Derecho Penal I

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FACULTAD DE ESTUDIOS A DISTANCIA PROGRAMA ANALTICO DERECHO PENAL I IDENTIFICACIN Carrera Sigla Materia Carga Horaria Nivel Requisito : Derecho : DER-121 : Derecho Penal I : 4 H ENCUENTROS 4 H TUTORAS A DISTANCIA : Segundo Semestre : DER-112
I. OBJETIVOS DE LA MATERIA Los estudiantes al finalizar el periodo estarn en condiciones de: Conocer el Derecho Penal, su evolucin y Conceptualizacin, determinar las principales escuelas y corrientes, su extensin, sus instituciones, relaciones, fuentes y caracteres. OBJETIVOS ESPECFICOS a) Interpretar la ley penal b) Precisar la pena y su clasificacin c) Conocer los conceptos y teora de la Criminologa y la Penologa d) Conocer el Derecho Penitenciario y determinar los sistemas penitenciarios e) Establecer la forma de las penas y las medidas de seguridad f) Determinar la responsabilidad civil y su extensin
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PROGRAMA ANALITICO
II. CONTENIDO UNIDAD 1. 1.1. Concepto y naturaleza del Derecho Penal (nociones preliminares sobre accin u omisin penada por Ley). 1.2. Denominaciones: 1.2.1. Determinados, sancionador, reformador, etc. UNIDAD 2. 2.1. Caracteres del Derecho Penal: Pblico, normativo, valorativo, finalista y sancionador. 2.2. Jus puniendi y jus penales. 2.3. El principio nullum crimen, nulla poena, sine previa lege. 2.4. Elementos de la problemtica: delito, delincuente y pena. UNIDAD 3. 3.1. Derecho Penal y Derecho Disciplinario (norma moral y norma coercitiva). 3.2. Diferencias. 3.2. Extensin del Derecho Penal: Sustantivo, adjetivo y ejecutivo. UNIDAD 4. 4.1. Ciencias penales. 4.2. Concepto. 4.3. La criminologa, 4.4. El Derecho Penal. 4.5. Derecho penitenciario. 4.6. Derecho Procesal Penal. 4.7. La penologa. 4.8. Ciencias auxiliares.
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UNIDAD 5. 5.1. Relaciones del Derecho Penal con las dems ramas del Derecho: Constitucional, Poltico, Administrativo, Procesal, Civil, Mercantil, Internacional, etc. UNIDAD 6. 6.1. Evaluacin de las ideas penales. 6.2. Tiempos Primitivos: tab, venganza privada, expulsin de la paz. 6.3. Otras formas (histricas): talin, composicin, venganza divina, venganza pblica. La pena pblica. UNIDAD 7. poca de las luces: el humanitarismo. Influencia de los enciclopedistas franceses y los filsofos alemanes. La revolucin francesa y su proyeccin en el campo del derecho. Becaria, Howard y sus postulados. UNIDAD 8. Evolucin histrica del Derecho Penal: Grecia, Roma, Derecho Germnico y Derecho Cannico. Sus instituciones: Crimina pblica, delita privata. Peduellio, Parricidium, Provocatio ad populum. Blutrache, Faida, Delicta eclesistica, mera seculari y mixta. UNIDAD 9. Derecho penal Comn Europeo: la recepcin, el renacimiento. La bambergensis. Los prcticos. Los glosadores y los post-glosadores. UNIDAD 10. Derecho Penal en el Incario.
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Su rgimen socio-poltico y jurdico. Caracteres, instituciones y autoridades. La responsabilidad penal y civil. UNIDAD 11. Las Escuelas Penales: Clsica, Positivistas, Correccionalista. Principios y teoras. Sus representantes. UNIDAD 12. Derecho Penal Liberal. Derecho Penal autoritario. Legislacin Penal Francesa y su influencia en las posteriores de otros pases. Las dictaduras Alemania y el Partido Nacional Socialista. Italia y Mussolini. La revolucin bolchevique y el proletario. El estado de peligrosidad y el arbitrio judicial. UNIDAD 13. Fuentes del Derecho Penal: de produccin, de conocimiento. La Ley, la jurisprudencia, la doctrina, las costumbres. Principios bsicos de la Ley penal. Su obligatoriedad y garanta. Caracteres: irrefragabilidad, igualdad. La ley penal en blanco. UNIDAD 14. 14.1. 14.2. 14.3. 14.4. Interpretacin de la ley penal. Necesidad y clases: autntica, doctrinal judicial. Gramtica y teleolgica. Declarativa, extensiva, progresiva.
UNIDAD 15.
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15.1. 15.2. 15.3. 15.4. 15.5.
La ley penal con relacin al tiempo. La Ley y su nacimiento: Promulgacin, publicacin y vigencia. La sancin de la ley: iniciativas. Veto. Sucesin de la Ley Penal. Aplicacin de la Ley Penal ms benigna Ultra actividad y retroactividad.
UNIDAD 16. 16.1. 16.2. 16.3. 16.4. 16.5. La Ley penal con relacin al espacio. El estado y sus limitaciones. Principios de aplicacin universal: territorialidad, defensa o proteccin, de personalidad o nacionalidad y de justicia mundial o universalidad. La Ley penal boliviana con referencia a los anteriores principios. La extradicin sus fuentes y su trmite.
UNIDAD 17. 17.1. 17.2. 17.3. 17.4. 17.5. La Ley Penal con relacin a las personas. Igualdad jurdica ante la ley. Prerrogativa s y/o privilegias. Inviolabilidad, inmunidad, privilegios procesales. La ley penal boliviana con referencia a estos puntos.
UNIDAD 18. 18.1. 18.2. 18.3. 18.4. Penologa. Su objeto: Las penas y las medidas de seguridad. Nocin, carcter y fin de la pena. Teoras existentes.
UNIDAD 19. 19.1. 19.2. 19.3. 19.4. Las penas. Clases: principales y accesorias. El presidio, la reclusin, la prestacin del trabajo, los das multa. La inhabilidad absoluta y la especial.
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19.5.
Conversin de la pena privativa de libertad.
UNIDAD 20. 20.1. 20.2. 20.3. 20.4. La pena capital. La abolicin de la pena de muerte en Bolivia. Historia del Derecho Penal y la pena de muerte. Legislacin comn y constitucional.
UNIDAD 21. 21.1. 21.2. 21.3. Aplicacin de las penas fijacin por el rgano jurisdiccional. Circunstancias concurrentes a la criminalidad: atenuantes y agravantes. Concurso delictual: ideal y real. Sentencia nica.
UNIDAD 22. 22.1. Cumplimiento y ejecucin de la penas. 22.2. Regmenes penitenciarios. 22.3. 22.4. 22.5. 22.6. Colonias penales. Trabajo para las mujeres, enfermos y menores imputables. Ejecucin diferida de la pena. Cmputo de la pena.
UNIDAD 23. 23.1. 23.2. Las instituciones jurdicas en la nueva legislacin de Bolivia: perdn judicial, suspensin condicional de la pena, libertad condicional. Caracteres requisitos y trmites.
UNIDAD 24. 24.1. 24.1.1. 24.1.2. 24.1.3. Las medidas de seguridad: Internamiento, Suspensin del ejercicio o cargo, La vigilancia y la caucin de buena conducta.
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24.2. 24.3.
Reincidentes, delincuentes habituales y/o profesionales. Ejecucin de las medidas de seguridad.
UNIDAD 25. 25.1. 25.2. 25.3. La responsabilidad civil: extensin. Sentencia ejecutoriada y emergencias en favor del acusador particular. Trmite y recursos.
UNINAD 26. 26.1. 26.2. 26.3. 26.4. La rehabilitacin y sus efectos. Revocatoria. Caja de reparaciones. El error judicial y indemnizacin a los inocentes.
UNIDAD 27. 27.1. 27.2. 27.3. 27.4. 27.5. 27.6. Sistemas penitenciarios. La crcel, evolucin histrica: los tormentos, las galeras, trabajos forzados, deportaciones. Sistema Auburniano. Sistema de Filadelfia. Sistema progresivo. Caracteres y diferencias. Ventajas y desventajas. El sistema de la prisin abierta y el sistema celular.
UNIAD 28. 28.1. 28.2. 28.3. 28.4. 28.5. 28.6. Tratamiento del penado. Precursores: Howard, Becaria, Arenal. Tesis y Caracteres. Asistencia social y mdica. El interno y su familia. La post-libertad asistencial.
UNIDAD 29.
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29.1. 29.2. 29.3.
La crcel y los dos problemas intramuros: el trabajo, su distribucin. Administracin y vigilancia. Disciplina carcelaria y problemas ocupacionales.
UNIDAD 30. 30.1. 30.2. 30.3. 30.4. 30.5. Problemas penitenciarios: alcoholismo, drogadiccin, proxenetismo, homosexualidad. Visita conyugal. El amor, medio de rehabilitacin. Comunicacin con el mundo externo. Infraestructura carcelaria: material y humana.
III. METODOLOGIA Explicacin Magistral de las unidades a cargo del docente con participacin activa de los alumnos mediante preguntas y respuestas de conocimiento y razonamiento. 2 Participacin de los alumnos en la investigacin, resolucin y exposicin de casos prcticos hipotticos y reales relacionados con las unidades programticas 3.- Mtodo del caso individual 1
IV. SISTEMA DE EVALUACIN Exmenes Actividades Acadmicas Investigacin TOTAL 60 pts. 20 pts. 20 pts. 100 pts.
V. BIBLIOGRAFA BSICA
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Mndez Hurtado, Pal O. Libro de Texto de Derecho Penal. Cursos por Encuentros. UPDS. 2006. COMPLEMENTARIA 1.- ARTEAGA SNCHEZ, ALBERTO: Derecho Penal. 2.- ZAFFARONI, RAL EUGENIO: Manual de Derecho Penal. 3.- VILLAMOR, FERNANDO: Evolucin del Derecho Penal en Bolivia. 4.- OSSIO, MEDRANO: Derecho Penal, (Parte general). 5.- DEL PONT, MARCO LUIS: Penologa. 6.- DOMIANOVIC ARGIBAY, MELINA: Derecho Penal y Penologa.
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ORIENTACIONES METODOLOGICAS
1.- Introduccin.La asignatura " Derecho Penal 1 ", constituye la materia bsica para la comprensin integral del Derecho Penal, pues abarca el estudio de la legislacin positiva penal y la doctrina que le es inherente. No es posible el conocimiento de las diversas ciencias penales sino es a travs de la asimilacin de la " teora del delito ", misma que es impartida en la presente asignatura, radicando en este elemento su relevancia jurdica y su aspecto fundamental. El estudio de la materia, requiere del mayor esfuerzo y profundidad posibles debido a la complejidad que representa, considerando que a travs de esta se inicia el estudio de las Ciencias Penales, nos introducimos a las diversas teoras del delito, cuya comprensin de toma difcil pues estas, al margen de ser expuestas y explicadas a travs de un diccionario jurdico profundo y rigurosamente tcnico, deben ser analizadas a la luz de la realidad actual y nuestra. La asignatura tendr un tiempo de duracin de cuatro semanas, durante el cual el alumno deber agilizar los captulos correspondientes al libro base correspondiente a la materia. 1.1.- Objetivos Generales.Los objetivos generales de la materia se encuentra directamente relacionados a la posibilidad cierta de conectar al alumno a travs de las teoras del delito con la realidad delictiva de Bolivia, con el propsito ltimo de contribuir a la prevencin de ilcitos penales, en cuanto medio para lograr la seguridad de la ciudadana. 2.- Desarrollo 2.1. Ncleos Temticos Los temas del programa analtico debern ser estudiados de acuerdo al siguiente plan de estudios de los ncleos temticos:
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PRIMER ENCUENTRO Ncleo Temtico 1. Derecho Penal.- Ciencias y escuelas penales. Caractersticas del Derecho Penal y Relaciones con otras Ciencias UNIDAD 1. 1.1. Concepto y naturaleza del Derecho Penal (nociones preliminares sobre accin u omisin penada por Ley). 1.2. Denominaciones: 1.2.1. Determinados, sancionador, reformador, etc. UNIDAD 2. 2.1. Caracteres del Derecho Penal: Pblico, normativo, valorativo, finalista y sancionador. 2.2. Jus puniendi y jus penales. 2.3. El principio nullum crimen, nulla poena, sine previa lege. 2.4. Elementos de la problemtica: delito, delincuente y pena. UNIDAD 3. 3.1. Derecho Penal y Derecho Disciplinario (norma moral y norma coercitiva). 3.2. Diferencias. 3.2. Extensin del Derecho Penal: Sustantivo, adjetivo y ejecutivo. UNIDAD 4. 4.1. Ciencias penales. 4.2. Concepto. 4.3. La criminologa, 4.4. El Derecho Penal, 4.5. Derecho penitenciario. 4.6. Derecho Procesal Penal.
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4.7. La penologa. 4.8. Ciencias auxiliares. UNIDAD 5. 5.2. Relaciones del Derecho Penal con las dems ramas del Derecho: Constitucional, Poltico, Administrativo, Procesal, Civil, Mercantil, Internacional, etc. A.- OBJETIVOS ESPECIFICOS.- Este ncleo temtico se estudia el concepto del Derecho Penal, su importancia y Trascendencia actual, sus caracteres bsicos y su relacin con las otras ciencias penales. La relevancia de este ncleo radica en sentar las bases del estudio del derecho penal puesto que se analizan aspectos que hacen a la comprensin inicial del derecho penal. B- LECTURAS DEL TEXTO GUIA.- El contenido temtico se encuentra en el texto base, unidades I a la unidad V y en el libro de Benjamn Miguel Harb derecho penal parte general, Capitulo I y Capitulo II. C.- ACTIVIDADES.Interpretacin y anlisis grupal de cada una de las ciencias estudiadas y su importancia en la realidad de Bolivia, mas el anlisis de los elementos bsicos del derecho penal de manera comparativa con casos actuales para su mayor comprensin. SEGUNDO ENCUENTRO Ncleo Temtico 2. Evolucin de las ideas Penales en la Antigedad. poca de las Luces. Evolucin en Grecia a Roma, Derecho penal comn Europeo y Evoluciona en Bolivia. Derecho Penal Liberal. UNIDAD 6. 6.4. Evaluacin de las ideas penales. 6.5. Tiempos Primitivos: tab, venganza privada, expulsin de la paz. 6.6. Otras formas (histricas): talin, composicin, venganza divina, venganza pblica. La pena pblica. UNIDAD 7.
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poca de las luces: el humanitarismo. Influencia de los enciclopedistas franceses y los filsofos alemanes. La revolucin francesa y su proyeccin en el campo del derecho. Becaria, Howard y sus postulados. NOTA: Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General., primera parte, capitulo III UNIDAD 8. Evolucin histrica del Derecho Penal: Grecia, Roma, Derecho Germnico y Derecho Cannico. Sus instituciones: Crimina pblica, delita privata. Peduellio, Parricidium, Provocatio ad populum. Blutrache, Faida, Delicta eclesistica, mera seculari y mixta. NOTA: Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General., primera parte, capitulo III UNIDAD 9. Derecho penal Comn Europeo: la recepcin, el renacimiento. La bambergensis. Los prcticos. Los glosadores y los post-glosadores. NOTA: Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte, capitulo III.UNIDAD 10. Derecho Penal en el Incario. Su rgimen socio-poltico y jurdico. Caracteres, instituciones y autoridades. La responsabilidad penal y civil. UNIDAD 11.
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Las Escuelas Penales: Clsica, Positivistas, Correccionalista. Principios y teoras. Sus representantes. UNIDAD 12. Derecho Penal Liberal. Derecho Penal autoritario. Legislacin Penal Francesa y su influencia en las posteriores de otros pases. Las dictaduras Alemania y el Partido Nacional Socialista. Italia y Mussolini. La revolucin bolchevique y el proletario. El estado de peligrosidad y el arbitrio judicial. A.- OBJETIVOS ESPECIFICOS.Los temas sealados se encuentran orientados al conocimiento de la evolucin e historia del derecho penal, considerando inclusive los regimenes en el cual se aplic. Este ncleo por tanto y en esto estriba su importancia permitir determinar que el derecho corresponde a realidades especificas B.- LECTURAS DEL TEXTO GUIA.El contenido temtico se encuentra en el libro base, unidad VI a la unidad XII y en el libro de Benjamn Miguel Harb derecho penal parte general, Capitulo III, Capitulo IV, V y VI. C.- ACTIVIDADES. Explicacin individual por los alumnos de cada uno de los temas y su anlisis con la realidad actual.Discusin grupal.
TERCER ENCUENTRO Ncleo Temtico 3. Fuentes del Derecho penal. La ley Penal y su Aplicacin UNIDAD 13. 13.1.- Fuentes del Derecho Penal: de produccin, de conocimiento. 13.2.- La Ley, la jurisprudencia, la doctrina, las costumbres. 13.3.- Principios bsicos de la Ley penal. 13.4.- Su obligatoriedad y garanta. 13.5.- Caracteres: irrefragabilidad, igualdad.
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13.6.- La ley penal en blanco. UNIDAD 14. 14.1. 14.2. 14.3. 14.4. Interpretacin de la ley penal. Necesidad y clases: autntica, doctrinal judicial. Gramtica y teleolgica. Declarativa, extensiva, progresiva.
UNIDAD 15. 15.1. 15.2. 15.3. 15.4. 15.5. La ley penal con relacin al tiempo. La Ley y su nacimiento: Promulgacin, publicacin y vigencia. La sancin de la ley: iniciativas. Veto. Sucesin de la Ley Penal. Aplicacin de la Ley Penal ms benigna Ultra actividad y retroactividad.
UNIDAD 16. 16.1. 16.2. 16.3. La Ley penal con relacin al espacio. El estado y sus limitaciones. Principios de aplicacin universal: territorialidad, defensa o proteccin, de personalidad o nacionalidad y de justicia mundial o universalidad. 16.4. La Ley penal boliviana con referencia a los anteriores principios. 16.5. La extradicin sus fuentes y su trmite. UNIDAD 17. 17.1. 17.2. 17.3. 17.4. 17.5. La Ley Penal con relacin a las personas. Igualdad jurdica ante la ley. Prerrogativa s y/o privilegias. Inviolabilidad, inmunidad, privilegios procesales. La ley penal boliviana con referencia a estos puntos.
A.- OBJETIVOS ESPECIFICOS
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Ncleo temtico permitir el conocimiento del origen del derecho positivo y la interpretacin de la ley como expresin del derecho, ms su aplicacin desde el punto de vista de las personas, el tiempo y el espacio. B.- LECTURAS DEL TEXTO GUIA. El contenido temtico se encuentra en el texto base, unidad X a la unidad XIII y en el libro de Benjamn Miguel Harb derecho penal parte general, Capitulo VII, Capitulo VIII, IX, X, XI y XII. C ACTIVIDADES.- Anlisis grupales sobre los objetivos de las leyes y sus aplicaciones. Aplicacin de las formas de interpretacin de los delitos aplicados a la legislacin penal. CUARTO ENCUENTRO Ncleo Temtico 4. El delito ; Infraccin de la ley penal, La accin en el delito ; teora del tipo ; La antijuricidad ; Causas de justificacin ; Vida del delito ; Circunstancias del delito.UNIDAD 18.18.1.- El delito.18.2.- Elementos del delito.18.3.- Elementos genricos del delito.18.4.- Elementos especificas del delito.18.5.-Ausencia de los elementos constitutivos.18.6.-Elementos de la punibilidad.18.7.-Evolucin histrica del delito.UNIDAD 19.19.1.- Clasificacin de la infraccin penal.19.2.- Por la gravedad 19.3.19.4.19.5.19.6.Por la forma de accin.Por el tiempo y sus efectos. (Continuado permanente) Delitos conexos. Por las consecuencias.16
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19.7.- Por la forma procesal.19.8.- Por su naturaleza.UNIDAD 20.20.1.- La accin en el delito.20.2.- Accin positiva: Delitos consumados, frustrados y tentados.20.3.- Accin Negativa. 204.- La accin y la causalidad.20.5.- teoras sobre la causalidad.UNIDAD 21.21.1.- Teora del tipo.21.2.- Concepto del tipo 21.3.- Evolucin del tipo 21.4.- Elementos subjetivos y objetivos, normativos del tipo21.5.- Importancia de la tipicidad.21.6.- Ausencia del tipo.UNIDAD 22.22.1.- Antijuricidad.22.2.- Antjuricidad general y especfica.22.3.- Antijuricidad formal y material.22.4.- La tipicidad como lmite de la antijuricidad.22.5.- Esencia de la antijuricidad.22.6.- Objeto de la antijuricidad.UNIDAD 23.23.1.- Causas de justificacin de la antijuricidad.23.2.- Legitima defensa.23.3.- estado de necesidad.23.4.- Cumplimiento de un deber o mandato.UNIDAD 24.Facultad de Estudios a Distancia UPDS- Modalidad Cursos por Encuentros 17
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24.1.24.2.24.3.24.4.24.5.24.6.-
Vida del delito.Fase interna.Fase intermedia.Proposicin y actos preparatorios.fase externa.Delitos tentados y consumados. Fase punible.-
UNIDAD 25.25.1.- Circunstancias del delito.25.2.- Criterios legislativos.25.3.- Sistema del Cdigo Penal Boliviano.25.4.- Personalidad del autor y naturaleza del delito.25.5.- Circunstancias atenuantes y agravantes especficas y generales.25.6.- Concurso real e ideal del delito.A.- OBJETIVOS ESPECFICOS Ncleo temtico permitir el conocimiento del derecho positivo penal desde la ptica dogmtica, ingresando de esta forma en el pilar fundamental que permite la construccin del derecho penal.B.- LECTURAS DEL TEXTO GUIA. El contenido temtico se encuentra en el texto base, unidad XVII a la unidad XXV y en el libro de Benjamn Miguel Harb derecho penal parte general, Captulos XVII , XVIII ,XIX , XX , XXVII y XXVIII. C ACTIVIDADES.- Anlisis grupales sobre la adecuacin de las conductas delictivas protagonizadas por el hombre en los tipos penales.NOTA.- Unidades introducidas por el docente por su importancia y pertinencia con los nuevos contenidos a tratar. UNIDAD 26. 18.5. Penologa.
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18.6. 18.7. 18.8.
Su objeto: Las penas y las medidas de seguridad. Nocin, carcter y fin de la pena. Teoras existentes.
NOTA: Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte, UNIDAD 27. 19.6. 19.7. 19.8. 19.9. Las penas. Clases: principales y accesorias. El presidio, la reclusin, la prestacin del trabajo, los das multa. La inhabilidad absoluta y la especial.
19.10. Conversin de la pena privativa de libertad. NOTA.- Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte, UNIDAD 28. 20.5. 20.6. 20.7. 20.8. La pena capital. La abolicin de la pena de muerte en Bolivia. Historia del Derecho Penal y la pena de muerte. Legislacin comn y constitucional.
NOTA.- Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte, UNIDAD 29. 21.4. 21.5. 21.6. Aplicacin de las penas fijacin por el rgano jurisdiccional. Circunstancias concurrentes a la criminalidad: atenuantes y agravantes. Concurso delictual: ideal y real. Sentencia nica.
NOTA.- Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte,
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UNIDAD 30. 22.7. 22.8. 22.9. Cumplimiento y ejecucin de la penas. Regmenes penitenciarios. Colonias penales.
22.10. Trabajo para las mujeres, enfermos y menores imputables. 22.11. Ejecucin diferida de la pena. 22.12. Cmputo de la pena. NOTA.- Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte, UNIDAD 32. 23.3. 23.4. Las instituciones jurdicas en la nueva legislacin de Bolivia: perdn judicial, suspensin condicional de la pena, libertad condicional. Caracteres requisitos y trmites.
NOTA.- Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte, UNIDAD 32. 24.4. 24.4.1. 24.4.2. 24.4.3. 24.5. 24.6. Las medidas de seguridad: Internamiento, Suspensin del ejercicio o cargo, La vigilancia y la caucin de buena conducta. Reincidentes, delincuentes habituales y/o profesionales. Ejecucin de las medidas de seguridad.
NOTA.- Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte, UNIDAD 33.
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25.4. 25.5. 25.6.
La responsabilidad civil: extensin. Sentencia ejecutoriada y emergencias en favor del acusador particular. Trmite y recursos.
NOTA.- Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte, UNINAD 34. 26.5. 26.6. 26.7. 26.8. La rehabilitacin y sus efectos. Revocatoria. Caja de reparaciones. El error judicial y indemnizacin a los inocentes.
NOTA.- Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte, UNIDAD 35. 27.7. 27.8. 27.9. 27.10. 27.11. Sistemas penitenciarios. La crcel, evolucin histrica: los tormentos, las galeras, trabajos forzados, deportaciones. Sistema Auburniano. Sistema de Filadelfia. Sistema progresivo. Caracteres y diferencias. Ventajas y desventajas.
27.12. El sistema de la prisin abierta y el sistema celular.
NOTA.- Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte, UNIAD 36. 28.7. 28.8. 28.9. Tratamiento del penado. Precursores: Howard, Becaria, Arenal. Tesis y Caracteres.
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28.10. Asistencia social y mdica. 28.11. El interno y su familia. 28.12. La post-libertad asistencial. NOTA.- Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte, UNIDAD 37. 29.4. 29.5. 29.6. La crcel y los dos problemas intramuros: el trabajo, su distribucin. Administracin y vigilancia. Disciplina carcelaria y problemas ocupacionales.
NOTA.- Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte, UNIDAD 38. 30.6. 30.7. 30.8. 30.9. 30.10. Problemas penitenciarios: alcoholismo, drogadiccin, proxenetismo, homosexualidad. Visita conyugal. El amor, medio de rehabilitacin. Comunicacin con el mundo externo. Infraestructura carcelaria: material y humana.
NOTA.- Trabajo individual de investigacin, libro gua Benjamn Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte, A.- OBJETIVOS ESPECIFICOS.- La finalidad de los trabajos de investigacin individual sealados en las unidades 26 a la unidad 30 que refieren mas a la ciencia denominada Penologa que al derecho penal, es la de permitir que el estudiante conozca el sistema carcelario de santa Cruz a efecto de asumir esta realidad que le permita encontrar alternativas legales y prcticas viables para posibilitar el logro del fin del derecho penal como es la rehabilitacin del delincuente para lograr la seguridad y paz de la ciudadana. B.- - LECTURAS DEL LIBRO GUIA. El contenido temtico de los presentes trabajos a investigarse, se encuentra en el libro de Fernando
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Villamor Lucia, Apuntes de Derecho Penal Boliviano Parte General, Capitulo XVII, Capitulo XVIII y XIX. Y en el Cdigo Ley de Ejecucin de Pena y Supervisin. C.- ACTIVIDADES.- Trabajo de campo y anlisis de la legislacin vigente de manera comparativa.2.2. Bibliografa Comentada: El texto elaborado por Pal Mndez, tiene como finalidad ofrecer al alumno la sntesis de los temas bsicos para el conocimiento del derecho penal y tiles en la vida prctica que le permitan desenvolverse en condiciones ptimas. El libro del Dr. Benjamn Miguel Harb, constituye el libro gua en la presente materia, considerando que se trata de un libro actualizado con los nuevos cambios producidos en la legislacin nacional de naturaleza penal. El libro de Fernando Villamar Lucia, Apuntes de derecho Penal tiene la cualidad de tratar temas especficos referidos a la pena y sus fines. Libro: " Derecho Penal , Parte General Autor: Editorial: Edicin: Libro: Autor: Editorial: Edicin: Miguel Harb Benjamn Editorial: La Juventud Sptima Apuntes de Derecho Penal Boliviano Fernando Villamor Lucia Popular Primera
2.3. Material explicativo La explicacin de cada tema se encuentra desarrollado en cada uno de las unidades del texto gua. Material adicional de apoyo se proporcionar por plataforma. 2.4.-Ejemplificacin. Se trabajara con el caso de Centellas, a efecto de que los alumnos puedan identificar el tipo penal cometido por el mencionado seor y adems aplicar las teoras de la causalidad, imputacin objetiva, error de hecho y delito imposible. 2.5.- Mtodos a utilizar. Se utilizara el mtodo de caso individual, trabajo de campo y anlisis deductivo de las teoras del derecho en los encuentros fsicos de los das sbados. Por otro lado se impartir la clase magistral mediante la mitad del periodo y luego el resto del tiempo se intercambiar criterios e ideas con los alumnos sobre los temas analizados.
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En los encuentros virtuales se proceder al envo de informacin referida a teoras del derecho y se plantearn determinados casos de actualidad a ser resueltos para luego ingresar en un mbito de discusin doctrinal sobre el mismo. 3. Conclusin Preguntas y ejercicios a) b) c) d) e) f) g) h) i) j) k) l) m) n) o) p) q) r) s) t) u) Definicin del delito Evolucin histrica del delito Concepto de mtodos Que es el mtodo jurdico Concepto de ciencia Defina el derecho penal Seale los principios bsicos del derecho penal Denominaciones del derecho penal Concepto de poltica criminal Evolucin de la pena Concepto de ley penal Interpretacin de la ley penal Concepto de extradicin Seale las clases de infraccin a la ley penal Que es delito formal y delito de resultado Que es delito instantneo y delito permanente Concepto de accin Concepto de tipicidad Concepto de antijuricidad Concepto de culpabilidad Seale las formas de participacin criminal
v) Indique las fases de la vida del delito 4. Glosario de trminos tcnicos a) Principio de legalidad.-Supremaca de la ley. Se expresa en el aforismo jurdico no hay delito sin ley previa que as lo establezca.
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b) Dogmatismo.- Negacin de la analoga, la descripcin de los delitos no se la puede interpretar de manera diferente a la establecida en su redaccin. c) Bienes jurdicos.- Objeto de proteccin del derecho penal (vida, propiedad). d) Culpabilidad.- Grado de reproche social que se expresa a travs del dolo o la culpa. e) Pena.- Sancin emergente a la infraccin a la ley penal.
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UNIDAD 1
CONCEPTO Y NATURALEZA DEL DERECHO PENAL
CAPITULO. I CONCEPTO DEL DERECHO PENAL.- Las definiciones en las ciencias jurdicas, sociales o econmicas por lo general reflejan la orientacin cultural, ideolgica y el momento poltico en el que se las hacen conjuntamente con la posicin jurdico filosfica del autor. A esta realidad no escapa el Derecho Penal, esto se lo ve claramente por ejemplo comparando los conceptos que tienen de nuestra ciencia los partidarios de la Escuela Clsica y los de la Escuela Positivista. Para tener un concepto del Derecho Penal, ms menos aceptable, y que represente lo que es esta ciencia, debemos partir de los sujetos a los que se aplica, entre estos tenemos principalmente: el delito, delincuente y la pena que expresa la reaccin social. En trminos generales el delito es la conducta humana que cae en las disposiciones del Cdigo Penal; el delincuente es la persona que incurre en el delito y responde por sus consecuencias y la sancin o pena es la reaccin social constituida por el movimiento de la sociedad afectada por el delito. Antes de mencionar algunas definiciones del Derecho Penal es necesario hacer hincapi en lo que se llama Derecho Penal Subjetivo y Derecho Penal Objetivo, entendindose por el primero "el jus puniendi" es decir el derecho de castigar que es el derecho del Estado a conminar la ejecucin de los delitos con penas, y, en el caso de su comisin a imponerlas y a ejecutarlas; y por el segundo es el conjunto de norma jurdicas, establecida por el Estado, que determina los delitos y las penas (E. Cuellar C). En el mbito de esta distincin Edmundo Mezger en su tratado de Derecho Penal da el concepto de Derecho Penal que pude ser interpretado como objetivo al decir: Derecho Penal es el conjunto de normas jurdicas que regulan el ejercicio del poder punitivo del Estado, consecuencia jurdica. Desde el punto de vista subjetivo nos dice: El Derecho Penal es el conjunto de aquellas norma jurdicas que en conexin con el propio Derecho Penal asocian al delito como presupuesto otras consecuencia jurdicas de ndole diversa que la pena, sobre todo medida que tiene objeto la prevencin de los delitos.
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Lus Jimnez de Asa en su Tratado de Derecho Penal y en su texto la ley y el Delito, despus de analizar las definiciones de diferentes tratadistas nos da la suya que engloba tanto la subjetivo como la objetiva como la objetivo cuando expone. Es el conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto del delito como presupuesto de la accin estatal, as como responsabilidad del sujeto activo, y asociando a la infraccin de la norma una pena finalista o una medida aseguradora. El profesor espaol Jos Maria Rodrguez Devesa en su Derecho Penal Espaol define el Derecho Penal como el conjunto de normas estatales referentes a los delitos y a las penas y otras medidas preventivas o reparatorias que son su consecuencia. Finalmente veremos que Eugenio Cuellar Calon en su Derecho Penal define esta ciencia desde el punto de vista objetivo como el conjunto de normas jurdicas, establecidas por el Estado que determinan los delitos y las penas; y en su aspecto sujetivo como el derecho del Estado a determinar, imponer y ejecutar las penas y dems medidas de lucha contra la criminalidad. Toda estas definiciones del Derecho Penal que representan distintas concepciones tiene como electos comunes los siguientes: El Derecho Penal es: a) conjunto de normas jurdicas b) representa el poder punitivo del Estado; c) trabajo con el delito y el delincuente, d) fija las penas y las medidas de seguridad; e) establece la relacin del delito como presupuesto y la pena como consecuencia jurdica. DENOMINACIONES.- Segn investigaciones hechas Regnerus Engelhard, discpulo del Filosfico Chistian Wolf. Es uno que con mayor persistencia y originalidad emplea la denominacin de nuestra ciencia como Derecho Penal que en alemn es Strafrech, aproximadamente al comenzar el siglo XIX. Demos reconocer que las denominaciones del Derecho Penal tiene un sentido prctico, exceden el campo acadmico y formal, representan la pretensin del contenido que se quiere da a nuestra ciencia. Entre la denominacin ms usadas tenemos: a) Derecho Criminal, para denotar el inters primordial que se tiene en los delitos y principalmente en los agentes del delito para aplicarlas las medidas jurdico sociales. b) Derecho Represivo o Derecho Sancionador para relevar el carcter punitivo de este
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derecho en la defensa de los valores jurdicamente protegidos. c) Alguna corriente latinoamericana de base positivista lo llam Derecho o Cdigo de Defensa Social. d) Pedro Dorado Montero lo ha llamado Derecho Protector de los Criminales, para significar que este derecho viene a ser uno valla contra la venganza sea pblico o privada y que precisamente viene a proteger al autor de un delito de la arbitrariedad, al someterlo a la ley desde el punto de vista sustantivo y adjetivo. La Escuela Positivista, que da gran importancia a la sociedad en relacin al delito, denomina a la ciencia objeto de este estudio como Sociologa Criminal en el caso de Enrico Ferri y Antropologa Criminal en el caso de Cesar Lombroso. Francisco Carrara denomina a nuestra ciencia como Derecho Criminal. En la ciencia de habla hispnica se ha impuesto del nombre de Derecho pena, sin posibilidad de sustitucin. En tanto que en ingles se usa Criminal Law, en italiano la expresin Diritto Penale, pero considerando que la influencia positivista es grande en este pas por lo que los partidarios de esta corriente usan el nombre de Diritto Criminale. En Francia se usa indistintamente las nominaciones de Droit Penal y Droit Criminal. En Alemania se usan los trminos Kriminalrecht y Strafrecht. NATURALEZA DEL DERECHO PENAL.- No existe un criterio definido en cuanto se refiere a la naturaleza del Derecho Penal, tal vez debido a que algunos autores teorizan mucho y en algunos autores teorizan mucho y en algunos casos la realidad pierden su contenido. Para ir delimitando la naturaleza del Derecho Penal es necesario partir de los elementos del delito que de modo general podemos decir son conducta, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad. Sin entrar por ahora a explicar cada uno de estos trminos, veamos uno que sea comn a todo el Derecho y que no est circunscrito solo a la ciencia que estamos estudiando. Evidentemente la antijuricidad de aplica a toda el Derecho, pues engloba en si lo ilcito y esta situacin es la misma para cualquier de los derechos particulares o especiales, como el Civil, Mercantil, Administrativo, laboral, etc. etc. pues siendo lo ilcito lo contrario a la ley no es de consideracin exclusiva por un solo derecho.
