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DERECHO JUDICIAL

1. ANTECEDENTES: Derecho viene del latn Directus -de enderezar, alinear-, expresa rectitud, el proceder honrado, el anhelo de justicia y la regulacin equitativa en las relaciones humanas. La Real Academia dice que es el conjunto de principios, preceptos, reglas a que estn sometidos las relaciones humanas en toda sociedad y a cuya observancia pueden ser compelidos los individuos por la fuerza. Sabido es que el Derecho, como dice Jorge Eugenio Castaeda, es un conjunto de normas jurdicas, es seguridad, disciplina, que el hombre ha creado para vivir en comunidad. El profesor Carlos Fernndez Sessarego refera que el Derecho es vida humana intersubjetiva, conjunto de normas jurdicas que regulan la conducta humana, en base a valores jurdicos para poder cumplir el destino personal nico de cada ser humano. As pues, podemos definir al Derecho Judicial como el conjunto de normas jurdicas orientado a regular al organismo (Poder Judicial) encargado de la Administracin de Justicia. Finalmente a veces encontramos el nombre de Derecho jurisdiccional y no Derecho Judicial,preferible es hablar de Derecho Judicial porque abarca toda actividad de la administracin de justicia, en cambio lo jurisdiccional slo se reducira a la actividad de los jueces y ese es un contenido muy limitado. Este Derecho, puede ser Objetivo (referido a las normas), Subjetivo (referido al quehacer de los jueces). 2. BREVE RESEA HISTRICA Jorge Basadre sealaba; que toda historia del Derecho implica un estudio de la naturaleza, elementos, caractersticas y variaciones sufridas por un sistema jurdico del pasado; implica tambin un estudio de las instituciones jurdicas de aquellas pocas. Para una mejor comprensin del tema lo veremos a travs de las siguientes etapas: a. Pre Inca.- Donde encontramos pocas fuentes -si los hay no son directos-, hablan de ella algunos cronistas e historiadores quienes dicen que en esta etapa de la humanidad, los pueblos ponan en boca de sus dioses, reglas de conducta, normas y prohibiciones, cuya infraccin se consideraba un atentado, no contra los hombres, sino contra la divinidad. La creacin de esas normas, basadas en las costumbres, iban, a su vez, creando e imponiendo nuevas disposiciones y reglas de vida organizada. Esas normas o preceptos, se transmitan oralmente, a travs de frases y sentencias que se conservaban de generacin en generacin.

La formacin de clanes habra surgido, en esta etapa, como una necesidad de encontrar un modo de vida colectivo frente al desafo de la naturaleza y de organizarse para poder realizar trabajos comunitarios en la siembra y cosecha de los alimentos, en la construccin de viviendas y en el pastoreo del ganado. Surgi tambin la aparicin de autoridades para que vigilaran el cumplimiento de reglas de conductas civiles, guerreras y religiosas. b. Incaica.- Las leyes bsicas en el imperio de los incas fueron Ama Sua (no seas ladrn); Ama Llulla (no seas mentiroso); Ama Quella (no seas ocioso); preceptos que formaron el pilar de las normas morales (pues no sean encontrado indicios de normas escritas) que regularon el imperio, cuyo incumplimiento era severamente sancionado. Asimismo, en su ejecucin podemos sealar como una de las principales caractersticas de los procesos de administracin de justicia en el Tahuantinsuyo, era la rapidez, las otras eran que la acusacin se haca de oficio, es decir, la hacan las autoridades, que la pena era tasada, es decir, que estaba previamente establecida y que haba jerarquas en la aplicacin de las leyes, de acuerdo a la naturaleza del delito y a la persona que haba delinquido. La administracin de justicia era un proceso que no tena costo y no existan los abogados. Por el contrario, si alguien interceda por un acusado, lejos de escuchar su pedido, se le aplicaba la misma pena que a su defendido. Los decuriones, como llamaba Garcilaso a quienes tenan a su cargo a un grupo de diez familias, eran la escala ms baja de la autoridad y actuaban a la vez como jueces y como fiscales en el caso de delitos, tenan que actuar de oficio, pues si las personas a su cargo cometan un delito y no eran sancionadas el castigo recaa sobre ellos y reciban doble pena, primero por no haber hecho bien su oficio y segundo por haber callado un delito ajeno. En caso de duda, los decuriones podan apelar a la autoridad superior. Los testigos eran admitidos en los juicios y ellos, antes de dar su testimonio prestaban juramento por el inca y por sus dioses y eran severamente castigados si incurran en perjurio. Haba inspectores que comprobaban la correcta administracin de justicia y "lo hacan muy bien, sin sobornos, por que quien daba o reciba algo era muy castigado por el Inca", segn afirma el legista espaol Vaca de Castro en una de sus crnicas. La igualdad, no era una cualidad que identificara la administracin de justicia incaica, pues si bien es cierto, existan reglas rgidas, dicha rigidez, no era la misma para el pueblo que para la nobleza, as por ejemplo, mientras al pueblo se le exiga la monogamia, el inca y los miembros de la nobleza podan tener varias concubinas. Otro ejemplo lo encontramos, en la aplicacin de las sentencias, en las que se daba mucha importancia a la condicin social de los reos, as, para castigar los delitos ms graves, aquellos que merecan la pena de muerte, mientras quienes formaban parte del pueblo eran condenados a la hoguera o al despeamiento, castigo que se llevaba a cabo en actos pblicos, como un escarmiento para los dems, los miembros de la nobleza eran decapitados en un acto privado. Segn el historiador Jorge Basadre, el Derecho Penal en el tiempo de los incas era draconiano y haba frecuente desproporcin entre el delito cometido y la pena aplicada.

