplir hasta hacer entero pago a la parte vencedora sin necesidad de fianza de resultas, salvo lo dispuesto en el artculo 774 y en otras disposiciones especiales. Si la sentencia ordena el pago de prestaciones peridicas y el deudor retarda el pago de dos o ms, podr el juez compelerlo a prestar seguridades para el pago, tal como la de convertir las prestaciones en los intereses de un capital que se consigna al efecto, en un Banco, Caja de Ahorros u otros establecimientos anlogos. Este capital se restituir al deudor tan pronto como cese la obligacin. Esta peticin se tramitar en forma incidental. (Art. 236. ) Cumplida una resolucin, el tribunal tendr facultad para decretar las medidas tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en contravencin a lo ejecutado. El que quebrante lo ordenado cumplir ser sancionado con reclusin menor en su grado medio a mximo. (Art. 240) . Las reclamaciones que el obligado a restituir una cosa raz o mueble tenga derecho a deducir en razn de prestaciones a que est obligado el vencedor y que no haya hecho valer en el juicio en que se dict la sentencia que se trata de cumplir, se tramitarn en forma incidental con audiencia de las partes, sin entorpecer el cumplimiento de la sentencia, salvo las excepciones legales. Art. 239. Las apelaciones que se deduzcan contra las resoluciones que se dicten en conformidad a lo dispuesto en los artculos precedentes de este ttulo, se concedern slo en el efecto devolutivo. Tratndose de juicios de hacienda, estas apelaciones se colocarn de inmediato en tabla y gozarn de preferencia para su vista y fallo. (Art. 241. ) j.- Cumplimiento respecto de terceros.Se trata de personas que, sin ser parte en el juicio declarativo anterior, tienen inters actual en sus resultados, afectndoles, consiguientemente, la cosa juzgada del fallo. En general, las mismas normas vistas anteriormente se aplican al cumplimiento respecto de terceros, salvo tres reglas especiales: 1 . La resolucin que ordena el cumplimiento con citacin de la persona en contra de quien se pide, se notifica personalmente . 2. El tercero en contra de quien se pida al cumplimiento del fallo podr deducir, adems de las excepciones indicadas en el articulo 234, inciso 1 C.P.C., la excepcin de no empecerle la sentencia.

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3. La oposicin debe ser formulada dentro del trmino fatal de diez das hbiles, contados desde la notificacin. k.- Diferencias entre el procedimiento ejecutivo incidental y el juicio ejecutivo ordinario.

Las principales diferencias que existen entre estos dos procedimientos son las siguientes: JUICIO EJECUTIVO ORDINARIO PROCEDIMIENTO DE EJECUCION INCIDENTAL Se inicia con una demanda ejecutiva. (art 254) Se inicia con una simple solicitud de cumplimientote una sentencia ejecutoriada o que causa ejecutoria, con citacin. La resolucin que se dicta dando lugar a la La resolucin que se dicta dando lugar a la ejecucin es : Como se pide con citacin. ejecucin es : Despchese. No existe mandamiento de ejecucin y Existe requerimiento de pago, el que se efecta embargo, y basta la resolucin como se con el mandamiento de ejecucin y embargo. pide con citacin para efectuar requerimiento de pago La notificacin de la resolucin que da a la ejecucin se realiza por cedula al apoderado de la parte y carta cerificada a este y a la part. Al tercero, se le notifica personalmente. El trmino para oponer excepciones es de 3 das fatales y no prorrogables segn el lugar en que se practica la notificacin. El tercero posee siempre un plazo de 10 das para oponer excepciones. El plazo se cuenta desde la notificacin de la resolucin como se pide, con citacin Si es la primera notificacin, debe efectuarse la notificacin a la parte en forma personal.

El plazo para oponer excepciones es de 4 das, ampliable en cuatro das y mas la tabla de emplazamiento, segn el lugar en que se practica el requerimiento.

El plazo para oponer excepciones no se cuenta desde la notificacin de la demanda, sino que desde el requerimiento de pago.

El escrito de oposicin de excepciones tiene limitaciones, por cuanto debe dar cumplimiento segn de fundarse en antecedentes escritos, fundarse en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia que se trata de cumplir y aparecer revestidos de fundamento plausible.

El escrito de oposicin de excepciones debe indicar los medios de prueba de que piensa valerse.

Termino probatorio es el de los incidentes, El trmino probatorio es de 10 das. por lo que su duracin es de 8 das. El apremio se tramita en el cuaderno principal, y existe embargo cuando se solicita el pago de una suma de dinero solo si no existen medidas precautorias. El apremio se tramita en cuaderno separado; existe mandamiento de ejecucin y embargo; y el embargo siempre debe practicarse sobre bienes ejecutado si ste no paga en el acto del

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requerimiento. 2. EL PROCEDIMIENTO O JUICIO EJECUTIVO El procedimiento ejecutivo se encuentra , regulado en el libro iii, ttulos i y ii del c.p.c., al que dedicaremos un extenso anlisis. Este procedimiento ejecutivo para el cumplimiento de una sentencia recibe aplicacin cuando el ejecutante no utiliza el denominado " procedimiento incidental de ejecucin", porque no quiere o porque ha transcurrido el ao dentro del cual habra debido iniciarlo. En este caso nos encontramos ante una competencia acumulativa o preventiva, puesto que es competente para conocer del juicio ejecutivo, a eleccin de la parte que hubiere obtenido en el pleito, el tribunal que dict la resolucin en primera o nica instancia o el que sea competente en conformidad a los principios generales establecidos en la ley segn lo prescrito en el artculo 114 del C.O.T. Para la ejecucin de una sentencia es ms conveniente utilizar el procedimiento incidental que el ejecutivo por ser mas rpido en su tramitacin, limitarse en mayor forma la defensa del ejecutado; y permitir evitarse trmites del apremio como es el embargo en caso de haber existido medidas precautorias durante el curso del procedimiento declarativo. Tratndose del cumplimiento de resoluciones civiles pronunciadas por los tribunales extranjeros, es menester obtener previamente el exequtur de parte de la Corte Suprema de acuerdo al procedimiento contemplado en el prrafo 2 del Ttulo XIX del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil. Una vez obtenido el exequtur en virtud del cual se manda cumplir una resolucin pronunciada en pas extranjero, se pedir su ejecucin al tribunal a quien habra correspondido conocer del negocio en primera o en nica instancia, si el juicio se hubiera promovido en Chile de acuerdo a lo establecido en el artculo 251. Cabe destacar que el juicio ejecutivo, a diferencia del procedimiento incidental, no slo recibe aplicacin para los efectos de exigir el cumplimiento de una sentencia definitiva o interlocutoria condenatoria, firme o ejecutoriada, sino que tambin respecto de las obligaciones contempladas en los ttulos ejecutivos contemplados en el artculo 434. 3. PROCEDIMIENTOS ESPECIFICOS. Por otra parte, el legislador procesal civil, dentro del C.P.C., ha estructurado procedimientos especficos para el cumplimiento de algunas resoluciones judiciales. Segn la naturaleza de la prestacin que va envuelta en la resolucin que se trata de ejecutar, existe un procedimiento para obtener la restitucin de inmuebles en el juicio de arrendamiento y comodato como es el lanzamiento contemplado en el artculo 595; en el juicio de hacienda, respecto del Fisco, no cabe el cumplimiento compulsivo, contemplndose un procedimiento administrativo para la ejecucin que se materializa con la dictacin de un decreto supremo, previo informe del Consejo de Defensa del Estado, de acuerdo a lo previsto en el artculo 752. 4. PROCEDIMIENTOS SUPLETORIOS DE APREMIO Finalmente, existen procedimientos supletorios de apremio para el cumplimiento de las resoluciones, recibiendo aplicacin toda vez que las tramitaciones anteriores no se pueden utilizar en virtud de la naturaleza de la prestacin. Estos procedimientos consisten, lisa y llanamente, en multas que no excedan de una unidad tributaria mensual o arrestos hasta de dos meses, los que se pueden aplicar prudencialmente por el tribunal y en forma reiterada hasta obtener el cumplimiento de la resolucin de acuerdo a lo previsto en el artculo 238.

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5. PROCEDIMIENTOS EJECUTIVOS ESPECIALES PARA CUMPLIR DETERMINADAS RESOLUCIONES EN PROCEDIMIENTOS ESPECIALES Existen ciertos procedimientos ejecutivos especiales para cumplir determinadas resoluciones en procedimientos especiales, destacndose como los ms importantes los siguientes: a) El o los procedimientos ejecutivos en materia laboral (pago de multas, incumplimiento de obligaciones previsionales, etc. ) ; b) El procedimiento compulsivo del juicio de alimentos, contemplado en la Ley 14. 908 sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias; c) Los procedimientos ejecutivos especiales contenidos en el Cdigo Tributario, etc. 6. TTULOS EJECUTIVOS ESPECIALES, CONTEMPLANDO RESPECTO DE ELLOS UN PROCEDIMIENTO EJECUTIVO ESPECIAL Finalmente, cabe destacar que el legislador se ha encargado de crear tambin determinados ttulos ejecutivos especiales, contemplando respecto de ellos un procedimiento ejecutivo especial en diversas leyes para obtener el cumplimiento de la obligacin contenido en ellos, pudiendo destacarse las siguientes: a) El procedimiento especial de realizacin de la prenda civil (D. L. 776) ; b) El procedimiento para la realizacin de la prenda agraria (Ley N 4. 097) ; c) El procedimiento para la realizacin de la prenda de valores mobiliarios en favor de los Bancos (Ley N 4. 287) ; d) El procedimiento para la realizacin de la prenda sin desplazamiento (Ley N 18. 112) ; e) El procedimiento para la realizacin y ejecucin de un contrato de prenda en contratos de compraventa de cosas muebles a plazo (Ley N 4. 702) ; f) El procedimiento para la realizacin en los Almacenes Generales de Depsito o Warrants (D. S. N 178) ; g) El procedimiento para la realizacin de la prenda industrial (Ley N 5. 687) ; h) El procedimiento especial establecido en la Ley General de Bancos para el cobro de prstamos hipotecarios efectuados por los bancos con la emisin de ttulos de crdito (Artculo 98) ;

II. CARACTERISTICAS.
1. Es un procedimiento de aplicacin general El juicio ejecutivo es un procedimiento de aplicacin general, no obstante tratarse de un juicio especial, de acuerdo a lo prescrito en los artculos 2 y 3 del C.P.C. Decimos que es de aplicacin general por cuanto es supletorio de las disposiciones de los juicios ejecutivos especiales. 2. No tiene como nico objetivo el cumplimiento de las resoluciones judiciales El juicio ejecutivo, a diferencia del procedimiento incidental, no tiene como nico objetivo el cumplimiento de las resoluciones judiciales, sino que presenta el importante fin de cumplir o

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ejecutar todas las obligaciones que consten en un documento indubitado, al que se le considere como ttulo ejecutivo por el legislador. 3. Procedimiento de carcter compulsivo o de apremio El juicio ejecutivo es un procedimiento de carcter compulsivo o de apremio, donde todo conduce a la realizacin de bienes para los efectos de cumplir con la obligacin contenida en el ttulo ejecutivo. El apremio se manifiesta desde el inicio del procedimiento con el embargo, el que conducir, en caso de que no se opongan excepciones o que las excepciones opuestas sean rechazadas, a la liquidacin de los bienes embargados y posterior pago al acreedor de su obligacin con lo obtenido en ella. 4. Su fundamento es la existencia de una obligacin indubitada El fundamento del juicio ejecutivo es la existencia de una obligacin indubitada, que consta de un ttulo ejecutivo. El legislador parte de la base de que existe una presuncin de verdad acerca de la existencia de una obligacin en el hecho de constar sta en un ttulo ejecutivo. Esta presuncin de verosimilitud de la existencia de la obligacin genera una serie de limitaciones respecto de la defensa del demandado. 5. Limita los medios de defensa del demandado-ejecutado El juicio ejecutivo se caracteriza porque limita los medios de defensa del demandadoejecutado. Esto se manifiesta claramente en que: 5. a) El legislador enumera taxativamente las excepciones que puede oponer el ejecutado en el artculo 464. Esto lo diferencia del juicio ordinario, donde el demandado puede oponer todas las excepciones y defensas que estime conveniente. 5. b) El escrito en que el ejecutado opone las excepciones es eminentemente formalista, exigiendo la ley el cumplimiento estricto de los requisitos que al respecto establece, obligando al ejecutado a sealar las excepciones que se hacen valer, los fundamentos de hecho y de derecho en los cuales se basan las excepciones opuestas, y los medios de prueba de los cuales piensa valerse para acreditar la o las excepciones. 5. c) Existe un brevsimo plazo para que el ejecutado se defienda a contar del requerimiento de pago, trmino que adems de ser breve ha tenido siempre el carcter de fatal, circunstancia esta ltima que actualmente no reviste mayor particularidad ante el otorgamiento a todos los plazos contemplados en el Cdigo de Procedimiento Civil ese carcter mediante la modificacin que se introdujera al artculo 64 del C.P.C. 5. d) Las apelaciones que el ejecutado interpone durante la tramitacin del juicio ejecutivo se conceden en el solo efecto devolutivo de acuerdo a lo establecido en el N 1 del artculo 194, lo cual significa que en ningn caso el ejercicio de ese medio de impugnacin suspender la tramitacin del procedimiento ejecutivo, a menos que se conceda una orden de no innovar por el tribunal de alzada. En cambio, las apelaciones que interpone el ejecutante, por regla general, se concedern en ambos efectos en contra de la sentencia definitiva. 6. Es un procedimiento de ejecucin singular. Nuestro juicio ejecutivo es un procedimiento de ejecucin singular, en el cual el deudor se dirige en contra de su deudor independientemente de que tenga otros acreedores y de que su patrimonio sea o no suficiente para hacer frente a su responsabilidad.

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Sin embargo, es necesario tener presente que en nuestro ordenamiento jurdico no rige el principio de la prioridad, sino que el de la par conditio creditorum segn el cual los acreedores se pagan a prorrata de sus crditos, a menos que gocen ellos de preferencia. Las formas que tienen los acreedores preferentes de hacer valer su crdito preferente en un proceso ejecutivo que se sigue adelante por un acreedor preferente de grado inferior o valista es la tercera de prelacin; y la forma que tiene un acreedor valista de concurrir al pago de su acreencia cuando el deudor no tuviere otros bienes en un proceso ejecutivo seguido por otro acreedor es la tercera de pago. La ejecucin concursal o universal parte de la existencia de una pluralidad de acreedores y de un patrimonio del deudor insuficiente para satisfacer todos los crditos, persiguindose en el proceso que sea liquidado el patrimonio del deudor para con su producto pagar a los acreedores que acudan al llamamiento pblico de verificar sus crditos. El proceso de ejecucin universal es el procedimiento de quiebra que se regula en el Libro IV del Cdigo de Comercio. Los procesos de ejecucin singular y universal, no obstante sus profundas diferencias presentan algunas semejanzas, como las siguientes: a) Ambos procesos solo pueden ser iniciados a instancia de parte y no de oficio por el tribunal; b) Ambos procedimientos requiere de la existencia de un titulo ejecutivo para su inicio, dependiendo en el juicio de ejecucin universal que se requiera de uno o tres o mas ttulos ejecutivos segn si el deudor desarrolla o no una actividad comercial, industrial minera o agrcola. ( art 43 Ns 1 y 2 Libro IV. C.Com).c) En ambos procedimientos se produce la afectacin de bienes del deudor y su realizacin forzosa para con su producto pagar a los acreedores, afeccin que se produce con el embargo en el juicio ejecutivo y con la declaracin de quiebra en el proceso universal. La administracin de los bienes en el proceso de ejecucin individual se efecta por el depositario, y en el juicio concursal por el sndico de quiebras que se designe. d) En la ejecucin individual se debe proceder a embargar solo los bienes suficientes para cubrir el crdito cuyo pago se demanda, en cambio en la ejecucin universal se produce la incautacin de todos los bienes del fallido para proceder al pago de los crditos de todos los acreedores que concurran en el proceso verificando sus crditos. e) Si el ejecutado no es el depositario de los bienes embargados se pierde por este las facultades de administracin de esos bienes, en cambio en el proceso de quiebra pronunciada su declaracin el fallido queda inhibido de pleno derecho de la administracin de todos sus bienes presentes, salvo aquellos que sean inembargables.( art 64 Libro IV. C.Com) 7.- En caso que el ejecutado no oponga excepciones, la tramitacin del cuaderno ejecutivo o principal del juicio ejecutivo termina en el instante mismo en que ha vencido el plazo para que el ejecutado las deduzca En el juicio ordinario de mayor cuanta la ausencia o no comparecencia del demandado dentro del termino de emplazamiento importa que precluye su facultad de contestar la demanda, pero el procedimiento debe proseguir con posterioridad en sus diversos trmites, contemplndose la intervencin del demandado respecto de todos ellos hasta la dictacin de la sentencia definitiva que resuelva el conflicto. La no comparecencia del demandado dentro del termino de emplazamiento slo genera la preclusin de su facultad para contestar la demanda, pero no importa el trmino del procedimiento. En el juicio ejecutivo, en cambio, si el ejecutado permanece inactivo y no opone excepciones dentro del trmino legal, fatal e individual se omitir el pronunciamiento de la sentencia definitiva y el mandamiento de ejecucin y embargo har las veces de sta, considerndosele ejecutoriada para todos los efectos legales. En consecuencia, en caso de que el ejecutado no oponga excepciones, la tramitacin del cuaderno ejecutivo o principal del juicio ejecutivo termina en el instante mismo en que ha vencido el plazo para que el ejecutado las deduzca. La cuestin controvertida en el juicio ejecutivo versa nica y exclusivamente sobre las excepciones que opone el ejecutado, justificndose por ello que en caso de no hacerse ellas valer

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termine la tramitacin del cuaderno ejecutivo, y haga las veces de sentencia ejecutoriada el mandamiento de ejecucin y embargo. 8. Se rige por las normas contenidas en los Ttulos I y II del Libro III del C. P. C y adems por las "Disposiciones comunes a todo procedimiento" Es claro que el juicio ejecutivo se rige por las normas contenidas en los Ttulos I y II del Libro III del C.P.C. Mas, no son esas las nicas disposiciones que reglamentan el procedimiento cuyo estudio comenzamos. En efecto, rigen tambin las "Disposiciones comunes a todo procedimiento" del Libro I del C.P.C. y las reglas del Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta, del Libro II del mismo Cdigo. Esta aplicacin se establece claramente en el Artculo 3 del C.P.C.

III. CLASIFICACIN.
1. De acuerdo a la naturaleza de la obligacin que se trata de cumplir. El juicio ejecutivo se clasifica en: a) Juicio ejecutivo de obligacin de dar; b) Juicio ejecutivo de obligacin de hacer; c) Juicio ejecutivo de obligacin de no hacer; Surgi el problema de determinar qu procedimiento se aplicaba en las obligaciones de entregar. La historia de la ley nos indica que en la sesin 25 de la Comisin Mixta, se comprendi dentro del procedimiento ejecutivo de obligaciones de dar a las de entregar, ya que el Cdigo Civil seala en su artculo 1548 que "la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa, y si es de cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir". En vista de ello, en la sesin 25 de la Comisin Mixta el seor Vergara hizo indicacin para suprimir en el epgrafe de este titulo " del juicio ejecutivo en las obligaciones de dar" la frase "o de entregar" por cuanto la obligacin de entregar est sin duda comprendida en la de "dar" como lo dispone expresamente el artculo 1548 del Cdigo Civil, aceptndose por la Comisin esta indicacin. 2. De acuerdo al campo de aplicacin de las normas legales. El juicio ejecutivo se clasifica en: a) Procedimientos ejecutivos de aplicacin general, utilizables prescindiendo de la fuente misma de la obligacin, y b) Procedimientos ejecutivos de aplicacin especial, que se utilizan en razn de la naturaleza de la obligacin. 3. De acuerdo a la cuanta El juicio ejecutivo se clasifica en: a) Juicio ejecutivo de mayor cuanta, regulado en los Ttulos I y II del Libro III del C.P.C. , y b) Juicio ejecutivo de mnima cuanta, regulado en el Ttulo XIV, Prrafo 2 del libro III del C.P.C.

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No existe un procedimiento ejecutivo de menor cuanta, el cual queda comprendido en el de mayor cuanta.

SEGUNDA PARTE: JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACIN DE DAR I. GENERALIDADES.


En primer trmino y como vistazo general se puede afirmar que el procedimiento ejecutivo por obligacin de dar se tramita en dos cuadernos; el ejecutivo y el de apremio. En el cuaderno ejecutivo o principal se contemplan todos los trmites tendientes a la obtencin de la resolucin del conflicto, consistente en la oposicin de las excepciones. Es decir, en este cuaderno se comprendern la demanda ejecutiva, la oposicin de las excepciones, la respuesta a las excepciones, la resolucin que recibe a prueba la causa, todos los trmites y actuaciones relativos a la rendicin de ella, las observaciones a la prueba rendida, la citacin para or sentencia, las medidas para mejor resolver y la sentencia definitiva. Cabe destacar que en el juicio ejecutivo no es procedente el tramite de la conciliacin conforme a lo previsto en el artculo 242 del C.P.C. En el cuaderno de apremio se contienen todos los trmites destinados a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin mediante la afeccin de bienes del ejecutado para ello a travs del embargo, lo que generalmente se logra mediante su liquidacin previo el retiro de los bienes embargados y posterior remate o pblica subasta de los mismos. La resolucin que siempre va a estar presente y que inicia el cuaderno de apremio es el "mandamiento de ejecucin y embargo", llevndose a cabo el embargo sin importar si el ejecutado opone o no excepciones, y procede que se contine con su tramitacin del cuaderno de apremio luego del practicado el embargo, slo una vez que se haya dictado en el cuaderno ejecutivo una sentencia definitiva en la que se rechacen las excepciones opuestas por el ejecutado. En este segundo cuaderno de apremio se contendr el mandamiento de ejecucin y embargo, que lo inicia, y todas las diligencias tendientes a la realizacin de los bienes, las que varan con posterioridad al embargo de acuerdo a la naturaleza de los bienes embargados (embargo, retiro de especies, remate como procedimiento general; y embargo, aprobacin de tasacin, aprobacin de bases de remate, publicacin de avisos, acta de remate, respecto de bienes inmuebles), terminndose luego de ella con el pago al acreedor. . De lo expuesto, podemos desprender que existe una clara vinculacin entre el cuaderno ejecutivo y el cuaderno de apremio. En primer lugar, al presentarse la demanda ejecutiva, si el tribunal la acoge a tramitacin dicta en el cuaderno ejecutivo la resolucin Despchese mandamiento de ejecucin y embargo, siendo la primera actuacin que se contiene en el cuaderno de apremio la consistente en la resolucin Mandamiento de ejecucin y embargo. En segundo lugar, el embargo que es una actuacin de la cual debe dejarse constancia en el cuaderno de apremio, no puede ser impedido que se realice con motivo de la oposicin de excepciones del ejecutado. En consecuencia, si se oponen excepciones en el cuaderno ejecutivo, ellas solo producen la paralizacin de la tramitacin del cuaderno de apremio con posterioridad a la realizacin del embargo, suspensin de la tramitacin que se mantendr hasta la dictacin de la sentencia condenatoria en el cuaderno ejecutivo. En tercer lugar, dictada que sea la sentencia condenatoria de remate en el juicio ejecutivo, esta causa ejecutoria, por lo que se reiniciar la tramitacin del cuaderno de apremio para los efectos de proceder a verificar todos los trmites necesarios destinados a la realizacin de los bienes embargados.

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En el juicio ejecutivo pueden existir otros cuadernos, como son: a) Los de tercera, en los cuales interviene un tercero, por lo general, excluyente del ejecutado y del ejecutante. Las terceras que contempla el Cdigo de Procedimiento Civil y que pueden dar lugar a la formacin de estos cuadernos son: la tercera de dominio, la tercera de posesin, la tercera de prelacin y la tercera de pago. Las terceras, cualquiera que sea la naturaleza de stas, nunca producen el efecto de suspender la tramitacin del cuaderno ejecutivo. Las terceras de dominio y posesin, por regla general, no suspenden la tramitacin del cuaderno de apremio. Excepcionalmente, la tercera de dominio y posesin suspenden la tramitacin del cuaderno de apremio en los casos previstos en el artculo 522. Las terceras de prelacin y pago no suspenden el procedimiento de liquidacin de los bienes embargados que debe verificarse en el cuaderno de apremio, sino que tan solo el pago que debe efectuarse con el producto de dicha liquidacin al ejecutante. b) Los de incidentes, que se originan por las cuestiones accesorias que no sean de previo y especial pronunciamiento promovidas por las partes durante el curso del procedimiento.

II. PRESUPUESTOS DEL JUICIO EJECUTIVO.


Para que exista un juicio ejecutivo o, mejor dicho, para que pueda iniciarse un procedimiento ejecutivo, es necesario que se renan una serie de requisitos o presupuestos, los que se reducen a cuatro: 1. La existencia de un ttulo ejecutivo donde se contenga la obligacin que se trata de cumplir; 2. La obligacin debe ser lquida: 3. La obligacin debe ser actualmente exigible, y 4. La obligacin o el ttulo, como expresa el Cdigo de Procedimiento Civil, no debe encontrarse prescrito. Analizaremos los antedichos presupuestos en un orden inverso.

III. OBLIGACIN NO PRESCRITA.


1. Regla general. El artculo 2515 del C.C. seala que las acciones para exigir la ejecucin de una obligacin (accin ejecutiva) prescriben en el plazo de tres aos contados desde que la obligacin se haya hecho exigible. Si embargo, la accin ejecutiva puede subsistir como ordinaria durante el plazo de dos aos: "La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria durar solamente otros dos aos" (Artculo 2515, inciso 2 del C. C) . En este ltimo caso, la pretensin de cobro de la obligacin ejecutiva que subsiste como ordinaria se hace efectiva a travs del juicio sumario, conforme lo precepta el Art. 680, N 7 del C.P.C.

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2. Reglas especiales. Existen, empero, plazos especiales de prescripcin de algunas acciones ejecutivas, tales como: 1. La accin ejecutiva en contra de los obligados al pago de una letra de cambio o de un pagar, tiene un plazo de prescripcin de un ao, contado desde el da del vencimiento del documento (Arts. 98 y 107 de la Ley N 18. 092) . El plazo de prescripcin de la accin ejecutiva contra los obligados al pago de letras de cambio y pagars suscritos con anterioridad al 14 de abril de 1982, fecha de entrada en vigor de la Ley N 18. 092, era de tres aos. 2. La accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado y la accin penal, prescriben en el plazo de un ao, contado desde la fecha del protesto (Art. 34 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques D. F. L. N 707) . La prescripcin de la accin ejecutiva, dentro del Juicio Ejecutivo, se encuentra reglamentada en el artculo 442 del C.P.C. De acuerdo con las reglas generales del Cdigo Civil, la prescripcin, para que sea declarada, debe ser alegada por quien quiera aprovecharse de ella. Frente a lo anterior, el artculo 442 constituye una clara excepcin, toda vez que obliga al tribunal a declarar de oficio la prescripcin al sealarnos ese precepto que : " El tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la obligacin se haya hecho exigible;. . . " (Art. 442, primera parte) . Este examen de la prescripcin de la obligacin debe realizarlo el tribunal al momento de proveer la demanda ejecutiva. Es esta la nica oportunidad que tiene el tribunal para declarar de oficio la prescripcin. Si el ttulo ejecutivo tiene ms de tres aos, contados desde que la obligacin se haya hecho exigible y el tribunal no haya efectuado adecuadamente el control de la prescripcin ordenando que se despache el mandamiento de ejecucin y embargo, no podr, con posterioridad, declarar de oficio la prescripcin. Hemos de hacer notar que el legislador ha establecido una obligacin al tribunal y no una mera facultad. Es bastante claro el texto al sealar que " el tribunal denegar. . . . " Si bien la prescripcin no se declara de oficio fuera de la situacin prevista en el Art. 442, ello no quiere decir que no pueda declararse con posterioridad en el juicio ejecutivo a solicitud del ejecutado si este opone la excepcin respectiva. En efecto, el ejecutado puede oponer la prescripcin como excepcin conforme a lo sealado expresamente el artculo 464, N 17 del C.P.C. : " La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes: 17 La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva. . . " Un problema que se ha suscitado en esta materia es aquel que dice relacin con la posibilidad de que el tribunal se niegue a despachar el mandamiento de ejecucin y embargo respecto de obligaciones cuyas acciones ejecutivas tengan un plazo de prescripcin especial e inferior a los tres aos que establece el Art. 442 del C.P.C. Se ha sostenido que los tribunales no se encontraran facultados para denegar de oficio el mandamiento de ejecucin y embargo respecto de las obligaciones con un plazo de prescripcin inferior al de tres aos. La razn es muy simple y consiste en que el Art. 442 es excepcional dentro de la estructura dispositiva de procedimiento civil y, por tanto, debe ser interpretado restrictivamente. El precepto en comento no habla de toda obligacin, sino que solamente de aquellas cuyo ttulo tiene ms de tres aos contados desde que la obligacin se hizo exigible. Asimismo, tratndose de las letras de cambio y pagars, la Ley N 18. 092, que las reglament orgnicamente, modific el Cdigo de Procedimiento Civil nicamente en el Art. 434 N 4 y no

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se refiri para nada al Art. 442 para contemplar la facultad del tribunal de denegarse a despachar el mandamiento de ejecucin y embargo cuando la letra de cambio o pagar tuviere ms de un ao desde la fecha de su vencimiento. En consecuencia, se puede concluir que el legislador no quiso hacer aplicable la antedicha obligacin de los tribunales respecto de las letras de cambio y pagars. Finalmente, debemos hacer notar que el Art. 442 contempla, en su segunda parte, una institucin especial respecto de la prescripcin, la que se ha denominado "mantencin o subsistencia de la accin ejecutiva". Dice el precepto en cuestin que "el tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la obligacin se haya hecho exigible; salvo que se compruebe la subsistencia de la accin ejecutiva por alguno de los medios que sirven para deducir esta accin en conformidad al Art. 434". Lo anterior significa que nos podemos encontrar ante una obligacin que consta en un ttulo que est prescrito por haber transcurrido ms de tres aos, pero respecto de la cual se ha realizado, con posterioridad, una gestin preparatoria de la va ejecutiva que ha generado un nuevo ttulo distinto al primitivo en el cual constaba la obligacin. Ejemplo: la accin ejecutiva para exigir el pago de un saldo de precio de venta consta en una escritura publica extendida desde hace ms de cuatro aos, pervive si el deudor confiesa la deuda durante una gestin preparatoria generando un nuevo ttulo. En este caso subsiste la accin ejecutiva por constar ella en un nuevo ttulo que tiene menos de tres aos para los efectos de cobrar la obligacin. Esta gestin preparatoria de la va ejecutiva que genera la mantencin de la obligacin no podr ser enervada con la excepcin de prescripcin del ttulo o accin ejecutiva. El ttulo no va a ser el que se encuentra prescrito sino que emanar de la gestin preparatoria de la va ejecutiva. Finalmente, debemos recordar que la interrupcin civil de la prescripcin de la accin ejecutiva se verifica por la notificacin de la demanda ejecutiva. Sin embargo, tratndose de la interrupcin de la prescripcin de la accin ejecutiva para exigir el pago de una letra de cambio o pagar, ella se produce no slo por el requerimiento de pago que importa la notificacin de la demanda para que se genere el emplazamiento dentro del juicio ejecutivo, sino que adems: a) por la notificacin de toda gestin judicial necesaria o conducente a la presentacin de dicha demanda o para preparar la ejecucin; b) por la notificacin de la solicitud de que se declare el extravo de la letra de cambio o pagar (Arts. 100 y 107 de la Ley N 18. 092).

IV. OBLIGACIN ACTUALMENTE EXIGIBLE.


El artculo 436 contempla este requisito, al sealarnos que "para que proceda la ejecucin, se requiere adems que la obligacin sea actualmente exigible". Una obligacin es actualmente exigible cuando no est sujeta en su nacimiento o cumplimiento a alguna modalidad, sea una condicin, plazo o modo. Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que para la procedencia de la ejecucin segn el artculo 437 del Cdigo de Procedimiento Civil la obligacin de que se trata debe ser actualmente exigible y esto significa, que sea pura y simple desde su nacimiento y no afecta a una condicin, plazo o modo que pueda modificarla o alterarla de alguna manera.

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No es factible escindir las obligaciones contradas de su fuente ordinaria, en la cual fueron establecidas en ejercicio de la autonoma de la voluntad, determinadas exigencias, a cuyo cumplimiento en la forma acordada, se halla subordinada la exigibilidad de las obligaciones. Frente al incumplimiento de una promesa de compraventa, el contratante afectado debe ejercer las acciones ordinarias, de lato conocimiento que el sistema jurdico le franquea, no siendo procedente recurrir al juicio ejecutivo para resolver la cuestin controvertida. 63 Alguna jurisprudencia ha establecido que la exigibilidad de la obligacin se refiere al instante en que el tribunal analiza la concurrencia de los requisitos para dictar la resolucin despchase, que da lugar al mandamiento de ejecucin y embargo. En este sentido se ha sealado que "para que proceda una ejecucin se requiere que la obligacin sea exigible al tiempo de entablarse la demanda ejecutiva", 64 sin necesidad de la notificacin. Al efecto, el artculo 441 del C.P.C. establece que el tribunal examinar el ttulo y despachar o denegar la ejecucin, sin audiencia ni notificacin del demandado, an cuando se haya ste apersonado en el juicio". Al respecto se ha sealado por la doctrina que " para la dictacin del mandamiento el tribunal debe previamente hacer un atento examen de los presupuestos procesales, la legitimacin activa y pasiva, la aptitud del libelo y si la obligacin que el ttulo representa es actualmente exigible, lquida y no prescrita ejecutivamente. El vocablo " examen" que emplea el texto (art. 441) as lo indica porque con el lxico l denota la idea de " indagacin y estudio que hace acerca de las cualidades y circunstancias de una cosa o hecho" que por lo mismo impone al juez una actitud vigilante y responsable". 65 Otra tesis sobre la materia sostiene que la concurrencia del requisito en estudio debe existir al momento en que se requiere de pago al deudor. Este criterio tambin ha sido sostenido por nuestra jurisprudencia, al sealarse que " el requisito de exigibilidad de la obligacin en el juicio ejecutivo debe concurrir en el acto de requerirse de pago al deudor, sin que los defectos del ttulo que existan a la fecha del requerimiento puedan sanearse posteriormente"66 Por otra parte, es menester tener presente que el control de la exigibilidad de la obligacin no puede efectuarla el tribunal de oficio. Ello porque, en primer lugar, el Art. 442 C.P.C. slo se refiere a que el tribunal pueda declarar de oficio de prescripcin de la accin ejecutiva y no su falta de exigibilidad. En segundo lugar, el Art. 256 faculta al tribunal para no dar curso a la demanda que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del Art. 254, expresando el defecto de que adolece; pero ninguno se refiere a la exigibilidad de la obligacin. En tercer lugar, en virtud del Art. 84 del C.P.C. "el juez podr corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso. Podr asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. . . " Este precepto no puede aplicarse a la exigibilidad de una obligacin, por cuanto el cumplimiento de ese requisito no conlleva la nulidad del procedimiento, sino que slo el rechazo de la demanda. Finalmente, respecto de la exigibilidad, hemos de tener presente la regla de que "la mora purga la mora", establecida en el Art. 1551 del C.C. : "En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado mientras el otro no lo cumple por su parte o no se allana a cumplirlo en la forma y lugar debidos".

Corte Apelaciones Pedro Aguirre Cerda. 13. 11. 1995. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo XCII. 2 parte. Sec. 2. Pg. 138. 64 Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 47. 65 Hugo Pereira Anabaln. La Fase de conocimiento en el juicio ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pginas 44 y 45. Editorial jurdica Conosur Ltda. Agosto. 1995. 66 Rev. Tomo 45. 2a parte. Sec. 1a. Pg. 19.
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La obligacin no ser exigible en los contratos bilaterales si ninguna de las partes cumple con sus obligaciones o no se allana a dicho cumplimiento, y en tal caso el ejecutado podr defenderse oponiendo la excepcin contemplada en el N 7 del art.464 del C.P.C..

V. OBLIGACIN LIQUIDA.
" Obligacin lquida es aquella en que la declaracin contenida en el ttulo es completa, en el sentido de que se baste a s misma; es decir, debe tratarse de obligaciones en las cuales no sea dudoso lo que se debe y su determinacin cualitativa" 67 "Es lquida la obligacin que en el ttulo aparece determinada y precisada con exactitud o cuyo monto puede determinarse por medio de simples operaciones aritmticas con los datos nicos que proporcione el ttulo, es decir, la ley exige que en el mismo documento se den los elementos para obtener esa cantidad, sin recurrir ni considerar otros antecedentes; que el carcter de lquida de la obligacin aparezca del propio ttulo que sirva de base a la ejecucin" 68. Deuda lquida es la que se encuentra determinada en cuanto a su especie, gnero o cantidad, incluyendo aquellas que puedan liquidarse por simples operaciones aritmticas. Artculo 438 del Cdigo de Procedimiento Civil. 69 Debe tratarse de obligaciones en las cuales no sea dudoso lo que se debe y su determinacin cualitativa. Seala el Art. 438, inc. 3 que "el acreedor expresar en la demanda ejecutiva la especie o la cantidad lquida por la cual pide el mandamiento de ejecucin". El artculo 438 del C.P.C. establece cundo debe entenderse que una obligacin es lquida. Al respecto existen cuatro situaciones. En algunos casos la obligacin es lquida per se o por su propia naturaleza de inmediato y en otros, es menester la previa realizacin de la gestin preparatoria de avaluacin para que ella adquiera el carcter de lquida. Prescribe el Art. 438 que "la ejecucin puede recaer: 1 Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor; As, por ejemplo, se debe un automvil de una marca determinada, modelo cierto, etc. y se embarga en el domicilio del deudor. Como se puede apreciar, la determinacin de la cosa debida slo puede ser precisada cuando se trata de obligaciones de especie o cuerpo cierto y no de gnero para determinar su carcter de lquida per se. 2 Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, hacindose su avaluacin por un perito que nombrar el tribunal;. . " Es el caso de la especie o cuerpo cierto que se debe y que no est en poder del deudor. En esta situacin la ejecucin va a recaer sobre el valor de lo debido, el que deber ser previamente determinado a travs de una gestin preparatoria de avaluacin. La gestin preparatoria de avaluacin consiste en solicitar al tribunal la designacin de un perito que fije con precisin el valor de la especie sobre la que versa la obligacin.

67 68 69

Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 56. Repertorio C.P.C. Op. cit. Tomo III. Pg. 56 Juan Colombo Campbell. El Ttulo Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pgina 30. Editorial Conosur.

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Para iniciar esa gestin preparatoria el demandante no requiere probar que la especie no se encuentra en poder del deudor, por tratarse de un hecho negativo. El futuro ejecutado tiene la facultad de objetar la avaluacin pericial con posterioridad, oponiendo la excepcin de exceso de avalo, contemplada en el Art. 464, N 8 del C.P.C. 3 Sobre cantidad lquida de dinero. . . " La ejecucin va a recaer sobre algo que no requiere avaluacin o liquidacin. Esta obligacin es lquida per se. El inc. 2 del Art. 438 prescribe que "se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente tenga esta calidad, sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre". 4 Sobre cantidad. . . . de un gnero determinado cuya avaluacin pueda hacerse en la forma que establece el nmero anterior". Ser lquida una obligacin de gnero cuando sea susceptible de ser sometida a la gestin preparatoria de avaluacin. Se ha suscitado controversia respecto de aquellas obligaciones en las que el gnero no es lo que debe entregarse sino que la suma de dinero equivalente a un determinado gnero. Ejemplo: la suma equivalente a 500 quintales de trigo. Interpretando el Art. 438 en su nmero tercero se ha establecido que la obligacin es lquida si el ttulo establece la forma en que debe procederse a efectuar la liquidacin de la obligacin. En caso contrario, la obligacin no ser lquida. El art. 25 de la Ley N 18. 010, sobre operaciones de crdito de dinero, establece que " en los juicios de cobro de cualquiera obligacin de dinero reajustable el pago e har en moneda corriente liquidndose el crdito a esa fecha, por el valor que tenga el capital reajustado segn el ndice pactado o la Unidad de Fomento, segn corresponda. Si el juicio fuere ejecutivo, no ser necesaria avaluacin previa". Finalmente, el inciso final del artculo 438 se refiere a las obligaciones expresadas en moneda extranjera: " Sin embargo, tratndose de moneda extranjera, no ser necesario proceder a su avaluacin, sin perjuicio de las reglas que para su liquidacin y pago se expresan en otras disposiciones de este Cdigo" (Art. 438, inc. final) . La verdad es que no existen esas "otras disposiciones" de que habla el artculo transcrito en la estructura del C.P.C. Empero, s existen esas normas en los Arts. 20 a 24 de la Ley N 18. 010 sobre operaciones de crdito de dinero. Existen dos tipos de obligaciones expresadas en moneda extranjera: a) Las que deben pagarse en moneda extranjera en virtud de autorizacin de la ley o del Banco Central de Chile, en cuyo caso "el acreedor podr exigir su cumplimiento en la moneda estipulada, o ejercer los derechos que para el deudor se originan de la correspondiente autorizacin" (Art. 20, inc. 2 Ley 18. 010) , y b)Las que deben pagarse en el equivalente en moneda nacional: " Las obligaciones expresadas en moneda extranjera sern solucionadas por su equivalente en moneda chilena segn el tipo de cambio vendedor del da del pago. En el caso de obligaciones vencidas se aplicar el tipo de cambio del da del vencimiento si fuera superior al del da del pago. . . " (Art. 20, inc. 1 Ley 18. 010) .

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Sea que se exija el cumplimiento en moneda extranjera o en su equivalente en moneda nacional, el ejecutante tiene la obligacin de acompaar con su demanda ejecutiva un certificado de un Banco de la plaza que acredite el tipo de cambio de la moneda extranjera: "En los juicios en que se persiga el cumplimiento de alguna de las obligaciones sealadas en el artculo anterior, basta un certificado por un Banco de la plaza, referido al da de la presentacin de la demanda o a cualquiera de los diez das precedentes, para los efectos de lo dispuesto por los artculos 116 y 120 del Cdigo Orgnico de Tribunales". (Art. 21 Ley 18. 010) . Seala el Art. 22 de la referida ley que "el acreedor deber indicar en su demanda o solicitud la equivalencia en moneda corriente al tipo de cambio vendedor, de la lquida en moneda extranjera por la cual pide el mandamiento, acompaando al efecto el certificado a que se refiere el artculo 21 y el tribunal ordenar despacharlo por esa equivalencia, sin que sea necesario proceder a una avaluacin previa. . . " (Primera parte) . Al respecto, cabe tener presente que nuestra Jurisprudencia ha sealado ltimamente que " la omisin en la presentacin del certificado bancario en el plazo sealado por el liquidador no resta liquidez a la accin ejecutiva y slo debe entenderse como una forma de facilitar la liquidacin del crdito a la fecha de la demanda 70 La avaluacin que se efecta en este estadio cumple con dos objetivos, a saber: a) sirve para determinar la cuanta de la causa (Arts. 116 y 120 del C.O.T.) (170), y b) sirve para determinar el carcter de lquida de la obligacin.

VI. LA OBLIGACIN DEBE CONSTAR EN UN TITULO EJECUTIVO.


1. Concepto. La jurisprudencia de nuestros tribunales ha dado dos definiciones de ttulo ejecutivo: 1. Ttulo ejecutivo es el documento que da cuenta de un derecho y una obligacin indubitada y al cual la ley otorga la suficiencia necesaria para obtener el cumplimiento de la obligacin que all aparece. 2. Ttulo ejecutivo es la declaracin solemne a la cual la ley le otorga especficamente la fuerza indispensable para ser el antecedente de una ejecucin. 3. Ttulo ejecutivo es aquel que da cuenta de un derecho indubitable al cual la ley otorga suficiencia necesaria para exigir el cumplimiento forzado de una obligacin de dar, hacer o no hacer en l contenida, obligacin que debe adems tener las caractersticas de ser lquida, actualmente exigible y de no hallarse prescrita. 71 Existen tres aspectos que han de ser resaltados respecto de los ttulos ejecutivos: 1) Slo pueden ser creados por la ley; 2) Tienen siempre el carcter de solemnes, y 3) En ellos debe constar la existencia de una obligacin de dar, hacer o no hacer, lquida, actualmente exigible y no prescrita.

70 71

Corte Suprema . 10-12-1990. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 87 sec. 1a. 2a parte. Pg. 2. 189. Corte suprema 11. 8. 1997. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo XCIV. N 2 Mayo- agosto 1997. 2 parte. Seccin primera. Pg 64 y sgtes.

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La nica fuente creadora o generadora de un ttulo ejecutivo es la ley. La voluntad de las partes y la resolucin judicial no pueden generar directamente un ttulo ejecutivo. Slo existen con el carcter de ejecutivos aquellos ttulos que la ley ha sealado en forma expresa. En nuestra legislacin procesal se encarga de establecer los ttulos ejecutivos el Art. 434 del C.P.C. . Nuestra doctrina ha definido el ttulo ejecutivo como " el instrumento que autoriza el empleo del procedimiento ejecutivo para la tramitacin de un proceso en que deba resolverse su exigibilidad jurisdiccional". " En nuestro derecho positivo el concepto de ttulo ejecutivo comprende indistintamente el concepto del ttulo considerado como el derecho material y como instrumento. Lo normal es que ambas circunstancias coincidan en el ttulo y que su titular tenga un derecho para hacer efectivo y en su poder el documento que lo justifica. Pero no es forzoso que ello acontezca. En efecto puede tenerse un derecho sin ttulo ejecutivo y un ttulo ejecutivo sin el apoyo de un derecho que lo sustente, como ocurre con el ttulo que contiene una obligacin prescrita. Por lo tanto, es importante que coincida la materialidad del ttulo con el derecho, acto u obligacin que contiene. "72 Ttulo ejecutivo es el instrumento en el cual consta una obligacin de dar, hacer o no hacer, actualmente exigible, lquida y no prescrita, al cual la ley le otorga mrito ejecutivo. 2. Caractersticas. 1. Los ttulos ejecutivos deben ser establecidos por ley. Slo tienen el carcter de ttulo ejecutivo los instrumentos a los cuales la ley reconoce como tal, no pudiendo ser ellos generados por va convencional. Corresponde slo al legislador dar el carcter de ttulo ejecutivo a los instrumentos, los cuales se encuentran contemplados dentro del Cdigo de Procedimiento Civil en su artculo 434. Por otra parte, en el nmero 7 del artculo 434 se reconoce la exclusiva facultad del legislador para contemplar los ttulos ejecutivos al establecer que " tiene mrito ejecutivo cualquier otro ttulo al que las leyes den fuerza ejecutiva". En la generacin de los ttulos ejecutivos nos encontramos ante una excepcin al principio de la autonoma de la voluntad contemplado en el Cdigo Civil, puesto que los particulares no pueden pactar otorgarle a un instrumento el carcter de ttulo ejecutivo si ello no se encuentra reconocido por el legislador. La voluntad de los particulares slo recibe aplicacin para los efectos de determinar el contenido de acto que comprenden ciertos ttulos que se generan en virtud de la autonoma de la voluntad, como sera el determinar el monto por el cual se extiende una letra de cambio o pagar. 2. El ttulo ejecutivo es autnomo. La autonoma del ttulo ejecutivo importa que ste se basta a s mismo, debiendo comprenderse en l todos los elementos que permiten el ejercicio de una accin ejecutiva. En otras palabras, debe existir un ttulo ejecutivo que d cuenta de una obligacin de dar, hacer o no hacer, la que debe ser lquida o determinada, actualmente exigible y no prescrita. Es posible sin embargo, que nos encontremos en presencia de ttulos ejecutivos compuestos, esto es, que el ttulo conste materialmente en dos o ms instrumentos, siempre y cuando todos los instrumentos tengan el carcter de ttulos ejecutivos considerados individualmente. "73

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Juan Colombo C. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pgina 5 Editorial Conosur. Juan Colombo C. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pgina 11 Editorial Conosur.

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3. El ttulo ejecutivo debe ser perfecto. Para los efectos de poder iniciarse una ejecucin es menester contar con un ttulo que rena todos los requisitos previstos por la ley para tal efecto. En general, siguiendo lo sealado por el profesor Juan Colombo Campbell en su obra antes citada, podemos sealar que los requisitos exigidos por la ley para que el ttulo sea ejecutivo son los siguientes: a. Que su formalidad material se encuentre contemplada en algunos de los ttulos descritos por el artculo 434 o en una ley especial; b. Que contenga el ttulo los elementos propios de la accin ejecutiva, o sea, la expresin material de una obligacin de dar, hacer o no hacer, que sea lquida, actualmente exigible y no prescrita. c. Que los requisitos concurran al tiempo de presentarse la demanda ejecutiva y efectuarse el requerimiento de pago. 4. Constituye un presupuesto para la iniciacin del juicio ejecutivo, generando una presuncin de veracidad en favor del ejecutante y altera la carga de la prueba al presumirse cierto lo que consta en el ttulo. Para poder iniciar un juicio ejecutivo es un presupuesto de ste que se acompae a la demanda ejecutiva un ttulo ejecutivo que de cuenta de una obligacin cuyo cumplimiento forzado se persigue, puesto que en caso contrario, el tribunal se encuentra obligado a denegar la ejecucin. Al efecto, establece el artculo 441 del C.P.C. que presentada una demanda ejecutiva " el tribunal examinar el ttulo y despachar o denegar la ejecucin, sin audiencia ni notificacin del demandado, an cuando se haya apersonado en el juicio". El legislador al reconocer a un instrumento el carcter de ttulo ejecutivo, est estableciendo que en ste se d cuenta de una obligacin prima facie indubitada, que permite que se de lugar a al inicio de un procedimiento ejecutivo, presumindose por ello dentro de ste la existencia de dicha obligacin. De acuerdo con ello, dentro del juicio ejecutivo no le corresponde al ejecutante acreditar la existencia de la obligacin que consta en el ttulo ejecutivo como debera acontecer de acuerdo con las reglas generales respecto del onus probandi o carga de la prueba. De all, que dentro del juicio ejecutivo es al demandado a quien le corresponde la carga de demostrar la ineficacia del ttulo, para lo cual deber oponer una o ms de las excepciones que contempla el legislador en el artculo 464 del C.P.C. y probarlas, para los efectos de poder obtener que en la sentencia definitiva se le reconozca ineficacia al procedimiento o al ttulo ejecutivo hecho valer en su contra. 3. Clasificacin. a. En cuanto a si permiten o no iniciar de inmediato la ejecucin. Los ttulos ejecutivos admiten una clasificacin entre ttulos ejecutivos perfectos y ttulos ejecutivos imperfectos o incompletos. Esta clasificacin atiende a si se puede iniciar de inmediato el juicio ejecutivo o si es necesario practicar previamente una gestin preparatoria de la va ejecutiva. a.1. Ttulos ejecutivos perfectos. Son aquellos ttulos creados por la ley que se bastan a s mismos para iniciar, de inmediato y sin ms trmite, la ejecucin.

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De los ttulos enumerados en el artculo 434 revisten el carcter de perfectos: - La sentencia firme o que causa ejecutoria, ya sea de definitiva o interlocutoria; - La copia autorizada de una escritura pblica; - El acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por ministro de fe o dos testigos de actuacin; - La letra de cambio o pagar, respecto de su aceptante o suscriptor, que haya sido protestada personalmente, siempre que stos en el momento del protesto no tachen de falsa su firma; y - La letra de cambio, pagars y cheques respecto de los obligados al pago cuya firma aparezca autorizada ante Notario o por un oficial de Registro Civil en las comunas donde no tenga su asiento un notario. a.2. Ttulos ejecutivos imperfectos. Son aquellos establecidos por el legislador, respecto de los cuales se exige la realizacin en forma previa de una gestin preparatoria de la va ejecutiva para complementar los requisitos de un ttulo preexistente o para originarlo mediante ella, a fin de poder iniciar la ejecucin. El objetivo es que a travs de la gestin preparatoria se complementa un germen de ttulo ejecutivo. Sin embargo, excepcionalmente, de la gestin preparatoria se puede obtener el nacimiento de un ttulo ejecutivo antes inexistente ni an en germen. Ejemplo de ttulo ejecutivo imperfecto que complementa un germen de ttulo anterior es el de la letra de cambio no protestada personalmente o en que la firma de los obligados al pago no este autorizada ante notario, es un ttulo ejecutivo imperfecto que requiere la realizacin de la gestin preparatoria de notificacin judicial del protesto; y un ejemplo del segundo caso, en que se crea un ttulo, es la confesin judicial destinado a originar el ttulo mediante la gestin preparatoria de la va ejecutiva. Finalmente, debemos tener presente que " la gestin preparatoria de la va ejecutiva, puede referirse a la materialidad del ttulo o la obligacin que contiene. Como ejemplo del primer grupo, encontramos la notificacin judicial del protesto de letra de cambio, cheque o pagar; y del segundo, la gestin de avaluacin que apunta al requisito de deuda lquida". 74 b. En cuanto a su origen. Los ttulos ejecutivos no obstante tener que ser ellos establecidos siempre por la ley, pueden tener su fuente mediata en actos judiciales, convencionales o administrativos. Desde este punto de vista, podemos distinguir: b.1. Ttulos ejecutivos judiciales, son aquellos que se generan dentro de un proceso para los efectos de poner trmino a ste, estableciendo una obligacin en beneficio de una de las partes. Tienen este carcter las sentencias definitivas o interlocutorias firmes o que causan ejecutoria; el acta de conciliacin y el acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o dos testigos de actuacin.