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El Derecho Penal al tipificar como delitos algunas conductas persigue sancionarlas, aplicarles una pena independientemente del fin perseguido pro la sancin. Existen gran parte de los bienes jurdicamente protegidos que se hallan definidos por otras ramas del derecho pero no cuanto son vedados reciben la sancin que impone el Derecho Penal, por ello Grispingi, Jimnez de Asa y otros dicen que es sancionador, debido a que penaliza, sanciona la violacin de los derechos jurdicamente protegidos. En lo que refiere a su naturaleza para Carrara, Rocco, Manzini, Florian y otros, el Derecho Penal adems de sancionador es constitutivo, es decir establece bienes jurdicos propios o los realizar el ordenamiento jurdico, por ello consideran que lo ilcito penal es autnomo, ponen como ejemplo el caso de que el Derecho Penal protege la vida antes del nacimiento considerando el aborto como ilcito susceptible de sancin. Jimnez de Asa considera que el Derecho Penal no es constitutivo porque garantiza, pero no crea normas. Parte de la distincin entre norma y ley. La norma contiene los valores, est por encima y ms all de la ley que en ella encuentra su fuente e inspiracin. Cuando el sujeto incurre en lo ilcito no vulnera la ley que define o tipifica la conducta antijurdica sino que encaja su accin en el tipo legal, lo que vulnera es la norma. De ah es que el derecho que nos ocupa es sancionador pero no constitutivo, no crea normas, ni valores, sino que los protege. En ambos corrientes hay un fundamento de verdad. Si se sigue la corriente de la filosofa jurdica de distincin entre norma y ley, los negadores del carcter constitutivo del Derecho Penal tiene razn. Pero si se identifica en una unidad norma y ley, el Derecho Penal si se identifica en una unidad norma y ley, el Derecho Penal al crear los tipos penales que definen los delitos y que encierran en si lo antijurdica, nuestra ciencia adems de sancionadora sera tambin constitutiva.
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CARACTERES DEL DERECHO PENAL
CARCTER DEL DERECHO PENAL El Derecho Penal por su naturaleza y campo de aplicacin tiene notas propias distintivas de los otros derechos que lo caracterizan como una de las ciencias jurdicas de gran importancia. Despus de la larga evolucin del Derecho en general del Penal en particular, con el aporte de la filosofa y de las ciencias jurdica y polticas podemos afirmar que el Derecho Penal es rama del Derecho Pblico interno, aunque ahora la internacionalizacin de ciertos delitos, un Derecho Penal tanto sustantivo como adjetivo cada vez adquiere mayor vigencia y necesidad internacional como ejemplo los convenios internacionales para luchar contra la trata de blancas, el terrorismo narcotrfico, etc., y los tribunales interaccinales como el Tribunal Permanente de Justicia de La Haya,,el Tribunal de Justicia de los pases signatarios del Acuerdo Cartagena o Pacto Andino, la INTERPOL o Polica Internacional. En lneas generales podemos decir que los caracteres o nota distintivos ms connotados del Derecho Penal son: Derecho Pblico, Normativo, Valorativo, Finalista. 1) En la divisin con carcter fundamentalmente pedaggico en Derecho Pblico y Privado, el Derecho Penal pertenece al primero por-que slo lo puede ejercer con carcter exclusivo Y excluyente el Estado, evidentemente por intermedio del Poder Judicial, y que crea las normas, con que define o tipifica los delitos y las sanciones. Por ello la Escuela Clsica tiene corno mxima absoluta que por admite limitacin. nullun crimen, nulla poena sine lege las relaciones del individuo con la sociedad, mas propiamente dicho con el Estado en cuarto se refiere a la calificacin de una conducta corno delito y la pena que se le da como consecuencia de ello. La naturaleza publica del Derecho Penal hoy es mas irrefutable que nunca, porque no se concibe Derecho sin que tiene su fuente de produccin en el Estado y no hay Derecho como norma jurdica para regular la convivencia humana sin que provenga y sea garantizada en su cumplimiento por la sociedad poltica y jurdicamente organizada que es el Estado. 2) El Derecho Penal es normativo, er. El sentido de la divisin ontolgica que hace el neokantismo que clasifica las ciencias en las del ser y las del deber ser. Estas ltimas
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tratan de reglamentar o normar la conducta para que se adecue a los fines perseguidos por el Estado Derecho. Por ello es que slo en la norma se halla la definicin de la conducta correcta y en su caso legal. Las ciencias del ser nos presentan la realidad tal cual es para someterla anlisis y estudio, en ellas estn todas las ciencias naturales mientras que en la primera las llamadas ciencia-r cultural al decir de Windelben y Rickert que a comienzos de siglo escriben el libro "'Ciencia Cultural y Ciencia Natural". 3) El Derecho Penal es valorativo en el sentido que 15-; conducta para nuestra ciencia tiene una significacin que cae en un valor o en un antivalor, en lo jurdico o antijurdico. La filosofa de los Valores que en Nicolai Hartman tiene "o de sus principales intrpretes nos dice que los valores valen y dan un contenido estimativa a las cosas (conductas) que los encarnan. Cuando apreciamos una conducta para calificarla de delictiva o no, estamos haciendo un juicio de valor que se refiere a lo valorativa que en ltima instancia califica la conducta su resultado. En el fondo la norma es un y deber ser, un juicio de valor y la ley es ser, realidad; aqu est la dicotoma de ser y valor, cuando en los Diez Mandamiento, se prescribe: No matars, se pone un valor y una norma. 4) Adems el Derecho Penal es finalista que contempla el contenido teleolgico, en el sentido de que el Derecho Penal tiene un fin. Como dice Jimnez de Asa, el Estado debe recoser y enfocar, teleol5gicamente todos los intereses que constituyen la cultura dirigindolas al fin de la vida. El fin de nuestra ciencia es el motivo que el que se realiza. El fin concreto es prevenir al ilicitud de la conducta delictiva para que se evite en incurrir en ella y el fin de la sancin puede ser retributivo, de enmienda, correccin, de expiacin, de defensa social, etc. No estamos de acuerdo con la Escuela Kelseniana en negarla carcter finalista al Derecho Penal en concreto para afirmar que el fin pertenece a la poltica o a la Sociologa y no a las leyes. ELEMENTOS DEL DERECHO PENAL La Escuela Clsica que tiene mrito histrico de haber sistematizado cientficamente el Derecho Penal, slo reconoca como sus elementos el delito y la pena. Hacen abstraccin del productor del delito y de las consecuencias que debe sufrir, es decir del delincuente. Estn dentro de una concepcin normativa que desconoce una realidad subjetiva: el agente del delito que presenta caracteres propios en cada caso. El Escuela Positivista influida profundamente por las ciencias naturaleza y la Sociologa, que es su creacin, de ana importancia sin precedentes al protagonista del delito, al extremo de afirmar
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algunos de sus ms respetable representante que el delito es un fenmeno natural, hasta llegar a fundar al Criminologa que se dedica exclusivamente al delincuente. De esta influencia es que finalmente el Derecho Penal acepto como sus elementos del delito, delincuente y pena. En este sentido nuestro Cdigo Penal interpretando esta realidad en el Titulo II de la Primera Parte se ocupa del delito y del delincuente, y en el Ttulo III de la misma parte, de las penas. DERECHO PENAL OBJETIVO Y SUBJETIVO Al hablar de las definiciones del Derecho Penal ya nos hemos referido a su puntualizacin como objetivo y subjetivo. El Derecho Penal Subjetivo alude el derecho de castigar que tiene el Estado, como facultad pblica para definir los delitos y fijar las sanciones que les so aplicable o sea el jus puniendo como potesta que se atribuye al Estado para imponer castigos, penas o sanciones y contemporneamente las medidas de seguridad. Este derecho penal subjetivo esta limitado por el derecho penal objetivo que como hemos visto y repetiremos es el conjunto de normas. Entre los principales representantes de la corriente subjetivista podemos contar con Berner, Brussa que nos dicen el Derecho Penal es la ciencia que funda y determina el poder punitivo del Estado. Frente a lo anteriormente explicado el Derecho Penal Objetivo es el estudio del delincuente y la admisin de penas y medidas de seguridad o sea el conjunto de leyes y normas que definen los delitos y establecen las penas, como tal adems de limitar al Derecho Penal Subjetivo pone coto a la arbitraiedad al fijar normas en la definicin y tratamiento del delito, de ah el principios jurdico penal: No hay delito y pena sin ley previa que los establezca. Entre los principales objetivistas podemos citar Eugenio Cuellar Calon, Edmundo Mezgerr, Von Lizt, Luis Jimnez de Asa, para quienes es sntesis es el conjunto de normas instituidas por el Estado que definen los delitos y sealan las penas aplicables para cada caso, dice Von Lizt: Es el conjunto de reglas jurdicas establecida por el Estado que asocian al crimen como hecho, la pena, como legtima consecuencia.
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DERECHO PENAL Y DERECHO DISCIPLINARIO

DERECHO PENAL NO CRIMINIAL Existe un Derecho Penal que no responde estrictamente a los principios fundamentales de nuestra ciencia y cuyas normas no estn comprendidas en el Cdigo Penal; por sus caractersticas Gerhard Hubernagel lo ha denominado como Derecho Penal no Criminal, para significar con ello que existe un Derecho Penal en el que el principio de legalidad (nullum delito, nulla poena sine lege) no es aplicado estrictamente y que hay penas que no son las contempladas por el cdigo. En la realidad objetiva este derecho est constituido por el Derecho Penal Disciplinario y por el Derecho Penal Administrativo. El planteamiento de un Derecho Penal no Criminal no ha tenido mucha aceptacin porque ms bien en el fondo es un Derecho Penal no comn sino particularizado a cierto mbito que siguiendo los principios generales del Derecho Penal los aplica de modo particularizado. Por ello nos limitaremos a estudiar el Derecho Penal Disciplinario y el Derecho Penal Administrativo. 1. DERECHO PENAL DISCIPLINARIO Se puede considerar al Derecho Penal Disciplinario como el conjunto de normas que reprimen las conductas de los funcionarios consideradas como ilcitas. Este derecho es proveniente de la facultad disciplinaria del Estado que debe controlar y fiscalizar la conducta administrativa o funcionaria de sus dependientes y en caso de infracciones aplicar medidas punitivas y disciplinaras. Aunque existen autores que niegan a este derecho su carcter penal, es el fondo de naturaleza penal, pues conmina con males las conductas ilcitas. Entre Derecho Penal a secas y Derecho Penal Disciplinario existen diferencias y semejanzas. En las primeras podemos mencionar que el Derecho Penal para actuar tipifica las conductas que considera delictivas y las sanciona con penas definidas en su cdigo, en tanto que el Derecho penal Disciplinario se limita a sancionar a los funcionarios de su dependencia con medidas propiamente correctivas y en lugar de tipos tiene preceptos de carcter general que dejan amplio margen para la resolucin del asunto.
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2. DERECHO PENAL ADMINISTRATIVO.- Puede considerarse que el Derecho Penal Administrativo como el conjunto de disposiciones que ligan a una pena determinada y el comportamiento de los particulares con la Administracin; en sus normas caeran hechos sancionados slo a ttulo preventivo por constituir un peligro para la correcta administracin. Pero no est completamente definida la autonoma del Derecho Penal Administrativo ni delimitado con precisin su campo de aplicacin. Se dice que el delito propiamente dicho ataca los bienes jurdicamente protegidos, en cambio la falta o lo ilcito administrativo, sin dejar de ser menos daoso, representa una lesin simples intereses administrativos; el delito pertenece a la justicia y la contravencin a la polica punitiva. El profesor italiano Manzini divide el Derecho Penal Administrativo en: Derecho Penal de Polica y Derecho Penal de Finanzas. Como decamos, la opinin en relacin a la autonoma o independencia del Derecho Penal Administrativo est completamente dividida. Entre los que sostienen que es parte integrante del Derecho Penal y no admiten su separacin podemos citar a Enrique R. Aftalion, Gever; entre quienes piensan que son dos derechos separados podemos mencionar a Anselmo Fuerbach James Goldschmidt, Edmundo Mezger, Sebastin Soler. DERECHO PENAL MILITAR Hay un Derecho Penal Militar que sigue la orientacin y estructura del Derecho Penal comn pero aplicado de modo especial y particularizado a las Fuerzas Armadas por razn de las personas, materia, necesidad, jerrquica y disciplinaria. De ningn modo debe confundirse con fuero alguno que constitucionalmente estn suprimidos en Bolivia. Existen delitos que atacan bienes jurdicamente protegidos pero que son slo de inters militar o que sus normas se aplican slo a delitos cometidos por los miembros en servicio de las FF.AA., en cuarteles, campamentos, zonas militares o cometidos fuera pero cuyos efectos se producen en los lugares sometidos a jurisdiccin militar. El Cdigo Penal Militar se aplica a militares en servicio y personal civil pertenecientes a las FF.AA. El Cdigo Penal no cubre ni exime al militar en ejercicio que comete un delito comn tipificado por el Cdigo Penal, por ejemplo si un militar incurre en un homicidio ser juzgado al tenor del Cdigo Penal comn y por la jurisdiccin ordinaria.
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Cuando una conducta cae tanto en los preceptos de la legislacin comn como en la especial militar se aplica la legislacin especial asados en el principio de que la ley especial absorbe y se aplica prioritariamente a la general en este sentido se pronuncia el artculo 3 de la Ley de Organizacin Judicial Militar. Nuestro Cdigo Penal Militar es de 22 de enero de 1976, tiene 3 libros, 263 artculos. El Libro Primero se refiere a la parte general de la aplicacin de la ley penal militar, al delito y al delincuente y a las penas. El Libro Segundo se dedica a la parte especial con siete ttulos y el Libro Tercero a los delitos contra las personas y la propiedad. Contiene 263 artculos.
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LAS CIENCIAS PENALES
LAS CIENCIAS PENALES El delito que significa la violacin o el desconocimiento de bienes o valores jurdicamente protegidos, enfocado desde el punto de vista formal que es lo antijurdico, lo que es contrario a la ley o como se lo explica es la adecuacin de la conducta al tipo penal. Como fenmeno jurdico, social, natural, no slo interesa al Derecho Penal sino a varias ciencias, de ah es que hablemos de las ciencias penales, cada una enfoca al delito, al delincuente y a la pena desde su mbito. Podemos decir que las ciencias penales son el conjunto de conocimientos relativos al delito, delincuente, pena o sancin y a los dems medios de defensa contra la criminalidad. En este conjunto el Derecho Penal es una de esas ciencias que estudia el problema del delito desde un ngulo puramente jurdico, las dems disciplinas lo hacen desde diversos puntos de vista. Lo que debe tenerse en cuenta de modo muy especial es que el delito es un fenmeno social y natural que se lo estudia con diversos mtodos. Son mucha las clasificaciones que se hacen de las ciencias penales, Luis Jimnez de Asa a quien recurrimos en diversos temas, nos habla de una Enciclopedia de las Ciencias Penales, pero no concedindole mucha importancia pasa a darnos una clasificacin de las ciencias penales que las divide en seis principales con subdivisiones, de acuerdo al siguiente cuadro: A) Criminologa: Antropologa Psicologa Biologa Sociologa Filosofa Historia Dogmtica Crtica y reforma (Poltica Criminal)
B) Criminalstica
C) Derecho Penal D) Derecho Procesal Penal E) Derecho Penitenciario F) Ciencias auxiliares
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Medicina Legal Psiquiatra Forense De lo anteriormente expuesto el Derecho Penal es la disciplina central. Al definir el delito y conceptualizar al delincuente sealndole una pena, da el basamento de las otras ciencias, al mismo tiempo que las delimita. Por ello entre las ciencias penales hay ntimas conexiones y correlaciones. El Derecho Penal estudia el delito desde el punto de vista fundamentalmente jurdico, las otras ciencias lo hacen muchas veces ms desde un punto de vista social, cultural o natural. CRIMINOLOGIA El Positivismo y los positivistas en las ciencias penales planteaban la desaparicin del Derecho Penal que sera absorbido por la Criminologa, pues consideraban que el delito es fenmeno natural o solamente social, por lo que la normatividad jurdica deba ceder el lugar a la Antropologa Criminal o a la Sociologa Criminal y en ltima instancia la Criminologa que nace y cobra gran importancia por el influjo de la Escuela Positiva, sera la ciencia que sustituya al Derecho Penal y en su contenido englobara tanto al antropologa como al a Sociologa Criminales. La Escuela Positivista en el campo penal si bien ha dejado fructferos planteamientos y conocimientos por lo general ha sido superada en el Derecho Penal de nuestros das. La polmica en torno al tema es muy ilustrativa, basta repasar lo expuesto por Manuel Lope Rey en su Introduccin al a Criminologa, Luis Jimnez de Asa en su Tratado de Derecho Penal o Hscar Cajas en su Criminologa, par atener una idea de su importancia y trascendencia. Rafael Garfalo es el que pone le nombre a la Criminologa para significar la ciencia del delito, aunque Csar Lombroso es el creador de la misma como ciencia natural, antropologa criminal, que conlleva la tesis del delito natural considerando este fenmeno como si fuera biolgicos o antropolgico. Por lo general podemos decir que el positivismo penal al impulsar la Criminologa en gran forma, le da un contenido diverso, as para Enrico Ferri es Sociologa Criminal. Delimitado el campo de accin de la Criminologa como ciencia auxiliar del Derecho Penal y supeditada al concepto que da del delito., se la podra definir de muchas formas segn la Escuela Penal a la que uno pertenezca. Slo queremos mencionar las conceptualizaciones de Manuel Lpez Rey el fundador de esta ctedra en la Facturad de Derecho de la Universidad Mayor de San Andrs y la de Huscar Cajas profesor de la materia por ms de cuarto siglo en la misma facultad. Para el primero la Criminologa es la ciencia complementaria del Derecho Penal, que tiene por objeto la explicacin del a criminalidad y de la conducta delictiva, a fin de lograr un mejor entendimiento de la personalidad del delincuente, la aplicacin adecuada al mismo de las sanciones penales y la mejor
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realizacin de la Poltica Criminal. Huscar Cajas define la criminologa con un objetivo pedaggico que compartimos en los siguientes trminos: criminologa es la ciencia que estudia las causas del delito como fenmeno individual y social. Claramente est delimitado su campo de accin y sus relaciones con el Derecho Penal y dems ciencias penales. En efecto, el Derecho Penal define lo que es el delito y sobre este concepto se basa y trabaja la Criminologa para estudiar sus causas. La Criminologa enfoca al delincuente y al delito como antes bio-sociolgicos. Sin definicin del delito no podra estudiarse sus causas, esto demuestra el carcter auxiliar y la relacin de la Criminologa con el Derecho Penal. Pero a su vez el Derecho Penal actual ya no puede prescindir del a Criminologa, puesto que el delincuente es uno de los objetivos del Derecho Penal y la Criminologa es la que estudia su personalidad para dar un diagnostico en base del cual muchas veces se declara al agente imputable por lo que sale del campo penal para aplicrsele otras medidas que no son las penas. Lo expresado nos muestra no slo las relaciones entre Derecho Penal y Criminologa, sino la interdependencia y mutua cooperacin entre ambas. CRIMINALISTICA La Criminalstica es otra ciencia auxiliar del Derecho Penal, debe su nombre a Hnas Gross, otros la conocen con el nombre de Polica Cientfica. Algunos la clasifican entre las Ciencias Penales como causal explicativa. Si bien el Derecho Penal pone la base y punto de partida al definir al delito, la accin represiva de la criminalidad no podra ejercerse si no se descubren los delitos y los delincuentes. Todo quedara como simple enunciado. La Criminalstica empleando medios como la dactiloscopia, el identi kit o retrato hablado, el estudio de las huellas, manchas, la balstica, el bertillonage (Bertillon) o sealamiento antropomtrico, etc., es el arte, mtodo, tcnica y ciencia para descubrir el delito y delincuente, sirve tanto al abogado como al juez o a la polica. Es pues como dice Huscar Cajas la ciencia que estudia los medios para investigacin y descubrimiento del delito y del delincuente. DERECHO PROCESAL PENAL No cabe duda ni nadie pone en tela de duda que en las condiciones actuales del Derecho Penal y del Derecho Procesal son disciplinas autnomas pero que tiene ntima relacin. Segn Miguel Fenech en su Derecho Procesal Penal, esta ciencia estudia como debe juzgarse y debera lograr un concepto adecuado de lo que sea la actividad jurisdiccional. En lneas generales
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los procesalistas coinciden que el Derecho Procesal Penal es rama del derecho pblico interno y coinciden en le concepto de regular la actividad del poder pblico dirigida a la actuacin jurisdiccional del Derecho Penal, para su conduccin a fin de materializar la represin de la delincuencia. Como hemos explicado anteriormente el Derecho Penal define el delito, seala la pena y clasifica al delincuente, por eso se lo denomina derecho sustantivo, porque sobre sus conceptos acta el proceso, si por ejemplo una conducta no es tipificada como delito el Derecho Procesal Penal no puede actuar. En el marco de esta temtica la norma sustantiva tiene carcter general y abstracto, cuando una conducta real coincide con ella se convierte en individual y concreta, pues slo as puede aplicarse la norma por medio de una serie de actuaciones e instancias que toman formas de proceso legal lo que hace el Derecho Procesal Penal. En tanto el Derecho Penal define los delitos y las penas el Derecho Procesal Penal se ocupa de la aplicacin de la Ley individualizando al agente del delito y aplicando las penas. El Derecho Procesal Penal tiene sus propios conceptos como los actos procesales, recursos, pruebas y su nivel de validez, por ello a esta rama del Derecho tambin se la denomina Adjetiva, pues si bien el Derecho sustantivo determina el tipo penal, ste quedara como puramente terico sin aplicacin por ms que existan conductas que caigan en l si no existe un mecanismo que juzgue y sentencie la responsabilidad de una persona y sta es obra del Proceso, por que no se puede imponer alguna pena si no es por una sentencia. Lo expresado sucintamente nos demuestra las distinciones y semejanzas del Derecho Penal y de Derecho Procesal penal, ambos luchan contra el delito en sus propios campos. DERECHO PENITENCIARIO Es necesario que consideremos que en un comienzo se hace difcil distinguir entre Penologa y Derecho Penitenciario. Eugenio Cuello Calon en su Derecho Penal dice que el estudio de las penas suele designarse con el nombre de Ciencia Penitenciaria que se refiere a los diversos temas de ejecucin de las penas con un amplio campo de accin con mucha influencia de Haward Wines y de los Cuqueros, aunque son los estudiosos franceses que le dan la denominacin de Ciencia Penitenciaria que sirve para designar cierta modalidad de penas privativas de libertad. El mismo Eugenio Cuello dice que actualmente se habla de Derecho Penitenciario o de Derecho de Ejecucin Penal que comprende el conjunto de normas jurdicas relativas a la ejecucin de las penas y de las medidas de seguridad.
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Es evidente que el Derecho Penal al definir el delito le asigna una pena o sea que la ejecucin de sta necesariamente parte de un acto constitutivo que da existencia abstracta a la sancin. La ejecucin de la pena y a no es propiamente funcin del Derecho Penal, sino una serie de instituciones regladas por las leyes que establece la organizacin administrativa, el sistema penitenciario, el tratamiento penal, deberes y derechos de los reclusos. Por ello es que Huscara Cajas dice que el Derecho Penitenciario es el ordenamiento jurdico que norma la ejecucin de la pena. En el Derecho Penal Contemporneo y por la influencia de la Escuela Positiva se admite junto a la pena las medidas de seguridad, por ello el profesor italiano Novelli citado por Cuello Calon define el Derecho Penitenciario como: conjunto de normas jurdicas que regulan la ejecucin de las penas y de las medidas de seguridad desde el momento en que es ejecutivo el ttulo que legitima su ejecucin. Ya sea tomando este u otros conceptos, se entiende que el Derecho Penitenciario en Ciencia Penal, pues se basa sobre la definicin de pena que da este ltimo y su labor se dirige de modo legislado a las condiciones de la ejecucin. En otras palabras sin Derecho Penal no habra Derecho Penitenciario porque ste parte del presupuesto de la pena o de la medida de seguridad que son creaciones del Derecho Penal aunque es autnomo de ste. De lo dicho del Derecho Penitenciario se ocupa de la aplicacin al caso concreto e individual de las penas y de las medidas de seguridad y como se ha dicho tiene sus propias instituciones que se manifiestan por los sistemas penitenciarios o carcelarios, el rgimen disciplinario, la organizacin y funcionamiento de las crceles, reformatorios e institutos de aplicacin de las medidas de seguridad. Nuestro Cdigo Penal nos habla del cumplimiento y ejecucin de las penas del articulo 47 al 58, menciona el rgimen penitenciario y deja librada a la Ley de Ejecucin de Penas y Sistema Penitenciario (Decreto Ley de 19 de septiembre de 173) la organizacin de las penitenciarias, clasificacin de penados, etc. Lo interesante es que es norma jurdica especial que no esta incluida en el Cdigo Penal.
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CIENCIAS AUXILIARES: ESTADISTICA CRIMINAL; MEDICINA LEGAL Y PSIQUIATRIA FORENSE Se llaman ciencias auxiliares del Derecho Penal porque si bien no se refieren a al parte sustantiva ni adjetiva del delito, proporcionan datos y conocimientos a nuestra ciencia que permiten con mayor facilidad y seguridad precisar ciertos hechos como por ejemplo tomar medidas de poltica criminal, previsiones preventivas, poner la base del reconocimiento de la imputabilidad, etc. En resumen como su nombre lo dice cooperan y ayudan en el cometido del Derecho Penal. Quetelet puede ser considerado como uno de los precursores de la estadstica criminal cuando da origen a la Sociologa Criminal Moderna. Enrico Ferri le da gran importancia y podemos decir que ha influido en gran forma para que se convierta en ciencia. Pero no podemos dejar de mencionar que ya a fines del siglo XIX comienza a usarse como ciencia auxiliar del Derecho Penal para conocer las relaciones de causalidad existentes entre determinadas condiciones personales, determinados fenmenos fsicos y sociales y la criminalidad, pone de relieve sus causas, y muestra su aumento o disminucin y sus formas de aparicin (Cuello Calon). En el fondo la Estadstica Criminal se encarga de reducir a nmeros los fenmenos sociales, sus cifras dan a conocer las relaciones causales entre los factores endgenos y sobre todo entre los fenmenos fsicos y sociales en la criminalidad. Edmundo Mezger dice no es como pudiera parecer a primera vista, estadstica de los delitos, sino estadstica de las condenas, por lo tanto estadstica penal. La estadstica es la expresin numrica de delitos o sentencias, pero de ningn modo expresa una valoracin psicolgica del delincuente ni las circunstancias que han rodeado su conducta. Solo agrupa los delitos con arreglo a las definiciones de la ley, como algo abstracto, por ello es que Edmundo Mezger dice la estadstica como tal no constituye en sus cifras un modo independiente de investigacin y es slo a recopilacin de numerosas observaciones singulares, que a su vez condicionan el valor o desvalor del conjunto. Los datos que proporciona la Estadstica Criminal contribuyen en gran parte al conocimiento de etiologa de la delincuencia. Proporciona el conocimiento de hechos y fenmenos que interesan al Derecho Penal, a la
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Penologa, a la Criminologa a la magistratura principalmente. Sus datos se prestan a interpretaciones muchas veces no venteas de errores. No podemos desconocer que sirvi de base a al transformacin del Derecho Penal Clsico y a al Escuela Positiva. Adems de una estadstica Criminal tenemos que reconocer la estadstica penitenciaria, es decir la de los condenados a prisin y a la de la ejecucin de las penas. Mas an a mediados del siglo XIX Moreau de Jones, citado por Jimnez de Asa, intent crear una Estadstica Penal Internacional, a la o que se oponen ciertos problemas tales como la diferencia de los tipos legales, de cada pas, diferencias de procedimientos, disparidad de sanciones y penas para delitos de la misma naturaleza. No obstante la Comisin Internacional Penal y Penitenciaria y el Instituto Internacional de Estadstica han creado un Comit Mixto que public un proyecto de estadstica criminal. El Derecho como todas las ciencias es interdependiente para poder cumplir sus fines, por ello en algunas circunstancias es insuficiente por si slo para solucionar algunos problemas para lo que requiere recurrir a algunas ciencias entre ellas a la biologa y a la medicina legal. De aqu surge la caracterstica auxiliar del Derecho de la Medicina Legal que como la describe Samuel Fajardo es el conjunto de principios cientficos necesarios para dilucidar los problemas biolgicos humanos con relacin al Derecho. La mayor parte de los estudiosos definen la medicina legal como la aplicacin de los conocimientos mdicos a la administracin de justicia civil y penal. La persona humana es el sujeto y objeto del Derecho y la Medicina Legal comprende el estudio biolgico del hombre bajo todos sus aspectos, de ah su importancia, por ello muchos la consideran imprescindible como instrumento para asegurar en algunos casos la precisin de la justicia. El Juez requiere de ella al igual que el abogado par que puedan valorar, apreciar y analizar con criterio profesional los informes o peritajes mdico legales. En algunas oportunidades el esclarecimiento de un hecho mdico-legal se ofrece bajo apariencias falsas, en otras es definitorio par el esclarecimiento de la verdad como en los homicidios. La Medicina Legal es pues una ciencia que sirve de unin a la medicina con el derecho y recprocamente aplica a uno y a otro los correspondientes conocimientos. No podemos desconocer que un informe pericial en la parte forense es de gran importancia, que a veces la libertad de una persona depende de l o su honor (violacin), su capacidad (inimputables). Desde el punto de vista propiamente mdico, la medicina legal es una especializacin porque
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requiere estudios especiales sobre traumatologa, identificacin, autopsias, necropsias, jurisprudencia mdica, asfixias, etc. Adems estudia cuestiones referentes a la ejecucin de ciertos delitos como homicidios, lesiones, abortos, infanticidio, envenenamientos, examen de huellas, etc. La Psiquiatra Forense que surge de la actual tendencia a especializar esta materia que hasta hace pocos aos estaba englobada como parte de la Medicina Legal, aunque muchas escuelas no aceptan su independencia. En general podemos decir que se ocupa de los delincuentes alienados y anormales mentales para estudiar el problema de su responsabilidad y su tratamiento penal, es decir que estudia la patologa mental aclarando problemas sobre la responsabilidad, irresponsabilidad del enajenado, alcohlico, drogadicto, etc. Por abarcar el estudio de los alineados existe la tendencia a denominarla con el nombre de Sicopatologa Mdicolegal o Forense. En cuanto a la terminologa usada, ya han sido superadas las denominaciones de locura, demencia, que son particulares enfermedades mentales que no engloban todo. Por ello hoy la ciencia usa el trmino alienacin mental equivalente a enajenacin, que es anormalidad mental cualquiera que sea su caracterstica, Nerio Rojas define la alienacin mental como el trastorno general y persisten de las funciones psquicas, cuyo carcter patolgico es ignorado o mal comprendido por el enfermo, y que impide la adaptacin lgica y activa a las normas del medio ambiente, sin provecho para s mismo ni la sociedad. SOCIOLOGIA CRIMINAL Como proceso causal explicativo del delito, la Sociologa Criminal se origina en Adolfo Quetelet, que en 1837 publica su Fsica Social, y en el que somete a la observacin estadstica los fenmenos sociales entre los que se encuentra la delincuencia. Formula la Ley Trmica de la Criminalidad segn la cual los delitos de sangre se distribuyen en el Medioda y, en el Norte, los delitos contra la propiedad. Finalmente diremos que Quetelet dice que la sociedad prepara el delito; el delincuente es slo poder ejecutivo El verdadero representante que da bases serias a la Sociologa Criminal es Enrique Ferri que la opone a la doctrina lombrosiana de la antropologa, es decir del factor interno, frente a la cual est el externo, con la teora del medio social, explicando el Profesor italiano que el medio social es el caldo de cultivo de la criminalidad, el microbio es le criminal, por lo que el conjunto de estudios relativos al delito como fenmeno social constituye la sociologa criminal. La posicin de Ferri repercute en Alemania con Von LIzt y en Francia con Tarde. Ferri considera la Sociologa Criminal como la conversin de la ciencia de los delitos y de las penas,
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de una doctrina de exposicin de silogismos, en una ciencia de observacin positiva, se vale de la Antropologa Criminal, de la Estadstica Criminal, del Derecho Penal y de las Ciencias Penitenciarias para convertirla en sntesis que denomina Sociologa Criminal. Ferri quiere hacer de la sociologa criminal la ciencia globalizadota y comprensiva de todas las ciencias penales, intento que es rebatido con argumentos contundentes pues nadie ignora que el Derecho Penal es ciencia normativa, del ser y la sociologa es ciencia descriptiva, causal explicativa del ser. La exageracin de Ferri lo conducen a afirmar que la pena no puede combatir los factores del delito, por lo que crea en su lugar los sustitutos penales, como las medidas de seguridad, como medios preventivos: los principales sustitutos penales son: Orden social, poltico, cientfico, civil y administrativo, religioso, familiar, educativo. Fuera de lo anotado que rebate la tesis de Ferri se tiene que si bien el Derecho Penal tiene ntimas conexiones con la sociologa criminal debido a que el delito es un fenmeno social, ello no basta par que absorba lo normativo, pues ambas ciencias tienen un campo de accin propio y exclusivo; el primero tiene por fin el establecimiento de las normas en tanto que la Sociologa Criminal considera el delito como fenmeno social y estudia las causas sociales de la criminalidad. En resumen podemos decir que la Sociologa Criminal considera el ambiente social como preponderante en la acusacin de la criminalidad. POLTICA CRIMINAL.- En 1928 comenz a usar el nombre de Poltica Criminal el profesor alemn Henke Von Lizt que la define como el conjunto sistemtico de principios conforme a los cuales debe el Estado conducir la lucha contra el delito por medio de la pena e instituciones afines y d e los efectos de la pena y sus medidas afines. Para tener un concepto ms comprensible de la Poltica Criminal, diremos como lo hace Eugenio Cuello que es el conjunto sistematizado de principios conforme a los cuales debe el Estado organizar la lucha (prevencin, represin) contra la criminalidad. Como se ve la Poltica Criminal en su finalidad puede confundirse con el Derecho Penal. A pesar de que tiene muchas coincidencias, y ambas ciencias se ocupan del delito, el ltimo de los nombrados define el delito y le asigna penas, en tanto que la Poltica Criminal tiene por misin trabajar sobre el concepto que le da el Derecho Penal para que por medio de medidas represivas o preventivas luche contra el delito a fin de disminuir su incidencia, pero no con el objeto de sancionarlo que es obra del Derecho Penal.
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Mucho se discute si la Poltica Criminal es una ciencia autnoma y propia o una aplicacin especializada del Derecho Penal. Algunos autores la colocan como intermedio entre la Criminologa y la Sociologa Criminal, pues, la primera estudia las causas del delito y al diagnosticarlas propone medidas para superarlas y a la segunda estudia el delito ligado al medio social en el que ste se manifiesta. Para otros no es una ciencia sino un criterio directivo de la reforma penal que debe fundamentarse sobre el estudio cientfico del delincuente y de la delincuencia, de la pena y dems medidas de defensa social contra el delito. Lus Jimnez de Asa, coincidiendo en cierto modo con Cuello Calon, afirma que la poltica Criminal es parte del Derecho Penal, como corolario de la dogmtica: crtica y reforma. Nuestro criterio es que la Poltica criminal es parte especializada del Derecho Penal, es casi una disciplina auxiliar, que acta sobre los presupuestos fijados por ste pero los aplica con criterio social, no dogmtico ni normativo, y trata de traspasar a la legislacin positiva las aspiraciones provenientes de los ideales; aprecia la adaptacin del derecho al momento presente, su idoneidad como medio de proteccin social contra los criminales y como resultado de ello propone las reformas tanto penales como penolgicas. De este modo ha logrado en muchas partes orientar la legislacin como por ejemplo en legislacin de menores, medidas de defensa social contra reincidentes profesionales y habituales, estudios penolgicos y penales par el tratamiento de delincuentes patolgicos.
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UNIDAD 5
RELACIONES DEL DERECHO PENAL CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO

5.1.- Derecho Constitucional.El derecho Constitucional en su contenido establece las bases del sistema poltico y jurdico del pas. Sienta las premisas bsicas sobre las cuales deben regularse las leyes secundarias. En este sentido, en el mbito del derecho penal, determinados principios constitucionales han sido elevados a la categora de normas constitucionales y luego se establecen los lmites de la pena, a las cuales luego el derecho penal debe sujetarse. Es as que, el derecho penal tanto en el mbito sustantivo como adjetivo, debe regirse por los principios constitucionales como son la presuncin de inocencia, el principio del proceso, previo, la igualdad de las partes en proceso y fundamentalmente el principio de ley que se expresa en el aforismo jurdico no habr delito sin ley previa y condena sin juicio previo. Adicionalmente a ello, la Constitucin Poltica establece como pena mxima a imponerse para los delitos mas graves, la de treinta aos de presidio, razn por la cual el derecho penal expresado en el cdigo Penal, no podr imponer una pena mayor a la establecida en la constitucin. 5.2.- PROCESAL CIVIL.- Por su propia naturaleza, es la norma supletoria por esencia. En otros trminos, los vacos de procedimiento existentes en la norma procesal penal, podrn ser llenados por la norma procesal civil. 5.3.- DERECHO POLTICO.Instituye y crea las bases para la estructura poltica del pas. Estable las bases del sistema poltico que se basa en la coordinacin e independencia de poderes y el sistema de soberana delegada a travs del voto popular. El cdigo Penal, protege el sistema poltico de democrtico tipificando delitos que pretendan subvertir el orden constitucional establecido. Estos delitos se encuentran regulados bajo el titulo de delitos contra la seguridad interna del estado.