La endogamia o sea la eleccin del cnyuge dentro del mismo grupo social y geogrfico, era una condicin para los contrayentes, como lo era la edad en que se deba contraer matrimonio. El adulterio era castigado con la muerte. Si el cnyuge traicionado perdonaba, el que estaba en falta no era ajusticiado, pero de todas maneras reciba un castigo como azotamiento o cambio de trabajo de una ocupacin de mayor rango a una considerada menor en la escala social. Lo mismo ocurra con los violadores, quienes, si contraan matrimonio con la vctima, con el consentimiento de sta, no eran ajusticiados pero tambin sufran castigos de diversa ndole como un ejemplo para los dems. Especial importancia tena el cuidado de la niez en el imperio incaico, por eso el infanticidio y el aborto eran igualmente penados con la muerte y en estos casos la complicidad era tan castigada como la autora del delito. Durante la vigencia del imperio incaico, la administracin de justicia tuvo su mayor esplendor durante el reinado del Inca Pachacutec all el estado se convierte en el regulador absoluto del orden social, ya se puede hablar de una forma de administracin de Justicia-, el Inca, tena los 3 poderes; haba la nobleza y se diferenciaba con los esclavos y los siervos, haba desigualdad para aplicar la ley, haba juicio sumarios -de corto trmite- que era oral, pblico y gratuito, se sentenciaba en el plazo de 5 das; antes se consultaba a los orculos, no haba escribanos, no haba abogados, ni segunda instancia, nada era escrito. El Inca tena derecho de gracia, se aplicaba la pena de muerte y las formas eran crueles, no haba jueces, se administraba justicia a travs de las autoridades que eran el Inca, el Consejo de Ancianos, funcionarios especiales y los curacas, las leyes se encontraban estrechamente ligadas con la moral. Franklin Peese Garca deca que para los incas, la fuerza impositiva que la ley posea le haba sido otorgada por la Divinidad. Luis Baudin, expresaba que la violacin a la Ley del Inca era un verdadero sacrilegio; ya que era divina y por tanto nadie poda modificarla. Jorge Basadre refera que lo religioso y jurdico era demasiado confuso, y que a partir de Pachacutec ya se puede hablar de un orden jurdico en forma organizada, la justicia era estatal y oral, haba funcionarios especiales (Tucuyricus que significa el que todo lo ve, era el encargado de que todo anduviese bien en el imperio, cuando haca de repartidor de mujeres se le llamaba Huamicoco y cuando haca de Juez, se llamaba Taripa-Camayoc), se rega por las costumbres; haba procedimientos mgicos para descubrir la verdad, mucho intervenan los sacerdotes en los aspectos jurdicos.