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b.2. Ttulos ejecutivos convencionales, son aquellos en que las partes establecen fuera del proceso en un documento indubitado para el legislador, la existencia de una obligacin en beneficio de una de las partes. Tienen este carcter, la copia de escritura pblica; la letra de cambio o pagar protestado notarialmente por falta de pago en forma personal, sin que se haya opuesto fecha de falsedad a la firma en el acto del protesto; la letra de cambio, pagar o el cheque en que se haya autorizado la firma ante Notario de los obligados al pago. b.3. Ttulos ejecutivos administrativos, son aquellos en que la administracin genera el ttulo en virtud del cual cobra ejecutivamente una obligacin a un particular. c. En cuanto al nmero de voluntades que concurren a su generacin. Desde este punto de vista, es posible distinguir ttulos ejecutivos unilaterales y bilaterales. Ttulos ejecutivos unilaterales son aquellos que requieren la concurrencia de la voluntad de un slo sujeto para que se generen. En este caso, se encuentra la sentencia, la letra de cambio, el pagar, el cheque y la confesin judicial. Ttulos ejecutivos bilaterales son aquellos que requieren la concurrencia de las voluntades de dos o ms partes para que se generen. En este caso, se encuentran el acta de avenimiento, el acta de conciliacin y la obligacin que nace de un contrato que consta en una copia de escritura pblica. d. De acuerdo a la forma en que se encuentran establecidos. Desde este punto de vista, es posible distinguir ttulos ejecutivos ordinarios y especiales. Ttulos ejecutivos ordinarios son aquellos contemplados dentro del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil. Ttulos ejecutivos especiales son aquellos contemplados en otras leyes. e.- En cuanto al nmero de ttulos que concurren a determinar la existencia de la obligacin. Desde este punto de vista, es posible distinguir entre ttulos autosuficientes y ttulos complementarios. Los ttulos autosufientes son aquellos en que la existencia de la obligacin liquida y actualmente exigible consta en un solo ttulo. Los ttulos complementarios son aquellos en la existencia de la obligacin se determina mediante la concurrencia de dos o ms ttulos ejecutivos. Sobre la materia, debe tenerse presente que la jurisprudencia ha aceptado la existencia de ttulos complementarios, esto es, que la obligacin que se pretende cobrar a un deudor pueda determinarse mediante la concurrencia de dos o ms ttulos ejecutivos. En tal sentido se ha declarado que la complementacin o integracin de ttulos ejecutivos no la prohbe la ley, la que no exige que todos los requisitos que deben dar mrito ejecutivo a un ttulo deben constar en l, exigencia que de existir hara perder finalidad y eficacia jurdica a instituciones reconocidas como las hipotecas constituidas para garantizar obligaciones de terceros o las otorgadas antes de los contratos a que acceden.75
75 Corte Suprema 27/12/2000, Gaceta Jurdica N 246, p. 68, C. 7 y 8.

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VII. TTULOS EJECUTIVOS PERFECTOS.


Ttulo ejecutivo perfecto es aquel que es suficiente para que el tribunal acceda provisionalmente a la demanda ejecutiva, abriendo con su mrito y despachando mandamiento de ejecucin y embargo contra el ejecutado. Lo son los que contienen intrnsecamente todos los presupuestos exigidos por la ley. 76 Seala el Art. 434 del C.P.C. que el "juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuando para reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes ttulos: 1. Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria. En primer lugar, es menester tener presente que las sentencias definitivas e interlocutorias que constituyen un ttulo ejecutivo son las de condena, esto es, aquellas que prescriben que una de las partes debe satisfacer a otra de las partes una prestacin de dar, hacer o no hacer alguna cosa. En consecuencia, no ser procedente ejecutar en va ejecutiva las sentencias meramente declarativas y constitutivas por satisfacerse ellas con el slo hecho de su dictacin, y las cautelares, porque ellas estn destinadas a producir sus efectos y a ser cumplidas dentro del proceso en el que se dictaron. Por otra parte, las sentencias interlocutorias de segunda clase desde que se pronuncian sobre un trmite que debe servir de base a la dictacin de una sentencia definitiva o interlocutoria siempre va a ser cumplidas dentro del procedimiento en que se dictaron y no por la va ejecutiva en un proceso posterior. La sentencia definitiva o interlocutoria se encuentran ejecutoriadas o firmes cuando tiene lugar lo sealado en el Art. 174 C.P.C. : " Se entender firme o ejecutoriada una resolucin desde que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este ltimo caso, tratndose de sentencias definitivas, certificar el hecho el secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual se considerar firme desde este momento, sin ms trmite". En cuanto a su origen, cabe tener presente que constituye ttulo ejecutivo perfecto la sentencia definitiva o interlocutoria firme cualquiera que sea el tribunal que la dict: ordinario, especial o arbitral. En todo caso, es menester tener presente que segn algunos respecto de las sentencias arbitrales si bien es cierto ellas constituyen un ttulo ejecutivo, los rbitros no pueden conocer del juicio ejecutivo al contemplar ste procedimiento de apremio, los que deben ser conocidos por la justicia ordinaria (art. 635 C.P.C. ) Otros sostenemos, que el modo normal de dar trmino al compromiso es por el cumplimiento del encargo. De acuerdo con ello, el compromiso terminara cuando el rbitro dicte sentencia en el plazo que le fijan las partes o el legislador en subsidio. Sin perjuicio de ello, el rbitro puede conocer tambin de la ejecucin de la sentencia si el que ha obtenido en el juicio se lo ha requerido y an le resta plazo para desempear el compromiso. Al efecto, el artculo 635 del C.P.C. establece que para la ejecucin de la sentencia definitiva se podr ocurrir al rbitro que la dict, si no est vencido el plazo por que fue nombrado, o al tribunal

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ordinario. correspondiente, a eleccin del que pida su cumplimiento. Tratndose de otra clase de resoluciones, corresponde al rbitro ordenar su ejecucin. Sin embargo cuando el cumplimiento de la resolucin arbitral exija procedimientos de apremio o el empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros que no sean parte en el compromiso, deber ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecucin de lo resuelto. Cuando se trata de sentencias emanadas de tribunales extranjeros es previo que se otorgue el exequtur y entonces se podr iniciar el juicio ejecutivo ante el tribunal slo que le hubiera correspondido conocer del negocio en primera o nica instancia si este se hubiera promovido en Chile. Las sentencias definitivas o interlocutorias, para que puedan iniciar un juicio ejecutivo, pueden ser las originales, que se encuentran en el expediente donde se pronuncian, o una copia autorizada. Debemos tener presente que, para las copia, existe un libro copiador de sentencias, de donde se pueden otorgar copia de ellas. El Art. 434 slo se refiere a las sentencias firmes o ejecutoriadas, pero no a las que causan ejecutoria. Sin embargo, la jurisprudencia ha sealado que "entre los ttulos a que las leyes dan fuerza ejecutiva quedan incluidas las sentencias que causan ejecutoria, es decir, aquellas que pueden cumplirse no obstante existir recursos pendientes en su contra". 77. El carcter de ttulo ejecutivo de las sentencias que causan ejecutoria est dado por el N 7 del Art. 434, que seala que es ttulo ejecutivo "cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva". Las principales disposiciones que se refieren a las sentencias que causan ejecutoria son los artculos 192 respecto al recurso de apelacin, 774 respecto al recurso de casacin y 548 del C.O.T. respecto del recurso de queja. La orden de no innovar que se contempla en los recursos de hecho, apelacin concedida en el slo efecto devolutivo, queja e inaplicabilidad, en caso de ser impartida, generan la suspensin de los efectos de la sentencia que causa ejecutoria. En consecuencia, si se llegare a invocar como ttulo ejecutivo una sentencia respecto de la cual estuviere vigente la orden de no innovar podra oponerse respecto de esa ejecucin la excepcin contemplada en el N 7 del artculo 464, por no ser esa sentencia actualmente exigible. 2 La copia autorizada de escritura pblica" De acuerdo a la redaccin dada por la ley N 18.181 al N 2 del artculo 434, es un ttulo ejecutivo perfecto la copia autorizada de escritura pblica. En la actualidad, lo que el notario debe entregar a los otorgantes de una escritura pblica es una copia autorizada de la misma. La matriz, o sea, el documento original, se archiva en el registro notarial y no sale del oficio del Notario ni del Archivero Judicial. La copia autorizada es otorgada por el notario ante el que se otorg la escritura matriz u original o por el archivero judicial, que tenga en su poder el respectivo protocolo o registro pblico. Es necesario tener en consideracin que, por expreso mandato de la ley, el ttulo ejecutivo perfecto es la copia autorizada de la escritura pblica y no su matriz. En la actualidad, no existe la distincin entre primeras y segundas copias para determinar su fuerza ejecutiva, existiendo slo las copias de las escrituras pblicas, teniendo todas ellas el carcter de ttulo ejecutivo.

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Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 57.

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3 Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin; contemplado en el N 3 del artculo 434. Es necesario recordar, aunque de manera sucinta, a los equivalentes jurisdiccionales. 78. Los equivalentes jurisdiccionales son formas o maneras no jurisdiccionales de resolver un conflicto jurdico. Estos medios son: a) La Transaccin: El Cdigo Civil define a la transaccin como "un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual" (Art. 2446, inc. 1) , efectundose concesiones recprocas. No ser ttulo ejecutivo si la transaccin no consta en escritura pblica y, en este caso, el ttulo no ser el equivalente jurisdiccional, sino que la copia autorizada de la escritura pblica que d cuenta de ella y contempla la existencia de una obligacin lquida, actualmente exigible y no prescrita. b) La Conciliacin: Se ha definido a la conciliacin como " una manera de poner trmino a los juicios civiles, salvo las excepciones legales, mediante el acuerdo directo de las partes, producido en razn de proposiciones de bases de arreglo formuladas por el tribunal". 79. Este equivalente jurisdiccional no puede incorporarse dentro del N 3 del Art. 434 del C.P.C. , sino que dentro del N1 de ste, porque la ley le otorga el valor y carcter de una sentencia definitiva ejecutoriada. En efecto, seala el Art. 267 C.P.C. que "de la conciliacin total o parcial se levantar acta, que consignar slo las especificaciones del arreglo; la cual se estimar como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales". c) El Avenimiento: Es una convencin procesal, generada a instancia de parte, dentro del procedimiento, cuya finalidad es la de poner trmino, total o parcialmente, al conflicto que lo ha originado. Para que este equivalente jurisdiccional tenga el carcter de ttulo ejecutivo es menester que se cumplan dos requisitos copulativos: a) Que el acta que da cuenta del avenimiento est pasada ante tribunal competente. Esta expresin significa que el tribunal haya tomado conocimiento del acta de avenimiento y le haya prestado su aprobacin. El Sr. Mosquera considera que la expresin "pasada ante tribunal competente" quiere significar que debe existir constancia de la agregacin material del avenimiento en el expediente. En la prctica, los tribunales no pronuncian ninguna resolucin que apruebe derechamente el avenimiento, ya que la resolucin que aquellos dictarn ser "tngase presente". Con esa resolucin se tiene que el avenimiento, para los efectos legales, ha sido pasado ante tribunal competente. En todo caso, debemos tener presente que respecto del avenimiento celebrado sobre alimentos futuros que se deben por ley a ciertas personas se exige expresamente su aprobacin por parte del tribunal en el artculo 2. 451 del Cdigo Civil.

Vid. Mario Mosquera Ruiz. "Ideas generales sobre los equivalentes jurisdiccionales". Separata. 1984. Mario Casarino Viterbo. "Manual de Derecho Procesal". Cuarta Edicin. Editorial Jurdica de Chile. Tomo III. Pg. 341.
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Al respecto, el profesor Colombo ha sealado que la expresin pasada ante tribunal competente " significa que ha debido ser presentada al tribunal. Y el segundo requisito, que es absolutamente discutible y en el cual estoy matriculado con una tesis desde hace muchos aos, significa cual es la posicin del tribunal frente a esta acta de avenimiento. Si el tribunal basta con que tenga presente este avenimiento o si tiene que dictar una resolucin que tenga por aprobado el avenimiento. A mi juicio, para que el acta de avenimiento sea ttulo ejecutivo tiene que ser presentada al tribunal, o sea pasada al tribunal y aprobada por este tribunal. de donde deduzco esto yo? Que justamente lo que se trata es que el tribunal pueda controlar la disponibilidad de los derechos en un acta de avenimiento y cuando el tribunal podra oponerse a dar su visto bueno al acta de avenimiento? Cuando sta contenga derechos indisponibles y que, por lo tanto, el juez no est obligado a aceptar como un equivalente jurisdiccional que le ponga trmino a su proceso. De ah entonces que yo pienso que en esta acta de avenimiento el ttulo es el acta presentada por las partes y la resolucin del tribunal debidamente notificada y autorizada por su secretario que lo apruebe expresa, y yo podra llegar hasta aceptar que lo apruebe en forma tcita, dependiendo ya de la resolucin que pueda dictar el tribunal en estos casos. Pero si el tribunal simplemente se limita a tener presente el avenimiento, yo creo que ste sera vulnerable por la excepcin del artculo 464". 80 b) que esa acta se encuentre autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin. La regla general es que el ministro de fe que autoriza el acta de avenimiento sea el secretario del tribunal, pudiendo, asimismo, tener tal carcter un notario. Existe, excepcionalmente, un caso en que, por lo general, el acta de avenimiento va a ser autorizada por dos testigos de actuacin. Esto ocurre cuando el avenimiento se lleva ante rbitros arbitradores que no hayan designado ministro de fe (Art. 639 C.P.C. ) . El avenimiento que no cumpla con cualquiera de estos dos requisitos no puede llegar a tener el carcter de ttulo ejecutivo, no existiendo, ni siquiera, un germen de l que pueda ser complementado a travs de una gestin o medida preparatoria de la va ejecutiva. 4. Los Ttulos de Crdito: Para los efectos de determinar la existencia de ttulo ejecutivo respecto de los ttulos de crdito hay que sealar que stos constituyen ttulos ejecutivos perfectos slo en dos situaciones: a) La letra de cambio y el pagar que haya sido protestado personalmente, por falta de pago, por un notario, no habiendo el aceptante de la letra de cambio o el suscriptor del pagar opuesto tacha de falsedad, al momento de protestarse el documento. Al efecto, establece el artculo 434 N 4: " Sin embargo, no ser necesario este reconocimiento respecto del aceptante de una letra de cambio o subscriptor de un pagar que no hayan opuesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta de pago, siempre que el protesto haya sido personal. . . " El protesto de las letras de cambio y de los pagars se puede efectuar por falta de pago, por falta de fecha de aceptacin y por falta de aceptacin. Slo el protesto por falta de pago permite ejercer la accin ejecutiva inmediatamente. Ello es lgico, porque slo el protesto por falta de pago rene todos los requisitos que anteriormente estudiamos para que este procedimiento fuera procedente. De ms est decir que el pago es una obligacin de dar, ya que es tradicin. El protesto es un acto solemne que se efecta, generalmente, por un notario. Excepcionalmente, la Ley N 18. 092 autoriz a los bancos y sociedades financieras a protestar letras de cambio y

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pagars que se encuentren en su poder como beneficiarios o endosatarios y salvo instrucciones en contrario del portador del documento. El protesto bancario tiene una doble limitacin. Por una parte, slo pueden protestarse letras por falta de pago y, por otro lado, el protesto efectuado de esta manera no tiene el carcter de personal. La ley restringe el ttulo ejecutivo perfecto al protesto personal, y lo es cuando el aceptante del documento o alguno de los dems obligados al pago concurre ante el ministro de fe a ser requerido de pago en el da que haya sido citado por l. El protesto bancario " no tendr el carcter de personal para los efectos de lo dispuesto en el N 4 del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil" establece el artculo 71. inc. final de la ley N 18. 092 . El protesto es, hemos dicho, un procedimiento solemne, que se encuentra minuciosamente regulado entre los Arts. 59 a 78 de la Ley N 18. 092. La omisin de cualquiera de los requisitos trae como consecuencia la falta de fuerza ejecutiva del ttulo. As lo ha resuelto la jurisprudencia: "El protesto de una letra de cambio, consta en un instrumento pblico, de manera que debe cumplir con todas las solemnidades que la ley prescribe. Si es nulo el protesto de la letra de cambio, carece sta de mrito ejecutivo". 81 Finalmente, hemos de indicar que el protesto tiene por finalidad conservar los derechos y acciones del titular respecto de los obligados al pago del documento, siempre que no sean el aceptante de la letra o el suscriptor del pagar: " Todos los que firman una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la letra, ms los reajuste e intereses, en su caso. Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducarn las acciones cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador, endosante y los avalistas de ambos. No obstante, no caducarn estas acciones en caso de quiebra del librado o aceptante ocurrida antes del vencimiento, o de haberse estampado en la letra la clusula "devuelta sin gastos" o "sin protesto" (Art. 79 Ley N 18. 092) . Si no hay protesto en tiempo y forma legal, la letra o el pagar se perjudican y caducan las acciones cambiarias que el portador del documento tiene frente al librador, endosante y los avalistas de ambos. No se perjudica respecto del aceptante, del suscriptor y a los avalistas de ambos. (Art. 47, inc. 2 Ley N 18. 092) . b) Constituye, tambin, ttulo ejecutivo perfecto la letra de cambio, pagar o cheque respecto de los obligados al pago cuya firma haya sido autorizada por un notario: Al efecto, el artculo 434 N 4 establece que "tendr tambin mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la letra de cambio, pagar o cheque, respecto del obligado, cuya firma aparezca autorizada por un notario". (Art. 434, N 4 inc. 2 C.P.C. ) . Este es el nico caso en que el cheque protestado es un ttulo ejecutivo perfecto. En este caso no se exige que se notifique previamente el protesto, que es una gestin preparatoria, cuando la firma de los obligados al pago (librador, en los cheques, endosantes) , haya sido autorizada por un notario, pudindose deducir de inmediato la demanda ejecutiva. En ambos casos, el legislador, por la intervencin del ministro de fe notario, ha establecido una presuncin de verdad de que lo contenido en el documento que hace las veces de ttulo ejecutivo es cierto. Ello ha sido reconocido por la jurisprudencia y por la historia de la ley. Al efecto, es menester tener presente como nos seala el profesor don Juan Colombo que " no porque la letra tenga la firma de uno de los obligados al pago autorizada por un notario, esta condicin se transmite al resto de los obligados para pensar que ellos tambin estn frente a un ttulo ejecutivo perfecto. Yo creo que la perfeccin del ttulo en el caso especialsimo del artculo 434 N 4 se refiere nada ms que a las personas que concurrieron ante notario pblico y que este
81 Toms Dahm G. Estudio crtico de la jurisprudencia de los artculos 434 al 442 del Cdigo de Procedimiento Civil. Memoria 1964. P. 148.

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certifica que se firm la respectiva letra, pagar o cheque por la persona que aparece otorgando. Siendo as, por ejemplo, un avalista o un endosante, podran no caer dentro del carcter de ttulo perfecto que tendra la letra en relacin al aceptante, cuya firma s aparece autorizada por un notario, y si ste es demandado, en mi opinin, tiene perfecto derecho a ampararse en el artculo 464 N 7 y decir que ese ttulo ejecutivo no tiene fuerza en relacin a ellos. "82 Respecto de esta materia, es menester tener presente que se ha exigido para entender que se ha autorizado la firma del obligado ante Notario, que este deje constancia de la fecha en la cual procede efectuar esta. Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que "la omisin de dejar constancia de la fecha en la que se autoriza la firma del suscriptor de un pagar por parte del notario, determina que se infringe el artculo 425 del Cdigo Orgnico de Tribunales, resultando suficiente para anular tal autorizacin, y en consecuencia el pagar ha carecido de la autorizacin notarial vlida y por lo tanto no cumple con el requisito que exige el inciso segundo del N4 del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil. 83 y que la autorizacin estampada por el Notario Pblico denota la legalizacin que pone el escribano en alguna escritura o instrumento de forma que haga fe pblica, esto es, atestando la verdad de las firmas puestas en l, de forma que no haya ninguna duda, constituyendo justamente esta verdad indubitada lo que da mrito ejecutivo al documento. En consecuencia no basta la mera firma y timbre del Notario para constituir la autorizacin notarial exigida por la ley, sin certificado o dar fe suficiente de las personas que lo han celebrado, debidamente individualizados y determinando la calidad jurdica por la cual comparecen al acto. 84 5 Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva" (Art. 434, N 7 C.P.C. ) . Es este el ltimo caso de los ttulos ejecutivos perfectos que contempla el C.P.C. Algunos de estos ttulos ejecutivos establecidos en la ley y que no se encuentran contemplados expresamente en el artculo 434 son: 1. La sentencia que causa ejecutoria; 2. El contrato de prenda agraria, otorgado en documento privado, cuya firma haya sido autorizada por un notario o un oficial del Registro Civil (Art. 5, inc. 3 de la Ley N 4097 sobre prenda agraria) ; 3. El contrato de prenda industrial celebrado por escritura privada, autorizada por un notario, (Art. 27, inc. 49 de la Ley N 5. 687 sobre el contrato de prenda industrial) ; 4. La copia del acta de la asamblea de copropietarios vlidamente celebrada, autorizada por el Comit de Administracin, o en su defecto por el administrador, en que se acuerden gastos comunes; y los avisos de cobro de gastos comunes, extendidos de conformidad al acta, siempre que se encuentren firmados por el administrador. (Artculos 27 de la Ley N19. 537 de 16. 12. 1997 sobre Copropiedad Inmobiliaria y 16 del Decreto Supremo 46 de 17. 6. 1998 que aprueba Reglamento sobre Copropiedad Inmobiliaria; 5.- El contrato de compraventa de cosas muebles a plazo, otorgado en instrumento privado, autorizado por un notario o por el Oficial del Registro Civil, cuando corresponda (Art. 4 de la Ley N 4. 702 sobre compraventa de cosas muebles a plazo) ; 6. Las listas o nminas de los deudores que se encuentren en mora del cumplimiento de obligaciones o sanciones tributarias, en su caso (Art. 169, inc. 1 del D. L. N 830 sobre Cdigo Tributario) . ;
Juan Colombo C. El Ttulo Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pginas 17. Conosur Ltda. Corte Suprema 25. . 8. 1997. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo XCIV N 2 Mayo Agosto de 1997. 2 parte. Sec. 2 Pg. 76 y sgtes. 84 Corte Suprema 29. 1. 1992. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo LXXXIX. 2 parte. Sec. 1. Pgs 6 y sgtes
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7. Una copia del acta de la junta o del acuerdo del directorio, o la parte pertinente de la misma, en que se haya acordado el pago de dividendo, certificada por la Superintendencia de Valores, Seguros y Sociedades Annimas, en las sociedades annimas abiertas y un notario en las cerradas; y el o los ttulos de las acciones o documento que haga sus veces, constituyen ttulo ejecutivo contra la sociedad para demandar el pago de esos dividendos (Art. 83 de la ley N 18.046 sobre Sociedades Annimas) ; etc. 8. Los bonos vencidos por sorteo, rescate o expiracin del plazo de su vencimiento y los cupones tambin vencidos tendrn mrito ejecutivo en contra del emisor. En caso de bonos sorteados, stos debern figurar en el acta respectiva. (Art. 20 Ley 18. 045. Ley de Mercado de Valores) . 9. Tienen mrito ejecutivo ante los juzgados de letras del trabajo las actas que den constancia de acuerdos producidos ante los inspectores del trabajo, firmada por las partes y autorizadas por stos y que contengan la existencia de una obligacin laboral o sus copias certificadas por la respectiva Inspeccin del Trabajo (Art. 435 Cdigo del Trabajo) , etc.

VIII. TTULOS EJECUTIVOS IMPERFECTOS O INCOMPLETOS.


Ttulo ejecutivo imperfecto: Es aquel que para lograr eficacia como ttulo ejecutivo requiere de una gestin preparatoria de la va ejecutiva. La gestin preparatoria de la va ejecutiva puede referirse a la materialidad del ttulo o la obligacin que contiene. Como ejemplo del primer grupo, encontramos la notificacin del protesto y del segundo, la gestin de avaluacin que apunta al requisito de la liquidez de la deuda. 85 Como hemos dicho anteriormente, en esta clase de ttulos es necesario realizar una gestin preparatoria de la va ejecutiva para iniciar el juicio ejecutivo. Dentro del Cdigo de Procedimiento Civil, las gestiones preparatorias que dan origen o complementan, segn los casos, a un ttulo para que adquiera fuerza ejecutiva son, fundamentalmente, las siguientes: 1) el reconocimiento de firma puesta en instrumento privado y la confesin de deuda; 2) la confrontacin de ttulos y cupones; 3) la notificacin de protesto de letras de cambio, pagars o cheques; 4) la avaluacin; y 5) la notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos. La jurisprudencia de nuestros tribunales ha definido a la preparacin de la va ejecutiva como " aquella gestin judicial contenciosa tendiente a crear un ttulo ejecutivo, ya sea en forma directa construyendo el ttulo mismo, o complementando determinados antecedentes, o bien, supliendo las imperfecciones de un ttulo con existencia incompleta. Su objeto es crear un ttulo ejecutivo que permite la entrada de este procedimiento, y dicha finalidad se logra en alguna de estas formas: a) crendose el ttulo por la gestin misma, como sucede con la confesin judicial, en que no existe antecedente previo que consigne la obligacin que se trata de hacer efectiva; b) complementando, mediante actuaciones judiciales, ciertos antecedentes que justifican la existencia de la obligacin, como en el caso de las notificaciones no personales de los protestos de las letras de cambio, pagars y cheques, y c) complementando las imperfecciones de un ttulo con determinada actuacin judicial, como la gestin de avaluacin". 86.
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Juan Colombo C. El Ttulo Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pgina 15. Conosur Ltda. Repertorio C.P.C. Op. cit. Tomo III. Pg. 32

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De lo anterior aparece claramente la triple finalidad de las gestiones preparatorias de la va ejecutiva, a las cuales pasamos a referirnos a continuacin. 1. GESTIN DE RECONOCIMIENTO DE FIRMA Y CONFESIN DE DEUDA. Esta gestin, cuya tramitacin es similar en sus dos especies, por eso las tratamos conjuntamente, se encuentra regulada en los Arts. 434, Ns 4 y 5, 435 y 436 del C.P.C. El Art. 434 del C.P.C. prescribe que el "juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuando para reclamar sus cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes ttulos: 4 Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido. . . " 5 Confesin judicial. . . " La diferencia existente entre la gestin de reconocimiento de firma y la confesin de deuda radica en que en aquella existe un germen de ttulo ejecutivo que va a ser complementado con la gestin preparatoria, mientras que en la ltima no existe nada previo. El ttulo ejecutivo en la confesin judicial va a nacer ntegramente cuando se confiese la deuda expresa o tcitamente. El artculo 434, N 4 posibilita ejercer la gestin preparatoria de reconocimiento de firma slo respecto de los instrumentos privados que se encuentran firmados. En caso de que no haya firma, la va ejecutiva deber prepararse a travs de la confesin de deuda. Ambas gestiones preparatorias pueden llevarse a cabo, conjunta o separadamente. La jurisprudencia ha declarado mayoritariamente que la gestin de reconocimiento de firma puesta en instrumento privado es un acto enteramente personal y as, ha sealado, a ttulo ejemplar, que no procede citar al heredero del subscriptor de un documento para que reconozca la firma de su causante, al curador de una herencia yacente y al mandatario que no estuviere expresamente facultado para ello, etc. Adems, la jurisprudencia ha establecido que la gestin en estudio, tratndose de incapaces, debe efectuarse con el representante legal de stos y no con el incapaz so pena de declarar nula la gestin. La tramitacin de esta gestin es bastante simple: se presenta un escrito ante el tribunal competente solicitando que se cite a una persona a reconocer la firma puesta en un instrumento privado, que se acompaa, y/o a confesar la deuda bajo los apercibimientos legales contemplados en los Arts. 434 N 4 o 5 y 435 C.P.C. Sin el apercibimiento legal, no puede tenerse por reconocida la firma o por confesada la deuda en caso de rebelda o respuestas evasivas del citado. El apercibimiento es esencial para que se tenga en esos casos por preparada la va ejecutiva. El escrito de solicitud se provee por el tribunal fijando una audiencia para que el deudor concurra a reconocer la firma o a confesar la deuda, bajo el apercibimiento legal. Si se ha acompaado el documento firmado, el tribunal ordena que se ingrese a la custodia del secretario. El plazo que se contempla en la resolucin es de carcter judicial, susceptible, por tanto, de ser prorrogado, de acuerdo a lo establecido en el Art. 67 C.P.C. La gestin preparatoria tiene por objeto nico y exclusivo el reconocimiento de firma o la confesin de la deuda, para los efectos de preparar la va ejecutiva. En consecuencia, en esa gestin el deudor no puede hacer objeciones de fondo ni oponer excepciones, sino que debe limitarse a reconocer o desconocer la deuda o la firma. No obstante lo sealado, el citado podra promover en la gestin preparatoria de la va ejecutiva incidentes dilatorios que no digan relacin con el fondo de la cuestin debatida y as, v. gr. , el citado podra interponer el incidente

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de incompetencia del tribunal o alegar de que no es de aquellas personas que estn obligadas a comparecer ante el tribunal, conforme lo establece el Art. 389 C.P.C. Todos esos incidentes deben promoverse con anterioridad a la verificacin de la audiencia fijada por el tribunal. Frente a la solicitud, legalmente notificada, el citado puede asumir diversas actitudes, a saber: a) comparecer, reconociendo la firma o confesando la deuda; b) comparecer, dando respuestas evasivas; c) comparecer, negando la deuda o desconociendo la firma, y d) no comparecer. A continuacin analizaremos cada una de esas actitudes que puede asumir el citado en la gestin preparatoria. a) El citado comparece y niega la firma o la deuda: En este caso la gestin preparatoria termina de inmediato y el acreedor carecer de un ttulo ejecutivo para iniciar la ejecucin. El gestor de la medida preparatoria no tendr ttulo y deber seguir un juicio ordinario para poder tenerlo. Asimismo, aunque no es el criterio de la jurisprudencia, se podra aplicar el procedimiento sumario, basado en lo que precepta el Art. 680, inc. 1 C.P.C. La persona que ha desconocido la firma y/o negado la deuda, siendo ambas verdaderas, no comete delito alguno, puesto que la jurisprudencia ha sealado reiteradamente que no existe delito de perjurio en causa propia. b) El citado comparece y reconoce la firma o confiesa la deuda: En este caso se tiene automticamente por preparada la va ejecutiva y el ttulo en el cual constar el reconocimiento de la firma o la confesin de la deuda ser el acta que se levante de esa diligencia efectuada ante el juez, ms el instrumento privado en el caso del reconocimiento de firma. En esta situacin no ser necesario que el tribunal dicte resolucin alguna para tener por preparada la va ejecutiva. A la audiencia de reconocimiento de firma puesta en instrumento privado o confesin de deuda lo normal ser que el deudor comparezca en forma personal. Sin embargo, jurisprudencia minoritaria ha aceptado que se constituya mandato judicial para la realizacin de esta diligencia y, en algunas ocasiones, ha permitido incluso que el deudor comparezca por escrito confesando la deuda o desconocindola. La confesin y el reconocimiento de firma prestados ante el juez debe constar en un acta, la que debe ser autorizada por el secretario del tribunal. En consecuencia en esta diligencia, salvo respecto de la notificacin que debe ser personal, no tiene participacin alguna el receptor. Adems, hemos de tener presente que nuestra jurisprudencia, al considerar que esta gestin preparatoria tiene un objetivo nico, como es el reconocimiento o desconocimiento de la firma o de la deuda, no permite que durante el curso de la audiencia se promueva controversia alguna. En consecuencia, se ha establecido que no pueden efectuarse contrainterrogaciones al deudor y, en algunos casos, que las declaraciones del deudor no pueden ser manifestadas en presencia de la contraparte. " En la confesin, como en todo juicio, todo litigante tiene derecho para presenciar la declaracin del contendor y hacer al tribunal las observaciones conducentes para aclarar,

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explicar o ampliar las preguntas que deban dirigrsele; pero tal derecho no se otorga tratndose del reconocimiento de firma o confesin de una deuda para preparar una ejecucin, ya que propsito de la ley es, en estos casos, no dejar subordinada a discusin o controversia de ningn gnero la formacin del ttulo que ha de servir de base a la ejecucin". 87 En todo caso, es menester tener presente que nuestra jurisprudencia ha declarado que la circunstancia de que en la gestin de preparacin de la va ejecutiva se haya reconocido la firma por la ejecutada, no obsta a iniciar un juicio ejecutivo, pero no hace revivir la deuda que ya se encontraba prescrita 88 c) El citado comparece, pero da respuestas evasivas: El citado da respuestas evasivas cuando no niega o reconoce derechamente la autenticidad de la firma o la existencia de la deuda, sino que contesta con vaguedad, eludiendo responder en forma categrica las preguntas que se le dirigen. Se encuentra en este caso el deudor que seala "no recuerda haber firmado" el documento que se le presenta, el deudor que no niega categricamente la firma, el deudor que afirma recordar que aparentemente la deuda est saldada, etc. Cuando el citado manifiesta esta actitud dubitativa, el ejecutante debe presentar un escrito solicitando al tribunal que tenga por reconocida la firma o por confesa la deuda por haberse incurrido en el apercibimiento del Art. 435 C.P.C. : Y, si el citado. . . , slo da respuestas evasivas, se dar por reconocida la firma o por confesada la deuda". (inciso 2) . La va ejecutiva se va a encontrar preparada cuando la resolucin del tribunal que accede a la solicitud de dar por confeso o por reconocida la firma al citado que da respuestas evasivas, se encuentre ejecutoriada. Esta resolucin tiene la naturaleza jurdica de una sentencia interlocutoria de segundo grado, ya que ha de servir de base para la dictacin posterior de una sentencia interlocutoria, como es el mandamiento de ejecucin y embargo. La jurisprudencia ha resuelto que el determinar si una respuesta es evasiva constituye una cuestin de hecho, cuya calificacin queda entregada por completo a los jueces de la instancia. De acuerdo con ello, al tribunal del proceso le corresponder decidir si las respuestas son o no evasivas y resolver si se debe tener o no por preparada la va ejecutiva. d) El citado no comparece: En caso de no comparecencia del deudor que se haya debido a caso fortuito o fuerza mayor, se encuentra ste facultado para solicitar la nulidad de todo lo obrado dentro del plazo de tres das contados desde que hubiera cesado el impedimento. (Art. 79 C.P.C. ) . La jurisprudencia, tomando en consideracin la gravedad que importa para el citado su no comparecencia, ha atenuado la rigidez de los aspectos procedimentales de la diligencia y, as, ha permitido que el deudor comparezca a reconocer la firma o a confesar la deuda antes de la audiencia fijada y, adems, ha permitido que comparezca por escrito evacuando la diligencia. Finalmente, la jurisprudencia ha sealado que el citado tiene derecho a comparecer durante toda la audiencia del da sealado, siendo la hora un mero punto referencial. Si el citado no se encuentra en ninguna de las situaciones antedichas, el ejecutante debe presentar un escrito solicitando al tribunal que tenga preparada la va ejecutiva en virtud de la inasistencia del deudor y por haber operado el apercibimiento del Art. 435 C.P.C. La resolucin que acoge la solicitud del ejecutante, tambin tiene el carcter de sentencia interlocutoria de segunda clase.

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Repertorio C.P.C. Op. cit. Tomo III. Pg. 42. Corte Apelaciones de Santiago. 4. 9. 1996. Gaceta Jurdica Ao 1996. Septiembre N 1995. Pg. 92.

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Como se trata de una sentencia interlocutoria, produce cosa juzgada y, en virtud de ello, la jurisprudencia ha sostenido que el deudor no puede, con posterioridad a la diligencia, durante el curso del procedimiento, oponer excepcin alguna que tenga por objeto desconocer la autenticidad de la firma o la existencia de la deuda. De acuerdo con ello, si el deudor comparece y reconoce la firma o confiesa la deuda, se tendr de inmediato por preparada la va ejecutiva, sin necesidad que se pronuncie resolucin alguna. En tal sentido, se ha declarado que la gestin preparatoria de la va ejecutiva a que se refiere el artculo 435 del cdigo de procedimiento civil termina al reconocer el demandado su firma y/o confesar la deuda y no requiere que se dicte resolucin alguna, sin perjuicio del examen que del ttulo debe hacer el tribunal al presentarse la demanda ejecutiva. Slo es necesaria resolucin judicial cuando el citado no comparece o slo da respuestas evasivas, donde el juez debe tener por reconocida la firma o por confesada la deuda. 89 Puede ocurrir, y es lo normal, que se cite a una persona a que reconozca su firma y confiese la deuda. Si el citado reconoce la firma, pero niega la deuda se tendr por preparada la va ejecutiva, de conformidad a lo que establece el Art. 436 C.P.C. : "Reconocida la firma, quedar preparada la ejecucin, aunque se niegue la deuda". Es necesario no confundir la confesin judicial-medio de prueba con la confesin judicialgestin preparatoria de la va ejecutiva. Entre ambas existen diferencias de importancia. CONFESIN-MEDIO DE PRUEBA CONFESIN-GESTION PREPARATORIA

1. Tiene como finalidad acreditar hechos1. Tiene un fin nico y exclusivo el sustanciales pertinentes y controvertidos en elreconocimiento de una deuda para los efectos de procedimiento, cualquiera que sea ste. preparar la va ejecutiva. 2. Puede ser espontanea o provocada. 2. Siempre va a ser provocada y tendr el carcter de expresa o tcita segn sea la actitud que asuma el citado.

3. Para que se tenga por confeso al absolvente3. Para que juegue el apercibimiento de los Arts. es necesario que ste sea citado dos veces a434, N 4, en relacin al Art. 435 del C.P.C., basta absolver posiciones, jugando el apercibimientocon que se haya citado en una sola oportunidad al que establece el Art. 394 C.P.C. slo en ladeudor. segunda citacin. 4. El absolvente va a ser notificado a travs del4. El deudor va a ser citado a la audiencia mandatario judicial y por cdula. personalmente. 5. Si fracasa la confesin o absolucin de5. Si fracasa la gestin preparatoria, el posiciones, el hecho que se trat de acreditarprocedimiento termina no quedndole al podr serlo por cualquier otro medioejecutante sino la va ordinaria para el probatorio. reconocimiento de la obligacin y posterior ejecucin. Si el citado presta una confesin pura y simple, se entiende preparada la va ejecutiva. Si, por el contrario, el citado presta una confesin calificada no nos encontraremos ante una confesin que permita tener por preparada la va ejecutiva, porque la deuda no estar reconocida. En la confesin compleja de primer grado que es aquella en que se reconoce el hecho, pero se agregan hechos vinculados al anterior que le quitan todo efecto, se puede proceder a dividir cuando se acredita la falsedad. No se puede tener por preparada la va ejecutiva. El ejecutante
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(scs, rdj 1990, t. lxxxvii, sec. i, p. 36, c. 4.en el mismo sentido scs 15/12/1993, rol n 1.213, c 5.

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habr fracasado en su gestin y deber iniciar un juicio ordinario, pudiendo en ste utilizar la confesin conexa rendida por el deudor. La confesin compleja de segundo grado o inconexa, que es aquella en que el deudor reconoce el hecho pero agrega otro que lo desnaturaliza, es divisible per se y, consecuencialmente, deber tenerse por preparada la va ejecutiva, pero el deudor podr oponer la correspondiente excepcin para acreditar la existencia del hecho inconexo por l agregado y que le impide producir efectos a su confesin. Ejemplo: la compensacin. En relacin a la generacin de ttulos ejecutivos contemplada en el artculo 435 se ha sealado que " este artculo no est destinado a perfeccionar ttulos, sino que est destinado, y como lo dice, yo creo literalmente el Cdigo, a crear ttulos ejecutivos, y esto creo que tiene una consecuencia que es bastante importante, y esta consecuencia se mide en la posibilidad que tiene este sujeto de cuestionar posteriormente el ttulo que fue fabricado prcticamente en su contra. En otras palabras, el que reconoci la firma, y el asunto ms grave todava, o confes su deuda, cual es el efecto que produce la generacin de este ttulo, que ya est condenado, no tiene derecho a ninguna defensa, o simplemente la gestin creadora del ttulo apunta a la iniciacin del juicio, y no altera para nada sus mecanismos de defensa. En otras palabras, si citan a confesar deuda y confiesa deuda en forma expresa o tcita, puede oponer excepciones posteriormente de prescripcin, de pago, de remisin, de novacin, o pierde todo por el hecho de haber ido o no a la gestin creadora del artculo 435. Si nosotros planteamos que sta es una gestin preparatoria de la va ejecutiva, tendramos que pensar que quizs si pierde todos sus derechos procesales por la circunstancia de haberse producido la situacin prevista por el art. 435. En cambio, si se piensa que ste es un camino para abrir la puerta de un juicio ejecutivo cuando no tena ttulo, en mi opinin, quedaran absolutamente latentes todas las excepciones que pueda tener contra su acreedor esta persona que reconoci su firma, o que reconoci su deuda en esta gestin creadora del artculo 435. Es por ello, entonces que, no obstante que ste es un ttulo perfecto, yo creo que el perfeccionamiento del ttulo va ms all de la voluntad del concurrente y es la resolucin judicial o la certificacin respectiva la que va a constituir el ttulo ejecutivo. "90 2. GESTIN DE CONFRONTACIN DE TTULOS Y CUPONES: Se utiliza para cobrar los ttulos al portador o nominativos, emitidos por instituciones legalmente autorizadas para ello. La gestin preparatoria consiste en confrontar el ttulo con el libro-talonario de donde se ha sacado. Si se trata de un cupn debe confrontarse el cupn con el ttulo y ste con el libro talonario. Dice el inc. 1 del N 6 del Art. 434 C.P.C. que es ttulo ejecutivo "cualesquiera ttulos al portador, o nominativos, legtimamente emitidos, que representan obligaciones vencidas, y los cupones tambin vencidos de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los ttulos, y stos, en todo caso, con los libros talonarios". El legislador ha establecido una norma de proteccin para el titular o poseedor de estos ttulos frente a la tacha de falsedad. Dice el Art. 434, N 6, inc. 2 C.P.C. , que " resultando conforme la confrontacin, no ser obstculo a que se despache la ejecucin la protesta de falsedad del ttulo que en el acto haga el director o la persona que tenga la representacin del deudor, quien podr alegar en forma la falsedad como una de las excepciones del juicio". El deudor, como seala la ltima parte del inciso transcrito, puede oponer, con posterioridad, la excepcin de falsedad del ttulo (Art. 464, N 6 C.P.C. ) . En la actualidad, esta gestin preparatoria no tiene mayor aplicacin, puesto que los bonos que constituyen el principal documento que se emite por las sociedades privadas para el endeudamiento deben emitirse cumpliendo con las normas de la Ley de Mercado de Valores. De acuerdo a lo establecido en el artculo 20 de esa Ley 18. 045, los bonos constituyen ttulos ejecutivos perfectos, no siendo necesario respecto de ellos efectuar esta gestin preparatoria. Al
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efecto, dispone ese precepto que "los bonos vencidos por sorteo, rescate o expiracin del plazo de su vencimiento y los cupones tambin vencidos tendrn mrito ejecutivo en contra del emisor. En caso de bonos sorteados stos debern figurar en el acta respectiva" 3. GESTIN DE NOTIFICACIN JUDICIAL DE PROTESTO DE LETRAS DE CAMBIO, PAGARS Y CHEQUES La letra de cambio, y el pagar son ttulos ejecutivos perfectos cuando han sido protestados personalmente y no se opone tacha de falsedad a la firma en el acto del protesto por falta de pago por el notario. Sin embargo, existe una serie de situaciones en las cuales es necesario iniciar una gestin preparatoria para cobrar esos ttulos de crdito, por no concurrir los requisitos de la primera parte del inc. 1 del N 4 del Art. 434 C.P.C. Ser necesario recurrir a esta gestin: a. Cuando se quiera cobrar al aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagar cuyo protesto no se haya efectuado en forma personal y su firma no haya sido autorizada ante Notario. b. Cuando se quiera cobrar un cheque donde la firma del girador no aparece autorizada ante notario, sea al girador u a los otros obligados al pago. c. Cuando se quiera cobrar a cualquiera de los obligados al pago de un documento que no sea el aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagar, sea que el protesto de esos documentos se haya realizado en forma personal o no, cuyas firmas no se encuentren autorizadas ante Notario. La gestin preparatoria de la va ejecutiva en estos casos consiste en que el ejecutante debe presentar un escrito al tribunal correspondiente, solicitando que se notifique judicialmente el protesto a los obligados al pago de la letra de cambio, del pagar o cheque, bajo apercibimiento de tenerse por preparada la va ejecutiva en caso que ellos no opongan tacha de falsedad a su firma dentro del plazo de tercero da. Esta gestin preparatoria de notificacin de protesto se contempla en el artculo 434 N4 al sealarnos que el reconocimiento no ser necesario " respecto de cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio, pagar o cheque, cuando, puesto el protesto en su conocimiento por notificacin judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o dentro de tercero da tacha de falsedad". En el escrito en que se solicita la notificacin del protesto se debe copiar el acta del protesto o se debe acompaar fotocopia de dicha acta, la que se debe entender que forma parte integrante del escrito para los efectos de su notificacin. Si no efecta la transcripcin del acta de protesto mencionada en el escrito o no se acompaan ellas en la forma sealada, la notificacin del protesto ser nula. El tribunal provee esa solicitud "como se pide", o "notifquese bajo apercibimiento legal". Este apercibimiento consiste en tener por preparada la va ejecutiva si no es tachada de falsa la firma dentro del trmino legal y fatal de tres das. Frente a la notificacin vlidamente realizada al supuesto deudor, ste puede asumir una de dos actitudes. a) Puede no hacer nada durante el plazo legal. En este caso, transcurrido el trmino de tres das, se presenta un segundo escrito al tribunal solicitando que se certifique por el Secretario la efectividad de que el deudor no ha opuesto tacha de falsedad. Con el slo mrito de ese certificado y sin necesidad de que se dicte resolucin alguna, se tendr por preparada la va ejecutiva.

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b) Puede comparecer y tachar de falsa su firma dentro del plazo legal. El legislador le ha sealado al deudor dos oportunidades para tachar su firma. La primera es en el acto de la notificacin, y la segunda es dentro del plazo de tres das fatales, contados desde que se notifica. Si se opone la tacha en el acto de la notificacin, el receptor habr de dejar constancia de este hecho en el expediente, de acuerdo a lo preceptuado en el Art. 57 C.P.C. . El deudor puede concurrir y tachar de falsa su firma. En este caso, deber darse traslado del escrito al "ejecutante", tramitndose el asunto como incidente. Lo normal es que este tipo de incidentes sea menester la realizacin de un peritaje caligrfico. A la persona que le corresponda acreditar la autenticidad de la firma es al demandante o solicitante. La resolucin que se pronuncia fallando el incidente es apelable en el slo efecto devolutivo, cuando el que apela es el deudor. En este incidente el tribunal puede resolver que la firma es falsa, en cuyo caso habr fracasado la gestin preparatoria. Si, en cambio, se acredita la autenticidad de la firma durante la tramitacin, deber declarar el tribunal este hecho, pasando a constituir el documento un ttulo ejecutivo. Adems, si la firma tachada resulta ser autntica, la Ley N 18. 092 consagr un tipo penal nuevo para sancionar al deudor que retarda el inicio de la ejecucin. De esta manera, el legislador trat de dar mayor seriedad a la diligencia en estudio. En efecto, seala el Art. 110 de la Ley N 18. 092 que "cualquiera persona que en el acto de protesto o en la gestacin preparatoria de la va ejecutiva tachare de falsa su firma puesta en una letra de cambio o pagar y resultare en definitiva que la firma es autntica, ser sancionado con las penas indicadas en el artculo 467 del Cdigo Penal, salvo que acredite justa causa de error o que el ttulo en el cual se estamp la firma es falso". La pena es la del delito de estafa. Esta resolucin que fallando el incidente durante la gestin preparatoria establece que la firma es autentica produce cosa juzgada formal al establecer el Art. 112 de la Ley N 18. 092 que "no obstante lo prescrito en el artculo anterior, el demandado en un juicio civil y el inculpado o procesado en el juicio criminal por el delito establecido en el artculo 110, podr oponer como defensa o excepcin la falsedad del ttulo o la de su firma y justificarla en dichos procesos". La resolucin del tribunal civil que declara autntica la firma no impide que el ejecutado pueda, durante el juicio ejecutivo, volver a alegar la falsedad de la firma, siendo en este caso eso s la carga de la prueba del demandado, ahora ejecutado". El cheque, en cambio, siempre ha tenido una fuerte proteccin penal, la que, segn pronto veremos, se ve acrecentada por la modificacin del Art. 43 de la Ley de Cheques. Los problemas que genera el cobro del cheque se crean cuando ste es protestado. Este protesto es un certificado o testimonio que estampa el librado (un banco) al dorso del cheque, al tiempo de la negativa del pago, expresndose la causa, la fecha y la hora, con las firmas del portador y del librado, sin, que sea necesaria la intervencin de un Ministro de Fe (Art. 33, inc. 2 D. F. L. 707) . El cheque puede ser protestado por las siguientes causas: 1. Por falta de fondos (Art. 33, inc. 3 DFL. 707) 2. Por cuenta cerrada, y 3. Por haberse dado orden de no pago.

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En la prctica, es frecuente que una institucin bancaria proteste un cheque por caducidad (Art. 24 DFL. 707) ; por falta de portador legtimo; por falta de cancelacin (Art. 27 DFL. 707) ; por firma disconforme (Art. 17 DFL. 707) ; por estar mal extendido; por falta de firma registrada; por falta de firma giradora etc. Pero ninguno de estos protestos habilita al titular legtimo para iniciar una gestin preparatoria de la va ejecutiva ni, consiguientemente, pueden comenzar un juicio ejecutivo o un procedimiento por el delito de giro doloso de cheque. Slo los protestos por falta de fondos, por cuenta cerrada o no existente, o por orden de no pago por causales distintas a las sealadas en el Art. 26 del D. F. L. 707 habilitan para iniciar un procedimiento por el delito de giro doloso de cheque (Art. 22 inc. 2 D. F. L. 707) . En los tres casos enunciados precedentemente pueden llegar a existir procedimiento penal, previa gestin preparatoria de notificacin de protesto. El cheque debe ser presentado a su cobro dentro del plazo de sesenta das, contados desde su fecha, si el librado estuviere en la misma plaza de su emisin, y dentro de noventa das, si estuviere en otra. (Art. 23, inc. 1 D. F. L. 707) . De acuerdo al Art. 34 del D. F. L. 707, una vez que el banco protesta el cheque, se generan dos pretensiones para su posterior cobro: una pretensin civil, que va a perseguir el cobro del cheque como ttulo ejecutivo en un juicio de ese carcter si la firma est autorizada ante notario o, en caso de carecer de este ltimo requisito, previa gestin preparatoria de notificacin del protesto. La otra pretensin que "emana" del protesto del cheque es una de carcter penal. El legislador, para la efectiva proteccin del portador o titular del documento ha estatuido un tipo penal especial, contemplado en el Art. 22 del D. F. L. 707: el delito de giro doloso de cheque. Este segundo procedimiento para el cobro de un cheque tiene dos fases: una etapa ante el juez civil, donde se notifica el protesto al girador, y otra ante el correspondiente juez del crimen. Protestado un cheque, para que se configure el delito de giro doloso de cheque, es necesario que ese protesto sea notificado a su librador. Si despus de transcurridos tres das desde la notificacin, el girador no deposita en la cuenta corriente del tribunal fondos suficientes para cubrir el pago del cheque, sus intereses y costas, el tenedor del documento tiene derecho a entablar la accin-pretensin criminal correspondiente. El librador debe cumplir ntegramente el pago del capital, de los intereses y las costas que el protesto origine. El tribunal competente para conocer de la gestin de notificacin del protesto es el del domicilio que el librador tiene registrado en el banco. "La notificacin del protesto podr hacerse personalmente o en la forma dispuesta en el artculo 44, inciso 2 de Cdigo de Procedimiento Civil. En este caso no ser necesario cumplir con los requisitos sealados en el inciso 1 de dicho artculo, ni se necesitar orden judicial para la entrega de las copias que en l se disponen". (Art. 41, inc. 1 D. F. L. 707) . La competencia del juez civil se extiende nica exclusivamente a la gestin de la notificacin. Este tribunal acta como mero buzn de la solicitud y, por tanto, no vale hacer ninguna alegacin o excepcin que ante l se presente. En cuanto al alcance de esta gestin previa o preliminar y los actos procesales que pueden ser cuestionados dentro de la misma, se ha sealado que la notificacin judicial de protesto de cheque es una gestin previa o preliminar a un juicio civil o criminal, razn por la cual en ella slo se puede tramitar el incidente sobre la nulidad de la notificacin del protesto, debido a que l dice relacin con las normas procesales que la regulan; pero no lo referente a la nulidad del protesto del cheque, por tratarse de una cuestin de fondo vinculada a la validez o nulidad misma del protesto, lo que debe hacerse valer en el juicio correspondiente, pues de lo contrario esta gestin se transformara en un juicio contradictorio 91

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SCS, RDJ 1986, T. LXXXIII, Sec. I, p. 51, C. 2.