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En este sentido, el orden constitucional, se encuentra protegido por el Cdigo Penal. Unidad 6
EVOLUCIN DE LAS IDEAS PENALES

GENERALIDADES El rechazo de la sociedad a las conductas daosas a intereses individuales o colectivos es una constante que esta presenta en la historia de la humanidad que se expresa en la accin punitiva de la organizacin. Por ello Grispigni, trata de ligar la Historia del Derecho Penal con las diversas etapas por las que pasa el derecho de castigar. Es as que el estudio histrico de la funcin represiva muestra la evolucin del derecho de sancionar. De esto surge el verdadero valor del derecho de castigar que es el actual Derecho Penal, pues en su evolucin muestra el asentamiento de la autoridad del Estado y por ello no ha faltado alguien que como Augusto Camaz exprese "la reforma del Derecho Penal esta ntimamente ligada al movimiento general de la civilizacin". El camino recorrido por la funcin represiva y sancionadora del delito es largo, atraviesa una serie diversa de alternativas desde la venganza primitiva a la divina y publica hasta el derecho pblico y humanista protector de valores jurdicos tanto del actor como de la victima. En cada escao esta presente la pretensin sancionadora, conviviendo ideas diversas y contrarias. Esto demuestra la gran importancia de la Historia del Derecho Penal, porque esta identificada con el progreso de la organizacin social y poltica de la sociedad humana. Estudiar la Historia del Derecho Penal no solo toca a la evolucin en el tiempo sino tambin comprende la visin clara de las prcticas, doctrinas y legislaciones penales. As enfocaremos nuestro proyecto, sin enredarnos en un ana-lisis de pueblo por pueblo, sino tomando lo relevante como hitos histricos. TOTEM Y TABU. El estudio histrico-poltico de las sociedades primitivas demuestra que por su grado de evolucin y otros factores, no tenan la propiedad privada, las casas eran posedas en comunidad y gran parte de estos grupos eran nmadas, asimismo casi como una consecuencia de esto no exista la divisin de clases, no haba una organizacin poltica ni un poder publico propiamente dicho, eso conduce a que no se da un Estado, la autoridad, que se confunda con el
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poder pblico, era el mas fuerte que se constitua en jefe, o el mas anciano que representaba a los antepasados o el brujo que concitaba en su persona poderes mticos y sobrenaturales. Algunas veces estas tres caractersticas se reunan en un solo sujeto. Las conductas reidas con las normas de hecho del grupo social se castigaban, la idea se confunda con la de prohibicin, de esto surgen el Totem y el Tab. Totem es una voz de origen Algonquino (pueblo indgena de la Amrica del Norte) que significa un objeto de la naturaleza, por lo comn un animal, que en la mitologa de algunas tribus salvajes se toma como emblema protector de la tribu o del individuo y a veces como antepasado o progenitor. En este sentido Tab es la voz polinesia que asigna a una persona o a una cosa carcter sagrado y prohbe su contacto o uso, prohibicin de comer ciertos alimentos o beber ciertas bebidas. En la penalidad primitiva existe un intimo e indisoluble vinculo entre la violacin del tab y la retribucin pervive en la penalidad primitiva. Se es responsable por efecto del dao causado, sin importarle la conducta del sujeto. El tab violado exige la expiacin y como debe purificarse el ambiente, tambin la eliminacin de los objetos contaminados. Del carcter social y de la responsabilidad objetiva que hemos visto en la sociedad primitiva, la reaccin retributiva contra el actor del dao o maleficio puede ser ejercida por cualquiera perteneciente, al mismo totem. En resumen el totem aluda generalmente al antepasado de origen, o a un animal o vegetal, un cerro, que era divinizado, se relaciona con el Tab que significa interdiccin o prohibicin de hacer o tocar una cosa. Lo que era Tab era inviolable, si se contravena el castigo era automtico y objetivo, era mandato divino y mgico; la finalidad de la pena era la expiacin del culpable. LA VENGANZA: a) PRIVADA, b) DIVINA, c) PUBLICA. El Derecho Penal ha revestido diversas formas a travs de los tiempos, se trata de reconstruir el derecho de sancionar partiendo de la reaccin individual y social ante un dao sufrido, de ah relacionando esta situacin con la evolucin cultural, se dice que el Derecho Penal ha expresado periodos distintos, pero eslabonados unos con otros: la venganza privada, la venganza divina, la venganza publica y el perodo humanstico. a) VENGANZA PRIVADA. A travs de los mitos, tradiciones, imaginativamente se reconstruye el derecho de castigar. En los primeros tiempos la falta de una organizacin
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sistemtica que ejerza el poder, la. funcin penal se confunde con la venganza, el fundamento de castigar se basa en la reaccin del individuo ante un dao sufrido, es la irritacin contra el perjuicio que empuja a una reaccin de inferir a su vez dao al autor causante del primero. La venganza individual practicada de individuo a individuo, o de familia a familia, es evidente que no puede considerarse como una forma de reaccin penal porque la sociedad es ajena a ellas, no interviene. Solo cuando la sociedad se solidariza con el vengador y reconoce la justeza de su reaccin y lo coopera, recin la venganza se vuelve pena. Como la venganza no reconoca limitaciones y dependa del grado de reaccin del vengador y de la conducta del ofensor dio origen a verdaderas guerras privadas con exterminio de familias, se atenta solo al dao causado por lo que prescinda de la intencin y las circunstancias que rodeaban al culpable. Para evitar una reaccin ilimitada se creo la ley del talin "ojo por ojo y diente por diente", por el cual no poda devolverse al delincuente un mal mayor que el recibido, as se llega a una especie de equivalencia. Luego aparece otro elemento que en algo modifica la venganza y es la composicin, por la que el ofensor o su familia rescataban del ofendido y de los suyos el derecho de venganza mediante un pago. b) VENGANZA DIVINA.- En esta segunda etapa de la venganza la pena asume un carcter religioso, se la impone no por la reaccin de la vctima o de su familia, sino para desagraviar a la divinidad por el dao causado que se considera como una ofensa contra ella o un pecado en el fondo la pena era para el aplacamiento de la divinidad. La justicia criminal se ejercita en nombre de Dios; los jueces juzgan en su nombre, las penas se imponen para que el delincuente expi su delito y la divinidad desfogue su ira y as devuelva su proteccin. En el fondo la pena era para la expiacin del sujeto. La venganza divina era el derecho sancionador de los pueblos Teocrticos, en el pueblo hebreo se manifest con rigor y nitidez. c) VENGANZA PBLICA. En esta etapa se opera una transformacin en los conceptos de dao y sancin. El dao se convierte en delito y la venganza en castigo legal. Esta nueva situacin tiene una larga evolucin y esta ligada a la del Estado que llega a constituirse en la sociedad poltica organizada y detentadora de la autoridad que asume el papel de
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vengador en lugar de victima. La finalidad qua persigue es la intimidacin, luego la correccin y finalmente la prevencin de las conductas antisociales. En la venganza pblica la represin penal aspira a mantener la tranquilidad pblica, usando el terror o en su caso la intimidacin por la forma cruel de la ejecucin de las penas. Es as que aparecen leyes severas y crueles, unidas a tribunales inhumanos que no tenan un lmite legal a su funcin. Hechos que hoy son indiferentes como la hechicera y la magia, se sancionaban cruelmente. La pena de muerte era la comn acompaada de terribles torturas; se daban mutilaciones, penas infamantes, pecuniarias como confiscacin. En algunos delitos las penas pasaban a los herederos .V a veces por generaciones. No exista el concepto de la individualizacin de la pena, se sancionaban a los cadveres, para lo que se los desenterraba. Se daba la desigualdad de las personas ante la ley, los plebeyos sufran las penas ms crueles y las mayores injusticias porque siempre los indicios se inclinaban contra ellos. La arbitrariedad era el sistema judicial, los jueces por el, sancionaban con penas no previstas en la ley y creaban, en algunos casos, delitos, la justicia estaba al servicio del poder y si este era ejercido por dspotas y tiranos, reflejaba esa situacin. En este sentido, es de hacer notar, que este espritu anim al derecho penal hasta fines del siglo XVIII. Pero, valga una reflexin, con el surgimiento de sistemas despticos y totalitarios en el siglo XX, en los que el Estado se identifica con el gobierno y el partido, acaso no se ha repetido esta situacin?
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CAPITULO 7
HISTORIA DEL DERECHO PENAL BOLIVIANO DERECHO PENAL EN EL INCARIO

Para el estudio del derecho de sancionar en la poca precolombina de la regin que hoy es Bolivia debemos analizar la organizacin poltica, social y econmica de los Aymars y Quechuas y deducir de ello sus normas penales, debido a la ausencia de testimonios escritos y de una sistemtica legal. DERECHO PENAL AYMARA La organizacin social de las aymars es el ayllu o comunidad gentilicia. La fuente principal del trabajo era la tierra de propiedad colectiva. Polticamente exista una autoridad ejecutiva plural. El Consejo de Mallcus o Jilacatas, existiendo a su lado los amautas encargados del culto, de la administracin de justicia y de la decisin sobre el estado de paz o de guerra. Cada unidad gentilicia tena una deidad, exista adems el ttem, bajo Ja forma de un animal, un cerro, un vegetal etc., como protector do la comunidad. De este contexto poltico, social y econmico se pueden deducir las instituciones penales, debido a su organizacin el pueblo aymar, tena como jurisdiccin penal la organizacin tribal o familiar, por ello recurran generalmente a la composicin, pero por el desconocimiento del dinero se usaba las especies, pactando directamente las partes. Los snchis que eran las autoridades ejecutivas slo intervenan en los casos ms graves. Por la naturaleza de su trabajo el delito ms grave era el robo de productos agrcolas y del ganado lanar, que se castigaba con la pena de muerte a travs del despeamiento. Tambin se tena la pena de destierro, que equivala a la de muerte, pues el sancionado se consideraba en cualquier parte como enemigo por lo que podan matarlo, se practicaba el tab aplicable a sus templos y fortalezas. DERECHO PENAL QUECHUA El Derecho Penal Quechua en el del Imperio de los Incas que era un sistema centralizado de ayllus, de contenido teocrtico y colectivista, con una sociedad dividida en clases impermeables.
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Por su sistema teocrtico, el delito era tambin una ofensa a la divinidad, por ello las penas eran duras. Tenan como mxima moral y norma penal la triloga: ama kella (no seas perezoso); ama sua (no seas ladrn) y ama IluJla (no seas mentiroso). Muchos autores coinciden en considerar que el derecho penal quechua era avanzado para su poca, la autoridad que representaba al Inca que era el Estado impona la ley y cuando era violada an de oficio si el perjudicado na reclamaba se castigaba lo que significaba su carcter pblico. La responsabilidad no era estrictamente individual, en varios delitos las sanciones recaan en el autor, sus familiares y an en todo el ayllu, por ejemplo en las conductas contra las ustas se ahorcaba al autor, se destrua el ayllu y si -la virgen del sol tena algo de culpabilidad se la enterraba viva. Se contemplaba el sistema de agravantes y atenuantes. La pena tena una doble finalidad, por una parte escarnecer al culpable y por otra serva de intimidacin. Por lo general las penas eras severas, habiendo sido las principales: noguera, descuartizamiento, horca, entierro en vida, lapidacin. Entre las sanciones ms suaves tenan las penas de azotes y de golpes y penas privativas de libertad en crcel conocidas con los nombres de zankay y pinas. Tipificaron algunas conductas que las legislaciones antiguas no las consideraban delitos como por ejemplo la sodoma, la mentira, la ociosidad. El Inca por el carcter teocrtico del Imperio era penalmente irresponsable y los nobles gozaban de privilegio de juzgamiento. DERECHO PENAL COLONIAL El Derecho Colonial se aplica de modo igualitario en Amrica, pues en el caso del Bajo y Alto Per como a la llegada de los espaoles' exista ya una organizacin poltica con su sistema normativo, las instituciones penales aymar y quechua se combinaron y coexistieron con las normas y el derecho introducidos por los conquistadores. El Derecho Penal Colonial dur el tiempo que tuvo vigencia la dominacin espaola; La legislacin aplicada en la Colonia era de dos clases: 1. Las leyes, disposiciones, cdulas reales y ordenanzas dictadas en forma expresa para las colonias espaolas de Amrica, que fueron recogidas y ordenadas por la "Recopilacin de las Leyes
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de los Reinos de las Indias" o Leyes de Indias concluidas en 1680, en el reinado de Carlos V que era un cuerpo de leyes sistemtico. . En el libro VIII de esta recopilacin se detallan los delitos, se legisla sobre el funcionamiento de las crceles, se refiere a la pena de muerte, destierro, multa, mutilacin y azotes, con finalidad intimidatoria y de enmienda. Existan delitos propiamente dichos y tambin se consideraban como tales algunas ofensas religiosas o hechos antisociales, tales como la hechicera que caa en la jurisdiccin del tribunal de la Inquisicin, o se reprima la vagancia y la gitanera. Esta legislacin tena los mismos defectos de la poca, en algunos casos se la refuta como cruel y desigual, pero se debe hacer notar que se reconoca a los tribunales el arbitrio judicial con el fin de dulcificar las sanciones. 2. Fuera de esta legislacin especial para las Indias se tena el Derecho Comn y General de Espaa aplicable con carcter supletorio a sus colonias, es decir para el caso de que no exista normas, imponindose las siguientes por orden sucesivo: Fuero Juzgo, las Siete Partidas de Alfonso X el Sabio, El Ordenamiento de Alcal de 1348, las Leyes de Toro de 1605, la Nueva Recopilacin de 1567 y la Novsima Recopilacin de 1805. Entre todas sobresale las Siete Partidas, que consagra al Derecho Penal como de derecho pblico en la Partida VII; ratifica el fin de la pena como intimidatorio y de escarmiento, acepta la in imputabilidad en ciertos casos, distingue entre homicidio doloso y culposo; deja asomar el anticipo de la consideracin de instigacin como delito, la tentativa y la complicidad. Por la influencia religiosa la hereja se sanciona severamente.
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UNIDAD 8
LAS ESCUELAS PENALES

LOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO DE CASTIGAR La justificacin del derecho de sancionar surge de reconocer al Estado este poder, ya sea en su concepcin, primitiva identificado con el jefe, el brujo, etc., o en su consideracin moderna como sociedad jurdica y polticamente organizada. Como constante histrica tenemos que siempre el Estado, a travs de un jefe, brujo, sacerdote, juez, etc., ha sancionado las conductas antisociales. No debemos desconocer que el derecho de castigar se ha justificado y ha asumido formas segn las normas culturales vigentes en un momento dado. El porque sanciona el Estado ciertas conductas y actos conduce al estudio de los fundamentos del derecho de castigar y en cierto modo se identifica con los fines que persigue el Derecho Penal. Si bien es una premisa aceptada la facultad que tiene el Estado de castigar, los investigadores de nuestra ciencia se preguntan por qu se pena, o es cuando sanciona se obra atvicamente, retornando al ancestro de vengar o aplicar la retribucin. Pero no todos estn de acuerdo con la tesis de reconocer al Estado el derecho de sancionar, los anarquistas como Bakunin, Kropotkin, Wilde, Goldenveiser, niegan al Estado este derecho, pues dicen que el derecho sancionador reposa sobre la fuerza que no puede servir de fundamento a la justicia, puesto que donde hay coaccin hay arbitrariedad e injusticia. Len Tolstoy neg el derecho a imponer penas basndose en el perdn enseado en el Evangelio, fundando la justicia en la piedad. Pese a la posicin negativa de los anarquistas, la historia del derecho, acepta unnimemente el derecho de castigar que siempre ha tenido el Estado, que surge del derecho subjetivo del Estado, limitado por el derecho objetivo, es decir que el Estado tiene facultades de penar, pero como juez est limitado por el derecho objetivo, no puede salirse de los lmites que l mismo se impone de
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acuerdo al principio "ningn delito, ninguna pena, sin ley previa". De aqu llegamos a la teora del delito y de la pena. En tomo a su interpretacin se forman las diferentes escuelas penales. LA ESCUELA CLSICA Esta Escuela nace inspirada en la doctrina de los Enciclopedistas del siglo VIII con Beccaria y tiene su pontfice en Francisco Carrara que escribe el Programa de Derecho Criminal (1859). Adems se puede contar en sus filas a Romagnosi, Carmigniani, Luchini que inspira el Cdigo Penal Italiano de 1889, Cayetano Filangueri, Pellegrino Rossi, Enrique Pessia. El nombre de Escuela Clsica se lo debe a Enrico te-rri que lo usa peyorativamente para significar lo caduco y viejo. En esta Escuela hay varias tendencias, aunque pese a sus diferencias, tienen las siguientes tipicidades. Los principios en los que se basa la, Escuela Clsica podemos sintetizarlos en los siguientes: 1) El delito no es un hecho sino un ente jurdico, el Derecho crea el tipo y fjala pea. Su esencia consiste en la infraccin de la ley y no slo en la accin humana. La infraccin es producto de dos fuerzas: una moral representada por la voluntad inteligente y libre, y otra material o fsica, representada por el acto lesivo. 2) Esta Escuela convierte al delincuente en una entidad abstracta. El libre albedro es el fundamento de la responsabilidad, .es decir la libertad que tienen las personas para elegir y decidirse por una opcin cuando se presentan varias. El Libre albedro genera la responsabilidad moral, Por lo que la persona se halla ligada a las consecuencias de su accin. El error es que ignora al delincuente como realidad. El delincuente es un hombre normal dotado de las mismas capacidades y oportunidades que los dems hombres, y solo es responsable cuando se prueba su libertad de conciencia. 3) Mtodo lgico-abstracto que parte de los principios generales para aplicarlos a los casos concretos. 4) Imputabilidad basada en el libre albedro y la culpabilidad moral, si se suprime el libre albedro no hay responsabilidad penal y si se lo limita habr atenuacin. 5) La pena es un mal y un medio de tutela jurdica con la que se sanciona al delincuente, es pues un medio para proteger o tutelar el ordenamiento jurdico violado por el delito. Tiene
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por fin restablecer el orden jurdico, que consiste en enmendar en los ciudadanos el dao moral causado a su tranquilidad. Pero la pena acta tambin como amenaza protectora del derecho, es decir tiene la validez de una tutela jurdica. La pena tambin es concebida como una entidad abstracta, y es un mal que deriva de la comisin de otro mal. El Derecho Penal ya no es puramente represivo, por l contrario implica una tutela ejercida por la sociedad y no por el individuo. La tutela no est dirigida contra todos sino contra los enemigos del orden moral y social. Por esto, el Derecho Penal es autnomo. 6) En la Escuela Clsica la tcnica penal se reduce a la teora de la proporcionalidad, a la relacin perfecta y acabada entre delito y pena. De esto surge las diferencias entre autor, cmplice, encubridor, etc., etc., entre circunstancias agravantes y atenuantes. Es posible encontrar en la Escuela Clsica, tres perodos, denominados: Filosfico, Matemtico y Jurdico. a) El perodo filosfico se inicia con Beccaria, termina con Romagnosi y Carmignani. En l se estudia el derecho de castigar que se atribuye al Estado. Su principio es el de la legalidad de los delitos y las penas. b) El perodo matemtico se extiende desde Romagnosi hasta Francisco Carrara, se concibe la pena que debe corresponder matemticamente, si es posible, a la gravedad o levedad del delito. Su caracterstica es la proporcionalidad penal y la retribucin jurdica. c) El principal representante del perodo jurdico es Luchini. Aqu se presenta la traslacin de los principios doctrinales al campo de la legislacin positiva. Juicio Crtico La Escuela Clsica es la gran sistematizadora del Derecho Penal, restablece los fueros humanos conculcados por el autoritarismo y ennoblece la misin de la pena colocndola como una tutela de los derechos individualistas. Pero al lado de estos hechos peco de formalismo que abandona la necesidad de individualizar el tratamiento penal. Vamos a sintetizar los puntos positivos y negativos
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de esta Escuela: Sus ventajas son: a) Consagra la autonoma e independencia del Derecho Penal. b) Afirma y hace un principio jurdico penal la concepcin de la legalidad: No hay delito, no hay pena, sino ley previa. con ello elimina la arbitrariedad y protege solidamente la libertad. c) Humaniza el Derecho Penal al crear la necesidad de la tipificacin de los delitos y las penas suavizando estos ltimos y aplicndoles la proporcionalidad. Las desventajas son: a) Extrema el derecho del individuo frente a la sociedad, es pues individualista. b) Utiliza demasiado el mtodo abstracto y se agota en el anlisis del delito que no puede entenderse como una nocin abstracta, sino como el resultado de una conducta en la que influyen varias condiciones psicolgicas y sociales. c) La pena no restablece la seguridad, ni menos la tranquilidad de los ciudadanos, si no se completa con otras exigencias como la de redimir al infractor por la condena, sabiendo que al reintegrarse a la vida social no reincidir y que debe resarcir los daos morales y materiales causados por el delito. LA ESCUELA PENAL POSITIVA La Escuela Penal Positiva surge como una reaccin al excesivo individualismo, tiene sus bases filosficas en el Positivismo de Augusto Crate. Podemos decir que nace en 1876 cuando Csar Lombroso, mdico, publica su libro El Hombre Delincuente. Este autor junto a Rafael Garfalo y Enrique Ferri son considerados los evangelistas de la Escuela. Csar Lombroso es un mdico que pretendi aplicar el mtodo experimental al estudio de la demencia, quiere encontrar diferencias entre el delincuente y el loco, pero en sus estudios llega a establecer un parecido entre ambos. Quiere encontrar como base del comportamiento, anormalidades anatmico-corporales, y por el estudio de deformaciones principalmente craneanas, hace una interpretacin del hombre delincuente asemejndolo al salvaje, que reproduce en el primero por atavismo las caractersticas del segundo. As de este modo Lombroso funda la Antropologa Criminal. En sntesis Lombroso explica que el delincuente no es un hombre norma!, sino un ser que por sus
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anormalidades psquicas y fsicas representa entre nosotros a los primitivos. Rafael Garfalo, juez, formula la teora del delito natural que es la violacin de los sentimientos de piedad y probidad en la medida indispensable para la adaptacin del individuo a la sociedad. Segn Garfalo los sentimientos pueden ser fundamentales como el de piedad y el de probidad y secundarios como ser el patriotismo, la-religin, el honor, el pudor, etc. Cuando ataca la vida o la integridad corporal, viola el sentimiento de piedad, y cuando desconoce la propiedad, el de probidad. Enrique Ferri, abogado, considerado como el ms alto exponente de esta escuela, hace de nuestra ciencia Sociologa Criminal, aplicando la Sociologa al estudio del Delincuente y del Delito. Explica la etiologa del delito por medio del influjo de los factores individuales, fsicos y sociales, niega la existencia del libre albedro. Pesa la imputabilidad en la responsabilidad social, segn la cual el hombre es imputable y responsable por el hecho de vivir en sociedad. Crea la teora de la peligrosidad que se determina atendiendo la cualidad ms o menos antisocial del delincuente y a la del acto ejecutado. El estado peligroso es la situacin individual que por diferentes circunstancias sociales y otras el sujeto est en gran proclividad de caer en la delincuencia. La Escuela se favorece mucho por el descrdito .de la Escuela Clsica y por haber aplicado los mtodos positivos a las Ciencias Sociales a los que da nuevos rumbos y un gran desarrollo; as tenemos a Darwin en antropologa a Spencer en psicologa y a Comte en sociologa. El nombre de Positivismo Penal principalmente viene de la aplicacin del mtodo. Edmundo Mezger define a la Escuela Positiva Penal como la direccin del pensamiento que quiere comprender y en consecuencia ordenar la vida jurdica de acuerdo a las leyes naturales, biolgicas y sociolgicas del individuo y de la sociedad. La caracterstica propia y que distingue a la direccin positivista de la clsica es que considera primero la persona y luego el hecho delictivo. Los principios fundamentales de la Escuela Positiva son: 1) El Derecho Penal no es autnomo, sino una rama de la Sociologa Penal y con este criterio es que Ferri hace el Cdigo Penal Italiano de 1921. 2) El delito es un fenmeno natural y social producido por causas de orden biolgico, fsico y social y existe independientemente de las normas, pues se caracteriza por ser una realidad del hombre y no una creacin de la ley, vulnera la seguridad social, su gravedad deriva de la peligrosidad que representa, se lo combate y suprime no por razn de justicia sino mas
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bien por la necesidad de la preservacin social. 3) El delincuente es una realidad concreta, es todo hombre que lesiona el derecho ajeno y representa un peligro social. 4) La creencia en el libre albedro, de la libertad humana, es una ilusin. La voluntad humana est determinada por influjos de orden fsico, psquico y social. 5) Como concepcin determinista, funda la responsabilidad penal sobre la responsabilidad social y no sobre la imputabilidad moral; el hombre es responsable por el hecho de vivir en sociedad, que junto a la peligrosidad", funda la responsabilidad penal. 6) En el campo de la tcnica penal rechaza la proporcionalidad de la Escuela Clsica y se atiene a la personalidad del delincuente y a su grado de peligrosidad. La tcnica se funda en defender a la sociedad de un individuo socialmente peligroso. 7) Las penas consideradas como represin del delito son estriles en la lucha contra ste, no es castigo sino una teraputica social para regenerar y readaptar al delincuente, y plantea el reemplazo de las penas con sanciones. Considera esta escuela que la pena es un medio de defensa social con la cual el grupo reacciona frente a los ataques criminales de que es objeto. La pena puede ser preventiva aplicada antes que se cometa el delito atenindose al estado de peligrosidad, y ste es el origen de las medidas de seguridad, una de las grandes creaciones de esta escuela. 8) Clasifica a los delincuentes en cinco clases: natos, locos, habituales, pasionales y ocasionales. a) El influjo de la escuela positiva, es el desarrollo cientfico del derecho penal, ha sido importante no solo en Italia sino en otros pases de Europa y Amrica. Filipo Grispigni representa un nuevo giro de esta escuela originando el neopositivismo penal, dando curso a la direccin tcnico-cientfica, entendiendo por tcnico que la finalidad de la funcin social penal no es moralstico -retributiva, sino que la pena se considera como instrumento forjado conforme a las exigencias de la tcnica en relacin, con el fin propuesto, dejando a un lado la cuestin filosfica y religiosa de manera que los criterios inspiradores de esta direccin puedan ser seguidos por el carcter tcnico de los mismos. Con la calificacin cientfica se aspira a indicar, que sta a diferencia de otras direcciones, no est basada sobre presupuestos filosficos sino sobre las conclusiones de la ciencia, que us el mtodo emprico-cientfico y no racional a priori. Con un juicio crtico podemos establecer ventajas y desventajas de la Escuela Positiva, entre las primeras tenemos:
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a) Ampla el campo de accin del Derecho Penal, crea la Criminologa, las medidas de seguridad. . b) Centra la atencin del jurista y del legislador en el estudio del delincuente. c) Lucha por el establecimiento de manicomios criminales, colonias agrcolas y la intemporalidad de las penas. d) La defensa del resarcimiento del dao causado por el delito como accin pblica que tiene los alcances de la persuasin penolgica. Entre los errores de la Escuela Positiva podemos anotar los siguientes: a) Provoca una parlisis en el Derecho Penal porque mezcla la ciencia causal explicativa (Criminologa) con las normativas (Derecho Penal). b) La clasificacin de los delincuentes es aventurada, sin base real. c) La negacin absoluta del libre albedro conduce a desconocer la voluntad humana, deja al hombre a merced de las necesidades externas y lo incapacita para modificar el mundo y transformarse l mismo. d) La teora de la defensa social sin tener en cuenta las condiciones de tiempo y lugar, confunde su imperio exclusivista con todo el pueblo. e) La tesis de la anormalidad del delincuente olvida que en nuestra poca se tecnifica el delito y los criminales disfrutan de medios sutiles, que aplican con un alto grado de conciencia y habilidad inteligente, como por ejemplo en los delitos de drogas.
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UNIDAD 9
DERECHO PENAL LIBERAL Y AUTORITARIO POLTICA Y DERECHO PENAL

POLTICA Y DERECHO PENAL Podemos decir que el derecho en general responde a una concepcin de la sociedad, del Estado y de la persona, a una visin poltica que se expresa en la normatividad que los regula. Por ello la ndole poltica de la organizacin del gobierno no est divorciada del ordenamiento jurdico. Es as que una sociedad regida democrticamente tiene una legislacin que responde a su naturaleza, del mismo modo sucede con las dictaduras, donde el gobierno por no decir el Estado, se confunde con la o las personas que rigen la vida de un pas en un momento dado, donde la ley se convierte en la expresin de la voluntad de quienes detentan el poder. La historia nos da ejemplos casi puros de esta situacin. En nuestro pas donde han menudeado las dictaduras y gobiernos de facto, si bien en la gran mayora de hecho se ha experimentado el fenmeno antes mencionado, tambin desde el legislativo tenemos casos, slo citaremos ejemplos de los ltimos aos. En 1962, un gobierno constitucional forma una comisin para redactar un anteproyecto de cdigo penal, que tuvo una sistemtica totalmente distinta del cdigo de 1834, perteneciente a la Escuela Clsica, basado en el liberalismo, Ese mismo anteproyecto fue reformado por un gobierno dictatorial y contra la previsin constitucional establece la pena de muerte, pues al ser puesta en vigencia por decreto supremo N 10426 de 23 de agosto de 1972, y reformado por decreto supremo nmero 10772 de 16 de marzo de 1973, en el artculo 252, para citar slo esta disposicin, se establece la pena de muerte en el caso de asesinato, mientras que en el anteproyecto en el similar artculo 252 se sancionaba este delito con la pena de treinta aos de presidio. La misma dictadura dicta los decretos de noviembre de 1974 que al prohibir la militancia poltica y la asociacin sindical, convierte en delictivas estas conductas cuyo ejercicio libre era garantizado por la propia Constitucin. Hecha la anterior digresin tenemos la circunstancia que a raz de la Revolucin Francesa domina el
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liberalismo y el Derecho Penal se inspira en las diversas corrientes, tienen como eje la dicotoma de las escuelas Clsica y Positiva, por lo tanto, la lucha es entre escuelas, todas reconocan la libertad de las personas. Sobre todo en el presente siglo urgen diferentes escuelas para las que la libertad no es fundamental en el mbito de los derechos de las personas, esto plantea un conflicto polticopenal como caracterstica de nuestro tiempo, olvidndose de la lucha entre escuelas. La Revolucin Francesa objetiviza su doctrina penal que servir a gran parte de las legislaciones posteriores. Es el Cdigo Penal Francs de 1791, basado en sus principios de libertad, igualdad y fraternidad. La libertad traducen en el principio jurdico penal: "no hay delito, no hay pena, sin ley previa". La igualdad se expresa en la concepcin objetiva del tipo penal .que define lo que es un delito en concreto y la pena que le corresponde, que es un molde en el que encajan las conductas que incurren en la descripcin sin considerar privilegio o categora alguna. La fraternidad se materializa en la humanizacin, individualizacin y dulcificacin de las penas y la manera de ejecutarlas, La oposicin contempornea se expresa a raz de esto, se presenta entre los regmenes que basndose .en la libertad y en el respeto de los derechos humanos y los regmenes dictatoriales, de facto y estatistas, basados en los conceptos absolutos de raza, Estado, clase social, etc., pretendiendo el Dominio absoluto o principal de uno de estos conceptos. El derecho inspirado en el individualismo liberal hace de la libertad personal su piedra ciliar, mientras que las dictaduras consideran como su centro bsico los derechos de la sociedad o del Estado con absorcin o sumisin de aquellos derechos individuales. El derecho penal de los regmenes dictatoriales crea en nuevos trminos el empleo de la analoga, o sea la capacidad del juez para juzgar un caso con las normas de otros delitos similares, ante la ausencia de una ley propia, con esto se desconoce el principio Nullum crimen sine lege, lo que tambin est coligado con la frmula del arbitrio judicial. Tambin da lugar no solo al nacimiento del Derecho Penal Administrativo de tipo penal, tenemos como ejemplo en Solivia los decretos de noviembre de 1974. En general este derecho penal es para reprimir a los-adversarios polticos. El derecho penal autoritario tiene sus expresiones ms puras en los aos posteriores a la Primera Guerra Mundial, en los gobiernos de la Unin Sovitica, Italia fascista y Alemania nazi. No es
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necesario mencionar otras dictaduras en diferentes partes del mundo, porque de una manera u otra, con caractersticas propias, son copias de uno de los tres sistemas mencionados. EL DERECHO PENAL LIBERAL El Derecho Penal Liberal es fruto de la poca de las Luces, de contenido individualista liberal y cuya expresin ms cabal es la Escuela Clsica. Su cdigo penal tipo es el francs de 1791, en el que se inspira el espaol de 1824 y que nosotros lo copiamos a nuestra manera para tener el Cdigo Penal de 1834 que estuvo en vigencia hasta 1973. Basado l derecho penal liberal en los principios de la revolucin de 1789, como hemos indicado, la libertad, igualdad y fraternidad. La concepcin de la libertad se plasma en el principio de legalidad de los delitos y las penas, cuyo antecesor es Juan Jacobo Rousseau. El delito es una mera ejecucin de un acto que puede ser subsumido en una norma penal; la pena es considerada como un mal, puesto que priva del goce de un bien jurdicamente protegido y consecuencia de un delito, como el efecto es a la causa. La igualdad se refiere a las personas frente a la ley pues el tipo legal no admite diferencias en las personas culpables de un delito por causa de diferencias sociales, polticas, econmicas, etc. Aunque se admiten agravantes y atenuantes, se lo hace tomando en cuenta peculiaridades subjetivas, como ser psicolgicas, edad, sexo, etc. La fraternidad se expresa al eliminar los tormentos y suplicios, ya sea considerado como medida penal o como medios para obtener pruebas. Hoy en da el derecho penal ya no est basado en el individualismo. Por la anulacin de la personalidad, debido a los mtodos empleados por las dictaduras, ha provocado que la lucha por los derechos humanos se convierta en la preocupacin principal de la sociedad contempornea y se llegue a esta materia a un derecho supranacional, no legislado que va evolucionando para que lo meta jurdico se convierta en derecho legislado, al extremo que la pro pa Organizacin de las Naciones Unidas tiene una oficina para vigilar el respeto a estos derechos.
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UNIDAD 10
LA LEY PENAL FUENTES DEL DERECHO PENAL

Desde el punto de vista genrico se denomina fuente el lugar donde mana, brota o se origina un lquido. Aplicando metafricamente este sentido al plano jurdico podemos decir que por fuente se entiende el origen del derecho. Stamler toma el concepto de fuente en el sentido de fuente de produccin y fuente de conocimiento del Derecho. Por fuente de produccin entendemos la voluntad que dicta las normas jurdicas, es decir que se refiere al sujeto que tiene la potestad para crear las normas penales. Las principales fuentes de produccin son la ley, la analoga y la costumbre. Pero por los caracteres del Derecho Penal en el cual se desenvuelve nuestra legislacin y la de la mayor parte de los pases que han adoptado el principio de legalidad, la nica fuente productora del precepto penal es el Estado. Hoy ya no se admite como fuente del Derecho Penal a la Iglesia o como en la organizacin social y poltica de los romanos, el pater familias como creador o productor de normas penales para su familia. Algunas sociedades pueden crear normas disciplinarias de uso reglamentario interno, pero de ningn modo ley penal. Concluiremos que por razones filosficas, cientficas y polticas la ley es la nica fuente productora del precepto punitivo y el Estado es el nico que produce la ley. FUENTES DE CONOCIMIENTO La fuente de conocimiento se refiere a la manifestacin exterior de la voluntad creadora de la ley penal, es decir a la forma en el que el derecho objetivo asume en la sociedad. La ley penal o sea el derecho escrito en el que se sintetiza la frmula legal, es la nica fuente de conocimiento. Pero al mismo tiempo los autores reconocen como fuentes de conocimiento adems de la ley, la jurisprudencia, la costumbre, los principios generales del derecho, la doctrina.