Apedreamiento de una mujer adltera (Dibujo: Guamn Poma de Ayala) c. Colonial o Virreynato.- En la poca del Gobierno de los espaoles en Amrica, Espaa daba las leyes y se aplicaba en Amrica, ello nunca funcion porque eran realidades distintas -haba resistencia para su cumplimiento- de ah la repeticin de leyes en forma constante, se cambiaban a cada momento -todo llegaba tarde a Amrica- haba cudruple influencia: Romana (Derecho de Personas), Germana (Juicio Pblico), Cannico (familia), Espaol (Derecho Reales, y las mejoras). Haban Juntas contenciosas y Juntas Superior de Gobierno (Segunda instancia) Virreynatos- Gobierno del Virrey. En Espaa hubo 2 Instituciones de importancia: a) Casa de contrataciones; b) Supremo Consejo de Indias creado en 1542 formado por un Presidente y 8 Jueces. Haciendo un paralelo con nuestros tiempos, encontraramos la siguiente similitud: ANTES
1. Supremo Consejo de Indias. 2. Real Audiencia 3. Cabildos (Llamados tambin Instancia. Corregimientos o intendencia).

AHORA
1. Corte Suprema de la Repblica. 2. Corte Superior 3. Juzgado de Primera

Mltiple fue el origen de las leyes que rigieron las sociedades de la Colonia, y stas a su vez tuvieron origen mltiple, en las que, inicialmente, poco o ningn derecho asista a los habitantes de las tierras conquistadas. Esta situacin fue evolucionando muy lentamente, a lo largo de los ms de tres siglos que dur la Colonia y de ello queda constancia en innumerables documentos que recogen tanto los testimonios e influencia de quienes defendan los derechos de los indgenas, por considerarlos "seres humanos", como los de aquellos que afirmaban lo contrario. El Derecho en la Colonia tuvo inicialmente su base en las leyes que se aplicaban en el reino de Castilla y Toledo, pero los historiadores coinciden en que en las primeras dcadas de la Colonia, no haba ms ley que la que aplicaban los propios conquistadores y stas, es preciso reconocerlo, no tenan otro objetivo que satisfacer la ambicin, de quienes haban dejado su patria para Ir a las Indias, a valer ms. Debido a la superposicin de leyes y al cambio que stas con frecuencia experimentaban, en el

Derecho Castellano rega el sistema de prelacin hasta el 8 grado, o sea que la ley nueva primaba sobre la antigua, sucesivamente hasta ocho veces y, as, todas ellas tenan vigencia. Es decir que si para resolver un problema no se encontraba solucin legal en la ley nueva, se iba retrocediendo, hasta ocho veces, hasta encontrar aquella, que se acomodara a las circunstancias. Fue ese mismo ao, 1493, que el Papa Alejandro VI, a travs de las Bulas papales, otorgaba los nuevos territorios a Espaa, a cambio de que se procediera a la evangelizacin de los indgenas, lo que converta a las tierras del Nuevo Mundo en un pago por el servicio especfico de evangelizar a los infieles . Quiz por eso, fue el problema de la evangelizacin, el ms grave surgido en los primeros aos de la Colonia, pues mientras haba disposiciones que ordenaban proteger la vida y los derechos de los pobladores de los territorios conquistados y que castigaban los excesos cometidos contra ellos por los conquistadores, eran las mismas autoridades las que ejercan violencia contra los aborgenes cuando se negaban a adoptar las creencias religiosas que les predicaban los espaoles o cuando eran sorprendidos en las prcticas de su antiguo culto, que los nuevos gobernantes consideraban idolatras. Una de las razones por las que las disposiciones que existan en el papel a favor de los pueblos conquistados no se cumplieran, radicaban en la lejana de los pueblos conquistados, que haca imposible que los soberanos espaoles, pudieran controlar a sus sbditos. Esta situacin se grafica en un aforismo que se usaba en esa poca y que retrataba la realidad. La ley se obedece, pero no se cumple decan los conquistadores. Y para ello tenan el permiso real, pues los reyes espaoles, ya desde el siglo XIII pedan a sus sbditos, obedecer pero no cumplir, si las leyes que ellos daban, de alguna manera perjudicaba sus intereses. Mientras tanto, la conquista y colonizacin de los nuevos territorios se haba convertido en un negocio privado, ya no era la Corona Espaola la que financiaba los viajes sino que era, simplemente, la que otorgaba los permisos de viaje a los grupos de personas que acreditaran que podan solventar los gastos y llegar a Amrica para seguir expandiendo las nuevas tierras del reino, eso trajo consigo nuevos y mayores abusos que eran cometidos por los nuevos conquistadores contra los indios, a los que se les impona grandes tributos, se les obligaba a cultivar la tierra y a realizar trabajos de toda ndole, sin recibir pago alguno y en condiciones casi de esclavitud. Eso suceda porque, quienes haban invertido sus propios bienes en la aventura de cruzar los mares para llegar a tierras desconocidas y en otros casos haban contrado deudas para lograrlo, no tenan otro afn que el de ser ricos, para ascender en la escala social y para tener poder. Para graficar una imagen que se tena de los indios o indgenas en aquellas pocas, podemos graficarla con el siguiente acontecimiento: Hubo un debate sobre los derechos de los indgenas que lleg a su punto mayor entre los aos de 1550 y 1551, cuando el jurista Juan Gins de Seplveda y Fray Bartolom de las Casas se involucraron en una larga y ardorosa discusin pblica acerca de la condicin de los indgenas y de los derechos que les correspondan, fue as que en Espaa, a travs de diferentes foros,