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Transcurrido el plazo de tres das y sin que se haya efectuado la consignacin, debe solicitarse que se certifique esta circunstancia por el secretario del tribunal civil, que se otorguen copias autorizadas de todo lo obrado, incluyendo dicha certificacin, y, asimismo, se solicita que se devuelva el cheque al solicitante de la gestin. Una vez efectuado lo anterior, se configuran los presupuestos de la accin penal, debiendo interponerse la querella por el delito de giro doloso de cheque ante el tribunal de crimen correspondiente. En la actualidad hay jurisprudencia en la cual se sostiene que la prescripcin de la accin penal se interrumpe con la notificacin efectuada por el tribunal civil; aunque la tendencia de los fallos se oriente a considerar que tal fenmeno ocurre nicamente cuando se ha presentado la respectiva querella. La prescripcin de la accin penal contra el girador del cheque y la de la accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque es de un ao, contado desde la fecha del protesto (Art. 34 D. F. L. 707) . Al igual que tratndose de las letras de cambio de los pagars, el legislador quiso darle seriedad a la gestin preparatoria de la va ejecutiva de notificacin de protesto de cheque, regulado en el Art. 434, N 4, inc. 1 del C.P.C. En efecto, la Ley N 18. 092 modific el Art. 43 del D. F. L. 707 en los siguientes trminos: "Cualquiera persona que en la gestin de notificacin de un protesto de cheque tache de falsa su firma y resultare en definitiva que dicha firma es autntica" ser sancionada con las penas que se contemplan en el artculo 467 del Cdigo Penal, salvo que acredite justa causa de error o que el ttulo en el cual se estamp la firma es falso". Lo sealado anteriormente respecto del incidente que se genera con motivo de la tacha de falsedad de la firma de las letras de cambio y pagar en la gestin preparatoria civil de la va ejecutiva, ha de tenerse por reiterado en esta parte respecto del cheque. No obstante, tratndose de la notificacin del protesto del cheque para configurar el delito de giro doloso, nuestra Corte Suprema ha sealado que la tacha de falsedad de la firma no genera un incidente que deba ser tramitado ante el juez civil, puesto que de acuerdo al artculo 42 de la Ley de Cuentas Corrientes debe establecerse en el juicio criminal que el cheque ha sido falsificado o adulterado en caso de que se haya opuesto tacha de falsedad en el momento del protesto o dentro de tercero da. 92 Debemos hacer presente que con la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal, la va civil para el cobro del cheque se transform en el medio ms efectivo para el cobro de la obligacin, dado que el giro doloso de cheques tipificado en el artculo 22 de la Ley de cuentas Corrientes Bancarias y Cheques pas a tener el carcter de delito de accin penal privada con motivo de la dictacin de la Ley 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31 de Mayo de 2002., respecto del cual puede otorgarse las medidas cautelares personales del artculo 155 del NCPP y ser sancionado incluso con pena de multa si se continua aplicando como se ha efectuado en la practica el artculo 395 del Cdigo Procesal Penal en el procedimiento simplificado . Sin perjuicio de ellos, debemos tener presente que tanto en el antiguo como en el nuevo sistema procesal penal no se contempla actualmente por la jurisprudencia la obligacin de consignar la totalidad del capital, intereses y costas respecto del cheque, lo que se justifica en atencin a que ello conduce a una verdadera prisin por deuda y en forma anticipada a la sentencia penal, sin que se d cumplimiento con ello por lo dems a los requisitos que se contemplan para justificar la existencia de una prisin preventiva en nuestra Carta Fundamental, consistentes en la existencia de diligencias precisas y determinada o un peligro para la seguridad de la sociedad o del ofendido. 4. GESTIN DE AVALUACIN

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Corte Suprema. Fallos del Mes. N 381 Pg. 424

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Es necesario efectuar una gestin preparatoria de avaluacin cuando lo que se demanda es la especie o cuerpo cierto debida que no se encuentra en poder del deudor o cuando se demanda la cantidad de un gnero determinado. (Art. 438, Ns 2 y 3 C.P.C. ) . El ejecutante debe presentar un escrito ante el tribunal competente acompaando el ttulo y solicitando que se designe un perito para efectuar la avaluacin y proceder a la liquidacin, teniendo por preparada la va ejecutiva. El tribunal designa de inmediato al perito, sin que intervenga la voluntad de las partes. A este respecto es menester tener presente el carcter sumario de la gestin preparatoria del juicio ejecutivo. Designado el perito, procede ste a la avaluacin con los datos que el propio ttulo ejecutivo le suministre. Dicha avaluacin no tiene el carcter de definitiva, segn se desprende de lo preceptuado en el Art. 440 C.P.C. : "La avaluacin que, en conformidad al artculo 438, se haga para determinar el monto de la ejecucin, se entender sin perjuicio del derecho de las partes para pedir que se aumente o disminuya". De consiguiente, pueden de la avaluacin efectuada por el perito reclamar tanto el ejecutante como el ejecutado. El ejecutante puede reclamar objetando la avaluacin del perito y apelando de la resolucin que acepta la avaluacin. Si esta parte no reclama de la avaluacin en esa oportunidad, la avaluacin contenida en dicho informe de perito quedar firme respecto de l y no podr, con posterioridad, alegar en contra de ella. El ejecutado puede reclamar en la misma oportunidad sealada para el ejecutante, si ha tomado conocimiento de las gestiones iniciadas por ste. Si reclama, se genera un incidente. Puede el ejecutado, adems, reclamar con posterioridad, durante el curso del juicio ejecutivo, oponiendo la excepcin de "exceso de avalo", contemplado en el Art. 464 N 8 del C.P.C. Una vez ejecutoriada la resolucin del tribunal que aprueba la avaluacin pericial, el ejecutante puede interponer la demanda ejecutiva y solicitar que se despache mandamiento de ejecucin y embargo. Si el ejecutante interpone la demanda ejecutiva sin que se haya efectuado la gestin preparatoria de avaluacin, el ejecutado puede oponer la excepcin del Art. 464 N 7 C.P.C. 5. GESTIN DE NOTIFICACIN DEL TTULO EJECUTIVO A LOS HEREDEROS DEL DEUDOR Esta gestin fluye de distintos artculos contemplados en la legislacin nacional: 1. El art. 1377 del C.C. seala que "los ttulos ejecutivos contra el difunto lo sern igualmente contra los herederos; pero los acreedores no podrn entablar o llevar adelante la ejecucin sino pasados ocho das despus de la notificacin judicial de sus ttulos". Esta disposicin se establece porque los herederos pueden verse sorprendidos por la notificacin y por eso se les otorga el plazo adicional. 2. El Art. 5 del C.P.C. prescribe que "si durante el juicio fallece alguna de las partes que obra por s misma, quedar suspenso por este hecho el procedimiento, y se pondr su estado en noticia de los herederos para que comparezcan a hacer uso de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas, que conceden los artculos 258 y 259". Analizando ambas disposiciones se concluye que puede llegar a existir una superposicin de ambas. El juego de las disposiciones nos lleva a las siguientes posibilidades: 1. El deudor fallece antes de iniciarse la ejecucin:

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An no existe juicio ejecutivo, por lo tanto, no es aplicable el Art. 5 C.P.C. sino nica y exclusivamente el Art. 1377 C.C. Por ello se deber notificar el ttulo ejecutivo a los herederos del deudor y se debe esperar el transcurso del trmino de ocho das para iniciar la ejecucin. 2. El deudor fallece durante el curso del procedimiento. En este caso es menester efectuar una previa distincin: 2. a) El deudor obraba personalmente en el procedimiento; Aqu prima la disposicin del Art. 5 C.P.C. sobre la del Art. 1377 C.C. En consecuencia, es necesario notificar a los herederos de la persona que actuaba personalmente en el juicio, quedando ste paralizado durante el trmino de emplazamiento del juicio ordinario. La verdad es que, por la profesionalizacin de la defensa que quiso incorporar la Ley N 18. 120 sobre comparecencia en juicio, la defensa personal de una de las partes actualmente es excepcionalsima. 2. b) El deudor actuaba en el procedimiento por medio de apoderado: Esta situacin no est contemplada dentro del Art. 5 C.P.C. y, por tanto, rige en plenitud el Art. 1377 C.C. , o sea, se debe notificar a los herederos del deudor y no puede llevarse adelante la ejecucin sino despus de transcurrido un plazo de ocho das contados desde la notificacin del ttulo. La notificacin a que se refiere la ley es la personal, incluyendo la posibilidad de emplear las notificaciones sustitutivas de la personal, esto es, la del Art. 44 del C.P.C. y la notificacin por avisos. Siempre se debe notificar a los herederos, aun cuando exista albacea con tenencia de bienes. Si el deudor fallece despus del plazo para oponer excepciones en el juicio ejecutivo, los herederos no pueden oponer nuevas excepciones. El derecho para oponerlas ha precludo indefectiblemente. El legislador slo suspende el procedimiento y no lo deja sin efecto. 6. GESTIN PREPARATORIA PARA EL COBRO POR VA EJECUTIVA DE UNA FACTURA. (NOTIFICACIN JUDICIAL PARA PONER EN CONOCIMIENTO DEL OBLIGADO AL PAGO DE LA O LAS COPIAS DE LA FACTURAS, Y/O SUS GUAS CON TODOS LOS REQUISITOS LEGALES Y DEL RECIBO DE LAS MERCADERAS O DE LA CONFORMIDAD CON LA PRESTACIN DE LOS SERVICIOS.) La Ley 19.983, publicada en el Diario Oficial de 15 de Diciembre de 2004, regulo la transferencia de la factura y sealo los casos en los cuales una factura poda llegar a tener mrito ejecutivo. De acuerdo a lo previsto en el artculo 1 de la Ley 19.983, en toda operacin de compraventa, de prestacin de servicios, o en aquellas en que la ley asimile tales operaciones, en que el vendedor o prestador del servicio est sujeto a la obligacin de emitir factura, deber emitir una copia, sin valor tributario, de la factura original, para los efectos de su transferencia a terceros o cobro ejecutivo, segn lo dispuesto en la ley. En la factura debe dejarse constancia si el pago no se ha efectuado al contado, el plazo dentro del cual se pagar el saldo insoluto.Al efecto, dispone el artculo 2 de la Ley 19.983, que la obligacin de pago del saldo insoluto contenida en la factura deber ser cumplida en cualquiera de los siguientes momentos: 1.- A la recepcin de la factura;

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2.- A un plazo desde la recepcin de la mercadera o prestacin del servicio, pudiendo establecerse vencimientos parciales y sucesivos, y 3.- A un da fijo y determinado. En ausencia de mencin expresa en la factura y su copia transferible de alguno de los plazos sealados, se entender que debe ser pagada dentro de los treinta das siguientes a la recepcin. De acuerdo con lo sealado hoy se contemplan por la ley dos nuevas obligaciones al vendedor o prestador de servicios respecto de la factura con pago a plazo: a.- Emitir una copia adicional de la factura, que va a servir para transferirla o para tener titulo ejecutivo conforme al artculo 1;y b.- Dejar constancia en su original y copia adicional de la forma de pago o solucin en la forma prevista en el artculo 2.Frente a esta emisin de copia de la factura para facilitar su traspaso y la regulacin de la factura como titulo ejecutivo imperfecto para su cobro, la ley regul un procedimiento extrajudicial para que el acreedor pudiera reclamar de la factura que se le cobra. Prev el artculo 3 de la Ley 19.983, que para los efectos de esta ley, se tendr por irrevocablemente aceptada la factura si no se reclamara en contra de su contenido mediante alguno cualquiera de los siguientes procedimientos: 1.- Devolviendo la factura y la gua o guas de despacho en su caso, al momento de la entrega. Debera procederse a devolver la factura mediante una carta para contar con un medio de prueba para acreditar ello en el evento que posteriormente le pretenda ser cobrada, sin perjuicio de entender que la sola devolucin de ella importa su rechazo. 2.- Reclamando en contra de su contenido dentro de los ocho das corridos siguientes a su recepcin, o en el plazo que las partes hayan acordado, el que no podr exceder de treinta das corridos. En este caso, el reclamo deber ser puesto en conocimiento del emisor de la factura por carta certificada, o por cualquier otro modo fehaciente, conjuntamente con la devolucin de la factura y la gua o guas de despacho, o bien junto con la solicitud de emisin d enota de crdito correspondiente. El reclamo se entender practicado en la fecha de envo de la comunicacin. El reclamo de la factura en la forma y dentro de los plazos previstos en este artculo 3 reviste gran importancia, puesto que en tal caso no podr iniciarse la gestin preparatoria de la via ejecutiva para el cobro de la factura, sino que deber en tal caso ejercerse la accin declarativa que corresponda. De conformidad a lo previsto en el artculo 5 de la Ley 19.983, la copia de la factura tendr merito ejecutivo para su cobro, si cumple los siguientes requisitos: a) Que la factura correspondiente no haya sido reclamada en alguna de las formas contempladas en el artculo 3 de la Ley 19.983. b) Que el pago de la factura sea actualmente exigible y la accin para su cobro no est prescrita. El pago de la factura ser actualmente exigible, al igual que la letra de cambio o pagare, cuando no est sujeta en su cumplimiento a alguna modalidad, sea una condicin, plazo o modo. De acuerdo con ello, no ser posible cobrar una factura si no ha expirado el plazo sealado en ella para su cobro. Respecto de la prescripcin, debemos tener presente que el inciso 3 del artculo 10 de la Ley 19.983 dispone que el plazo de prescripcin de la accin ejecutiva, para el cobro de un credito

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consignado en la copia de la factura establecida en la ley, en contra del deudor de la misma, es de un ao contado desde su vencimiento. Si la obligacin de pago tuviere vencimientos parciales, el plazo de prescripcin correr respecto de cada vencimiento. c) Que en la copia de la factura conste el recibo de las mercaderas entregadas o del servicio prestado, con indicacin del recinto y fecha de la entrega de las mercaderas o de la prestacin del servicio, del nombre completo, rol nico tributario y domicilio del comprador o beneficiario del servicio e identificacin de la persona que recibe las mercaderas o el servicio, ms la firma de este ltimo. En todo caso, si en la copia de la f actura no consta el recibo mencionado, ella podr tener mrito ejecutivo cuando se la acompae de una copia de la gua de despacho o guas de despacho emitida o emitidas de conformidad a la ley, en las que conste el recibo correspondiente. Ser obligacin del comprador o beneficiario del servicio otorgar el recibo a que se refieren los prrafos precedentes y la letra b) del artculo 4 en el momento de la entrega real o simblica de las mercaderas, o tratndose de servicios, al momento de recibir la factura. El cumplimiento de la obligacin establecida en el prrafo anterior ser fiscalizado por el Servicio de impuestos internos, que deber denunciar las infracciones al Juez de Polica Local del domicilio del infractor, Asimismo, el afectado por el incumplimiento podr hacer la denuncia ante el mencionado tribunal. La infraccin ser sancionada con multa, a beneficio fiscal, de hasta el 50% del monto de la factura, con un mximo de 40 unidades tributarias anuales, la que ser aplicada conforme a las disposiciones de la Ley 18.287 (Procedimiento ante Juzgados de Polica Local). Cumplidos los tres requisitos precedentes, la factura no constituye un titulo ejecutivo perfecto, sino que es necesario que realice la gestin preparatoria contemplada en la letra d) del artculo 5 de la Ley 19.983, consistente en la notificacin judicial para poner en conocimiento del obligado al pago de la o las copias de la facturas, y/o sus guas con todos los requisitos legales y del recibo de las mercaderas o de la conformidad con la prestacin de los servicios. El obligado al pago de la factura tiene tres das para alegar: a.- La falsificacin material de la factura o gua de despacho respectivo o del recibo de las mercaderas o de prestacin de los servicios; y/o b.- La falta de entrega de las mercaderas o de la prestacin de servicio. Transcurrido el plazo de los tres das sin que se alegue la falsedad material de la factura o la falta de entrega de mercadera o prestacin de servicio, se tiene por preparada la va ejecutiva. La alegacin mediante la cual se impugna el pago de la factura cuyo cobro ejecutivo se pretende puede basarse solo en las dos razones antes sealadas. Dicha impugnacin se tramita como incidente y, en contra de la resolucin que la deniegue proceder el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo. Si la impugnacin es acogida, se entender fracasada la preparacin de la va ejecutiva. En cambio, si la impugnacin es rechazada se entender preparada la va ejecutiva, y podr deducirse la demanda ejecutiva no obstante el recurso de apelacin que se deduzca, dado que debe ser concedido en el solo efecto devolutivo. Adicionalmente en este caso, existe una sancin adicional puesto que el que dolosamente impugne de falsedad cualquiera de los documentos mencionados en la letra c) y sea vencido totalmente en el incidente respectivo, ser condenado al pago del saldo insoluto y, a titulo de indemnizacin de perjuicios, al de una suma igual al referido saldo, ms el inters convencional calculado sobre dicha suma, por el tiempo que corra entre la fecha de la notificacin y la del pago. En otras palabras, la ley lo obliga a pagar el doble de lo adeudado ms el inters mximo convencional sobre la suma a pagar por indemnizacin entre la notificacin de la gestin preparatoria y su pago.

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Para aplicar esta sancin debe existir una peticin del que requiere la gestin preparatoria, puesto que los tribunales no pueden actuar de oficio, y adems se debe acreditar el actuar doloso, dado que sabemos que claramente ste no se presume.

IX. TRAMITACIN DEL JUICIO EJECUTIVO.


Hemos indicado que el juicio ejecutivo se desenvuelve a travs de dos cuadernos o ramos. Uno es el cuaderno ejecutivo, que contiene la gestin preparatoria, en su caso, la demanda ejecutiva, las excepciones que el ejecutado opone, la contestacin del ejecutante, la prueba rendida y la sentencia. El segundo cuaderno es el cuaderno de apremio, que se inicia con la interlocutoria "mandamiento de ejecucin y embargo", y contiene todos los actos necesarios para embargar los bienes del deudor, la administracin y posterior realizacin de los mismos. Este cuaderno de apremio se tramita paralelamente con el ejecutivo ms se suspende su prosecucin cuando se oponen excepciones, luego de haberse verificado el embargo, y podr reiniciarse para la liquidacin de los bienes embargados luego de dictada una sentencia condenatoria de remate en el cuaderno ejecutivo..

PRRAFO 1 TRAMITACIN DEL CUADERNO EJECUTIVO I. GENERALIDADES.


El juicio ejecutivo puede comenzar por la interposicin de la correspondiente demanda ejecutiva en caso de contarse con un ttulo ejecutivo perfecto o por una gestin preparatoria de la va ejecutiva en caso de no contarse con un ttulo ejecutivo o contarse con un titulo ejecutivo imperfecto. Si el juicio ejecutivo comienza por demanda, se rige, como tal, por las normas de la competencia relativa, incluyendo la distribucin de causas. En cambio, si el procedimiento se inicia por gestin preparatoria de la va ejecutiva, por expresa disposicin de la ley, la demanda no va a distribucin de causas sino que se presenta directamente ante el tribunal que conoci de la gestin preparatoria (Art. 178 C.O.T. ) La situacin del ejecutado es diversa dentro del procedimiento, as: 1. Durante las gestiones preparatorias de la va ejecutiva el futuro demandado slo puede intervenir cuando la ley as lo establece. Por ejemplo, en la confesin de deuda, en el reconocimiento de firma puesta en instrumento privado, etc. Segn la opinin de la doctrina mayoritaria, todas las intervenciones del futuro ejecutado son personalsimas no pudiendo realizarse por intermedio de mandatario. 2. Como consecuencia de esta intervencin limitada, el ejecutado podra prorrogar la competencia. Sin embargo, la ley establece expresamente que el demandado, al intervenir en las gestiones preparatorias, no prrroga la competencia por su comparecencia, pudiendo siempre oponer la excepcin de incompetencia del tribunal. Al efecto, el artculo 465, inc. 2 establece que " no obstar para que se deduzca la excepcin de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del demandante para preparar la accin ejecutiva.

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3. En virtud del Art. 441 C.P.C., "el tribunal examinar el ttulo y despachar o denegar la ejecucin, sin audiencia ni notificacin del demandado, aun cuando se haya ste apersonado en el juicio. Las gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazarn en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y slo podrn ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la accin. Si denegado el mandamiento de ejecucin, se interpone apelacin de este fallo y ha lugar a ella, el tribunal elevar el proceso al superior, tambin sin notificacin del demandado". En definitiva se prohibe, como se puede desprender de lo expuesto, expresamente al ejecutado realizar cualquiera gestin que perturbe la dictacin del mandamiento de ejecucin y embargo: el demandado no debe ni siquiera ser odo. La importancia de la prohibicin de intervencin del ejecutado radica en el hecho de que no obstante ser el mandamiento de ejecucin y embargo una sentencia interlocutoria de segundo grado, el demandado no tiene derecho de apelar de ella, siendo su nica va de defensa la oposicin de las excepciones que establece el Cdigo. En este sentido se ha declarado que el legislador ha reglamentado determinadamente la nica forma de redaccin de la resolucin que despacha un mandamiento de ejecucin y embargo en el artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil. En consecuencia, no procede a su respecto la impugnacin ordinaria de la apelacin. 93 En cambio, segn tendremos oportunidad de ver mas adelante, la regla general es que las sentencias interlocutorias son esencialmente apelables. Sobre la materia se ha sealado que " la impugnacin del mandamiento de ejecucin por el recurso de apelacin es tema que ha motivado opiniones y fallos contradictorios. Nuestra postura es negativa y postulamos que el mandamiento solamente puede ser impugnado por la oposicin del demandado, mediante las excepciones que la ley ha previsto en el artculo 464. " En efecto, el artculo 441 es muy claro en su texto y contexto, para as sostenerlo, por las consideraciones siguientes: a) El mandamiento se despacha o deniega sin audiencia ni notificacin del demandado, aunque ste se haya apersonado al juicio; b) Si el ejecutado se apersona al juicio, sus gestiones no embarazarn en forma alguna la ejecucin y solamente son estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la ejecucin; c) El precepto solamente admite apelacin de la resolucin que deniega el mandamiento, lo que agravia al demandante y no al demandado y, por lo tanto, es obvio que slo concede el derecho a aqul y no a ste, y d) An en el caso de apelacin del demandante, no es odo el demandado. " La opinin contraria esgrime el argumento que todas las sentencias definitivas e interlocutorias de primera instancia son apelables, salvo en los casos en que la ley deniegue expresamente este recurso (art. 187 del Cdigo), pero no repara en que no solamente es expreso aquello que est especificado, sino que tambin lo que es claro y patente, claridad que se desprende del texto del art. 441, especialmente su inciso final, que nicamente admite apelacin de la resolucin que deniega el mandamiento pero no la que lo despacha. " Dos sentencias relativamente recientes de la Corte Suprema perseveran en la discrepancia. As, el fallo de ese tribunal de 5 de julio de 1983 94, confirmando la sentencia de la Corte de Concepcin de 13 de abril del mismo ao, declar que la resolucin que ordena despachar mandamiento de ejecucin y embargo es una interlocutoria apelable en el slo efecto devolutivo; pero el fallo de la Corte Suprema de 15 de julio de 1986 95 declara su inapelabilidad fundada en

Corte Apelaciones de Santiago. 8. 3. 1996. Gaceta Jurdica. Ao 1996. Marzo N 189. Pg. 66 Fallos del Mes N 296 pp. 319-320 95 Revista Fallos del Mes N333,pp. 507-508
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la numerosa jurisprudencia que as lo ha resuelto y en los artculos 441 y 464 del Cdigo de Procedimiento Civil. "96

II. LA DEMANDA EJECUTIVA.


La demanda ejecutiva debe cumplir con los siguientes requisitos: 1. Los comunes a todo escrito: a) debe presentarse en papel competente; b) por conducto del secretario del tribunal correspondiente y encabezada con una suma que indique su contenido, y c) acompaada, en papel simple, de tantas copias cuantas sean las partes a quienes haya de ser notificada.

2. Los comunes a toda demanda: a) la designacin del tribunal ante quien se entable; b) el nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin; c) el nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado; d) exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya, y e) la enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal. " La peticin concreta de la demanda consistir en que el tribunal despache mandamiento de ejecucin y el tribunal acceder o no a ello con el mrito de la demanda y el ttulo, estndole vedado dictar resoluciones tendientes a la agregacin de antecedentes que no hayan sido aportados por el actor, como lo tiene resuelto acertadamente la Corte Suprema en fallo de 7 de Septiembre de 1989 97. Si a la expresada peticin concreta abunda el actor con la solicitud de ordinaria ocurrencia " de que se siga adelante la ejecucin hasta hacer completo pago de capital, intereses y costas", ciertamente robustece el acto, pero su omisin no constituye defecto que haga inepto el libelo o que en su momento pueda esgrimirse como causal de casacin en la forma. Antiga jurisprudencia de la Corte Suprema se adscribe a este planteamiento que es tambin el de la doctrina procesal. "98 3. Los que habilitan para demandar en juicio ejecutivo y que son: a) existencia de un ttulo ejecutivo; b) obligacin lquida, "el acreedor expresar en la demanda ejecutiva la especie o la cantidad lquida por la cual pide el mandamiento de ejecucin". (Art. 438, inc. 3 C.P.C. ) ; c) obligacin actualmente exigible, y d) que la pretensin (accin) ejecutiva no se encuentre prescrita. 4. La demanda debe cumplir con las normas de la Ley N 18. 120 sobre comparecencia en juicio, esto es, debe contar con el patrocinio de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, y designar a un mandatario judicial.
Hugo Pereira Anabaln. La Fase de Conocimiento en el Juicio Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pginas 49 y 50. 1995. Editorial Jurdica ConoSur Ltda. 97 Fallos del Mes N370 pp. 533 98 Hugo Pereira Anabaln. La Fase de Conocimiento en el Juicio Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pginas 44. 1995. Editorial Jurdica ConoSur Ltda
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En cuanto al poder, se puede otorgar mandato judicial respecto de las letras de cambio y pagars mediante el simple endoso con la clusula "valor en cobro" o "en cobranza". Esta es una modificacin introducida por la Ley N 18. 092 . Lo anterior es procedente, salvo que el endosatario no sea abogado, en cuyo caso, comparece la persona como mandatario, pero de todos modos habr de conferir poder y contar con el patrocinio de un abogado. Cuando el juicio ejecutivo comience por una gestin preparatoria de la va ejecutiva, a juicio del Sr. Mosquera, el mandato otorgado para tal gestin es suficiente para proseguir la tramitacin de la demanda, no siendo necesario volver a conferir poder. Lo anterior se desprende claramente de la interpretacin del Art. 7 C.P.C. , precepto que emplea la expresin "para todo el juicio", siendo la gestin preparatoria una de las vas a travs de las cuales se inicia el juicio. En todo caso, como medida de seguridad, es conveniente que en un otros de la demanda ejecutiva se solicite al tribunal que tenga presente que el patrocinio con que se goza y el poder conferido en la gestin preparatoria, se dan por reproducidos en la demanda.

III. EL MANDAMIENTO DE EJECUCION Y EMBARGO.


1. Concepto. Cuando la demanda cumpla con todos los requisitos antes indicados, lo normal es que el tribunal dicte la resolucin que ordena despachar el mandamiento de ejecucin y embargo, esto es, "Despchase mandamiento de ejecucin y embargo" o simplemente "Despchase". La Corte Suprema ha sealado que "los requisitos para que un ttulo goce de mrito ejecutivo, deben existir al momento de proveerse la demanda ejecutiva". 99 Si la demanda se provee favorablemente para el ejecutante, la resolucin que dicta el tribunal lleva envuelta dos ideas: una, referente al cuaderno ejecutivo, y la otra, relativa al cuaderno de apremio, el que, precisamente, se inicia con la resolucin indicada. Tal resolucin es "despchese". La resolucin "despchese" es una verdadera autoorden que se da al tribunal para la dictacin de la otra resolucin "mandamiento de ejecucin y embargo", la que constituye la primera actuacin del cuaderno de apremio y con la cual se efectuar el requerimiento de pago al deudor. Puede ocurrir que el tribunal no de curso a la demanda por no cumplir con los requisitos exigidos por la ley. Si el vicio se refiere a la prescripcin de la accin ejecutiva, el tribunal, de oficio, no dar curso a la ejecucin (Art. 442 C.P.C. ) . El tribunal tambin puede no dar curso a la demanda ejecutiva, al igual que respecto de la demanda del juicio ordinario, si no se cumplen los requisitos signados con las letras a, b y c de las normas comunes a toda demanda (Art. 256 C.P.C. ) . Asimismo, el tribunal puede no dar curso a la demanda cuando no se constituye el patrocinio y mandato correctamente, aplicando la sancin correspondiente. Finalmente, se ha sostenido por la doctrina que " para la dictacin del mandamiento de ejecucin y embargo el tribunal debe previamente hacer un atento examen de los presupuestos procesales, la legitimacin activa, la aptitud del libelo y si la obligacin que el ttulo ejecutivo representa es actualmente exigible, lquida y no prescrita ejecutivamente. El vocablo " examen" que emplea el texto (art. 441) as lo indica porque acorde con el lxico l denota la idea de " indagacin y estudio que se hace acerca de las cualidades y circunstancias de una cosa o hecho" que por lo mismo impone al juez una actitud vigilante y responsable. Lo confirman la sentencia de la Corte

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Jurisprudencia. 1985. Vol II. N 16. Enero Pg. 49. Corte Suprema, 5 de Diciembre de 1984.

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Suprema de 29 de Enero de 1987 (Fallos del Mes N 338 p. 967) y el fallo de la Corte de Apelaciones de Valparaso de 24 de noviembre de 1988 (Gaceta Jurdica. N 101 p. 47) . 100 2. Caractersticas. La resolucin "mandamiento de ejecucin y embargo" presenta las siguientes caractersticas: 1. Se trata de una resolucin judicial y, por tanto, debe cumplir con todos los requisitos comunes a toda resolucin (Art. 169 C.P.C. ) . 2. Esta resolucin judicial de mandamiento de ejecucin y embargo tiene su origen en la providencia "Despchase" que recae en la demanda ejecutiva, siendo sta una verdadera "auto-orden del tribunal" para despachar el mandamiento de ejecucin y embargo. Es el tribunal quien a travs del despachase se ordena a s mismo dictar la resolucin de mandamiento de ejecucin y embargo. 3. Tiene la naturaleza jurdica de sentencia interlocutoria de segundo grado, porque sirve de base a la dictacin de una sentencia definitiva. Incluso, cuando no se oponen excepciones en el cuaderno ejecutivo, se omite la sentencia definitiva y el mandamiento de ejecucin y embargo se convierte procesalmente, en la sentencia final del juicio. Al efecto, establece el artculo 472 que " si no oponen excepciones, se omitir la sentencia y bastar el mandamiento de ejecucin para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes embargados y el pago, de conformidad a las disposiciones del procedimiento de apremio. " Nuestra jurisprudencia ha sealado que "si no se oponen excepciones en el juicio ejecutivo y, por consiguiente, se omite dictar sentencia, el mandamiento de ejecucin pasa a tener el mrito de una sentencia de trmino toda vez que la falta de oposicin extingue en forma irrevocable los derechos que pudiera ejercer el ejecutado. " 101. Como se puede apreciar, la importancia del mandamiento transciende al de un mero trmite. 3. Menciones del mandamiento de ejecucin y embargo. El mandamiento de ejecucin y embargo, pese a ser una sentencia interlocutoria, debe cumplir con una serie de requisitos y puede contener otros tantos. El mandamiento de ejecucin y embargo debe contener algunas menciones de carcter esencial. Las menciones esenciales se sealan en el Art. 443 C.P.C. , al disponer que el mandamiento de ejecucin y embargo debe contener: 1 La orden de requerir de pago al deudor por el capital, intereses y costas (Art. 443, N 1 C.P.C. ); 2 La orden de embargar bienes suficientes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y costas, si ste no paga en el acto del requerimiento (Art. 443, N 2 C.P.C. ) , y 3 La designacin de un depositario provisional. Este depositario es fundamental en la tramitacin del juicio ejecutivo, toda vez que el embargo se entiende perfeccionado por la entrega real o simblica de los bienes embargados que el ministro de fe hace al depositario. (. Art. 443, N 3) . El ejecutante podr pedir que no se designe depositario, pero esta peticin slo tiene efecto hasta el momento del embargo, ya que por definicin, no hay embargo sin depositario. De acuerdo con
100 Hugo Pereira Anabaln. La Fase de Conocimiento en el Juicio Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pginas 44 y 45. 1995. Editorial Jurdica ConoSur Ltda. 101 Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 150.

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ello, es posible omitir la designacin de depositario, atendido a que ello se puede verificar con posterioridad en el proceso. Es por ello, que se ha declarado que la falta de designacin de depositario provisional no produce la nulidad del embargo por no constituir un elemento esencial del mismo, pudiendo incluso no hacerse tal designacin. 102 La ley tambin permite que se designe depositario al deudor, resguardando al ejecutante con el establecimiento de un tipo penal especial. Adems, el mandamiento de ejecucin y embargo puede contener algunas menciones de la naturaleza. Las menciones de la naturaleza se sealan en el Art. 443 C.P.C., al disponer que el mandamiento de ejecucin y embargo puede contener: 1 La designacin de los bienes sobre los cuales puede recaer el embargo y que hace el propio ejecutante en su demanda. Este sealamiento de los bienes se transforma en un sealamiento que el mandamiento debe contener cuando se persigue la ejecucin sobre un cuerpo cierto que est en poder del deudor, y 2 La solicitud de auxilio de la fuerza pblica. Esta slo puede intervenir cuando la parte ejecutante lo pide, no pudiendo el tribunal, de oficio, ordenar tal intervencin. As se ha fallado.

IV. EL REQUERIMIENTO DE PAGO.


1. Forma de notificacin. En el juicio ejecutivo, la relacin jurdica procesal se perfecciona por el requerimiento de pago, para lo cual debe entregarse al notificado copia de la demanda ejecutiva, la providencia que sobre ella recae y del mandamiento de ejecucin y embargo. La notificacin de la demanda y de esas resoluciones es una "notificacin-requerimiento", por cuanto, a travs de ella lo que se persigue es pedir o exigir que el deudor pague la deuda y, en el evento de que ste no lo haga en el acto del requerimiento, se proseguir en su contra la tramitacin del juicio ejecutivo mediante el embargo de los bienes en cantidad suficiente para cubrir la deuda, intereses y costas. Para determinar adecuadamente la forma en que se realiza el requerimiento de pago es menester efectuar una distincin: 1. La demanda ejecutiva constituye el primer escrito que se ha presentado en el juicio. En tal situacin, como toda primera notificacin, la que recaiga sobre ese escrito y sobre la resolucin habr de efectuarse personalmente. Empero, en esta materia, es menester efectuar una importante distincin: a) Si el deudor es habido, el requerimiento de pago debe hacrsele "personalmente". (Art. 443, N 1, inc. 1 primera parte) . La expresin "personalmente" que emplea el precepto, segn algunos, quiere significar que ha de notificarse al demandado en persona y no a su mandatario. Empero, la ctedra considera que esa expresin significa que la notificacin debe ser la personal que contempla el Art. 40 C.P.C. ) Al respecto, la jurisprudencia de los tribunales ha sido vacilante. En efecto, mientras algunas sentencias expresan que "el requerimiento de pago puede hacerse al mandatario del ejecutado,
102

(Corte Suprema 5/08/1992, rol n 19.334).

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sin que la palabra "personalmente", empleada en el N 1 de la disposicin, signifique la necesidad de que el deudor mismo sea requerido" 103, otras, en cambio, establecen categricamente que "el requerimiento de pago debe hacerse personalmente al deudor". 104 En esta materia debemos recordar que el artculo 41 dispone en su inciso primero que " en los juicios ejecutivos, no podr efectuarse el requerimiento de pago en pblico y, de haberse notificado la demanda en un lugar o recinto de libre acceso pblico, se estar a lo establecido en el N1 del artculo 443. " De acuerdo con ello, en el juicio ejecutivo slo puede efectuarse la notificacin de la demanda ejecutiva en un lugar o recinto de libre acceso pblico, pero no es posible practicar al deudor en ese lugar el requerimiento de pago, debiendo en tal caso el receptor procederle a entregar una citacin para el da, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. No concurriendo a esta citacin el deudor, se har inmediatamente y sin ms trmite el embargo" b) Si el deudor no es habido, el requerimiento de pago se verifica a travs de una notificacin especial, que se denomina "cdula de espera", que es una citacin a la oficina del receptor, en cuyo caso el requerimiento se efecta en la oficina de dicho auxiliar de la "administracin de justicia". Seala el Art. 443, N 1, inc. 1, segunda parte del C.P.C. que, en el requerimiento de pago, si el deudor "no es habido, se proceder en conformidad al artculo 44, expresndose en la copia a que dicho artculo se refiere, a ms del mandamiento, la designacin del da, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. No concurriendo a esta citacin el deudor, se har inmediatamente y sin ms trmite el embargo". Como se trata de la notificacin sustitutiva del Art. 44 del C.P.C., ser necesario solicitar al tribunal que esa forma de notificacin sea practicada, previa certificacin del receptor de los requisitos que la hacen procedente y que se contemplan en ese precepto. El lugar donde se efecta el requerimiento de pago tiene singular importancia, dado que, segn sea el lugar donde se efecte, va a ser el plazo mayor o menor que tenga el deudor para oponer excepciones. En este caso de notificacin mediante cdula de espera como en el caso de que se verifique la notificacin de la demanda ejecutiva en un lugar o recinto de libre acceso pblico, el requerimiento de pago se entiende practicado en la oficina del receptor" y en el da sealado por este para efectuar el requerimiento, sea que se haga personalmente o en rebelda del ejecutado. En relacin con esta materia es importante tener presente que se ha declarado que la notificacin ficta del inciso segundo del artculo 55 del Cdigo de Procedimiento civil no recibe aplicacin respecto del requerimiento de pago. Al efecto, se ha resuelto que declarada la nulidad de la notificacin de la demanda ejecutiva y del requerimiento, el artculo 55 inciso 2 slo se aplica a la primera y no al requerimiento, puesto que ste no constituye propiamente una resolucin sino que una diligencia que debe ser efectuada por un ministro de fe y que debe cumplir con las formalidades que establece la ley. 105 y que declarada la nulidad de lo obrado en un juicio ejecutivo, por no haberse emplazado vlidamente a una de las demandadas, su notificacin por el slo ministerio de la ley en virtud de lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 55 del Cdigo de Procedimiento Civil, no ha podido producir el efecto de tenerla requerida de pago. 106 2. La demanda ejecutiva no constituye el primer escrito del juicio, sino que ste se ha iniciado por gestin preparatoria de la va ejecutiva. En este caso ya no procede utilizar la notificacin personal ni la cdula de espera, ya que no se trata de la primera notificacin.
Repertorio C.P.C. Op. cit Tomo III. Pg. 73 Ibidem. Corte Suprema 28. 11. 1991. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo LXXXIX 2 parte. Sec. 1 Pgs 1 y sgtes. 106 Gaceta Jurdica. Ao 1998. Julio N 217 Pgina 92. Santiago 13. 7. 98. Corte Apelaciones de Santiago.
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La notificacin de la demanda ejecutiva y del requerimiento de pago se va a efectuar por cdula si el deudor ha designado domicilio durante el trmite de la gestin preparatoria de la va ejecutiva. As lo seala expresamente el Art. 443, N 1, inc. 2 del C.P.C. : "Cuando el deudor haya sido notificado personalmente o con arreglo al artculo 44 para otra gestin anterior al requerimiento, se proceder a ste y a los dems trmites del juicio, en conformidad a lo establecido en los artculos 48 a 53. La designacin del domicilio, exigida por el artculo 49, deber hacerse en tal caso por el deudor dentro de los dos das subsiguientes a la notificacin, o en su primera gestin si alguna hace antes de vencido este plazo". Si el deudor no fija domicilio, segn sabemos, todas las resoluciones se le notificarn por el estado diario (Art. 53 C.P.C. ) . 2. Actitudes del ejecutado frente al requerimiento. Frente al requerimiento de pago, vlidamente efectuado, el deudor puede optar por adoptar una de las siguientes actitudes: 1. Pagar en el acto en que se le practica el requerimiento de pago. En este caso, el juicio ejecutivo va a terminar por haberse solucionado el total del capital, los intereses y las costas. Es menester tener presente que el deudor puede pagar antes de que se le practique el requerimiento o, en el caso de la cdula de espera, antes de concurrir al oficio del ministro de fe. En ambos casos, el juicio ejecutivo llegar a su trmino cuando el ejecutado pague el capital, los intereses del crdito y las costas en que el ejecutante haya incurrido. 2. No pagar frente al requerimiento. En esta situacin, la actitud del ejecutado dar lugar a que se proceda a practicar el embargo de sus bienes en cantidad suficiente para cubrir el capital, intereses y costas; y a partir del requerimiento de pago, se contar el plazo para que el ejecutado ejerza efectivamente su posibilidad de defensa dentro del juicio ejecutivo. La nica posibilidad de defensa del demandado se reduce a la oposicin de las excepciones que taxativamente seala la ley en el artculo 464 del C.P.C. y que oportunamente estudiaremos. Si, en cambio, el demandado no se defiende, transcurridos los plazos legales, se omite la sentencia ejecutiva y el mandamiento de ejecucin y embargo har sus veces para todos los efectos legales.

V. EL EMBARGO. Seala el N 2 del Art. 443 del C.P.C. que el mandamiento de ejecucin debe contener la orden de "embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y las costas, si no paga en el acto" del requerimiento. La vinculacin entre el cuaderno de apremio y el requerimiento de pago es notoria. En efecto, el embargo ordenado en el mandamiento se hace efectivo cuando el deudor no pague el capital, intereses y costas al efectuarse el requerimiento. En el cuaderno de apremio se va a llegar siempre y necesariamente al embargo, si el deudor no paga, cualquiera que sea la actitud que asuma dentro del cuaderno ejecutivo. En efecto, si el demandado opone excepciones, el cuaderno de apremio se va a suspender a partir del embargo, hasta que se dicte sentencia condenatoria en el cuaderno ejecutivo. En cambio, si el ejecutado no se defiende, sigue adelante la tramitacin del cuaderno de apremio, porque el mandamiento de ejecucin y embargo har las veces de sentencia definitiva. La oposicin de excepciones por parte del ejecutado no impide que se practique el embargo.

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Dado que el embargo es la primera actuacin del cuaderno de apremio, cuando tratemos ste volveremos sobre aqul.

VI. LA DESIGNACIN DE UN DEPOSITARIO.


El ltimo de los requisitos, mejor dicho, la ltima de las menciones que debe contener el mandamiento de ejecucin y embargo dice relacin con la designacin de un depositario provisional. En efecto, seala el Art. 443, N 3 que el mandamiento de ejecucin contendr "la designacin de un depositario provisional que deber recaer en la persona que, bajo su responsabilidad, designe el acreedor o en persona de reconocida honorabilidad y solvencia. El acreedor podr designar como depositario al mismo deudor o pedir que no se designe depositario. No podr recaer esta designacin en empleados o dependientes a cualquier ttulo de] tribunal ni en persona que desempee el cargo en tres o ms juicios seguidos ante el mismo juzgado". La designacin de depositario provisional es una facultad que, en principio, compete exclusivamente al acreedor. Slo a l compete la designacin del depositario, designacin que puede recaer en la persona del propio deudor o en la de un tercero extrao. El legislador, como tendremos oportunidad de ver ms adelante, ha resguardado los derechos del acreedor con el establecimiento de un tipo penal especial. A falta de la designacin por el acreedor nace la facultad del tribunal de designar como depositario a "una persona de reconocida honorabilidad y solvencia", con las limitaciones sealadas en el inciso 2 del N 3 del artculo 443. Esa designacin tambin puede recaer en la persona del deudor. De los trminos del Artculo 443 se ha establecido que "la designacin de un depositario provisional no constituye una mencin esencial del mandamiento de ejecucin y embargo" 107. La importancia del depositario est vinculada a la perfeccin del embargo; por lo cual lo trataremos al referirnos a ste ms adelante.

VII. LA DEFENSA DEL EJECUTADO.


Hemos indicado que una de las actitudes que puede asumir el ejecutado frente al requerimiento de pago es la de defenderse de la ejecucin. Esta defensa tiene un carcter restrictivo, toda vez que su fundamento es un ttulo ejecutivo, documento al que el legislador ha dotado de una presuncin, simplemente legal, de veracidad, de autenticidad. Lo anterior se manifiesta en el hecho de que el deudor slo puede oponer alguna de las excepciones que taxativamente se contemplan en el Art. 464 del C.P.C. , y en la circunstancia de que dicha defensa es eminentemente formalista, ya que debe efectuarse dentro de un trmino fatal y en un escrito que debe cumplir una serie de requisitos para que las excepciones sean admisibles. Al respecto se ha sealado que " el nico modo prescrito por la ley para que el ejecutado impugne el mandamiento es la oposicin que ste puede formular. Esta oposicin se dirige propiamente al mandamiento, pero como ste se funda en el ttulo ejecutivo indirectamente ataca tambin al ttulo. " La oposicin genera una fase de conocimiento inserta en el procedimiento y por ello adquiere el carcter de juicio y no de pura ejecucin. Como se funda en excepciones taxativamente establecidas en el art. 464 del Cdigo y se previenen varias limitaciones en el debate, esa fase de conocimiento es sumaria, superficial y en cuanto superficial y provisional, debido a que se abre
107 Revista de Derecho y Jurisprudencia. Tomo LXXXIX N 1. Enero-Abril. Segunda parte. Seccin segunda. Pg. 10 C. A. de Santiago. 26 Enero de 1982.

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la posibilidad, segn se ver, de la apertura de una fase de conocimiento plenario posterior al fallo firme o ejecutoriado. " No es sustentable que la oposicin sea contestacin de la demanda, criterio que constituye una pervivencia del rgimen propio del juicio ordinario de conocimiento. La demanda ejecutiva no se contesta, puesto que se falla con el mandamiento sin audiencia del ejecutado, " inaudita pars", ruptura del principio de audiencia que se explica por el necesario aparejamiento del ttulo ejecutivo. "108

VIII. OPORTUNIDAD PROCESAL PARA OPONER LAS EXCEPCIONES.


La ley seala que el plazo para oponer las excepciones comienza a correr desde el da en que se efecta el requerimiento de pago. La duracin de dicho trmino va a depender del lugar en que el deudor ha sido requerido de pago. (Art. 462, inc. 1 C.P.C. ) . El trmino dentro del cual el ejecutado debe oponer las excepciones es fatal (Art. 463 C.P.C. ) e individual , y para su cmputo es menester efectuar la siguiente distincin: 1. EL REQUERIMIENTO SE PRACTICA DENTRO DEL TERRITORIO DE LA REPBLICA: Aqu es menester efectuar una nueva divisin, segn el lugar donde se efectu el requerimiento: 1. Si se efecta en la comuna que sirve de asiento del tribunal que conoce del juicio ejecutivo, el deudor "tendr el trmino de cuatro das tiles para oponerse a la ejecucin" (Art. 459, inc. 1 C.P.C. ) . 2. Si se efecta dentro del territorio jurisdiccional en que se promueve el juicio, pero fuera de la comuna asiento del tribunal, el deudor tiene el trmino de ocho das. As lo expresa el Art. 459, inc. 2 C.P.C. "Este trmino se ampliar con cuatro das, si el requerimiento se hace dentro del territorio jurisdiccional en que se ha promovido el juicio, pero fuera de la comuna del asiento del tribunal". La expresin "asiento del tribunal" debe entenderse como la comuna donde funciona el tribunal. 3. Si se efecta fuera del territorio jurisdiccional del tribunal ante quien se ha promovido el juicio, el legislador concede una alternativa al ejecutado, dado que el requerimiento se efectuar va exhorto. El deudor puede oponer las excepciones: 3. a. Ante el tribunal exhortado, en cuyo caso "los plazos sern los mismos que establece el artculo anterior". (Art. 460, inc. 1, segunda parte) , o sea, ser de cuatro o de ocho das, segn si el requerimiento se haya verificado dentro o fuera de la comuna que sirve de asiento al tribunal exhortado. Ninguna calificacin de las excepciones opuestas puede hacer e] tribunal exhortado, cuando el ejecutado ejerza su derecho a defensa ante ste. As lo seala categricamente el inc. 2 del Art. 460 C.P.C. : "El tribuna] exhortado se limitar a remitir la solicitud de oposicin al exhortante para que ste provee sobre ella lo que sea de derecho".

108 Hugo Pereira Anabaln. La Fase de Conocimiento en el Juicio Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pginas 50 y 51. 1995. Editorial Jurdica ConoSur Ltda.

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3. b. El deudor puede oponer las excepciones ante el tribunal exhortante, situacin en la cual "deber formular su oposicin en el plazo fatal de ocho das, ms el aumento del trmino de emplazamiento en conformidad a la tabla que trata el artculo 259" (Art. 460, inc. 1, parte final) . 2. EL REQUERIMIENTO SE PRACTICA FUERA DEL TERRITORIO DE LA REPBLICA: A esta situacin se refiere el Art. 461 C.P.C. , en los siguientes trminos: "Si se verifica el requerimiento fuera del territorio de la Repblica", el trmino para deducir oposicin ser el que corresponda segn la tabla a que se refiere el artculo 259, como aumento extraordinario del plazo para contestar una demanda". La jurisprudencia ha sealado que "el trmino para deducir la oposicin en el juicio ejecutivo es un plazo individual. Por lo tanto, dicho trmino se cuenta para cada demandado desde el da que se le requiere de pago, sin que obste a ello la circunstancia de emanar la accin directa e inmediatamente de un mismo hecho y de haber opuesto todos ellos idnticas excepciones o defensas"109. Esta es una diferencia importante respecto al juicio ordinario, puesto que en ste, el trmino para contestar la demanda, es comn para todos los demandados. Finalmente, respecto de esta materia, hemos de sealar que el legislador ha impuesto una obligacin al ministro de fe que practique el requerimiento de pago dentro del territorio de la Repblica. En efecto, "si el requerimiento se verifica dentro de la Repblica, el ministro de fe har saber al deudor, en el mismo acto, el trmino que la ley concede para deducir la oposicin, y dejar testimonio de este aviso en la diligencia. La omisin del ministro de fe le har responsable de los perjuicios que puedan resultar, pero no invalidar el requerimiento" (Art. 462, inc. 2 C.P.C. ) . "Los trminos que se expresan en los cuatro artculos anteriores son fatales" (Art. 463 C.P.C. ) .

IX. REQUISITOS FORMALES DE LA OPOSICIN DE EXCEPCIONES.


El escrito en que el ejecutado, hace valer las excepciones debe cumplir con tres requisitos bsicos, a saber: 1. El ejecutado debe oponer todas las excepciones en el mismo escrito, sean ellas dilatorias o perentorias. Respecto de las excepciones que se opongan en escritos posteriores procede la sancin procesal de la preclusin, manifestada a travs de la inadmisibilidad. Ello es consecuencia de haberse ya ejercitado validamente la facultad procesal en el tiempo y en la forma establecida por la ley. 2. El escrito de oposicin slo va a poder contener aquellas excepciones que contempla el Art. 464 C.P.C., existiendo, claramente, una limitacin en cuanto a los medios de defensa del ejecutado. Cuando el ttulo ejecutivo es la sentencia, el ejecutado slo podr oponer las excepciones que no haya podido hacer valer en el procedimiento anterior, o sea, el que dio origen a la sentencia. As lo establece el Art. 237, inc. final del C.P.C. . En los juicios a que d lugar la ejecucin de las resoluciones a que se refiere este artculo (sentencias que ordenen prestaciones de dar) , no se admitir ninguna excepcin que haya podido oponerse en el juicio anterior". 3. En el escrito deben expresarse "con claridad y precisin los hechos que sirven de fundamento a las excepciones y los medios de prueba de que el deudor intente valerse para acreditarlas". (Art. 465, inc. 1 C.P.C. ) .

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Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 193,

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Si el ejecutado no expone con claridad y precisin los hechos en que fundamente sus excepciones, debern stas ser declaradas inadmisibles. En ese sentido se ha declarado que la excepcin es el medio que dispone el demandado para defenderse de una accin que se ha interpuesto en su contra. Ese medio debe estar individualizado con precisin, de manera que la contraparte tenga la informacin suficiente para establecer si la excepcin se ajusta a la verdad y el juez pueda en definitiva decidir si la acoge o la rechaza 110. De acuerdo a lo establecido en el artculo 465 del CPC, no basta que el ejecutado se limite a enunciar las excepciones que opone, sino que debe precisar adems, los hechos que le sirven de fundamento inmediato111 Respecto del sealamiento de los medios de prueba, la jurisprudencia ha indicado que "cumple con lo dispuesto en el artculo 465 del Cdigo de Procedimiento Civil, el escrito de excepciones en que se dice que se usar de todos los medios de prueba que acuerda la ley, salvo la testimonial; no es menester determinar uno a uno dichos medios, que ese mismo cuerpo de leyes seala expresamente en su artculo 341. Esta interpretacin se ajusta a la letra y al espritu del referido Cdigo, el que, fuera de algunos casos muy especiales, no exige el uso de frmulas o trminos sacramentales". 112 Cuando no se oponen excepciones en el cuaderno ejecutivo, se omite la sentencia definitiva y el mandamiento de ejecucin y embargo se convierte procesalmente, en la sentencia final del juicio. Al efecto, establece el artculo 472 que " si no oponen excepciones, se omitir la sentencia y bastar el mandamiento de ejecucin para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes embargados y el pago, de conformidad a las disposiciones del procedimiento de apremio. " Nuestra jurisprudencia ha sealado que "si no se oponen excepciones en el juicio ejecutivo y, por consiguiente, se omite dictar sentencia, el mandamiento de ejecucin pasa a tener el mrito de una sentencia de trmino toda vez que la falta de oposicin extingue en forma irrevocable los derechos que pudiera ejercer el ejecutado. " 113. De acuerdo al artculo 472 del CPC, si el ejecutado no se opone a la ejecucin en el plazo fatal que tiene para hacerlo, se extinguen irrevocablemente sus derechos, bastando el mandamiento de ejecucin para que el acreedor prosiga el apremio y realizacin de los bienes embargados hasta el cumplimiento total de la obligacin, pasando el mandamiento de ejecucin a tener el carcter de sentencia definitiva, el cual si no ha habido oposicin del deudor en el cuaderno ejecutivo, tiene autoridad de cosa juzgada114 En cuanto al alcance de la cosa juzgada que emana del mandamiento de ejecucin y embargo si no se oponen excepciones, se ha declarado que el artculo 472 del CPC permite atribuir al mandamiento de ejecucin y embargo el carcter de sentencia, pero slo para los efectos de la realizacin de los bienes embargados y el plazo de la deuda respectiva, sin que resulte procedente extender aquel efecto a situaciones como lo es, que existi incumplimiento de una de las partes, pues en tal caso se requiere de la existencia de una sentencia propiamente tal 115Si se hubieren opuesto excepciones, el mandamiento de ejecucin que se despacha en el juicio ejecutivo se dispone tan slo como aceptacin a tramitacin de la respectiva demanda ejecutiva, para requerir de pago al deudor y de embargarle bienes en caso de no hacerlo, de manera tal que l no importa fallo de la litis, la cual debe terminar con una sentencia en que se resuelve si debe o no llevarse adelante la ejecucin 116

X. DIFERENCIAS ENTRE LAS EXCEPCIONES DEL JUICIO ORDINARIO Y LAS EXCEPCIONES DEL JUICIO EJECUTIVO.
110 Corte Suprema, RDJ 1992, T. LXXXIX, Sec. I, p. 14, C. 12 111 Corte Suprema, 15/07/1991, Rol N 45.037, C. 1. 112 Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. . Pg. 141. 113 Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 150. 114 Corte Suprema, RDJ 1983, T. LXXX, Sec. I, p. 21, C. 5.En el mismo sentido Corte Suprema, RDJ 1986 T. LXXXIII, Sec. I, p. 61 y 171; Corte Suprema , RDJ 1987, T.LXXXIV, Sec. I, p. 121; Corte Suprema, RDJ 1990, T. LXXXVII, Sec. I, p. 214; Corte Suprema, 3/08/1992, Rol N 19.155. 115 Corte Suprema , RDJ 1997, T. XCIV, Sec. I, p. 106, C.2. 116 Corte Suprema RDJ 1994, T. XCI, Sec. I, p. 3, C. 10.