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EXCLUSIVISMO DEL DERECHO PENAL Como la nica fuente productora del Derecho 'Penal es la ley, por lo tanto sta es la nica que define los delitos y seala las penas, de esto surge el exclusivismo de la ley penal que a su vez es excluyente, es decir que no admite que otras disciplinas se introduzcan en su campo. La ley es considerada como la manifestacin de la voluntad colectiva expresada a travs de los instrumentos que seala la Constitucin Poltica del Estado, que en el caso boliviano es el Poder Legislativo. En este sentido la ley es la expresin del Derecho Penal, desde el punto de vista objetivo. Mientras los delitos tengan como consecuencia necesaria penas que en el fondo significan infligir un mal al sancionado por el slo hecho de privar o limitar el goce de un valor jurdico, la necesidad de la ley penal es evidente. El exclusivismo de la ley penal tambin se expresa en que e: supuesto indispensable de los delitos y de las penas, pues slo se considera delictiva una conducta cuando una ley penal la tipifica como delito y slo se le aplican penas cuando stas estn fijadas o determinadas por la ley. De ah surge lo expresado por Von Listz que la mejor garanta para los que no delinquen es la ley y tambin lo es Para los que incurren en delito porque no se les-puede aplicar arbitrariamente una pena, no slo la pena sealada Por la ley. La pretensin punitiva del Estado surge de la ley para reprimir las conductas consideradas como delitos, con la pena conminada, por eso la ley es, a la vez, fuente y medida del derecho sancionador. De aqu surge e! principio de legalidad "Nullum delito nulla poena sine lege", a causa de lo cual el Estado no puede castigar una conducta que no est tipificada en las leyes, ni imponer penas que no estn en ellas establecidas, por la correspondiente definicin. Al mismo tiempo "de este principio dimana una garanta penal para el delincuente,] consistente en que no puede ser castigado sino con la pe- i na previamente fijada en la ley. LA LEY Y LA NORMA; NORMAS DE CULTURA Y DE DERECHO Con la distincin que hacen de ciencia] cultural y natural, sobre todo Rickert y Windelband en si ya clsico libro "Ciencia Cultural y Natural", el Derecho e: considerado como ciencia normativo-cultural,
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que se debe principalmente a la especulacin creadora basada en valores que originan reglas de comportamiento. Carlos Binding ha creado con su doctrina en materia penal la distincin entre norma y ley. Binding concepta la norma como un juicio de valor, en un deber ser que se traduce en un mandato de hacer o de no hacer y no es como piensan muchos tratadistas que la norma expresa toda clase de reglas legales. La ley es la voluntad del Estado que describe en el ca so del Derecho Penal, las conductas delictivas, es decir define los delitos, a travs de lo que se conoce con el nombre de "tipo" y que sanciona conductas comisivas u omisivas. Toda ley es segn Binding la objetivizacin de la norma y se compone de preceptos que son la descripcin del .tipo y de la sancin que es la consecuencia lgica del delito. Cuando un sujeto comete un delito, dice Binding, lo violado no es la ley sino la norma. En efecto, el delito es la adecuacin de la conducta a la definicin que da la ley, por ejemplo en el robo que es apropiarse de lo ajeno con violencia contra las personas y fuerza contra las cosas, aqu quien se apropia de lo ajeno usando violencia o fuerza, segn sea contra las personas o cosas, est adecuando su conducta a la definicin que da la ley para el robo. Lo que vio--la por el contrario es la norma que crea lo antijurdico y nos; dice lo que es lo injusto, mientras que la ley crea el delito.; En tanto que una norma penal no se objetivice en una ley queda en el campo de lo metajurdico sin exigibilidad por ello como se puede decir que no hay norma sin ley penal que la exprese, an siendo el supuesto lgico de la ley no adquiere ninguna vigencia jurdica mientras una ley no la consagre en la realidad objetiva. Hemos hecho referencia a la distincin entre ciencias culturales y naturales, entre las primeras podemos sealar por ejemplo las jurdicas, tica, artsticas, etc. La norma sea cual fuere es una creacin de la cultura en tanto que la ley es obra del legislador y la que tiene plena vigencia en el mundo de las relaciones humanas, por ello es que Edmundo Mezger, citado por Jimnez de Asa, deca: "las puertas de la prisin slo las abre la ley". La norma es un supuesto necesario de toda sancin penal y est por detrs y encima de la ley que en la norma tiene su fuente de inspiracin. Max Ernesto Mayer crea el concepto de normas culturales (1903), nos dice de modo general, cultura
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es cultivo de un inters comn y de la situacin resultante con un acento de valor. La cultura es una realidad, transformada en realidad valiosa. La forma ms interesante "de la cultura es el momento en que el Estado en sus leyes adopta una determinada actitud ante la misma reconociendo ciertas normas culturales y rechazando otras, con lo que separa la conducta jurdica de la que es contraria al orden jurdico. En la ley no se agota todo el Derecho porque, la norma de acuerdo a los valores vigentes en un momento dado inspira la ley para regular las relaciones y definir los delitos de acuerdo al momento, conductas que antes eran consideradas como delito hoy no lo son, como por ejemplo la tala indiscriminada y sin autorizacin de rboles. La teora de Binding recibe objeciones de importantes estudiosos del Derecho como Ernesto Von Beling, Augusto Finger y principalmente de Hans.Kelsen. Kelsen dice que no es evidente que el que comete un delito no viola la ley penal, pues el deber contenido en. la ley penal es tan inviolable como la norma. Lo qu un delito quebranta en el fondo es un estado-real de paz y no es ni la norma ni la ley. El delito modifica el orden de los hechos, puesto que es de la naturaleza del ser; y la norma pertenece a un orden del deber ser. De todas maneras es importante tener presente que la teora dlas normas evita reducir el Derecho a un puro concepto legalista, evita que el Derecho se agote en la formulacin de la ley. Es evidente que el xito de .la teora de las normas es la formulacin exacta de las normas de Derecho y de Cultura que hace Max Ernesto Mayer que sirven para construir la teora de la antijuricidad, pues la norma de cultura no presupone un concepto meta jurdico, aun que si supralegal; la ley del mismo modo no es todo el de1 derecho, sino que las normas tambin lo constituyen. El orden jurdico de un pas en el fondo es igual al conjunto de leyes y disposiciones ms las normas de cultura, que constituyen la base del derecho escrito. LA LEY PENAL Y SUS CARACTERES Los elementos generales de la .ley son comunes a todo el Derecho, pero por el campo de aplicacin que determina la existencia de las diversas disciplinas jurdicas como son por ejemplo: Derecho Penal, Derecho Civil, Derecho Laboral, Derecho Comercial, etc., etc., la ley en cada uno de estos campos adems de tener los elementos generales posee por su especificidad, caracteres particularizados y en algunos casos propios. Dentro de esta visin podemos sealar algunos caracteres principales de la ley penal. a) La ley penal es exclusiva debido a que slo ella crea delitos y establece las sanciones que
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les corresponde. De este principio se desprende el de legalidad que en otras palabras significa que la nica fuente creadora de delitos y penas es la ley. Este monopolio que impone la ley penal se desenvuelve en el "principio de legalidad", que se formula a travs de las frmulas y garantas siguientes: 1) No hay delito sin ley (garanta criminal) que supone que no hay delito si no hay ley previa que declare una conducta como tal; solo hay delito por derecho legal por ms que la conducta sea totalmente inmoral y perversa; los tribunales de justicia como juzgadores no pueden convertirse a su vez en legisladores por lo que carecen de facultades para considerar como delitos hechos que la ley no los califica as. La garanta penal que se expresa que no hay pena sin ley previa, de esta se deduce que la ley claramente tiene que determinar la clase de la pena; no pueden los tribunales imponer penas distintas a las definidas por ley. No hay pena sin juicio legal que es la garanta judicial.
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Estos principios en la legislacin boliviana estn consagrados por una parte en el artculo 16 de la Constitucin Poltica del Estado que en su ltima parte declara: "La condena penal debe fundarse en una ley anterior al proceso y slo se aplicarn las leyes posteriores cuando sean ms favorables al encausado", y por otra en el artculo 70 del Cdigo Penal que establece que nadie podr ser sancionado sino en virtud de sentencia emanada de autoridad judicial competente y en cumplimiento de una ley, ni ejecutarse de modo distinto que al establecido por la misma ley. b) La ley penal es axiolgica, porque tiende a defender valores jurdicamente protegidos, lo que permite suponer un estado de cultura que est basado en ciertos valores representativos de la misma y que lo conduce a objetivar preceptos jurdicos que son producto representativo del mismo. El carcter axiolgico de la ley penal determina que se dirija a la proteccin de ciertos bienes. c) La obligatoriedad de la ley penal determina que todos deben acatarla, tanto los particulares, los funcionarios del Estado, no reconoce excepcin alguna, aunque en algunos casos por la naturaleza de la funcin que se ejerce el procedimiento es distinto del comn. En el Cdigo Penal Boliviano la obligatoriedad de la ley penal est establecida en el artculo 5.
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d) El carcter irrefragable de la ley penal; que otros autores denominan ineludible, significa que la ley tiene plena vigencia y aplicacin mientras no sea derogada por otra ley, por razones constitucionales que confiere al Poder Legislativo la facultad privativa de aprobar las leyes y por el orden jerrquico de las normas jurdicas, que exige que una ley slo puede modificarse, derogarse o abrogarse por otra ley. Adems de los caracteres de la ley penal anteriormente explicados, algunos autores, entre ellos Luis Jimnez de Asa, sealan los caracteres igualitario, constitucional, de temporalidad, de territorialidad, de generalidad, etc.
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UNIDAD 11
LA LEY PENAL CON RELACIN AL TIEMPO

VALIDEZ TEMPORAL DE LA LEY PENAL
11.1.- NACIMIENTO DE LAS LEYES PENALES. PROMULGACION Y PUBLICACIN. Toda cultura tiene expresiones objetivas mediante las cuales se hace presente en la sociedad a travs del tiempo y del espacio., La ley es una expresin objetiva de la cultura que expresa un valor jurdico, que cambia al ritmo de la variacin socio-cultural, por ello es que existen situaciones antes de ser tratadas por el derecho que de acuerdo a las necesidades las incorpora a su campo; por otra parte hay temas que salen: del derecho por el cambio de las condiciones y existe una tercera categora de objetos que permanecen en el campo del derecho pero por las variaciones son tratados a travs del tiempo de diversa manera. Esto nos conduce a considerar la validez de la ley en relacin directa con el tiempo, el espacio y las personas, porque a pesar de su igualdad existen ciertos privilegios de juzgamiento en relacin a la funcin pblica que desempean. De lo expresado podemos decir que la ley est limitada en relacin al espacio, al tiempo y a las personas. En cuanto al tiempo la ley penal nace y muere en virtud de su promulgacin y de su abrogacin. Respecto a esto ltimo, en estricto sentido jurdico hay una distincin entre abrogacin y derogacin, por la primera se entiende dejar sin efecto la ley en todas sus partes y por la segunda slo se dejan sin efecto algunas disposiciones subsistiendo las otras, pero el uso y la prctica jurdica y legislativa ha generalizado el trmino de derogacin como comprensivo de ambos. Del nacimiento de las leyes surgen algunos problemas, como son: a) la aparicin de leyes y delitos nuevos que antes no existan; b) Leyes y delitos que desaparecen; c) Leyes y delitos que se suceden. La promulgacin de una ley que es puesta en vigencia, .marca su nacimiento y la derogacin su muerte. De acuerdo a la Constitucin Boliviana una ley puede originarse en cualquier Cmara, aprobada en la Cmara de origen pasa a la otra que hace de revisora, si esta la aprueba se la remite a la
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Presidencia de la Repblica para su promulgacin, acto que marca el nacimiento de la ley. La fuerza obligatoria de la ley se adquiere cuando una vez promulgada, se la publica en cualquier rgano de prensa, momento desde el que es exigible a todos, pues se presume que las personas con la publicacin de una u otra manera la llegan a conocer. Por lo tanto no basta la sola promulgacin, sino que para ser exigible es necesaria su publicacin como dice el articulo 81 de la Constitucin, salvo disposicin contraria contenida en la misma ley. En el Cdigo Penal Boliviano de 1834 las leyes promulgadas adquiran obligatoriedad despus de 8 das de este acto. Algunas legislaciones sealan escalas geogrficas para la obligatoriedad de la ley, para unos distritos por ejemplo 5 das despus de su publicacin, para otros 10. El Cdigo Penal Boliviano vigente tiene sobre la validez de la ley en cuanto al tiempo el artculo 4 que en su oportunidad lo veremos. Es conveniente ver el texto de los artculos 71 al 81 de la Constitucin sobre esta materia. Por lo tanto la promulgacin es un acto jurdico de derecho pblico mediante el cual el Presidente de la Repblica o en su defecto el Presidente del Congreso, ponen en vigencia una ley para que se tenga y cumpla como ley de la Repblica. La Publicacin es hacer conocer a los habitantes del pas la existencia de una ley y que al mismo tiempo le imprime la obligatoriedad, salvo disposicin contraria de la misma ley. 11.2.- VIGENCIA Y DEROGACIN DE LA LEY. DEROGACIN TACITA Y EXPRESA DE LA LEY PENAL. La vigencia de la ley penal es el tiempo en el que la ley es exigible, puede crear delitos y penas, tiene carcter obligatorio y nadie puede excusarse de su observancia. Por ejemplo nuestro cdigo tiene vigencia desde el 6 de agosto de 1973 y el anterior cdigo tuvo vigencia desde el 6 de noviembre de 1834 hasta el 5 de agosto de 1973. La derogacin de la ley penal equivale a su muerte, de ese momento pierde vigencia, las tipificaciones que hace y las penas que seala pierden fuerza de ley y se convierten en historia penal sin coercibilidad, exigibilidad y obligatoriedad.
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La derogacin puede ser: a) Expresa, cuando la ley indica de modo claro y terminante que una ley deja de existir, como por ejemplo ha sucedido con el delito de adulterio del anterior Cdigo Penal, que fue derogado por la Ley del Divorcio del 15 de abril de 1932. b) Tcita: cuando una nueva ley cubre los mismos casos y conductas que una ley anterior. En la prctica legislativa boliviana generalmente se coloca un ltimo artculo que dice "que quedan derogadas todas las disposiciones contrarias a la presente ley". Al respecto tenemos los artculos 364 y 365 del Cdigo Penal, el primero deroga el cdigo de 1834 y el segundo seala la vigencia del nuevo cdigo, modificada la fecha por el Decreto Supremo N 10772 de 16 de marzo de 1973. Una norma solo puede derogarse por otra de igual valor. Por la presencia frecuente de los gobiernos de facto, han derogado leyes por decretos supremos y con decretos leyes, esto ha sucedido con el Cdigo Penal de 1834 que es ley pero derogado por Decreto - Ley. Al respecto sobre esta situacin y en cuanto a la validez de los decretos leyes existen las siguientes corrientes y criterios jurdicos: 1) Los decretos leyes tienen vigencia en tanto rijan los gobiernos de facto que los han promulgado; 2) Los decretos leyes una vez constitucionalizado el pas deben ser convalidados o derogados por el Poder Legislativo; 3) Los decretos leyes siguen vigentes una vez constitucionalizado un pas hasta que el Poder Legislativo tome una decisin; 4) Los decretos leyes que son emanados del Poder Ejecutivo sin intervencin del Poder Legislativo, una vez constitucionalizado un pas puede el Poder Ejecutivo derogarlos. Esto ha estado sucediendo en la prctica. c) Las leyes temporales llevan en su propio texto la fe cha de su expiracin. d) Por haber desaparecido el objeto, circunstancia o privilegio que la dieron nacimiento, es el caso de las leyes excepcionales. En nuestra legislacin tenemos el artculo 49 del Cdigo Penal que establece lo siguiente: 1) Cuando se comete un delito y posteriormente al dictarse el fallo hay otra ley, se aplica la ms favorable al reo (ampliar lo favorable y restringir lo odioso). 2) Si durante el cumplimiento de la condena se dicta una ley ms benigna, esta ltima se aplicar. 3) Para las medidas de seguridad regir la ley vigente en el momento de la sentencia y si se modificara, la del tiempo de su ejecucin. 11.3.- IRRETROACTIVIDAD. EXCEPCIONES. LA LEY MAS BENIGNA. DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD. DELITOS DE LESA HUMANIDAD Para tener una idea clara de la irretroactividad, previamente veamos qu significa. Una ley es
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retroactiva cuando se aplica a hechos consumados, antes de que ella entre en vigencia. En contraposicin una ley es irretroactiva, cuando no se aplica a tales hechos, slo rige para el futuro, es decir slo dispone para lo venidero. Por lo general la ley penal es aplicable a todos los delitos cometidos desde el momento de su vigencia, mira al porvenir no al pasado. Este criterio se sigue para garantizar los derechos, para que un acto lcito al presente no pueda ser considerado como ilcito por una ley posterior que abarque el tiempo anterior a su vigencia, pues' as no habra ninguna garanta individual. El criterio de la irretroactividad se sigue porque no es posible violar el derecho adquirido por el delincuente a ser juzgado por la ley que estaba vigente en el momento de la comisin del delito, este criterio surge del principio de legalidad nullum delito milla poena sine lega. Si las leyes penales tuvieran en general carcter retroactivo el principio de legalidad sera una ficcin que quedara anulado por la retroactividad. Despus de la Segunda Guerra Mundial se ha aplicado la retroactividad en Nuremberg, por ley posterior a los hechos se ha juzgado a los jerarcas nazis. El principio de irretroactividad sufre una excepcin basndose en la humanizacin del Derecho Penal y en el aforismo jurdico "ampliar lo favorable y restringir !o odioso", aplicando la ley posterior a la comisin del delito.
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UNIDAD 12
VALIDEZ DE LA LEY PENAL EN EL ESPACIO I

EL DERECHO PENAL INTERNACIONAL. La humanidad est organizada en Estados con soberana-y legislacin propias. Ante esta circunstancia aumenta el cosmopolitismo, crecen las facilidades de las comunicaciones y la comunidad de intereses y culturas, han determinado que contemporneamente se conceda ms importancia que nunca a los problemas de la ley penal en el espacio. En efecto, puede acontecer que un sujeto cometa un delito en un pas y debe ser juzgado en otro o que se trame un delito en un pas y se lo ejecute en otro, por ejemplo falsificar billetes para hacerlos circular en otro, el narcotrfico, terrorismo. Para determinar la norma que ha de aplicarse surge el Derecho Penal Internacional, nombre creado por Jeremas Bentham. No existe acuerdo, en lo tocante al concepto del Derecho Penal Internacional, por su parte Mezger, Binding, especialmente el primero de los nombrados dice: "no es ciertamente Derecho Internacional sino Derecho Alemn y es la aplicacin del Derecho Penal del Reich en su relacin con el extranjero". Una definicin que se acerca mucho a la realidad es la de Donnedieu de Vabres que dice: "El Derecho Penal Internacional es la ciencia que determina la competencia de jurisdicciones extranjeras, la aplicacin de sus leyes criminales en orden a los lugares y que ellas rigen, la autoridad, sobre su territorio, de las sentencias represivas .extranjeras". El insigne internacionalista cubano Antonio Snchez de Bustamante, autor del Cdigo Internacional que lleva su nombre, distingue el Derecho Penal Internacional que se ocupa del alcance y la eficacia de la ley penal de cada nacin dentro y fuera del territorio, y el Derecho Internacional Pblico Penal, que se" refiere a los delitos y las penas internacionales. El Derecho Penal Internacional es una realidad, sea cual fuere el concepto que se tiene de l, as por ejemplo se dispara en la frontera y se mata a una persona al otro lado de la frontera, cul ser la legislacin que debe aplicarse al delincuente? El Derecho Penal Internacional supone relaciones de cooperacin, conflictos de competencia entre
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Estados soberanos, que a travs de l se solucionan. Es as que en el derecho sustantivo se refiere: a) al mbito de vigencia del Derecho Penal nacional; b) a la extradicin y al asilo. Tambin se comprende como Derecho Penal Internacional: 1) El Derecho Penal que tiene por sujetos a los Estados; 2) El Derecho que se refiere a tribunales internacionales competentes para juzgar, conforme a ciertas normas sustantivas, a los autores de delitos internacionales, como por ejemplo los Tribunales de Tokio, Nuremberg, la Corte Internacional de Justicia de La Haya. En cuanto a la sistemtica del Derecho Penal Internacional no hay criterio uniforme, as Franz von Lizt es parte del Derecho Internacional; para otros es parte del Derecho Internacional Privado y otros que es parte del Internacional Pblico; para Florian es parte del Derecho Penal; para de Vabres el Derecho Penal Internacional positivo es el fruto de una elaboracin unilateral, y que, por tanto, es un Derecho interno y slo puede considerrsele como un captulo del derecho criminal. En la prctica el Derecho Penal Internacional se lo estudi como parte del Derecho Penal Interno, pero es necesario tener muy en cuenta la opinin anteriormente transcrita de Antonio Snchez Bustamante. PRINCIPIOS GENERALES: TERRITORIALIDAD. El principio de territorialidad se basa en el concepto de soberana y establece que la ley penal del Estado se aplica a todos los delitos cometidos en su territorio sin importar la nacionalidad del agente, tanto si es nacional o extranjero: la ley penal es territorial. En el anterior Cdigo Civil el artculo 1 estableca que las leyes obligan en todo al territorio boliviano y el 4 deca que las leyes de polica y seguridad obligan a todos los que habitan el territorio. Nuestro Cdigo Penal vigente en el artculo I9 inciso 1) dice que el cdigo se aplica a los delitos cometidos en el territorio de Bolivia o en los lugares sometidos a su jurisdiccin; el inciso 5) tambin seala competencia de aplicacin del cdigo para los delitos cometidos en naves, aeronaves, u otros medios de transporte bolivianos en pas extranjero cuando no son juzgados en este pas. Estas normas referidas son clara aplicacin del principio de territorialidad. El tratado de Montevideo de 1889, ratificado por Argentina, Bolivia, Per, Paraguay y Uruguay en el artculo 8' consagra el principio de territorialidad al establecer: "Los delitos cometidos en alta mar o en aguas neutrales, ya sea a bordo de buque de guerra, o mercantes, se juzgan y penan por las leyes del Estado a que pertenece la bandera del buque".
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El Cdigo Penal Militar incorpora el principio de territorialidad en su artculo 5. Por la influencia del Derecho Internacional, el acercamiento de los pases, la multiplicacin de los medios de comunicacin y los problemas que entraan, se ha, roto el principio feudal y romano -de territorio concebido como el espacio geogrfico que se encontraba dentro de los lindes del pas, hoy se rebasa esa concepcin y entra en juego adems la soberana, por lo que se entiende por territorio lo anterior o territorio natural y adems el mar territorial, naves, aeronaves, espacio areo, sedes diplomticas.
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UNIDAD 13
LEY PENAL CON RELACIN A LAS PERSONAS

LA IGUALDAD ANTE LA LEY La organizacin social antigua y medieval reconoca castas, hombres libres y esclavos, fueros, etc., que determinaba jurdica y polticamente el reconocimiento de la desigualdad de las personas, incluso en algunos casos los tribunales no eran los mismos para juzgar a uno u otro segn la clase de cada uno. . La injusta desigualdad determinaba que los nobles, los poderosos eran castigados con penas ms suaves y menos deshonrosas que las impuestas a los humildes y plebeyos a quienes se reservaron las penalidades mas duras e infamantes. Los fueros, es decir leyes especiales protectoras para algunos sectores sociales que los privilegiaban, eran la mxima expresin de la desigualdad. La Revolucin Francesa que es uno de los ms notables cambios polticos, sociales y econmicos producidos en la historia, instaura el principio de igualdad, incluso en el orden punitivo. Primero aprueba la ley de 21 de febrero de 1790 que establece que los delitos del mismo gnero sern sancionados por el mismo gnero de penas, cualquiera que sea el rango y el estado del culpable. Principio de igualdad de la ley incorporado a la "Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano" y la Constitucin de 3 de septiembre de 1790. A raz de esta revolucin en el campo jurdico de la igualdad de las personas ante la ley, que supone la desaparicin de la desigualdad jurdica ante la ley, que forma parte de las garantas de la persona, reviste hoy dos aspectos: 1) Todos estn sometidos a las mismas leyes penales, a todos se aplican las mismas penas; 2) Todos son objeto de idntica proteccin penal. En el fondo la igualdad de las personas en materia penal se plasma en la proporcionalidad entre delitos y penas, como dice Beccaria: "Es necesario reprimir los delitos ms peligrosos con las penas ms severas, y reservar los castigos ms suaves a los menos importantes". Es evidente que lo que destruye la desigualdad y las contradicciones es la justicia.
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La importancia poltica y jurdica de la igualdad de las personas ante la ley ha determinado su inclusin en las constituciones de los pases. En Bolivia ha estado presente desde la Primera Carta Magna. En los primeros aos del presente siglo se suprimieron los fueros eclesistico, militar y cualquier otro que pudiera existir. Nuestra actual Constitucin en su artculo 6' establece lo siguiente: "Todo ser humano tiene personalidad y capacidad jurdicas, con arreglo a las leyes. Goza de los derechos, libertades y garantas reconocidas por esta Constitucin, sin distincin de raza, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen, condicin econmica social, u otra cualquiera. La dignidad y libertad de la persona son inviolables. Respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado". No obstante lo dicho por razones de las funciones que se desempean en los organismos estatales, plantean excepciones al principio de igualdad que son: la inviolabilidad, la inmunidad y las prerrogativas procesales. INVIOLABILIDAD, INMUNIDAD Y PRERROGATIVAS PROCESALES. Hay excepciones al principio de igualdad de las personas ante la ley, que algunos autores llaman privilegios, provenientes, segn los casos, del derecho pblico interno y del Derecho Internacional. Florian divide las excepciones al principio de igualdad en dos: a) exencin total o parcial de la aplicacin de la ley penal o de la jurisdiccin de un pas y, b) aplicaciones de la ley penal bajo ciertas condiciones particulares. En cambio Mezger las considera como restricciones personales de la validez de la ley penal, causa por la que las pone en el Derecho Procesal Penal y no en el derecho sustantivo. Grispigni a su vez cree que nos hallamos en presencia de una causa personal de exclusin de una pena, rechaza el criterio de que se trate de un lmite a la fuerza obligatoria de las leyes penales, una causa personal de exclusin de la pena, criterio con el que est de acuerdo Antolisei. En el fondo las excepciones al principio de igualdad de la ley penal es su no aplicacin a. ciertas personas en razn, de las funciones que ejercen, es una inmunidad jurisdiccional que funciona de distinto modo, segn se trate del Jefe de Estado, Ministros, Parlamentarios, Diplomticos y otros. Es pues un privilegio que no se fundamenta como en la antigedad en la tradicin, familia, situacin social o econmica, sino, como ya hemos dicho, en la funcin que se ejerce y mientras sta dure, no
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existiendo ninguna de por vida. a) Inviolabilidad que afecta a la accin, por motivo de la cual una persona goza de una verdadera prerrogativa penal, es irresponsable penalmente tanto en el orden poltico como en los delitos comunes. Su razn poltica estriba en; mantener al Jefe de Estado al abrigo de cualquier accin judicial y en la independencia de los poderes, puesto que la independencia del Poder Ejecutivo desaparecera si no respeta la inviolabilidad. b) La inmunidad que se refiere a los parlamentarios; senadores y diputados, es funcional, por lo que son inviolables por las opiniones y votos emitidos en el ejercicio de sus funciones y tampoco pueden ser enjuiciados. En el fondo es una impunidad destinada a garantizar el. libre ejercicio de la representacin. c) Privilegio de dilacin procesal, por el cual mientras se ejercen ciertos cargos no pueden ser procesados, dejndose el enjuiciamiento para cuando dejen la funcin privilegiada. d) Antejuicio como prerrogativa procesal de los ministros, diputados, senadores y otros sealados por ley, afecta al derecho penal procesal y da la jurisdiccin privilegiada, se concede por el cargo que se ejerce. e) La extraterritorialidad de los diplomticos, ya explicada anteriormente. f) Privilegio de no procesamiento ni sancin del Jefe de Estado extranjero. Se consideran que esta fuera del alcance de la ley penal del pas que visita, se fundamenta en el hecho de que el Jefe de Estado extranjero representa a su pas y no es posible, por tanto, que quede sometido a la ley extranjera.
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UNIDAD 14
EL DELITO
NOCIN FORMAL O NOMINAL Y NOCIN SUSTANCIAL O MATERIAL DEL DELITO Edmundo Mezger en su Tratado de Derecho Penal, al estudiar el delito, comienza con la siguiente frase: "Delito en sentido amplio es la accin punible entendida como el conjunto de los presupuestos de la pena. En tal sentido la palabra ha logrado desde hace mucho tiempo carta de nacionalidad". En este prrafo trascrito, Mezger sintetiza la tendencia mundial del Derecho Penal al hacer depender la existencia de la pena a la conceptualizacin del delito. Con ello iniciamos el anlisis de la parte general del Derecho Penal, que contemporneamente comprende; el delito, las penas y medidas de seguridad y el delincuente ste ultimo introducido gracias a las tendencias que consideran la persona del sujeto activo o agente del delito con protagonista; sin el cul no puede haber delito y las penas y medidas de seguridad pierden toda razn de ser sin el. El delito est ntimamente ligado con lo licito, uno de sus elementos esenciales de existencia es la antijurididad que segn las normas culturales, sociales y modos de comportamiento de la sociedad, es un concepto dinmico que puede variar segn la evolucin a la que est sujeta la sociedad por su propia dinmica y por su sentido de la perfectibilidad. Esto ha determinado que no puede darse un concepto o definicin del delito vlido para todas las sociedades y para todos los tiempos, es decir definiciones del delito in especie, del caso concreto, como por ejemplo dar una definicin del delito de aborto vlido para todos los pueblos y para cualquier poca. Filosficamente se ha tenido la ambicin de dar una nocin en s que sirva para todos los tiempos y en todos los pases, pero no han tenido xito, por las circunstancias anteriormente anotadas, por la existencia de diversas escuelas penales, cada una con su propia concepcin y porque, en ltima instancia, es algo real y vivo, en ntima conexin con la vida social y jurdica de cada pueblo y cada, siglo que sigue los cambios que se van produciendo. Ante estas dificultades se ha concebido dar del delito desde el punto de vista jurdico una nocin formal y una sustancial.
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La nocin formal o nominal del delito ensea que el delito es una conducta, que se opone a lo que la ley manda, es decir la conduca que la ley considera como delito. Aqu la nocin del delito la suministra la ley, amenazando con una pena a quien incida en ella. Lo que da realidad objetiva al delito es la pena o sancin penal. En la nocin formal o nominal sin ley que defina el delito no hay delito, aunque la conducta sea inmoral reprochable socialmente. De lo dicho, la nocin formal define el delito como la faccin prohibida por la ley bajo la amenaza de una pena. La nocin formal no seala los elementos constitutivos |del delito, es decir aquellos sin los cuales no puede haber delito, que nosotros en su oportunidad analizaremos. La nocin sustancial o material del delito explica los Cementos que integran el delito. Edmundo Mezger nos da una definicin del delito cuando ensea: "Delito es la accin tpicamente antijurdica y culpable". De acuerdo a ella los elementos constitutivos del delito son accin, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad. La conducta ser antijurdica, es decir debe oponerse al ordenamiento jurdico y no justificarse/debe lesionar o poner en peligro un inters jurdicamente protegido. No basta la contraposicin de la conducta con la norma jurdica, sino tambin debe ser tpica, es decir caer en un tipo o definicin legal, en otras palabras debe corresponder a un tipo legal, que es la definicin que da la ley de un delito. El acto debe ser culpable o sea que la conducta debe ser producto de la actividad, imputable a dolo o culpa. La accin es imputable cuando puede oponerse al cargo de una determinada persona. Pero adems de estos elementos se tiene la pena, es decir que la conducta tpica, antijurdica y culpable debe estar sancionada con una pena. Estos elementos esenciales, conducta o accin, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad son elementos esenciales del delito, sin uno de ellos no hay delito, deben concurrir todos; ninguno tiene preeminencia sobre los otros. Estos elementos forman una unidad indivisible. 14.1.- ELEMENTOS GENRICOS, ESPECFICOS Y CIRCUNSTANCIALES DEL PELITO. Siguiendo la definicin de Mezger, hemos dicho que el delito es el acto tpico antijurdico y culpable; algunos colocan entre estos elementos un cuarto: la pena, nosotros la consideramos como una consecuencia, pues sin pena el delito no tiene ningn" justificativo,'tipificar una conducta como delito
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si este no., desemboca en su consecuencia jurdica: la pena, que es como el efecto con relacin a la causa. No basta la contraposicin de la conducta con la norma jurdica El derecho liberal considera uno por uno estos elementos del delito, separadamente, en tanto que por razones polticas, se tuvo principalmente en Alemania, con los elementos tcnicos se mezclan los de orden poltico, con una posicin totalizadora. La concepcin italiana es bipartita, solo considera como elementos del delito la accin y la culpabilidad y no tripartita como la alemana que est representada principalmente por Mezger. Segn los italianos, entre los que figura Antolise, la antijuricidad no es elemento del delito, sino, la esencia del mismo, pero como veremos al avanzar en es-, te estudio, la antijuricidad es una relacin de contraposk cin con el derecho. Surge la divergencia al plantear si estos elementos han-; de ser considerados separadamente corno plantea Beling; que puede llevar a perder de vista al delito como conjunto como sntesis que engloba los caracteres pero califica .un conducta como delictiva. Jimnez de Asa, Mezger y otros plantean considerar los elementos del delito como una unidad globalmente. La ausencia de uno de estos caracteres da lugar a nuevas figuras jurdico-penales. Guillermo Sacitado por Jimnez de Asa nos da el siguiente cuadro, poniendo la alternativa de la presencia o ausencia de uno de elementos: ASPECTO POSITIVO a) Actividad b) Tipicidad c) Antijuricidad d) Imputabilidad e) Culpabilidad f) Condiciones objetivas g) Punibilidad ASPECTO NEGATIVO a) Falta de accin b) Ausencia de tipo c) Causas de justificacin d) Causas de inimputabilidad e) Causas de Inculpabilidad f) Falta de condiciones objetivas g) Excusas absolutorias.
El derecho liberal considera uno por uno estos elementos del delito, separadamente, en tanto que por razones polticas, se tuvo principalmente en Alemania, con los elementos tcnicos se mezclan los de orden poltico, con una posicin totalizadora.
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La contraposicin entre estas corrientes no puede ser terminante, el anlisis es una necesidad jurdica independiente de cualquier doctrina, pues supone que se parte de un todo que para efecto de su estudio debe separar los elementos sin perder de vista la totalidad o unidad, entendiendo que los elementos del delito deben entenderse como funcin de unos con los otros, integrndose todos como un conjunto. Las concepciones que tratan uno por uno los elementos del delito son denominadas "analticas" y las que lo estudian como una unidad se conocen como "sintticas". Ni una ni la otra de estas corrientes es excluyente, ambas tienen como criterio rector la totalidad. . : Despus del anterior anlisis podemos decir que los elementos genricos del delito son comunes a todos, sin considerar lo que es propio a cada uno en particular; lo genrico es lo que determina que el delito se halle entre los actos jurdicos produciendo consecuencias de derecho; son los elementos comunes a todos los delitos y sin uno de ellos no hay "delito. Los elementos especficos son los que distinguen, y diferencian de otros actos, se oponen al orden jurdico (antijurdico), son propios de cada delito en particular; por ejemplo en el homicidio lo que lo distingue del robo es la eliminacin de una vida y en el segundo es la apropiacin de lo ajeno. Los elementos circunstanciales son los que resultan del acto antijurdico, es decir la pena que no modifica la naturaleza del delito pero influye en su punibilidad. Por ejemplo i el inciso 2 del artculo 38 del Cdigo Penal Boliviano, dispone que la edad, educacin, costumbres influyen como circunstancias en la punibilidad. Los elementos genricos que deben estar presentes para que una accin sea considerada delito son: conducta, tipicidad, antijuricidad, culpabilidad y para algunos, ms la pena, por ello se denominan tambin esenciales. Los elementos especficos son aquellos que sumados a los anteriores hacen que el delito sea lo tpico, antijurdico y culpable en concreto, referido a uno en particular, por ejemplo traicin a la Patria, homicidio, estafa. Los elementos circunstanciales hacen que la pena sea calificada en un ms o un menos. EL DELITO, FUNDAMENTOS DE LA PUNBILIDAD Y EL DELINCUENTE El C. Penal antes de su reforma en el ttulo 11, del Libro Primero, tena el nomen iuris de "El Delito y el Delincuente" y el Captulo 1 se denominaba "Formas de aparicin de! delito". Sin justificativo y siguiendo la orientacin alemana del profesor Gnter Stratenwerg y dndole una | orientacin finalista se ha-cambiado la denominacin del Ttulo 11 por "El delito, fundamentos de la punabiidad y el delincuente" y al Captulo 1 "Formas de aparicin del delito"; el Captulo 11 de "Causa de Justificacin" a "Bases de la punibilidad", se ha denominado al Captulo 111 como "Participacin
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criminal". En la concepcin causalista del Cdigo estas] modificaciones con un sentido distinto que no encaja en la totalidad del texto constituyen parches que no sabemos si i lo van a mejorar. Esta modificacin es seguida por una sistemtica, diferente a la original que cambiar los artculos 11 sobre las causas de justificacin y el 12 referente al exceso en estas causas. Este cambio de nomenclatura obedece tambin adems de los anteriormente sealado al establecer como element central del Cdigo el carcter objetivo, es decir el delito, luego justificar cuando procede la punibilidad y firmemente establecer condiciones para que el sujeto activo en casi en todas las caractersticas de la punibilidad, momento en el que ya se puede hablar de delincuente. BASES DE LA PUNIBILIDAD Bajo este ttulo se col prende la Legtima Defensa, Ejercicio de un Derecho, Oficio o Cargo, Cumplimiento de la Ley o de un Deber, el Exceso en las dos situaciones anteriores y el Estado de Necesidad. Como podemos ver se cambia la sistemtica, en el origina! no reformado bajo el Ttulo de Causas de Justificacin, que eximen la responsabilidad Penal, el artculo 11 contena la Legtima. Defensa, El Estado de Necesidad y el Ejercicio de un Derecho Oficio o Cargo, Cumplimiento de la Ley o de un deber.'En artculo separado sealaba el exceso, en tanto que la reforma excluye el Estado de Necesidad que va aparte y se une e! Exceso a la Legtima Defensa y al ejercicio de un derecho, Oficio o Cargo, .cumplimiento de la Ley o de un Deber. Es de hacer notar que en casi todos los Cdigos mantienen el ttulo de Causas de Justificacin, en la reforma al denominarse "Bases de la punibilidad" por la negacin se califican los casos en que una persona no es punible. Era ms conveniente mantener la anterior 'denominacin debido a que los casos citados son de verdadera justificacin de una conducta tpica y antijurdica pero no culpable, lo que excluye la pena y la responsabilidad. EVOLUCIN HISTRICA DEL DELITO El concepto de! delito no es el mismo que se tiene en el estado actual del Derecho, que el que se tena en el siglo XIX asimismo vara segn las escuelas. El delito siempre ha sido una valoracin jurdica, lo que est contrapuesto a la ley, por eso cambia. En los pueblos antiguos como Persia, Israel, Grecia, Roma, el delito es lo antijurdico a secas. El primer concepto tcnico del delito .se lo debe a Francisco Cerrara cuando dice que "el delito es la infraccin de la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre, positivo-o negativo, moralmente imputable, polticamente daoso de acuerdo a este concepto el delito es un ente jurdico, de creacin puramente legal, la norma crea el delito al 3 definirlo como contraposicin a! derecho. Si el delito violenta la ley es una infraccin.