Gins de Seplveda manifest en ese entonces que los indgenas eran seres intermedios entre los hombres y las bestias y que deba doblegrseles por la fuerza, puesto que al ser una raza inferior, haban nacido para ser dominados. Al sostener sus postulados, el jurista espaol se refiri, inclusive, a la teora de Aristteles, que, a finales del siglo III A. C, basndose en los estudios que haba hecho sobre anatoma comparada y sobre la clasificacin de diversas especies animales, proclamaba la servidumbre natural de algunas personas y manifestaba la necesidad de emplear los mtodos ms violentos para doblegar a los indgenas, si ellos oponan resistencia a las leyes que les imponan los conquistadores. En cambio De las Casas, quien por haber vivido en Amrica, conoca muy de cerca la realidad indgena a diferencia de Seplveda quien nunca lleg a Amrica, resaltaba la vigencia plena de los derechos civiles de los aborgenes, as como sus virtudes inherentes a todo ser humano y que eran mayores an por no estar ellos contaminados con los adelantos de la civilizacin. Resalt tambin Fray Bartolom de las Casas, la organizacin del imperio y la notoria prosperidad material que los espaoles haban encontrado en esas tierras cuando llegaron, lo que, segn l, evidenciaba la inteligencia y habilidad de los nativos. Este spero debate, nuevamente, lleg a la Corte Espaola y los telogos estudiaron ambas posiciones y tambin, luego de largos debates, dictaminaron que los indgenas eran seres libres, que deban ser instrudos en la fe cristiana y que, a pesar de que podan ser obligados a trabajar, se les tena que dejar tiempo libre para su instruccin. Decan adems los telogos, que los indios tenan derecho a tener casa y tierra propia y que se les deba dar un pago por su trabajo, hecho que solo qued en el papel, puesto que nunca se cumpli. d. Repblica.- El nacimiento del Derecho Peruano aparentemente debi ser simultneo a la Declaracin de la Independencia, pero no fue as. Por razones diversas, entre ellas la continuacin de la lucha por la independencia, hasta muy avanzada la Repblica, la legislacin, la enseanza forense y la prctica jurdica y contractual del Virreinato seguan rigiendo en el pas, esto se debi tambin, a la accidentada etapa por la que atraves el pas durante las primeras dcadas de la Repblica y a "la cascada de constituciones", como llam el historiador Jorge Basadre a las sucesivas constituciones que iban dictando los gobernantes de turno. "No fue con el ltimo disparo de fusil en el campo de batalla de Ayacucho, que desapareci todo vestigio de la vida colonial en el Per", dijo el escritor Ricardo Palma en una de sus tradiciones. Y en efecto, los historiadores coinciden en afirmar que la sociedad peruana que sigui a la ruptura con Espaa, a pesar de haberse legislado prontamente para dotar a la nueva Repblica de un sistema judicial propio, no se distingui mayormente de la sociedad de la colonia, porque la estructura econmica, las jerarquas estamentales, las costumbres, creencias, convicciones y hasta las leyes eran las mismas que antes de declararse la independencia. Ms an, dice la historia que muchos echaban de menos las pocas pasadas y que la