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1. Las excepciones que se pueden hacer valer en el juicio ejecutivo se encuentran enumeradas taxativamente por la ley. En cambio, en el juicio ordinario de mayor cuanta, existe una enumeracin taxativa pero genrica respecto de las excepciones dilatorias; y no se formula enumeracin alguna respecto de las excepciones que pueden hacerse valer como perentorias, pudiendo oponerse con el carcter de tales todas aquellas que el demando estime conveniente y capaces de enervar la pretensin hecha valer en su contra. 2. El plazo para oponer las excepciones en el juicio ejecutivo es fatal (Art. 463 C.P.C. ) . El plazo es tambin fatal para interponer las excepciones dilatorias y perentorias en el juicio ordinario, pero no existe un plazo de esa naturaleza respecto de las excepciones anmalas establecidas en el artculo 310 C.P.C. , las que pueden interponerse en cualquier estado del juicio.

3. En el juicio ejecutivo, todas las excepciones, sean dilatorias o perentorias, deben oponerse en un mismo escrito. En el juicio ordinario, en cambio, slo excepciones dilatorias deben oponerse en un mismo escrito dentro del trmino de emplazamiento y antes de contestar la demanda. Las excepciones perentorias se hacer valer en el escrito separado de contestacin de la demanda y una vez que se hayan fallado las excepciones dilatorias. 4. En el escrito de oposicin de excepciones en el juicio ejecutivo deben sealarse los medios de prueba de los cuales el ejecutado piensa valerse para acreditar los hechos que se fundamentan dichas excepciones. En el juicio ordinario, el demandado no tiene la obligacin de sealar los medios de prueba de que intentar valerse para acreditar los hechos en que funda las excepciones hechas valer. El demandado debe en el juicio ordinario ofrecer la prueba dentro del termino probatorio que es fatal para estos efectos, y rendirla en la oportunidad prevista por la ley.

XI. EXCEPCIONES DEL JUICIO EJECUTIVO.


El Art. 464 del C.P.C. contempla una lista de excepciones que el ejecutado puede oponer, enunciacin que tiene el carcter de taxativa. Ms, esa enumeracin tiene el carcter de taxativa genrica, toda vez que respecto de una de las excepciones, existe una multitud de situaciones que la hacen procedente, segn veremos oportunamente. La jurisprudencia ha sealado que "la enumeracin taxativa de las distintas excepciones que pueden oponerse en un juicio ejecutivo, consignada en el artculo 464 del Cdigo Procedimiento Civil, es meramente genrica o fundamental y no singulariza ni determina los casos especiales que pueden hallarse comprendidos en cada uno de los diversos nmeros que la componen. Para suplir esta indeterminacin de la ley, el artculo 465 del mismo Cdigo exige al ejecutado que, al formalizar las excepciones, exprese con claridad y precisin no slo los hechos o circunstancias particulares que les sirven de fundamento, sino tambin los medios de prueba de que intente valerse para acreditarlas. Y cuando esos hechos o circunstancias son de distinta ndole y se fundan en antecedentes jurdicos diferentes, cada uno de ellos constituye en derecho una excepcin diversa, aun cuando se encuentren comprendidos en el mismo nmero de la clasificacin genrica del citado artculo 464". 117
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Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 105.

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En este sentido, se ha declarado que el tribunal debe examinar cuidadosamente el ttulo al momento de proveer la demanda y si ordena despachar mandamiento de ejecucin y embargo, la competencia del juez queda restringida al anlisis de las excepciones que segn el artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil pueda deducir el ejecutado. En cumplimiento de lo anterior el tribunal debe limitarse exclusivamente a los hechos concretos que el ejecutado invoque como fundamento de sus excepciones como se desprende del artculo 435 del mismo Cdigo, que obliga al deudor a expresar con claridad y precisin los hechos en que funda sus defensas. 118 La doctrina ha clasificado las excepciones del Art. 464 C.P.C. en dilatorias y perentorias, clasificacin que en este caso no tienen ninguna trascendencia para determinar la oportunidad para hacerlas valer, ya que respecto de todas ellas y sin importar su naturaleza, se contempla una sola oportunidad.. No correspondiendo innovar sobre esta materia, comenzaremos con el estudio de las excepciones dilatorias.

1- EXCEPCIONES DILATORIAS. Seala el Art. 464 C.P.C. que "la oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes: 1 La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda;" Este numeral debe ser concordado con el Art. 465 inc. 2 C.P.C. que expresa "no obstar para que se deduzca la excepcin de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del demandante para preparar la accin ejecutiva". Esto quiere decir que el ejecutado no prorrog la competencia del tribunal al concurrir en la gestin preparatoria de la va ejecutiva. La jurisprudencia ha sealado que "la circunstancia de no haberse alegado la incompetencia del tribunal en la gestin de preparacin de la va ejecutiva, no impide que esta excepcin pueda oponerse dentro del juicio ejecutivo". 119. Esta excepcin presenta una caracterstica, signada en la parte final del Art. 465, inc. 1 del C.P.C. : " Deducida esta excepcin, podr el tribunal pronunciarse sobre ella desde luego (que se haya opuesto) , o reservarla para la sentencia definitiva". Si el tribunal acoge la excepcin de incompetencia debe abstenerse de pronunciarse sobre las dems que se hubieren hecho valer. Es la misma regla que, para las excepciones dilatorias en el juicio ordinario del Libro II del C.P.C., establece el Art. 306 C.P.C. 2 La falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal del que comparezca en su nombre. Esta excepcin slo se refiere a la falta de capacidad del demandante y no a la del demandado. En este caso, si se quiere alegar la falta de personera, capacidad o representacin del demandado, debe encuadrarse dicha excepcin en el N 7 del Art. 464 C.P.C. 3 La litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin;"

Corte Apelaciones de Santiago. 27. 1. 1993. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo XC. 2 parte. Sec. 2. Pgs. 14 y sgtes . 119 Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit Pg. 108.
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La litis pendencia es una excepcin consistente en que existe un juicio diverso al que se opone, entre las mismas partes, con el mismo objeto y con igual causa de pedir. Como sabemos, la excepcin en comento no tiene diferencias formales profundas con la excepcin de cosa juzgada "ambas procuran impedir que siga adelante un juicio que, en definitiva, provocar resultados gravosos: si las dos sentencias (la del juicio anterior y la del nuevo juicio) son iguales, la segunda es innecesaria; si son distintas, aparejarn la colisin de dos decisiones pasadas en cosa juzgada". 120 Esta excepcin presenta una particularidad respecto de la que con igual denominacin encontramos en el juicio ordinario del Libro II (Art. 303 C.P.C. ) . En efecto, mientras en ste la excepcin ser procedente cualquiera que haya sido la parte que lo haya incoado, en aqul slo proceder cuando sea el ejecutante quien lo haya iniciado, sea por va de demanda o de reconvencin. La jurisprudencia ha sealado que "el juicio iniciado por el deudor no puede servirle para fundar en l la excepcin de litispendencia y enervar la accin ejecutiva". 121 4La ineptitud del libelo por falta de algn requisito legal en el modo de formular la demanda, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 254". Hay que sealar que cualquier error en la formulacin de la demanda ejecutiva debe ser subsanado por el ejecutante con anterioridad a que se efecte el requerimiento de pago. Al respecto, nuestra jurisprudencia ha establecido que "si la omisin de la individualizacin de las partes es salvada antes de practicarse el requerimiento, queda frustrada la posibilidad de oponer la excepcin de ineptitud del libelo". 122 "La excepcin de ineptitud del libelo, contemplada en el artculo 464 N 4 del Cdigo de Procedimiento Civil, es procedente si est justificada por hechos graves o importantes; pero no lo es cuando se funda en circunstancias irrelevantes o de escasa significacin, como la omisin del apellido materno del representante legal de la parte ejecutada". 123 Adems, la jurisprudencia ha establecido que en caso de que proceda acoger la excepcin de ineptitud del libelo el tribunal deber abstenerse de pronunciarse acerca del resto de las excepciones opuestas en el proceso. Para que exista juicio es necesaria una demanda vlida. 2. EXCEPCIONES PERENTORIAS. "La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes: 5El beneficio de excusin o la caducidad de la fianza;" Respecto del primero, beneficio de excusin; creemos que correspondera ms a una excepcin dilatoria que a una perentoria propiamente tal, ya que con su interposicin no se enerva la pretensin deducida, sino que retarda el inicio del juicio respecto del sujeto pasivo, en caso de que dicho beneficio no sea procedente. Este nmero cinco ha de ser concordado con los Arts. 2381 y 2358 del C.C. , el primero de los cuales seala que; "la fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras obligaciones segn las reglas generales, y adems: 1 Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador:

120 121 122 123

Eduardo Conture. "Fundamentos del Derecho Procesal Civil". Editorial Depalma. Op. cit. Pg. 118. Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 111. Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 113. Ibidem. Pg. 111. 112.

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2 En cuanto al acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador tena derecho de subrogarse; 3 Por la extincin de la obligacin principal en todo o en parte". El Art. 2358 C.C. enumera las condiciones que deben concurrir para poder gozar del beneficio de excusin, del que carecen los fiadores y los deudores solidarios. Los libradores, endosantes y avalistas, conjuntamente con los aceptantes de una letra de cambio o de un pagar son solidariamente responsables del pago del documento o ttulo de crdito respectivo, en virtud del principio de la "solidaridad cambiaria" (Arts. 79 y ss. de la Ley 18. 092 sobre letras de cambio y pagars) . 6 La falsedad del ttulo;" Esta excepcin se refiere a los casos en que el ttulo no ha sido otorgado por las personas que en l aparecen o en la forma que en l se indica. Este numeral ha de ser concordado con lo que establece el Art. 167 C.P.C. : "Cuando la existencia de un delito haya de ser fundamento preciso de una sentencia civil o tenga en ella influencia notoria, podrn los tribunales suspender el pronunciamiento de sta hasta la terminacin del proceso criminal si en ste se ha deducido acusacin o formulado requerimiento , segn el caso. 124 Esta suspensin podr decretarse en cualquier estado del juicio, una vez que se haga constar la circunstancia mencionada en el inciso precedente. . . " Ejemplo: si se sigue un juicio criminal por falsificacin de instrumento privado mercantil, ha de esperarse el resultado de ste, suspendindose el juicio civil si en el antedicho procedimiento criminal se hubiere formulado acusacin. 7La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado;" Este precepto deja la puerta abierta para agregar nuevas excepciones. Todas las excepciones que no se puedan encuadrar en las excepciones del Art. 464 C.P.C. pueden, de una u otra manera, ser incorporadas en el nmero en comento. Para tal efecto, es necesario relacionar el nmero en estudio con todos los preceptos legales que consagren exigencias para que un ttulo tenga fuerza ejecutiva. En consecuencia, los casos en que se puede oponer esta excepcin son innumerables. Ejemplos: a) procede si no se ha efectuado en forma perfecta la cesin de un ttulo de crdito; b) si se pretende cobrar en virtud de una sentencia una suma de dinero a una persona que no ha sido parte en el proceso en el que se dict dicho fallo; c) en los casos en que es perjudicada una letra de cambio o un pagar por protesto extemporneo; d) si se ha iniciado un juicio ejecutivo sin la previa notificacin a los herederos; e) si se pretende cobrar una letra de cambio o pagar por el cual no se ha enterado el impuesto de timbres y estampillas correspondiente:

124 Por la Ley 19.806, de 31 de Mayo de 2002, se modific este artculo reemplazndose las palabras si en este procedimiento se hubiere dado lugar al procedimiento plenario por si en ste se ha deducido acusacin o formulado requerimiento , segn el caso.

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f) si la letra de cambio que sirve de base al ttulo ejecutivo no contiene copia ntegra del documento mismo de su aceptacin y endoso etc. Al efecto y en este mismo sentido se ha sealado que el " repertorio de excepciones que previene el art. 464 del Cdigo se ampli, especialmente por la de su N 7 que la jurisprudencia ha extendido a la obligacin que el ttulo representa y a su exigibilidad y no solamente al instrumento mismo, como ha ocurrido significativamente con la excepcin del contrato no cumplido (art. 1552 del Cdigo Civil) ; o porque la obligacin exigida estaba sujeta a condicin; o porque la obligacin no era lquida; o porque sin haber podido el comprador inscribir en el competente registro pblico la escritura de compraventa el vendedor inici el cobro ejecutivo del precio, etc, antigua tendencia que en alguna medida lesiona la ndole de la fase de conocimiento insertada en el proceso ejecutivo. 125 8 El exceso de avalo en los casos de los incisos 2 y 3 del artculo 438;" "La excepcin de exceso de avalo slo procede en los casos en que la ejecucin recae sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, o sobre cantidad lquida de dinero o de un gnero determinado que puedan liquidarse por medio de un perito". 126. 9 El pago de la deuda;" 10 La remisin de la misma; 11 La concesin de esperas o la prrroga del plazo; 12 La novacin; 13 La compensacin; 14 La nulidad de la obligacin; 15 La prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX, Libro IV del Cdigo Civil; 16 La transaccin; 17 La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva; y 18 La cosa juzgada". Dice el inciso final del Art. 464 C.P.C. que "estas excepciones pueden referirse a toda la deuda o a una parte de ella solamente". Las excepciones son totales cuando afectan ntegramente toda la obligacin.

XIII. ACTITUD DEL TRIBUNAL Y RESPUESTA DEL ACTOR A LA OPOSICION DE LAS EXCEPCIONES POR EL EJECUTADO.
Opuestas las excepciones en la forma y plazo sealados precedentemente, el tribunal conferir traslado de aquellas al ejecutante para que las responda dentro del trmino fatal de cuatro das: "Del escrito de oposicin se comunicar traslado al ejecutante, dndosele copia de l, para que dentro de cuatro das exponga lo que juzgue oportuno". (Art. 466. inc. 1 ) . Dentro de ese trmino, el ejecutante debe dar respuesta a las excepciones opuestas haciendo presente todas las observaciones que estime pertinentes, a su juicio, y que, en definitiva, har que el tribunal las desestime. "Vencido este plazo, haya o no hecho observaciones el demandante, se pronunciar el tribunal sobre la admisibilidad o inadmisibilidad de las excepciones alegadas" (Art. 466 inc. 2 C.P.C. ) Pasado el trmino de cuatro das, el tribunal debe dictar una resolucin, cuyo tenor va a depender del examen que l va a practicar acerca de la excepcin o excepciones que se hayan opuesto y de
125 Hugo Pereira Anabaln. La Fase de Conocimiento en el Juicio Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pgina 51. 1995. Editorial Jurdica ConoSur Ltda. 126 Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 132.

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la necesidad de que se rinda prueba para acreditarlos hechos en los cuales se fundamentan. No es una resolucin-tipo, sino que es propia del examen del expediente. El tribunal puede dictar una de dos resoluciones, a saber: a) si las excepciones opuestas son de aquellas enumeradas en el Art. 464 C.P.C., se han hecho valer cumpliendo los requisitos legales y se han opuesto dentro del plazo fatal respectivo, las declarar admisibles. b) si no concurren copulativamente los requisitos indicados anteriormente, el tribunal declarar inadmisible las excepciones opuestas. Seala el Art. 466, inc. final del C.P.C. que "si las estima inadmisibles, o si no considera necesario que se rinda prueba para resolver, dictar desde luego sentencia definitiva. En caso contrario, recibir a prueba la causa". El hecho de que el tribunal declare admisible las excepciones opuestas slo significa que se ha dado cumplimiento a los requisitos formales examinados, pero no significa que en definitiva ellas sern acogidas. Esto se va a determinar en la sentencia definitiva. La resolucin que declara inadmisibles las excepciones opuestas es una sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio o hace imposible su continuacin. En este sentido, se ha declarado que En ese sentido se ha declarado que una vez declaradas admisibles las excepciones se recibe la causa a prueba a cuyo trmino se dicta sentencia definitiva, la que acoger o rechazar las excepciones hechas valer. En concordancia con ello, la resolucin que declara admisibles las excepciones opuestas es una sentencia interlocutoria, pues se pronuncia sobre un trmite que sirve de base para la dictacin de la sentencia definitiva, y como tal produce cosa juzgada 127

XIV. LA PRUEBA EN EL JUICIO EJECUTIVO.


Slo va a existir fase de prueba en los casos en que el tribunal declare admisibles las excepciones y estime necesario que se rinda prueba para acreditar los hechos en que stas se fundan. Si el tribunal declara admisibles las excepciones, pero estima que no es necesario rendir prueba respecto de ellas, va a proceder a dictar sentencia definitiva de inmediato en la causa, omitiendo el trmino probatorio. La resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio ejecutivo tiene las mismas caractersticas que la del juicio ordinario, con las siguientes excepciones: 1. De acuerdo al Art. 469 C.P.C., "la prueba se rendir del mismo modo que en el juicio ordinario, y el fallo que de lugar a ella expresar los puntos sobre que deba recaer". Como se puede apreciar, en el juicio ejecutivo, la resolucin que recibe la causa a prueba debe fijar "puntos" de prueba y no "hechos". En la prctica, empero, los tribunales fijan "hechos" y no puntos de prueba. 2. Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos en el juicio ejecutivo se van a vincular nica y exclusivamente con las excepciones opuestas. Hemos dicho anteriormente que el conflicto en el procedimiento ejecutivo va a estar constituido por las excepciones opuestas. La prueba recae slo sobre los hechos que configuran la excepcin. 3. El trmino probatorio en el juicio ejecutivo es de diez das, siendo fatal para la prueba de testigos (Art. 468, inc. 1 C.P.C. ) .
127 Corte Suprema 11/05/2000, Rol N 3.198-99, C. 4.

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4. En el juicio ejecutivo slo existe trmino probatorio extraordinario cuando el ejecutante lo pide, o lo solicitan ambas partes de comn acuerdo: "Podr ampliarse este trmino hasta diez das ms, a peticin del acreedor. La prrroga deber solicitarse antes de vencido el trmino legal, y correr sin interrupcin despus de ste. Por acuerdo de ambas partes, podrn concederse los trminos extraordinarios que ellas designen" (Art. 468, inc. 2 y 3 C.P.C. ) . Los Arts. 468 y 469 del C.P.C. slo se refieren a los trminos ordinario y extraordinario, ms nada dicen respecto del trmino especial. La doctrina y la jurisprudencia han interpretado que los trminos especiales tienen plena aplicacin en el juicio ejecutivo, no obstante no ser mencionados en los artculos pertinentes. Ello es procedente en virtud de lo que establece el Art. 3 del C.P.C. , el que consagra la supletoriedad de las normas del juicio ordinario de mayor cuanta. La prueba se rinde en la misma forma que en el juicio ordinario, conforme lo seala el Art. 469 C.P.C. Al respecto, ha establecido la jurisprudencia que "la frase" la prueba se rendir del mismo modo que en el juicio ordinario', empleada en el artculo 469 del Cdigo de Procedimiento Civil, tiene un alcance restringido; slo se refiere a las formalidades' de la rendicin y no a que sea menester presentar lista de testigos". 128 "Vencido el trmino probatorio, quedarn los autos en la secretara por espacio de seis das a disposicin de las partes, antes de pronunciar sentencia. Durante este plazo podrn hacerse por escrito las observaciones que el examen de la prueba sugiera, y una vez vencido, hyanse o no presentado escritos, y sin nuevo trmite, el tribunal citar a las partes para or sentencia". (Art. 469 C.P.C. ) . Es el mismo trmite de observaciones a la prueba que se contempla en el juicio ordinario. Mediante la Ley 18. 705 se modific el artculo 469 del C.P.C. , introducindose el trmite de la citacin para or sentencia, resolucin que produce los mismos efectos que en el juicio ordinario, y debe dictarse luego de vencido el plazo de seis das para que las partes hagan observaciones a la prueba rendida.

XV. LA SENTENCIA EJECUTIVA.


"La sentencia definitiva deber pronunciarse dentro del trmino de diez das, contados desde que el pleito quede concluso" (Art. 470 C.P.C. ) . Esta es, en la prctica, una disposicin meramente "programtica", ya que en la practica el trmino es bastante mayor. La sentencia definitiva debe fallar todas las excepciones que haya opuesto el ejecutado, como lo ha resuelto la Corte Suprema en fallo de recurso de queja de 17 de abril de 1986 y de 1 de diciembre de 1988 y por su forma se rige por lo establecido en el art. 170 del Cdigo y el autoacordado sobre la forma de las sentencias de la Corte Suprema de 30 de Septiembre de 1920. 129 Debemos tener presente que en el juicio ejecutivo la cuestin controvertida queda determinada en los escritos fundamentales del pleito, esto es, la demanda y la oposicin 130 En los juicios declarativos los falladores deben analizar el derecho deducido, sus fundamentos y comprobacin, an cuando el demandado no se excepcione. Tratndose del juicio ejecutivo, los mismos deben analizar exclusivamente las excepciones opuestas y slo por los hechos concretos en las que se funda, segn se desprende del artculo 465 del Cdigo de Procedimiento Civil. 131

Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 146. Hugo Pereira Anabaln. La Fase de Conocimiento en el Juicio Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pgina 57. 1995. Editorial Jurdica ConoSur Ltda. 130 Corte Suprema, RDJ 1988, T. LXXXV, Sec. I, p. 204, C. 2). 131 Corte Suprema, RDJ 1980, T. LXXX, Sec. I, p. 55, C. 1)
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La sentencia ejecutiva admite la misma clasificacin de que es objeto la sentencia definitiva del juicio criminal, esto es, puede ser absolutoria o condenatoria. Sentencia absolutoria es aquella que acoge alguna de las excepciones opuestas por el ejecutado, desecha la demanda ejecutiva y ordena alzar el embargo. Sentencia condenatoria es aquella que acoge la demanda ejecutiva, desecha total o parcialmente todas las excepciones opuestas y ordena seguir adelante con la ejecucin. La sentencia de condena o condenatoria admite una subclasificacin en: a) Sentencia condenatoria de pago; Es aquella sentencia ejecutiva condenatoria que da lugar a la ejecucin cuando el embargo ha recado en la especie o cuerpo cierto debida o en una suma determinada de dinero. En ella no es necesario realizar trmite alguno para la realizacin de los bienes. b) Sentencia condenatoria de remate; Es aquella sentencia ejecutiva condenatoria que se pronuncia cuando el embargo ha recado sobre bienes distintos de la especie o cuerpo cierto debido o sobre bienes que no sean dinero. La importancia de esta subclasificacin de las sentencias condenatorias en de pago o de remate puede ser analizada desde dos puntos de vista: 1En lo que respecta a la determinacin del momento desde el cual se puede cumplir la sentencia: La sentencia de pago slo va a poder cumplirse una vez que ella se encuentre ejecutoriada por haberse fallado el recurso de apelacin deducido o en su contra por el ejecutado. Por excepcin, el ejecutante podr solicitar el cumplimiento de la sentencia cuando, existiendo apelacin pendiente, se caucionen las resultas del recurso (Art. 475 C.P.C. ) La sentencia de remate, en cambio, puede cumplirse desde que ella se encuentra notificada, pero no puede hacerse pago el ejecutante con el producto del remate mientras la resolucin no se encuentre ejecutoriada. El Art. 481 C.P.C. prescribe que "notificada que sea la sentencia de remate, se proceder a la venta de los bienes embargados, de conformidad a los artculos siguientes". Por consiguiente, notificada la sentencia de remate puede llevarse adelante el procedimiento de la realizacin de los bienes, pero, mientras la sentencia no se encuentre ejecutoriada, el ejecutante no puede hacerse pago con el producido. Seala el Art. 510 C.P.C. que "ejecutoriada la sentencia definitiva y realizados los bienes embargados, se har la liquidacin del crdito y se determinarn, de conformidad al artculo 471, las costas que deben ser de cargo del deudor, incluyndose las causadas despus de la sentencia. Lo dispuesto en este artculo tendr tambin aplicacin en el caso previsto en el inciso segundo del artculo 509". El inciso segundo del precepto transcrito se refiere al caso de existir una apelacin pendiente deducida en contra de la sentencia de remate, significndose con ello que el ejecutante no podr pagarse hasta tanto no se encuentre ejecutoriada la sentencia recurrida. 2 En lo que respecta a la determinacin de la responsabilidad en el pago de las costas de la causa: En cuanto a la condena en costas que debe contener la sentencia, sta se aparta del criterio subjetivo que atiende al motivo plausible para litigar que establecen los arts. 144 inc. 1 y 145

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del Cdigo de Procedimiento Civil y recoge preferentemente el criterio objetivo de la derrota. 132 Es menester efectuar tres distinciones en lo que respecta a las costas para determinar la parte a quien le corresponde efectuar su pago: a) En primer lugar, si se dicta una sentencia ejecutiva absolutoria, las costas del juicio sern de exclusivo cargo del ejecutante; b) En segundo trmino, si en el juicio ejecutivo se dicta una sentencia de condena, las costas sern de exclusivo cargo del ejecutado, y c) Por ltimo, si se acoge parcialmente una o mas excepciones opuestas, el tribunal puede distribuir proporcionalmente las costas entre ambas partes o imponerlas totalmente al ejecutado cuando, a su juicio, haya motivo para hacerlo. En esta situacin se atena el criterio objetivo y puede jugar el criterio subjetivo en perjuicio del ejecutado. Cuando hablamos de que se acoge parcialmente una excepcin, nos estamos refiriendo al caso en que una excepcin especfica es acogida parcialmente y no a la situacin en que se acoge una de las tantas excepciones opuestas y se rechacen las dems. Si se acoge totalmente una de las varias excepciones que se opusieron, la sentencia ser de absolucin. Este criterio ha sido compartido por la Corte Suprema en sentencia de 5 de Noviembre de 1991 publicada en la revista Fallos del Mes N396 pp. 670 y 671, al sealar acogiendo un recurso de queja que incurren en falta por falta al infringir el inciso segundo del artculo 471 del C.P.C. , los jueces que disponen que al no haber sido vencida totalmente la parte ejecutante, por haberse acogido slo una de las excepciones opuestas y rechazado las dems, cada una de las partes pagara sus costas. En el mismo sentido, se ha sealado que la norma sobre condenacin en costas en el juicio ejecutivo, que contiene el artculo 471 del CPC, es absoluta ya que no permite eximir al ejecutante de ellas, an en el evento de haberse rechazado una de las excepciones opuestas 70 Seala el Art. 513 C.P.C. , que establece una de las ms importantes reglas en esta materia, que " sin estar completamente reintegrado el ejecutante, no podrn aplicarse las sumas producidas por los bienes embargados a ningn otro objeto que no haya sido declarado preferentemente por sentencia ejecutoriada. Las costas procedentes de la ejecucin gozaran de preferencia aun sobre el crdito mismo". Recordemos que si la sentencia es de remate, una vez que sta se encuentra ejecutoriada, se efecta la liquidacin del crdito sobre el producido del remate y se determinan las costas que deben ser de cargo del deudor "incluyndose las causadas despus de la sentencia" (Art. 510, inc. 2 C.P.C. ) En cuanto a la parte de la sentencia que se pronuncia sobre la condenacin en costas se ha declarado que no reviste el carcter de sentencia definitiva, pues se trata de una medida de carcter econmico que no forma parte del asunto controvertido, razn por la cual tal pronunciamiento no tiene el carcter de sentencia definitiva inapelable, ni de interlocutoria que ponga fin al juicio o haga imposible su prosecucin y por ello el recurso de casacin que se deduzca en su contra resulta improcedente133

XVI. RGIMEN DE RECURSOS.


La sentencia dictada en el juicio ejecutivo admite diversos recursos. Tales son:

132 Hugo Pereira Anabaln. La Fase de Conocimiento en el Juicio Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pgina 58. 1995. Editorial Jurdica ConoSur Ltda. 133 Corte Suprema , RDJ 2000, T XCVII, 2 Parte, Sec.I, p. 99, C. 4. En el mismo sentido Corte Suprema , RDJ, T.LXXXVIII, 2 Parte, Sec I, p.37 y Corte Suprema , RDJ T.XCII, 2 Parte, Sec.I, p.93

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1. Recurso de aclaracin, rectificacin y enmienda: En primer trmino, aplicando las normas comunes a todo procedimiento, del Libro I del C.P.C., contra la sentencia ejecutiva es procedente el recurso de aclaracin rectificacin y enmienda, regulado por los Arts. 182 y siguientes del C.P.C. Interpuesto que sea este recurso, el tribunal lo fallar de plano o despus de or a la parte recurrida; "y mientras tanto suspender o no los trmites del juicio o la ejecucin de la sentencia, segn la naturaleza de la reclamacin". (Art. 183 C.P.C. ) . "Las aclaraciones, agregaciones o rectificaciones mencionadas en los tres artculos precedentes, podrn hacerse no obstante la interposicin de recursos sobre la sentencia a aquellas se refieren". (Art. 185 C.P.C. ) . La interposicin de este recurso no suspende el plazo para interponer el recurso de apelacin (Art. 190, inc. 1 C.P.C. ) . 2. Recurso de apelacin: Este recurso procede en contra de la sentencia de primera instancia que se dicta en el juicio ejecutivo. A travs de la interposicin del recurso de apelacin el tribunal de segunda instancia slo tendr competencia para conocer y pronunciarse acerca de las excepciones que se hubieren opuesto en primera instancia. Nunca podr el ejecutado aprovechar la apelacin para hacer valer excepciones no hechas valer en la oportunidad legal. Para determinar los efectos de la interposicin del recurso en la ejecucin del fallo es menester distinguir segn si haya sido el ejecutado o el ejecutante quien lo ha hecho valer: a) El recurso es intentado por el ejecutado: En esta situacin hemos de distinguir segn si la sentencia recurrida es de pago o de remate. Si se recurre en contra de una sentencia de pago, se aplica el Art. 475 C.P.C. ; "Si se interpone apelacin de la sentencia de pago, no podr procederse a la ejecucin de esta sentencia, pendiente el recurso, sino en caso que el ejecutante caucione las resultas del mismo". Si se recurre en contra de una sentencia de remate" recibe aplicacin el Art. 194, N 1 del C.P.C. En efecto, seala este precepto que "sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la ley, se conceder apelacin slo en el efecto devolutivo: 1 De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivo y sumario;. " La apelacin concedida en el slo efecto devolutivo no suspende el cumplimiento de la resolucin recurrida, cosa que, tratndose del juicio ejecutivo, viene a confirmarse con lo dispuesto en los Arts. 481 y 510 C.P.C. El primero de ellos seala que notificada que sea la sentencia de remate se puede sta ejecutar, pero, agrega el segundo de los preceptos, no se puede hacer pago con el producido de la realizacin el ejecutado mientras la sentencia no se encuentre ejecutoriada. b) El recurso es intentado por el ejecutante: Si la sentencia ejecutiva causa agravio al ejecutante, puede ste recurrir de apelacin, el que se conceder en el doble efecto, esto es, tanto en el devolutivo y en el suspensivo. Ello se desprende de la falta de norma expresa sobre el particular, recibiendo aplicacin el Art. 195 del C.P.C. , en cuya virtud, "fuera de los casos determinados en el artculo precedente, la apelacin deber otorgarse en ambos efectos".

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El cumplimiento de la sentencia, en esta situacin, quedar suspendido y el embargo no se alzar mientras se encuentre pendiente la apelacin. 3. Recurso de casacin, en la forma y en el fondo: Por regla general, el recurso de casacin no suspende la ejecucin de la sentencia, salvo cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto lo que se dicte si se acoge el recurso (Art. 774, inc. 1 C.P.C. ) . Adems, el derecho de que excepcionalmente la parte vencida puede pedir que no se lleve a efecto la sentencia, segn lo previsto en el inciso 2 de ese artculo, no puede ser ejercido por el ejecutado. En contra del fallo de primera instancia del juicio ejecutivo no procede el recurso de casacin en el fondo de acuerdo a lo prescrito en el artculo 767 del C.P.C. , por encontrarnos en presencia de una sentencia apelable, y adems seguramente pronunciada por el juez de letras . 4. Recurso de Queja No procede el recurso de queja en contra de la sentencia definitiva que se pronuncie en el juicio ejecutivo, puesto que en contra de ella proceden recursos ordinarios y extraordinarios conforme a lo establecido en el artculo 545 del C.O.T. .

XVII. LA COSA JUZGADA EN EL JUICIO EJECUTIVO.


Segn lo precepta el Art. 175 del C.P.C. , toda sentencia definitiva firme o ejecutoriada produce accin y excepcin de cosa juzgada. En lo que respecta al juicio ejecutivo, la sentencia ejecutiva produce cosa juzgada respecto de cualquier otro procedimiento en que se vuelva a discutir un asunto respecto del cual concurre la triple identidad. Sin embargo, la cosa juzgada en el juicio ejecutivo produce ciertos efectos particulares. As lo entendi el Mensaje con que el Ejecutivo present el Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil a la aprobacin del Congreso Nacional: "Ha sido materia de duda el valor de cosa juzgada que corresponda a las sentencias de los juicios ejecutivos con relacin a la accin ordinaria en que se ventilan los mismos derechos, y ha parecido oportuno consignar reglas precisas que resuelvan aquella duda". De acuerdo al Art. 478, inc. 1 C.P.C. "la sentencia recada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado". "El mismo efecto debe atribuirse al mandamiento de ejecucin cuando el ejecutado no hizo oposicin legal a dicha resolucin en el plazo respectivo. " Con todo, surge la interrogante de si la autoridad de cosa juzgada de dichos fallos es idntica a la autoridad de cosa juzgada de la sentencia firme pronunciada en el proceso ordinario de conocimiento, supuesto en ste que el demandado no tiene las limitaciones para excepcionarse que tiene el ejecutado en el juicio ejecutivo conforme al artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil. Podra, as, surgir la hiptesis de que la sentencia recada en el juicio ejecutivo solamente hace cosa juzgada en relacin con las excepciones que el ejecutado invoc o pudo invocar dentro de las restricciones que derivan del precepto antes referido y, por la inversa, que no hace cosa juzgada respecto de aquella que no estuvo en la posibilidad de alegar. "134 Empero, la cosa juzgada en el procedimiento ejecutivo presenta dos aspectos de inters: 1. La sentencia dictada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada respecto de cualquiera otro juicio ejecutivo, haciendo excepcin a esta regla la denominada "renovacin de la accin ejecutiva" que contempla el Art. 477 C.P.C. , y
134 Hugo Pereira Anabaln. La Fase de Conocimiento en el Juicio Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pgina 58. 1995. Editorial Jurdica ConoSur Ltda.

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2. La sentencia dictada en un juicio ejecutivo, produce cosa juzgada con relacin a un juicio ordinario, haciendo excepcin a esta regla la "reserva de acciones y excepciones" que puede solicitar tanto el demandante como el ejecutado y ambos en una oportunidad comn.

XVII. LA RENOVACIN DE LA ACCIN EJECUTIVA.


La sentencia pronunciada en juicio ejecutivo produce cosa juzgada respecto de otro juicio ejecutivo. Esto significa, v. gr. que acogida o rechazada que sea una excepcin, no podr volver a repetirse un nuevo procedimiento entre las mismas partes, con el mismo objeto y con igual causa. Sin embargo, puede ocurrir la situacin de que, pese a ser acogida una excepcin, perviva la posibilidad de volver a demandar ejecutivamente. Cuando ello ocurre hablamos de "renovacin de la accin ejecutiva". Esta circunstancia, verdaderamente excepcional, no procede en cualquier caso, sino solamente en aquellas situaciones explcitamente indicadas por el legislador, esto es, cuando la demanda ejecutiva es rechazada por haberse acogido las excepciones de: 1.- Incompetencia del tribunal, 2.- Incapacidad, 3.- Ineptitud del libelo, o 4.- Falta de oportunidad en la ejecucin Al efecto, seala el Art. 477 C.P.C. que "la accin ejecutiva rechazada por incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo o falta de oportunidad en la ejecucin, podr renovarse con arreglo a los preceptos de este Ttulo". Como se puede apreciar, lgico y justo fue el establecimiento por parte del legislador de la renovacin de la accin ejecutiva, ya que otorga la posibilidad de que el ejecutante pueda intentar nuevamente una ejecucin, antes fracasada, cuando ella lo fue a consecuencia slo del incumplimiento de determinados requisitos formales que, en caso alguno, afectan el fondo de la accin ejecutiva hecha valer. Justo es que, una vez subsanado el vicio formal, pueda el ejecutante reiniciar un procedimiento. Respecto de la excepcin de "falta de oportunidad en la ejecucin" es menester expresar que, en un principio, se interpret con un carcter restrictivo, limitndola al tiempo en que se hubiera deducido la demanda. De acuerdo a ello, la renovacin de la accin ejecutiva slo poda materializarse cuando la demanda se hubiera rechazado por tratar de ejecutar una obligacin no exigible o que contemplara una condicin no cumplida. Sin embargo, posteriores interpretaciones han dado mayor amplitud a la excepcin en estudio. En efecto, se ha fallado que "la falta de oportunidad de que puede adolecer una ejecucin se refiere no slo al tiempo, sino que tambin a las dems condiciones o requisitos externos que debe reunir el ttulo para tener mrito ejecutivo y que pueden ser subsanados por los medios que la ley indica, puesto que la palabra oportunidad, conforme a su sentido natural y obvio, significa conveniencia de razn, tiempo y lugar, y es oportuno "lo que se hace o sucede en tiempo, a propsito y cuando conviene". De acuerdo con ello, se puede renovar la accin ejecutiva no slo cuando el defecto formal deja relacin con el tiempo en el cual ella se hizo valer, sino que tambin por la concurrencia de otros defectos formales que puedan ser subsanados, como puede ser la falta de pago de impuesto respecto del ttulo. " Es as, por consiguiente, que si se acogen las excepciones a que se refiere el precepto transcrito, el actor puede corregir el defecto conduciendo la nueva demanda al tribunal competente, supliendo la incapacidad, redactando un libelo apto, esperando que se cumpla el plazo o la condicin que obstaban a la exigibilidad de la ejecucin, subsanando la falta de personera o

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representacin legal y, en general, salvando cualquier reparo que no afecte al fondo, es decir, a la obligacin que se trata de cumplir ejecutivamente. " La renovacin de la accin ejecutiva opera por el solo ministerio de la ley, sin necesidad de reserva que pueden pedir las partes y decretar el tribunal, situacin diversa a la reserva de acciones y excepciones. "135

XIX. LA RESERVA DE ACCIONES Y EXCEPCIONES.


La sentencia dictada en juicio ejecutivo, en principio, produce excepcin de cosa juzgada en un juicio ordinario posterior. Esa situacin no acaece cuando el tribunal ha otorgado la reserva de las acciones o de las excepciones. La reserva de acciones y excepciones puede ser solicitada dentro del juicio ejecutivo por el ejecutante, por el ejecutado o por ambos en un trmino comn. 1. Reserva de acciones. Para solicitar dicha reserva, el ejecutante goza de dos oportunidades procesales. La primera de oportunidad es la que se posee en el momento de responder a las excepciones opuestas. Seala el Art. 467 C.P.C. que "el ejecutante podr slo dentro del plazo de cuatro das que concede el inciso 1 del artculo anterior, desistirse de la demanda ejecutiva, con reserva de su derecho para entablar accin ordinaria sobre los mismos puntos que han sido materia de aquella. Por el desistimiento perder el derecho para deducir nueva accin ejecutiva, y quedar ipso facto sin valor el embargo y dems resoluciones dictadas. Responder el ejecutante de los perjuicios que se hayan causado con la demanda ejecutiva, salvo lo que se resuelva en el juicio ordinario". Esta reserva del Art. 467 C.P.C. es un desistimiento especial de la demanda por las siguientes razones: 1 Este derecho slo puede hacerse valer dentro del escrito de respuesta a las excepciones. El desistimiento normal puede hacerse valer en cualquier estado del juicio. 2 El desistimiento del Art. 467 C.P.C. deja a salvo, para interponerse en un juicio ordinario posterior, la accin respecto de la cual se haya ejercido la reserva(cosa juzgada formal) . El incidente especial de desistimiento de la demanda no deja a salvo accin alguna, extingue todas las pretensiones y excepciones que se hubieren hecho valer en el juicio por el demandante. (cosa juzgada substancial) 3 A esta reserva de acciones del ejecutante debe drsele lugar de plano por el tribunal. En cambio, en el incidente de desistimiento de la demanda, debe este ser tramitado conforme a las normas del procedimiento incidental. Hemos de hacer notar que el ejecutante no tiene plazo expreso para hacer valer en juicio ordinario las acciones respecto de las cuales se haya otorgado la reserva. Existe, empero, un plazo tcito, constituido por el trmino necesario para que opere la prescripcin extintiva.
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Hugo Pereira Anabaln. La Fase de Conocimiento en el Juicio Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pgina 61. 1995. Editorial Jurdica ConoSur Ltda.

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La segunda oportunidad procesal para solicitar la reserva de acciones est constituida por la oportunidad comn a que se refiere el Art. 478 C.P.C. , al que luego aludiremos. 2. Reserva de excepciones por el ejecutado: El ejecutado tambin goza de dos oportunidades para hacer valer la reserva de excepciones. La primera, es una oportunidad exclusiva para el ejecutado, se encuentra regulada en los artculos 473 y 474 C.P.C, y se presenta al momento de oponerse a la ejecucin. La segunda, es la oportunidad comn del Art. 478 C.P.C. Seala el Art. 473 C.P.C. que "si, deduciendo el ejecutado oposicin legal, expone en el mismo acto que no tiene medios de justificarla en el trmino de prueba, y pide que se le reserve su derecho para el juicio ordinario y que no se haga pago al acreedor sin que caucione previamente las resultas de este juicio, el tribunal dictar sentencia de pago o remate y acceder a la reserva y caucin pedidas". En consecuencia, la reserva debe ser formulada por el ejecutado en el escrito de oposicin de excepciones; para ello, basta con que el ejecutado mencione las excepciones que opone, mas que no indique los hechos en los cuales se fundamentan y los medios de prueba de que intenta valerse para acreditarlas. As lo ha establecido la jurisprudencia. Formulada la reserva en la forma y plazo indicados, el tribunal debe proceder a dictar de inmediato sentencia de pago o de remate en la causa y acceder a la reserva de excepciones y caucin requerida respecto del cumplimiento de la sentencia. En este sentido se ha sealado que la sentencia que se pronuncie en el caso de la reserva del artculo 473 del Cdigo de Procedimiento Civil, no puede resolver sobre el fondo de las excepciones cuya reserva se solicita para el juicio ordinario, y si as lo hiciere, incurrir en vicio de nulidad por ultrapetita. De conformidad al artculo 473 del C.P.C. procede que el tribunal dicte sentencia definitiva, de pago o de remate, accediendo a la reserva y caucin pedidas, sin someter a tramitacin las excepciones y sin recibirlas a prueba toda vez que el ejecutado debe justificarlas en el juicio ordinario correspondiente. 136 Dos son los efectos principales de esta reserva, sindo ellos a saber: 1.- El ejecutado puede iniciar un juicio ordinario ejercitando como accin las mismas excepciones que haya opuesto en el juicio ejecutivo. 2.- No se proceder a ejecutar la sentencia de pago o de remate dictada en el juicio si el ejecutante no rinde caucin de resultas. Seala, por su parte, el Art. 474 C.P.C. , que "si en el caso del artculo precedente, no entabla el deudor su demanda ordinaria en el trmino de quince das, contados desde que se le notifique la sentencia definitiva, se proceder a ejecutar dicha sentencia sin previa caucin, o quedar sta ipso facto cancelada, si se ha otorgado". El legislador ha sido bastante ms severo con el ejecutado, puesto que si ste no deduce su demanda ordinaria dentro de quince das, quedar de pleno derecho cancelada la fianza de resultas constituida por el ejecutante o no ser necesario constituirla para poder cumplir con la sentencia de pago o de remate. Ha sealado la jurisprudencia que "el trmino para interponer la nueva demanda que sealan los artculos 474 y 478 del Cdigo de Procedimiento Civil, se debe contar desde la notificacin del "cmplase" de la sentencia definitiva". 137. Esto es, que el plazo de quince das se cuenta desde que se ha notificado al ejecutado el "cmplase" de la sentencia o desde que hayan transcurrido
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Gaceta Jurdica. Ao 1997. Noviembre N 209. Pg. 11 y sgtes. Repertorio C.P.C. Tomo III. Pg. 154.

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los plazos para interponer los recursos en contra de la sentencia de primera instancia. Lo anterior ocurre porque si se inicia el juicio ordinario sin que se encuentre terminado el juicio ejecutivo se podra interponer la excepcin dilatoria de litis-pendencia.

3. Oportunidad comn para la reserva de acciones y excepciones: Se encuentra establecida en el Art. 478, incs. 2 y 3 C.P.C. , los que expresan que "con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el actor o el reo piden que se reserven para el ordinario sus acciones o excepciones, podr el tribunal declararlo as, existiendo motivos calificados, Siempre se conceder la reserva respecto de las acciones y excepciones que no se refieran a la existencia de la obligacin misma que ha sido objeto de la ejecucin. En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deber interponerse dentro del plazo que seala el Art. 474, bajo pena de no ser admitida despus. " La reserva de acciones y excepciones debe efectuarse por el ejecutante o por el ejecutado antes de que se dicte sentencia definitiva de primera instancia. Conforme al Art. 478 C.P.C. , no procede efectuar la reserva en la segunda instancia, segn lo ha declarado la Corte Suprema, porque en tal caso la Corte de Apelaciones estara fallando un asunto en nica instancia, apartndose con ello de los casos en que la ley seala a la Corte actuar de esa manera. Para que se acceda a la reserva de acciones y excepciones que se refieran a la existencia misma de la obligacin ejecutiva es necesario que existan motivos justificados, los que sern calificados por el tribunal. Si la reserva no se refiere a la existencia misma de la obligacin, el tribunal deber acceder siempre a ella. Los efectos de la reserva en la oportunidad comn son los mismos tanto para el ejecutante como para el ejecutado, segn veremos a continuacin. La parte que haya solicitado y obtenido la declaracin judicial de la reserva, deber interponer la demanda ordinaria dentro del plazo de quince das, contados desde la notificacin de la sentencia o del cmplase. Existen dos aspectos comunes a las tres clases de reservas, a saber: 1 la reserva de excepciones slo puede referirse a aquellas que el ejecutado haya opuesto en tiempo y forma dentro del juicio ejecutivo. 2 la reserva de acciones y de excepciones siempre debe ser resuelta en la sentencia definitiva que se dicta en el juicio ejecutivo. Slo puede efectuarla el tribunal en la sentencia definitiva y cuando ella hubiera sido solicitada durante el curso del juicio por una de las partes y nunca de oficio. Si el tribunal, de oficio, hiciera reserva de acciones y/o excepciones, esa sentencia sera nula, susceptible de ser atacada por va del recurso de casacin en la forma por el vicio de ultra petita.

PRRAFO 2: TRAMITACIN DEL CUADERNO DE APREMIO I. INICIO.

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En el cuaderno de apremio se van a contener todas las actuaciones y trmites que permitirn al ejecutante obtener el cumplimiento compulsivo de la obligacin en el patrimonio de su deudor. Este cuaderno se inicia con el mandamiento de ejecucin y embargo y comenzar a tramitarse cuando el ejecutado no pague la deuda al momento de requerrsele de pago. En esa oportunidad, el receptor va a embargar bienes suficientes del deudor para asegurar el resultado del juicio. La primera actuacin que, en definitiva, se va a consignar en el cuaderno de apremio, luego de dictado el mandamiento de ejecucin y embargo y de requerido de pago el deudor si no paga, ser el embargo. Si el ejecutado opone excepciones en el cuaderno ejecutivo se paraliza la tramitacin del cuaderno de apremio a partir del embargo, y slo podrn realizarse los tramites para la liquidacin de los bienes embargados una vez que se hubiere dictado sentencia de remate en el cuaderno ejecutivo, que es una sentencia que causa ejecutoria.

II. EL EMBARGO.
El embargo es un acto jurdico procesal que tiene por objeto asegurar el resultado de la pretensin deducida, afectando determinados bienes al cumplimiento de la sentencia que en el procedimiento ejecutivo se dicte. El argentino Ramiro Podetti define el embargo como medida judicial que afecta un bien o bienes determinados de un deudor o presunto deudor al pago eventual de un crdito, individualizndolo y, limitando las facultades de disposicin y goce. La institucin en estudio, conjuntamente con las medidas precautorias, doctrinariamente pertenecen al gnero de las denominadas providencias cautelares. Pese a que, en Chile el embargo es una especie de medida precautoria (Art. 235 N 3 C.P.C. ) , es conveniente restringir aqul trmino al juicio ejecutivo, como es tradicional en todas las exposiciones sistemticas que sobre la materia se han realizado. El embargo es una medida cautelar de aseguramiento de la futura ejecucin forzada porque "sirve para facilitar el resultado prctico de una ejecucin forzada, impidiendo la dispersin de los bienes que puedan ser objeto de la misma. 138 El aseguramiento no solo es jurdico sino que tambin material, siendo, cuando se trata de bienes races, uno de los ms eficaces mecanismos con que cuenta el ejecutante para exigir su crdito Pese a que no corresponde hablar en estas pginas de la quiebra, hemos de sealar que, jurisprudencialmente esta institucin es una verdadera medida cautelar, equivalente a un embargo. "La declaracin de quiebra equivale a un embargo general de los bienes del fallido, que excluye la concesin de otras medidas cautelares". 139 Jurisprudencialmente se ha dicho que "embargo, en el concepto jurdico de esta institucin procesal, es la aprehensin material o simblica que por mandato de la justicia se hace de determinados bienes de un deudor y que se entregan a un depositario para que tome la tenencia de ellos, cesando desde ese momento la que antes ejerca el dueo o ejecutado, con el objeto preciso e inmediato de enajenarlos para aplicar su valor al pago de la deuda, con sus intereses y costas". 140.

138 Piero Calamandrei. "Introduccin al estudio sistemtico de las providencias cautelares". Editorial Bibliogrfica Argentina. 1945. Pg. 56. 139 Jurisprudencia. Vol II. N 18. 1985. Pg. 39. C. SUP. 11 marzo 1985. 140 Repertorio. C.P.C. Op. cit. Tomo III. Pg. 88-89.

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Desde el punto de vista de sus efectos, se ha definido el embargo como una actuacin que tiene por objeto sustraer un bien del comercio humano, el que previo el cumplimiento de los trmites de rigor, debe ser rematado en pblica subasta, para obtener el acreedor el pago de su acreencia, sin perjuicio del derecho que asiste al ejecutado para solicitar que determinados bienes se excluyan del embargo, cuando de los antecedentes aparece que el valor de estos excede con creces al monto del crdito cuyo cobro se persigue. 141 El embargo es una actuacin compleja que se perfecciona por "la entrega real o simblica de los bienes al depositario que se designe, aunque ste deje la especie en poder del mismo deudor". (Art. 450, inc. 1 C.P.C. ) . En nuestro derecho, se discute acerca de si el embargo que se practica dentro del juicio ejecutivo es nicamente expresin del poder de imperio del Estado ejercido por los jueces, dirigido a la realizacin coactiva del derecho del ejecutado, o si tiene un doble carcter coactivo y cautelar. En nuestro derecho, la mayora de la doctrina se inclina por la tesis de poseer el embargo un doble carcter de coactivo y cautelar. Por la primera tesis, esto es, que el embargo slo tiene un carcter coactivo, pero no cautelar se inclina el profesor Hugo Pereira Anabaln. 142. En este mismo sentido, se ha sealado por el Profesor Ral Tavolari que " claramente el embargo ejecutivo no es una medida cautelar aun cuando, en cumplimiento de su finalidad ejecutiva, provoque colaterales efectos asegurativos. Basta recordar que un embargo cautelar slo puede decretarse - como toda cautela- a fin de garantizar que la tardanza en la decisin judicial no dae al demandante y puede, incluso, decretarse antes de inicio del juicio, lo que es impensable para el embargo ejecutivo. Mientras el preventivo depender siempre de la concurrencia de los presupuestos de toda cautela, a sabe, humo de buen derecho y peligro en la demora, el ejecutivo en cambio slo depender de la existencia del ttulo. " Lo anterior revela que para el juez, en tanto decretar el embargo preventivo tiene un grado de discrecionalidad, el ejecutivo es ineludible, supuesta la existencia del ttulo. " El embargo es siempre de naturaleza ejecutiva y necesario como acto ejecutivo, tanto porque es el nico medio de determinar qu bienes, de entre los que forman el patrimonio del acreedor van a responder de una ejecucin concreta, como porque los actos de realizacin no seran posible sin una afeccin previa. 143 El embargo, sea que se conciba como una medida de apremio o cautelar, slo tiene justificacin en cuanto a su verificacin y mantencin dentro del juicio ejecutivo en la medida en que se mantenga la vigencia de la relacin procesal que se constituye a partir del requerimiento de pago. Si por cualquier motivo que no fuere la dictacin de una sentencia ejecutiva condenatoria termina el proceso ejecutivo, el embargo deber entenderse alzado dado que no existir obligacin principal a la cual deba cautelarse o apremiarse para su pago. En tal sentido, se ha declarado que el embargo constituye una actuacin judicial, practicada por un Ministro de Fe, que consiste en tomar uno o ms bienes del deudor, ponindolos en poder de un depositario para asegurar con ello el pago de la deuda. En la imposibilidad de continuar gestionando este expediente por haberse extinguido la relacin procesal que hubo entre las partes, carece de causa el mantener las actuaciones judiciales efectuadas en ste, por cuanto el embargo tiene un carcter accesorio y pretenda cautelar el cumplimiento de una accin principal hoy abandonada 144 En todo caso, es menester hacer presente que el embargo debe recaer sobre bienes que sean de propiedad del ejecutado o sobre los cuales ste aparezca como poseedor. En efecto, si as no fuera, el verdadero dueo o poseedor de los bienes embargados podra intentar las
Corte Suprema 27. 6. 1995. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo XCII. 2 parte. Sec. 1. Pg. 49 Ver Embargo y Cautela en el Proceso Chileno. Hugo Pereira Anabaln. Revista de Derecho Procesal N 17. Pginas 81 a 98) . 143 Ral Tavolari O. Embargo y Enajenacin Forzada. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pgina 71. 1995. Editorial Jurdica ConoSur Ltda. 144 Corte Suprema 20/01/1994, Rol N 1.272, C. 3, 5 y 6.
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correspondientes terceras 145, no cumpliendo el embargo la funcin que le es propia. "El embargo debe recaer sobre los bienes del deudor, entendindose por tales los que realmente sean suyos o que por poseerlos pueda ser reputado su dueo". Para los efectos de cautelar que los bienes a embargarse sean del ejecutado y no de terceros, se ha sealado que la orden de embargar contiene la facultad de trabar embargo si a requerimiento no paga el ejecutado sobre bienes de propiedad del deudor. Por lo que debe tratarse de bienes propios de aqul, pues tal es la orden emanada del juez que fija atribuciones, derechos y obligaciones del funcionario judicial. Tanto la jurisprudencia como la doctrina estn contestes en que en el juicio ejecutivo la preexistencia de los bienes en el patrimonio del deudor es indispensable para que puedan ser sealados en el embargo. El ministro de fe encargado del embargo debe proceder con cautela, tratando de cerciorarse prudentemente que los bienes sobre los cuales recaer pertenecen efectivamente al deudor y cuando ostensiblemente aparezca lo contrario o se deduzca oposicin plausible por terceros, deber abstenerse de llevar a cabo la diligencia 146

III. BIENES INEMBARGABLES.


El principio general, sentado por el artculo 2465 C.C. , es que el acreedor puede perseguir su crdito sobre todos los bienes del deudor, races o muebles, presentes o futuros, pero no sobre aquellos que la ley ha declarado inembargables. El legislador sustantivo y el procesal, fundados en un mnimo de solidaridad social, han establecido la inembargabilidad de determinados bienes con el fin de no dejar al deudor en condiciones precarias de subsistencia o interrumpir el funcionamiento de servicios necesarios para la poblacin. Los bienes inembargables son los que menciona taxativamente el Art. 445 C.P.C. : "No son embargables: 1Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo que pagan el Estado y las Municipalidades (inc. 1 ) ; 2Las remuneraciones de los trabajadores en la forma que determina el artculo 56 Cdigo del Trabajo. En ambos numerales existen excepciones a la inembargabilidad de los sueldos: a) los sueldos, gratificaciones, pensiones de gracia, jubilaciones, retiros y montepos son embargables hasta el 50% tratndose de deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas judicialmente (Art. 445, N 1, inc. 2) ; b) los sueldos de los trabajadores son embargables hasta el 50% para dar cumplimiento al pago de las pensiones alimenticias a las que fueren condenados judicialmente; c) tambin son embargables hasta en un 50% los sueldos de los trabajadores, cuando stos hubieren cometido defraudacin, hurto o robo en contra del empleador en el ejercicio de su cargo. d) cuando el trabajador, de su sueldo, haya de pagar remuneraciones adeudadas a otros trabajadores, tambin se le puede embargar hasta un 50% , y e) "podrn ser embargadas las remuneraciones en la parte que excedan de cincuenta y seis Unidades de Fomento" (Art. 56, inc. 1 Cdigo del Trabajo) .
145

Vid. Cfr. Infra. Las terceras N 376. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo LXXIX. N 2. Seccin segunda. Segunda parte. Pg. 47. 146 Corte Suprema, 29/08/2000, Rol N 3121-00, C. 8 y ss.