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La Escuela Positiva, basada en las ciencias naturales y no en la simple creacin intelectual, tiene un concepto totalmente distinto del anterior. Garfalo en este campo representa a! positivismo con la distincin de dos clases de del natura! y legal. El delito natural es la violacin de los sentimientos altruistas fundamentales de piedad y probidad, que constituyen parte de la naturaleza del hombre civilizado. Cuando se va contra la piedad las conducas atacan la vida, la salud e integridad fsica. Cuando se ataca la probidad incurrimos en el robo, hurto, estafa, abuso de confianza y otros delitos. En cambio los delitos puramente legales son los que corresponden a necesidades polticas propias de cada pas, como por ejemplo obligatoriedad del servicio militar, desconocer ciertas prohibiciones como la caza y la pesca. La teora de Garfalo se desquicia ante las primeras crticas y anlisis serio que se le hace. Se reconoce que la piedad y la probidad no son los nicos sentimientos que posee el ser humano. La ley es la que considera como delictiva una conducta cuando la define en un tipo y puede que esta no vaya contra ninguno de estos sentimientos (Contrabando). La reaccin contra el positivismo surge en Alemania, encabezada por Beling que hace una definicin dogmtica del delito; una definicin de base jurdica y no filosfica o sociolgica que sea substancial, estableciendo los elementos fundamentales del delito, casi como una descripcin y es as que este autor en 1889 formula una definicin dogmtica y la tija en los siguientes trminos: "Accin tpica, antijurdica, culpable, sometida a una adecuada sancin penal y que llena las condiciones objetivas de penalidad". De esta definicin se deduce que un acto para ser delito necesita reunir los siguientes elementos: tipicidad, antijuricidad, culpabilidad, que sea sancionada con una pena. En el fondo es una descripcin de la conducta delictiva. Edmundo Mezger dentro de estas lneas nos da su definicin, que anteriormente hemos transcrito y que se desenvuelve en la corriente dogmtica. Luis Jimnez de Asa nos dice que: "Lo dogmtico ha, de edificarse sobre el derecho vigente y no sobre la mera ley. El derecho no es la ley a secas, para los que no creemos que el derecho sea lo puramente formal sino que tiene un contenido realista, el Derecho abarca tambin las vivencias del pueblo en que rige Hay derecho supralegal al cual debemos acudir para establecer los conceptos positivos y negativos de la antijuricidad y de las causas de antijuricidad". En base a estos conceptos, el profesor espaol formula 1 la siguiente definicin del delito: "Es el acto tpicamente antijurdico culpable, sometido a veces a condiciones objetivas de penalidad, imputable a un hombre y sometido a una sancin penal. De acuerdo a esta definicin las caractersticas del delito seran: actividad, adecuacin tpica, antijuricidad imputabilidad, culpabilidad, penalidad y en ciertos casos condicin objetiva de punibilidad.
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CONCEPTOS DE CARCTER LEGAL O JURDICO El concepto legal o Jurdico del delito surge con el Derecho Penal Liberal, qua somete las conductas antisociales al Estado como ente encargado de hacer cumplir la ley y defender a la sociedad de lo ilegal. El pontfice de esta escuela es Francisco Carrara que da al delito el contenido conceptual de ente jurdico, al estar sujeta la calificacin de una conducta como delito a los preceptos de una ley anterior que la define y la sanciona. Carmigniani, Romagnosi, Fuerbach y Carrara son los representantes de esta corriente, especialmente este ltimo que subraya el carcter de ente jurdico del delito y lo define como: "La infraccin de la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre positivo o negativo, moralmente imputable y polticamente daoso". La esencia de la categora de delito radica en proteger la seguridad que slo las leyes la crean. Los pensamientos en s no son incriminables, lo que puede convertirlos en delito es el acto externo. En el fondo Carrara hace del delito un ente jurdico porque este es una creacin de la ley, puesto que ella lo define y al hacerlo le est dando existencia jurdica. Esta tesis revela la diferencia del delito como ente jurdico y como hecho que se refiere a su origen, a la presin humana; el ente Jurdico alude a la naturaleza de la sociedad civil que requiere frenar los deseos. CONCEPTO DE CARCTER FILOSFICO Y SOCIOLGICO Con la ambicin de tener un concepto del delito que sirva para todos los tiempos y en todos los pases se ha intentado dar un concepto filosfico del delito, tentativa que no ha podido convertirse en realidad porque el concepto del delito se haba ntimamente ligado a la vida social y jurdica de cada pueblo, a su evolucin cultural que vara en cuanto al tiempo, por ello lo que ayer era delito, hoy no lo es (hereja) y lo que ayer no era delito puede que hoy lo sea (conduccin peligrosa de automvil). Esto ha demostrado la imposibilidad de encontrar una definicin filosfica, que por tal sea absoluta, riel delito. No obstante esto Rossi explica: "El elemento esencial del delito es el quebrantamiento de un deber". Contina Pedllegrini Rossi explicando: "E delito es, pas, la infraccin de un deber requerible en dao de la sociedad o de los individuos". Gabriel Tarde tambin da un concepto del delito alineado en esta corriente al ensear: "La Idea del crimen Implica esencial y naturalmente, la de un derecho o la de un deber violado".
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Como conducta lesiva a la justicia, Juan Domingo Romagnosi dice que el delito es: "El acto de una persona libre e inteligente, daoso a los dems y a la justicia". Si bien Rafael Garfalo da una nocin naturalstica del delito, con su teora abre paso para las corrientes sociolgicas. Recordando lo explicado en otra parte, Garfalo explica que "el delito natural es la violacin, mediante acciones socialmente nocivas, de los sentimientos altruistas fundamentales de piedad y probidad, en la medida media en que son posedos por una comunidad, en aquella medida indispensable para la adaptacin del individuo a la sociedad". De aqu concluye oponiendo al delito natural anteriormente descrito, el delito legal o delincuencia artificial que es el que no ofenda estos sentimientos y ms bien nace por definicin de la ley. Con este planteamiento replantea la antigua tesis dual, los delitos malos en s, intrnsecamente inmorales (delicta mala in se) y los delitos que son tales por estar prohibidos por la ley (delicta mafa quia prohibita). Si analizamos bien la tesis de Garfalo sobre el delito, encontramos que falla cuando se limita slo a los sentimientos de piedad y probidad, sin considerar que fuera de estos hay otros; por otra parte, si slo nos basamos en la violacin de los sentimientos mencionados y rechazamos la ley corremos el riesgo de destruir e! Derecho Penal. Enrico Ferri representa la interpretacin sociolgica del delito que hace la Escuela Positiva quien afirmaba: "Son delitos las acciones determinadas por motivos individuales y antisociales que alteran las condiciones de existencia y lesionan la moralidad media de un pueblo en un momento determinado". Durkheim de la Escuela Sociolgica Francesa dice que: "El delito es un acto que ofende ciertos sentimientos colectivos dotados de una energa y una previsin particular" "El delito lesiona aquellos sentimientos que en un mismo tipo social se encuentra en todas las conciencias sanas". La mayor parte de las definiciones sociolgicas se basan en la tesis de Garfalo. CONCEPTO DE CARCTER DOGMTICO Y SUSTANCIAL El concepto dogmtico del delito se origina en la teora de Binding que ensea que lo que viola el delincuente no es la ley sino el principio, la norma que est por encima, o detrs de la ley. La norma es un juicio de valor, un debe ser. La ley es ser. Cuando se castiga un delito no se sanciona la violacin de la ley sino de la norma. A estas teoras de las normas se junta la del tipo formulado por Beling El tipo es la definicin de un delito en concreto que da la ley. Cuando se comete un delito se viola la ley y la conducta se adecua, encaja en el tipo. Con estos antecedentes podemos ver la nocin formal del delito que expresa, que lo que realmente caracteriza el delito es su sancin penal, sin ley que sancione no hay delito por
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muy daosa e inmoral que sea la conducta, por la que formalmente, puede definirse como delito la accin prohibida por la ley bajo la amenaza de una pena. Finalmente Mezger nos da una concepcin dogmtica del delito a! ligar la tipicidad y la antijuricidad y dice: "Es delito la accin tpicamente antijurdica y culpable". En Italia Silvio Ranieri, da un concepto dogmtico del delito, cuando lo define como: "El delito es el hecho humano previsto de modo tpico por una norma jurdica sancionada con pena en sentido estricto, lesivo o peligroso para los bienes o intereses considerados merecedores de la ms; enrgica tutela y expresin reprobable de la personalidad del agente, tal cual es el momento de su comisin". La nocin sustancial del delito enumera los elementos constitutivos del delito, que son: El delito es un acto humano (accin omisin); se origina pues en la actividad humana, quedan descartados los hechos que son anormales, los acontecimientos fortuitos. El delito es un acto humano antijurdico, est en oposicin a la norma jurdica, debe lesionar o poner en peligro un bien jurdicamente protegido. Debe ser al mismo tiempo conducta tpica o sea que corresponde a un tipo legal, definido por ley. Debe ser culpable, es decir, imputable a dolo o culpa y que puede ligarse a una persona. Debe ser sancionable con una pena, pues sin ella la accin o la omisin no existen. AUSENCIA DE LOS ELEMENTOS DEL DELITO Los elementos del delito son esenciales, si falta uno de ellos, ya no hay delito.- En algunas circunstancias los elementos del delito existen en apariencia y tiene que darse su consecuencia: la pena. La intervencin de ciertos factores anula a tal o cual elemento y por lo tanto hace desaparecer el delito o impide la imposicin de la pena. Al lado de los caracteres positivos del delito hay los negativos que lo destruyen o hacen desaparecer. En el subttulo de Elementos Genricos, especficos y circunstanciales del delito, hemos enumerado las circunstancias positivas y negativas del delito. EL DELITO EN LA LEGISLACIN PENAL BOLIVIANA Nuestro Cdigo Penal de 1834, de filiacin clsica, da una definicin general del delito y de la culpa. En el articulo 1 define el delito como: "Comete delito el que ubre y voluntariamente y con malicia, hace omite lo que la ley prohbe o manda bajo alguna pena. En toda infraccin libre de la ley se
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entender haber voluntad y malicia mientras que el infractor no pruebe, o no resulte claramente lo contrario". Los elementos que contiene esta definicin: son: a) conducta; b) antijuricidad (infringe la ley); c) culpabilidad (el que libre y voluntariamente y con malicia); d) pena. El artculo 2 del antiguo Cdigo Penal define -el delito culposo del siguiente modo: "Comete culpa el que libremente, pero sin malicia, infringe la ley por alguna causa, que puede y debe evitar". Los cdigos modernos, por lo general, no dan una definicin del delito, se limitan a detallar sus caracteres generales y a enunciar los tipos especiales. Nuestro cdigo -en tal vigencia desde 1973, sigue esta tendencia, no da una funcin genrica, sino delito por delito en la parte especial En todos ellos estn presentes los elementos genricos.
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UNIDAD 15
CLASIFICACIN DE LA INFRACCIN PENAL

En la historia del Derecho Penal han habido diversas clasificaciones del delito, as por ejemplo el Derecho Romano distingue entre delitos pblicos, privados y extraordinarios. El Derecho Cannigo distingua los delitos puramente eclesisticos, los puramente civiles y los mixtos. En los tiempos modernos se hacen clasificaciones con mayores fundamentos. POR SU GRAVEDAD: SISTEMA TRIPARTITO Y BIPARTTTO Por la gravedad de las conductas las legislaciones penales se dividen entre aquellas que distinguen en infracciones en crmenes, delitos y las contravenciones, es decir las llamadas tripartitas y las bipartitas que distinguen los delitos y las infracciones. La clasificacin tripartita es antigua, es incorporada a la legislacin positiva por el Cdigo Penal Francs de 1791 del que pas a otros pases. Los crmenes seran las conductas que lesionan los derechos naturales como la vida, la libertad, en tanto que los delitos violan los derechos creados por la legislacin, como la propiedad ofendida por el robo y las contravenciones infringen disposiciones de polica. La divisin por la gravedad, ya sea en tripartita o bipartita descansa en un fundamento prctico, que puede ser determinante incluso para "definir la jurisdiccin, pero no tiene ningn fundamento cientfico, pues el principio de legalidad y la concepcin de la tipicidad nos llevan a considerar como delitos las conductas definidas como tales por la ley y que corresponden a un tipo, sin considerar su mayor a menor gravedad, que por las causales agravantes o atenuantes adquieran mayor o menor gravedad. La conducta tpica, antijurdica y culpable constituye delito. No existe ningn criterio serio para establecer la diferencia entre crmenes y delitos, ms an, de acuerdo a circunstancias de tiempo y lugar se dan las modificaciones legislativas que en algunos casos deja de considerar como delictivas algunas conductas que eran tenidas como tales y oirs que no se consideraban como ofensivas a la ley, hoy se las tipifican como delitos, como por ejemplo el narcotrfico, que en el siglo pasado era indiferente al Derecho Penal. Francisco Carrara enseaba que los delitos ofenden los altos principios de la tica universal y del
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derecho natural, en cambio las faltas y las contravenciones se establecen por simple utilidad social. La mayor parte de las legislaciones al igual que las opiniones cientficas se muestran favorables a la divisin bipartita, por considerar que entre crmenes y delitos no existe una diferencia cualitativa, entre tanto en los delitos y contravenciones o faltas habra una diferencia de naturaleza y cualidad. Los delitos lesionan las normas jurdicas y caen en un tipo penal, mientras que las contravenciones o faltas son conductas antisociales que slo constituyen un peligro para el orden jurdico. Como ejemplos da cdigos que siguen el sistema tripartito tenemos el en Francia, en Blgica, Grecia, Austria, Suiza, La legislacin boliviana siempre ha seguido la legislacin bipartita. Los delitos estn contenidos en el Cdigo Penal y las contravenciones o faltas en las leyes de Polica y otras especiales. POR LA FORMA DE ACCIN: DE ACCIN, DE OMISIN Y COMISIN POR OMISIN Esta clasificacin del delito corresponde, por una parte, a la clase .de ley que se viola y, por otra, a la conducta del agente. Las leyes pueden ser prohibitivas, que nos imponen una abstencin para no infringirlas, en caso de contravencin tenemos un delito de comisin que consiste en un acto material que viola una prohibicin de la norma penal. Por ejemplo tenemos el delito de homicidio definido por el articulo 251 (Cdigo Penal, que consiste en quitar la vida, a una persona es decir, con una accin viola la prohibicin que est establecida para proteger la vida. Las normas imperativas nos exigen realizar una conducta, no hacerlo es incumplirlas, es decir la inaccin "nos da por resultado un delito de omisin que es la abstencin cuando la ley obliga la realizacin de un hecho. Como ejemplo tenemos la omisin de socorro tipificada en el artculo 262 de nuestro Cdigo, cuando acaecido un accidente de trnsito, el causante fuga u omite auxiliar a las vctimas. Mezger fundamenta los delitos de omisin en la circunstancia de que la ley en ciertos casos espera (accin esperada) que ejecutemos ciertos actos y no lo hacemos. En resumen son delitos de accin aquellos que se cometen con una conducta positiva, haciendo lo que la ley prohbe y los delitos de omisin son los que se cometen por no hacer lo que la ley manda. Existe una tercera clase de delitos en esta clasificacin; son los llamados delitos de comisin por omisin de omisin impropia, es decir son aquellos en los que se hace lo que no se debe, dejando
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de hacer lo que se debe. El ejemplo clsico de estos delitos es el de la madre que para matar a su nio no lo amamanta, aunque segn Jimnez de Asa es delito comisivo, pero este autor pone otros ejemplos basados del deber de solidaridad que tenemos al vivir en sociedad y dice que quien ve avanzar a un ciego hacia un precipicio y no los detiene, debe considerrsele como reo de homicidio de comisin por omisin. Como delito de comisin por omisin podemos citar a manera de ejemplo el tipificado en el artculo 184 de nuestro Cdigo Penal cuando la autoridad encargada de hacer cumplir una sentencia, ladeja de ejecutar." COMISIN POR OMISIN En el origina! del Cdigo no exista una definicin de los delitos de Comisin por omisin, se los consideraba concretamente en la parte especia! en cada tipo en que se presentaban. Por la influencia del Finalismo se los incorpora con la reforma. Los delitos de comisin consisten en hacer algo que la ley prohbe, es un hecho positivo que cambia algo en el mundo exterior. Mientras que delitos de omisin, llamados tambin de omisin simple, son aquellos en que no se hace lo que la ley manda, es decir, consisten en una abstencin, la conducta incumple una norma imperativa. En los delitos de comisin por omisin como dice Edmundo Mezger, el autor no hace lo que debe hacer, produce por ello un resultado que no deba producir, infringe y menosprecia a! mismo tiempo una norma preceptiva. Mientras que para Luis Jimnez de Asa existen delitos de comisin por omisin cuando por un deber de solidaridad no se impide el hecho por causa de una omisin. En el fondo nos dice este autor que se trata de un autntico delito de accin. Nuestro Cdigo se inspira en la definicin alemana de esta conducta cuando dice: "es solamente culpable cuando legalmente debe garantizar que el resultado no se cumpla y cuando la omisin corresponda -a la realizacin de un delito". En ambos Cdigos se pone nfasis en la posicin ce garante, es decir que el autor tiene la obligacin de evitar un resultado delictivo y omite hacerlo, garantiza por la solidaridad que debe tener que no se producir el mismo, como por ejemplo, el padre garantiza slo por su condicin la conducta de los hijos menores de edad que no han de incurrir en una violacin Penal pero no realiza las acciones del caso para evitarla. La Comisin por omisin consiste en a obligacin de hacer algo y no cumplir con este deber causando un delito, como por ejemplo la madre que tiene la obligacin de amamantar al nio
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faltando a su deber de solidaridad y garante de la vida de su hijo y no lo hace, por lo que ste muere. Algunos autores distinguen entre los delitos de omisin pura que siempre estn tipificados en la ley en cada caso concreto, cuando no se hace lo que la ley manda y los delitos de comisin por omisin los que tambin pueden ser tmales sin resultado exterior. Los delitos de comisin por omisin generalmente se los trata como de omisin impropia, aunque son de resultado, por eso nuestra ley dice: "que consisten en la produccin as un resultado", cuando no se lo evit pudiendo hacerlo, de este modo se viola un deber jurdico que deba evitar y se esperaba que lo haga como garante, siendo esta violacin causa de un resultado antijurdico. DELITO INSTANTNEO, PERMANENTE Y CONTINUADO Esta clasificacin responde a la forma de ejecucin de la conducta delictiva. Cuando la conducta se lleva a cabo en un momento o sea cuando el hecho que produce el delito de lugar a dao o peligro que no se prolonga en el tiempo. Por ejemplo matar con varias cuchilladas inferidas sin solucin de continuidad o matar de un disparo. El artculo 251 de nuestro C. P. que describe el homicidio simple puede ser citado como delito instantneo. La determinacin del momento depende de lo que la ley disponga y no del-reloj. Es necesario tener muy presente que esta clasificacin, se hace desde el punto de vista de la conducta y no del resultado como el matar de un tiro o matar envenenando da a da a una persona, como fue la muerte de Napolen Bonaparte, que segn algunos de sus bigrafos fue envenenado por su carcelero, quien da a da le iba proporcionando cianuro en los alimentos. El delito permanente se caracteriza en que el hecho que lo configura da lugar a una situacin daosa o peligrosa que se prolonga en el tiempo a causa de la perduracin de la conducta del sujeto o sea cuando la conducta delictiva se mantiene en el tiempo y cada uno de sus momentos se considera delictivo o de consumacin. Como por ejemplo podemos citar el delito militar consistente en la omisin de prestar el servicio militar, la detencin "ilegal sealada por el artculo 292 del Cdigo Penal o el peculado descrito por el artculo 142. Para que haya delito continuado se requiere las siguientes notas: que el estado daoso o peligroso no se agote en un solo: instante, como en el instantneo, sino que prosiga durante cierto tiempo. La prolongacin de la situacin antijurdica se debe a la conducta voluntaria del agente que prosigue sin interrupcin, despus de realizar el hecho constitutivo del delito y esta es la consecuencia de que
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el sujeto activo se halle normalmente en la situacin de poder determinar el cese de continuidad que ha creado. Pueden cometerse delitos continuados tanto cuando se ofenden bienes materiales o inmateriales. Algunos tratadistas dicen que el delito permanente presenta dos fases: la fase de la realizacin del hecho descrito en la ley y la fase de mantenimiento del estado daoso o peligroso. En la primera conducta es una accin positiva y en la segunda la forma de accin es negativa, de tal manera que en la mayor parte de los delitos sealados se estara siempre en presencia de una conducta mixta. Francisco Antolisei refuta esta afirmacin, indicando que no corresponde con la realidad jurdica que existan numerosos delitos permanentes que consisten en una pura omisin u otros que son permanentes de accin, en el primer caso la perduracin de la situacin antijurdica se debe a la continuidad de la omisin o en el segundo caso el mantenimiento del estado daoso o peligroso. El delito permanente puede cesar, ya sea porque cesa la conducta voluntaria del agente o porque surge la imposibilidad sobrevenida de realizar la accin antedicha. Se distinguen en la doctrina penal los delitos necesariamente permanentes, en los que la perduracin del estado antijurdico es esencial para .que pueda configurarse el delito de los delitos eventualmente permanentes, en que la persistencia no es indispensable, como el caso del artculo 163 del Cdigo Penal, de anticipacin o prolongacin de funcin pblica. Se estudia en esta clasificacin los delitos de los delitos instantneos con efecto permanente en los que sus consecuencias son duraderas, como por ejemplo las lesiones gravsimas descritas por el artculo 270 del Cdigo Penal, En los que el delito se consuma instantneamente pero sus consecuencias pueden perdurar incluso de por vida. La tercera clase de delitos de esta clasificacin, la conforman los delitos continuados que se presentan cuando se producen varias conductas que tienden en la intencin del agente a un fin comn, pero para que se presente esta situacin es necesario que la ley no de relevancia a cada uno de testos casos, porque sino tendramos varios delitos y no uno slo. Por ejemplo, el cajero de un banco que da s da y poco a poco va sacando dinero hasta apoderarse de una suma que intencionalmente se propuso alcanzar al comenzar la primera sustraccin. Este es un solo delito. DELITOS CONEXOS: CONCURSO IDEAL O DELITO COMPUESTO. CONCURSO REAL O IDEAL CONCURSO DE LEYES. El delito conexo o compuesto es aquel que se presenta cuando la comisin de un delito provoca la
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aparicin de otros. Algunos lo llaman delito compuesto y dicen cuando un solo hecho constituye dos o ms delitos. En este caso se requiere de un nico propsito delictivo en el agente, no obstante producir varios resultados que no siendo queridos, son la conclusin natural de la accin. Por ejemplo tenemos el delito de incendio pero a consecuencia de ello muere una persona. Algunos autores lo distinguen del delito simple, que es aquel en que con un solo acto se obtiene un resultado, como por ejemplo el homicidio simple definido por el artculo 251 del Cdigo Penal. El delito complejo es aquel que con varios hechos se lesionan varios bienes o cuando uno de los hechos es un medio necesario para cometer otro, de modo que entre ellos exista relacin de medio a fin. La ley no los considera hechos aislados, sino que unas lesiones agravan la responsabilidad de la sancin del delito mayor, como el caso del artculo 206 del Cdigo Penal Es necesario tener presente que la aparicin de varios delitos puede provocar un concurso material real de delitos o un concurso formal o ideal de delitos. EL CONCURSO REAL O MATERIAL. Existe cuando se han realizado uno o varios hechos encaminados a fines distintos que causan diversas infracciones independientes Para que se de esta situacin es preciso: a] que el agente sea el autor de uno o mas hechos dirigidos a obtener distintos fines delictivos; b) que se produzcan diversas infracciones; c) que ninguno de los delitos haya sido penado anteriormente, porque sino se dara la situacin de reincidencia (Cuello Caln). Nuestro Cdigo Penal en el artculo 45 dice que el concurso real se presenta cuando con designios independientes con una o ms acciones u omisiones, cometiere dos o ms delitos. Para la sancin cuando se presente e! concurso rea se siguen diversos sistemas, entre los que podemos citar a) el que nuestra legislacin seala (45) de la acumulacin jurdica, segn este sistema al culpable de varios delitos debe imponrsele la pena superior del delito ms grave, debe merecer una agravante; b) el sistema de la absorcin, conforme a esta, la pena del delito mayor absorbe las con pendientes a los delitos de menor gravedad; c) el sistema de la acumulacin material, seguida en Espaa, mediante el cual el autor de varios delitos debe sufrir todas y cada una de las penas correspondientes a los diversos delitos que cometi. Es evidente que el primer sistema, sin irse a extremos, es el ms real y ecunime. La Escuela Positiva, principalmente Garfalo, considera que el concurso real de delitos es la manifestacin de mayor temibilidad del delincuente. El concurso ideal o formal se presenta cuando una sola conducta se traduce en varios delitos o como dice el artculo 44 del Cdigo Penal, cuando con una sola accin u omisin se violan diversas
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disposiciones legales que no se excluyen entre si. Presenta gran semejanza con el concurso de leyes, con la diferencia de que en ste hay una oposicin entre preceptos que se excluyen entre s. En el concurso ideal una sola accin produce varias infracciones o cuando se comete un delito como medio para cometer otro. En este caso existen dos delitos pero se unifican en la conciencia del agente por el vnculo que une a unos y otros. Para que exista concurso ideal se requiere unidad de fin. Nuestro Cdigo (44) en caso de concurso ideal sanciona con la pena de! delito ms grave, pudiendo el juez aumentar e! mximo hasta en una cuarta parte. EL CONCURSO DE LEYES Se presenta cuando a una y misma accin son aplicables dos o ms preceptos que se excluyen entre s recprocamente. Para solucionar los problemas que se presenten por el concurso de leyes la doctrina pone tres principios: a) El principio de !a especialidad mediante el cual la ley especia! excluye, absorbe y arrastra a la ley general. Por ejemplo la ley de narcticos es especial frente al Cdigo Penal, s aplica la primera. La legislacin boliviana por determinacin de los procedimientos y Ley de Organizacin Judicial sigue este principio, b) El principio que aplica la ley principal frente a una subsidiaria que es excluida por aquella, c) El principio de la consuncin o de la absorcin cuando un precepto de mayor amplitud comprende e! hecho previsto por otro de menor alcance, prevalece el de mayor amplitud. POR LAS CONSECUENCIAS DE LA ACCIN: MATERIALES O DE RESULTADO Y FORMAS O DE ACTIVIDAD Esta Clasificacin responde a las consecuencias de la conducta delictiva. En los delitos denominados materiales o de resultado en su consumacin se exige la aparicin de un resultado material externo o sea la verificacin de un determinado efecto, distinto de la accin u omisin, como por ejemplo, en el delito de aborto, definido por Art. 283 del C. Penal. Los delitos llamados formales o de pura conducta o simple comportamiento son los que se perfeccionan con la realizacin de una determinada accin u omisin, es decir se consuman con la sola conducta o manifestacin de la voluntad, en algunos casos puede tener resultado material..Como ejemplos podemos citar los delitos de calumnia e injuria definidos por los artculos 283 y 287 del Cdigo Penal. La estructura de estas dos clases de delitos es diferente, en los delitos materiales la hiptesis tpica consiste en un comportamiento del hombre ms un resultado material de l, en tanto que en los delitos formales,
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slo consisten en una accin u omisin, en ellos se encuentra un dao o un peligro en el solo hecho de que se desarrolle una cierta accin, en los materiales el resultado externo constituye el dao o peligro en mrito de lo cual la conducta est prohibida. La distincin tiene importancia sobre todo en lo que se refiere a la tentativa; en los delitos de resultado es admisible la tentativa pero no as en los formales. POR LA FORMA PROCESAL DE LA ACCQN PENAL: DE ACCIN PBLICA Y DE ACCIN PRIVADA Esta distincin surge por la forma y la titularidad de la accin penal. Los delitos de accin pblica dan lugar a un procedimiento de oficio, su procesamiento o enjuiciamiento puede ser pedido, iniciado por cualquier persona y tambin de oficio. Una vez interpuesta la accin e iniciada la sumaria no es desistible ni transable, se debe terminar todo el enjuiciamiento. En los delitos de accin privada o a instancia de parte el enjuiciamiento requiere presentacin de una querella por la parte lesionada por el delito, no son perseguibles de oficio Al contrario de los anteriores, son desistibles y transables. El Procedimiento Penal en e! artculo 5 dice que la accin penal es pblica en los delitos perseguibles de oficio por el Ministerio Pblico, sin perjuicio de la acusacin o denuncie de particulares. Mientras que, en los delitos de accin privacia, son perseguibles por accin privada, son perseguibles por accin privada, solo de los interesados. Slo son delitos de accin privada, los mencionados el artculo 7 del Procedimiento Penal, como ser, difamacin calumnie, injuria, ofensas recprocas, violacin de corre! pendencia no destinada e publicidad, estupro, violacin de personas mayores de edad de la pubertad, abuso deshonesto, ultraje a! pudor, rapto impropio, corrupcin de mayores, apropiacin o venta de prenda, violacin de derecho de autor y de privilegio de invencin, desvo da clientela, corrupcin de dependientes, abandono de mujer embarazada fuera de matrimonio, abandono de familia, incumplimiento de deberes de asistencia, dao simple, despojo, alteracin de linderos, perturbacin de posesin, y usurpacin de aguas. La induccin a la fuga de un menor y e] engao a personas incapaces, son de instancia privada o de accin del Ministerio pblico en los casos expresamente sealados por ley. Los dems delitos que figuren en el Cdigo Penal son de accin pblica. DELITOS DE LESIN, DE PELIGRO, SIMPLES Y COMPLEJOS Son delitos de lesin los que consumados causan dao directo y efectivo en intereses o valores jurdicamente protegidos. Entre estos estn la mayora de los delitos definidos por el Cdigo Penal
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como por ejemplo el homicidio simple (251), giro de cheque en descubierto (204). Los delitos de peligro son aquellos en los que es suficiente que el bien mismo sea amenazado, su hecho constitutivo no causa un dao efectivo y directo en intereses jurdicamente protegidos pero les crean una situacin de peligro. Por peligro, para el efecto, debemos entenderla posibilidad de produccin, ms o menos prxima, de un resultado perjudicial. Como ejemplos podemos citar el peligro de estrago (208), conduccin peligrosa de vehculo (210), el abandono de mujer embarazada si a consecuencia de ello comete aborto o infanticidio (250). En la estructura externa de estos delitos se tiene el peligro que es inherente a la conducta criminal, es preciso considerar el momento en que el delito se perfecciona y establecer si el hecho que integra la figura del delito constituye lesin o simple peligro de bienes jurdicamente protegidos. Es necesario considerar que si los bienes protegidos son inmateriales es difcil distinguir su lesin de la puesta en peligro. Las consecuencias que se pueden distinguir en los delitos de lesin y peligro son escasas, algunos autores creen que son nulas. Para algunos tratadistas hay una distincin en el mbito de los delitos de peligro, entre los de peligro cierto y de peligro abstracto. Estos ltimos presentan las caractersticas de un peligro genrico e indeterminado, pero para Antolisel esto no es correcto porque el peligro es concreto o no es tal, ya que si el peligro es la probabilidad de un acontecimiento temido, no puede concebirse unas especies de peligro en que sta probabilidad falta. Por eso cuando se habla de un peligro abstracto no existe en realidad una forma de peligro especial sino una presuncin de peligro, por ello, la distincin debe ser entre delitos de peligro concreto y delitos de peligro presunto. Cuello Caln con ms fortuna distingue el delito de peligro comn, cuando se amenaza a un nmero indeterminado de personas o los casos en general, como por ejemplo arrojar veneno en una fuente que sirve de aprovisionamiento de agua a una poblacin y el peligro individual que amenaza a una sola persona, como por ejemplo el homicidio simple (251) que viola el valor vida. Delitos complejos son los que infringen diversos bienes jurdicamente protegidos mediante hechos diversos, pero la ley no los considera como delitos aislados, las lesiones se agravan, de donde resulta que la responsabilidad penal es la sancin del principal agravada, como por ejemplo la segunda parte del artculo 264, cuando se practica el aborto sin el consentimiento de la mujer y del aborto resulta su muerte, El dolito complejo no debe confundirse con los casos en que una accin da lugar a diversos delitos que configuran el delito compuesto. Tambin debemos mencionar el delito progresivo que es aquel que de una lesin menor se va pasando a otras mayores como por ejemplo se amenaza con matar y se concluye matando.
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DELITO INFRAGANTI Esta clase de delitos respond fundamentalmente al orden procedimental, para llamarse delito in fraganti se toma en cuenta el pronto descubrieron del delito y del autor. Al efecto el artculo 119 del Procedimiento Penal considera como delitos infragaritis o infragantes los siguientes: a) Cuando e! delincuente es sorprendido en el acto de cometer el delito. b) Cuando acabando de cometerse el delito, el autor fuese perseguido o detenido inmediatamente o dentro un lapso no mayor de 24 horas. c) Cuando acabado de cometerse el delito, el agente fu re descubierto con las armas u otros objetos o cuando el clamor popular lo seala como autor. Procesalmente el delito flagrante ahorra diligencias pruebas, pues es fehaciente y evidente la relacin causal entre autor y delito. Donde debe realizarse una investigacin es en aclarar los mviles que indujeron al delito, la existencia o no de complicidad, etc. POR LA NATURALEZA INTRNSECA DE LA INFRACCIN: DELITOS COMUNES; DELITOS POLTICOS. NATURALEZA Y CRITERIOS: OBJETIVO, SUBJETIVO Y MIXTO DIFERENCIAS ENTRE DELITO POLTICO, COMN Y SOCIAL Ferri planteo el concepto de delito evolutivo, que segn l, son los actos que tratan de hacer evolucionar a la humanidad aunque sean con concepciones aberrantes. En el fondo la delincuencia evolutiva no ha podido sustraerse a las transformaciones del mundo. Hace algunos aos por ejemplo, la hereja o e! adulterio eran delitos, hoy ya no lo son; o en el pasado la contaminacin del ambiente no era delito, hoy muchos pases ya tipifican como tal, la produccin y consumo de drogas no era delito, hoy lo son. En el campo que enfocamos, el tiranicidio, no era delito sino un hecho que mereca elogio. Tenemos que aceptar el hecho de que la naturaleza del rgimen poltico influye en la consideracin de la gravedad de los delitos polticos. En un rgimen democrtico el delito poltico es considerado y tratado de modo ms leve y ms benignamente que los delitos comunes y totalmente lo contrario resulta en las dictaduras. Propiamente la distincin entre delitos comunes y polticos se remonta de modo ms claro al Cdigo Francs de 1830, el Rey Luis Felipe establece la diferenciacin y trata jias seriamente a los ltimos. Esta diferenciacin cobra en: nuestros das una marcada importancia por el surgimiento de dictaduras, que cualquier conducta poltica ja tipifican como delictiva, sobre todo en Latinoamrica, pases en los que la lucha por recobrar la vigencia de la democracia y los derechos humanos nos conduce E] terreno poltico, saliendo de |los lmites que las dictaduras ponen a este ejercicio.