intelectualidad republicana oscil durante largo tiempo entre la aoranza del pasado y el anhelo de un futuro diferente, consecuentemente, luego de la independencia del Per, en los primeros aos de la Repblica, el Poder Judicial sigui aplicando las leyes heredadas de la poca de la colonia. Situacin que, por otro lado, fue coincidente con la que atravesaban los otros pases de Amrica que recientemente se haban emancipado. Muchos historiadores afirman que los pases hispanoamericanos, luego de casi cuatro siglos de haber sido colonia de Espaa, recin comenzaron a formular leyes con caractersticas propias hacia finales del siglo XIX. Contradiciendo esos postulados, otros historiadores recuerdan que desde su llegada al Per, en Setiembre de 1820, hasta la instalacin del primer Congreso Constituyente en Setiembre de 1822, el Libertador General Jos de San Martn, realiz una importante obra legislativa. En lo referente al Derecho Pblico, los documentos ms importantes con los que se inicia la poca republicana en el Per, datan de un tiempo anterior a la proclamacin de la Independencia. Sin embargo, el Reglamento Provisional de Huaura, del 12 de febrero de 1821, meses antes de proclamarse la independencia del Per, fij las primeras reglas para la organizacin judicial del pas y declar como su objetivo "no dejar en la incertidumbre y sin sistema judicial a las autoridades y expuestos los derechos particulares a los riesgos de una jurisdiccin indefinida". Hay que recordar tambin que fue Bolvar, con la ayuda del insigne patriota don Jos Faustino Snchez Carrin, quien apenas apagados los ecos del fragor de la Batalla de Ayacucho, con la que se consolid definitivamente la independencia del Per, cre, el 22 de diciembre de 1824 la primera Corte Suprema de la Repblica, como la ms alta instancia del Poder Judicial en el pas, al terminar esa batalla, la guerra en el Per haba terminado y Bolvar, luego de las celebraciones del triunfo, sigui gobernando, contando todava con la ayuda de Snchez Carrin, quien estaba decidido a completar la organizacin del Poder Judicial en el Per independiente. Redact el Decreto Dictatorial provisorio del 19 de diciembre, estableciendo en Lima la Corte Suprema de Justicia, tal como lo estableca el artculo 98 de la Constitucin. Se desprendi as el gobierno dictatorial de las mximas facultades judiciales y se completaba as, el ordenamiento jurdico de la Repblica, por cuanto exista un Poder Legislativo, ejercido por el Congreso, prximo a ser reunido; el Poder Ejecutivo, que ejercan el Libertador y sus ministros; y el Poder Judicial, que se acababa de estructurar con la creacin de la Suprema Corte, compuesta por un Presidente, cuatro Vocales y un Fiscal, nombrados por el gobierno. Por decreto del 22 de ese mismo mes se cre la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, la que absorba a la Alta Cmara fundada por San Martn. Posteriormente el da 1 de febrero de 1825, se crearon la Corte Superior de Cuzco y la de Arequipa. El doctor Manuel Lorenzo de Vidaurre fue nombrado Presidente de la Corte Suprema; Don Francisco Valdivieso, Don Jos Cavero Salazar, Don Fernando Lpez Aldana y Don Toms Ignacio Palomeque fueron nombrados vocales y Don Jos Mara Galdeano fue designado Fiscal. La Corte Suprema de Justicia fue instalada el 31 de diciembre de 1824 en una ceremonia solemne en la cual el doctor Snchez Carrin pronunci un discurso en el que anunci que un nuevo orden de cosas va a abrir en el Per la grande poca de las