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3 Las pensiones alimenticias forzosas; 4 Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus expensas; 5 Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgnica del Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine; 6 Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en ellas, pague el asegurador. Pero, en este ltimo caso, ser embargable el valor de las primas pagadas por el que tom la pliza; 7 Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se adeude a los artfices u obreros por sus salarios insolutos y de los crditos de los proveedores en razn de los materiales u otros artculos suministrados para la construccin de dichas obras; 8 El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalo fiscal superior a de cincuenta unidades tributarias mensuales o que se trate de una vivienda de emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere el artculo 5 del D. L. 2. 552 de 1979; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos que vivan a sus expensas. (La cifra de 50 UTM fue fijada por la Ley 19. 594, publicada en el Diario Oficial de 1 de Diciembre de 1998 y la inclusin de las viviendas de emergencia y sus ampliaciones se efectu por la Ley 19. 515, publicada en el Diario Oficial de 30 de Agosto de 1997.) La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regir para los bienes races respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, las Cajas de Previsin y dems organismos regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo; 9 Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de cincuenta unidades tributarias mensuales, a eleccin del mismo deudor. . (La cifra de 50 UTM fue fijada por la Ley 19. 594, publicada en el diario Oficial de 1. 12. 1998) . 10 Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin; 11 Los uniformes y los equipos de los militares, segn su arma y grado; 12 Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador o trabjador de campo para la explotacin agrcola, hasta la suma de de cincuenta unidades tributarias mensuales, a eleccin del mismo deudor. . (La cifra de 50 UTM fue fijada por la Ley 19. 594, publicada en el diario Oficial de 1. 12. 1998) . 13 Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimentos y combustibles que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes: 14 La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente; 15 Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitacin; 16 Los bienes races donados o legados con expresin de no embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que despus adquieran;

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17 Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage de las ciudades, etc. ; pero podr embargarse la renta lquida que produzcan, observndose en este caso lo dispuesto en el artculo anterior; y 18 Los dems bienes que leyes especiales prohiban embargar. " Ejemplo de este caso es el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal; el usufructo del padre o madre sobre los bienes del hijo de familia; los bienes destinados al funcionamiento de los servicios administrativos y mdicos del Servicio de Seguro Social, etc. El inciso segundo del Art. 445 finaliza diciendo que "son nulos y de ningn valor los contratos que tengan por objeto la cesin, donacin o transferencia en cualquier forma, ya sea a ttulo gratuito u oneroso, de las rentas expresadas en el nmero 1 de este artculo o de alguna parte de ellas". "Frente a la norma general de que toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes del deudor, la propia ley consigna excepciones fundadas en razones superiores de solidaridad social en orden a evitar que, mediante un procedimiento compulsivo, pueda dejarse a una persona en la indigencia, en la imposibilidad de trabajar o sin los bienes fundamentales para subsistir juntamente con su familia". 147. En caso de que los bienes mencionados en el Art 445 C.P.C. fueran, no obstante, embargados al ejecutado queda la posibilidad de impetrar el respectivo incidente de exclusin del embargo (Art. 519, inc. 2 C.P.C. ) . La inembargabilidad es un derecho que, por regla general, se establece en beneficio slo del deudor, pudiendo ste renunciarla, sea expresa sea tcitamente (Art. 12 C.C. ) . La renuncia ser expresa cuando, v. gr. , en el contrato que consigna la obligacin se ha excluido de la inembargabilidad uno o ms bienes. La renuncia ser tcita cuando embargado un bien que, de acuerdo al Art. 445 C.P.C. , no puede serlo, el deudor no opone el incidente de exclusin del embargo en tiempo y forma. Existen, empero, casos en que la inembargabilidad no es renunciable, puesto que aquella no slo mira al inters particular del renunciante sino que tambin al de su familia o en el de la sociedad. Por ejemplo, es el caso de los nmeros octavo, dcimo tercero, etc. , del Art. 445 C.P.C. La inembargabilidad se establece en beneficio de la comunidad en los nmeros uno y sptimo del Art. 445 C.P.C.

IV. LA PRACTICA DEL EMBARGO.


La diligencia del embargo se lleva a cabo por el ministro de fe receptor, dando cumplimiento a la orden del tribunal contenida en el mandamiento de ejecucin y embargo, con el auxilio de la fuerza pblica si llegare a ser necesario (Art. 443. Inc. final C.P.C. ) Orden en que debe verificarse el embargo de bienes del ejecutado. Los bienes sobre los cuales va a recaer el embargo tienen establecido un orden dentro de nuestra legislacin, tal es: 1El embargo recaer sobre el cuerpo cierto debido designado en el mandamiento (Art. 443, inc. 3) ;

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Repertorio. C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 81

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2El embargo recaer sobre los bienes que el ejecutante haya sealado en su demanda ejecutiva o en el acto de practicarse la diligencia del embargo (Art. 443, inc. 3 y 447 C. P. C) . 3Si el ejecutante no seala bienes sobre los que habr de practicarse el embargo, ste deber recaer en los bienes que indique el deudor "si, en concepto del ministro de fe encargado de la diligencia, son suficientes o si, no sindolo, tampoco hay otros conocidos": (Art. 448 C.P.C. ) 4"Si no designan bienes el acreedor ni el deudor, el ministro de fe guardar en el embargo el orden siguiente: 1 Dinero; 2 Otros bienes muebles; 3 Bienes races; y 4 Salarios y pensiones". Requisitos que debe cumplir el embargo. El embargo es una actuacin judicial y, como tal, debe cumplir con una serie de requisitos. Ellos son: 1. Debe realizarse en das y horas hbiles, pudindose, no obstante, solicitarse la habilitacin de da y hora (Arts. 59 y 60 C.P.C. ) . En cuanto al lugar en que debe practicarse el embargo se ha sealado que tratndose de bienes muebles las normas atinentes del Cdigo de Procedimiento Civil no autorizan, en modo alguno, la prctica del embargo en otro lugar que no sea aquel en que dichas especies se encuentran ubicadas y, precisamente, por esta razn es que todas las que se contienen en dicho Cdigo sobre esta materia discurren sobre esta premisa: el embargo debe realizarse materialmente en el lugar en que se encuentran ubicadas. 148 2. Debe practicarse previa notificacin del mandamiento de ejecucin y embargo al ejecutado, esto es, debe realizarse en forma previa el requerimiento de pago. Empero, es posible que antes del requerimiento de pago se solicite una medida prejudicial en el procedimiento ejecutivo, medida que puede tener el carcter de precautoria impidiendo, de esta forma al ejecutado, que pueda disponer de los bienes (Art. 279 en relacin al Art. 3 C.P.C. ) . 3. De la diligencia debe levantarse un acta, suscrita por el ministro de fe que practic la diligencia y por el depositario, acreedor o deudor que concurran al acto y que desee firmar. En el acta se deben expresar el lugar y hora en que se trab el embargo, la expresin individual y detallada de los bienes embargados, si actu con auxilio de la fuerza pblica o no, individualizando a los funcionarios que participaron en la diligencia; (Arts. 61 y 450, inc. 2, primera parte C.P.C. ) . Adems, a partir de la modificacin introducida por la Ley 19. 411 al inciso segundo del artculo 450 del C.P.C. , debe dejarse constancia de toda alegacin que haga un tercero invocando la calidad de dueo o poseedor del bien embargado. Tratndose del embargo de bienes muebles, el acta deber indicar su especie, calidad y estado de conservacin y todo otro antecedente o especificacin necesarios para su debida singularizacin, tales como marca, nmero de fbrica y de serie, colores y dimensiones aproximadas, segn ello fuera posible. En el embargo de bienes inmuebles, estos se individualizarn por su ubicacin y datos de la respectiva inscripcin de dominio. 4. Debe expresarse en el acta que los bienes embargados se han entregado real o simblicamente al depositario.

148 Corte Apelaciones Pedro Aguirre cerda. 7. 5. 1997. Tomo XCIV. N 2 Mayo- Agosto. Ao 1997. 2 parte. Sec. 2. Pgs 59 y sgtes .

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Este requisito es de suma importancia desde un doble punto de vista. En efecto, en primer lugar, civilmente, es un requisito esencial del embargo, puesto que ste se entiende verificado con la entrega real o simblica del bien al depositario. (art. 450 inc. 1 y 451) Por otro lado, desde la perspectiva penal, es un presupuesto necesario e indispensable para configurar el delito de depositario alzado. 5. El acta de embargo que levanta el receptor debe ser firmada obligatoriamente por l, por el depositario, y por el acreedor y el deudor, si concurrieren. Si el depositario no sabe escribir o si alguna de las partes se niega a firmar, se expresarn estas circunstancias (Art. 450, incs. 2 y 3 C.P.C. ) . En un fallo, bastante discutible, la Corte de Apelaciones de Santiago declar que el requisito de la firma "no es aplicable al caso que el acreedor haya optado por designar en ese mismo cargo al deudor". 149 6. El Ministro de Fe debe mandar carta certificada al ejecutado comunicndole el embargo, sin que su omisin afecte validez de la actuacin (art. 450 incisos penltimo y ltimo) Si el deudor, por cualquier motivo, se niega a que se practique el embargo, impidiendo el acceso del receptor al lugar en que se encuentran los bienes o la entrega de ellos al depositario, esta diligencia se va a llevar a efecto con el auxilio de la fuerza pblica; solicitndose ello en un escrito posterior. La resolucin, en caso de que sea procedente, ser "ofciese". El embargo se perfecciona con la entrega al depositario provisional. El depositario provisional deber, por su parte, entregar esos bienes al depositario definitivo que las partes designen de comn acuerdo o, a falta de ste, por el propio tribunal (Art. 451, inc. 1 C.P.C. ) . En la practica, los tribunales jams designan depositarios definitivos y slo designan como depositario provisional al deudor. Si los bienes embargados se encuentran en territorios jurisdiccionales distintos o consisten en especies de diversa naturaleza, podr designarse a ms de un depositario. Si el embargo recae sobre dinero, alhajas, joyas o especies preciosas o efectos pblicos, el depsito de la cosa o cosas embargadas deber hacerse en alguna oficina del Banco del Estado a la orden del tribunal respectivo (Art. 451 inc. final C.P.C. en relacin con el Art. 507 C.O.T.) . El certificado que acredite e] depsito se agregar al expediente (Art. 451) . "Si la ejecucin recae sobre el simple menaje de la casa habitacin del deudor, el embargo se entender hecho permaneciendo las especies en poder del mismo deudor, con el carcter de depositario, previa faccin de un inventario en que se expresen en forma individual y detallada el estado y la tasacin aproximada de las referidas especies que practicar el ministro, de fe ejecutor. La diligencia que deber extenderse ser firmada por el ministro de fe que la practique, por el acreedor, si concurre, y por el deudor, quien, en caso de substraccin, incurrir en la sancin prevista en el numero 1 del artculo 471 del Cdigo Penal" (Art. 444, inc. final C.P.C.) "Si la ejecucin recae sobre una empresa o establecimiento mercantil o industrial, o sobre cosa o conjunto de cosas que sean complemento indispensable para su explotacin, podr el juez, atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito, ordenar que el embargo se haga efectivo, o en los bienes designados por el acreedor, o en otros bienes del deudor, o en la totalidad de la industria misma, o en las utilidades que sta produzca, o en parte cualquiera de ellas.

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Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo LXXIX. 1982. Segunda Parte. Seccin segunda. Pg. 10.

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Embargada la industria o las utilidades, el depositario que se nombre tendr las facultades y deberes del interventor judicial; y para ejercer las que correspondan al cargo de depositario, proceder en todo caso con autorizacin del juez de la causa". (Art. 444, incs. 1 y 2 C.P.C. ) . "Si el deudor no concurre a la diligencia de embargo o si se niega a hacer la entrega al depositario, proceder a efectuarla el ministro de fe". (Art. 452 C.P.C. ) "Cuando la cosa embargada se halle en poder de un tercero que se oponga a la entrega alegando el derecho de gozarla a otro ttulo que el de dueo, no se har alteracin en este goce hasta el momento de la enajenacin, ejerciendo mientras tanto el depositario sobre la cosa los mismos derechos que ejerca el dueo. Lo cual se entiende sin perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de la cosa embargada para seguir gozndola despus de su enajenacin" (Art. 454 C.P.C. ) . Una vez que se haya practicado el embargo, el receptor debe entregar "inmediatamente" el acta en la secretara del tribunal, y el secretario pondr testimonio del da en que la recibe (Art. 455, inc. 1) .

V. LOS EFECTOS DEL EMBARGO.


Para estudiar las consecuencias que la prctica del embargo genera es menester que las distingamos en cuanto al bien embargado, en cuanto al dueo del bien y respecto de los dems acreedores. 1. Efectos en cuanto al bien embargado De acuerdo al Art. 1464 del C.C., hay objeto ilcito en la enajenacin de "las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ella". Lgico resulta para el legislador resguardar eficazmente el crdito del acreedor y la medida por la ley sealada para su cautela. El problema que se presenta es en la configuracin del objeto ilcito respecto de los inmuebles y de los muebles. Respecto de los bienes inmuebles, en el Mensaje con que el Ejecutivo envi el Proyecto de Cdigo al Congreso Nacional se lee: "En el juicio ejecutivo se ha credo conveniente dar cabida a una reforma reclamada tiempo ha, que exige la inscripcin en el conservador del embargo de bienes races para que pueda afectar a terceros. Con ello se llenan los propsitos que se tuvieron en vista al establecer el Registro de Conservadores, reuniendo all y haciendo pblicos todos los gravmenes que pesen sobre la propiedad raz" En vista a lo anterior, el Art. 453 C.P.C. seala que "si el embargo recae sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no producir efecto alguno legal respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservatorio en donde estn situados los inmuebles. El ministro de fe que practique el embargo, requerir inmediatamente su inscripcin y firmar con el conservador respectivo y retirar la diligencia en el plazo de veinticuatro horas". Agrega el inciso segundo del Art. 455 que el acta o "diligencia" del embargo de bienes races tambin debe entregarse en la secretara y "esta entrega se verificar inmediatamente despus de practicada la inscripcin de que "el Art. 453 trata. Ahora, tratndose de los bienes muebles, a falta de regla expresa, se aplica lo dispuesto en el inc. 2 del Art. 297 C.P.C. : "Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto

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de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas".

2. Efectos en cuanto al dueo: El embargo no priva al dueo del bien del derecho de propiedad que tiene sobre l, limitndolo simplemente en lo que respecta a la facultad de disposicin. En efecto, el dueo puede usar y gozar de la cosa embargada, mas no puede disponer de ella toda vez que en su enajenacin existe objeto ilcito, segn acabamos de ver. Lo anterior, lgicamente, si el ejecutado reviste la calidad de depositario, ya que si ste es un tercero, la actuacin judicial del embargo privar al dueo de todas las facultades que el derecho de propiedad confiere, sin perder en todo caso la titularidad del dominio. Si, estando en poder del ejecutado el bien embargado en calidad de depositario, dispone de l, o sea si se "alza", comete el delito de depositario alzado, penado en el Art. 444, inc. final con la pena del Art. 471 del Cdigo Penal. Si el embargo recae sobre las utilidades de una empresa, el depositario slo tendr facultades de interventor judicial(art. 444 y 294 ) y para efectuar actos de administracin, requirir actuacin del juez de la causa. 3. Efectos en cuanto a los acreedores: Dentro de la legislacin nacional, el embargo no constituye una causal de preferencia para el pago, puesto que no aparece mencionado dentro de los crditos preferentes o de los privilegios contemplados en el Ttulo XLI. Libro IV del Cdigo Civil. Tampoco es una causal que mejore los derechos de los acreedores preferentes. Para efectuar el pago con el producido del bien embargado se aplican las reglas sobre prelacin de crditos del Cdigo Civil y no importa para nada la fecha del embargo practicado. Para el pago slo se mira a la naturaleza de la obligacin sustancial y no a la fecha de la realizacin de la actuacin procesal. Hay que tener presente, no obstante, que existe una medida que otorgada como precautoria, establece preferencia para el pago. Esa es el denominado "derecho legal de retencin", el que se asimila a la hipoteca o a la prenda para los efectos de solucionar las deudas. (Art. 546 C.P.C. ) .

VI. EL REEMBARGO.
El embargo que se traba sobre un bien determinado no impide que, con posterioridad, se traben otros embargos sobre el mismo. Ello, debido a que el embargo, si bien, produce el efecto de configurar el objeto ilcito del Art. 1464, N 3 C.C. , no saca del comercio humano el bien sobre que recae. Al efecto, nuestra jurisprudencia ha declarado que es procedente el reembargo de un bien y su posterior realizacin en el procedimiento de ejecucin que este preparado para ello. Decretado un embargo en una ejecucin y trabado ste sobre un bien del deudor, otros acreedores pueden trabar un nuevo embargo sobre el mismo bien y la realizacin de l es legalmente posible en cualquiera de las ejecuciones que llegue primero a la etapa de venta, sin perjuicio de que los dems acreedores hagan uso de los derechos que les confieren los artculos 527, 528 y 529 del Cdigo de Procedimiento Civil. 150 151
150 151

Corte Suprema 26. 4. 1951. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo 48. Sec. 1. Pg. 107. Corte Apelaciones de Santiago. 23. 7. 1997. Tomo XCIV. N 2 Mayo- Agosto. Ao 1997. 2 parte. Sec. 2.

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Adems, el hecho que se haya interpuesto una tercera de prelacin respecto de un determinado bien embargado no constituye obstculo para que ese bien sea reembargado y vendido, sin perjuicio de efectuarse el pago con el producto de la realizacin al acreedor preferente si ste ganase la tercera. Al efecto, se ha sealado que es procedente el reembargo de un bien y su posterior realizacin en el procedimiento de ejecucin que llegue primero a la etapa de venta, cuyo producto se retendr hasta que recaiga sentencia firme en la tercera de prelacin interpuesta. 152 Esta institucin se conoce con el nombre de "reembargo", siendo regulado por los Arts. 527 y 528 del C.P.C. Si uno de los muchos acreedores que un deudor tiene ha sido diligente y por su actuacin se ha trabado embargo sobre uno o ms bienes, los dems acreedores deben iniciar por su cuenta otros juicios en contra del ejecutado. Para obtener el pago de sus acreencias, los acreedores tienen dos vas: 1. una consiste en la comparecencia ante el juicio entablado por el acreedor diligente interponiendo la correspondiente tercera de pago o de prelacin, segn corresponda, o 2. solicitar al tribunal ante el cual se esta ventilando el juicio ejecutivo por l iniciado, que oficie al juez que orden el embargo en primer lugar para que no se pague el primer acreedor hasta tanto no se haya caucionado su crdito (Art. 528 C.P.C. ) . No obstante lo anterior, el primer depositario debe permanecer en el carcter de tal, an cuando se haya trabado posteriormente otro embargo (Art. 528, inc. 2 C.P.C. ) El Art. 529 C.P.C. contempla la posibilidad de que el acreedor que opuso una tercera de pago solicite la remocin del depositario. Los terceristas pueden actuar como coadyuvantes del ejecutante. Nuestra jurisprudencia ha fallado que no existe objeto ilcito en la enajenacin que se efecta en pblica subasta de los bienes que se encuentran reembargados, aun cuando no exista autorizacin de los diversos tribunales que han ordenado la prctica de estas medidas cautelares. Empero, en la prctica, y sobre todo tratndose de la realizacin de bienes races, para proceder a su remate en pblica subasta, siempre se oficia por el tribunal que va a practicar la subasta a los tribunales que han ordenado la prctica de embargos para que autoricen su enajenacin.

VI. INSTITUCIONES VINCULADAS AL EMBARGO.


Existen cinco instituciones vinculadas al embargo de bastante importancia. Tales son: 1. La exclusin del embargo; 2. La ampliacin del embargo; 3. La reduccin del embargo; 4. La sustitucin del embargo, y 5. La cesacin del embargo.

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Pgs 89 y sgtes . Corte Apelaciones de Santiago. 23. 7. 97. Gaceta Jurdica. Ao 1997. Julio N 205. Pginas 98 y sgtes.

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1. LA EXCLUSIN DEL EMBARGO. Consiste en la facultad que el ejecutado tiene para solicitar que se alce o se deje sin efecto el embargo que hubiera recado sobre bienes que, segn la ley, tienen el carcter de inembargables. "Se tramitar como incidente la reclamacin del ejecutado para que se excluya del embargo alguno de los bienes a que se refiere el artculo 445" (Art. 519, inc. 2 C.P.C. ) 2. LA AMPLIACIN DEL EMBARGO. Consiste en la facultad que la ley confiere al ejecutante para solicitar que se incorporen al embargo verificado nuevos bienes porque los ya embargados resultan insuficientes para cubrir el capital, intereses y costas adeudados (Art. 456 C.P.C. ) En cuanto equivale a una medida precautoria, el embargo tiene por objeto asegurar o cautelar el efectivo cumplimiento de la obligacin que se trata de ejecutar. Este objetivo no se cumple si los bienes embargados no son suficientes para cubrir el capital, intereses y costas adeudados. El Art. 456 C.P.C. contempla dos situaciones que hacen procedentes la ampliacin: a) los motivos para conceder la ampliacin del embargo se entrega por la ley al criterio del tribunal: "Puede el acreedor pedir ampliacin del embargo en cualquier estado del juicio, siempre que haya justo motivo de temer que los bienes embargados no basten para cubrir la deuda y las costas" (inciso 1 ) En este caso el tribunal debe realizar un juicio de oportunidad calificando la procedencia o improcedencia de la ampliacin. b) Los motivos para conceder la ampliacin del embargo son calificados como suficientes por la propia ley: "El haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar, ser siempre justo motivo para la ampliacin. Lo ser tambin la introduccin de cualquiera tercera sobre los bienes embargados" (Art. 456, inc. 2 C.P.C. ) . Por consiguiente, constituir un agravio y una falta o abuso del tribunal si al concurrir las circunstancias establecidas por la ley en el inciso segundo del Art. 456 C.P.C. , no da lugar a la solicitud presentada por el ejecutante pidiendo la ampliacin del embargo. Dicha resolucin puede ser atacada por medio recurso de apelacin. Esto ocurre, por ejemplo, en el caso de un embargo que haya recado en una cuota de una comunidad hereditaria que es propiedad del deudor. El Art. 22, N 1 de la Ley 18. 010 sobre operaciones de crdito de dinero contempla otro caso en que la ley califica la procedencia de la ampliacin. Dice el precepto: "Se considerar justo motivo para solicitar la ampliacin del embargo, el mayor valor que experimente en el mercado la moneda extrajera adeudada". El inciso final del Art. 456 C.P.C. establece que "pedida la ampliacin despus de la sentencia definitiva, no ser necesario el pronunciamiento de nueva sentencia para comprender en la realizacin los bienes agregados al embargo". En consecuencia, la resolucin que recae sobre la solicitud de ampliacin, acogindola, ser por s sola ttulo suficiente para embargar nuevos bienes. 3. LA REDUCCIN DEL EMBARGO.

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Consiste en la facultad concedida por la ley al ejecutado para solicitar que se alce el embargo de alguno de los bienes sobre los cuales aqul ha recado, por ser excesivos para asegurar cumplidamente la obligacin y las costas. El embargo debe limitarse a los bienes necesarios y suficientes para obtener el cumplimiento de la obligacin y no debe constituir un arma de presin en manos del ejecutante. El abuso del derecho se torna en ilicitud manifiesta. El Art. 447 C.P.C. seala que "puede el acreedor concurrir al embargo y designar, si el mandamiento no lo hace, los bienes del deudor que hayan de embargarse, con tal que no excedan de los necesarios para responder a la demanda, hacindose esta apreciacin por el Ministro de fe encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada". 4. LA SUSTITUCIN DEL EMBARGO. En el primitivo texto del Cdigo de Procedimiento Civil no se contemplaba la institucin de la sustitucin del embargo, por lo que el deudor no poda reemplazar los bienes embargados por otros, lo cual resultaba absurdo toda vez que el embargo es una medida cautelar y como tal puede y debe comprender la sustitucin de los bienes en la medida que caucionen las resultas del juicio. Es por ello que por una modificacin se incluy la substitucin del embargo como una facultad del ejecutado, ms no en trminos amplios, puesto que presenta las siguientes limitaciones: a) la substitucin slo puede hacerse por dinero, y b) la substitucin no opera cuando el embargo ha recado sobre la especie o cuerpo cierto debida. De acuerdo al Art. 457 C.P.C. , el ejecutado puede solicitar la substitucin en cualquier estado del juicio. En la prctica, la substitucin ser solicitada por el ejecutado cuando el embargo haya recado sobre bienes que l desee administrar o disponer libremente. En los casos en que procede la substitucin del embargo, el ejecutado no esta pagando la obligacin que se le demanda, sino que slo reemplazando las garantas que aseguran el cumplimiento de la sentencia. En consecuencia, cuando exista la substitucin del embargo al ejecutante slo podr pagrsele la obligacin una vez que se encuentre ejecutoriada la sentencia que en la causa se dicte. El ejecutado debe hacer presente que la suma de dinero que acompaa al tribunal tiene por objeto substituir el o los bienes embargados y no pagar la deuda. Mediante la Ley 19. 411 de 20 de septiembre de 1995, se agreg un inciso segundo al artculo 521 del Cdigo de Procedimiento Civil, contemplndose tambin respecto del tercerista la facultad de solicitar la sustitucin de los bienes embargados. 5. LA CESACIN DEL EMBARGO. En la substitucin el ejecutado pone dinero a disposicin del tribunal sin renunciar a las excepciones ejercitadas ni con la intensin de pagar la obligacin demandada, sino que con la nica finalidad de cambiar el objeto embargado. Esto debe ser expresamente manifestado a momento de efectuar el reemplazo a fin de que lo que se deposita no sea imputado a la deuda. En la substitucin del embargo, el juicio ejecutivo contina adelante, existiendo slo un cambio respecto de los bienes sobre los cuales recae el embargo.

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En la cesacin del embargo, en cambio, el ejecutado deposita dinero en la cuenta corriente del tribunal para pagar la obligacin que se demanda, con el objeto de que se deje sin efecto el embargo que hubiese recado sobre los bienes constitutivos de su patrimonio (Art. 490 C.P.C. ) ponindose trmino al juicio ejecutivo. El Art. 490 C.P.C. ha creado problemas a la doctrina respecto del momento hasta el cual se pueden liberar los bienes embargados. Dice el precepto que "antes de verificarse el remate, puede el deudor libertar sus bienes pagando la deuda y las costas". Nuestra jurisprudencia, interpretando el artculo en forma armnica con otros preceptos, ha sealado que la facultad de hacer cesar el embargo precluye en el momento en que se extiende el acta de remate. Si el ejecutado no expresa en su escrito que el dinero que deposita tiene por objeto la sustitucin, la consignacin se va a tomar como cesacin y, en consecuencia, tambin como un desistimiento de las excepciones opuestas. Todas las instituciones mencionadas se tramitan como incidentes, en el cuaderno de apremio y nunca van a paralizar el curso del cuaderno ejecutivo o principal. "Se formar ramo separado con las diligencias relativas al embargo, a su ampliacin y al procedimiento de apremio, que tiene por objeto realizar los bienes embargados y hacer pago al acreedor. Se pondr testimonio en el ramo principal, de la fecha en que se practiquen el embargo y la ampliacin. Este cuaderno se tramitar independientemente del cuaderno ejecutivo, sin que la marcha del uno se retarde por los recursos que en el otro se deduzcan". (Art. 458 C.P.C. )

VI. ADMINISTRACIN DE LOS BIENES EMBARGADOS.


Corresponde, por regla general, al depositario provisional que designa el ejecutante en el mandamiento de ejecucin y embargo o el juez en subsidio (Art. 443 N 3 en relacin con el Art. 479 C.P.C. ) . El depositario provisional ejerce el cargo hasta que se designe depositario definitivo en la causa, el cual debe nombrarse en audiencia verbal, por las partes de comn acuerdo o por el tribunal, a falta de ste (Art. 451, inc. 1 C.P.C. ) . Sin embargo, hay que tener presente que en la prctica lo normal es que nunca se designe depositario definitivo. Respecto del bien o bienes embargados el depositario slo puede ejercitar facultades de administracin. En consecuencia, va a poder realizar todos los actos que tengan por objeto la conservacin, explotacin y reparacin de los bienes que se han puesto a su cuidado. En todo caso, es menester tener presente que por el mero depsito no se confiere al depositario la facultad de usar la cosa (arts. 2200 y 2250 C. Civil) . Por excepcin, el depositario tiene facultades de disposicin, las que se pueden ejercer slo con la previa autorizacin del tribunal (Art . 483 C.P.C. ) . Seala el precepto que "vender el depositario en la forma ms conveniente, sin previa tasacin, pero con autorizacin judicial, los bienes muebles sujetos a corrupcin, o susceptibles de prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa". El Art. 515 C.P.C. establece la obligacin del depositario de poner a disposicin del tribunal todos los dineros que reciba con motivo del ejercicio de su cargo, tan pronto como lleguen a su poder, debiendo cancelar intereses por los que entregue atrasados.

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Las cuestiones que se susciten con motivo de la administracin sern resueltas por el tribunal en audiencias verbales (Art. 480 C.P.C. ) El depositario debe rendir cuenta de las gestiones que haya realizado durante el desempeo de su cargo (Art. 514 C.P.C. ) . La cuenta la rinde de la misma forma en que lo ha en los tutores y curadores (Art. 415 C.C. ) Excepcionalmente, el tribunal puede ordenar al depositario que rinda cuentas parciales antes que termine de desempear su cargo. Las cuentas que rinde el depositario se deben poner en conocimiento de las partes, las que tienen el trmino de seis das para examinarlas. Si transcurrido ese plazo ninguna de las partes formula objeciones, la cuenta se tiene por aprobada; en caso contrario se generara el correspondiente incidente. (Art. 514 C.P.C. ) . Tanto el depositario provisional como el definitivo son remunerados. Esta remuneracin es fijada por el tribunal una vez que el depositario haya rendido cuenta y sta haya sido aprobada, tomando en consideracin la responsabilidad y trabajo que el cargo le haya impuesto (Art. 516) . Del producto de la realizacin de los bienes embargados se pagan, en primer lugar, y a prorrata, las costas y la remuneracin del depositario; y luego se paga el crdito. Por excepcin, existen depositarios que no tienen derecho a remuneracin, siendo los indicados por el Art. 517 C.P.C. : "No tienen derecho a remuneracin: 1 El depositario que, encargado de pagar el salario o pensin embargados, haya retenido a disposicin del tribunal la parte embargable de dichos salarios o pensin; y 2 El que se haga responsable de dolo o culpa grave.

VII. CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA EJECUTIVA.


Sabemos que el cuaderno de apremio siempre puede llegar hasta el embargo, paralizndose en este cuando se han opuesto excepciones en el cuaderno ejecutivo. Pero, si las excepciones no se han opuesto, el mandamiento de ejecucin y embargo hace las veces de sentencia definitiva y se podr continuar con los trmites necesarios para la realizacin de los bienes embargados. Supuesto que ya hemos pasado toda la tramitacin del cuaderno ejecutivo, se puede dictar sentencia condenatoria en contra del ejecutado. Para el cumplimiento de la sentencia condenatoria es menester efectuar una distincin segn si la sentencia es de pago o de remate. Una vez que la sentencia de pago est ejecutoriada o, sin estarlo, se han caucionado las resultas del juicio, el ejecutante debe solicitar que se proceda a la liquidacin del crdito y a la tasacin de las costas. (Art. 510 C.P.C. ) "Practicada la liquidacin a que se refiere el artculo precedente, se ordenar hacer pago al acreedor con el dinero embargado. . . Si la ejecucin fuere en moneda extranjera, el tribunal pondr a disposicin del depositario los fondos embargados en moneda diferente a la adeudada sobre los cuales haya recado el embargo y los provenientes de la realizacin de bienes del ejecutado en cantidad suficiente, a fin de que, por intermedio de un Banco de la plaza, se conviertan en la moneda extranjera que corresponda. Esta diligencia podr tambin ser cometida al secretario". (Art. 511 C.P.C. ) . Ahora bien, "si el embargo se ha trabado sobre la especie misma que se demanda, una vez ejecutoriada la sentencia de pago, se ordenar su entrega al ejecutante". (Art. 512 C.P.C. ) .

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Como se puede apreciar, el cumplimiento de la sentencia de pago es casi automtico, toda vez que no es necesario realizar ningn otro trmite que no sea la liquidacin del crdito y de las costas. Situacin distinta es la de la sentencia de remate. En efecto, como sta se dicta cuando el embargo ha recado sobre bienes que no son dinero ni la especie o cuerpo cierto debida, ser menester convertir en dinero los bienes que cautelan el resultado del juicio. La apelacin que se interponga contra esta sentencia se concede en el slo efecto devolutivo y, en consecuencia, puede, de todos modos, procederse a la realizacin de los bienes, mas no puede hacerse pago al ejecutante con el producido mientras la sentencia no se encuentre ejecutoriada, conforme a lo establecido en el Art. 510 C.P.C. La sentencia de remate causa ejecutoria para todos los efectos de que se realicen los bienes, pero todo lo que en su virtud se efecte queda sujeto a la condicin de que la resolucin sea confirmada. En la sentencia de remate ser necesario recurrir a un procedimiento que permita reducir a dinero los bienes embargados. El Cdigo denomina a este procedimiento como "procedimiento de apremio" (Art. 458, inc. 1 C.P.C. )

VII. EL PROCEDIMIENTO DE APREMIO (REALIZACIN DE BIENES) .


Para los efectos de convertir en dinero los bienes embargados, o sea, para la realizacin de los mismos, el legislador ha debido clasificarlos en las cuatro categoras, a saber: 1. Bienes muebles sujetos a corrupcin, susceptibles de prximo deterioro o de difcil o dispendiosa conservacin Estos bienes son vendidos por el depositario, con autorizacin judicial y sin necesidad de que previamente se practique una tasacin. Segn la doctrina, esta venta puede efectuarse por el depositario durante la tramitacin del juicio y aun antes de que se dicte sentencia en la causa. 2. Efectos de comercio realizables en el acto Tpico ejemplo es el de las acciones de sociedades annimas (abiertas, segn la terminologa de la Ley 18. 046 sobre sociedades, ya que stas transan sus acciones en la Bolsa de Comercio) . El Art. 484 C.P.C. seala que los efectos de comercio realizables en el acto, se vendern sin previa tasacin por un corredor de la Bolsa nombrado de acuerdo al procedimiento que la ley reserva para la designacin de los peritos. (Art. 414 C.P.C. ) . 3. Bienes muebles no comprendidos en las situaciones anteriores: El Art. 482 C.P.C. , sustituido por el Art. 26 de la Ley N 18. 118 de 22 de mayo de 1982, seala que los "bienes muebles embargados se vendern en martillo, siempre que sea posible, sin necesidad de tasacin. La venta se har por el martillero designado por el tribunal que corresponda". La ley 18. 118 regula la actividad de martillero pblico, estableciendo un procedimiento para el remate judicial de especies muebles en su Ttulo IV, Arts. 19 a 22, inclusives. En la prctica, la designacin del martillero se solicita al tribunal conjuntamente con el escrito de retiro de especies. En dicha presentacin se pide que se faculte al martillero designado para fijar la fecha del remate y el nmero de avisos que estime necesarios para publicitar tal remate.

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Adems, en un otros, se pide el auxilio de la fuerza pblica en caso de que el ejecutado se oponga al retiro de las especies. En caso que hubiere oposicin del deudor para hacer entrega de los bienes embargados al depositario provisional o definitivo designado en el proceso, deber procederse a cumplir esa diligencia con el auxilio de la fuerza pblica. En caso que el depositario provisional de los bienes fuere el deudor, slo podr efectuarse el retiro de especies embargadas con el auxilio de la fuerza pblica una vez que se hubiere dictado una sentencia de remate, la que se puede cumplir no obstante que el deudor hubiere deducido el recurso de apelacin o de casacin en su contra. A partir de la dictacin de la Ley 19.411, publicada en el Diario Oficial de 6 de Septiembre de 1995, por regla general no es posible que se efecte en forma simultnea el embargo y el retiro de las especies. De conformidad a lo previsto actualmente en el inciso segundo del artculo 455,el retiro de las especies no podr decretarse sino hasta transcurridos que sean diez das desde la fecha de la traba del embargo, a menos que el juez, por resolucin fundada, ordene otra cosa. Debemos tener presente que de conformidad a lo previsto en el inciso cuarto del artculo 393 del C.O.T., , introducido por la Ley 19.411, publicada en el Diario Oficial de 6 de Septiembre de 1995, los receptores solo podrn hacer uso de la fuerza pblica que decrete un tribunal para la realizacin de determinada diligencia respecto de la cual fue autorizado. En consecuencia, si se hubiere decretado por el tribunal el auxilio de la fuerza pblica para la realizacin del embargo, se deber solicitar que se decrete nuevamente el auxilio de la fuerza pblica para efectuar el retiro de especies. El uso no autorizado o el anuncio o amenaza de uso del auxilio de la fuerza pblica sin estar decretado, ser sancionado en la forma prevista en el N 4 del artculo 532 del C.O.T. En algunas ocasiones, el ejecutante puede tener inters en adjudicarse el bien que se remata con cargo a su crdito. En este caso, hay que presentar un escrito al tribunal solicitando autorizacin para participar en el remate con cargo a su crdito, oficindose al efecto al martillero designado. 4. Bienes que requieren previa tasacin Este es el procedimiento ms complejo de realizacin y debe comprender los trmites que se analizan a continuacin.

VIII. BIENES QUE REQUIEREN PREVIA TASACIN.


De acuerdo al Art. 485 C.P.C. , los bienes que requieran de previa tasacin se van a vender en pblica subasta, ante el tribunal que conoce de la ejecucin o ante el tribunal dentro de cuyo territorio competencial estn situados los bienes, cuando as se resuelve a solicitud de parte y por motivos fundados. Los bienes que requieren de previa tasacin para su realizacin son: a) Todos los bienes races, y b) Algunos bienes muebles que no quedan comprendidos en la situaciones sealadas precedentemente, ejemplo de lo cual son los derechos en sociedad de personas. Nuestro legislador tiene un respeto reverencial por los bienes races, y es por ello que el procedimiento establecido para la realizacin de stos es solemne y complejo, con el cumplimiento de una serie de trmites. Las principales etapas que establece el Cdigo de Procedimiento Civil para la subasta pblica de los inmuebles en el juicio ejecutivo son:

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a. Tasacin b. Fijacin de da y hora para la subasta c. Bases del remate d. Purga de Hipotecas e. Autorizacin para enajenar bien raz embargado. f. Publicacin de avisos g. Subasta del inmueble h. Otorgamiento de escritura pblica La purga de hipotecas no es precisamente un trmite del procedimiento de realizacin del inmueble sino que un efecto del mismo. Pero, sistemticamente es conveniente tratarla en el lugar indicado por las razones que luego veremos. Cerrar esta parte el prrafo XVI referente a la nulidad del remate, que no es una etapa de la subasta, sino que la consecuencia de un vicio acaecido en ella. 1. TASACIN: (art. 486 y 487 C.P.C. ) . : La tasacin del bien raz ser aquella que figure en el rol de avalos que est vigente para los efectos del pago de la contribucin territorial, a menos que el ejecutado solicite que se practique nueva tasacin. En la prctica, se presenta un certificado emanado del Servicio de Impuestos Internos constatando el avalo del inmueble, solicitndose al tribunal que se tenga por aprobado, con citacin. En esta situacin, el ejecutado tiene un plazo de tres das, como en todo documento pblico, para objetar el avalo y requerir una nueva tasacin del inmueble. Requerida la nueva tasacin del inmueble, se deber citar a las partes para dentro de segundo da, con el fin de que se designe perito tasador. En caso que la designacin del perito la efecte el tribunal, sta no puede recaer en empleados o dependientes de ese tribunal. El perito debe practicar todos los trmites necesarios para hacer la tasacin y presentar el informe de ella al tribunal. Presentado que sea el informe del perito, debe ste ser puesto en conocimiento de las partes, teniendo ellas un plazo de tres das para impugnarlo. De la impugnacin que efecte una de las partes se dar traslado por tres das a la contraparte. Transcurrido este plazo de tres das, sea que se haya evacuado o no el traslado, el tribunal puede optar por los siguientes caminos: a. aprobar la tasacin. b. ordenar que se rectifique la tasacin por el mismo perito que evacu el informe, o por otro; o c. fijar el tribunal por s mismo el justiprecio de los bienes. Estas resoluciones son inapelables. "Si el tribunal manda rectificar la tasacin, expresar los puntos sobre que deba caer la rectificacin; y practicada sta, se tendr por aprobada, sin aceptarse nuevos reclamos". (Art. 487, inc. 2) .

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2. FIJACIN DE DA Y HORA PARA EL REMATE. ART. 488 C. PC. "Aprobada la tasacin, se sealar da y hora para la subasta" (Art. 488 C.P.C. ) Para realizar la subasta es previa la realizacin de los siguientes actos: a. publicacin de avisos, dndose cuenta del da y hora en que el remate se va a realizar y el lugar donde se efectuar. La publicacin debe efectuarse en un diario de la comuna en que tenga su asiento el tribunal o de la capital de provincia o de la capital de regin, si en aquella no lo haya , debiendo el primero de ellos publicarse a lo menos quince das antes del remate, sin descontar los das inhbiles (Art. 489, inc. 1) ; asimismo, las publicaciones deben practicarse en la misma forma y plazos, en el lugar donde se encuentre el inmueble; b. aprobacin de las bases del remate; y c. acompaamiento de un certificado de gravmenes y prohibiciones respecto del inmueble. En consecuencia, la fijacin del da del remate debe hacerse en un plazo tal que se tenga tiempo para hacer todos estos trmites: generalmente un mes o un mes y medio despus de aprobada la tasacin. 3. LAS BASES DEL REMATE. La aprobacin de las bases del remate, es decir, de las condiciones en que debe procederse a la venta del inmueble, debe efectuarse por las partes de comn acuerdo. El ejecutante debe presentar un escrito en el cual propone al tribunal las bases o condiciones en que haya de efectuarse el remate. El tribunal proveer el escrito en que se presenten dichas bases "como se pide, con citacin", indicando que se aprueban las bases del remate si el ejecutado no se opone a ellas dentro del plazo de tres das, contados desde la notificacin de la resolucin. (Art. 491) Si no existe acuerdo, las bases del remate deben ser determinadas por el tribunal, teniendo ste presente las siguientes limitaciones: a. el precio en el cual se va a vender el inmueble no puede ser inferior a los dos tercios de su tasacin; b. el precio deber pagarse de contado, a menos que el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa (art. 491) ; y c. las personas interesadas en participar en la subasta debern otorgar una garanta de seriedad de la oferta, cuyo monto ser equivalente a un 10% del valor en que los bienes van a ser subastados. En las bases del remate se deben contemplar las siguientes clusulas: 1. especificacin del bien que se va a vender (ubicacin) ; 2. precio que se pide como mnimo; 3. forma en que el precio se va a pagar; 4. garantas que se pueden otorgar para caucionar el pago a plazo del saldo de precio; 5. la fecha en que se efectuar la entrega del inmueble; 6. la facultad del ejecutante de participar en el remate con cargo a su crdito. A este respecto tenemos que tener presente que el ejecutante no puede adjudicarse el inmueble si es acreedor valista (se paga prorrata) ; y que tampoco puede adjudicarse el inmueble cuando se ha interpuesto una tercera de pago. 7. tambin deben contemplarse la situacin de los insumos atrasados: Luz, agua, electricidad, etc. Si en las bases del remate nada se dice respecto de esta clusula, los gastos que ocasionaren sern de cuenta del adjudicatario.

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4. LA PURGA DE LAS HIPOTECAS (Arts. 2428 C.C. y 492 C.P.C. ) . La purga de las hipotecas consiste en la extincin de las hipotecas, que se produce cuando concurren tres requisitos copulativos: 1. que el inmueble sea vendido en pblica subasta; 2. que los acreedores hipotecarios sean citados; y 3. que haya transcurrido entre la citacin de los acreedores hipotecarios y la subasta el trmino de emplazamiento del juicio ordinario (Art. 3 C.P.C. ) . Una vez efectuada la subasta se extinguen todas las hipotecas constituidas sobre el bien raz. El art. 2428 del C.C. establece que "la hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido. Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez. Mas para que sta excepcin surta efecto a favor del tercero, deber hacerse la subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales sern cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda. El juez entre tanto har consignar el dinero". El art. 492 del C.P.C. modific el precepto antes transcrito, estableciendo que en el caso de que un inmueble sea perseguido por un acreedor hipotecario de grado posterior, el acreedor hipotecario de grado preferente tiene derecho a exigir el pago de su crdito en el orden que corresponda o la mantencin de su crdito en caso de que ste an no se encuentre devengado. La jurisprudencia nacional ha establecido ocasionalmente que la forma en que los acreedores hipotecarios tienen que hacer exigible su pago preferente es a travs de la interposicin de la correspondiente tercera de prelacin. La mayora de la jurisprudencia acepta que basta con que el acreedor presentara un escrito sealando cul es su crdito para convenir el pago. 5. AUTORIZACION PARA ENAJENAR BIEN RAZ EMBARGADO. Si el inmueble que se va a rematar se encuentra embargado por orden de otro tribunal donde se est siguiendo otro juicio, dicho bien raz no puede venderse sin previa autorizacin del tribunal que lo decret. En consecuencia, hay que presentar un escrito al tribunal solicitando que dirija un oficio al tribunal que haya dispuesto el embargo, para los efectos de que autorice la venta en pblica subasta. Sin perjuicio de ello, debemos tener presente, que se ha declarado que cuando el artculo 1464 N 3 del Cdigo Civil sanciona con objeto ilcito las enajenaciones que menciona, slo incluye aquellas voluntarias, mas no a las enajenaciones forzadas realizadas por el ministerio de la justicia 153 El hecho de que un inmueble tenga o no hipotecas constituidas o embargos decretados se acredita con un certificado e prohibiciones y gravmenes emanados del Conservador de Bienes Races, documentos que se debern acompaar al expediente. En consecuencia: a. si se remata el inmueble sin haberse citado a los acreedores hipotecarios, se mantienen vigentes todas las hipotecas;
153 Corte Suprema 17/05/1990, Rol N 8.563, C. 2.

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b. si el que ejecuta el inmueble es el primer acreedor hipotecario y no se ha citado a los acreedores de grado posterior, el adjudicatario del inmueble se subrogar en los derechos del primer acreedor hipotecario, de acuerdo a lo que precepta el artculo 1610 N 2 del Cdigo Civil. 6. PUBLICACIN DE AVISOS. Deben efectuarse en la forma que establece el art. 489 C.P.C. precepto que debe ser concordado con el art. 502 del mismo cuerpo legal. "El remate, con el sealamiento del da y hora en que debe tener lugar, se anunciar por medio de avisos publicados, a lo menos cuatro veces, en un diario de la comuna o de la capital de provincia o de la capital de regin, si en aquella no lo haya. Los avisos podrn publicarse tambin en das inhbiles. El primero de los avisos deber ser publicado con quince das de anticipacin, como mnimo, sin descontar los inhbiles, a la fecha de la subasta. Si los bienes estn en otra comuna, el remate se anunciar tambin en ella o en la capital de la respectiva regin, si fuere el caso, por el mismo tiempo y en la misma forma. Los avisos sern redactados por el secretario y contendrn los datos necesarios para identificar los bienes que van a rematarse". La ley no exige que se deje constancia en el expediente del hecho de haberse publicado los avisos, pero como la liquidacin de los bienes races es un trmite solemne, debe dejarse constancia de los avisos en el expediente para que no se declare la nulidad del remate. En consecuencia, debe presentarse un escrito al tribunal solicitando que el secretario certifique en el proceso el tenor de los avisos, la fecha de publicacin y el diario donde lo fueron. En la prctica se agrega a la certificacin un recorte del diario donde aparece el aviso del remate. 7. REMATE DEL INMUEBLE. Al respecto es menester distinguir dos situaciones: 1. Existen postores en el remate: En primer trmino, el tribunal ha de calificar la caucin que los interesados deben rendir para participar en la subasta. Realizada la calificacin, se procede a efectuar el remate partiendo del mnimo y se adjudicar el inmueble a la persona que presente la mejor postura. Efectuada la adjudicacin, se deber levantar un acta de remate, documento eminentemente solemne que hace las veces de escritura pblica para los efectos prescritos en el art. 1801 del C.C. , el que en su inciso segundo establece que "la venta de los bienes races, servidumbres y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante una ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica". En consecuencia, la compraventa (porque eso es, en definitiva, la venta en pblica subasta, pero con la particularidad que una de las partes en el contrato va a ser representada por el tribunal) , se reputa perfecta desde el momento en que extiende el acta del remate, documento que deber ser firmado por el juez de la causa, por el rematante o adjudicatario del inmueble y por el secretario del tribunal. Conforme al art. 496 del C.P.C. , "en el acta de remate podr el rematante indicar la persona para quien adquiere; pero mientras sta no se presente aceptando lo obrado, subsistir la responsabilidad del que ha hecho las posturas.