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Tambin la distincin y clara visin de los delitos polticos tiene importancia para el asilo, la extradicin y la amnista. El asilo y la amnista slo se conceden para los delitos polticos en la extradicin sta no procede en delitos polticos. El tratamiento penal de los delitos polticos nos da un diagnstico del sistema poltico vigente en un pas. No obstante esto, no existe mucho acuerdo en la definicin o conceptualizacin de los delitos comunes y polticos. Eugenio Cuello Caln da un concepto que puede ser aceptado, dice: "Es delito poltico el cometido contra el orden poltico del Estado, as como todo delito de cualquier otra clase determinado por mviles polticos. De acuerdo a este concepto en el Cdigo Penal Boliviano seran delitos polticos los consignados en el Libro 22, Ttulo I, Captulos I y II, es decir delitos contra la seguridad exterior, e interior del Estado, del artculo 109 al 129. Como los delitos contra la seguridad exterior del Estado atacan la misma existencia de la Nacin y no slo el orden jurdico, conceptos que no deben considerrselos como delitos polticos, quedando estos reducidos a las figuras comprendidas en los artculos 121 al 129 inclusive. En la vida real se ha visto que muchas veces es difcil distinguir si un delito es poltico o comn, as por ejemplo: Un sujeto por razones personales mata a un Presidente de la Repblica, este delito es comn o poltico? pues provoca alteraciones polticas, o se mata a un Presidente para cambiar el gobierno, tiene implicaciones polticas, pero matar es delito comn, o robar un banco para generar recursos con fines polticos. Es delito comn o poltico? Si es con fines lucrativos no polticos y descubierto el robo se pretende encubierto con el fin poltico, cmo puede precederse a la calificacin?, la situacin es ms difcil an, porque en la vida real no se presenta un delito poltico puro, casi siempre es conexo o complejo con delito comn. En los sistemas democrticos esto se soluciona acudiendo a la absorcin del delito comn por el poltico y en las dictaduras a lo inverso. Por estos problemas y complicaciones que surgen, para calificar un delito comn o poltico se siguen tres teoras: Objetiva, Subjetiva y Mixtas. Teoras Objetivas: Siguen esta corriente Filangieri, Lowenfield, Rossi, Hous, Adolfo Prins, Luchini, von Liszt Pacheco. Segn esta corriente el delito poltico se des termina por el derecho que se viola o por el bien inters jurdico lesionado o expuesto a un peligro tanto el delito es poltico si ataca al
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organismo del Estado o a los derechos polticos de los ciudadanos. Otros como Hous (Belga) o Adolfo Prins de misma nacionalidad, piensan que el delito es. Poltico cuando atenta nicamente el orden poltico. Si se mata a un Presidente de la Repblica por ejemplo, razones personales corno ser por celos o por honor, el delito sera poltico pues atenta el orden poltico; para stos el mvil o el fin no tipifica la clase de delito, b) Teoras Subjetivas: Como principales seguidores tenemos a Enrico Ferri, Holtzendorff, Quintillano Saldaa, Eusebo Gmez, Erio Sala. De acuerdo a la corriente subjetiva un delito es poltico por el mvil o intencin que tuvo el agente al cometer el delito. Ferri dice que los delitos comunes se cometen por mviles egostas y los polticos por altruistas, consistentes en la preocupacin de un mejor orden poltico y social. Eusebio Gmez "partcipe de la corriente subjetiva dice: "Cualquiera de los actos previstos en la ley penal puede tener pues el carcter de delito poltico si lo determina exclusivamente un mvil poltico". As tenemos por ejemplo: el terrorismo, si est motivado por cambiar la forma de gobierno o la naturaleza poltica de un rgimen, es delito poltico o el asalto de un banco para obtener fondos para una subversin poltica. Teoras Mixtas: Entre algunos de sus representantes podemos citar: Lombroso, Laschi, Eugenio Florian, el profesor de Tolouse Vidal, Donnadieu de Vabres, Cuello Calon, el argentino Roura. La corriente mixta para calificar un delito como poltico toma en cuenta una combinacin de lo objetivo con lo subjetivo, es decir que se basa en el bien o inters jurdico atacado y en el mvil del autor o fin que persigue; es decir como explica Florian en el delito poltico deben asociarse los criterios del bien o inters jurdico y del fin poltico. Cuello Coln dice que es delito poltico el cometido contra el orden poltico del Estado, as como todo delito de cualquier oir clase determinado por mviles polticos. Sebastin Soler dice que es difcil optar por un criterio para diferenciar los delitos polticos de los comunes, porque al lado del delito poltico puro existe el delito conexo al delito poltico. Por ello el carcter poltico del hecho principal constituira la base de naturaleza objetiva, sin la cual no puede hablarse de delito poltico. La poltica de si se puede considerar como delitos polticos, por una parte, los golpes de Estado y por otra los crmenes de masas, se resuelve en que a los primeros no se los puede cubrir con la calificacin de delitos polticos porgue son crmenes contra la Constitucin que es subvertida. Los crmenes de masas cuando son guiados poltica mente .no puede considerarse delitos polticos porque violan los derechos humanos bsicos.
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En 1930 Franz Tamayo present un proyecto de ley denominado "Ley Capital" contra el tirano, justificando el tiranicidio, en el que se estableca que cualquier persona podr matar al tirano; y el pueblo en reconocimiento deba erigirle su estatua colocada en el Parlamento. El Instituto Latinoamericano de Derechos Humanos en su informe presentado en noviembre de 1985 en Ro de Janeiro sobre la delincuencia comn y poltica dice: "Nuestra investigacin no est especialmente orientada a la represin directamente poltica; particularmente cuando esta ltima se lleva a cabo por los mismos medios, es decir a cuando no se trata de una represin criminal carente de toda forma jurdica. No obstante, el mismo objeto de la investigacin hace que en el plano prctico la distincin sea imposible, puesto que el sistema penal cumple una importantsima funcin poltica". Por lo visto no es fcil para el Derecho Penal de modo preciso determinar qu es un delito poltico. Don Francisco Carrara de la Escuela Clsica, cree que no as posible considerar las acciones polticas cerno punibles por las leyes, en su concepto el delito poltico viene a ser indefinible mediante principios absolutos. Ante esta opinin del Maestro de Pisa, Mariano Ruiz Funes en su teora sinttica de delito, dice que el delito poltico es un fenmeno esencialmente jurdico, cuya formulacin se debe a los penalista clsicos y ms nos habla de delincuentes polticos que de delitos polticos, siguiendo en algo la orientacin de Lombroso e indicando que ''los delincuentes polticos puros con sus actos se proponen alcanzar fines de progreso o de mejoramiento social". Por ello, siendo el delito poltico, de este autor un fenmeno jurdico, el sujeto es guiado por fines altruistas. Como se puede deducir, ya sea siguiendo la teora objetiva, la subjetiva, como la mixta del -delito poltico, cuando se presenta el hecho concreto no tendremos precisin para determinar su naturaleza de delito poltico o comn. Si se sigue la corriente subjetiva, por ejemplo, un sujeto puede matar al Presidente de la Repblica para robar despus del hecho, en su defensa alega que su motivacin para este crimen ha sido una causa poltica. Lo mismo podemos decir en el asalto a un banco para robar, descubiertos los autores declaran que la motivacin ha sido poltica para lograr fondos a fin de montar un movimiento poltico que tiende a mejorar la situacin del pas. Ante esta situacin cabe preguntarse: Cmo tendremos la certeza que el mvil es altruista o egosta delictivo comn? Si seguimos la explicacin objetiva, si el fin del delito es poltico, tendremos un delito poltico, pero si un sujeto quiere matar a un poltico por celos, la motivacin no es poltica. Por estas interrogantes se ha propuesto la solucin mixta o eclctica.
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Debido a estas dudosas e interrogantes no resueltas totalmente, es que el Cdigo Penal nos habla de los delitos contra la segundad exterior del Estado, contra la segundad interior, contra la tranquilidad pblica, contra el Derecho Internacional, pero en ningn caso menciona la diferencia entre delitos polticos y comunes, para nuestra ley todos son iguales y lo mismo sucede en casi todos los Cdigos Penales del mundo. La valoracin para esta distincin depende del juzgador, pero no como causa de justificacin, de impunidad, de inculpabilidad o de inimputabilidad, sino que el Juez en sealados casos podr atenuar la pena cuando forme conviccin de que el delito es ms poltico que comn siguiendo para esto la orientacin que da el artculo 37 de nuestro Cdigo Penal, pero principalmente tendr en cuenta esta circunstancia para la amnista, el "asilo y la extradicin. El Derecho Penal Contemporneo ha tomado posicin contra la Delincuencia Organizada, en la que se encuentra entre otros los delitos de terrorismo, secuestro, etc., que los califica pura y llanamente como delitos comunes. Por los problemas que plantea la distincin entre de-pitos comunes y polticos es que gran parte de la bibliografa de Derecho Penal no menciona los delitos polticos como diferentes de los comunes. Pero no debemos olvidar que la invocacin de calificar ciertas conductas delictivas |como polticas cobra gran inters y actualidad en las dictaduras y tiranas, ya que por naturaleza, estos regmenes se olvidan de las leyes y consideran generalmente como delincuentes a quienes no piensan de acuerdo a la conviccin oficial o no obedecen los caprichos de quienes detentan el poder. En esta clase de sistemas se cometen delitos comunes contra los derechos humanos bajo el pretexto de proteger la seguridad comn y el bien de iodos. Cuando gobiernos cesan en el ejercicio del poder desde el llamado invocan su calidad de delincuentes polticos para favorecer. En resumen a modo de reflexin en torno a la distincin entre delitos polticos y comunes, principalmente cultivada por la Escuela Clsica, podemos decir que si bien tericamente se puede hacer la distincin pero debemos reconocer que esta situacin es difcil que se pueda lograr con plena certeza cuando se presenta el hecho en la vida real. Como anteriormente hemos mencionado, no conocemos un cdigo penal que en su sistemtica haga esta distincin, sin que esto quiera decir que no exista entre los que no hemos podido consultar. Hemos dicho que los usos de la distincin entre delitos comunes y polticos son para aplicar stos ltimos al asilo, a la amnista y a la extradicin. Pero tambin nos preguntamos si desde el 'punto del derecho legislado o derecho positivo, no existe definicin y/o tipificacin de delito poltico, cmo vamos a aplicarlo a estas instituciones?
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DELITO SOCIAL Algunos tratadistas consideran que los delitos sociales son dirigidos a la perturbacin o destruccin del actual rgimen social y econmico o los -delitos cometidos con ocasin de la lucha de clases o de conflictos entre capital y trabajo. Se discute si estos delitos deben ser tratados igual que los polticos, para algunos tratadistas, como Cuello Caln, no puede ser esto porque tender a la destruccin del rgimen social y econmico y no al poltico. Para salvar estas objeciones Luis Jimnez de Asa siguiendo el criterio de los positivistas adopta la denominacin de delitos "poltico-sociales" pues la delincuencia social es por causa fundamentalmente econmica, al atacar el orden econmico social -necesariamente repercute o apunta al orden poltico. El objeto es poltico-social y el mvil es social, por ello no' se puede separar tajantemente lo social de lo poltico. Por estas razones muchos ilustres tratadistas lo asimilan al delito poltico y le dan las soluciones que se aplican a stos. DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD A raz de la derrota de los pases del eje, Alemania-Italia-Japn, en la segunda guerra mundial, los aliados (Gran Bretaa, Estados Unidos de Norteamrica, la Unin Sovitica y Francia) quisieron imponer el derecho del vencedor y organizaron el tribunal de Nremberg para juzgar principalmente a los jerarcas nazis, para esto se agit mucho la bandera de los delitos de guerra confundindolos con los delitos contra la humanidad, de esa humanidad, siendo as que son, diferentes. En el tratado de Versalles firmado al concluir la I Guerra Mundial, se tienen normas referentes a los crmenes de guerra que son los hechos que violan las reglas establecidas por las leyes y usos de la guerra, .codificados en los acuerdos y convenciones internacionales. Son hechos penados por las legislaciones comunes de los pases, como ser por ejemplo: homicidios, destrucciones, incendios, empleo de inmoderadas violencias, muerte y maltrato de prisioneros, ejecucin de rehenes, despojo de heridos o prisioneros, el saqueo, la destruccin inmotivada de poblaciones, el asesinato y la violencia graves contra las personas de la poblacin civil, etc. Son violaciones del Derecho Internacional y estn penadas en particular por la legislacin militar, sujetos activos de estos delitos pueden ser los enemigos y/o sus aliados. Muy diferentes de los crmenes de guerra son los crmenes contra la humanidad que atacan los derechos fundamentales de la persona humana como la vida, la integridad personal, la libertad, por
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razn de su raza, religin o nacionalidad. Es muy difcil dar una definicin o un concepto de los crmenes contra la humanidad. Para no pecar de muy amplio o muy restringido, el VIII Congreso para la unificacin del Derecho Penal realizado en Bruselas en 1947, limitaba los crmenes contra la humanidad a los hechos contra la vida o "todo homicidio, hecho capaz de causar la muerte, ejecutados en tiempo de guerra o de paz contra individuos o grupos humanos, por razn de su raza, nacionalidad, religin o de sus opiniones". El acuerdo de Nremberg considera que estos delitos podan haber sido cometidos durante la guerra o en un perodo de paz, por ello se los considera como delitos independientes del estado de guerra y el sujeto pasivo debe ser la poblacin civil, de ah que la Carta de Nremberg, enumera como delitos contra la humanidad el homicidio, exterminio, reduccin a servidumbre, deportacin y otros actos inhumanos cometidos contra la poblacin civil antes o durante la guerra, las persecuciones de carcter poltico, social, racial o religin. Los delitos contra la humanidad estn considerados por las legislaciones particulares de los pases como graves y castigados con penas severas, pero en el caso de que el sujeto activo sean personas u organizaciones que actan como rganos del Estado o bajo proteccin, o con su tolerancia, se considera que rebasan e! campo de aplicacin de la Ley. Nacional, violan el Derecho Internacional y deben ser juzgados por un tribunal internacional. EL GENOCIDIO El genocidio deriva etimolgicamente del vocablo griego: genos-raza y del latino caedes-muerte. Es el delito que constituye la destruccin de grupos nacionales, raciales o religiosos, motivada la accin 'en situaciones de raza, nacionalidad o religin. As se dice que en la Alemania del 111 Reich se incurri en genocidio por exterminar judos por causa de la raza. Estos delitos pueden ser cometidos en tiempos de guerra o de paz. Podemos decir que el genocidio es tambin un crimen contra la humanidad restringido en su alcance. Nuestro Cdigo Penal en su artculo 138 tipifica el genocidio como: "El que con el propsito de destruir total o parcialmente un grupo nacional, tnico o religioso diere muerte o causare lesiones a los miembros de un grupo o los cometiere a condiciones inhumanas de subsistencia o les impusiere medidas destinadas a impedir su reproduccin o realizar con violencia el desplazamiento de nios o adultos hacia otros grupos, ser sancionado con presidio de 10 a 20 aos. En la misma sancin incurrirn l o los autores u otros culpables directos o indirectos de masacres sangrientas en el pas. Si l o los culpables fueren autoridades o funcionarios pblicos, la pena ser agravada con multa de cien a quinientos das". La tipificacin que da nuestra ley penal es amplia y comprensiva de varias conductas, que va desde: destruir total o parcialmente un grupo nacional, tnico o religioso, dar muerte o causar lesiones a los miembros del grupo someterlos a condiciones inhumanas de subsistencia Este concepto es muy
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general pues puede comprende la fijacin de salarios que no cubran la satisfaccin de elementales necesidades o condiciones malsanas de trabajo o peligrosas, etc. Imponer medidas destinadas a impedir su reproduccin como por ejemplo forzar el uso de anticonceptivos! acudir al aborto; desplazamiento de nios o adultos a otros grupos/e nuestro concepto deba decir a otros lugares; provocar masacres sangrientas que constituye otra especie delictiva contra la humanidad. Se recalca el vocablo sangriento para diferenciar de la masacre blanca, que es el despido masivo de empleados u obreros. Las masacres sangrientas en Bolivia se originan generalmente por causas sociales, como por ejemplo en 1942 la masacre del asiento minero de Catavi. Pero si tiene algunos elementos comunes con el genocidio, guarda diferencias que deberan haber determinado su definicin separada y propia. El ya mencionado informe del Instituto Latinoamericano de Derechos Humanos en lo que respecta a los genocidios dice: "Indio: Hemos visto ya la violacin de Derechos Humanos que se plasma legislativamente en la poltica de destruccin cultural de los grupos de indios, en la medida que las propias normas propugnan la "incorporacin", es decir, el aniquilamiento de las culturas que sobreviven. No obstante hay crmenes ms graves, impunes e incluso oficialmente fomentados, que constituyen genocidios en el estricto uso de la palabra, frente a los cuales el sistema penal permanece indiferente. Se trata ya de la destruccin fsica. Son conocidos los casos de asesinatos masivos practicados por los colonos o por los ejrcitos, la esterilizacin, el bombardeo areo con dinamita, la entrega de alimentos envenenados, el retaceo de medicinas, la introduccin de infecciones para los que no tienen defensas orgnicas, el traslado forzoso a regiones en las que no se puede subsistir, la constante reduccin de los indios como resultado de la poltica de exterminio que campea en el continente". Desaparicin forzada de personas: Cita la Institucin mencionada como otra forma de genocidio y dice al respecto: "Nos limitaremos a apuntar este fenmeno, que ya es corriente en Latinoamrica. Aun cuando no se extiende a todo el sistema penal en forma masiva, se vincula al mismo porque es protagonizado por accin o por omisin por los segmentos del propio sistema penal. La magnitud del mismo hace que sea identificable como una forma de genocidio y no obstante se practica desde el poder y por ende al ^margen de cualquier accin del sistema penal, en tanto que lila imagen del mismo hace que sectores medios y altos de poblacin lo aprueben. La complicidad activa u omisiva de los sistemas penales es otra demostracin del desprecio por la vida humana, evidenciado por los mismos.
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LA ACCIN EN EL DELITO
GENERALIDADES Hemos dicho que el delito es una accin tpicamente antijurdica, culpable y punible. De este concepto resulta que el primer elemento generador del delito es la accin. Los tratadistas alemanes prefieren usar los trminos accin q hecho penal. Gran parte de los penalistas italianos como Antolisei, Grispigni y otros visan el vocablo de conducta. Para nosotros es indiferente usar los trminos de accin, hecho penal, conducta y/o acto. Por conducta, para los fines penales, entendemos la manifestacin de la voluntad que mediante la accin produce un cambio en el mundo exterior, o que por no hacer lo que se espera deja sin modificar ese mundo externo, cuya mutacin se aguarda (Jimnez de Asa). La conducta o accin tiene un sentido amplio, comprende el hacer y el omitir (no hacer). Como elemento genrico del delito sin accin no puede configurarse ste. Los elementos de la accin son tres: 1. Manifestacin de ia voluntad. Es la decisin de ejecutar un acto, querer hacer o no hacer. La voluntad debe ser consciente, es decir saber lo que se decide, espontnea, que surja libremente y contener cierta representacin del resultado que puede advenir si se realiza. 2. Resultado: es el cambio en el mundo exterior causado por la manifestacin de la voluntad o la no mutacin de ese mundo externo por la accin esperada y que no se ejecuta. 3. Nexo causal entre la manifestacin de la voluntad y el resultado: Algo as como la relacin de causalidad entre causa y efecto. Por ejemplo en el homicidio, que es matar a otro, si el querer matar (voluntad) quita efectivamente la vida a otro (resultado) y el nexo causal la relacin entre la manifestacin de la voluntad y la extincin de la vida ajena. Finalmente diremos que la conducta puede entenderse en un sentido amplio que consiste en la conducta exterior encaminada a un resultado, tanto la accin positiva como la pasiva u omisin. La conducta en sentido estricto son los movimientos corporales voluntarios dirigidos a la obtencin de un fin determinado.
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1. ACCIN POSITIVA. DELITOS CONSUMADOS, FRUSTRADOS Y TENTADOS La accin como concepto puede expresarse a travs de dos formas, en un hacer activo, positivo, que penalmente da los delitos de accin, de comisin, hacer lo que la ley prohbe y la conducta de omisin, que da lugar a los delitos omisivos, no hacer lo que la ley manda. Ambas formas del hacer, comisivo y omisivo, son expresiones de la conducta. Como ya se ha reiterado anteriormente, la accin es un elemento del delito, en este sentido la accin o conducta positiva comprende un movimiento corporal y voluntario destinado a producir un cambio en el mundo externo. Para el Derecho Penal, para que exista la accin, no es necesario que siempre se de el cambio, solo basta para que la conducta tenga significacin penal, que haya la posibilidad de que se produzca el cambio, de ah caen en la tipificacin no slo los delitos consumados sino tambin los frustrados y la tentativa. Con los ejemplos simplificaremos lo dicho: como delito de homicidio .consumado hay accin y un cambio en el mundo externo, disparo (conducta) y como resultado de esto mato (cambio en el mundo externo). En, el mismo caso, tratndose de delito frustrado, hay accin con el disparo pero falla el impacto y el proyectil se va al espacio, no hay cambio. En la tentativa no dispar porque el agente no encuentra a la posible victima, pero prepara todo el escenario para el delito, hay accin y no se provoca un cambio en el mundo externo. De todos modos, las acciones estn dirigidas a obtener un resultado, por ello es que el caso fortuito queda excluido del campo penal, a no ser que haya culpa. De igual manera se excluyen las pretensiones, decisiones o deseos que se quedan en el fuero ntimo sin que se hayan manifestado. La mayora de los delitos tipificados en nuestro Cdigo Penal exigen una conducta positiva, como por ejemplo, en el caso del homicidio simple (251) o en el robo (331). En todos estos delitos de accin positiva el autor viola una norma prohibitiva que manda no realizar estos actos. ELEMENTOS DE LA ACCIN Como precedentemente hemos explicado, los elementos de la accin son la manifestacin de voluntad, el resultado y la relacin de causalidad; considerando que el concepto de accin puede ser comprendido en sentido restrictivo o amplio en relacin con el resultado. Segn el primero, la accin se limita al movimiento corporal independientemente del resultado. En el sentido amplio se comprende el resultado de la conducta y del enlace causal. Los tres elementos de la accin se refieren a este segundo concepto. a) La manifestacin de la voluntad es la expresin o exteriorizacin de una voluntad. Si la voluntad no se exterioriza a travs de alguna expresin queda como acto conciencial, no
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puede ser punible, pues la conciencial no es jurdicamente juzgable. Los estados internos, un pensamiento, un deseo, un propsito no expresado, no tienen relevancia jurdica, ya Simn Bolvar deca sobre la conciencia no hay juicio o ley que valga. La manifestacin de la voluntad ha de ser consciente, espontnea y libre. Es necesario tener en cuenta que los requisitos que requiere la manifestacin de la voluntad, no se integra por slo ingredientes externo Antolisei dice que: "Es necesario el concurso de un factor psquico que venga a dar al movimiento corporal o la ausencia del mismo un significado con respecto a la personalidad del autor" o sea atribuir el acto al querer expresado del agente. b) El resultado es sinnimo de efecto, reclama la realizacin de un hecho, es el producto de la conducta, en otras palabras, es el efecto externo que" el Cdigo Penal califica como delito para reprimirlo; es el efecto que el orden penal toma en cuenta cuando enlaza al mismo las consecuencias penales y consiste eh la modificacin que con el acto se introduce en el mundo externo o el peligro de que dicha alteracin se produzca. Cuando la alteracin se produce se tiene un delito de lesin, como cuando se incendia una casa, y si no se tiene resultado estamos frente a un delito de peligro, como por ejemplo, el abandono de un nio que no sufre dao o las amenazas, pero en todos estos casos se supone que existe una tipificacin. El resultado como modificacin exterior perceptible, puede revestir distintas formas: resultado
fsico, cuando se destruyen .cosas; fisiolgico o biolgico, como cuando se mata; psquico cuando por ejemplo, la percepcin de una injuria. Hasta aqu hemos hablado del resultado corno concepcin naturalstica. La Concepcin jurdica del resultado es la ofensa o violacin del bien o valor jurdicamente protegido que coincide con el dao criminal. Edmundo Mezger cuando habla del resultado lo hace en relacin al tipo, por eso lo considera como la realizacin del tipo penal, de ah es que comprende tanto la conducta corporal del agente como el resultado externo causado por esa conducta. En lo que se refiere al resultado y al peligro, ste representa una conducta o una actitud de la persona con respecto a los bienes jurdicamente protegidos, por ello al lado del resultado, el peligro entra la probabilidad de un dao y se funda en la experiencia de casos semejantes y es posible que sobre la base de la experiencia establecer a priori la capacidad de un hecho por causar un otro hecho, pues existe la previsin de un resultado. Debemos tener presente que no todos los delitos producen un resultado material daoso, como es el caso de los delitos formales o de actividad que
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no producen una modificacin del mundo exterior, no tiene resultado en el sentido naturalstico pero s en el concepto jurdico, porque ofenden bienes protegidos el derecho. Por lo dicho el resultado material del evento criminal no es siempre elemento esencial para delito exista o se perfeccione. La relacin de causalidad se observa claramente en los delitos de resultado naturalstico. De modo general consiste en la conexin lgica y puramente objetiva entre la manifestacin de la voluntad y el resultado. Entre el acto de accin u omisin y el resultado delictivo existe pues una relacin de causa a efecto. Como las condiciones que deben tener las relaciones de causa a efecto no son consideradas y estudiadas con criterios uniformes desde el punto de vista jurdico penal, se han formulado teoras que enfocan el problema ms con carcter filosfico que jurdico, algunas de las cuales analizaremos. TEORA DE LA EQUIVALENCIA O DE LA CONDICIN SINE QUA NON Sostenida por su principal expositor Von Buri, con numerosos seguidores, principalmente penalistas alemanes, italianos. Con esta finalidad incorporan la tesis de la conditio sinc qua non, que considera que todas las condiciones tienen idntico valor causal en relacin con el resultado, estimando que la eliminacin de cualquiera de las condiciones apareje la no produccin del resultado. La causa para esta teora, es el conjunto de condiciones necesarias para que un resultado se produzca. Como el Derecho Penal no puede fundamentar la imputabilidad y por lo tanto la responsabilidad sobre el conjunto de tales condiciones, es suficiente que el sujeto haya puesto una de las condiciones para que el resultado se produzca y por lo tanto sea plenamente responsable del mismo. Poner una condicin equivale a asumir la responsabilidad por todas las dems condiciones, es decir responder por el todo. Por eso su denominacin de equivalencia de condiciones o conditio sine qua non, es decir, una de las causas equivale a las otras en relacin al resultado, sin ella no habra el resultado. Para esta teora no es necesario considerar ni dar relevancia penal a las causas preexistentes, como ser las condiciones orgnicas, ni las sobrevinientes que hubiesen alterado aunque sea de modo definitivo el resultado, como sera que causada una herida por descuido de la vctima sobrevenga una gangrena. Para esta teora se pone el ejemplo, en el cual el agente causa a la victima una herida que no es mortal, pero al trasladar al herido a un centro de atencin mdica la ambulancia se vuelca y como
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consecuencia muere el sujeto pasivo del delito. De acuerdo a esta teora el autor ya no es responsable del delito de heridas sino de homicidio, puesto que excluye la causa sobreviniente que es el vuelco de la ambulancia y al atenerse a la causa ms importante que es la herida, su autor responde por el resultado final que es la muerte del herido resultado final que es la muerte del herido. Esta doctrina identifica la causa con el resultado y conduce a exageraciones de la causalidad, hiere la justicia por la desproporcionalidad del resultado que puede darse por causas posteriores al delito y no ligadas a l, haciendo responsable al sujeto activo por casos fortuitos. 2.- TEORA DE LA CAUSA ADECUADA Esta teora ha sido fundada por J. von Kries, habiendo sido otro d sus exponentes von Bar, el primero fue un notable go. Arranca esta tendencia del supuesto de elegir las condiciones la causa ms adecuada. Distingue en ellas las que son generalmente adecuadas para causar el resultado. Slo puede considerarse de acuerdo a esta teora como causa de un resultado a aquellas actividades normalmente adecuadas para producirlo. La causa es adecuada al resultado cuando este se produce de acuerdo a lo que se considera normal y corriente en la vida. En este sentido si el resultado se aparta de lo normal y corriente no hay causalidad. As tenemos por ejemplo, si a causa de una bofetada se provoca una hemorragia, este es el resultado adecuado, pero si por ella el sujeto muere, no es este el resultado normal o corriente, la condicin no es la adecuada para dicho resultado. Es evidente que esta teora es generalizadora, para salvar esta circunstancia que choca con el carcter individualizador del Derecho Penal se han propuesto frmulas como ser: la teora objetiva de la causalidad adecuada, la teora -tic la circunstancia generalmente favorecedora y otros. Grispigni llama a su teora de la condicin calificada por el delito y desemboca en ella en vista de la criticable base que ofrece la' teora de la condicin simple. En la teora de la causa adecuada surgen problemas para determinar jurdicamente la causa ms relevante, se debe determinar cul es la causa ms adecuada. Ser el juez, el agente o la vctima? La doctrina se inclina a considerar que la determinacin se har teniendo los conocimientos del hombre, del medio y los del agente. Adems de lo dicho, a esta teora se le reprocha favorecen la irresponsabilidad. No obstante lo dicho es una de las ms aceptadas: tiene de positivo la ventaja de descartar la casualidad.
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3.- TEORA DE LA CAUSA TPICA Sus principales exponentes son Beling y Mezger. Segn el primero de. los nombrados, la manera de solucionar el problema de la causalidad es acudir en busca de los tipos penales y en ellos traer en colacin las imgenes rectoras representadas por el verbo activo como ser hurtar, matar, lesionar, etc. Al constituir el legislador los tipos conforme a figuras centrales, ello quiere decir que estos representan las caractersticas esenciales. En esta teora debe aceptarse la causa adecuada pero slo en relacin con cada tipo delictivo, eliminando las causas o condiciones que rodean el resultado. Es pues el tipo, legal que habla de matar, por lo que la causalidad debe determinar en relacin con lo que es ms caracterstico o ms adecuado del malar. Los autores y legisladores del Derecho Penal a esta teora le hallan un grave inconveniente: "no hay un criterio jurdico absoluto para establecer que mate, etc." 4.- TEORA FINALISTA Welzel critica el concepto causal del acto. Los argumentos contra el concepto causal del acto es de dos clases: unos, ontolgicos, otros axiolgicos, extrados tanto los unos como los otros del punto de vista de un concepto de la accin que se explica y comprende por su finalidad sea dolosa o culposa. Generalmente consideran la relacin de causalidad como integrante de la tipicidad. 5.- TEORA DE LA RELEVANCIA Expuesta entre otros por Engisch, parte de la teora de la equivalencia de las condiciones, la corrige reemplazndola por la frmula de la condicin legalmente adecuada, que exige que en la propia accin de omisin se encuentre ya la provocacin del peligro del resultado. Si la conducta en cuestin es realmente antecedente del resultado producido, en ella se conecta el vnculo causal, fundamentando en la equivalencia de las condiciones, s y la relevancia en orden a la responsabilidad. Eleva a primer plano la relevancia jurdica de la conexin causal. 4. TEORA DE LA CAUSA HUMANA Esta representada por Francisco Antolisei, que dice: "La exclusin; de la relacin: jurdica de causalidad existe cuando en el proceso causal ha habido la intervencin de un acontecimiento excepcional que concurriendo con la accin del hombre ha tenido una influencia decisiva en la realizacin del resultado.
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Tiene influencia decisiva el hecho sin el cual se habra producido un resultado distinto desde el punto de vista del Derecho. De modo, que los resultados que escapan del dominio del hombre no slo son los efectos anormales o atpicos sino el hecho excepcional. Hay dos hechos para la concurrencia causal en esta teora: uno positivo cuando el hombre con su accin ha puesto una condicin del resultado, y un negativo cuando el resultado no se ha debido al concurso de factores excepcionales. Frente a las teoras de la causalidad en relacin a la causalidad, Max Ernesto Mayer dice que nos es necesario elaborar una teora propia de la causalidad, porque esto carece de importancia penal. LA OMISIN Y LA CAUSALIDAD Sostener la presencia de la causalidad en los delitos de omisin ha provocado grandes divergencias, Franz von Lizt, Hipel, etc., en Alemania, Grispigni entre otros en Italia niegan toda eficiencia causal en los delitos de omisin. Dicen que la omisin no puede considerarse como causa, porque las fuerzas de la naturaleza frente a lo que no reacciona el sujeto es la que provoca las consecuencias. Dicen adems que en la omisin no hay acto o conducta por lo que no puede causar ningn resultado. Esta posicin, por lo general, no es aceptada, porque no explica como en el campo del Derecho el no impedir el resultado, en ciertas circunstancias es causar el resultado. Qu diferencia en cuanto a la relacin de causalidad hay cuando la madre arroja a su hijo al ro, que esa accin, corola madre que deja morir a su hijo por no amamantarlo, qu es omisin. El problema de la causalidad en los delitos de omisin debe resolverse igual que en los de comisin, en ambos casos requiere dos elementos para la imputacin: la realizacin de una condicin del resultado y la no intervencin de factores excepcionales. Por lo dicho podemos afirmar que en los delitos de omisin existe relacin de causalidad, cuando la conducta pasiva del sujeto es causa adecuada para producir un resultado daoso y perjudicial. No evitar el resultado antijurdico equivale a causarlo. Tenemos un ejemplo ilustrativo en, la retardacin de justicia que es un delito de omisin que causa perjuicios morales y econmicos al detenido (C. Part. 177), el culpable es causa indirecta del resultado. La relacin de causa a efecto en los delitos calificados por el resultado y en los preterintencionales el autor es responsable siempre que entre su conducta y el resultado exista una relacin de causalidad. 3. TEORA FINALISTA DE LA ACCIN
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Hans Welzel es el principal terico de la teora finalista, entre sus seguidores podemos mencionar a Helmut Weber, Jimnez Huerta, Graf Du Dohna, Giussepe Betiol, Reinhart Maurach. Es en Alemania que se origina la teora finalista y surge a raz de algunas medidas aplicables a los inimputables. Welzel plantea su teora desde el punto de vista filosfico. La teora finalista ensea que la realidad presenta estructuras ontolgicas o sea datos reales prejurdicos, de los cuales el legislador no puede prescindir ni modificar. En el campo del Derecho Penal el mejor dato ntico o real que es rebelde a toda transformacin normativa en la conducta. Esta es finalista por su esencia, siempre tiene una meta que' pretende lograr conforme a un plan ya preestablecido. La finalidad de accin humana encuentra su expresin natural en el dolo cuando se trata de delitos. En este sentido el dolo est despojado de todo contenido tico, y segn esta teora no pertenece como requisito de la culpabilidad, sino los de la accin y antijuricidad, podramos decir como un, encuentro subjetivo de ambos. Welzel acepta el normativismo cuando trata de la culpabilidad como elemento caracterstico del delito, pero es crtico, el sistema de considerar primero la accin de modo natural y despus lo injusto del acto para ocuparse luego de la culpabilidad, donde se trata el dolo y la culpa como referencia anmica del autor al hecho objetivo. Con esta posicin destruye la estructura unitaria de la accin. Welzel engloba las acciones dolosas en el seno de la accin finalista porque el resultado causado podra evitarse por un control finalista ms cuidadoso de la conducta. De aqu pasa a separar el dolo y la culpa de la culpabilidad, que se la define como reproche por el mal uso de las propias facultades y se reduce la imputabilidad a la posibilidad de darse cuenta de la antijuricidad de la conducta y la ausencia de causas coactivas del querer. Para la teora finalista la diferencia entre delitos culposos y dolosos se expresa en el tipo objetivo, divide los actos en dolosos, autnticas acciones finalistas que desde la preparacin del acto buscan su objetivo, y culposos si bien son un acontecimiento causal ciego, deben reputarse accin porque su efecto es evitable. Por hallarse referidos a la finalidad pueden junto a los dolosos considerarse acciones. En la teora de Welsel el dolo es un elemento de la accin o mejor dicho el factor configurados objetivo de la misma, el dolo pertenece a lo injusto. CONSECUENCIAS DE LA TEORIA FINALISTA
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La teora finalista separa los delitos dolosos y hechos penales culposos enclavados en el tipo y la culpabilidad, lo que le da una fisonoma asistemtica. Lo heterogneo en esta teora es que el dolo y la culpa no son ya elementos, formas o especies de la culpabilidad como en la dogmtica tradicional, sino que son momentos constitutivos de la accin y de lo injusto personal, por lo que pertenecen a la accin y al tipo de lo injusto, saliendo as de la culpabilidad. La culpabilidad no tiene como partes el dolo ni la culpa, sino que es reprochabilidad, mientras que el dolo es el objeto de la culpabilidad que retiene el elemento normativo, no es elemento psquico, sino juicio valor sobre un tipo psquico que existe o falta. La esencia de la culpabilidad es la reprochabilidad. La culpa es un concepto unitario separado de lo injusto y que slo pertenece a la culpabilidad, pero posteriormente le reformula este concepto y lo consideran integrado por lo injusto y la culpabilidad. CRITICAS Edmundo Mezger rechaza el finalismo y dice: Es imposible que el dolo se incluya en lo injusto. Si lo injusto es igual a lo antijurdico, la ley sita el dolo junto a la antijuricidad pero no como parte integrante de lo injusto: lo injusto es comn al Derecho Penal y al Civil (injusto no doloroso). El dolo es elemento de la culpabilidad y no de la accin de lo injusto. A su vez Jimnez de Asa dice: La separacin de la culpabilidad del dolo y de la culpa hace que fracase en la construccin de los delitos culposos. En esta teora se confunden culpabilidad y responsabilidad, lo que es aprovechado para darle sentido poltico por los regmenes autoritarios, por eso sirve mejor a los regmenes tirnicos que a los sistemas jurdicos de una democracia respetuosa de la libertad y la justicia. Nosotros podemos decir que la transposicin del dolo y la culpa desde el elemento de la culpabilidad a los de la accin, es una aberracin y hace imposible distinguir entre el elemento objetivo y subjetivo del delito.