transacciones judiciales, que antes oscilaban entre la libertad y las cadenas. Y dirigindose a los magistrados les dijo: Sublime es el oficio de la magistratura, pero muy alta tambin es su responsabilidad. En dicha poca podemos encontrar leyes especiales: Ley de imprenta (1823), Promocin Industrial (1828), Cdigo Civil (1852), Cdigo Comercio (1853), Cdigo Penal y Procesal Penal (1863), Cdigo Comercio (1901) y Ley Orgnica Poder Judicial (1912). e. Contempornea.- Que empieza desde 1900 a la fecha, donde tenemos un sistema jurdico muy variado, tenemos: Las Constituciones de 1933, 1979 y 1993, se delimita los poderes del Estado (Poder Ejecutivo, Legislativo y judicial), se establece las garantas del hombre y de la administracin de justicia, se crean nuevas instituciones veamos: Cdigo Civil (1984), Cdigo Penal (1924 y 1991), Cdigo de Procedimientos Penales (1920 y 1940), Cdigo Procesal Penal (2004), Cdigo de Procedimientos Civiles (1912), Cdigo Procesal Civil (1993), Ley Orgnica del Poder Judicial (1963 y 1991), Ley Orgnica del Ministerio Pblico - Decreto Ley 052 (1981), Tribunal Constitucional - Ley 26435 (10.01.94), Consejo Nacional de la Magistratura - Ley 26397 (07.12.94), Defensora del Pueblo - Ley 26520 (08.08.95) y Cdigo Tributario - Decreto Legislativo Nro. 816 (21.04.96). Asimismo, cindonos a lo que es materia de estudio, debemos sealar respecto al TUO de la La Ley Orgnica del Poder Judicial, que sta fue promulgada por el Decreto Legislativo N 767, posteriormente modificada por el Decreto Ley N 25869 y complementada por el Decreto Supremo 017-93 JUS, esta Ley supone una nueva concepcin estructural del Poder Judicial y la ratificacin de principios democrticos como que el pueblo es fuente del poder de administrar justicia. Hay en este documento un firme propsito de descentralizar la administracin de justicia y llevarla a los lugares alejados de su sede central que es el Palacio de Justicia, que se encuentra en el centro de la ciudad de Lima. As, el artculo 37 de la Ley Orgnica, dispone que las Salas Especializadas o Mixtas pueden funcionar en ciudad o provincia distinta de la sede de las Cortes Superiores, lo que contribuira a ampliar el alcance de las jurisdicciones de esas cortes, igualmente, en la ciudad de Lima, el funcionamiento de las cortes del Cono Norte, en la zona perifrica de la ciudad y las cortes de Huaura y Caete, contribuyen a servir con mayor eficacia y rapidez a los usuarios de esas zonas. Despus de la emisin de este documento, se nombr en noviembre de 1995, la Comisin Ejecutiva del Poder Judicial, con el encargo de realizar "la Reforma del Poder Judicial", medida que caus malestar entre los magistrados de carrera, que consideraron la medida como una interferencia a la consagrada autonoma de ese Poder del Estado. Como consecuencia de esta medida, fue suspendida la vigencia de diversos artculos del Texto Unico de la Ley Orgnica del Poder Judicial, lo que, indudablemente, atent contra la labor de los magistrados de las diversas instancias judiciales, especialmente porque los dispositivos permitan el nombramiento de autoridades "provisionales", situacin contra la que lucharon los magistrados ms antiguos y ms austeros.

Al concluir, en diciembre de 1998, el plazo otorgado a la Comisin Ejecutiva para realizar el trabajo que le fue encomendado, la Ley N 27009, publicada, en el diario "El Peruano", el 5 de diciembre de ese ao, ampli su vigencia hasta el 31 de Diciembre del ao 2000. Sin embargo, los acontecimientos polticos aceleraron la desactivacin de la Comisin Ejecutiva del Poder Judicial, integrada por personas ajenas a los estamentos jerrquicos establecidos por la ley y se nombr, el 6 de noviembre del 2000, un Consejo Transitorio que se hizo cargo de la Administracin del Poder Judicial y fue el encargado de preparar la recuperacin institucional de ese organismo. El 7 de marzo del 2001 asumi sus funciones el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, instancia administrativa contemplada en la Ley Orgnica que viene ejerciendo funciones hasta la fecha.