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Subsistir tambin la garanta constituida para tomar parte en la subasta, de conformidad al artculo 494". Adems, debemos tener presente que nuestra jurisprudencia ha sealado que de conformidad a lo que dispone el artculo 671 del Cdigo Civil, en las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en subasta, el juez acta como representante legal del tradente, de tal modo que actuando con esa calidad, es tambin encargado de cumplir con la obligacin esencial del contrato de compraventa de entregar la cosa tradida 154 y que el juez al hacer lugar a la peticin de lanzamiento del ejecutado y hacer entrega del inmueble subastado al acreedor que se lo adjudic, ha procedido en forma que se ajusta a derecho. La entrega material es en definitiva, el cumplimiento de lo resuelto por la sentencia ejecutiva, ya que hacer ntegro pago al acreedor significa, en el caso descrito, entregarle el inmueble que se adjudic como pago de su acreencia 155 2. No existen postores en el remate: Soluciona este problema el art. 499 C.P.C. , al establecer que "si no se presentan postores en el da sealado, podr el acreedor solicitar cualesquiera de estas dos cosas, a su eleccin: 1a. Que se le adjudiquen por los dos tercios de la tasacin los bienes embargados; y 2a. Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado. La reduccin no podr exceder de una tercera parte de este avalo. Si el acreedor escoge por esta segunda va, es decir, por un nuevo remate, y no hay postores se resuelve la situacin por lo prescrito en el art. 500 C.P.C. : "Si puestos a remate los bienes embargados por los dos tercios del nuevo avalo, hecho de conformidad al nmero 2 del artculo anterior, tampoco se prestan postores, podr el acreedor pedir cualquiera de estas tres cosas, a su eleccin. 1a. Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios; 2a. Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal designe; y 3a. Que se le entreguen en prenda pretoria. Si la ejecucin fuere en moneda extranjera, para hacer uso del derecho que confiere el nmero 1 del artculo anterior e igual nmero del presente artculo, el ejecutante deber hacer liquidar su crdito en moneda nacional, al tipo medio de cambio libre que certifique un Banco de la plaza". La prenda pretoria o anticresis judicial "es un contrato en cuya virtud, por el ministerio del tribunal, se entregan al acreedor bienes embargados, sean races o muebles, para que se pague con sus frutos 156 Para la prenda pretoria rigen los artculos 501 a 507 del C.P.C. : Art. 501. Cuando el acreedor pida, conforme a lo dispuesto en el artculo anterior, que se le entreguen en prenda pretoria los bienes embargados, podr el deudor solicitar que se pongan por ltima vez a remate. En ste caso no habr mnimum para las posturas. Art. 502. Cuando haya de procederse a un nuevo remate en los casos determinados por los tres artculos precedentes, se observar lo dispuesto en el artculo 489, reducindose a la mitad los plazos fijados para los avisos. No se har, sin embargo, reduccin alguna de estos plazos, si han
154 Corte Suprema , RDJ 1987, T. LXXXIV, Sec. I, p. 135.En el mismo sentido, Corte Suprema , RDJ, T. LXXXII, Sec. I., P. 108 y Corte Suprema, RDJ T. LXXXIII, Sec. I, p. 9; Corte Suprema , RDJ 1988, T. LXXXV, Sec. I, p. 44, C. 2. 155 Corte Suprema , RDJ 1985, T. LXXXII, Sec. I, p. 9, C. 2 En el mismo sentido Corte Suprema, RDJ 1986, T. LXXXIII, Sec. I, p. 115, C. 4; Corte Suprema, RDJ 1986, T. LXXXIII, Sec. I, p. 155.
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Ral Espinosa Fuentes. "Manual de Procedimiento Civil. El juicio ejecutivo. Editorial Jurdica de Chile. Octava edicin. 1984. Pgs. 207-

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transcurrido ms de tres meses desde el da designado para el anterior remate hasta aquel en que se solicite la nueva subasta. Art. 503. La entrega de los bienes en prenda pretoria se har bajo inventario solemne. Art. 504. El acreedor a quien se entreguen bienes muebles o inmuebles en prenda pretoria, deber llevar cuenta exacta, y en cuanto sea dable documentada, de los productos de dichos bienes. Las utilidades lquidas que de ellos obtenga se aplicarn al pago del crdito, a medida que se perciban. Para calcular las utilidades se tomarn en cuenta, a ms de los otros gastos de legtimo abono, el inters corriente de los capitales propios que el acreedor invierta y la cantidad que el tribunal fije como remuneracin de los servicios que preste como administrador. No tendr, sin embargo, derecho a esta remuneracin el acreedor que no rinda cuenta fiel de su administracin, o que se haga responsable de dolo o culpa grave. Art. 505. Salvo estipulacin en contrario, podr el deudor, en cualquier tiempo, pedir los bienes dados en prenda pretoria pagando la deuda y las costas, incluso todo lo que el acreedor tenga derecho a percibir en conformidad a lo dispuesto en el ltimo inciso del artculo precedente. Podr tambin el acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda pretoria y solicitar su enajenacin o el embargo de otros bienes del deudor, de conformidad a las reglas de este Ttulo. Art. 506. El acreedor que tenga bienes en prenda pretoria, deber rendir cuenta de su administracin, cada ao si son bienes inmuebles y cada seis meses si se trata de muebles, bajo la pena, si no lo hace, de perder la remuneracin que le habra correspondido, de conformidad al inciso final del artculo 504, por los servicios prestados durante el ao. Art. 507. Salvo lo dispuesto en los cuatro artculos precedentes, la prenda pretoria queda sujeta a las reglas del Ttulo XXXIX, Libro IV del Cdigo Civil. Cuando se constituya en bienes muebles, tendr adems, sobre ellos, el que los reciba, los derechos y privilegios de un acreedor prendario. 8. OTORGAMIENTO DE ESCRITURA PUBLICA. El Cdigo de Procedimiento Civil establece con posterioridad al acta de remate debe extenderse la escritura pblica definitiva. Si bien es cierto que el acta de remate hace las veces de escritura pblica para los efectos del Art. 1801, inc. 2 del C.P.C. , o sea, desde que es firmada por el juez, el rematante y el secretario se reputa perfecta la venta; no es menos cierto que dicha acta no es un ttulo suficiente para los efectos de practicar la tradicin del inmueble, cosa que, como sabemos, se produce al inscribirse en el Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races la escritura pblica de compraventa, que deber extender el juez como representante del deudor. Dice el Art. 497 que "para los efectos de la inscripcin, no admitir el conservador sino la escritura definitiva de compraventa. Dicha escritura ser subscrita por el rematante y por el juez como representante legal del vendedor, y se entender autorizado el primero para requerir y firmar por s solo la inscripcin en el Conservador, an sin mencin expresa de esta facultad". El juez debe ordenar que se extienda la escritura definitiva a peticin de parte y dentro de tercer da de efectuado el remate (Art. 495, inc. 2) . Este plazo de tres das, pese a la redaccin del precepto, no es un plazo fatal ni genera la caducidad del derecho a otorgarse la escritura de compraventa definitiva. La Jurisprudencia de nuestros tribunales ha establecido que "el plazo de tres das dentro del cual debe reducirse a escritura pblica el acta de remate a que se refiere el Art. 495 del Cdigo de Procedimiento Civil, no constituye un requisito o formalidad que la ley

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exija para su valor, en consideracin a la naturaleza, sino un plazo que no es fatal y, por tanto, puede otorgarse la escritura pblica fuera de l 157. Esta escritura de compraventa en pblica subasta, que se extiende por orden del tribunal, no es una escritura corriente. De acuerdo con lo que precepta el Art. 495 en relacin con el 497, en la escritura de compraventa deben insertarse los siguientes antecedentes: 1. Todos los antecedentes relativos a la validez del juicio en que se produjo el remate, v. gr. , el requerimiento de pago; el certificado de que no se opusieron excepciones o, si se trata de la sentencia dictada en la causa, el certificado de ejecutoriada de dicha resolucin que fij el da y la hora de la subasta; la publicacin de los avisos; la certificacin del secretario de que dichos avisos fueron publicados; y, en general todos los antecedentes que permitan demostrar a terceros que se cumplieron los presupuestos o requisitos necesarios para la validez del juicio. 2. Todos los antecedentes relativos al remate o a la venta misma, v. gr. , el acta de remate; las autorizaciones otorgadas por el tribunal en caso de que hubieren existido otros embargos, para la venta del inmueble en pblica subasta, etc. 3. Debern insertarse todos los antecedentes que permitan demostrar la purga de las hipotecas que hubieren afectado al inmueble. En la prctica, es ntegramente transcrito en la escritura el juicio ejecutivo, esto por razones de seguridad. La escritura de remate (adjudicacin) debe ser extendida por el juez una vez que se encuentre ejecutoriada la resolucin que ordene extenderla. Puede suceder, sin embargo, que la persona que se adjudic la cosa en el remate se desista de efectuar la compra o sea, que no se realice nunca la adjudicacin. A este respecto, se ha suscitado una discrepancia en la doctrina: 1. Un sector sostiene que el adjudicatario tiene la obligacin de comprar el inmueble, por cuanto la venta se reputa perfecta y conforme a lo que establece el Art. 495 C.P.C. Adems, de acuerdo a la historia fidedigna del establecimiento de la ley, en las actas de la Comisin Revisora de Diputados y Senadores se dej constancia que el acta de remate constitua un ttulo ejecutivo que haca obligatorio para el adjudicatario suscribir la escritura de compraventa. En consecuencia, haciendo valer el acta de remate como ttulo ejecutivo, se puede demandar el cumplimiento de esa obligacin de hacer el adjudicatario. A nuestro juicio esta posicin sera la correcta porque, en primer lugar, la venta en pblica subasta es tan venta como la que se realiza sin el ministerio de la justicia. Al establecer la ley procesal que el acta de remate constituye una escritura pblica para los efectos de reputar perfecta la venta, no hace sino aplicar las norma de que los bienes races se compran o venden por escritura pblica. En segundo lugar, la obligacin de reducir los trmites de la subasta a una escritura pblica propiamente tal est establecida por la ley para los efectos de inscribir la venta en el Registro del Conservador de Bienes Races y no para perfeccionar una venta ya perfecta. As se desprende de lo establecido en el Art. 497 C.P.C. , al expresar que para "su inscripcin, no admitir el Conservador sino la escritura definitiva de compraventa". Admitir la posibilidad de que el adjudicatario o adquirente dejara sin efecto la adjudicacin y no quisiere suscribir la escritura pblica sera aceptar que los contratos pueden dejarse sin efecto

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Repertorio. C.P.C. Op. cit. Tomo III. Pg. 173.

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con la sola voluntad de una de las partes fuera de los casos expresamente indicados por la ley, cosa que atenta contra el espritu de la legislacin sustancial civil (Art. 1545 C.C. ) . 2. Otro sector sostiene que el adjudicatario tiene derecho a desistirse de suscribir la escritura de compraventa consistiendo la sancin aplicable en la prdida de la suma de dinero que haya depositado como garanta de seriedad de la oferta, de acuerdo con lo que seala el Art. 494, inc. 2 C.P.C. Sobre la materia nuestra, se ha declarado que el legislador ha previsto en el artculo 494 inciso segundo del Cdigo de Procedimiento Civil una sancin especfica por incumplimiento del subastador que no consigna el precio del remate en la oportunidad fijada en las bases, razn por la que no cabe acudir a las normas del contrato bilateral, especficamente al artculo 1. 489 del Cdigo Civil que consagra la condicin resolutoria, y constando en autos que en su oportunidad se extendi la escritura pblica, precluy la nica forma de sancin que en estos casos prev el legislador, esto es, que el remate quedara sin efecto y se hiciera efectiva la sancin. 158 Adems, sealan, el acta de remate no constituye un ttulo ejecutivo, porque la ley en ninguna disposicin le ha otorgado expresamente ese carcter. En tal caso, el cumplimiento de la obligacin de suscribir la escritura de adjudicacin debera perseguirse en un juicio ordinario. En la prctica, se adopta este segundo criterio, lo que podra permitir al ejecutado hacer uso de esta circunstancia a travs de un tercero para paralizar o dilatar el procedimiento, constituyendo esto notoria mala fe.

XVI. LA NULIDAD DE LA SUBASTA.


Hemos visto que la pblica subasta es un procedimiento complejo, en el cual se entremezclan normas sustanciales y normas instrumentales. La validez de la subasta, en consecuencia, va a estar supeditada al cumplimiento estricto de los requisitos que esas dos regulaciones jurdicas imponen. Como corolario de lo anterior, la pblica subasta puede se atacada desde un doble punto de vista: como nulidad procesal o como nulidad substancial. 1 Nulidad procesal: La nulidad procesal de la subasta se producir cuando el vicio que la origina sea de carcter procedimental, debiendo ser solicitada y ser declarada durante el curso del juicio ejecutivo. La Corte Suprema ha sealado que "siendo requisito esencial la tasacin de los bienes races embargados para su licitacin, ella debe corresponder al valor que tenga cada uno de los inmuebles que sean materia del embargo. En el presente caso, en la tasacin slo se consider el avalo de dos lotes de terreno sin considerar el valor que corresponde a lo edificado en el terreno. En estas condiciones, la tasacin es nula, careciendo, en consecuencia, de eficacia el remate practicado sobre la base de una tasacin errnea. 159 La jurisprudencia nacional ha sealado que la nulidad por vicios procesales puede alegarse slo hasta que se encuentre ejecutoriada la resolucin que ordena extender la escritura de subasta. Empero, otra jurisprudencia ha declarado que la nulidad procesal incluso puede solicitarse despus de ejecutoriada la referida resolucin. 2 Nulidad sustancial:
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Corte Suprema. 7. 7. 97. Gaceta Jurdica. Ao 1997. Julio N 205. Pginas 49 y sgtes. F. del M. Ao XXV. N 301. Pg. 746. C. Sup. 23 Diciembre 1983.

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Es la que se produce a consecuencia de un vicio vinculado al acto de la compraventa en la subasta. De esta nulidad sustancial se debe reclamar en un juicio ordinario posterior, en el cual lo que se demandar ser la nulidad de una venta. La procedencia del juicio ordinario es obvia. La adquisicin de un bien raz en pblica subasta es un contrato de compraventa. La nulidad de un contrato debe tramitarse de acuerdo a las reglas del procedimiento establecido en el Libro II del C.P.C. , por ser materia de lato conocimiento. Si la adquisicin en pblica subasta es un contrato, entonces el procedimiento que ha de seguirse sobre su eventual nulidad ser el ordinario de mayor cuanta.

XVII. REALIZACIN DEL DERECHO DE GOZAR UNA COSA O DE PERCIBIR SUS FRUTOS.
Regula esta materia el Art. 508 C.P.C. , que debe relacionarse con los Arts. 503 y 507 del mismo cuerpo legal. Dice el precepto: "Si los bienes embargados consisten en el derecho de gozar una cosa o percibir sus frutos, podr pedir el acreedor que se d en arrendamiento o que se entregue en prenda pretoria este derecho. El arrendamiento se har en remate pblico, fijadas previamente por el tribunal, con audiencia verbal de las partes, las condiciones que hayan de tenerse como minimum para las posturas. Se anunciar al pblico el remate con anticipacin de veinte das, en la forma y en los lugares expresados en el artculo 489". Una vez que se realizan los bienes embargados los fondos que resulten "se consignarn directamente por los compradores, o por los arrendatarios en el caso del artculo anterior, a la orden del tribunal que conozca de la ejecucin en la forma dispuesta en el artculo 507 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Si se ha interpuesto apelacin de la sentencia, no podr procederse al pago al ejecutante, pendiente el recurso, sino en caso de que caucione las resultas del mismo (Art. 509 C.P.C.C. ) . Una vez realizados los bienes en virtud de la sentencia de remate, se aplican las reglas seguidas cuando la sentencia es de pago, o sea, el ejecutante va a pedir que se liquiden el crdito y las costas que deben ser de cargo del deudor, incluyndose las causadas despus de la sentencia. Practicada la liquidacin, el tribunal ordenar hacer pago al acreedor con el dinero que resulte de la realizacin de los bienes de otra clase comprendidos en la ejecucin (Art. 511, inc. 1 C.P.C. ) . Finalmente, hemos de indicar que las costas procedentes de la ejecucin y la remuneracin gozan de un pago preferente con el producido de la realizacin, incluso respecto del crdito que los ha originado (Arts. 513, inc. 2 y 516, inc. 2) . Al efecto, es menester tener presente que nuestra jurisprudencia ha sealado que la preferencia contemplada en el inciso 2 del art. 513 del C.P.C. se refiere a todas las costas generadas en el juicio, sea en el cuaderno ejecutivo o las terceras. Cuando el legislador se refiere a que las costas procedentes de la ejecucin gozarn de preferencia aun sobre el crdito mismo, no est haciendo distincin entre el crdito del ejecutante y el del tercerista, abarcando a ambos, hacindose nfasis en ello con el empleo del adverbio an 160

PRRAFO 3: LAS TERCERIAS EN EL JUICIO


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Corte Suprema 15. 7. 1996. Gaceta Jurdica. Ao 1996. Julio. N 193. Pg. 42.

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EJECUTIVO I. GENERALIDADES.
En el Prrafo tercero del Ttulo I del Libro III del C.P.C. , el legislador ha regulado la situacin de los terceros y su intervencin en el juicio ejecutivo, normas de extraordinaria importancia prctica toda vez que, en algunos casos, tal intervencin puede llegar a suspender el procedimiento de apremio.

II. CONCEPTO DE TERCERO.


Tercero es el sujeto de la relacin procesal que si bien no es parte originaria del juicio, interviene en ste para proteger alguna pretensin o inters que puede llegar a afectar la sentencia que se dicte. Se ha dicho que los terceros son aquellos sujetos que, sin ser parte en el juicio, tienen un inters actual en sus resultados. La regla general sobre la intervencin de los terceros en un juicio se encuentran establecidas en los artculos 22 y 23 C.P.C. El primero de los preceptos indicados estatuye lo que se denomina "tercero excluyente", que es aquel que sustenta pretensiones, posiciones o peticiones opuestas a las del demandante y del demandado, es decir, es aquel que hace valer su propio y exclusivo inters. Dice la disposicin que "si durante la secuela del juicio se presenta alguien reclamando sobre la cosa litigada derechos incompatibles con los de las otras partes, admitir al tribunal sus gestiones en la forma establecida en el artculo 16 y se entender que acepta todo lo obrado antes de su presentacin, continuando el juicio en el estado en que se encuentre". La segunda clase de terceros se denomina "coadyuvantes", y son los que procesalmente adhieren a la posicin jurdica y de hecho de alguna de las partes. El Art. 23, inc. 1 C.P.C. seala que "los que, sin ser parte directas en el juicio, tengan inters actual en sus resultados, podrn en cualquier estado de l intervenir como coadyuvantes, y tendrn en tal caso los mismos derechos que concede el artculo 16 a cada una de las partes representadas por un procurador comn, continuando el juicio en el estado en que se encuentre". Por ltimo, el Art. 23, inc. 3 C.P.C. seala quines son los terceros "independientes": "Si el inters invocado por el tercero es independiente del que corresponde en el juicio a las dos partes, se observar lo dispuesto en el artculo anterior", o sea, tercero independiente es aquel que tiene un inters que no es coincidente, pero que tampoco es opuesto al de las partes principales. Una vez que el tribunal ha admitido la intervencin del tercero "independiente", sus gestiones deben regirse por las reglas del artculo 16 "y se entender que acepta todo lo obrado antes de su presentacin, continuando el juicio en el estado en que se encuentre". La intervencin de terceros, en el juicio ejecutivo, es eminentemente excluyente, lo que no obsta a que, en alguna oportunidad sea coadyuvante. Por ejemplo: la tercera de pago.

III. LAS TERCERIAS.


En el juicio ejecutivo "slo es admisible la intervencin de terceros, en la forma prescrita en los artculos 518 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil. De modo que, frente al escrito de un tercero que hace presente al tribunal que si el ejecutante persevera en embargar bienes en el domicilio indicado por ella interpondr la respectiva tercera, no puede drsele tramitacin incidental, debiendo ser desechada de plano, por no ser parte en el juicio" 161 y que
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en el juicio ejecutivo slo es admisible la intervencin de terceros en la forma prescrita en los artculos 518 y siguientes del CPC. De modo que frente al escrito de un tercero que hace presente al tribunal que si el ejecutante persevera en embargar bienes en el domicilio indicado por ella interpondr la respectiva tercera, no puede drsele tramitacin incidental, debiendo ser desechada de plano por no ser parte en el juicio162. El Art. 518 C.P.C. enumera las terceras y dice "En el juicio ejecutivo slo son admisibles las terceras cuando el reclamante pretenda: 1 Dominio de los bienes embargados; 2 Posesin de los bienes embargados; 3 Derecho para ser pagado preferentemente; o 4 Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes. En el primer caso la tercera se llama de dominio, en el segundo de posesin, en el tercero de prelacin y en el cuarto de pago". Los requisitos que deben concurrir para poder hacer valer una tercera en el juicio ejecutivo son: a. Que exista un juicio ejecutivo b. Que comparezca un tercero haciendo valer alguna de las terceras que se contemplan en el artculo 518. Uno de los aspectos mas controvertidos en relacin con las terceras consiste en determinar si las terceras constituyen un proceso de naturaleza independiente al juicio ejecutivo dentro del cual se promueven o solo constituyen un incidente dentro de l. Segn algunos, las terceras no seran mas que incidentes dentro del juicio ejecutivo, que requieren ser resueltos en forma previa para los efectos de poder concluir con la tramitacin de un cuaderno de apremio dentro de un juicio ejecutivo. Para otros, las terceras constituiran procesos independientes por tener diversas partes, objeto pedido y causa de pedir que el juicio ejecutivo dentro del cual se promueven, las que deben ser tramitadas dentro de l por mandato del legislador y de acuerdo con el procedimiento que ste establece, como son el juicio ordinario sin escritos de replica y duplica para la de dominio, y de acuerdo con las normas de los incidentes para las restantes terceras. Este criterio de constituir la tercera un juicio distinto inserto dentro del juicio ejecutivo y no un mero incidente del juicio ejecutivo se ha sustentado ltimamente al declararse que: a) la tercera de dominio es el procedimiento hbil para que como persona extraa a un juicio ejecutivo pueda alegar su derecho de propiedad sobre el bien embargado y pretender que se declare ese derecho. En consecuencia, es un juicio diverso del procedimiento ejecutivo en que se encuentra insertada y por ello no constituye un incidente ni una cuestin accesoria de la ejecucin, sino un juicio totalmente diverso. Por lo tanto, una gestin til realizada en este procedimiento no interrumpe el plazo en el otro, pudiendo solicitarse el abandono del procedimiento en el juicio ejecutivo163.; b) la naturaleza jurdica de la tercera de posesin en un juicio ejecutivo es la de un juicio principal anexo a dicho procedimiento de apremio, slo que para su sustanciacin, se aplican las normas referidas a los incidentes, pero esto no lo convierte en una cuestin accesoria al juicio ejecutivo. Por otra parte, le son aplicables las normas sobre abandono del procedimiento contenidas en los artculos 152 y ss. del CPC164; y c) la tercera de prelacin en un juicio ejecutivo, conforme a su naturaleza jurdica, no es un incidente del juicio y en su desarrollo debe ceirse al procedimiento establecido para los incidentes, por expresa disposicin del artculo 521 del CPC. El juicio anexo de tercera de prelacin, tiene vida separada e independiente del ejecutivo, por lo que es perfectamente procedente que cualquiera de las partes de aqul, si se dan las exigencias legales, pida el abandono de la instancia, de esta instancia de tercera 165
162 Corte Suprema, RDJ 1982, T. LXXIX, Sec. I, p. 39, 163 Corte Suprema, RDJ 1992, T. LXXXIX, Sec. I, p. 160, C. 9 164 Corte Suprema , 31/03/1993, Rol N 6036 165 Corte Suprema , RDJ 1987, T. LXXXIV, Sec. I, p. 155.

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" Las consecuencias que de una u otra respuesta derivaran seran importantsimas. Primeramente, con relacin al mandato judicial; seguidamente con la forma de las notificaciones; despus con la naturaleza, forma y requisitos de las resoluciones judiciales mediante las cuales se resuelven; en cuarto lugar, con los recursos que proceden en contra de los fallos recados en ellas y los plazos fatales para interponerlos; en quinto lugar, con la tramitacin del recurso de apelacin; en sexto lugar, con la procedencia de los recursos de casacin, tanto en la forma como en el fondo; y finalmente, en sptimo lugar, con el abandono del procedimiento". 166 En este sentido, se ha declarado que la tercera de dominio es el procedimiento hbil para que como persona extraa a un juicio ejecutivo pueda alegar su derecho de propiedad sobre el bien embargado y pretender que se declare ese derecho y consecuencialmente es un juicio diverso del procedimiento ejecutivo en que se encuentra insertada, y por ello no constituye, ni un incidente ni una cuestin accesoria de la ejecucin, sino un juicio totalmente diverso. En razn de ello, puede resolverse que siendo juicios distintos una gestin til realizada en uno de esos procedimientos no interrumpe el plazo en el otro, y por lo tanto puede solicitarse el abandono del procedimiento en el juicio ejecutivo, y acceder a ello si concurren los requisitos, sin que a ello obste que en el procedimiento de tercera exista una tramitacin que no permita solicitar dicho abandono. 167 Es menester tener presente que existe una diversidad de jurisprudencia respecto de la materia, por lo que debera ser aclarada la naturaleza jurdica de las terceras por el legislador, regulando adems las diversas materias si quisiera drsele un tratamiento distinto a aquel que debera regirlas segn la resolucin que se adoptare respecto de su naturaleza jurdica. En todo caso es menester tener presente que las reglas generales que contempla el Cdigo de Procedimiento Civil acerca de la procedencia de las terceras en el juicio ejecutivo pueden experimentar modificaciones respecto de algunos procedimientos ejecutivos especiales. Al efecto, se ha declarado por nuestra jurisprudencia que conforme al artculo 30 de la Ley N 4. 702 no corresponde admitir terceras de ninguna clase en los juicios ejecutivos que tienen por objeto la realizacin de bienes gravados con prenda, en la especie, un vehculo adquirido por el ejecutado en virtud de una compraventa de cosa mueble a plazo. 168

IV. TERCERA DE DOMINIO.


Cuando se traba embargo sobre un bien puede ste encontrarse en una de cuatro situaciones jurdicas y de hecho: 1. Se traba de un bien de propiedad del ejecutado y que ste posee. En esta situacin, el embargo es inatacable. 2. Se traba de un bien que est en poder de un tercero y que pertenece al deudor. A esta situacin ya nos hemos referido y la trata el Art. 454. El embargo ser tambin inatacable, ya que el tercero quedar en calidad de depositario del mismo. 3. Se trata de un bien que el ejecutado posee pero que no le pertenece. Aqu se aplica la presuncin del art. 700, inc. 2, reputndosele dueo mientras otro no lo acredite. 4. Se trata de un bien sobre el que el ejecutado no tiene ningn derecho y que est en posesin o es de dominio de un tercero.

166 Patricio Valds Aldunate. Tercera en la Ejecucin. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pgina 98. 1995. Editorial Jurdica ConoSur Ltda. 167 Corte Suprema 29. 9. 1992. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo LXXXIX 2 parte. Sec. 1 Pgs 160 y sgtes. 168 Corte Apelaciones de Santiago. 10. 6. 1996. Gaceta Jurdica. Junio. N 192. Pgs. 59 y sgtes.

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En esta ltima situacin se superponen dos posibilidades de terceras, porque el tercero del bien puede ser poseedor (tercera de posesin) y puede o no tener el dominio de l (tercera de dominio) . Si el tercero es dueo del bien embargado, puede preservar su derecho por la va de la tercera del dominio. Pero, dada la estructura jurdica de la propiedad, tal derecho ser extraordinariamente difcil de probar tratndose de bienes muebles, toda vez que su adquisicin normalmente va precedida de un contrato consensual. Decimos "normalmente" y no siempre, porque hay casos en que existe una constancia escrita del contrato, como ocurre por ejemplo, con la compraventa de automviles autorizada por un notario. La tercera de dominio se tramita en cuaderno separado, con el ejecutante y el ejecutado como sujetos pasivos aplicndose a su respecto las normas completas del juicio ordinario, omitindose los escritos de rplica y dplica (Art. 521 C.P.C. ) . La demanda de tercera de dominio debe cumplir con todos los requisitos que para tal escrito seala el Art. 254 C.P.C. , ya que el Art. 523,inc. 1 seala que "no se dar curso a la tercera de dominio si no contiene las enunciaciones que indica el artculo 254. . . ". Sabemos que, en el juicio ordinario, el tribunal puede, de oficio, no dar curso a la demanda que no cumple con las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del Art. 254 C.P.C. , de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 256 del mismo cuerpo legal. En la tercera de dominio, la demanda que no cumple con todas las enunciaciones no debe ser admitida a tramitacin, aumentando considerablemente el mbito de aplicacin del Art. 256 C.P.C. Al interponer la demanda, el tercerista debe presentar: a) Los documentos fundantes de la misma. Este documento puede tener el carcter de pblico o privado, debiendo ser capaz de acreditar el dominio. Si se trata de un instrumento pblico, que tiene un origen anterior al de la demanda ejecutiva, la demanda de tercera va a poder suspender el procedimiento de apremio. b) Un escrito, solicitando al tribunal que, con el mrito del instrumento pblico acompaado en la demanda se suspenda la tramitacin del cuaderno de apremio, ya que la tercera de dominio se tramita en cuaderno separado. La tercera de dominio no influye en el cuaderno de apremio, puesto que por regla general, no suspender su tramitacin, salvo que se funde "en instrumento pblico otorgado con anterioridad a la fecha de presentacin de la demanda ejecutiva" (Art. 523, inc. 1 C.P.C. ) La suspensin del procedimiento de apremio por la interposicin de una tercera de dominio constituye una excepcin que slo procede cuando dicha tercera se apoya en documentos pblicos; luego la norma que la dispone debe ser interpretada restrictivamente. La regla general es que no se suspenda el procedimiento de apremio y se suspender si los documentos fundantes dan cuenta de un derecho real de dominio, en forma directa 169 En el mismo sentido se ha sealado que la tercera de dominio que se apoya en instrumentos pblicos da lugar a que, en conformidad a lo que dispone el artculo 523 del CPC se suspenda el procedimiento de apremio, sin que obste para ello el que se haya apoyado la respectiva solicitud en una norma jurdica diferente, ni que la copia autorizada de la sentencia en que se ha reconocido el dominio se haya pronunciado en un juicio en que no fue parte el demandante, pues tal exigencia no se contiene en la norma citada 170
169 Corte Suprema, 16/04/1990, Rol N 14.478. 170 Corte Suprema , RDJ 1986, T. LXXXIII, Sec. I, p. 143, C. 6.

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La sentencia definitiva deber proceder a acoger la tercera de dominio si es que el tercerista acredita su carcter de dueo ya sea sobre la totalidad o parte del inmueble, debiendo alzarse el embargo sobre la totalidad o parte del bien que sea de propiedad del tercerista. En este sentido, se ha declarado por nuestra jurisprudencia, que procede acoger una tercera de dominio y ordenar alzar el embargo sobre el 50 % del inmueble embargado si ella es deducida por el cnyuge haciendo valer el pacto de separacin total de bienes conforme a lo previsto en los artculos 1699, 1700 y 1723 el Cdigo Civil. En el supuesto de que se haya interpuesto una tercera de dominio sin que se haya pedido, por no proceder, la suspensin del cuaderno de apremio, "el remate se llevar a cabo, entendindose que la subasta recaer sobre los derechos que el deudor tenga o pretenda tener sobre la cosa embargada". (Art. 523 inc. 2 C.P.C. ) . En cuanto a la apelacin, hay que tener presente que existe una norma especial en lo que respecta a su concesin. Indica el inc. 3 del Art. 523 que "las resoluciones que se dicten son apelables y la apelacin se conceder en el efecto devolutivo". Los arts. 519 y 520 C.P.C. regulan ciertas situaciones vinculadas a derechos de terceros y copropietarios que si se hacen valer, han de hacerlo por va de la tercera de dominio. Prescribe el Art. 519, inc. 1 que "se substanciar en la forma establecida para las terceras de dominio la oposicin que se funde en el derecho del comunero sobre la cosa embargada". Agrega el Art. 520 que "podrn tambin ventilarse conforme al procedimiento de las terceras los derechos que haga valer el ejecutado invocando una calidad diversa de aquella en que se le ejecuta. Tales seran, por ejemplo, los casos siguientes: 1 El del heredero a quien se ejecute en este carcter para el pago de las deudas hereditarias o testamentarias de otra persona cuya herencia no haya aceptado; 2 El de aqul, que sucediendo por derecho de representacin, ha repudiado la herencia de la persona a quien representa y es perseguido por el acreedor de sta; 3 El del heredero que reclame del embargo de sus bienes propios efectuado por accin de acreedores hereditarios o testamentarios que hayan hecho valer el beneficio de separacin de que trata el Ttulo XII del Libro III del Cdigo Civil y, y no traten de pagarse del saldo a que se refiere el Art. 1383 del mismo Cdigo. Al mismo procedimiento se sujetar la oposicin cuando se deduzca por los acreedores personales del heredero; y 4 El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados por deudas de la herencia, cuando est ejerciendo judicialmente alguno de los derechos que conceden los artculos 1261 a 1263 inclusivo del Cdigo Civil. El ejecutado podr, sin embargo, hacer valer su derecho en estos casos por medio de la excepcin que corresponda contra la accin ejecutiva, si a ello ha lugar".

V. TERCERA DE POSESIN.
Hemos visto que la tercera de dominio se aplica cuando el tercero es dueo del bien embargado. Pero, si el dueo no puede acreditar adecuada y exitosamente su derecho, es preferible que utilice la tercera de posesin. Como en Chile no se compran los bienes muebles por escritura pblica u otro instrumento pblico, la prueba del dominio ser muy difcil. Para tratar de salvar este grave problema en las compraventas consensuales es que la jurisprudencia cre la tercera de posesin, fundndose en que:

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1 El poseedor es reputado dueo, mientras otro no justifique serlo (Art. 700, inc. 2 C.C.). Esta presuncin de dominio es simplemente legal, por lo que altera la carga de la prueba. En efecto, acreditada que sea la tenencia material de una cosa con nimo de seor o dueo, o sea, la posesin, se reputar dueo al poseedor. Para destruir la presuncin, el interesado deber acreditar que no se presenta el hecho en que ella se funda. "Mientras no se declare judicialmente que el dueo de una cosa mueble no es su actual poseedor sino otra persona, aqul es ante la ley el verdadero dueo y no puede por consiguiente embargrsele lo que es de su dominio, por deudas ajenas. 171 2 El embargo debe recaer sobre bienes del deudor. Si las cosas embargadas no son del dominio o posesin del ejecutado, lgico es suponer que el titular tiene todos el derecho de solicitar que el apremio no se cumpla a su respecto. La jurisprudencia ha sealado que "la tercera de posesin es la intervencin de un tercero en el juicio ejecutivo, por la va incidental, a fin de obtener que se alce el embargo y se respete su posesin, porque al momento del embargo de los bienes en que recay la traba se encontraban en su poder debiendo presumirse su dominio". 172. En el mismo sentido, se ha sealado que la tercera de posesin es la intervencin de un tercero en un juicio ejecutivo quien por va incidental solicita el alzamiento de un embargo y que se respete su posesin porque al momento de dicho embargo los bienes se encontraban en su poder por lo que debe presumirse que son de su dominio. 173 La tercera de posesin se tramita como incidente y producir el efecto de suspender la tramitacin del cuaderno de apremio si se acompaan antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de la posesin que se invoca. (Art. 522) La primera resolucin del incidente ser "traslado y autos". Surge el problema de determinar qu categora de notificacin ha de utilizarse para informar de la resolucin y darle eficacia. En cuanto incidente, la resolucin debiera notificarse por el estado diario. Sin embargo, los tribunales han adoptado la tesis de ordenar la notificacin por cdula. Notificada que sea la resolucin, que comprender la solicitud de exclusin de embargo y la suspensin del procedimiento compulsivo, el cuaderno de apremio no podr proseguir en su tramitacin hasta tanto no se haya fallado la incidencia. La notificacin de la resolucin ha de realizarse al mandatario, de acuerdo al Art. 7, inc. 1 C.P.C. La tramitacin de la tercera se somete en todo a las reglas de los incidentes. As, v. gr. , la lista de testigos debe presentarse dentro de segundo da contado desde la notificacin que recibe la causa a prueba. Respecto a esa resolucin es menester tener presente que el hecho que deber acreditarse por el tercerista se limita a la comprobacin de los elementos que constituyen la posesin respecto del bien embargado. A este respecto, nuestra jurisprudencia ha declarado que las boletas y facturas acompaadas a la tercera dan fe de operaciones de venta de bienes muebles a que se refieren. Si a ello se agrega que las especies embargadas se encontraban en el domicilio del tercerista y son aquellas que
171 Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo LXXIX. N 3. 1982. Segunda Parte. Seccin Segunda Pg. 49. C. A. Santiago. 26 Agosto 1982. 172 Ibidem. 173 Corte Apelaciones de Santiago. 6. 8. 1997. Tomo XCIV. N 2 Mayo- Agosto. Ao 1997. 2 parte. Sec. 2. Pgs 97 y sgtes

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normalmente guarnecen la casa habitacin, cabe presumir que se encontraban en posesin de aqul en forma exclusiva, dado su carcter de jefe de hogar y padre de familia. 174 Tratndose de bienes inmuebles es menester para los efectos de acoger una tercera de posesin que el inmueble se encuentre inscrito a nombre del tercero y no del deudor. Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que encontrndose vigente la inscripcin de dominio a favor de uno de los ejecutados a la poca de practicarse el embargo, no puede estimarse poseedor del predio embargado a un tercero que carece de posesin inscrita, la que para tal propsito debiera ser posterior y cancelatoria de la primera inscripcin. 175 El tercerista de dominio y posesin tienen el derecho en caso de haber perdido la tercera al mismo derecho que el artculo 457 confiere al deudor principal conforme a lo establecido en el inciso final del artculo 521 agregado por la Ley 19. 411, esto es, a que no se decrete el retiro de especies sino hasta diez das desde la fecha de la traba del embargo, a menos que el juez por resolucin fundada, ordene otra cosa".

VI. TERCERA DE PRELACIN.


En la demanda de tercera de prelacin lo que el tercerista invoca es un derecho, privilegio, prenda o hipoteca, para ser pagado preferentemente, conforme a las reglas de prelacin de crditos del Cdigo Civil. "El inters del tercero no es suspender el procedimiento ni entrabarlo, sino que la ejecucin contine, y una vez realizados los bienes y consignados los dineros obtenidos a la orden del tribunal, se suspenda la entrega al ejecutante del producto del remate, hasta que recaiga sentencia ejecutoriada o firme en la tercera". Los requisitos de procedencia de esta tercera son: 1) La existencia de un ttulo ejecutivo, y 2) Como instrumento fundante bsico, debe sealarse el instrumento o circunstancia que justifica el derecho del tercerista de ser pagado preferentemente. Ambos numerales indican la presencia de documento fundantes en la tercera, salvo, claro est, que la situacin del privilegio no dependa de un documento. Ejemplo: el crdito del posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la posada (Art. 2473, N 1 C.C. ) . En la demanda de tercera de prelacin debe exponerse la razn por la cual el tercerista no es acreedor valista, comn o quirografario, indicando, adems, cul es la preferencia o privilegio de que goza. En la parte petitoria del escrito se solicita que el tribunal ordene que se pague al tercerista con preferencia al demandante ejecutivo del producto de los bienes del deudor. El estudio de los efectos de la tercera de prelacin se limita al anlisis de los que sucede con el cuaderno de apremio, dado que ninguna tercera va a afectar el cuaderno ejecutivo. La interposicin de la tercera de prelacin no va a suspender la tramitacin del cuaderno de apremio sino que solamente va a suspender el pago al ejecutante. La tercera de prelacin se tramita como incidente, siendo de previo y especial pronunciamiento slo en lo que respecta a la distribucin, pago o giro de los fondos. Al momento de distribuirse los dineros obtenidos est pendiente la resolucin sobre lo que debe recibir cada cual. Indica el Art. 525 que "si la tercera es de prelacin, seguir el procedimiento de apremio hasta que quede terminada la realizacin de los bienes embargados.

174 Corte Apelaciones de Santiago. 25. 7. 97. Gaceta Jurdica. Ao 1997. Julio N 205. Pginas 101 y sgtes. 175 Corte Apelaciones de Santiago. 30. 9. 97. Gaceta Jurdica. Ao 1997. Septiembre N 207. Pginas 90 y sgtes.

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Verificado el remate, el tribunal mandar consignar su producto hasta que recaiga sentencia firme en la tercera". En los dems casos no suspende la tramitacin del cuaderno de apremio. Conforme al Art. 526 C.P.C. , tampoco afecta la situacin de aquellos bienes embargados no comprendidos en la tercera: "Si se han embargado o se embargan bienes no comprendidos en la tercera, seguir sin restriccin alguna respecto de ellos el procedimiento de apremio". La demanda de tercera de prelacin normalmente se notificar por el estado diario, o por cdula cuando el tribunal, en uso de sus facultades, mejore la calidad de la notificacin, conforme lo dispone el Art. 48, inciso final C.P.C.

VII. TERCERA DE PAGO.


Como requisito sine qua non hemos de tener presente que la tercera de pago slo nace a la vida jurdica cuando el deudor carece de bienes embargables, aparte de los ya embargados, para cumplir sus obligaciones. La tercera de pago consiste en la concurrencia prorrata de los acreedores valistas en los fondos que arroje el remate. El segundo de los requisitos de procedencia es la disposicin de un ttulo ejecutivo por parte del tercerista. Si carece de l es imposible optar directamente por esta clase de tercera. En lo que respecta a la tramitacin, hemos de indicar que el acreedor valista dispone de dos vas o caminos por los cuales seguir: 1) No existiendo ms que un solo juicio ejecutivo en que se han embargado los ltimos bienes embargables, siendo el tercerista y el ejecutante acreedores valista del ejecutado; el tercerista de pago concurre a ese procedimiento interponiendo su tercera, a la que se le da tramitacin incidental. Como con la interposicin de esta tercera lo que interesa es la distribucin prorrata en el momento del pago, la tercera de pago no suspende la tramitacin del cuaderno de apremio. Slo se va a suspender al momento del pago. El producto de la realizacin de los ltimos bienes embargables se distribuir en proporcin a los crditos de cada acreedor. 2) Existiendo contra el mismo deudor dos o ms juicios ejecutivos, estando uno de ellos ms adelantado que el o los otros (por ejemplo, uno est en estado de liquidacin de los bienes, el otro con el cuaderno de apremio suspendido por la oposicin de excepciones y otro se est notificando el mandamiento de ejecucin y embargo) , sin existir ms bienes embargables; en razn del riesgo que afecta al demandante posterior, el Art. 528 permite la aplicacin de un procedimiento simplsimo: cuando la pretensin del segundo acreedor se deduzca ante diverso tribunal, podr pedir que se dirija un oficio al tribunal que est conociendo de la primera ejecucin para que retenga del producto de la realizacin de los bienes embargados la cuota que proporcionalmente corresponda a dicho acreedor. Aparte de solicitar el oficio, el Art. 529 concede al tercerista la importante facultad de hacerse parte en el primer juicio en calidad de coadyuvantes del ejecutante; "Podr tambin el tercerista intervenir en la realizacin de los bienes, con las facultades de coadyuvante. Con las mismas facultades podr obrar el primer acreedor en la ejecucin que ante otro tribunal deduzca el segundo" (inc. 2) . El oficio, normalmente los jueces lo acompaan con citacin, siendo notificado por el estado diario. Si no existe oposicin, se tiene automticamente por interpuesta la tercera.

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En nuestra legislacin, es un importante argumento en favor de la existencia del reembargo la disposicin del Art. 528, inc. 2 C.P.C. : "si existe depositario en la primera ejecucin, no valdr el nombramiento en las otras ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de existir depositario, o no pudiendo menos que saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda ejecucin por el nuevo depositario, ser sancionado con las penas asignadas al delito de estafa. En un segundo juicio ejecutivo puede existir colusin procesal entre el segundo ejecutante y el ejecutado. Para evitar esta situacin y no para solucionar el problema de la existencia del reembargo, los Arts. 528 y 529 C.P.C. reglamentan la situacin del segundo depositario. Indica el Art. 529 que "el tercerista de pago podr solicitar la remocin del depositario alegando motivo fundado; y decretada la remocin, se designar otro de comn acuerdo por ambos acreedores, o por el tribunal si no se aviniesen" (inc. 1) .

VIII. OPORTUNIDAD PROCESAL PARA INTERPONER LAS TERCERIAS.


Sabemos que todas las terceras se tramitan incidentalmente, pero, para los efectos de determinar la oportunidad procesal en que pueden ser deducidas, es menester efectuar una distincin: 1. Terceras de dominio y posesin: Ambas terceras pueden hacerse valer desde el momento en que se embargan los bienes que no sean del dominio o de la posesin del ejecutado, hasta el instante en que se ha hecho tradicin al adquirente del referido bien en el remate del bien: i. si se trata de bienes muebles, la tradicin de ellos se realizar por el martillero, y ii. tratndose de los bienes races, se puede interponer la tercera correspondiente hasta que se ha extendido el acta de adjudicacin, que hace las veces de escritura pblica de compraventa. Aqu no hay tradicin, sino que slo se ha configurado el ttulo que habilita para practicarla. 2. Terceras de prelacin y pago: Eventualmente, como oportunidad procesal inicial, estas terceras pueden interponerse desde el momento que se han embargado los bienes, culminando la liquidacin en una suma de dinero. La oportunidad procesal final se extiende hasta antes de hacerse pago al ejecutante con el producido.

TERCERA PARTE: JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACIN DE HACER I. GENERALIDADES.


Cuando nos encontramos frente a una obligacin de hacer, el acreedor tiene derecho para obtener su cumplimiento de cualquiera de las tres formas o modalidades que le otorga el Art. 1553 C.C. : "Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya: 1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido; 2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato".

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A travs del juicio ejecutivo por obligacin de hacer no se puede perseguir la indemnizacin de perjuicios, ya que para ello es menester que previamente se hubiera determinado la procedencia del pago y su monto por una sentencia dictada en juicio ordinario. Esto se refiere al tercer caso. Los otros dos derechos o facultades de que goza el acreedor de una obligacin de hacer si se pueden ejercer a travs de juicio ejecutivo, siempre y cuando consten en un ttulo ejecutivo. Este procedimiento perseguir los siguientes objetivos: 1. que se apremie al deudor para que cumpla con su obligacin, o 2. que se autorice al acreedor para hacer ejecutar la obra o el hecho por un tercero, con cargo al deudor.

II. REQUISITOS DE PROCEDENCIA.


Para que pueda perseguirse el cumplimiento de una obligacin de hacer en juicio ejecutivo, es necesario que se cumplan los siguientes requisitos: 1. que exista un ttulo ejecutivo, 2. que la obligacin no se encuentre prescrita; 3. que la obligacin sea actualmente exigible y 4. que la obligacin se encuentre determinada, o sea, debe encontrarse suficientemente precisado el objeto sobre el cual recae la obligacin de hacer.

III. CLASIFICACIN EN CUANTO AL OBJETIVO PERSEGUIDO.


En cuanto al objetivo perseguido, la obligacin de hacer puede consistir en: a. la suscripcin de un contrato o en la constitucin de una obligacin, o b. la ejecucin de una obra material.

IV. PROCEDIMIENTO EJECUTIVO POR OBLIGACIN DE HACER CONSISTENTE EN LA SUSCRIPCIN DE UN CONTRATO O EN LA CONSTITUCIN DE UNA OBLIGACIN.
En este caso, el procedimiento es idntico al del juicio ejecutivo por obligacin de dar, con la excepcin de que lo que se persigue es la suscripcin de un determinado documento por el deudo dentro del trmino que se fija y, en el caso de que el deudor no cumpla, que sea subscrito por el juez en representacin del deudor. El requerimiento que se practica al deudor consiste en apercibirlo para que suscriba el documento o constituya la obligacin dentro del plazo que el juez fije. Frente a este requerimiento, el ejecutado puede adoptar una de las siguientes actitudes:

a) oponer excepciones:

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En caso de que el deudor oponga excepciones no va a poderse suscribir el documento o constituirse la obligacin mientras no se encuentre ejecutoriada la sentencia dictada en el procedimiento ejecutivo. b) No oponer excepciones: En caso de que el ejecutado no oponga excepciones o en el de encontrarse ejecutoriada la sentencia pronunciada en la causa, se llevar a efecto la ejecucin. Para tal efecto, se requerir al deudor que firme el documento, la escritura o constituya la obligacin dentro del plazo que el tribunal le seale. Si el deudor no firma o no constituye la obligacin en ese trmino, el ejecutante deber solicitar al juez que sea ste, en representacin del obligado, quien cumpla con esa obligacin.

V. PROCEDIMIENTO EJECUTIVO POR OBLIGACIN DE HACER CONSISTENTE EN LA EJECUCION DE UNA OBRA MATERIAL.
En este caso, el mandamiento ejecutivo contendr: 1. La orden de requerir al deudor para que cumpla la obligacin, y 2. El sealamiento de un plazo prudente para que d principio al trabajo. (Art. 533 C.P.C. ) Frente al requerimiento, el ejecutado puede adoptar una de dos actitudes: a) oponer excepciones: Si opone excepciones, el ejecutado, adems de las excepciones indicadas en el Art. 464 C.P.C. , puede oponer la de "imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida" (Art. 534 C.P.C. ) . b) no oponer excepciones: Si el ejecutado no opone excepciones o se encuentra ejecutoriada la sentencia condenatoria, nacen para el acreedor ejecutante dos derechos: 1. Puede solicitar que se le autorice para efectuar la obra a travs de un tercero, con cargo al ejecutado, cuando ste deje transcurrir el trmino indicado en el Art. 533, N2 C.P.C. (Art. 536 C.P.C. ) En este caso, el ejecutante debe presentar debidamente, al tribunal un presupuesto de lo que importa la ejecucin de las obligaciones que reclama. Este presupuesto debe ponerse en conocimiento del ejecutado, quien, si nada expresa dentro del tercer das de notificado, se entender que acepta. Si el ejecutado deduce objeciones, "se har el presupuesto por medio de peritos, procedindose en la forma que establecen los artculos 486 y 487 para la estimacin de los bienes en el caso de remate". (Art. 537 C.P.C. ) . "Determinado el valor del presupuesto del modo que se establece en el artculo anterior, ser obligado el deudor a consignarlo dentro de tercero da a la orden del tribunal, para que se entreguen al ejecutante los fondos necesarios, a medida que el trabajo lo requiera". (Art. 538 C.P.C. ) . "Si el deudor no consigna a la orden del tribunal los fondos decretados, se proceder a embargarle y enajenar bienes suficientes para hacer la consignacin, con arreglo a lo establecido

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en el Ttulo precedente, pero sin admitir excepciones para oponerse a la ejecucin". (Art. 540 C.P.C. ) . 2. Puede solicitar que se apremie al deudor para que l efecte la obra, sea porque le satisface ms o porque se trata de una obligacin personalsima. Seala el Art. 542 C.P.C. que "si el acreedor no puede o no quiere hacerse cargo de la ejecucin de la obra debida, de conformidad a las disposiciones que preceden, podr usar de los dems recursos que la ley concede para el cumplimiento de las obligaciones de hacer, con tal que no haya el deudor consignado los fondos exigidos para la ejecucin de la obra, ni se hayan rematado bienes para hacer la consignacin en el caso del artculo 541" A los apremios se refiere el Art. 543, consistiendo stos en la imposicin por parte del tribunal de arresto hasta por quince das o multa proporcional, y repetir estas medidas para obtener el cumplimiento de la obligacin. "Cesar el apremio si el deudor paga las multas y rinde adems caucin suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar la indemnizacin completa de todo perjuicio al acreedor" (Art. 543, inc. 2 C.P.C. ) .

CUARTA PARTE: JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACIN DE NO HACER TRAMITACIN.


En principio, se aplican a este procedimiento las reglas de la ejecucin de las obligaciones de hacer, con algunas modificaciones. Para que proceda el cumplimiento ejecutivo de una obligacin de no hacer a travs de este juicio es imperioso que pueda destruirse la cosa hecha y que su destruccin sea necesaria para el objetivo que se tuvo en vista al celebrar el contrato. (Art. 544 C.P.C. ) . Asimismo, es menester que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo, que no est prescrita, que sea actualmente exigible y que se encuentra determinada. En este procedimiento, el ejecutado tiene derecho a alegar en forma incidental que la obligacin puede cumplirse por otros medios que no importen la destruccin de la obra. "Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo". (Art. 1555, incs. 2 y 3 C.C. ) . Si la cosa hecha no puede destruirse, el deudor tiene la obligacin de indemnizar perjuicios al acreedor, lo que se perseguir a travs de un juicio ordinario y no de uno ejecutivo. Ejecutoriada la resolucin que ordena destruir la obra, el ejecutante puede optar porque la destruccin la realice directamente el deudor, aplicndose a este respecto las normas de ejecucin de obligaciones de hacer.

CAPITULO X. EL JUICIO EJECUTIVO DE MINIMA CUANTIA .

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1. REGLAMENTACIN.
El juicio de mnima cuanta se encuentra regulado en los artculos 729 y siguientes del prrafo 2 del Titulo XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, a continuacin del juicio ordinario de mnima cuanta. En los casos no previstos en las normas especiales que regulan el juicio ejecutivo de mnima cuanta, sern aplicables las reglas del juicio ejecutivo de mayor cuanta si la cuestin deducida es tambin ejecutiva. Art. 738

2. APLICACIN.
El juicio ejecutivo de mnima cuanta debe recibir aplicacin para la tramitacin de todas las acciones (pretensiones) ejecutivas respecto de las cuales concurran los siguientes requisitos copulativos: a. No tengan sealada en la ley un procedimiento especial para su tramitacin. El procedimiento ejecutivo de mnima cuanta tiene una aplicacin residual, al igual que el juicio ejecutivo de mayor cuanta, por lo que slo podr utilizrsele en el caso que el legislador no haya establecido un procedimiento especial para la tramitacin de la accin ejecutiva que se hubiere deducido. b. La cuanta del juicio no debe ser superior a 10 Unidades Tributarias Mensuales. El nuevo monto de la cuanta para la aplicacin del procedimiento de mnima cuanta fue fijado por la Ley 19. 594 de 1 de Diciembre de 1998, el cual es muy superior al que se contemplaban en pesos antes de su dictacin, lo que permitir concebir que en la actualidad este procedimiento reciba aplicacin.