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UNIDAD 17
TEORA DEL TIPO

TEORA DEL TIPO. CONCEPTO DEL TIPO PENAL: SOLO ES PUNIBLE EL QUE
ACTA TPICAMENTE Si bien el delito es negacin, violacin o infraccin de la ley penal, es decir una conduca antijurdica por ser contraria a la ley, no es slo eso, puesto que de ser as cualquier conducta se podra conceptuar como delictiva, lo que desnaturalizara el Derecho Penal y se convertira en un peligro para la libertad, puesto que las personas no podran saber que conductas constituyen delito y cules no. Para evitar esto, lo antijurdico en materia penal est encuadrado en lo que se conoce por "tipo", que define y establece los elementos de los delitos en especie y determina en forma concreta lo que es delito. Por ello Mezger define al tipo penal del siguiente modo: El tipo en el propio sentido jurdico-penal significa mas bien el injusto descrito concretamente por la ley en sus diversos artculos, y a cuya realizacin va ligada la sancin penal". Algunas veces como sinnimo de tipo se usa definicin, figura penal del delito. Cuando hablamos del tipo nos referimos a un elemento genrico del delito, sin el cual no hay delito. Pues cuando dijimos que el delito es la conducta tpicamente antijurdica y culpable hemos enumerado los elementos genricos del delito. Mezger distingue dos expresiones del tipo: a) El tipo accin como conjunto de presupuestos del acto punible y, b) El tipo injusto como parte del tipo-accin que se relaciona con la antijuricidad del hecho. El tipo juega un papel de primera importancia en el Derecho Penal, pues lo que no es tpico no interesa a nuestra materia, por ello se dice que juega un doble papel: como garanta penal porque limita el jus puniendi y la de constituir la base- del delito. Para unos autores, la teora del tipo est inserta en la antijuricidad, puesto que consideran que e! tipo es un injusto penal concretado en un precepto del Cdigo o en una ley; para otros, en los que se encuentran los finalistas, el tipo ocupa un lugar inmediato a la accin. Esta puede ser antijurdica,
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pero si no se adecua a un tipo penal, no es delito, por ello se dice que sta es la accin tpicamente antijurdica y culpable. De aqu concluimos que una conducta puede ser tpica pero no antijurdica, como el caso de legtima defensa (causa de justificacin) y puede ser antijurdica, pero no delito, si no est, tipificada, como en el caso de incumplimiento de un contrato que es ley entre las partes pero no es delito por no encontrarse definida como tal. De lo dicho deducimos que el delito es la adecuacin de la conducta a la figura descrita por la ley, por ello para que una conducta sea incriminable es necesario que el legislador la haya descrito en un tipo. La descripcin es el upo o figura del delito. Por ejemplo, el homicidio tiene el tipo del artculo 251 del Cdigo Penal que lo define como matar a otro. Al describir los delitos, el tipo no seala todas las circunstancias que concurren en la comisin del delito, sino que indica los elementos generales, por ello no es ms que un esquema ideal o rector que sintetiza las notas constitutivas del delito. El tipo por estas razones no incluye la antijuricidad ni la culpabilidad, sino que es un presupuesto de la punibilidad. Por ello es que el tipo debe ser estudiado junto con la antijuricidad no siendo ninguna de las dos dependientes el uno del otro. Reiterando que ausencia del tipo supone la inexistencia de delito, lo que llev a Beling a decir: "Ningn delito, ninguna pena sin tipicidad". EVOLUCIN DEL TIPO: EL CORPUS DELICTI Y EL TABESTAND La teora del tipo o de la tipicidad no es muy antigua, en 1906 Beling comienza con la investigacin. El tipo conocido en Alemania como el "Tabestand" fue conocido por los penalistas antiguos ms con el nombre de "Corpus Delicti". Cuerpo del delito, que era necesario para dictar una sentencia ya que constitua la justificacin y el resultado objetivo del delito cometido. En la evolucin del tipo podemos sealar las siguientes etapas: 1.- En 1906 Beling eleva a rango de carcter del delito el tipo, lo ubica en la sistemtica del Derecho Penal en la parte especial, como puramente descriptivo sin conexin' con la conducta ni con la antijuricidad. Entienden en est etapa la tipicidad como puramente descriptiva de la accin,-una especie de clasificacin y catlogo de delitos. Beling dice que tipo es descripcin del delito, que seala sus elementos constitutivos en cada clase de delito sin hacer ninguna valoracin. El tipo nos dice cuando una conducta se adecua al tipo para
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que sea considerada como delito, pero no hace valoracin alguna de la misma. Beling termina diciendo: "No hay delito sin tipicidad" parafraseando el principio de legalidad, adecundolo a la teora de la tipicidad. Con ello quiere significar que la tipicidad es un elemento genrico, esencial del delito, sin la cual, al igual que los otros elementos genricos (acto, antijuricidad y culpabilidad), no hay delito. Viene a ser el tipo casi sinnimo de delito. 2.- Binding en esta etapa crtica la teora de Beling caracterizndose esta fase por la aproximacin del tipo a la antijuricidad. La tipicidad realiza una funcin indicia con respecto a la antijuricidad que se expresa en que "La tipicidad de una conducta es indicio de antijuricidad". Para Max E. Mayer el sistema de delito principia por el tipo pues inscribe la accin dentro del tipo. Durante un tiempo al definir el delito se deca que la conducta debe ser antijurdica y tpica, se mezclaba la doctrina de Beling con la de Binding, ya que se pretenda sostener que el acto delictivo es algo que se opone a las normas del derecho antijurdico y, por otro, que es tpico, s decir adecuado a un tipo legal, recomendando la doctrina de Binding de distinguir norma y ley, segn la cual cuan-o uno comete delito viola la primera y se adecua a la segunda. 3.- La tercera etapa se debe principalmente a los trabajos sobre la materia que realiz E. Mezger que precisa la elacin de la tipicidad con la antijuricidad del siguiente modo: la primera es ratio essendi de la segunda, es decir que un acto por ser tpico es ya antijurdico, excepto cuan-lo se presentan causas de justificacin (Artculo 11 C.P.B.). De ah es que M. E. Mayer al admitir la divisin entre tipicidad y antijuricidad deca, de que el hecho de que una accin sea tpica es indicio que puede determinar que tambin sea antijurdica, aunque no siempre, pues hay acciones tpicas que no llegan a ser antijurdicas como el caso de la legtima defensa que se adecua al Artculo 251 del homicidio simple, que es matar a otro, pero no es antijurdico porque observan causas de justificacin y recprocamente hay conductas antijurdicas que no son tpicas, van contra el derecho pero la ley no los define como delitos. De lo dicho se establece que a Beling pertenece la funcin indiciara de la tipicidad en la antijuricidad y a Mezger a conversin de la tipicidad en un captulo de la antijuricidad, al conceptuarla como ratio essendi de ella. En otras palabras Beling separa tipicidad y antijuricidad, es decir, delito como conducta tpica y antijuricidad, Mezger vincula tipicidad y antijuricidad, haciendo de la primera la razn de ser de la antijuricidad. 4.- En la actualidad esta teora del tipo ha sido revisada principalmente por la Escuela Finalista.
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En la dogmtica vigente el concepto "tipo" se entiende M siguiente modo: a) Como un concepto de la teora general del derecho significativo de la totalidad de los presupuestos que dan lugar a una consecuencia jurdica. b) Como la total accin punible de hallarse el tipo libre de valoracin (Beling). c) c) El tipo injusto, comprendido en sentido restrictivo en que concreta y reconforma la antijuricidad, si bien sta es carcter del delito y no del tipo. La doctrina finalista sita el tipo dentro del delito do loso asignndole una funcin de concrecin y de garanta el tipo concretiza los elementos especficos de cada delito en particular y es garanta de legalidad, exponiendo como lo hace Maurach una parte objetiva y otra subjetiva del tipo, constituyendo uno de los cuatro caracteres genricos de delito. Dentro del finalismo Hans Welzel, distingue el tipo de la norma y de la antijuricidad, considerando que el tipo es el contenido de la norma positiva jurdico penal, como por ejemplo el homicidio simple (Artculo 251 .C.P.B.), "matar a otro" que es una imagen conceptual, descripcin intelectual de una posible conducta, mientras el mandato no matars es una prohibicin que pertenece a la esfera espiritual. Welzel en contraposicin con Mezger distingue el tipo y la antijuricidad. El tipo es para l la concreta descripcin de la conducta prohibida, es una figura conceptual. Concepta a la vez, la antijuricidad como la contradiccin de la realizacin del tipo, de una norma prohibitiva del ordenamiento jurdico, entendido como totalidad. De toda esta elaboracin doctrinal resulta que no es indiferente situar en la definicin del delito primero el tipo o la antijuricidad. Decimos que el delito es la conducta tpicamente antijurdica y culpable, entendiendo que la tipicidad es un antecedente necesario para que se de la antijuricidad penal, pues al ser este ltimo lo contrario al derecho, se debe establecer previamente cul es el derecho y esta es funcin de la tipicidad. POSICIN DEL TIPO EN LA SISTEMTICA. ESTADO ACTUAL El delito es conducta tpicamente antijurdica y culpable, con esto se da a entender que todo delito es conducta injusta, tipificada, lo que se expresa del siguiente modo: todo acto tpico es a la par antijurdico a no ser que intervenga una causa de justificacin. Por lo expresado la teora del tipo para unos est inserta en la antijuricidad, ya que el tipo es injusta penal concretado, definido y expresado en una figura del cdigo o de una ley. Para otros, como para los Finalistas, el tipo ocupa lugar inmediato a la accin, su contenido y exposicin dista de la
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concepcin de la dogmtica clsica. Terceros, postulan que la tipicidad es principio del sistema del delito, inscribindose dentro de ella la teora de la accin o incluso con anterioridad al planteamiento del tipo como elemente del delito. Segn Mezger el tipo debe ubicarse formando parte de la teora de la antijuricidad, sirviendo de puente entre la parte general y la parte especial del derecho penal. De acuerdo a lo anteriormente expuesto, la posicin del tipo en la sistemtica es como elemento genrico del delito viene despus de la accin, independientemente de lo antijurdico y ms bien como antecedente a ello, pues lo antijurdico penal slo cobra relevancia penal cuando est inmerso en un tipo. FUNCIN Los tipos penales contienen descripciones de comportamiento que definen una conducta como delictiva cuando ella se adecua a su contenido, lo que a su vez determina el carcter antijurdico. Para que un acto tenga valoracin jurdico-penal tiene que coincidir con un tipo, lo que no es tpico no interesa a la valoracin jurdico-penal. Por lo expuesto podemos decir que el tipo cumple principalmente dos funciones. Una funcin de garanta porque limita el ius puniendi slo a los actos definidos por el tipo. Otra funcin es constituir la base del delito. Mezger ense que sin el tipo las conductas ms repudiadas- por atacar valores jurdicos protegidos de gran significacin en la vida en sociedad, caeran en un estado de incertidumbre y de falta de seguridad, pues al carecer de una descripcin no se tendra la certeza de lo que es o no es delito. La claridad que el derecho penal pone en este campo y que constituye una garanta para que al obrar de antemano conozcamos si es o no es delito, es mediante el tipo. ELEMENTOS SUBJETIVOS Y NORMATIVOS DEL TIPO La base de los entes penales est constituida por una descripcin fctica, pues a travs de los tipos se describen conductas que pueden ser objeto de represin penal. Por ello, la descripcin tpica tiene referencias al mundo exterior corporal, a la vida anmica del agente o la violacin que juzga, de ah es que los elementos del tipo pueden ser objetivos, subjetivos y normativos. 1. Elementos subjetivos El anlisis de lo injusto demuestra que en muchos casos depende de caractersticas Subjetivas, o sea que se encuentran en la psiquis del autor, Pero como el tipo penal es un injusto descrito, por ello es .que los elementos subjetivos del injusto se refieren al tipo y por medio de ellos se describe
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ciertos estados y procesos anmicos del agente que se comprueban por el juez come caractersticas del injusto punible. Despus de lo anotado diremos que los elementos subjetivos del tipo son los especficos y circunstanciales del delito que se refieren a las caractersticas psquicas del sujeto activo. Los elementos subjetivos del tipo no se refieren a la culpabilidad en general o sea a la relacin tica y psicolgica entre el sujeto y su acto, sino ms bien, a ciertas actitudes que aunque dependientes del fuero interno del agente son tomados en cuenta para descubrir el tipo legal de la conducta. Es por eso que tienen que probarse, de ah es que por ejemplo cuando el Articulo 240 del Cdigo Penal dice que es bigamia casarse en segundas nupcias "sabiendo" que el primer matrimonio no est disuelto, se seala un elemento subjetivo que debe probarse que el sujeto saba que no poda casarse. 2.- Elementos objetivos del tipo Son los diferentes tipos penales que estn en la parte especial del Cdigo tienen como punto de arranque una descripcin objetiva de determinados estados y procesos que deben constituir la base de la responsabilidad penal. Se trata de estados y procesos externos, especial y temporalmente perceptibles por los sentidos, fijados por la ley descriptivamente y que en su oportunidad deben ser apreciados por el juez. Por ejemplo, el matar a otro es homicidio simple que objetivamente se adecua al Artculo 251 del Cdigo Penal. 3.- Elementos normativos del tipo Los elementos subjetivos y objetivos analizados se refieren a las partes integrantes del tipo penal fijados descriptivamente como determinados estados y procesos corporales y anmicos que han de ser comprobados caso por caso por el juez frente a los cuales se encuentran los elementos normativos del tipo, que son los presupuestos del injusto tpico que lo pueden ser determinados mediante una especial valoracin del hecho. La tipicidad como ya hemos explicado es un elemento descriptivo del delito y que la antijuricidad es un elemento valorativo o normativo del mismo. Sin embargo en la tipicidad ya existen algunos elementos normativos: a) cual el legislador considera y describe qu conductas debe;| tomadas como delitos, esto se presenta cuando se hace una apreciacin valorativa de ellas, b) cuando el juez "examina el hecho concreto para establecer su adecuacin o inadecuacin al tipo penal respectivo.
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COMPONENTE DEL TIPO: a) BIEN JURDICO; b) OBJETO DE PROTECCIN; c) OTROS ELEMENTOS Los componentes del tipo ms comnmente aceptados por la mayor parte de los tratadistas son el bien jurdico, el objeto de proteccin, ataque y otros. a) Bien jurdico: Partimos del hecho de que el contenido material del injusto es la lesin o el peligro de bienes jurdicamente protegidos. Estos aparecen como el objeto de proteccin de la ley o como el objeto de ataque contra el que se dirige el delito. Por ejemplo, el tipo del Artculo 251 del C.P. el bien jurdico que se pone en peligro con el delito es la vida. Es as que el tipo protege un inters humano que a su vez es un valor considerado por el Derecho. b) Objeto de proteccin y ataque: Segn el inters que toma el Derecho se denomina bien jurdico. Pero segn la perspectiva en que se lo tome aparece como objeto de proteccin de la ley o de objeto de ataque contra el que se dirige el delito. El objeto jurdico est formado por un objeto irreal, pero el objeto de ataque es parte del mundo fsico, pertenece al mundo de la realidad. La persona en el homicidio (Art. 251) y la cosa en el robo (Art. 331), constituyen los objetos de proteccin del tipo penal. En tanto que la vida o la propiedad son las entelequias jurdicas integrativas del bien jurdico. Al primero alude el precepto, mientras que el segundo deber obtenerse de la interpretacin de los tipos. c) Otros elementos: Algunos otros entes penales puestos en peligro o violados por el comportamiento delictivo pueden ser: 1) relacin habida entre el sujeto activo y pasivo; 2) el lugar y tiempo de la accin; 3) el medio empleado; 4) los mviles o propsitos perseguidos; 5) posicin social del culpable; 6) la naturaleza del deber Violado; 7) el grado de culpabilidad. ASPECTOS NEGATIVOS DEL TIPO: a) ESTIMACIN GENERAL; b) ESTIMACIN PARTICULAR: 1.- AUSENCIA DEL .SUJETO ACTIVO O PASIVO; 2.- FALTA DE CARACTERSTICAS SUBJETIVAS U OBJETIVAS, 3.- CARENCIA DE MEDIOS U OTRAS REFERENCIAS TPICAS Ya hemos dicho que el tipo penal define las conducas delictivas, cuando una de ellas encaja o se adecua al ti-corresponde al delito definido en ella; si las acciones no alcanzadas por las definiciones quedan fuera del Derecho Penal; no tienen significacin criminal. Es por ello que la carencia del tipo da lugar a la atipicidad, que equivale a decir que la conducta no es subsumible en ninguna figura penal. Por ello el tipo es expresin" del principio de legalidad "no hay delito sin tipicidad". La consideracin de que la accin u omisin es tpica significa su adecuacin al correspondiente tipo y su atipicidad por el contrario significa la ausencia de esta.
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a) Estimacin General: La atipicidad limita el radio de accin del Cdigo Penal, en ella no tiene papel que jugar puesto que no est actuando en el campo delictivo, por ms que la conducta sea reprochable socialmente. Por ejemplo, hasta hacen unos 30 aos ms o menos, no exista en nuestro pas una ley que tipifique el narcotrfico, la conducta era y es daosa socialmente e individualmente, ante esta situacin los jueces queran aplicar por analoga para sancionar esta actividad, el precepto que tenamos en el Cdigo Penal de 1834 que tipificaba como delito el ejercicio de la farmacia sin tener ttulo. Es evidente que las actuaciones judiciales de esta naturaleza quedaban enervadas con la sola excepcin de atipicidad. La tipicidad presenta tantas perspectivas como cuan-; tos requisitos sean exigibles para la configuracin de un ente punitivo, por eso es que la atipicidad puede presentarse por falta de cualquier elemento componente del tipo. b) Estimacin Particular: Hemos expresado anterior! mente que cualquier falta de uno de los elementos del tipo' configura la atipicidad, lo cual puede ser: 1.- Ausencia de sujeto activo o pasivo: Se presenta cuando el agente o la vctima no tienen las condiciones para estos papeles y as tenemos en el parricidio (Art 253) el sujeto activo no tiene la relacin de parentesco que seala la ley. En cuanto al sujeto pasivo tenemos la situacin que se presenta cuando la vctima no cae en las prescripciones del Cdigo Penal para un delito en concreto. Por ejemplo el caso del Artculo 309 del estupro, si el sujeto pasivo es mayor de 17 aos, 11 se configura este delito. 2.- Falta de condiciones subjetivas u objetivas: La atipicidad puede presentarse tambin por ausencia de condiciones subjetivas, como por ejemplo, en el rapto propio definido por el Artculo 313, la falta de fines lascivos en el agente o en el secuestro (Art. 334) exista propsitos de obtener rescate u otra ventaja debida. En lo que se refiere a las condiciones objetivas se puede presentar como en el caso de apologa pblica de un delito (Art. 131) cuando pblicamente se hace la apologa de un delito o el caso del Artculo 153 de resoluciones contrarias a la Constitucin y a las leyes, dictando rdenes contrarias a la Ley Fundamental o el delito de peculado (Art. 142), cuando el funcionario pblico se aprovecha del cargo para apropiarse de dinero, valores o bienes cuya administracin o custodia tiene. 3.- Carencia del medio y otras referencias tpicas: En cuanto medio tenernos el delito de concusin (Art. 151) cuando el funcionario pblico con abuso de su condicin o funciones, obtuviere ventaja ilegtima o dinero; la injuria (Art. 287), cuando por cualquier medio, directamente se ofende a otro en su dignidad; en la violacin (Art. 308), cuando con violencia fsica o intimidacin se obtiene acceso carnal con otra persona. En cuanto al lugar tenernos el caso del allanamiento (Art. 298), entrar arbitrariamente en domicilio ajeno o sus
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dependencias. Si de la constatacin fctica de la comisin u omisin de conductas en cuanto al medio, al tiempo, lugar, no se presentan estas condiciones cuando la ley las exige, tenemos la atipicidad por ausencia de uno de los elementos en concreto del delito especfico. TIPIFICACIN CON LIMITES INCIERTOS En las legislaciones penales se presentan textos penales cuyos lmites semnticos son difusos, lo que significa que se abre una peligrosa brecha en el principio de legalidad y en la tipicidad que puede ser aprovechada para violar la libertad o los derechos humanos. Cuando los lmites del tipo son difusos, aunque la jurisprudencia reduzca su alcance, no logra limitar las arbitrariedades contra los derechos o bienes jurdicamente protegidos. Si se confa la limitacin a la interpretacin con esto se implica una delegacin inaceptable que ampla las facultades ejecutivas y las judiciales, confiando la facultad de definir el tipo. Por ello no hay derecho humano que no resulte violado o puesto en peligro por los rganos ejecutivos. Es posible de modo relativo hacer una clasificacin de las imprecisiones legislativas, como: a) Ocultacin del verbo tpico: Como el tipo descubre una accin requiere de un verbo que es el que individualiza las acciones, pero constatamos que hay tipos penales sin verbo como el caso del Artculo 277 en el contagie venreo que dice el que a sabiendas, etc. b) Empleo de elementos descriptivos sin precisin semntica, que suelen emplearse en leyes de tipo poltico, como el caso del Artculo 129 en el ultraje a los smbolos nacionales, cuando dice: "El que ultrajare. c) Empleo de elementos normativos equvocos, que si bien no es exacto que las referencias normativas resten certeza a los tipos, pues no ocurre esto cuando se trata de remisiones a elementos conceptuales normativos jurdicos bien delineados, son frecuentes las remisiones a pautas ticas o normativas extrajuridicas, que disminuyen considerablemente el grado de certeza tpica, como por ejemplo, el concepto de mujer honesta que menciona el Artculo 309 tratndose del estupro. d) Empleo de elementos subjetivos equvocos: las referencias a elementos subjetivos en la forma de particulares direcciones de la intencin o elementos de nimo sin suficiente claridad, como cuando se dice para determinar las direcciones de la intencin o elementos de nimo sin suficiente claridad tales como "fin" o "nimo subversivo". e) Tipificaciones abiertas y ejemplificativas: Los tipos son modalidad en los tipos culposos, alcanzando lmites temerarios cuando se trata de delitos dolosos de peligro. Otra forma de impresin tpica la constituyen las tipificaciones enunciativas o ejemplificativas, que de-"
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mandan una labor de interpretacin que da lugar a jurisprudencia, la mayor de las veces contradictoria. El Instituto Interamericano de Derechos Humanos; a este respecto recomienda lo siguiente: 1) Extremar los recursos tcnicos para emplear l lenguaje ms depurado y preciso en la elaboracin de los tipos; 2) Procurar la mayor; precisin en el empleo del verbo tpico, evitar las frmulas tpicas que oculten el verbo o no lo expresen con claridad las referencias descriptivas sistemticamente equvocas, 1 elementos normativos ticos o jurdicos no bien delimitados y los elementos subjetivos inciertos, reducir al mnimo las tipificaciones abiertas y eliminar o reducir las enunciativas o ejemplificativas; 3) Propugnar por la doctrina y jurisprudencia se erijan en guardianes de la legalizando al legislador a adaptarse a pautas de certeza sentica, so pena de que sus tipos sean declarados inconstitucionales y que, cuando sus lmites sean inciertos, se los interprete invariablemente conforme al mnimo de punibilidad que la resistencia semntica permita". IMPORTANCIA DE LA TIPICIDAD. GARANTA PENAL Y PROCESAL. Despus de lo dicho en torno a la tipicidad salta a simple vista su tremenda importancia que la convierte en elemento esencial del concepto del delito, por ello nos dice M. E. Mayer que: "La tipicidad es el primero y penalmente el ms importante indicio de la antijuricidad". Cualquiera que sea el papel que se asigne a la tipicidad no puede desconocerse su significacin decisiva en la teora jurdica del delito, por ello es que E. Mezger deca: "La teora del tipo llega a ser cada vez ms la piedra angular de la dogmtica jurdico-penal y el lazo de unin entre la parte general y la parte especial". Podemos sintetizar-la trascendental importancia de la tipicidad indicando lo siguiente: 1) 1.1.) La tipicidad constituye una garanta jurdica poltica de la libertad a travs de los siguientes principios. 1.2) Nadie puede ser incriminado por lo que es sino por lo que hace, en virtud de lo cual, slo cometen delitos aquellos cuyas conductas previamente estn descritas como delitos en un tipo penal, a esto se denomina "Garanta Penal". 1.3) Procesalmente una conducta debe revestir caractersticas tpicas, es decir encajar o adecuarse a un tipo penal para que el Juez Instructor abra causa con el auto inicial de procesamiento. Y aqu tenemos que si la conducta encaja en el tipo penal, quiere decir que hay suficientes indicios de culpabilidad y se dicta el auto de culpa, posteriormente sobre esta base recin en la fase del plenario se comprobar si la conducta indicada fue o no antijurdica y culpable. 2) La tipicidad desempea una funcin orientadora y sistematizadora, pues constituye la pista orientadora de todos los dems aspectos del delito.
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3) La importancia de la tipicidad es tambin la prctica en su aplicacin positiva. El Juez valindose del tipo interpreta los hechos de la realidad que pugnan por encuadrarse a la norma legal. LA AUSENCIA DEL TPO: LA AUSENCIA DEL TIPO .SUPONE AUSENCIA DE DELITO Binding deca, parafraseando e! principio de legalidad:'"No hay delito sin tipo". El tipo fundamentalmente tiene un carcter descriptivo, nos expresa las condiciones para que una conducta pueda o no ser tenida como delito. Si no hay concordancia entre un hecho y la descripcin legal del delito, debe concluirse por su falta de tipicidad, consecuentemente el acto es impunible. La falta de tipo se denomina tcnicamente como atipicidad, caso en el que no hay delito, puesto que nos regimos por el principio de legalidad (Nullum delicti, nulla poena sine lege). Cuando se admite el sistema de libre arbitrio o de la analoga, el tipo ya no juega un rol tan preponderante, pero en el sistema penal Boliviano, corno en el de todos los pases que hincan sus races en el Derecho Penal Europeo, cuyas expresiones maysculas fueron las Escuelas Clsica y Positiva, el tipo es definitorio, sin l no hay delito. El principio enunciado acadmicamente por el magistrado italiano Cesar Bonesana marqus de Beccaria dice: "No hay delito, no hay pena sin ley previa", encuentra su expresin fctica en el tipo que describe en concreto un delito, si no hay la descripcin lgicamente no hay delito. La tipicidad es un elemento esencia! del delito, si falta, no hay delito, por ms que el hecho sea reprobado por la sociedad, adverso y condenado por la moral y daoso, no es delito. Esto suceda hasta hace ms o menos treinta aos, cuando no exista una tipificacin del narcotrfico. Esta actividad era reprochada por la sociedad, era daina y violaba valores jurdicamente protegidos, pero no tena tipo, se pretenda enjuiciarla acudiendo a la analoga, pero con la excepcin de atipicidad se desmoronaba la sindicacin.
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UNIDAD 18
LA ANTIJURICIDAD
CONCEPTO Hemos dicho que el, delito es la conducta tpicamente antijurdica y culpable, de ello resulta que la antijuricidad es un concepto genrico del delito, sin ella no hay delito. De modo general lo antijurdico es lo contrario al derecho. La accin antijurdica. Contradice las normas jurdicas es un juicio de valor que nos dice lo que no esta de acuerdo con La ley, en tanto que la tipicidad es una descripcin Una accin es o no antijurdica, no existen zonas intermedias. Se determina si una accin es antijurdica cotejando solo las reglas o preceptos del Cdigo. La accin solo es punible si es antijurdica, lo contrario seria caer en el terreno de la arbitrariedad que pone en peligro la libertad. El juicio que hacemos para determinar la antijuricidad expresa el carcter injusto de la conducta, recae sobre la accin como tal y solo puede ser obtenido cuando se conoce el resultado del acto. En ltima instancia la circunstancia de que el autor haya actuado antijurdicamente es lo decisivo en la punibilidad. Cuello Calon afirma que no hay antijuricidad sin ley penal y para ello se basa en la vigencia del principio de legalidad. En tanto, que Antolisel, Grispigni y otros, conceptan que la antijuricidad no es un simple elemento del delito, sino el delito mismo. Al constituir la antijuricidad, lo contrario al derecho, no se lo debe confundir con lo antisocial del delito; no se trata de que lo antisocial sea indiferente al derecho, sino que los delitos causados son jurdicamente relevantes en la medida en que el derecho los recoge, el legislador, valora aquellos actos antisociales para darles carcter antijurdico. En suma no debe confundirse lo jurdico, y en su caso, lo antijuridico, con las razones que el legislador ha tenido para crear el derecho positivo. Es necesario considerar que no existe una antijuricidad especial para el derecho penal, pues la unidad del sistema jurdico determina que cuando una conducta es contraria a la norma, sea esta penal, civil, comercial, laboral, etc., es antijurdica aunque en cada uno de estos casos adquiere una
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significacin y consecuencias distintas, teniendo en cuenta que en nuestro campo especifico la antijuricidad constituye un carcter esencial del delito. ANTIJURICIDAD GENERAL (GENRICA) Y ANTIJURDICA PENAL (ESPECIFICA) La antijuricidad general o genrica se refiere a lo injusto sin precisarlo en sus peculiaridades propias para cada caso. Esto esta en relacin a lo expresado precedentemente de que la antijuricidad genrica existe para todo el derecho puesto que es lo contrario a la ley. La antijuricidad penal, especifica para nuestra materia, es aquella en que lo injusto esta referido a una descripcin especifica de un delito. Es decir lo contrario a la ley que es lo antijurdico y por lo tanto injusto jurdico, coincide con un tipo penal y ello determina que sea antijurdico especfico penal. Por ejemplo el incumplimiento de un contrato constituye lo antijurdico civil, que al carecer de tipo penal no es delito, pero si uno mata a un semejante, esa conducta coincide con la descripcin del Articulo 251 del Cdigo Penal, como delito de homicidio. Por lo expuesto, la antijuricidad penal no es cntrica sino especfica, donde muchos tratadistas afirman con razn que: "La tipicidad es el lmite de la antijuricidad", sin ella no hay delito como tampoco antijuricidad penal. ANTIJURICIDAD FORMAL Y MATERIAL La distincin entre una concepcin formal y otra material del delito, en cierto modo se la traslada a la antijuricidad en una doble perspectiva; formal o material. La primera citada en la pura redaccin del precepto y la segunda formada por el contenido o mejor dicho integrada por un valor o bien jurdicamente protegido. La accin u omisin antijurdica siempre contemplara esta doble concepcin, de un lado, infraccin o peligro de un mandato legal, y de otro lado, la lesin o peligro de un determinado inters o valor. La andjuricidad formal esta representada por la infraccin de un precepto vigente y la antijuricidad material se realiza por la violacin o puesta en peligro de un valor o bien jurdico protegido. Ambos surgen coetneamente unidos y solo se distinguen en el mbito terico. El principal tratadista que propugna una distincin entre una antijuricidad material y otra formal es Franz von Lizt. AI respecto se hacen las siguientes distinciones: 1. La conducta es formalmente antijurdica cuando viola una norma estatal, un mandato o una prohibicin de orden jurdico.
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2. La conducta es materialmente antijurdica cuando es antisocial o daosa que no siempre significa que tenga tipicidad penal. Existen multiplicidad de conductas antisociales como por ejemplo, la mendicidad, la prostitucin que en muchos pases no son consideradas delictivas. Doctrinalmente se discute si la antijuricidad posee no un carcter subjetivo u objetivo. En este campo la teora dominante es aquello que seala el carcter. Objetivo y valorativo de la antijuricidad, puesto que establece una oposicin entre una conducta humana y las reglas del derecho positivo, en el anlisis comprobamos que ambas son objetivas. TIPICIDAD Y ANTIJURICIDAD Mezger comienza el tratamiento de este tema afirmando: "Solo es punible el que acta tpicamente". El delito es accin antijurdica pero es algo mas, tambin es conducta tpica porque caso contrario el Derecho Penal caera en la arbitrariedad, se vera sujeto a una inestabilidad y variabilidad, porque el no existir una definicin lo antijurdico en su calificacin dependera en ltima instancia del criterio y juicio del juzgador, caera en una terrible incertidumbre, pues lo que ayer no era delito hoy podra serlo. Por eso resulta fundamental para la andjuricidad que el delito Y la pena sean precisados de modo claro e inequvoco, esta funcin la cumple el tipo que descubre las conductas que deben ser consideradas como delitos. Hemos dicho que el delito es la conducta tpicamente antijurdica y culpable, es, decir que en el Derecho Penal, las acciones que en su propio mbito quiere someter a un tratamiento penal, la antijuricidad no es suficiente sino que debe ir ligada de la tipicidad para que en materia penal tenga relevancia. En otras ramas del Derecho esto no es as, basta la andjuricidad, como por ejemplo en el Derecho Civil, Comercial, Laboral, etc. Por lo dicho, para que una accin sea delito no basta que se oponga al derecho, es, necesario que tambin se adecue al tipo penal. Por ello surge la definicin del delito anteriormente formulada; de donde resulta que los, tipos penales son una verdadera garanta para el individuo. La antijuricidad penalmente relevante solo existe en las conductas que se adecuan al tipo, penal, por ello decimos: "Nullum crimen sine lege". El tipo es un esquema ideal que contiene las notas constitutivas del delito, en el fondo es una descripcin de los caracteres del delito. La antijuricidad es un elemento valorativo del delito, en tanto que el tipo es descriptivo, se refiere a la conducta antijurdica, es una descripcin de ella. No debemos confundirlo con el conjunto de notas
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que debe reunir cualquier conducta para ser delito, esa descripcin incluir la culpabilidad que tambin es un elemento del delito. Para que penalmente haya antijuricidad se requiere previamente del tipo que nos. dice lo que es contrario a la ley, define lo injusto penal, de ah que existiendo ella, del delito se dice que es acto tpicamente antijurdico, tiene esta precedencia. El tipo se refiere a la conducta antijurdica, es una descripcin de ella, pero no incluye la culpabilidad. El tipo para ser legal, por lo tanto, debe ser estudiado en la antijuricidad. La tipicidad de una conducta es la razn determinante de su antijuricidad, por ello solo interesan a nuestro derecho las conductas que caen dentro del tipo La antijuricidad no es una caracterstica del tipo, porque una conducta Puede adecuarse a la descripcin tpica y no ser antijurdica. Por ejemplo tenemos en el homicidio en legitima defensa matar a otro se adecua al tipo del Articulo 251, pero, esta conducta es considerada justa y no antijurdica, porque esto lo define la ley. En conclusin decimos que la tipicidad es condicin necesaria para hablar de antijuricidad. Para terminar con este tpico recordemos la teora de Binding que nos viene a colacin sobre las normas y la ley. Dice que al cometer un delito no se viola la ley sino algo superior y por encima de ella que es la norma y nuestra conducta ms bien se adecua a la ley. Al concluir decimos que los elementos de la descripcin tpica son dos: el sujeto y la conducta, que son tema aparte que debe tratarse. LA TIPICIDAD COMO LMITE DE LA ANTIJURICIDAD La antijuricidad esencialmente es lo contrario al Derecho y como hay Derecho Civil, Derecho Comercial, Derecho Laboral, etc., la antijuricidad se extiende a todo el derecho positivo, por lo que existe una antijuricidad Civil, otra Comercial, una Laboral, etc. Por ejemplo en materia Civil el contrato es ley entre las, partes, si uno de ellos lo incumple realiza una conducta antijuricidad o en materia comercial si no se paga una letra de cambio a su vencimiento cae en antijuricidad. Adems de las, antijuricidades ejemplarizadas hay una antijuricidad criminal cuando se quebranta una norma el Derecho Penal. En materia penal s! la antijuricidad fuese pura y simplemente una oposicin entre un acto humano y una norma jurdica seria difcil sealar la antijuricidad de manera categrica y neta. Para superar esta dificultad, el Derecho Penal ha creado la teora de la tipicidad.