3. TRAMITACION.
La tramitacin del juicio ejecutivo de mnima cuanta se reduce a contemplar las diversas modificaciones que el legislador contempla respecto del juicio ejecutivo de mayor cuanta tanto respecto del cuaderno ejecutivo como el cuaderno de apremio. 3.1. MODIFICACIONES RESPECTO DEL CUADERNO EJECUTIVO. a. La demanda ejecutiva puede ser deducida en forma verbal. La demanda ejecutiva puede ser deducida en forma verbal y en tal caso debe levantarse un acta en la forma prevista en el artculo 704. b. Examen de la demanda ejecutiva. Del examen de la demanda ejecutiva, si el tribunal concluye que la accin es ejecutiva y legalmente procedente, el acta a que se refiere el artculo 704, terminar con la orden de despachar mandamiento de ejecucin en contra del deudor. Si del examen de la demanda ejecutiva, el tribunal concluye que la accin deducida no procede como ejecutiva, el tribunal lo declarar as y dar curso a la demanda en conformidad al procedimiento ordinario de mnima cuanta. (art. 729) c. Requerimiento de pago. El requerimiento de pago se debe efectuar personalmente al deudor por un receptor, y si no lo hay, o si est inhabilitado el que hubiere, por medio de un vecino de la confianza del tribunal, que

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sea mayor de edad y sepa leer y escribir, o por un miembro del Cuerpo de Carabineros. Deber entregarse copia ntegra del acta y del provedo a que se refiere el artculo anterior, esto es, la orden de despachar mandamiento de ejecucin contra el deudor. Las mismas personas podrn practicar la notificacin establecida en el artculo 44 cuando ella sea procedente. En caso que el deudor no sea habido, el encargado de la notificacin deber indicar, en la copia respectiva, el lugar, da y hora que designe para la traba de embargo, a la que proceder sin otro trmite. (Art. 730) . Es decir, en este caso no existe la cdula de espera, pudiendo practicarse el embargo en el da y hora sealado. d. Oposicin y posterior curso del procedimiento. El ejecutado tendr el plazo fatal de cuatro das ms el trmino de emplazamiento a que se refiere el artculo 259 contados desde el requerimiento, para oponerse a la demanda. (Art. 733inc. 1) . En consecuencia, no se contempla el aumento de cuatro das en caso que sea requerido de pago dentro del territorio jurisdiccional. La oposicin del ejecutado slo podr fundarse en algunas de las excepciones indicadas en los artculos 464 y 534. (Art. 733 inc. 2) En caso que se formule oposicin por el ejecutado, el tribunal examinar si las excepciones opuestas son legales o no. Si las excepciones opuestas son legales, citar a las partes a una audiencia prxima para que se proceda a rendir la prueba en la forma prevista para el juicio de mnima cuanta como se dispone en el artculo 710 y siguientes, hasta dictar sentencia, mandando llevar adelante la ejecucin o absolviendo al demandado. (Art. 733 inc. 3) La citacin se notificar al ejecutado en el acto mismo de formular su oposicin y al ejecutante en la forma prescrita en el artculo 706, es decir, por cdula. (Art. 733 inc. 4) Si las excepciones opuestas no son legales o no se oponen excepciones por parte del ejecutado, se proceder como lo dispone el artculo 472, es decir, bastar para proseguir el procedimiento ejecutivo el mandamiento de ejecucin y embargo hasta hacerse entero pago al acreedor sin necesidad de dictar sentencia. (Art. 733 inc. final) 3.2. MODIFICACIONES RESPECTO DEL CUADERNO DE APREMIO. a. Menciones del mandamiento. El mandamiento dispondr el embargo de bienes suficientes y designar un depositario que podr ser el mismo deudor(art. 729 inc. 1) . b. Depositario. Podr ser el mismo deudor, pero en todo caso, cualquiera sea el depositario que se designe tendr de inmediato el carcter de depositario definitivo. (art. 729 inc. 1) . En consecuencia, no existe en el procedimiento ejecutivo de mnima cuanta el depositario provisional. El deudor depositario incurrir en las penas contempladas en el artculo 471 del Cdigo Penal cuando con perjuicio del acreedor falte a sus obligaciones de depositario, desobedezca o entorpezca las resoluciones judiciales para la inspeccin de los bienes embargados, o abandone, destruya o enajene dichos bienes. Se presumir que el deudor depositario ha faltado a sus obligaciones con perjuicio del acreedor cuando, sin permiso escrito de ste o autorizacin del juez, cambie la cosa embargada del lugar que indique la persona al practicar el embargo. (Art. 732. )

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c. El embargo. La misma persona que practique el requerimiento, podr efectuar el embargo, en su caso. (Art. 731inc. 1) . De la diligencia del embargo se levantar acta individualizando suficientemente los bienes embargados y el lugar en que se encuentran. Si el deudor no est presente, quien practique la diligencia dejar copia del acta en el domicilio de aqul. (Art. 730. ) Si el depositario es el deudor, aunque no est presente, se entender que ha quedado en posesin de la cosa embargada al trabarse el embargo. El encargado de la diligencia indicar en el acta el lugar en que ordinariamente deber mantenerse aqulla. (Art. 731 inc. 2) d. Tasacin. Los bienes embargados sern tasados por el juez, quien podr, si lo estima necesario, or peritos designados en conformidad al artculo 720. (Art. 734) e. Remate. Establecido el valor de los bienes embargados, el juez ordenar que se rematen, previa citacin de las partes. Art. 735. Si se trata de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos, debern, adems, publicarse tres avisos en un diario de la comuna en que se encuentre situado el inmueble o, si all no lo hubiere, en uno de la capital de la provincia o de la capital de la respectiva regin. Los remates se efectuarn solamente en los das 1 y 15 de cada mes, o en el da siguiente hbil si alguna de esas fechas corresponde a da inhbil. Las posturas empezarn por los dos tercios de la tasacin. f. El acta de remate y la escritura definitiva. Cuando se enajenen bienes races, el acta de remate se extender en el libro copiador de sentencias y ser subscrita por el juez y el secretario, si lo hay, y en su defecto por una persona que en calidad de actuario nombre el tribunal. Art. 736. La escritura definitiva se otorgar en el registro de un notario y ser subscrita por el juez ante quien se haya hecho el remate y por el subastador, o en defecto de aqul, por la persona a quien l comisione con tal objeto en el acta de remate. g. Procedimiento incidental para el cumplimiento de un fallo de mnima cuanta, con las modificaciones que indica. Regirn tambin en el juicio de mnima cuanta las disposiciones del Ttulo XIX del Libro I; pero las peticiones de las partes, las notificaciones y el procedimiento de apremio debern ajustarse a las reglas de este Ttulo. La oposicin del demandado cuando sea procedente en conformidad al artculo 234, se proveer citando a las partes a una audiencia prxima para que concurran a ella con todos sus medios de prueba. (Art. 737. ) .

CAPITULO XI. DE LOS JUICIOS ESPECIALES SEGUIDOS ANTE RBITROS. 1. LOS RBITROS

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a. Definicin. De acuerdo a lo establecido en el artculo 222 del C.O.T., se llaman rbitros los jueces nombrados por las partes o por la autoridad judicial en subsidio, para la resolucin de un asunto litigioso.

b. Clasificacin. Los rbitros se clasifican en rbitros de derecho, rbitros arbitradores o amigables componedores y rbitros mixtos. (Art. 223 C.O.T. ) . c. rbitro de derecho. El rbitro de derecho es aquel que falla con arreglo a la ley y se somete tanto en la tramitacin como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva a las reglas establecidas para los jueces ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida. (Art. 223 inciso 2 del C.O.T. ) . Para la designacin del rbitro de derecho se aplican las reglas generales de capacidad que establece el Cdigo Civil, teniendo presente que el mandatario judicial requiere del otorgamiento expreso de la facultad de comprometer para someter el asunto a arbitraje, de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil. d. rbitros arbitradores. El rbitro arbitrador es aquel que falla obedeciendo a lo que su prudencia y la equidad le dictaren y que no esta obligado a guardar en sus procedimientos y en su fallo otras reglas que la que las partes hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso, y si estas nada hubieren expresado, a las que se establecen en este caso en el Cdigo de Procedimiento Civil. (Art. 223 inc. 3 del C.O.T. ) . La designacin de rbitro arbitrador se puede efectuar slo por las partes mayores de edad y libres administradoras de sus bienes. El mandatario judicial de estas partes requiere del otorgamiento expreso de la facultad de comprometer para someter el asunto a arbitraje y de la de designar rbitros arbitradores , de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil. e. rbitro mixto. El rbitro mixto es aquel rbitro de derecho a quien se conceden facultades de arbitrador en cuanto al procedimiento, debiendo limitarse en el pronunciamiento de la sentencia definitiva a la aplicacin estricta de la ley. (Art. 223 inc. final C.O.T. y 628 inc. 2 del C.P.C. ) . De acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artculo 224 del C.O.T. y en el inciso final del art. 628 del C.P.C. , por motivos de manifiesta conveniencia podrn los tribunales autorizar la concesin al rbitro de derecho de las facultades de arbitrador en cuento al procedimiento, an cuando uno o ms de los interesados en el juicio sean incapaces. En consecuencia, los incapaces slo pueden designar rbitros mixtos a travs de sus representantes legales por motivos de manifiesta conveniencia y previa autorizacin judicial.

2. EL PROCEDIMIENTO ANTE LOS RBITROS DE DERECHO.

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a. Regla general. Los rbitros de derecho se sometern tanto en la tramitacin como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva a las reglas que establece la ley para los jueces ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida. (Art. 628 inc. 1 C.P.C. ) . En consecuencia, el rbitro de derecho no aplica siempre el juicio ordinario, sino que el procedimiento que la ley contemple, sea ordinario o especial, de acuerdo con la naturaleza de la accin (pretensin) que se hace valer ante l. b. Reglas especiales. El legislador ha establecido que los rbitros, adems del procedimiento que ellos deben aplicar segn las reglas generales, deben cumplir con las siguientes reglas especiales:

1. Los rbitros de derecho deben nombrar un actuario. Al efecto, el artculo 632 del C.P.C. establece que la substanciacin de un juicio arbitral se har ante un ministro de fe designado por el rbitro, sin perjuicio de las implicancias o recusaciones que puedan las partes reclamar; y si est inhabilitado o no hay ministro de fe en el lugar del juicio, ante una persona, que en calidad de actuario designe el rbitro. En caso que el rbitro deba designar actuaciones fuera del lugar en que se siga el compromiso, podr designar otro ministro de fe o actuario designado en la forma ya sealada y que resida en el lugar donde dichas diligencias han de practicarse. 2. Notificaciones. Las notificaciones se harn en la forma que unnimemente acuerden las partes. A falta de acuerdo de las partes, las notificaciones se harn personalmente o por cedula. (Art. 629) . 3. Apremio de testigos. El rbitro no puede compeler a ningn testigo a que concurra a declarar ante l. Slo podr tomar declaraciones a los que voluntariamente se presenten a darlas en esta forma. (Art. 633 inc. 1) . Cuando un testigo se niegue a declarar, se pedir por conducto del rbitro al tribunal ordinario correspondiente que practique la diligencia, acompandole los antecedentes necesarios para este objeto. Los tribunales de derecho podrn cometer esta diligencia al rbitro mismo asistido por un ministro de fe. (Art. 633 inc. final) . 4. Diligencias fuera del lugar del juicio. Para el examen de testigos y para cualquiera otra diligencia fuera del lugar del juicio, se proceder de acuerdo al procedimiento anterior, dirigindose por el rbitro la comunicacin que corresponda al tribunal que deba conocer de las diligencias. (Art. 634) . 5. Dictacin de la sentencia en caso de existir pluralidad de rbitros. Si los rbitros son dos o ms, todos ellos debern concurrir al pronunciamiento de la sentencia y a cualquier acto de substanciacin del juicio, a menos que las partes acuerden otra cosa.

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No ponindose de acuerdo los rbitros, se reunir con ellos el tercero si lo hay y la mayora pronunciar resolucin. (art. 630) . En caso de no resultar mayora en el pronunciamiento de la sentencia definitiva o de otra clase de resoluciones, siempre que ellas no sean apelables, quedar sin efecto el compromiso si este es voluntario. Si es forzoso, se proceder a nombrar nuevos rbitros. Cuando pueda deducirse el recurso de apelacin, cada opinin se estimar como resolucin distinta, y se elevarn los antecedentes al tribunal de alzada, para que resuelva como sea de derecho sobre el punto que haya motivado el desacuerdo de los rbitros. (Art. 631) . 6. Recursos. De acuerdo a lo establecido en el artculo 239 del C.O.T. , contra una sentencia arbitral se pueden interponer los recursos de apelacin y casacin para ante el tribunal que habra conocido de ellos si se hubieren interpuesto en juicio ordinario, a menos que las partes siendo mayores de edad y libres administradoras de sus bienes, hayan renunciado dichos recursos o sometdolos tambin a arbitraje en el instrumento del compromiso o acto posterior. En consecuencia en contra de la sentencia dictada por un rbitro de derecho de primera instancia procede el recurso de apelacin y casacin en la forma, debiendo interponerse ante el mismo para ser resuelto por el tribunal que habra conocido de l como si el proceso no se haya sometido a compromiso. Tratndose del recurso de casacin en el fondo debemos tener presente que el artculo 767 del C.P.C. establece que este procede solo en contra de sentencias inapelables dictadas por las Cortes de Apelaciones o de un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por rbitros de derecho en los casos en que estos rbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes. Debemos tener presente que si el rbitro haya dictado la sentencia dentro del plazo del compromiso, el rbitro estar facultado para dictar las providencias pertinentes respecto de los recursos que ante l se interpusieren aunque haya vencido el plazo del compromiso. (Art. 235 inc. 4 del C.O.T. ) . Con motivo de la dictacin de una resolucin por el rbitro de derecho procede el recurso de queja si en ella se haya incurrido en flagrante falta o abuso, siendo competente en nica instancia la Corte de Apelaciones del territorio jurisdiccional en que se haya desarrollado el compromiso para conocer de l conforme a lo establecido en la letra b) del N 2 del artculo 63 del Cdigo Orgnico de Tribunales, modificado por la Ley 19. 374. 7. Cumplimiento de la sentencia dictada por un rbitro de derecho. Tratndose de las sentencias definitivas pronunciadas por rbitros es menester tener presente que "el art. 635 del C.P.C. autoriza para ocurrir al rbitro que la dict si no est vencido el plazo por que fue nombrado o al tribunal ordinario correspondiente a eleccin del demandante, con el objeto de obtener el cumplimiento de la sentencia. Pero si ese cumplimiento exige procedimientos de apremios o el empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros que no sean parte del compromiso, deber acudirse a la justicia ordinaria para la ejecucin de lo resuelto. " Se afirma, por ello, que el rbitro tiene una jurisdiccin limitada, desprovista de imperio, por lo cual carece de competencia para dictar mandamientos de ejecucin. " En consecuencia, la sentencia arbitral firme o que causa ejecutoria tiene mrito ejecutivo, pero no ante el rbitro que la pronunci, sino ante el juez ordinario que corresponde. " 176176 Hugo Pereira A. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo I Derecho Procesal Orgnico. Pginas 399 y 400. Editorial Jurdica Conosur. Septiembre 1993.

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3. EL PROCEDIMIENTO ANTE LOS RBITROS ARBITRADORES.


1. Procedimiento. En primer lugar, es menester tener presente que respecto de los rbitros arbitradores el legislador ha dado primaca a la aplicacin del principio formativo del procedimiento del orden consecutivo convencional, puesto que ellos deben someterse para la tramitacin del asunto al procedimiento que las partes hubieren establecido en el acto del compromiso. Al efecto se establece, que los rbitros arbitradores no estn obligados a guardar en sus procedimientos y en sus fallos otras reglas que las partes hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso. (Art. 636 inc. 1 C.P.C. ) . En consecuencia, el rbitro arbitrador debe tramitar la causa de acuerdo con el procedimiento que las partes le hubieren fijado en el acto del compromiso. En segundo lugar, ante la falta de fijacin de un procedimiento al arbitrador por las partes en el acto del compromiso, debe aplicarse las normas mnimas de procedimiento establecidas en el Prrafo 2 del Ttulo VIII del Libro III del C.P.C. . Este procedimiento que establece el legislador ante la falta de regulacin de l por las partes, consiste en lo siguiente: a. El rbitro arbitrador debe or a todas las partes. El artculo 637 establece que el arbitrador oir a los interesados; cumplindose con ello dentro del proceso con el principio de bilateralidad de la audiencia. El rbitro arbitrador puede or a los interesados por separado si no es posible reunirlos. (Art 637 inc. final) b. El rbitro arbitrador debe recibir y agregar al proceso los instrumentos que las partes le presenten. El nico trmite que se contempla con el carcter de esencial y obligatorio en relacin con la prueba consiste de acuerdo a lo prescrito en el artculo 637 en " recibir y agregar al proceso los instrumentos que le presenten". Facultativamente, el rbitro arbitrador puede " practicar las diligencias que estime necesarias para el conocimiento de los hechos" de acuerdo a lo previsto en el artculo 637, y " si cree necesario recibir la causa a prueba, decreta este trmite" conforme a lo establecido en el artculo 638. En todo caso, es menester tener presente que al rbitro arbitrador se le aplican las normas sobre apremio de los testigos y de las diligencias fuera del lugar del juicio mencionadas en los prrafos b. 3 y b. 4 conforme a lo establecido en el inciso final del artculo 638. 2. Para los rbitros arbitradores es facultativo designar un actuario. Al efecto, el artculo 639 del C.P.C. establece que " el arbitrado practicar slo o con la asistencia de un ministro de fe, segn lo estime conveniente, los actos de substanciacin que decrete en el juicio, y consignar por escrito los hechos que pasen ante l y cuyo testimonio le exijan los interesados, si son necesarios para el fallo. "

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En consecuencia, los arbitradores pueden actuar solos si lo estiman conveniente, sin necesidad de designar actuario. En todo caso, tratndose de la sentencia definitiva del arbitrador, ella debe ser autorizada por un ministro de fe o por dos testigos en su defecto de acuerdo a lo establecido en el inciso final del artculo 640. Las diligencias probatorias concernientes al juicio del compromiso que se practiquen ante los tribunales ordinarios se sometern a las reglas establecidas para stos. (Art. 639 inc. final) .

3. La sentencia del rbitro arbitrador. De acuerdo a lo establecido en el artculo 637, el rbitro arbitrador debe dar su fallo en el sentido que la prudencia y equidad le dicten. El legislador teniendo presente que el arbitrador no debe fallar de acuerdo a derecho, sino que segn su prudencia y la equidad, ha modificado los requisitos que debe contener la sentencia definitiva. Al efecto, el artculo 640 establece que " la sentencia del arbitrador contendr: 1. La designacin de las partes litigantes 2. La enunciacin breve de las peticiones sometidas por el demandante 3. La misma enunciacin de la defensa alegada por el demandado 4. Las razones de prudencia o de equidad que le sirven de fundamento a la sentencia; y 5. La decisin del asunto controvertido. La sentencia expresar, adems, la fecha y el lugar en que se expide; llevar al pie la firma del arbitrador, y ser autorizada por un ministro de fe o por dos testigos en su defecto. " 4. Dictacin de la sentencia en caso de existir pluralidad de rbitros. Si los rbitros arbitradores son dos o ms, todos ellos debern concurrir al pronunciamiento de la sentencia y a cualquier acto de substanciacin del juicio, a menos que las partes acuerden otra cosa. No ponindose de acuerdo los rbitros, se reunir con ellos el tercero si lo hay y la mayora pronunciar resolucin. No pudindose obtener mayora en el pronunciamiento de la sentencia definitiva o de otra clase de resoluciones, quedar sin efecto el compromiso si no puede deducirse apelacin. Habiendo lugar a este recurso , se elevarn los antecedentes a los arbitradores de segunda instancia para que resuelvan como estimen conveniente sobre la cuestin que motiva el desacuerdo. (Art. 642) . 5. Recursos. De acuerdo a lo establecido en los artculos 239 del C.O.T. y 642 del C. P. C, contra una sentencia de un rbitro arbitrador slo habr lugar al recurso de apelacin cuando las partes, en el instrumento en que constituyen el compromiso , expresan que se reservan ese recurso ante rbitros del mismo carcter y designen las personas que han de desempear el cargo. En consecuencia, en contra de la sentencia dictada por un rbitro arbitrador de primera instancia solo procede el recurso de apelacin cuando se haya reservado ese recurso en el compromiso ante rbitros arbitradores de segunda instancia, designndose ellos en el acto del compromiso, debiendo en tal caso interponerse el recurso ante el mismo arbitrador que dict la sentencia de

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primera instancia para ser resuelto por los rbitros arbitradores designados para la segunda instancia. El recurso de casacin en la forma, procede en contra de la sentencia dictada por rbitros arbitradores (Art. 239 del C.O.T. ) . , aplicndose a su respecto las reglas generales contenidas en el Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil. En todo caso, debe tenerse presente que segn lo establecido en el artculo 796, en los juicios seguidos ante rbitros arbitradores son trmites esenciales los que las partes expresen en el acto del compromiso, y, si nada han expresado acerca de esto, solo los comprendido en los nmeros 1 (el emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley) y 4 (la agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan) del artculo 795. Finalmente, de acuerdo a lo resuelto acertadamente por nuestra Excma Corte Suprema, la renuncia que las partes hagan de los recursos no comprende al recurso de casacin en la forma por las causales de incompetencia y ultrapetita y al recurso de queja. El recurso de casacin en el fondo no proceder en caso alguno en contra de las sentencias de los arbitradores de acuerdo a lo establecido en el inciso 2 del artculo 239 del C.O.T. Debemos tener presente que si el rbitro haya dictado la sentencia dentro del plazo del compromiso, el rbitro estar facultado para dictar las providencias pertinentes respecto de los recursos que ante l se interpusieren aunque haya vencido el plazo del compromiso. (Art. 235 inc. 4 del C.O.T. ) . Tambin procede con motivo de la dictacin de una resolucin por el rbitro arbitrador el recurso de queja, si en ella se ha incurrido en flagrante falta o abuso, siendo competente la Corte siendo competente en nica instancia la Corte de Apelaciones del territorio jurisdiccional en que se haya desarrollado el compromiso para conocer de l conforme a lo establecido en la letra b) del N 2 del artculo 63 del Cdigo Orgnico de Tribunales, modificado por la Ley 19. 374. 6. Cumplimiento de la sentencia dictada por un rbitro arbitrador. Tratndose de la ejecucin de las sentencias pronunciadas por rbitros arbitradores el artculo 643 del C.P.C. hace aplicables las normas contenidas en el artculo 645 respecto de los rbitros de derecho, por lo que nos remitimos a lo ya sealado a su respecto. DE LOS ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS

CAPITULO I . REGLAS COMUNES


1.- GENERALIDADES. Estos apuntes no se refieren a la parte doctrinaria de lo que algunos autores denominan "actos de jurisdiccin voluntaria" que han sido estudiados durante el curso de Derecho Procesal I, sino que slo los aspectos procedimentales de esa materia. Los actos de "jurisdiccin voluntaria" no son de jurisdiccin y tampoco voluntarios, sino que se trata de procedimientos en los que no est presente el conflicto entre partes. As lo entendi el legislador de principios de siglo, por lo que denomin al Libro IV del Cdigo como "De los actos judiciales no contenciosos", decisin que se alaba por Couture. Comienza la redaccin del Libro IV del Cdigo de Procedimiento civil con la definicin, en su artculo 817 de actos judiciales no contenciosos, al sealarnos que son "aquellos que segn la ley requieren, la intervencin del juez y en que no se promueve contienda alguna entre partes"

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Al efecto, debemos recordar que para encontrarnos frente a un asunto judicial no contencioso, de acuerdo con el concepto sealado, es menester que concurran copulativamente dos requisitos: a. Existencia de una ley en que expresamente se requiera la intervencin del tribunal. En este caso, la situacin que se produce es la contraria a lo que acontece en la jurisdiccin, la cual debe ser ejercida en un asunto contencioso an a falta de ley que resuelva el conflicto. (art. l0 del C.O.T.). b. Ausencia del conflicto. Al respecto, debemos recordar que el trmino preciso para caracterizar los asuntos no contenciosos es la ausencia de conflicto y no de contienda, puesto que ella se refiere al enfrentamiento fsico y no propiamente al jurdico que existe en todo asunto contencioso. Todo el Libro IV que comenzamos a estudiar est estructurado sobre la base de distinguir un procedimiento no contencioso general en su Ttulo I y una serie de procedimientos no contenciosos especiales, contemplados a partir del ttulo II de Libro IV del mismo cdigo, sin perjuicio de existir otros procedimientos especiales en otros Cdigos o leyes especiales nacionales. Dado que en el Libro IV no se contemplan todos los procedimientos no contenciosos que se regulan en la legislacin nacional, las reglas de descarte que deben aplicarse para determinar el procedimiento que debe aplicarse para tramitar un asunto judicial no contencioso son las siguientes 1 Regla.- Concurrencia de una ley especial que se refiera a la materia: La ley especial prima por sobre la general y, es as como si las normas que aqulla contienen establecen un procedimiento no contencioso especfico, habremos de atenernos a l. Un ejemplo bastante ilustrativo lo presenta el Titulo XV del Libro IV del C.P.C. que contempla todo un procedimiento de expropiacin por causa de utilidad pblica. Sin embargo, toda esta normativa se encuentra orgnicamente derogada por el Decreto Ley N 2.186, referente a la Ley Orgnica de procedimiento de Expropiaciones (art. 41). Otros procedimientos no contenciosos contenidos en leyes especiales, son el procedimiento de cambio de nombre (Leyes Nos. 4.808 y 17.344), la muerte presunta (arts.80 y sgtes del C.C); el pago por consignacin (art 1598y sgtes del C.C);la cesin de crditos personales (arts l.902 y 1.903 del C.C), la posesin efectiva de las herencias intestadas abiertas en Chile ( Ley 19.903):etc. 2 Regla. Procedimiento judicial no contencioso regulado especficamente en el Libro IV: A falta de ley especial que regula la materia, se "aplica el procedimiento especial contenido en el Libro IV. Es el caso, v.gr. de la posesin efectiva para herencias testadas abiertas en Chile; de las autorizaciones para gravar y enajenar; de la guarda y oposicin de sellos, etc. 3 Regla : Procedimiento judicial no contencioso sin regulacin especial: Si el asunto no contencioso no se encuentra regulado por una ley especial ni tiene una tramitacin especial dentro de la estructura del Cdigo, recibe plena aplicacin el procedimiento general contemplado por la ley para asuntos judiciales no contenciosos contemplado en el Titulo I del Libro IV. 2. REGLAS DE COMPETENCIA. En primer termino, debemos tener presente que existen asuntos no contenciosos, que atendida su naturaleza de carcter administrativa y no jurisdiccional, puede ser entregada por el legislador al conocimiento y resolucin de las autoridades administrativas.( P. Ej. Ley 19.903 entrega al Servicio de Registro Civil e Identificacin el conocimiento de la posesin efectiva de las herencias intestadas abiertas en Chile).

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En segundo trmino, si el asunto en el cual no se plantea conflicto entre partes es entregado para el legislador a la resolucin de los tribunales de justicia, nos encontraremos ante un asunto judicial no contencioso, siendo imprescindible aplicar las reglas de la competencia absoluta, relativa y de distribucin de causas para determinar en forma precisa a cual de todos los tribunales existentes en el pas se debe acudir para obtener la resolucin de dicho asunto. Sobre la materia, debemos tener presente en lo que respecta a la competencia absoluta del tribunal que debe conocer de los asuntos judiciales no contenciosos, que en razn de la materia los asuntos judiciales no contenciosos estn entregados al conocimiento de los jueces de letras, sin que tenga incidencia el elemento cuanta . As lo dice expresamente el art. 45, N2, inciso 2 del C.O.T.: " Los Jueces de letras conocern:2 En primera instancia: c) De los actos judiciales no contenciosos cualquiera que sea cuanta salvo lo dispuesto en el art. . . 494 del Cdigo Civil". La excepcin que contempla el art. 494 del Cdigo Civil que se refiere a la designacin del curador ad litem, asunto cuyo conocimiento se encuentra entregado a cualquier tribunal ordinario de la Repblica que conoce del pleito en el cual debe efectuarse la designacin. Esta regla de competencia absoluta no se altera en virtud del fuero del interesado, puesto que en los asuntos no contenciosos no tiene aplicacin dicho elemento de la competencia (art.133 inc.2 del C.O.T. y 827 del C.P.C.). En lo que respecta a la competencia relativa, tenemos que la regla supletoria es que ser competente para conocer de un asunto judicial no contencioso el juez letrado del lugar donde el solicitante o interesado tenga su domicilio (art. 134 del.C..O.T..). Sin embargo, debemos tener presente que las normas especiales sobre la materia que priman sobre la regla general son tantas que la regla del domicilio del interesado pasa a ser excepcional.. As, por ejemplo, es juez competente para conocer de la posesin efectiva de la herencia testada abierta en Chile el juez de letras del ltimo domicilio del causante (art. 148 del C..O..T.); para conocer de la autorizacin para gravar, enajenar y arrendar inmuebles es competente el juez del lugar donde stos estuvieren situados (art 153 del C.O T.), etc. Debemos recordar que en los asuntos judiciales no contenciosos no es procedente la prrroga de la competencia. (art. 182 del C.O.T.) Finalmente, en cuanto a la distribucin que debe aplicarse respecto del asunto judicial no contenciosos en caso que existiere mas de un juez de letras en el territorio jurisdiccional, debemos recordar que no rige la regla de distribucin de causas, sino que la regla del turno (art. 179 del C.O.T.). 3. INTERVENCION DE LOS AUXILIARES DE LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LOS ASUNTOS NO CONTENCIOSOS. En estos procedimientos son, fundamentalmente, dos los funcionarios que han de intervenir: el receptor y el defensor pblico. El receptor interviene cada vez que se realice una informacin sumaria de testigos y todas las veces que deba hacerlo segn lo disponga el Cdigo Orgnico de Tribunales. El defensor pblico interviene en varias oportunidades, como por ejemplo en la fianza necesaria para discernir el cargo de tutor o curador (art. 855 inc.2 del C.P.C.). Seala el art. . 825 del C.P.C. que "en todos los casos en que haya de obtenerse el dictamen por escrito del fiscal judicial o de los, defensores pblicos, se les pasara al efecto el proceso en la forma establecida en el art. . .37".177

177 Texto del artculo 825 actualizado por la modificacin introducida al CPC por el artculo 2 de la Ley 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31 de Mayo de 2002.

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Seala el art.828 que "los procesos (expedientes) que se formen sobre actos no contenciosos quedarn en todo caso archivados, como los de negocios contenciosos. Si se da copia de todo o parte del proceso, se dejar en l testimonio de este hecho con expresin del contenido de las copias que se hayan dado". Esta funcin de custodia de los expedientes de los asuntos no contenciosos debe ser cumplida por el Secretario del Tribunal o el Archivero Judicial conforme a lo previsto en los artculos 380 N 4 y 455 N 1 letra a) del C.O.T.. Adems, debemos tener presente que las sentencias que se dicten en los asuntos judiciales no contenciosos deben copiarse se copiaran en el libro de sentencias respectivo que llevar el secretario del tribunal. ( art. 826 inc. 2 del C.P.C.) 4.- LOS PROCEDIMIENTOS NO CONTENCIOSOS EN PARTICULAR Hemos dicho que el Libro IV est estructurado sobre, la base de un procedimiento general y una serie de procedimientos especiales. Por razones didcticas y de texto, comenzaremos con el anlisis del procedimiento general.

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CAPITULO II PROCEDIMIENTO GENERAL EN LOS ASUNTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS 1. FORMA DE RESOLVER LOS ASUNTOS NO CONTENCIOSOS. Respecto del procedimiento general que debe aplicarse para la tramitacin del asunto no contencioso el artculo 824 establece una regla de descarte, contemplando en primer termino un procedimiento general que recibe poca aplicacin.- Al efecto, nos seala dicho precepto que "en los negocios no contenciosos que no tengan sealada una tramitacin especial en el presente Cdigo, proceder el tribunal de plano, si la ley no le ordena obrar con conocimiento de causa. Si la ley exige este conocimiento, y los antecedentes acompaados no lo suministran, mandarn rendir previamente informacin sumaria acerca de los hechos que legitimen la peticin, y oir despus al respectivo defensor pblico segn corresponda"178 El procedimiento general ms importante para la tramitacin de un asunto judicial no contencioso que salta a la vista en la regulacin que el Titulo I del Libro IV del C.P.C. establece es aquel que establece que los tribunales llamados a conocer de un asunto judicial no contencioso deben resolverlo "con conocimiento de causa", en todos aquellos casos en que expresamente no se someta el asunto a un procedimiento especial Con la expresin "con conocimiento de causa" el legislador quiere significar que el tribunal debe ser debidamente informado por el solicitante para la adopcin de una decisin con una correcta aplicacin de la ley . Para que el juez adquiera este conocimiento de causa el solicitante puede utilizar cualquier medio idneo sin necesidad de cumplir con formalidades legales. As lo dice expresamente el art. . 818, inc. 1: "Aunque los tribunales hayan de proceder en alguno de estos actos con conocimiento de causa, no es necesario que se les suministre este conocimiento con las solemnidades ordinarias de las pruebas judiciales" El instrumento principal que franquea el legislador al interesado para lograr el conocimiento de causa que requiere el tribunal est constituido por la informacin sumaria.- Al efecto, el inciso 2 del artculo 818 nos indica que :" As, pueden acreditarse los hechos pertinentes por medio de informaciones sumarias. Se entiende por informacin sumaria a la prueba de cualquiera especie, rendida sin notificacin ni intervencin de contradictor y sin previo sealamiento de trmino probatorio" (art. 818 inc. 3). No obstante, el hecho de no existir una norma limitativa de los medios de prueba que se pueden utilizar, la informacin sumaria de mayor utilizacin practica es la de testigos Es por ello que tambin puede existir una informacin sumaria de documentos o de cualquier otro medio probatorio distinto de los testigos. Empero, no existe informacin sumaria de confesin, de informe de peritos, salvo en la tasacin, y la inspeccin personal del tribunal. Nada mas que por una prctica consuetudinaria se ha ido limitando la informacin sumaria a la de testigos. Como, por definicin, en los actos judiciales no contenciosos no existe contraparte, resultara absurdo fijar alguna solemnidad, incluyendo las oportunidades para realizarla, puesto que no existe a quien emplazar. La informacin sumaria presenta las siguientes caractersticas:
178 Texto del artculo 824 actualizado por la modificacin introducida al CPC por el artculo 2 de la Ley 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31 de Mayo de 2002.

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a. Se trata de un acto jurdico procesal probatorio de carcter eminentemente unilateral, cosa que lo diferencia, por ejemplo, de la prueba de testigos en materia contenciosa civil, donde la intervencin de partes es bastante representativa. De all que se prev que la informacin sumaria es rendida sin notificacin ni intervencin de contradictor. b. Se trata de un acto jurdico procesal que no tiene una oportunidad especfica para ser realizada al no existir un contradictor que deba intervenir, y por ello se dispone que para su rendicin no se seala previamente un trmino probatorio La ley da a entender que existe 1a posibilidad de que se resuelva un asunto no contencioso de una manera distinta a la antes expuesta, ya que autoriza al juez a resolver de plano. En efecto, al indicar en el inc.1 del art. . 818 que "aunque los tribunales hayan de proceder en algunos de estos casos con conocimiento de causa..." quiere significar a contrario sensu, que existen otros actos no contenciosos no especialmente reglados por la ley, pero que quedan incorporados a la definicin del art. . 817. Igual, cosa se desprende del art. . 826, inciso l, segunda parte: "Cuando ste deba proceder con conocimiento de causa, se establecern, adems, las razones que motiven la resolucin". Esto constituye una clara diferencia con la materia contenciosa civil donde el juez prcticamente nunca podr fallar de plano alguna solicitud que se le presente. Pero, el hecho de que el tribunal pueda resolver de plano, 1leva envuelto una regla de mera lgica: no puede existir arbitrariedad en la resolucin, por lo cual el solicitante debe allegar los datos y antecedentes necesarios para formar el conocimiento del tribunal En esta parte, mas que en ninguna otra, no podemos abandonar la idea de que la resolucin del tribunal es un proceso lgico, que se ve corroborada con el conocimiento de causa que la ley exige al fallar. b. En seguida, cabe destacar que en el procedimiento general reciben aplicacin dos principios formativos: el principio inquisitivo y el principio de apreciacin de la prueba de la sana crtica. i.- El procedimiento no contencioso est imbuido inquisitivo, toda vez que el tribunal se encuentra facultado; para ordenar y disponer todas las diligencias que estime convenientes y necesarias para acertada resolucin del asunto En ese sentido, el art. 820 se encarga de establecer este principio inquisitivo de una forma categrica al sealarnos que : "Asimismo (los tribunales) decretarn de oficio diligencias informativas que estimen convenientes". ii.- En materia probatoria, nos encontramos con que el tribunal se encuentra facultado para apreciar la prueba o las informaciones as que se rindan en los auntos judiciales no contenciosos, de acuerdo a las reglas de la sana crtica. As lo seala expresamente el art. 819 al prescribir que "los tribunales en estos negocios apreciarn prudencialmente el mrito de las justificaciones y pruebas de cualquiera clase que se produzcan " 2. LA INFORMCION SUMARIA DE TESTIGOS. Se trata de un procedimiento simple y sencillo, exento de formalidades. Consiste en que un mnimo de dos testigos comparezcan ante un ministro de fe (receptor), el cual, en un acta, los individualizar e indicar lo que stos expresen acerca del hecho que de base a la solicitud del interesado. La diligencia termina con la firma del acta por todas las personas que hayan intervenido en ella, documento que, posteriormente se agrega al expediente. Existe otro procedimiento no contencioso que, por su denominacin, podra inducir al error de considerarlo como igual o similar a la informacin sumaria. Tal procedimiento es la informacin de perpetua memoria. La informacin sumaria es un medio de acreditar los hechos en los actos judiciales no contenciosos, cualquiera que sean estos.

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La infamacin para perpetua memoria, en cambio, es un procedimiento no contencioso especial, regulado a partir de art. 909 y siguientes del C.P.C., que tiene por objeto acreditar por s misma, como procedimiento completo, hechos o circunstancias que permitan dar curso a importantes procedimientos utilizando para el reconocimiento de derechos, de determinados beneficios e, incluso, del estado civil. 3. NATURALEZA JUDICIAL DE LA RESOLUCION QUE SE DICTA EN UN PROCEDIMIENTO JUDICIAL NO CONTENCIOSO. En la practica judicial normalmente se califica como "auto" a la resolucin que se dicta en un asunto judicial no contencioso.. Sin embargo, es la propia ley la que, en su art. 826 la califica de sentencia definitiva, al establecer, seguidamente, los requisitos formales de la referida resolucin. A juicio de don Mario Mosquera Ruiz, teniendo en consideracin la imperfecta clasificacin que de las resoluciones judiciales hace el art. 158 del Cdigo de Procedimiento Civil, la resolucin que recae sobre un acto judicial no contencioso no puede ser un auto. En efecto, auto de acuerdo a la referida norma se llama la resolucin que recae en un incidente del juicio, sin establecer derechos permanentes en favor de las partes. Aqu no hay controversia, por tanto, no hay juicio. Al no haberlo no puede haber un incidente, ya que ste, por definicin, es una cuestin accesoria al juicio que requiere un especial pronunciamiento del tribunal Entonces, tcnicamente, la resolucin nunca podra ser un auto. Desde esta perspectiva, la resolucin en cuestin tampoco podra ser una sentencia definitiva, ya que sta es la resolucin que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que, ha sido objeto del juicio; y en estas materias debemos recordar que no hay juicio, ni partes, ni controversia. No obstante, desde un punto de vista formal, el art. 826 repite casi ntegramente los requisitos que para la sentencia definitiva en materia contenciosa civil establece el art. 170 y le otorga ese carcter . al efecto, dispone el precepto que "Las sentencias definitivas en los negocios no contenciosos expresarn el nombre, profesin u oficio y domicilio de los solicitantes, las peticiones deducidas y la resolucin del tribunal. Cuando ste deba proceder con conocimiento de causa, se establecern, adems, las razones que motiven la resolucin. Estas sentencias, como las que se expiden en las causas entre partes, se copiaran en el libro respectivo que llevar el secretario del tribunal". 4. CLASIFICACION DE LA RESOLUCION DE ACUERDO A LA DECISION DEL TRIBUNAL. Sobre un acto judicial no contencioso puede dictarse una de dos resoluciones, disyuntivamente: las resoluciones afirmativas y las resoluciones negativas. Las resoluciones afirmativas o positivas, esto es, aquel las que dan lugar a lo solicitado por el interesado, pueden ser modificados slo mientras se encuentre pendiente su ejecucin. Las resoluciones negativas o denegatorias, por su parte, son aquellas que no dan lugar a lo solicitado, pudiendo ser revocadas y modificados sin limitacin. Al efecto, establece el legislador que: "Pueden los tribunales, variando las circunstancias, y a solicitud del interesado revocar o modificar las resoluciones negativas que hayan dictado sin sujecin a los trminos y formas establecidos para asuntos contenciosos. Podrn tambin en igual caso, revocar o modificar las resoluciones afirmativas, con tal que est an pendiente su ejecucin" (art. 821).

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Esta es una de las caractersticas que autorizan para afirmar que los actos judiciales no contenciosos son ms actos administrativos que jurisdiccionales, puesto que en estos ltimos, las resoluciones sentencias definitivas y sentencias interlocutorias ejecutoriadas, producen el efecto de cosa juzgada sustancial En la especie este aserto aparece confirmado al ser los actos negativos y los positivos pendientes de ejecucin, actos esencialmente revocables. Una parte de la doctrina se ha basado en el art. 821 para afirmar que en l existe lo que se denomina "cosa juzgada formal". Se seala por otros, que en estas resoluciones est presente lo que se denomina "cosa juzgada sustancial provisional similar a la que se presenta en los juicios de alimentos. Esta afirmacin, discutible por cierto, no es del parecer del Sr Mosquera, quien considera que "no se puede hablar de tal institucin ni en general; de cosa juzgada, por ser ella propia de los actos jurisdiccionales. . 5. REGIMEN DE RECURSOS Y MEDIOS DE IMPUGNACION.

El legislador procesal de principios de siglo, al sealar la naturaleza jurdica de la resolucin que recae sobre el acto judicial no contencioso como una sentencia definitiva, tuvo necesariamente que establecer una reglamentacin especfica de los recursos y medios de impugnacin que sean procedentes, por que, de otra manera, a la luz de la expresado anteriormente en cuanto a la determinacin de la naturaleza jurdica de dicha resolucin si no lo hubiera hecho, el caos reinara. a) El primer medio de impugnacin es el de hacer valer lo establecido en el art. 821 del C.P.C.: "Pueden los tribunales, variando las circunstancias, y a solicitud del interesado, revocar o modificar las resoluciones negativas que hayan dictado, sin sujecin a los trminos y formas establecidos para los asuntos contenciosos. Podrn tambin en igual caso revocar o modificar las resoluciones afirmativas, con tal que est an pendiente su ejecucin". b) Por otra parte el art. 822 contempla cules son los recursos especficos que son procedentes en contra de la resolucin de un acto judicial no contencioso: "Contra las resoluciones dictadas podrn entablarse los recursos de apelacin y de casacin, segn las reglas generales. Los trmites de la apelacin sern los establecidos para los incidentes". Como no se distingue, tanto la casacin en la forma como la casacin en el fondo son plenamente procedentes. 6. LA CONVERSION CONTENCIOSO. DEL ACTO JUDICIAL NO CONTENCIOSO EN

El legislador, no obstante tener presente que en estos asuntos no hay conflicto, tom en. consideracin que pudiera concurrir en el mismo expediente y procedimiento otra persona que exhibiera igual o contrapuesto inters. Es por ello que contempl la posibilidad de que un procedimiento donde el conflicto o la pugna de intereses est ausente se convirtiera en un procedimiento contencioso. En efecto, seala el art. 823 que "Si a la solicitud presentada se hace oposicin por legtimo contradictor, se har contencioso, el negocio y se sujetar a los trmites del juicio que corresponda. Si la oposicin se hace por quien no tiene derecho, el tribunal, desestimndola de plano, dictar resolucin sobre. el negocio principal." Frente a este artculo, es menester dilucidar los siguientes aspectos: a) b) c) d) e) f) Concepto de legtimo contradictor; Alcance de la voz "derecho"; Oportunidad procesal para ejercitar la oposicin; Providencia que recae en el escrito de oposicin; Tramitacin que ha de drsela a la oposicin; Cul es el juicio que corresponde;

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g)

Condicin jurdica de las partes.

Naturalmente que en esclarecimiento de estos problemas, "fundamental importancia tienen la jurisprudencia y la historia de la disposicin. En seguida pasamos a su estudio. 7. CONCEPTO DE LEGITIMO CONTRADICTOR.

El legislador procesal nacional no ha definido lo que debe entenderse por "legitimo contradictor", ni tampoco establece reglas para determinar cundo una persona podr intervenir como tal en una gestin no contenciosa El art. 823 del C.P.C. tiene su origen remoto en el art. 1.817 de la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola de 1881. Este precepto sealaba que "si a la solicitud promovida alguno que tenga inters en el asunto, se har contencioso el expediente sin alterar la situacin que tuvieren al tiempo de ser incoado, los interesados y lo que fuere objeto de l, y se sujetar a los trmites establecidos para el juicio que corresponda, segn su cuanta".179 En el art. 843 del Proyecto de don Jos Bernardo Lira, la redaccin era similar a la que en la actualidad presenta el art. . 823 del C..P.C., pero la voz "legitimo contradictor" estaba reemplazada, las dos veces que aparece, por la expresin "alguno que tenga personalidad para formularla". En la Comisin Revisora,: "el seor Campillo encuentra oscura la frase "por alguno que tenga personalidad para formularla" (la oposicin a una solicitud en materia de jurisdiccin voluntaria) y cree que el derecho tiene adoptada para expresar la idea de que aqu se trata la expresin "legitimo contradictor". Propone, en consecuencia esta modificacin, aceptada unnimemente esta indicacin, se acord tambin poner en el inciso 2 "por quien no tiene derecho" en lugar de "por quien no tenga personalidad para ello"180. En todo caso, la presencia de un "inters" por parte de quien se opone a la resolucin del asunto se encuentra reconocida por el Mensaje con el que el Ejecutivo present al Proyecto a Congreso Nacional. En efecto, seala en uno de los acpites finales que las medidas de publicidad que se contienen en el Libro IV son convenientes "para que los terceros interesados puedan hacer valer oportunamente sus derechos". De lo expuesto y teniendo en consideracin que, de acuerdo al Diccionario de la Real Academia, "legitimo" es "conforme a las leyes", podemos definir al "Legitimo contradictor" como aquel sujeto (tercero) que en una gestin no contenciosa se encuentra legalmente habilitado para oponerse a ella, toda vez que tiene un inters jurdicamente tutelado que tal procedimiento ha puesto en peligro. Nuestra Corte Suprema ha sealado que "es legitimo contradictor el que tiene un inters actual, un derecho comprometido que sera lesionado al acogerse la solicitud a que se opone"181, y que "es legtimo contradictor quien tiene derecho a lo que otro est solicitando para si, derecho que ha de ser de tal naturaleza y entidad que lo habilita para excluir al primer interesado o para concurrir en igualdad de condiciones, ya que de otra manera la oposicin carecera de objeto y resultara ineficaz" 182 8. ALCANCE DE LA VOZ DERECHO. Hemos visto que el "derecho" del legtimo contradictor debe ser perturbado o potencialmente atacado por la resolucin que se dicte en el procedimiento no contencioso. El "derecho" de que el art. 823 del C.P.C. habla es un "derecho subjetivo substancial", es decir, un inters jurdicamente protegido por el ordenamiento sustancial civil.
179 Ley de Enjuiciamiento Civil de 3 de febrero de 1881, Anotada, concordada y ligeramente comentada por Rafael Atard y Serafin Cevellera. Madrid. 1881. 180 Lazo. C.P.C., Op. cit. pg. 853. 181 Repertorio C.P.C., op. cit. Tomo IV. pg.15. 182 R.D. y J. Tomo LIX. pg.149.

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As lo ha entendido nuestra jurisprudencia en el pasado al sealarnos que: "El nuevo interesado reviste, en su carcter de presunto hijo natural del causante, la calidad de legtimo contradictor en los trminos del art. 823 del C.P.C.., por cuanto su inters est referido a los derechos hereditarios solicitados por los hijos legtimos del de cuius, y que de reconocerle validez al testamento, que es el fundamento de su peticin, lo habilitara para concurrir a la herencia en mejores condiciones que los otros herederos conforme a los trminos de dicho instrumento"183 Cualquier derecho sustancial puede ser vulnerado o potencialmente vulnerado por un acto judicial , no contencioso. De numerosos fallos se desprende que el inters del contradictor, adems de estar amparado por el Derecho, o sea, adems de ser legtimo, requiere que sea actual y no una mera expectativa; relacionndose esta materia con lo que 1a ley exige para los terceros en los procedimientos contenciosos (art. 23 inc.2 del C P C) La voz "derecho" no est referida a la facultad procesal para oponerse, sino que al derecho sustancial, al inters actual en que la oposicin se funda. El alcance preciso de la voz "derecho" ser, determinado con arreglo a las normas particulares que rigen el acto no contenciosos al cual, se hace oposicin. As, v.gr., en la posesin efectiva sern legtimos contradictores los herederos preteridos, los hijos legtimos cuando, siendo la sucesin intestada, la posesin efectiva haya sido solicitada slo por y para el cnyuge sobreviviente, etc. No obstante lo anterior basta, para los efectos de la posesin con la existencia de un principio del derecho de que se trata, puesto que la efectividad del inters ser materia de la controversia judicial posterior. 9.OPORTUNIDAD PROCESAL PARA EJERCITAR LA OPOSICION. Teniendo presente lo sealado por el Mensaje del Ejecutivo y las reglas de publicidad que se contemplan a lo largo de los" preceptos del Libro IV del Cdigo se puede afirmar que la oportunidad procesal para oponerse al acto judicial no contencioso nacer para, el legitimo contradictor desde que su existencia haya llegado a su conocimiento. El problema fundamental en esta materia dice relacin con "la preclusin de la facultad para oponerse. Una parte de la doctrina considera que el legtimo contradictor slo podra oponerse hasta antes que el tribunal dicte resolucin (sentencia, de acuerdo a la calificacin del Cdigo) en el procedimiento no contencioso, acogiendo las peticiones del solicitante. Se han fundado, para tal afirmacin, en lo que dispone el art. 823 inc.2 del C.P.C., precepto que seala que el tribunal una vez rechazada la oposicin, "dictar resolucin sobre el negocio principal". Otros autores, por el contrario, afirman que la oposicin puede ejercitarse an despus de dictada la resolucin sobre el procedimiento. En este caso, la oposicin a una gestin no contenciosa se traducir en la solicitud de modificacin de una resolucin ya dictada, todo lo cual nos reenva al art. 821, precepto que concede un recurso denominado jurisprudencialmente como "de revocacin". El problema, ahora, se radica en la determinacin de si el legitimo contradictor puede ser considerado "interesado", en el sentido del art. 821 del C.P.C., para los efectos de precisar su titularidad respecto de la "accin o recurso de revocacin" que tal precepto consagra.

183

Gaceta Jurdica, Ao. XI. 1986. Mayo. N70. pg. 36 Corte Suprema. 24 de abril de 1986.

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Una parte de la jurisprudencia ha considerado, que el legtimo contradictor no puede impetrar el recurso de revocacin, puesto que slo puede oponerse al trmite y no actuar dentro de l. Segn otros fallos, la expresin "interesado" que contempla el precepto en estudio no puede limitarse a la persona que primero solicita la dictacin de un acto, judicial no contencioso. Interesado es quien tiene un derecho o inters en el resultado de dicha gestin. Por otra parte, siguiendo con esta tesis, se afirma que los actos judiciales no contenciosos contemplan, en general, el cumplimiento de reglas de publicidad. Cabe entender, por consiguiente, en funcin de esas exigencias, que el concepto de interesado debe extenderse a todo aquel que tenga, inters en la gestin de que se trata. Con esta segunda tesis, se permite al legitimo contradictor intentar el recurso de revocacin en los trminos y con las condiciones que seala el art. 821 del C.P.C.. Personalmente, creo que la solucin correcta es, la que se indic en la primera tesis, en razn de los siguientes fundamentos: 1.Desde un punto de vista terminolgico, pese a que el legtimo contradictor tambin tiene un inters comprometido y, desde esta perspectiva, sera un interesado de acuerdo al art. 821, no se le puede asimilar. En efecto, si as hubiera sido, la redaccin del art. 823 sera similar en lo que al legtimo contradictor respecto al del texto del art. 1817 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881. Creo que el Sr. Lira quiso distinguir perfectamente la situacin y derechos del legitimo contradictor al denominarlo como "el que tenga personalidad para formularla", en relacin a los que tocan al interesado" o solicitante en el procedimiento judicial no contencioso. Para los efectos del art. 821, el legitimo contradictor y el interesado son dos sujetos distintos. 2.En segundo lugar las resoluciones negativas no afectarn el derecho del legtimo contradictor, toda vez que ellas rechazarn la solicitud del que pidi la dictacin del acto judicial no contencioso La revocacin, por consiguiente, no se referir al legitimo contradictor en las resoluciones negativas. En lo que respecta a las resoluciones positivas, que s van afectar el inters del contradictor, ste no puede utilizar la del recurso de revocacin, toda vez que el legislador ha franqueado otra va para hacer valer su derecho y que es, precisamente, la oposicin. . Adems resulta casi obvio lo antes expuesto por la ubicacin del precepto relativo a la oposicin, la que recin viene a regularse una vez que la resolucin ya se ha dictado. La oposicin, a mi juicio puede hacerse valer en cualquier momento, incluso despus de dictada la sentencia, pero antes de que sta se encuentra cumplida. Mientras la resolucin del tribunal no se haya cumplido, el contradictor puede, con su oposicin, suspender la tramitacin del asunto. As lo ha resuelto nuestro ms alto tribunal al sealar que una vez que se hizo valer la oposicin no poda seguirse el procedimiento voluntario conforme al artculo 821 del referido Cdigo, por resultar esta norma inaplicable a la situacin de controversia planteada, y en tal evento, no corresponda modificar el primitivo auto de posesin efectiva, sin el respectivo juicio contradictorio.184 La sentencia se encontrar pendiente de ejecucin hasta tanto cuando se hayan cumplido todos los trmites que el procedimiento no contencioso contemple As, el "auto" de posesin efectiva estar pendiente si no se confecciona el inventario solemne ordenado, si no se ha protocolizado el inventario simple o no se han efectuado todas las inscripciones que sean procedentes (del auto de posesin efectiva, la inscripcin especial de herencia, etc.). En sntesis y para concluir, el derecho para oponerse del legtimo contradictor comenzar a existir
184

Gaceta Jurdica. op.cit. pg. 37.

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una vez que haya tomado conocimiento de la tramitacin de un asunto no contencioso, y precluir cuando la sentencia afirmativa se encuentre ejecutada. Ello es, sin perjuicio de otras acciones de lato conocimiento que pudiera posteriormente intentar en contra del que ha obtenido resolucin positiva, como por ejemplo, la accin de peticin de herencia en contra de quien ha obtenido el "auto" de posesin efectiva. 10. PROVIDENCIA QUE RECAE EN EL ESCRITO DE OPOSICIN . El legislador ha dotado al juez de amplias facultades en la calificacin de la oposicin. En efecto, es el juez el que determinar si quien se opone a la peticin de un acto judicial contencioso es o no legtimo contradictor. Si en concepto del tribunal concurren los requisitos legales, de acuerdo a la disposicin del art. 823 inc.l, "se har contencioso el negocio y se sujetar los tramites del juicio que corresponda: Pero, si "la oposicin se hace por quien no tiene derecho, el tribunal, desestimndola de plano dictar resolucin sobre el negocio principal" (art 823 inc.2 del C.P.C.). 11. TRAMITACIN DEL ESCRITO DE OPOSICION.

cial, la Jurisprudencia ha optado por la utilizacin del procedimiento de los incidentes ordinarios, pese a que no existe un juicio-litigio, sino que un simple procedimiento Ello en razn de que se habla de negocio principal (art. .823, inc..2 del C.P.C.), debiendo, por tanto, ser un asunto accesorio la tramitacin de la oposicin. Asimismo sabemos que los incidentes pueden resolverse de plano o drseles tratamiento incidental. Al primer caso se refiere el art. 823, inc. 2 del C.P.C), debiendo, por tanto, ser un asunto accesorio la tramitacin de la oposicin. Los tribunales han optado por darle tramitacin incidental a la oposicin que cumple con los requisitos para ello. El escrito en que se haga efectiva la oposicin debe cumplir con: 1.- Los requisitos comunes a todo escrito; 2.- Los requisitos propios de la oposicin, siendo stos: a) Que ella emane de legitimo contradictor, y b) Que, derechamente, se pretenda cambiar el carcter de la gestin no contenciosa en contenciosa. Para tal efecto, de acuerdo a la jurisprudencia, es necesaria la mencin de la palabra, oposicin o cualquiera otra anloga. El contradictor debe solicitar trmite o declaraciones que hagan fuerte, a su oposicin, fundamentalmente en lo relativo a la legitimidad de su inters y de su eventual turbacin por la resolucin que se dictar en el procedimiento. Obviamente, el contradictor no deber hacer presente tan solo consideraciones que pretendan ilustrar al tribunal para un ms acertado fallo de la gestin no contenciosa. 3.- Los requisitos de la ley de comparecencia en juicio (arts.1, y 2 Ley 18.120). Este escrito debe presentarse en tiempo oportuno. El tribunal dar traslado de la oposicin al primer interesado, fallando con posterioridad. La jurisprudencia ha dado el carcter de incidente de previo y especial pronunciamiento a la oposicin, con lo que la gestin no contenciosa permanece detenida. Ahora bien, surge un problema no dilucidado por el legislador y es el que dice relacin con la extensin de las facultades del tribunal para calificar la oposicin.

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Una parte de la jurisprudencia ha sealado que al juez corresponde no slo calificar la oposicin; sino que conocer la efectividad de ella. En otros casos tambin se ha sealado que compete al tribunal la determinacin del procedimiento que corresponde aplicar. Otros fallos sealan que el juez debe tener por demanda la solicitud primitiva y por contestacin la oposicin del contradictor Sin embargo, otra jurisprudencia, sentando la correcta doctrina, ha entendido que la incidencia de oposicin va dirigida a la obtencin nica y exclusiva de la transformacin de un negocio no contencioso en uno contencioso. La competencia del tribunal slo se extiende a la calificacin de la oposicin y de la calidad de legtimo contradictor de quien la ejercita. En consecuencia, si en concepto del tribunal concurren los requisitos legales la oposicin debe ser aceptada. No debe haber ninguna calificacin de fondo respecto del conflicto que se genera. La disposicin pertinente slo autoriza al juez para suspender la tramitacin del negocio no contencioso hasta que en el juicio correspondiente se resuelva el asunto controvertido. Si no concurren los requisitos legales, el tribunal desestimar de plano la oposicin y continuar con la tramitacin del asunto.

12. CUAL ES EL PROCEDIMIENTO QUE CORRESPONDE APLICAR AL ASUNTO QUE SE HA HECHO CONTENCIOSO POR LA INTERVENCIN DEL LEGITIMO CONTRADICTOR. El procedimiento correspondiente ser el que se fije por la ley, de acuerdo a las reglas generales. Esta determinacin nunca puede ser hecha por el tribunal que conoce de la oposicin, puesto que estara fallando sobre un punto del que de acuerdo a la ley no tiene competencia. As lo ha entendido la Corte Suprema. 13.SITUACION JURIDICA DE LAS PARTES. Nada dice el precepto en cuestin. La legislacin hispana sealaba que acogida la oposicin se haca contencioso el expediente "sin alterar la situacin que tuvieren al tiempo de ser incoado, los interesados.... La jurisprudencia por su parte, vulnerando abiertamente a la ley, ha fallado en mltiples oportunidades que deba tenerse por demanda a la solicitud presentada por el interesado, quien asuma el carcter de demandante y por contestacin a la demanda la oposicin del legtimo contradictor, quien asuma el carcter de demandado. Los tribunales, en esta parte, haban adoptado el criterio que el legislador sigui en el juicio sobre cuentas, donde stas se consideran como demanda y las observaciones como contestacin: "presentada la cuenta, se podr en conocimiento de la otra parte, concedindole el tribunal un plazo prudente para su examen. Si vencido el plazo, no se ha formulado observacin alguna, se dar la cuenta por aprobada. En caso de haber observaciones, continuar el juicio sobre los puntos observados con arreglo al. procedimiento que corresponda segn las reglas generales considerndose la cuenta como demanda y como contestacin las observaciones (art. 694 del C.P.C.). Pero esto no puede ser aplicable en el procedimiento en estudio toda vez que no existe ninguna remisin ni directa ni indirecta al respecto.

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La verdad sea dicha es que el interesado o el legitimo contradictor revestirn el carcter de demandante o de demando segn quien sea el primero que asuma el carcter de sujeto activo en el juicio correspondiente. Es obvio que el procedimiento que corresponde ser iniciado por quien tenga inters en que su derecho sea prontamente reconocido pudiendo serlo tanto el solicitante como el contradictor. CAPITULO III LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES MAS TRASCENDENTES CONTEMPLADOS EN EL LIBRO IV DEL C.P.C. RESPECTO DE ASUNTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS El Cdigo de Procedimiento Civil se encarga de regular en su Libro IV los siguientes procedimientos especiales para la tramitacin de asuntos judiciales no contenciosos: De la habilitacin para comparecer en juicio. De la autorizacin judicial pala repudiar la legitimacin de un interdicto. De la emancipacin voluntaria. De la autorizacin judicial para repudiar el conocimiento de un interdicto como hijo natural. Del nombramiento de tutores y curadores y del discernimiento de estos cargos. Del nombramiento de tutores y curadores. Del discernimiento de la tutela o curadura. Del inventaro solemne. De los procedimientos a que da lugar la sucesin por causa de muerte. De los procedimientos especiales de la sucesin testamentaria. De la guarda de los muebles y papeles de la sucesin. De la dacin de la posesin efectiva de la herencia testada De la declaratoria de herencia yacente y de los procedimientos subsiguientes a esta declaracin. De la insinuacin de donaciones. De la autorizacin judicial para enajenar, gravar o dar en arrendamiento por largo tiempo bienes de incapaces o para obligar a stos como fiadores. De la venta en pblica subasta. De las tasaciones. De la declaracin del derecho al goce de censos. De las informaciones para perpetua memoria. De la expropiacin por causa de utilidad pblica. En estos apuntes slo nos vamos a referir a aquellos procedimientos especiales que se encuentran contemplados en el actual Programa del curso Semestral de Derecho Procesal III y que son: el inventario solemne, la posesin efectiva y la autorizacin de gravar y enajenar. 1. A. DEFINICIN Seala el art. 858 del C.P.C. que "es inventario solemne el que se hace, previo decreto judicial por el funcionario competente y con los requisitos que en el artculo siguiente se expresan" Pueden decretar su formacin los jueces rbitros en los asuntos de que conocen" B. REQUISITOS "El inventario solemne se extender con los requisitos que siguen: 1 Se har ante un notario y dos testigos mayores de dieciocho aos, que sepan leer y escribir y sean conocidos del notario185. Con autorizacin del Tribunal podrn hacer las veces de notario otro ministro de fe. 2 El notario o el funcionario que lo reemplace, si no conoce a la persona que hace la manifestacin, la cual deber ser, siempre que est presente, el tenedor de los bienes se cerciorar ante todo de su identidad y la har constar en la diligencia.
185

EL

401, N2 del C.OT.

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3 Se expresar en letras el lugar, da, mes y ao en que comienza ,y concluye cada parte del inventario; 4 Antes de cerrado, el tenedor de los bienes o el que hace la manifestacin de ellos, declarar bajo de juramento que no tiene otros que manifestar y que deban figurar en el inventario; y 5 Ser firmado por dicho tenedor o manifestante, por los interesados que hayan asistido, por el ministro de fe y por los testigos". C. PROCEDIMIENTO " Se citar a todos los interesados conocidos y que segn la ley tengan derecho de asistir al inventario. Esta citacin se har personalmente a los que sean condueos de los bienes, que deban inventariarse, si residen en el mismo territorio jurisdiccional. A los otros condueos y a los dems interesados, se les citar por medio de avisos publicados durante tres das en un peridico de la comuna, o de la capital de la provincia o capital de la regin cuando all no lo haya En representacin de los que residan en pas extranjero se citar, al defensor de ausentes a menos que por ellos se presente procurador con poder bastante El ministro de fe que practique el inventario dejar constancia en la diligencia de haberse hecho la citacin en forma legal".(art. 860) "Todo inventario comprender la descripcin o noticia de los bienes inventariados en la forma prevenida por los artculos 382 y 384 del C.C. (bienes races, individualizndolos con sus ttulos, escrituras, bienes muebles, etc). Pueden figurar en el inventario los bienes que existan fuera del territorio jurisdiccional, sin perjuicio de 1o dispuesto en el artculo siguiente". (art. 861) "Si hay bienes que inventariar, en otro territorio jurisdiccional y lo pide algn interesado presente, se "expedirn exhortos a los jueces respectivos, a fin de que los hagan inventariar y remitan originales de las diligencias obradas para. unirlas a las principales". (art. 862). "Concluido el inventario, se protocolizar en el registro del notario que lo haya formado o en caso de haber intervenido otro ministro de fe, en el protocolo que designe el tribunal. El notario deber dejar constancia de la protocolizacin en el inventario mismo (art. 863) D.- AMPLIACION DEL INVENTARIO. De acuerdo al art. 864 del Cdigo de Procedimiento Civil "es extensiva a todo inventario la disposicin el art. 383 del Cdigo Civil". El precepto remitido expresa que "si despus de hecho el inventario se encontraren bienes de que al hacerlo no se tuvo, noticia, o por cualquier titulo acrecieren nuevos bienes a la hacienda inventariada, se har un inventario solemne de ellos, y se agregar al anterior" E.- INVENTARIO Y TSACION. "Cuando la ley ordene que al inventario se agregue la tasacin de los bienes,. podr el tribunal,. al tiempo de disponer que se inventaren, designar tambin peritos para que hagan la tasacin, o reservar para ms tarde esta operacin. Si se trata de objetos muebles podr designarse al mismo notario o funcionario que haga sus veces para que practique la tasacin" (art. 865 del C.P.C.). F.- IMPORTANCIA DEL INVENTARIO SOLEMNE.

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Toda vez que se deba efectuar un inventario en que existan incapaces involucrados debe aplicarse el procedimiento establecido en el Ttulo VII del Libro IV del C,P.C. Ejemplo de esto es el inventario que deben efectuar los tutores y curadores de los bienes del pupilo en los 90 das subsiguientes al discernimiento (art. 374 y 378 del C.C. ) el inventario que debe efectuar el varn viudo que desea contraer nupcias teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad art. 124 del C.C.); en la posesin efectiva respecto de la sucesin abierta en el extranjero y de la testada abierta en Chile (arts.881 y 882 del C.P.C.), etc.

2. LA AUTORIZACION JUDICIAL PARA ENAJENAR, GRAVAR O

DAR EN

ARRENDAMIENTO POR LARGO TIEMPO BIENES DE INCAPACES O PARA OBLIGAR A ESTOS COMO FIADORES

A.- ALCANCE. La autorizacin judicial para gravar, enajenar y dar arrendamiento por largo tiempo bienes de incapaces se encuentra reglamentada en el art. 891 del CPC. Este precepto tiene un alcance bastante amplio toda vez que no se limita a la enajenacin y gravmenes civiles, sino que cubre a las sociedades y todos aquellos casos en que se administren bienes ajenos. Ejemplo de autorizacin judicial para gravar y enajenar son los artculos 393, 396, 397, 399, 400, 404, 1.754, 1.797, etc., todos preceptos del Cdigo Civil. B.- COMPETENCIA. Es competente para conocer de estos asuntos el juez de letras del lugar donde estuvieren situados los inmuebles o el del domicilio del interesado cuando no hay bienes races involucrados. 186 C.- PROCEDIMIENTOS. Presentado que sea el escrito debe ste contener los siguientes requisitos: 1 Las reglas comunes a toda presentacin; 2 Debe indicarse con claridad y precisin los fundamentos o razones que habilitan para enajenar, arrendar o constituir fiador o sea, la necesidad o utilidad de la aprobacin judicial., 3 Debe acreditarse lo anterior ofreciendo informacin sumaria de cualquiera especie para formar el conocimiento de causa del tribunal Seala el art. 891 inc, 1 del C.P.C. que "cuando deba obtenerse autorizacin judicial para obligar cmo fiador a un incapaz, o para enajenar, gravar con hipoteca censo o servidumbre, o para dar en arrendamiento sus bienes, se expresarn las causas o razones que exijan o legitimen estas medidas, acompaando los documentos necesarios u ofreciendo informacin sumaria para acreditarlas". Supongamos que un padre desea enajenar una cuota en un bien raz de un hijo bajo patria potestad por existir una beneficiosa oferta de compra. El padre habr de acreditar la utilidad manifiesta de la enajenacin, y para ello deber:. 1. Acompaar certificados emitidos por el Servicio de Impuestos Internos del avalo de la propiedad establecindose as una base cierta sobre la que se calcula de la conveniencia de la venta

186 Arts. 153 y 134 respectivamente del C.O.T.

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2. Hacer presente que las cuotas en comunidades son de muy difcil enajenacin por lo que basta con probar la existencia de una oferta para sostener la utilidad del permiso o autorizacin. 3. Hacer presente que la oferta es superior al avalo del bien raz, si as fuera e indicar el precio ofrecido por esos derechos, el que debera ser tambin superior a su valor comercial, el que se puede acreditar acompandose una tasacin de ellos 4. Pedir, en mrito de lo acreditado, la autorizacin correspondiente. Una vez que sean acompaados los documentos y rendida la informacin sumaria como estn en juego los intereses de un incapaz "se oir el dictamen del respectivo defensor antes de resolver en definitiva". (art. 891 inc.2). Con el dictamen favorable o desfavorable el juez resuelve. Puede ocurrir que la autorizacin judicial se pida para la realizacin de una operacin an indeterminada. En tal caso, el debe pedir la autorizacin por un tiempo determinado: "Si se concede la autorizacin fijar el tribunal un plazo para que se haga uso de ella". (art. 891 inc.3). Si no se dice nada sobre el trmino de duracin de la autorizacin, la ley suple el silencio del. interesado y entiende caducada la resolucin afirmativa "en el trmino de seis meses (art. 89l inc.3). La autorizacin no es indeterminada en el tiempo, siendo ella siempre temporal. Si estando vencida una autorizacin, el solicitante, v.gr. vende un bien raz de su pupilo, ese contrato ser nulo. 3. LOS PROCEDIMIENTOS A QUE DA LUGAR LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE A. ENUNCIACION. Dentro del Ttulo VIII del Libro IV del Cdigo de Procedimiento Civil se contemplan cuatro procedimientos vinculados con la sucesin por causa de muerte. Es sin duda uno de los ttulos de mayor aplicacin prctica y tambin el de ms extensa regulacin dentro del Libro IV. Explica la latitud de las normas del Ttulo VIII., un prrafo del Mensaje con el que el Ejecutivo envi el proyecto de Cdigo al Congreso Nacional: "Las medidas que reclama la apertura de una sucesin y los trmites que le son consiguientes, exige un ttulo especial, que salven las frecuentes dudas que en la prctica se ofrecen. Especialmente ocurre esto al tratarse de la posesin de las herencias y de la manera como puede hacerse valer el ttulo de heredero. Se ha estimado conveniente dar cierta publicidad a estos actos, para que los terceros interesados puedan hacer valer oportunamente sus derechos. B. PROCEDIMIENTOS CONTEMPLADOS EN EL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL. Los procedimientos regulados por el Ttulo, VIII del Libro IV del C.P.C. son: a) b) c) d) Los especiales de la sucesin testamentaria; De la guarda y aposicin de sellos:, La posesin efectiva de la herencia 187; y La declaracin de herencia yacente y de los procedimientos subsiguientes a esta declaracin.

Obvia resulta sealar que el requisito indispensable para provocar estas diligencias es la muerte del causante, sea sta real o presunta, la que deber acreditarse (art. 877 y 878 del C.P.C.). Analizaremos estos procedimientos en el mismo orden establecido por el legislador en el Ttulo VIII del Libro IV del C.P.C.
187 Este procedimiento debemos entenderlo aplicable solo a las posesiones efectivas de la herencia abiertas en el extranjero, sean testadas o intestadas, u slo respecto de las herencias testadas abiertas en Chile a partir de la entrada en vigencia de la Ley 19.903, publicada en el Diario Oficial de 10 de Octubre de 2003.

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C.

DE LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES DE LA SUCESION TESTAMENTARIA

1. DISTINCION. El testamento es el "acto mas o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de renovar las disposiciones contenidas en l, mientras viva" (art. 999 del C.C.). Se clasifica en solemne y menos solemne. El testamento solemne es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley ordinariamente requiere (art. 1008 del C.C.), subclasificndose a su vez, en testamento solemne abierto y testamento solemne cerrado El testamento menos solemne "o privilegiado es aquel en que pueden omitirse algunos de estas solemnidades, por consideracin a circunstancias particulares determinadas expresamente por" la ley" (art. 1006 del C.C.) Se subclasifica en verbal, testamento militar y testamento martimo (art. 1030 del C.C.). El Cdigo de Procedimiento Civil slo se ocupa de los testamentos solemnes; en sus dos categorasde abierto y cerrado. Los testamentos privilegiados "se sometern en su apertura, publicacin y protocolizacin a las reglas establecidas por el Cdigo Civil respecto de ellos" (art. 870 del C.P.C.). Estas reglas se encuentran en el Libro III Ttulo III. Prrafo 4 art. s.1030 a 1055 del C.C. Hemos visto que los testamentos solemnes son de dos categoras: abiertos, pblicos o nuncupativos y cerrados o secretos. Esta distincin importa para los efectos de sus formalidades, tanto sustanciales como instrumentales. Adems, debemos hacer presente que en el artculo 13 de la Ley 19.903, publicada en el diario Oficial de 10 de Octubre de 2003, se cre un Registro Nacional de Testamentos, el que ser pblico, y se llevar en la base central de datos del sistema automatizado del Registro Civil e Identificacin. Dicho Registro debe cumplir con las formalidades que se contemplan en el Decreto Supremo N 237 del Ministerio de Justicia, publicado en el Diario Oficial de 8 de Abril de 2004, denominado Reglamento sobre Tramitacin de posesiones efectivas intestadas, Registro Nacional de Posesiones Efectivas y Registro Nacional de Testamentos, en adelante El Reglamento188. Para tal efecto, dispone el actual artculo 439 del C.O.T. 189, que los notarios y los funcionarios que hagan sus veces que hubieren otorgado un testamento abierto o cerrado o que hubieren protocolizado un testamento debern remitir al Servicio de Registro Civil e Identificacin, dentro de los diez primeros das de cada mes, por carta certificada, las nminas de los testamentos que se hubieren otorgado o protocolizado en sus oficios, durante el mes anterior, indicando su fecha, el nombre y rol nico nacional del testador y la clase de testamento de que se trata.". Debemos hacer presente que la creacin del sistema de Registro Nacional de Testamento no elimina el registro que deben llevar los notarios e ndice general de testamentos que debe llevar el Archivero Judicial de Santiago, los se contemplan en los artculos 431 y 439 del C.O.T respectivamente. Las menciones que, a lo menos, debe contener la inscripcin de un testamento en el Registro Nacional de Testamentos son las que se mencionan en el artculo 37 del Reglamento, siendo ellas a saber: 1.- El
188 189

Dicho Reglamento se dict de conformidad a lo previsto en el artculo 2 transitorio de la Ley 19.903. Modificado por el art. 17 de la Ley 19.903, publicada en el diario Oficial de 10 de Octubre de 2003.

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nmero y fecha de la inscripcin,2.- El nombre y apellidos del testador,3.- El Rol nico Nacional del testador,4.- Fecha del testamento,5.- Clase de testamento, y 6.- La individualizacin del notario o del funcionario pblico ante quien se otorg o protocoliz. 2. TESTAMENTO SOLEMNE ABIERTO.

La ley sustancial civil seala que "testamento abierto, nuncupativo o pblico es aquel en que el testador hace sabedores de sus disposiciones a los testigos" (art. 1008 inc.5, primera parte del C.C.). Esta categora de testamento admite dos modalidades de perfeccionamiento; lo que importa notablemente para los efectos de dar validez a las disposiciones en l contenidas. En primer trmino; y como regla sine qua non "el testamento solemne es siempre escrito" (art. 1011 del C.C). El testamento solemne abierto puede otorgarse ante notario competente y tres testigos; o ante cinco testigos.(Art. 1014 del C.C.) a) Al testamento abierto otorgado ante notario y tres testigos se refiere el art. 866 del C.P.C. en los siguientes trminos: "El testamento abierto; otorgado ante funcionario competente y que no se haya protocolizado en vida del testador, ser presentado despus de su fallecimiento y en el menor tiempo. posible al tribunal, para que ordene su protocolizacin, sin este requisito no podr procederse a su ejecucin". La situacin que regula el art. 866 es especialsima, toda vez que lo normal ser que el testamento sea protocolizado ya que interviene en su otorgamiento un notario, pero tambin puede hacerlo ante "el juez de letras del territorio jurisdiccional del otorgamiento" (art. 1014; inc. 2 del C.C.) y el Oficial de Registro Civil. El precepto se refiere a estos dos ltimos casos. b) Al testamento abierto otorgado ante cinco testigos se refiere el art. . 867 del C.P.C.: "La publicacin y protocolizacin de los testamentos otorgados slo ante testigos, se har en la forma prevenida por el art. 1020 del C.C.". Seala el artculo 1020 remitido que: "Si el testamento no ha sido otorgado ante escribano; o ante juez de letras, sino ante cinco testigos, ser necesario que se proceda a su publicacin en la forma siguiente: El juez. competente har comparecer los testigos para que reconozcan sus firmas y la del testador. Si uno o ms de ellos no compareciere por ausencia u otro impedimento bastar que los testigos instrumentales presentes reconozcan la firma del testador, las suyas propias y la de los testigos ausentes. En caso necesario y siempre que el juez lo estimare conveniente, podr ser abonadas las firmas testador y de los testigos ausentes por declaraciones juradas de otras personas fidedignas. En seguida pondr el juez su rbrica al principio y fin de cada pgina del testamento y lo mandar entregar con lo obrado al escribano actuario para que lo incorpore en sus protocolos". Una vez que se hayan protocolizado, valdrn como instrumentos pblicos (art. 420, N 1del C.O.T.).

3. TESTAMENTO SOLEMNE CERRADO.

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Testamento solemne cerrado o secreto "es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposiciones (art. 1008, inc.final). Esta clase de testamentos es extraordinariamente solemne, toda vez que debe cumplir con todos los requisitos contemplados en los arts. 1023 y 1024 del C.C. Entre ellas cabe destacar el hecho de que debe presentarse en un sobre cerrado sellado con lacre; debe "contener el trmino testamento" como epgrafe, etc. Es de notar que cualquier accidente que se produzca respecto de la integridad del sobre y de su contenido torna al testamento en ineficaz. El art. 868 del C.P.C regula la forma en que debe realizarse la apertura del testamento cerrado. Al efecto nos seala que "la apertura del: testamento cerrado, se har en la forma establecida por el art.1025 del C.C. Si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea del ltimo domicilio del testador, podr ser abierto ante el juez territorio jurisdiccional a que pertenezca dicho notario, por delegacin del juez del domicilio que se expresa. En tal caso, el original se remitir con las diligencias de apertura a este juez, y se dejar archivada adems una copia autorizada en el protocolo del notario que autoriza el testamento". El procedimiento de apertura del testamento cerrado o secreto es el siguiente: cualquiera persona, pariente o extrao, recurre al juez de turno del lugar donde se ha abierto la sucesin para que se fije da y hora para que el testamento sea conocido o se abra. El testamento debe abrirse ante el tribunal en una audiencia a la que se cita al notario y a los tres testigos a fin de que ratifiquen su propia firma y la del testador (doble declaracin). "No se abrir el testamento sino despus que el escribano y testigos reconozcan ante el juez su firma y la del testador, declarando adems si en su concepto est cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega. Si no pueden comparecer todos los testigos, bastar que el escribano y los testigos instrumentales presentes, reconozcan sus firmas y la del testador, y abonen las de los ausentes. No pudiendo comparecer el escribano o funcionario que autoriz el testamento, ser reemplazado para las diligencias de apertura por el escribano que el juez elija" (art. 1025 del C.C). No existe ningn problema en lo que respecta a la personalidad fsica del notario. En efecto del tenor de la ley se desprendera que el notario que deberla verificar la autenticidad de las firmas y dems circunstancias antes mencionadas es el mismo que participa en su otorgamiento. Pero qu sucede si este ltimo notario fallece o jubila?. La verdad es que el legislador no se ha referido al notario fsicamente, sino que al notario legalmente considerado, esto es, al que sucede al escribano que particip en la celebracin. del acto. La continuacin legal se encuentra establecida por la numeracin de las notaras. Como terceros que son, se les notifica la realizacin de la audiencia por cdula. La diligencia de apertura se realiza ante el juez y el secretario. El primero, ordena la apertura del sobre, y el segundo da lectura ntegra al documento que aquel encierra. De esto se levanta un acta; que contiene ntegro el testamento. El acta una vez protocolizada, sirve como instrumento para solicitar la posesin efectiva de la herencia testada del causante conforme a las normas contempladas en el Cdigo de Procedimiento Civil, modificadas por la Ley 19.903. "Puede pedir la apertura pblica y protocolizacin de un testamento cualquiera persona capaz de parecer por m misma en juicio" (art. 869) 4. MINISTRO DE FE.

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"En las diligencias judiciales a que se refiere los artculos que preceden respecto de testamentos abiertos y cerrados actuar el secretario del tribunal a quien corresponda por la ley el conocimiento del asunto" (art. 871 del C.P.C.). D. LA GUARDA DE LOS MUEBLES Y PAPELES DE LA SUCESION

1.- OBJETIVO La guarda y aposicin de sellos es claramente una medida cautelar, quizs la ms extrema de ellas, porque tiene por finalidad evitar el extravo o apropiacin indebida de los bienes y papeles de la sucesin. Es una medida extrema, que slo debe utilizarse en casos muy calificados en que se puede cometer un fraude a los derechos de los herederos. 2.- QUIENES PUEDEN PEDIRLA. La ley seala que puede solicitarla, el albacea, cualquier interesado, e incluso el juez de oficio puede decretarla. Al efecto, seala el artculo 872 del C.P.C. que : "Si el albacea o cualquier interesado pide que se guarde bajo llave y sello los papeles de la sucesin, el tribunal as lo decretar y proceder por s mismo a practicar estas diligencias, o comisionar al efecto a su secretario o algn notario del territorio jurisdiccional, quienes se asociarn con dos testigos mayores de dieciocho aos, que sepan leer y escribir y sean conocidos del secretario o notario. Nombrar tambin una persona de notoria probidad y solvencia que se encargue de la custodia de las llaves o las har depositar en el oficio del secretario. Puede el tribunal decretar de oficio estas diligencias. Si ha de procederse a ellas en diversos territorios jurisdiccionales, cada tribunal, al mandar practicarlas, designar la persona que dentro de su territorio haya de encargarse de la custoda" (art. 872 del Cdigo de Procedimiento Civil). 3.- PROCEDIMIENTO. En primer trmino es necesario consignar que la diligencia se puede practicar aun cuando no est presente ninguno de los interesados (art. 875.) y pese a cualquier oposicin (art. 873; inc 1). El legislador ha querido extremar las cautelas en la realizacin de esta diligencia, es por eso que la apelacin se concede en el solo efecto devolutivo (art. 873, inc.3). La guarda y aposicin de sellos comprende todos los muebles y papeles que se encuentren entre los bienes de la sucesin, exceptundose los muebles domsticos de uso cotidiano, respecto de los cuales bastar que se forme lista (art. 873,incs.1 y 4)., "El funcionario que practique la diligencia podr pesquisar el testamento entre los papeles de 1a sucesin" (art. 873, inc2). El funcionario o la persona encargada procede a clausurar el inmueble donde se encuentran los bienes y papeles de la herencia, cerrando y sellando el acceso a l hasta que se practique inventario "Puede el tribunal, siempre que lo estime conveniente, eximir tambin el dinero y las alhajas de la formalidad de la guarda y aposicin de sellos. En tal caso mandar depositar estas especies" en la cuenta corriente del tribunal "o las har entregar al administrador o tenedor legtimo de los bienes de la sucesin (art. 874 del C.P.C.). 4.- TERMINO DE LA GUARDA Y APOSICION DE SELLOS. Esta diligencia tiene una duracin limitada en el tiempo, ya que debe terminar una vez que se ha practicado inventario de los bienes hereditarios: "La ruptura de los sellos deber hacerse en todo caso

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judicialmente con citacin de las personas que pueden tomar parte en la faccin del inventario citadas en la forma que dispone el art. 860; salvo que por la urgencia del caso el tribunal ordene prescindir de este trmite. (art. 876 del C.P.C.). E. LA DACION U OTORGAMIENTO DE LA POSESION EFECTIVA DE LA HERENCIA. E. I. ASPECTOS GENERALES.

1.- IMPORTANCIA DE LA POSESION EFECTIVA. De acuerdo al contexto general del Derecho Chileno, la posesin efectiva tiene por objeto que los herederos ocupen la herencia con un ttulo que los habilite para poseer ( art. 704 C.Civil inciso final) y permite llegar el heredero putativo a adquirir la herencia por la prescripcin adquisitiva ordinaria de cinco aos.( art. 1269 y 2512 del Cdigo Civil) Los herederos pueden tener llegar a tener el carcter de tales a la muerte de una persona por el solo mandato de la ley, si no ha existido un acto del voluntad del causante ( herencias intestadas) o por la voluntad del causante manifestada a travs de un testamento, sin perjuicio de la obligacin del testador de respetar las asignaciones forzosas.(Art. 952 y 1167 C.C.) La apertura de la sucesin en los bienes de una persona se produce al momento de su muerte en su ultimo domicilio, salvo en los casos exceptuados.( art. 955 del C.Civ.) El decreto judicial o el acto administrativo en su caso que concede la posesin efectiva tiene una gran trascendencia en nuestro legislacin, dado que: 1 Es un justo ttulo para poseer y, consecuencialmente, para adquirir por prescripcin el dominio de la herencia (art. 704 y 1269 del CC); 2 A travs de alguno de los trmites que ordena, cumple con un "doble papel en el derecho sustancial civil. Por una parte, contribuye la inscripcin del denominado auto de posesin efectiva al mantenimiento de la historia de la propiedad raz, y, por otra parte, es un trmite indispensable para que los herederos puedan disponer de los bienes hereditarios (art. 688 C.C. y 25 de la Ley 16.271). Pero, no basta con la inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la posesin efectiva para poder disponer de algunos bienes. En efecto, adems de la referida inscripcin, se debe practicar la denominada "inscripcin especial, de herencia" en caso de bienes races y de automviles. Esta inscripcin especial de herencia consiste en que el bien inmueble se inscribe a nombre de todos los herederos que aparecen mencionados en la resolucin que concede la posesin efectiva, realizndose una por cada inmueble que pertenezca a la sucesin. Una vez practicada la inscripcin de la posesin efectiva y de la especial de herencia, los herederos slo pueden disponer de consuno de los bienes hereditarios, pero no a ttulo individual. Pese a lo anterior, aun cumpliendo con los requisitos anteriores, los herederos no pueden disponer de los bienes si no se ha pagado el impuesto de herencia. (Art 54 Ley 16.271) o se hubiere garantizado el pago del impuesto (art. 55 de la Ley 16.271). Posteriormente, si los herederos quieren singularizar los bienes que cada uno posee en el dominio de solo uno o mas de ellos, debe efectuarse la inscripcin del acta de adjudicacin, que no es ms que la radicacin en el patrimonio de uno o ms herederos de un bien especfico de la sucesin. Todo ello, por razones de continuidad de la historia de la propiedad raz y de liquidacin de la comunidad que se forma entre los diversos herederos luego de la apertura de la sucesin.

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2.- REGULACION. Respecto de la regulacin del procedimiento de posesin efectiva debemos tener presente que se ha presentado un cambio radical a partir de la dictacin de la Ley 19.903, publicada en el Diario Oficial de 10 de Octubre de 2003,y de su Reglamento contenido en Decreto Supremo N 237 del Ministerio de Justicia, publicado en el Diario Oficial de 8 de Abril de 2004. Adems, debe tenerse presente en la materia la Circular 19 de 8 de abril de 2004 del Servicio de Impuestos Internos en la que imparte instrucciones sobre los procedimientos de determinacin y pago del impuesto a las asignaciones por causa de muerte y donaciones. 190 De acuerdo con la Ley 19.903, a contar del 11 de abril de 2004191, slo se contemplan dos procedimientos para la tramitacin de las posesiones efectivas: a) El procedimiento para la tramitacin de las posesiones efectivas intestadas abiertas en Chile, que debe seguirse ante las oficinas del Servicio de Registro Civil e Identificacin (art. 1 de la Ley 19.903), que corresponden al 97% de las sucesiones abiertas en Chile192; y b) El procedimiento contemplado en el Cdigo de Procedimiento Civil, que slo se debe aplicar respecto al resto de las sucesiones, esto es, las sucesiones testadas abiertas en Chile y todas las sucesiones, testadas o intestadas, que se hubieren abierto en el extranjero, el que debe tramitarse ante el juez de letras competente. En consecuencia, a contar del 11 de abril de 2004 se encuentra derogado el procedimiento de posesin efectiva simplificado que se contemplaba en los artculos 33 a 37 de la Ley 16.271 sobre impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones y que era aplicable a las herencias cuyo cuerpo o masa de bienes no excedan de cincuenta unidades tributarias anuales (art. 18 N 7 de la Ley 19.903.) que se tramitaba ante el juez de letras respectivo..

E.2. PROCEDIMIENTO PARA LA TRAMITACIN DE LAS POSESIONES EFECTIVAS DE LAS HERENCIAS INTESTADAS ABIERTAS EN CHILE, QUE DEBE SEGUIRSE ANTE LAS OFICINAS DEL SERVICIO DE REGISTRO CIVIL (ART. 1 DE LA LEY 19.903) A.-MATERIAS RESPECTO DE LAS CUALES SE APLICA EL PROCEDIMIENTO ANTE EL SERVICIO DE REGISTRO CIVIL.193 194
190 Dicha circular puede ser consultada en la pgina web de Servicio de Impuestos Internos www.sii.cl 191 Conforme a lo previsto en el artculo 23 de la Ley 19.903, publicada en el Diario Oficial de 10 de Octubre de 2003 La presente ley comenzar a regir seis meses despus de su publicacin en el Diario Oficial.Sin perjuicio de ello, debemos tener presente que conforme al artculo 1 transitorio de la Ley 19.903, las solicitudes de dacin de la posesin efectiva de una herencia, iniciadas ante los tribunales de justicia a la fecha de entrada en vigencia de la presente ley, continuarn tramitndose conforme al procedimiento aplicable al momento de presentarse la solicitud respectiva. 192 Vase Informe Comisin Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado boletn 2886-07. 193 Los motivos que se esgrimieron para aprobar este nuevo procedimiento fueron que este resulta mas sencillo, menos oneroso y ms accesible para la poblacin, ya que los interesados podrn ocurrir directamente al Servicio de Registro civil. Asimismo, ser ms seguro, toda vez que evita la duplicidad al disponer la acumulacin de todas las solicitudes a ala ms antigua, disminuye la posibilidad de preterir herederos, ya que el Servicio conceder la posesin efectiva a todos aquellos que tienen la calidad de tales, aunque no figuren en la solicitud, y dejar en todo caso siempre a salvo la posibilidad de recurrir a los tribunales, en caso de conflicto ( accin de peticin de herencia, nulidad. etc), Vase Informe Comisin Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado boletn 2886-07. 194. En el Informe del Colegio de Abogados sobre el proyecto de ley, de 24 de junio de 2002, se seal como primera inquietud que surge frente al proyecto, se relaciona naturalmente con sus efectos inmediatos. Se propone eliminar la intervencin de jueces letrados en el otorgamiento de la posesin efectiva de la herencia, para entregar la delicada responsabilidad de determinar legalmente quienes son los herederos del causante, abintestato y testamentarios, derechos de representacin y otras materias relacionadas con la faccin de inventarios y determinacin del impuesto de herencia, a los oficiales no letrados del Registro Civil. A ttulo meramente referencial, corresponde tener presente que la determinacin de la calidad de heredero no es un proceso automtico que surge simplemente de tener a la vista los correspondientes certificados y testamentos, sino que en ocasiones involucra un proceso de anlisis jurdico que slo puede ser realizado por abogados. En este sentido, resulta altamente incierto que materias complejas como lo son los derechos de representacin, transmisin, acrecimiento y sustitucin sean resueltos acertadamente por un oficial no letrado y que por ende, no se produzcan serios errores en la determinacin de la calidad de herederos del causante. Igual cosa podra decirse de una serie de otras materias necesariamente envueltas en el trmite de posesin efectiva.

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El procedimiento para solicitar la posesin efectiva de la herencia ante el Servicio de Registro civil slo se aplica respecto de aquellas que renan copulativamente los siguientes dos requisitos: a.- Se trate de posesiones efectivas de herencias intestadas. b.- Se trate de posesiones efectivas de herencias que se hubieren abierto en Chile; 195 Se trata de un procedimiento de carcter administrativo, que se lleva a cabo ante un rgano administrativo como es el Servicio de Registro Civil e Identificacin, sin contemplarse la intervencin de los tribunales. 2.- RGANO ADMINISTRATIVO COMPETENTE Y OBLIGACIONES. El rgano administrativo competente para conocer y otorgar la posesin efectiva de la herencia intestada abierta en Chile es el Servicio de Registro Civil e Identificacin.196 En cuanto al lugar en el cual debe presentarse la solicitud de posesin efectiva, se establece que un heredero puede hacerlo ante cualquiera de las oficinas dependientes del Servicio de Registro Civil.( Arts. 2 de la Ley 19.903 y 9 del Reglamento). En caso de presentarse solicitudes ante oficinas dependientes de diversos Directores Regionales del Servicio de Registro Civil e Identificacin, se acumularn todas las solicitudes a la ms antigua y se devolvern los aranceles a quienes hubieren presentado las solicitudes posteriores.( Arts. 2 inc.2 de la Ley 19.903 y 10 del Reglamento). El procedimiento administrativo se llevar en una carpeta electrnica en la que constarn todas las actuaciones del Servicio, sin perjuicio que la Direccin Regional respectiva mantenga archivada la solicitud debidamente firmada y cuando procediere, los documentos presentados por el solicitante. (Artculo 6 Reglamento).El Servicio de Registro Civil e Identificacin informar a cualquier interesado sobre el estado de tramitacin de la posesin efectiva, y sobre el hecho de haberse inscrito en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas la resolucin que la concede. (Artculo 38 Reglamento).Sin perjuicio de ello, respecto del Servicio de Registro Civil e Identificacin se contemplan adicionalmente las siguientes obligaciones: a. Informar acerca del trmite de posesin efectiva y de la conveniencia de su oportuna realizacin, mediante un instructivo que ser entregado cada vez que se inscriba un fallecimiento. b.- Entregar dichas instrucciones a quienes soliciten formularios, prestando asesora para su correcto uso.; y c.- Informar acerca del estado de tramitacin de la correspondiente solicitud, a peticin de cualquier interesado. 197

195 Vase art. 1 Ley 19.903, en adelante la Ley; y art. 1 del Reglamento contenido en Decreto Supremo N 237 del Ministerio de Justicia, publicado en el Diario Oficial de 8 de Abril de 2004, en adelante el Reglamento. 196 Se estableci la tramitacin de estas posesiones efectivas ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin atendida su presencia nacional; al hecho de encontrarse conectadas sus oficinas, incluso en red, con las localidades ms apartadas del pas; y a que su red informtica permite detectar el estado civil de una persona fallecida y su filiacin, lo que, a su vez, dar lugar a que dicho Servicio incluya en su resolucin administrativa que concede la posesin efectiva, a todos los herederos del causante, an aquellos que no se mencionen en la correspondiente solicitud, evitando as eventuales conflictos jurdicos por la omisin de herederos. Vase Informe Comisin Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado boletn 2886-07. 197 Arts. 12 de la Ley 19.903 y 2,4 y 6 del Reglamento.

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C.- PERSONA FACULTADA PARA FORMULAR LA SOLICITUD DE POSESIN EFECTIVA INTESTADA ABIERTA EN CHILE ANTE EL SERVICIO DE REGISTRO CIVIL E IDENTIFICACIN. La posesin efectiva podr solicitarse por cualquier persona que invoque la calidad de heredero.( art. 2 de la Ley 19.903 y 9 del Reglamento). Sin embargo, debemos tener presente que la posesin efectiva ser otorgada a todos los que posean la calidad de herederos, de conformidad a los registros del Servicio de Registro Civil e Identificacin, aun cuando no hayan sido incluidos en la solicitud y sin perjuicio de su derecho a repudiar la herencia de acuerdo a las reglas generales. Tambin ser concedida a quienes acrediten esa calidad de heredero, conforme a las reglas generales, incluso si no se encuentran inscritos en Chile. ( arts. 6 de la Ley 19.903 y 20 del Reglamento) D.- LA SOLICITUD DE POSESIN EFECTIVA, EL INVENTARIO Y SUS REQUISITOS. La posesin efectiva de una herencia deber solicitarse slo a travs de un formulario confeccionado para tal efecto por el Servicio de Registro Civil e Identificacin, en adelante, el Servicio.( art. 2 de la Ley 19.903 y 3 del Reglamento) . Adicionalmente, la solicitud de posesin efectiva podr tambin tramitarse a travs de la pgina web del Servicio, caso en el cual deber someterse a las disposiciones de la ley N19.799, sobre documentos electrnicos, firma electrnica y servicios de certificacin de dicha firma y su Reglamento, aprobado por decreto supremo N 181, de 2002, del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin.( art. 23 Reglamento) El Servicio se encuentra obligado a velar por el correcto uso del formulario, proporcionando al efecto los datos que le sean requeridos para la individualizacin del causante y sus asignatarios. ( art. 2 de la Ley 19.903 y 4 y 13 del Reglamento). El formulario en el cual se contiene la solicitud de posesin efectiva debe contener a lo menos, lo siguiente: La solicitud de posesin efectiva deber contener, a lo menos, lo siguiente: 1.- Nombres y apellidos del causante, 2.- Rol nico nacional y profesin u oficio del causante, 3.- Estado civil del causante, 4.- Nmero, ao y circunscripcin de la inscripcin de defuncin del causante, 5.- Lugar y fecha de la muerte del causante, 6.- Ultimo domicilio del causante, 7.- Nombres y apellidos de los herederos, 8.- Rol nico nacional de los herederos, 9.- Domicilio de los herederos, 10.- Calidades con que heredan, 11.- El inventario valorado de los bienes del causante, 12.- Declaracin del solicitante de haberse aceptado o no la herencia con beneficio de inventario,

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13.- Firma del solicitante.( art.3 de la Ley 19.903 y 12 del Reglamento). El solicitante proporcionar la informacin que debe contenerse en el formulario. Si la solicitud es incompleta respecto a la individualizacin del causante y sus herederos, el Servicio, a requerimiento del solicitante, entregar los datos respectivos que consten en sus registros ingresados a la base central de datos de su sistema automatizado. Tratndose de herederos cuyo nacimiento, matrimonio o defuncin no se encuentren inscritos en Chile, el solicitante deber acompaar al Servicio la documentacin que acredite tal calidad, debidamente legalizada y traducida, si correspondiere, de acuerdo a las reglas generales.( art. 13 del Reglamento) Al formulario de posesin efectiva debe acompaarse un inventario valorizado de todos los bienes que componen la herencia. El inventario de los bienes del causante deber contener, a lo menos,: 1.- La individualizacin de todos los bienes muebles, 2.- La individualizacin de todos los bienes inmuebles, 3.- Los crditos y deudas de que hubiere comprobante, 4.- La indicacin de todos los objetos presentes, exceptuados los que fueren conocidamente de ningn valor o utilidad, 5.- La valoracin de los bienes, de acuerdo a las normas contenidas en la ley N 16.271198, y, 6.- La declaracin jurada del solicitante de encontrarse las asignaciones que conforman la herencia afectas o exentas de impuesto.199 Los bienes muebles e inmuebles debern indicarse uno a uno, o sealarse colectivamente los que consistan en nmero, peso o medida, con expresin de su cantidad y calidad esencial, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 47 de la ley N 16.271.

198 La forma de determinar la valorizacin de los bienes se ha contemplado en la Circular 19 de 8 de abril de 2004 del SII, siendo ella la siguiente: 1.Valor de bienes races agrcolas y no agrcolas: Se debe registrar segn el avalo fiscal vigente al semestre en que ocurri el fallecimiento del causante. Excepcionalmente, los inmuebles adquiridos por el causante dentro de los tres aos anteriores a su fallecimiento, se deben registrar por su valor de adquisicin, si ste fuera superior al de avalo. 2.-Bienes excluidos del avalo de predio agrcola: El valor debe corresponder al valor corriente en plaza. 3.-Bienes muebles : El valor debe corresponder al valor corriente en plaza. 4.- Menaje: El valor debe corresponder al valor corriente en plaza.Excepcin: Cuando no sea posible justificar la falta de bienes muebles en el inventario, o los inventariados no fueren proporcionados a la masa de bienes que se transmite, o no se hayan podido valorizar dichos bienes, se tendr como valor de stos, el monto correspondiente al 20% del valor del inmueble en que se encontraban o a cuyo servicio o explotacin estaban destinados, an cuando el inmueble no fuera de propiedad del causante. 5.-Efectos pblicos, acciones y valores mobiliarios: Se debe registrar el valor promedio que stos hayan tenido durante los seis meses anteriores al fallecimiento del causante. En caso que no hubieren tenido cotizacin en el mercado burstil en dicho perodo, la Superintendencia de Bolsas y Seguros o la de Bancos, segn el caso, har su valoracin, y en caso que esto ltimo no fuera posible, se estimarn en su valor corriente en plaza. 6.-Depsitos, Crditos y Fondos Previsionales: Se debe registrar el valor que da cuenta el documento que le sirve de respaldo. Los crditos de que era titular el causante, deben ser registrados de acuerdo al valor de liquidacin a la fecha de su fallecimiento. 7.Vehculos: Los vehculos sern considerados de acuerdo al valor de tasacin que determina el Servicio de Impuestos Internos, para los fines dispuestos en el artculo 12, letra a), del decreto ley N 3.063, de 1979, sobre Rentas Municipales, vigente a la fecha de la apertura de la sucesin. 8.Negocios o empresas unipersonales, o cuotas en comunidades dueas de negocios, o empresas, o derechos en sociedades de personas: Se debe registrar el valor que resulte de aplicar el porcentaje de derechos del causante en los negocios, empresas, comunidades o sociedades de personas, sobre el valor total del patrimonio de stos. Para tales efectos, se debe valorizar cada bien del activo del negocio, empresa, comunidad o sociedad de personas, de acuerdo a la regla de valoracin que corresponda a la naturaleza de cada uno de ellos, contenidas en este mismo prrafo 1.4.2, incluyendo adems, los intangibles que integren el mismo activo considerados a su valor corriente en plaza al fallecimiento del causante, y con deduccin de los pasivos debidamente acreditados, segn su valor a esa misma fecha. 9.- Deudas: Se debe registrar el valor adeudado por el causante, a la fecha de su fallecimiento. No deben incluirse aquellas deudas que hubieren estado cubiertas por un seguro de desgravamen ni tampoco aquellas que se hayan generado en la adquisicin o mantenimiento de un bien exento del impuesto a que se refiere la Ley N 16.271, como es el caso de viviendas acogidas a la Ley Pereira o al DFL N2, cuando respecto de stas ltimas, se den las condiciones para que opere la exencin. 199 Al efecto, el articulo 46 del Reglamento dispone que en el inventario de bienes del causante que se incluye en la solicitud de posesin efectiva, de acuerdo al artculo 4 de la ley N 19.903, el solicitante deber indicar si las asignaciones correspondientes estn afectas o exentas de impuesto, de conformidad a la ley N 16.271, sobre Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones.

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La individualizacin de los bienes races se practicar de acuerdo a lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 4 de la ley N 19.903. Tratndose de vehculos motorizados, deber indicarse su placa patente nica.( arts 4 de la Ley 19.903 y 14 del Reglamento.) El inventario practicado de esta forma, se considerar como inventario solemne para todos los efectos legales. En todo caso, para entender que el solicitante acepta la herencia con beneficio de inventario deber as declararlo en el formulario de solicitud, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 1252 y 1256 del Cdigo Civil.( art. 4 de la Ley 19.903). E.- ACTITUD DEL SERVICIO DE REGISTRO CIVIL FRENTE A LA SOLICITUD. El Servicio de Registro Civil frente a la solicitud presentada puede adoptar las siguientes actitudes: a.- Solicitar su complementacin; b.- Complementar de oficio la solicitud c.- Rechazarla d.- Darle curso si cumple con todos los requisitos. a.- Solicitar al interesado su complementacin, suspendiendo la tramitacin de la solicitud. Si durante la tramitacin de una solicitud de posesin efectiva fuera necesario complementar antecedentes, el Director Regional suspender la tramitacin, fijndole un plazo al solicitante para que se acompaen, el que no podr ser inferior a treinta das. Vencido dicho plazo sin que stos hayan sido acompaados, el Director respectivo advertir al solicitante que si no efecta las diligencias necesarias para reanudar la tramitacin en el plazo de siete das, declarar abandonado el procedimiento y ordenar su archivo.200 b.- Complementar de oficio la solicitud. El Servicio podr corregir, de oficio o a peticin de parte, los errores de forma que presenten las solicitudes, en relacin con los datos de la individualizacin del causante y sus herederos. Asimismo, corregir los errores manifiestos que presenten las resoluciones y sus inscripciones, de oficio o mediante solicitud; en tal evento, deber procederse a una nueva publicacin, si el error manifiesto consiste en omitir la mencin de un heredero. 201 c.- Rechazar la solicitud. La solicitud podr ser devuelta, en el acto, si no cumple con los requisitos que se contemplan en la Ley y el Reglamento respecto de la solicitud y del inventario (Art. 3 de la Ley 19.903 y 15 del Reglamento). Asimismo, si el Servicio de Registro Civil e Identificacin tomare conocimiento, en cualquier estado del procedimiento, de una posesin efectiva cuyo trmite corresponda a los tribunales de justicia, devolver la solicitud, informando al solicitante por carta certificada, u otro medio que determine la ley, que su peticin deber ser presentada ante el juez de letras competente. ( art. 7 Reglamento) Finalmente, debemos tener presente que debe ser rechazada una solicitud de posesin efectiva, por las causales que a ttulo ejemplar nos seala el Reglamento, y que son las siguientes: 1. La acreditacin ante el Servicio de la existencia natural del causante.

200 Vase Artculo 16 Reglamento. 201 Vase art. 10 de la Ley 19-903 y 16 del Reglamento.

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2. No haberse acreditado por el solicitante de la posesin efectiva su calidad de heredero respecto del causante, a menos que quienes posean tal calidad manifiesten al Servicio su intencin de perseverar en el procedimiento. 3. Que durante el procedimiento se verifique que la partida de defuncin invocada no pertenece a la persona que se inform como causante en la solicitud. 4. Cuando de los antecedentes aparezca que para determinar la calidad de heredero de una persona, con exclusin de otra que invoque similar o mejor condicin, es necesaria la intervencin previa de los tribunales de justicia. 5. En todos aquellos casos en que la filiacin de quienes aparecen individualizados en la solicitud de posesin efectiva, como presuntos herederos, deba ser determinada por los tribunales de justicia, y 6. En todos aquellos casos en que surjan conflictos de intereses, que deban ser resueltos por los tribunales de justicia. La resolucin del Director Regional que rechace una solicitud de posesin efectiva deber ser fundada, y se notificar al solicitante por carta certificada u otro medio previsto por la ley, sin perjuicio que tambin pueda comunicarse por correo electrnico o algn otro medio automatizado. Las notificaciones por carta certificada se entendern practicadas a contar del tercer da siguiente a su recepcin en la oficina de Correos que corresponda. .( Artculo 18 Reglamento).De la resolucin que rechace una solicitud de posesin efectiva, podr pedirse reposicin, ante la misma autoridad que la dict, dentro del plazo de cinco das hbiles, contados desde su notificacin. El Director Regional resolver en el plazo de diez das hbiles, a contar de la recepcin de la solicitud de reposicin en la Direccin Regional respectiva.( Artculo 19 Reglamento).d.- Darle curso si cumple con todos los requisitos. La solicitud de posesin efectiva que cumpla con los requisitos de la ley N 19.903 y los establecidos en el Reglamento, ser ingresada a la base central de datos del sistema automatizado del Servicio de Registro Civil e Identificacin, con indicacin de la hora, da, mes y ao en que se requiri, la que se tendr como fecha de presentacin de la solicitud para los efectos de determinar la solicitud mas antigua para los efectos de acumularse a ella todas las solicitudes que se hubieren presentado con posterioridad.( art. 5 del Reglamento). F.- ARANCEL QUE DEBE PAGARSE AL SERVICIO DE REGISTRO CIVIL POR LA TRAMITACIN DE LA POSESIN EFECTIVA. 202 De conformidad a lo previsto en el artculo 11 de la Ley 19.903, la tramitacin ntegra de la posesin efectiva estar afecta al pago de un derecho equivalente a 1,6 unidades tributarias mensuales para aquellas sucesiones cuya masa de bienes exceda las 15 unidades tributarias anuales y no supere las 45. Las sucesiones que excedan dicho monto estarn afectas al pago de un derecho equivalente a 2,5 unidades tributarias mensuales. En todo caso, la posesin efectiva de herencias cuyo cuerpo o masa de bienes no exceda de 15 unidades tributarias anuales ser tramitada gratuitamente. 203
202 Como uno de los motivos que justificaron la dictacin de esta ley se encuentra el de permitir el acceso de sectores de menores recursos a las facilidades con que hoy no cuentan, ya que recibirn instrucciones acerca del uso correcto de formularios, como tambin, porque aquellas sucesiones con una masa de bienes que no exceda de quince unidades tributarias anuales, estarn exentas del pago de los aranceles. Cabe sealar que tal cantidad corresponde aproximadamente al 49% de las solicitudes. Vase Informe Comisin Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado boletn 2886-07. 203 Segn lo informado por el Registro Civil al mes de Abril de 2004,e El solicitante deber pagar por la tramitacin de la Posesin Efectiva un arancel que se determinar en base al valor total de los bienes detallados en el inventario, segn