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A raz de la creacin del "tipo" no basta que una conducta sea antijurdica, es necesario tambin que sea tpica, es decir previamente esta expresada y descrita como delito por la ley. Sin tipo no hay delito y si esto ocurre Orno vamos a saber que un acto es delito, si lo predices la existencia de este. En materia penal lo injusto cobra existencia legal cuando existe una definicin de ese injusto y esto lo ha, ce el tipo. As como previo y necesario para la antijuricidad penal es la vigencia del tipo, este a su vez al describir la conducta delictiva limita, la antijuricidad, pues al sealar lo que es delito y lo que se excluye de ello, incorpora conductas lo injusto y excluye otras. De esta manera el tipo es un lmite a la antijuricidad ya que por ella solo comprendemos lo que cae en la definicin y nada ms, lo que esta fuera queda excluido del campo penal. Esto constituye una garanta para la libertad, seguridad y estabilidad de las personas, puesto que no responden penalmente por cualquier conducta sino por las antijuridicidades tipificadas como delito. ESENCIA DE LA ANTIJURICIDAD El delito como accin tpica y antijurdica es la contravencin de las normas objetivas del Derecho Penal, que en el fondo es la violacin de una valoracin jurdica, esto significa que es un juicio de valor ejercido sobre la accin humana, esto pues constituye la esencia de a antijuricidad. El derecho es una ordenacin objetiva de la vida, donde se hacen juicios de valor que califican las conductas como conformadas o no con las leyes, donde lo injusto viene a ser la lesin a ese ordenamiento. De ah que las reglas del Derecho aparecen como normas objetivas de valoracin que califican un acto como justo o injusto. EI ordenamiento jurdico vigente es el nico que dota de significacin antijurdica una accin y desde el cual se efecta el juicio valorativo en que consiste la antijuricidad. De esta concepcin Maurach, de la corriente Finalista, dice: "La teora de la antijuricidad es en la practica una teora de la juricidad, es decir, una exposicin de aquellas situaciones de hecho que a pesar de la realizacin tpica en algn caso particular no es antijurdica ni, por tanto, revisten trascendencia jurdico-penal". En resumidas cuentas, Mezger al referirse a este punto en su tratado de Derecho Penal dice: "A esta concepcin del Derecho (El objeto de la valoracin jurdica es la conducta de los seres humanos) corresponde la de la antijuricidad, la del injusto, como una contradiccin objetiva con los preceptos jurdicos, como una lesin objetiva de las normas jurdicas de valoracin".
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OBJETO DE LA ANTIJURICIDAD El objeto de la antijuricidad es la conducta humana, puesto que la accin es el fundamento de la teora del delito y el lmite de la valoracin jurdico-penal, ya que la accin es el objeto del juicio, valorativo y esta es o no antijurdica. Pero, la anterior concepcin del objeto de la antijuricidad que es la conducta o, accin no es aceptada por todos, existe la corriente que, afirma que la persona es el objeto de la antijuricidad en lugar de la accin, contraponiendo en derecho penal de autor al derecho penal del hecho. Esta corriente no ha tenido mucho xito, aunque ha sido utilizada para fines no estrictamente penales, por sistemas totalitarios y dictaduras, para, sustituir la persecucin del delito, por la de las personas. La antijuricidad como elemento genrico del delito, por su importancia ha merecido una serie de interpretaciones expresadas por diversas teoras de las que mencionaremos las principales: a) Binding dice que el delito es la violacin de una, forma que esta encima y mas all de la ley a la que se adecua o coincide la conducta antijurdica, La antijuricidad viene a ser lo contrario o negacin de la horma. b) Franz von Lizt, en su corriente sociolgica, dice que antijuricidad es lo contrario a la sociedad, trayendo a colocacin la antijuricidad formal (lo contrario a la ley) y la antijuricidad material (el dao causado). c) Max Ernesto Mayet concepta que lo antijurdico es lo contrario a las normas de cultura que son el fundamento del Derecho. d) Algunos autores consideran la antijuricidad Corno la violacin de un inters y propugnan por el carcter antisocial de la antijuricidad. Si bien las teoras de Ia antijuricidad expuestas estn en el terreno propio, de un Derecho Penal realista, tenemos que aceptar que la antijuricidad es lo contrario a la norma jurdica vigente, puesto que el delito es un concepto jurdico existe corno realidad de derecho cuando se lo describe a travs de un tipo. CONCEPTO OBJETIVO La antijuricidad es la con tradicin con las normas de derecho, se establece, por este un juicio referido a la accin que califica el carcter injusto de la conducta. El juicio referente a la conducta surge una vez que se tiene el efecto de la accin, esta situacin contraria al derecho, da el carcter
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objetivo de la antijuricidad y ello es lo decisivo para la punibilidad. En materia penal una conducta esta prohibida o de acuerdo con la ley, no se admite una zona intermedia, o sea un actuar indiferente. Cuando el carcter injusto del acto se halla excluido, falta la antijuricidad. Es necesario aclarar que no existe diferencia real entre la andjuricidad e injusto y causas de justificacin por otra, se los emplea, sobre todo los dos primeros, como sinnimos. El proceso fctico y el estado creado por 61 es un injusto o antijurdico. En resumidas cuentas, el aspecto de la antijuricidad es cuando la accin contradice las normas objetivos del derecho, puesto que este existe, para garantizar una conviven externa ordenada y pacifica, por ello es; que las normas del Derecho aparecen como normas objetivas de valoracin, como juicios sobre determinados acontecimientos. ELEMENTOS SUBJETIVOS DE LA ANTIJURICIDAD De las normas objetivas del Derecho se deducen las normas subjetivas de determinacin, que se dirigen al sujeto del Derecho. .La norma objetiva de valoracin es imprescindible para la norma subjetiva de determinacin Mezger al respecto dice: "Solo es correcto concebir el injusto como una le estn del orden objetivo del Derecho, como una perturbacin de la manifestacin de voluntad reconocida y aprobada por el Derecho". Los elementos subjetivos, de la antijuricidad, referidos a actitudes psquicas de la persona respecto a su accin, son integrantes de la antijuricidad. En general las leyes exigen adems del aspecto objetivo uno subjetivo de la antijuricidad dependiente del conocimiento de la accin que realiza el sujeto. La conducta delictiva,'cuando es dolosa, persigue una finalidad. En muchos casos el derecha esta predeterminado por la actitud interna de la persona que es lo subjetivo. Fija su valoracin en la posicin psquica o en los propsitos o deseos en lo que relaciona la descripcin objetiva de una actitud o modo de ser del agente, de suerte que la accin antijurdica requiere hallarse integrada por estos elementos subjetivos de la antijuricidad. De este modo tenemos que en estos supuestos la estimacin jurdico penal penetra hasta la interioridad de la persona sirviendo de apoyo la simple conducta externa realizada. La teora de los elementos subjetivos de la antijuricidad seala algunos delitos como elementos subjetivos: 1. Delitos de intencin como el caso del rapto propio (Cdigo Penal, Art. 313), cuando
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habla de fines lascivos y otros, que exigen una determinada intencin. 2. Los delitos de tendencia, a los que corresponde una conducta como realizacin de una tendencia subjetiva, corno el caso de fraude de seguro (Cdigo Penal, Art. 338), cuando dice, el que con el fin de cobrar para. si o para otros o el secuestro del Articulo 334 El que con el fin de obtener rescate u otra ventaja para si o para tercero.......... 3. Los delitos de expresin en que la accin aparece como expresin de un proceso anmico del agente. Mezger dice q de los elementos subjetivos de los injusto lo siguiente: Las referencias anmicas subjetivas del infractor respecto a lo injusto cometido por l, el saber que infringe el ordenamiento jurdico y el conocimiento de los fundamentos fcticos de dicha infraccin, la intencin de actuar contra el Derecho, son solo de importancia en lo que concierne a la imputabilidad por lo menos normalmente. Pero seria errneo querer afirmar este principio sin excepcin alguna y referir en consecuencia todo lo objetivo al injusto y todo lo subjetivo a la culpabilidad, concibiendo el primero solo subjetivamente y solo subjetivamente a la segunda.
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UNIDAD 19
LA ANTIJURICIDAD Y LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN I
CONCEPTO Y DEFINICIN Las causas de justificaron no siempre han sido tratadas correctamente y con espritu cientfico, por eso no podemos negar que autores como Mezger, Jimnez de Asa y otros, sitan el problema en sus verdaderos cauces. Hemos dicho que los elementos genricos del delito faltando uno de ellos, ya no hay delito, y son conducta, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad. Precisamente en las causas de justificacin esta ausente el injusto la antijuricidad, aunque pueden darse los otros elementos. Mezger para llegar a la medula del problema dice que la lesin de inters jurdicamente protegidos representa lo injusto y que son dos los momentos determinantes de la causa de justificacin que es la excluye lo injusto: puede desaparecer por determinado motivo el inters que en otro caso seria lesionado por el injusto este es el Principio de la ausencia del inters, puede suceder que frente a dicho inters hay otro de mayor valor que transforma en conducta conforme al derecho lo que en otro hubiera constituido un injusto lo que es el principio del inters preponderante. Estas nociones y la evolucin histrica han conducido a diferenciar las causas de justificacin con los de imputabilidad o de inculpabilidad. Sin embargo de esto, los principios informativos de ellos y su separacin de causas de otra ndole son extremos que en algunas corrientes estn en discusin. Tampoco existe unanimidad en la terminologa usada y en la Fundamentacin, as tenemos a Merkel que cree que se trata de supuestos caractersticas negativas; del tipo en cambio otros autores los denominan causas de justificacin o causas excluyentes del injusto. Juan del Rosal dice: "Que las causas de justificacin son las situaciones en las cuales las acciones tpicas realizadas son jurdicas", es decir caen en la: tipicidad pero no en la antijuricidad donde el comportamiento es justo. De este modo la persona que acta baja el amparo de una causa de justificacin ejecuta una accin justa, sin que quepa defensa alguna contra ella. De todo lo expuesto hasta aqu podemos concluir que las causas de justificacin son el aspecto
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negativo de la antijuricidad. Con ellas lo contrario del Derecho queda excluido. En efecto hay conductas tpicas en las que esta ausente la antijuricidad por lo que no hay delito. Como anteriormente ya hemos dicho, las causas de justificacin emergen, por una parte, cuando el inters jurdicamente protegido tiene que ser sacrificado por otro, mayor, y por otra parte, cuando ese derecho ha desaparecido. En el primer caso es el inters preponderante y en el segundo el principio de ausencia de inters. Hay inters preponderante cuando el sujeto activo obra en cumplimiento de su deber o en el ejercicio de un derecho, como el caso del mdico, cuando se ejerce la legtima defensa o en el estado de necesidad. Hay ausencia de inters cuando el presunto ofendido da su consentimiento para sufrir las consecuencias de la lesin; en los delitos de accin privada tenemos la renuncia a ella. Algunos autores las denominan eximentes y otras causas de exclusin de lo injusto porque si existen no hay lugar la pena. Nuestro Cdigo Penal las llama causas de justificacin en el Articulo 11 y entre ellas seala la legitima defensa, el estado de necesidad, el ejercicio de un derecho, oficio o cargo, cumplimiento de la ley a de un deber. a) PRINCIPIOS INFORMATIVOS Encontrando los principios constitutivos, de las causas excluyentes de la antijuricidad y del examen de lo injusto, a contrario sensu podemos colegir los, principios en tomo, a los que giran las causas, de justificacin, que responden segn M. E. Mayer a la lucha contra el injusto, mientras que Mezger sistematiza los principios del siguiente modo: 1. El principio, de ausencia de inters o de ausencia de proteccin, en que se recogen supuestos en que el agente consciente en la lesin o puesta en peligro del derecho, del que puede libremente disponer, como por ejemplo, en los casos del consentimiento del lesionado y del consentimiento, presunto. 2. Principio del inters, preponderante: llamado tambin de la necesidad de una proteccin preponderante, como, por ejemplo en legtima defensa, el estado de necesidad y otras.
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3. Principio de la evaluacin de los bienes jurdicos: que ms corresponde a la Escuela Italiana, no se satisface con una valoracin dada por el derecho positivo, sino, que penetra hasta la interioridad del precepto, deduciendo puntos de vista metajurdicos, amparadores de situaciones que pudieran justificar determinados comportamientos de las personas. b) CONTEMPLACIN DE ESTOS PRINCIPIOS La doctrina de WeIzel ha modificado en la dogmtica penal moderna la teora de las causas de justificacin con la tesis de la adecuacin social. Para una comprensin global debe recordarse la funcin del tipo en la Doctrina Finalista, en la que la accin finalista no indica la existencia de la antijuricidad de una manera ilimitada, puesto que pueden existir situaciones que justifiquen la accin tpica, por ello la accin tpica no indicara la antijuricidad porque la conducta es socialmente adecuada neutralizando la antijuricidad. Para la doctrina finalista existen dos principios informativos de la justificacin de una conducta tpica: a) Conductas socialmente - adecuadas, que obstaculizan desde el principio por su correcta normalidad, el. nacimiento de la antijuricidad. b) Casos en que Ia antijuricidad queda radiada en virtud de concretas situaciones excepcionales. siendo varios los fundamentos de esta justificacin. ENUMERACIN ESPECFICA DE LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN El Cdigo Penal Boliviano en el Artculo 11 especifica las siguientes causas de justificacin: Legitima Defensa; Estado de Necesidad; Ejercicio, de un derecho, oficio o cargo, de un deber. La doctrina y algunas legislaciones adems de los anteriores sealan el consentimiento del ofendido; la obediencia debida que nuestra legislacin la ubica entre las causas de inculpabilidad; tratamiento medico quirrgico; muerte y lesiones en deporte; no exigibilidad de otra conducta. LEGITIMA DEFENSA. CONCEPTO Esta causa de justificacin posiblemente la ms antigua, ya aceptada por los Romanos, de ah que Cicern la consideraba de Derecho Natural, impresa en el corazn de los hombres, ya que se encuentra arraigada en el instinto de conservacin. Existen muchas razones, y conceptos por su importancia. Franz Von Lizt dice que es: "Aquella que se estima necesaria para repeler una agresin actual y contraria al derecho por medio de una lesin contra el agresor".
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Jimnez de Asila dice que la legitima defensa es "la repulsa de la agresin ilegitima, actual o inminente, por el atacado o tercera persona, contra el agresor, sin traspasar la necesidad de la defensa y dentro de la racional proporcin de los medios empleados para impedirla o repelerla". Este concepto es completamente analtico, pues contiene todos los elementos que permite considerar una conducta como legtima defensa. Nuestro Cdigo Penal en el inciso a) del Articulo 11 da la siguiente tipificacin: "EI que en defensa de cualquier derecho, propio, o ajeno, rechaza una agresin injusta o actual, siempre que hubiere necesidad racional de la defensa y no evidente desproporcin del medio empleado". Posteriormente explicaremos su contenido, poro sealamos que esta inspirada en la concepcin de Jimnez de Asua. FUNDAMENTOS Antes -de ingresar al anlisis de los fundamentos de la legitima defensa diremos que no existe acuerdo en lo que se refiere a su naturaleza jurdica. Para algunos es una causa de justificacin como el caso de nuestro Cdigo, que es la Posicin sostenida por la dogmtica actual, para otros es causa de inculpabilidad y finalmente hay quienes la consideran como simple excusa. Los fundamentos de la legtima defensa son enfocados de distinto modo por los clsicos y por los positivistas. Para la Escuela Clsica la legitima defensa se fundamenta en la imposibilidad momentnea del Estado por intermedio de sus organismos de represin legal del delito, de prestar Una ayuda al agredido, por lo, que la defensa privada vendra a ser un sustituto de la publica cuyo ejercicio, corresponde al Estado. En tanto, que la Escuela Positiva concepta que la legitima defensa no contiene elementos antisociales, por par te del que se defiende (Ferri). Sea cual fuere la Fundamentacin de la legtima defensa se la justifica con los siguientes puntos de vista: a) Es el Derecho Natural que asiste al agredido para repeler la agresin, puesto que el instinto de conservacin y el sentimiento de la propia personalidad prevalecen por encima de cualquier consideracin terica y practica. b) En la legtima defensa, el agredido en el fondo, ejercita una verdadera funcin pblica, cual es la de reservar la vigencia del derecho en momentos en que el Estado no puede hacerlo.
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c)
En la legtima defensa el agredido esta autorizado para ejercerla en cuanto tiene derechos c intereses legtimos que defender.
REQUISITOS De los conceptos dados, y de la tipificacin que hace el Cdigo Penal podernos decir que los requisitos que debe llenar la legtima defensa para ser causa de justificacin y que deben presentarse conjuntamente son: agresin ilegitima, actualidad, inevitabilidad de la agresin, necesidad racional del medio empleado, falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende. 1 AGRESIN ILEGITIMA
Es lo que nuestro Cdigo Penal llama "agresin injusta", que es el primer y ms importante requisito que en el fondo genera la legitima defensa y configura la situacin de defensa, que supone previamente la existencia de ofensiva que pone en peligro bienes jurdicamente protegidos. La antijuricidad de la conducta del agresor desencadena la reaccin del ofendido y aqu vemos claramente que esta institucin es una reaccin frente a una accin, lo que adems sirve para distinguirla de otras causas de justificacin y que da lugar a que se exprese el accionar del Habito de conservacin y por otra parte restablecer el orden y la paz perturbados por el agresor. La agresin puede ser positiva, que se realiza en el hacer, corno por ejemplo, golpear, y negativa, no hacer como manda la ley, como por ejemplo, instalarse en la casa del ofendido negndose a abandonarla. Adornas de agresin la accin debe ser injusta o ilegitima es decir contraria al derecho. Un alienado mental puede ser inimputable pero si realiza una agresin injusta puede el ofendido reaccionar con la legitima defensa, pero de ningn modo es admisible la legitima defensa contra actos legtimos, como en el caso, del criminal infraganti repelido a su vez, M no puede invocar legitima defensa si lesiona al agresor. 1 ACTUALIDAD E INEVITABILIDAD DE LA AGRESIN EI ataque o la agresin deben ser actual e inevitable. EI primer elemento nombrado significa que la agresin ha comenzado a producirse o que sea tan actual y cierta que el agredido no tenga otro
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recurso para defenderse. No debe oponerse con posterioridad al dao recibido, sino en el acto mismo de la agresin. Lo inevitable se refiere a que no existe realmente otro recurso que pueda emplearse y que evite la legitima defensa, pues si lo hubiera ya no seria legitima defensa, corno por ejemplo, si el agresor trata de forzar la puerta de una casa para victimar al morador y este tiene tiempo para Llamar a la polica, pero no lo hace y acta, esto hace desaparecer lo inevitable. En el fondo es cuestin de lgica jurdica, porque la agresin debe ser actual o inminente, como dice Cuello CaIon, antes de que el peligro aparezca no es necesaria la defensa, cuando el peligro ha cesado es superflua. El Cdigo Penal a esta situacin llama "actual". 2 NECESIDAD RACIONAL DEL MEDIO EMPLEANDO
Esto equivale a que normal y realmente no hay otro medio para evitar el mal que amenaza, puesto que si fuese evitable por otros medios no violentos que en el momento De la agresin sean posibles de emplearse y estn a mano, la defensa perdera el carcter de legitimidad. La apreciacin de la necesidad racional es subjetiva porque debe apreciarla el que se defiende. La racionalidad descansa en el hecho que debe guardarse una relacin de proporcionalidad entre las condiciones personales del agredido como por ejemplo, el grado cultural, la jerarqua, etc., por eso es que la fuga no puede considerarse como un medio racional sino en casos excepcionales. d) FALTA DE PROVOCACIN SUFICIENTE POR PARTE DEL QUE SE DEFIENDE La agresin no debe ser provocada por la actitud o conducta del agredido, en otras palabras, es el requisito que exige que la persona que se halla en la necesidad de defenderse no haya dado motivo para la agresin. La legtima defensa no justifica la conducta del que reaccion contra una agresin que l mismo haba provocado de modo suficiente, como en el caso de quien provoca a una ria en la que muere quien fue inducido a ella por la provocacin o, cuando se quiere matar otro se lo provoca y ante su agresin se esgrime la legtima defensa; a esto algunos autores llaman pretexto de legtima defensa DEFENSAS MECANICAS PREDISPUESTAS Es el empleo de ciertos medios mecnicos de defensa establecidos de antemano, predispuestos, generalmente en forma oculta que tienen por fin preservar los bienes jurdicamente protegidos del
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titular del derecho, inclusive en su ausencia. Estas defensas mecnicas predispuestas, por casi todos los autores y legislaciones, son consideradas como legtima defensa. Entre estoa elementos podemos citar las trampas, artefactos elctricos, armas de fuego colocadas para que disparen al tocarse ciertos mecanismos. Las defensas mecnicas predispuestas son precauciones para que funcionen comnmente de noche cuando duermen los moradores o para que accionen cuando no estn presentes en el inmueble o en las instalarse par que accionen con mucho cuidado, caso contrario pueden conducir a excesos punibles. Para que se considere como legitima defensa, requieren por parte del juez, el examen y estudio en cada caso concreto, por eso es que no se puede establecer una regla general. El profesor Sebastin Soler deca que las defensas mecnicas predispuestas se las debe analizar como si el agredido se encontrara presente en el momento que empiezan a actuar a fin de que se adecuen a los requisitos de la legtima defensa para no llegar a excesos culposos. LOS OFFEDICULA Estos elementos se diferencian de las defensas mecnicas por ser visibles a simple vista y se utilizan para obstaculizar o impedir un ataque. Entre estos podemos mencionar el alambre de pa, las verjas dentadas, los setos espinosos, vidrios rotos encima de los muros o pegados a ellos, alambre electrificado con aviso de peligro de muerte, etc. En los offendicula el agresor visiblemente conoce el peligro al que se expone y si a pesar de esto realiza la agresin, se somete a las consecuencias. Pero an as no debe excederse las necesidades normales de proteccin y defensa. Es lcito emplear perros como disuasivos, pero debe evitarse que directamente se lancen a morder la garganta. Igualmente el alambre electrificado debe tener el aviso antes mencionado para que revista carcter disuasivo. EXCESO EN LA LEGTIMA DEFENSA La legtima defensa deber ejercitarse para proteger los bienes tutelados por el derecho, cuando hay que salvar el orden jurdico, en ella debe haber proporcionalidad y que si no se guarda estos se puede llegar al exceso, es decir inferir al agresor un dao mayor del requerido para repelerlo. El exceso ms comn es por los medios empleados, como por ejemplo usar un resolver contra el agresor que quiere pegar con las manos. El exceso puede darse por el carcter nervioso, la excitacin que sufre el ilegtimamente agredido a la turbacin que puede conducir a un delito culposo. En el caso del escaso en la legtima defensa la invalida como causa de justificacin, aunque pueda hablarse de una defensa impune o excesiva con penalidad ms o menos leve.
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(Jimnez de Asa). En el fondo el exceso en la legtima defensa es ir ms all en la reaccin que provoca un ataque y no contentarse o quedarse solo en la situacin de repeler al agresor sino de eliminarlo sin necesidad. No debe confundirse el escaso en la legtima defensa con la reaccin a la agresin hecha en tiempo posterior, cuando ya ha cesado esta, caso en el que no hay legtima defensa sino venganza. Nuestro cdigo Penal en el Artculo 12 se refiere al exceso en la legtima defensa y prescribe que no constituye causa de justificacin y debe considerarse como delito doloso a no ser que en el exceso el agredido a acta con excitacin o turbacin provocadas por las circunstancias, caso en el cual es considerado como delito culposo. Muchas veces el deseo, de venganza o de causar una lesin a otro se esconde en la legtima defensa en exceso, situacin que el juez debe analizar en el caso concreto. LEGITIMA DEFENSA PROPIA Y LA DE TERCEROS La legtima defensa se extiende a la persona del agredido o a terceros, a cualquier persona con tal que no haya desencadenado el ataque y por tanto sea sujeto de una agresin ilegitima, es decir que se admite la defensa propia, la del pariente, la del extrao, por un sentimiento de solidaridad v porque todos estarnos obligados a repelerlo injusto y defender el orden jurdico, que nos obliga, a acudir en defensa de otro cuando se trata de restablecer el derecho injustamente atacado La base jurdica de esta causa no admite restricciones frente al ataque injusto, de ah que el inciso 1) del Articulo 11 del C.P.B. expresa: "EI que en defensa de cualquier derecho, propio o ajeno". En la defensa de extraos tambin deben contemplarse los requisitos; ya sealados. BIENES QUE PUEDEN PROTEGERSE Al hablar de la defensa de la persona y de sus bienes se hace posible la defensa de toda clase de derechos vida, integridad corporal, libertad pudor honor patrimonio, etc. De ah es que el criterio restrictivo en cuanto a los intereses o valores defendidos en virtud de una situacin de legtima defensa ha sido descartado. En el pasado hubo limitacin de la institucin en cuanto a los bienes defendibles, que hoy carece de sentido, y su regulacin en la parte general en los cdigos, como en el nuestro en el Articulo 11, que establece: El que en defensa de cualquier derecho", lo que comprende todo derecho, es decir bien jurdicamente protegido. Los tratadistas al esquematizar los bienes defendibles sealan: a) defensa de los intereses
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personales (vida, integridad personal, honra, honor, etc.) y b) defensa de intereses patrimoniales (propiedad, posesin, detectacin, etc.). Nos referiremos al hecho del homicidio in rebus veneris, por causa de honor, si constituyendo no legitima defensa El que mata a otro en acto infraganti de adulterio, esta, defendiendo su honor. Es evidente que este adulterio es un ataque al honor del marido por la conducta de la mujer y del ajeno Pero, no hay agresin porque aquellos procuran que nadie se entere de "arrojar pblicamente la ofensa sobre el marido. Por esta y otras circunstancias el homicidio por causa de honor no este conceptuado corno usa de justificacin. Nuestro Cdigo concepta este caso con figura propia y lo llama ".homicidio por emocin violenta" (Art.254). En general podemos decir que es muy importante, definitivo para que, una conducta sea considerada como legitima defensa que llene los requisitos que hemos visto, su determinacin en el caso concreto corresponde a los tribunales de justicia que debern ponderar las circunstancias del hecho y de la persona, concurrentes. Este es un juicio valorativo que se apoyara en mayor medida en la necesidad creada a causa de la agresin.
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UNIDAD 20
VIDA DEL DELITO

VIDA DEL DELITO (EL ITER CRIMINIS) El delito no se presenta al sujeto activo de improviso, de golpe, sin que obedezca a un proceso, a un camino que recorre, al iter criminis. En efecto el delito recorre un camino cuyo punte de partida es un acto interno siguiendo otras fases hasta culminar en la ejecucin. Este proceso constituido por varios actos que podemos dividirlos en dos fases: interna y externa. Generalmente el hombre delibera y despus ejecuta. Muchas veces des pues de la deliberacin se puede entrar en una fase intermedia, que Jimnez de Asa llama intermedia y que son la resolucin manifestada y el delito putativo. La fase interna es subjetiva o psquica, y la externa es objetiva o material. La fase interna slo existe mientras el delito queda encerrado en la mente del autor, no se manifiesta exteriormente. La externa ya se manifiesta, sale a la luz por actos incluso de preparacin. La primera no es punible, no se puede sancionar lo que queda como puro pensamiento. Entre la fase interna y La externa, como hemos dicho, Jimnez de Asa coloca dos intermedias: la resolucin manifestada y el delito putativo. En la primera no existe todava la fase externa, no se tratan de actos materiales, ms que de accin es de resolucin (proposicin, conspiracin, provocacin). En el delito putativo hay una exteriorizacin del propsito de delinquir, pero el delito slo lo es en la mente del autor. ACTOS INTERNOS Y ACTOS EXTERNOS Examinando lo dicho, hay delito cuando la conducta es tpica, antijurdica y libre, primero analizaremos los actos internos. En el mecanismo de los actos internos voluntarios se presentan tres fases psicolgicas sucesivas: 1. Concepcin o ideacin, que es el momento en que surge en el espritu y mente del sujeto la idea o propsito de delinquir, puede ser aceptada o rechazada, s sucede este ltimo, ah termina todo. Si es aceptada se pasa a la otra fase. 2. La deliberacin, el sujeta piensa en el pro y contra, estudia y juzga las razones y motivos
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para realizar o no el delito. De esta actividad, mental puede rechazarse nuevamente la idea y se queda en nada o puede aceptarse. 3. Si se acepta la idea del delito despus de la deliberacin ingresamos a la ltima fase interna: la resolucin o determinacin, es cuando se ha decidido por uno de los motivos y resuelve en su fuero interno ejecutad la infraccin penal. Los actos internos no entran en el campo del derecho penal, caen en la moral, pues el pensamiento no delinque porque no opera ninguna modificacin del mundo externo. Tradicionalmente, desde la antigedad, el Derecho ha considerado como impunes las ideas, pues no podemos encadenar el pensamiento.- Cuando Simn Bolvar envi el proyecto de su Constitucin, no puso que la religin Catlica era obligatoria, y cuando se le reclam de esta omisin respondi que no hay ley sobre las conciencias. Cuando se sostiene la punibilidad de las ideas, de lo que se trata es eliminar la libertad de conciencia, violando uno de los derechos humanos fundamentales. Precisamente las dictaduras anteriores a la Segunda Guerra Mundial y las posteriores, en cualquier parte del mundo, lo primero que han hecho es eliminar la libertad de conciencia. ACTOS INTERMEDIOS. La fase de la resolucin o determinacin, puede dar lugar a dos actos intermedios, que como hemos dicho los llama Jimnez de Asa resolucin manifestada y delito putativo RESOLUCIN MANIFESTADA: CONSPIRACIN E INSTIGACIN Y AMENAZAS La resolucin manifiesta da aunque no cause dao objetivo, puede provocar ciertas alteraciones, como la proposicin para delinquir, la conspiracin o conjura, la apologa del delito y las amenazas. La resolucin manifestada es aquella ltima fase interna en que el sujeto expresa a otros u otro su determinacin de cometer delito, pero en la proposicin y conspiracin no hay ninguna manifestacin externa, salvo la mera proposicin; no son tentativas porque no entran en el tipo. La conspiracin es la resolucin tomada por dos o ms personas para cometer delito. En si misma considerada no es un acto preparatorio y menos un acto de ejecucin. No es incriminable ni punible, sino en los casos en que la ley determina. As tenemos por ejemplo el caso del artculo 126 del Cdigo Penal, que en la primera parte sanciona la conspiracin con la pena del delito que se trataba de perpetrar es decir de rebelin o sedicin y en la segunda exime la pena a quien desiste voluntariamente antes de la ejecucin o a quienes impiden voluntariamente la realizacin del delito.
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La instigacin al delito es la activacin que tiende a mover al nimo de otro u otros sobre quienes se opera, para ejecutar un hecho. En el fondo, es determinar a otro a cometer un delito. La proposicin es simplemente invitar a otro a cometer un delito. La provocacin es un paso ms, es proponer inclinando, pero sin llegar a convencer. El Cdigo Penal en el artculo 22 dice que son instigadores los que intencionalmente determinan a otro a cometer delito. Trata de este en el Captulo de la participacin criminal. La resolucin para cometer delito puede manifestarse verbalmente o por escrito en forma de amenazas, caso que cae en el Cdigo Penal. Su punibilidad deriva del peligro potencial expresado por el agente y del menoscabo de la tranquilidad. En el caso de las amenazas hay dos. posiciones en su consideracin penal: a) Castigar la amenaza en relacin al mal que se anuncia. en cuyo caso la solucin correcta sera dejarla impune. b) Castigar en atencin a la lesin jurdica producida efectivamente en la tranquilidad, libertad y seguridad del sujeto pasivo, prescindiendo en absoluto de la realizacin del mal anunciado. Este es el caso de la legislacin boliviana expresada en el artculo 293 del Cdigo Peral y es la correcta. En el artculo 294 se refiere a la coaccin hecha con violencia o amenazas y el artculo 333 se refiere a la extorsin hecha con intimidacin o amenazas. APOLOGA DEL DELITO Y EL DELITO PUTATIVO La apologa del delito es el elogio, defensa o alabanza de un delito o delincuente, pues se tiende a exaltarlo. Es peligroso incriminar la apologa en todos los casos, por ejemplo si el gobierno declara ilegal la huelga que el Cdigo Penal considera como delito (234), resultaran por esto delincuentes todos los propagandistas, por ello slo debe ser para algunos delitos. El elogio generalmente se refiere a los delitos polticos. El Cdigo Penal Boliviano en el artculo 131 tipifica como delito la apologa de cualquier delito o delincuente, siempre que ella sea pblica. En el delito putativo hay actos externos, no constitutivos de preparacin ni de tentativa, que expresan una resolucin no incriminable por no corresponder a un tipo. Existen actos externos pero no constituyen delitos propiamente dichos, la conducta es ilcita en la mente del agente por un error subjetivo, que cree que acta antijurdica y tpicamente, pero en su conducta no hay dolo ni culpa. El
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autor estima o cree que es delito, pero la conducta no cae en un tipo. Se trata de fase intermedia entre el pensamiento y la fase externa, con falta de referencia a un tipo. Por ejemplo: uno se cree agredido y no lo es en realidad, reacciona y mata al otro. y cree que ha ejercido la legtima defensa. Bndng dice que el delito putativo es error al revs. El agente realiza el acto en la errnea creencia de que es punible y delictivo. Por ejemplo: uno cree que el adulterio es delito, cae en esta conducta y se estima autor de delito, en tanto que el adulterio no es delito. La caracterstica del delito putativo es que el autor cree actuar .ilegtimamente o de modo legtimo amparado por una causa de justificacin, por error. ACTOS PREPARATORIOS Con los actos preparatorios se inicia la fase externa del delito, cuyo definitivo deslinde se fija cuando se habla de los lmites de la tentativa. De todos modos diremos, que estos actos no constituyen la ejecucin del delito proyectado, pero que se refieren a este delito en la intencin del agente, que tiende as a preparar su ejecucin. Como actos preparatorios tenemos por ejemplo comprar un revlver para matar; almacenar bicarbonato para preparar cocana, etc. Los penalistas clsicos sealan que los actos preparatorios escapan a la represin penal porque son equvocos, porque se puede comprar un arma para defenderse o para matar o para otros fines no delictivos. No reflejan de manera indubitable la intencin de la persona que los realiza. Las tendencias influidas por el Positivismo, principalmente por Garfalo, ensean que un acto preparatorio realizado por un delincuente debe ser punible, cuando lo hacen los delincuentes profesionales y habituales. En suma los actos preparatorios no son punibles, salvo en ciertos casos en que se incriminan como delitos especficos. Nuestro Cdigo Penal por lo general no sanciona los actos preparatorios como tales, sin embargo por ejemplo tenemos el artculo 197 de la ley de substancias peligrosas (25 XI, 1981), sanciona como delito los actos preparatorios como ser el almacenamiento de coca, tenencia de substancias e instrumentos para fabricar cocana. ACTOS DE EJECUCIN. ACTOS EXTERNOS Los actos de ejecucin o externos son las conductas que caen en la definicin del Cdigo Penal, entran propiamente en la esfera del Derecho Penal, siendo por lo tanto punibles.
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Los actos de ejecucin son: la tentativa, el delito frustrado, el delito consumado, el delito agotado y el delito imposible. LA TENTATIVA, EL DELITO FRUSTRADO, EL DELITO IMPOSIBLE, EL DELITO CONSUMADO Y EL DELITO AGOTADO. Referente a la tentativa. Max E. Mayer dice: "Sobre la extensin de la pena". "Existen dos de estas causas: la tentativa y la participacin. Bajo el nombre de causas de extensin de la pena, entendemos aquellas circunstancias que fundamentan la tipicidad de una conducta para atribuir a las caractersticas de los diversos delitos una validez que excede de su extensin conceptual. Por lo tanto se amplia el concepto delictivo plasmado en la parte especial, en tanto que su zona limtrofe en determinada extensin se hace caer bajo una pena legal abstracta; se sanciona la accin que radicando fuera del estafar mismo, inicia a la estafa ,o la que fuera el hurtar en si, determina el hurt". En la tentativa se da principio a la ejecucin de un delito, pero se interrumpe por causas ajenas a la voluntad del agente. Los elementos que integran la tentativa, son por lo tanto: a) principio de ejecucin del delito; b) intencin de cometer un delito determinado; c) interrupcin de la ejecucin del mismo. El principio de ejecucin es un acto material y caracterstico que directamente tiende a la perpetracin de la infraccin penal. La dificultad consiste en diferenciar los actos preparatorios de la tentativa. El Derecho Penal no castiga los actos preparatorios, como hemos visto, sino como excepcin. Para salvarse la dificultad anterior podemos definir la tentativa como: "La tentativa no solo consiste en el principio del acto mismo del delito, caracterizado por varias conductas que sean ms que la preparacin y menos que la ejecucin". Como ejemplo citamos, cuando uno quiere matar a otro, se aposta, apunta con el arma, y en el momento de disparar interviene un tercero que le quita el arma. Aqu hay ejecucin y no una simple preparacin. Para que una conducta constituya un principio de ejecucin es necesario que directamente tienda a la perpetracin del delito, lo que puede probarse en la intencin confesada o probada por el protagonista del evento criminal.
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Para que exista tentativa no basta la ejecucin de ciertos actos preparatorios o de ejecucin, es indispensable que el que lo realiza tenga la intencin de llegar al delito intentado y no a otro. Por ejemplo, no constituye tentativa de robo violar una caja con dinero solo para leer un documento que se encuentra en ella. De lo dicho surge el segundo elemento de la tentativa, que es la intencin de cometer un delito determinado. El tercer elemento de la tentativa es la interrupcin de la ejecucin. Puede operarse por decisin del propio agente (tentativa). En este caso tenemos el inciso uno del artculo 9 del Cdigo Penal, que exime de sancin al desistimiento; y en el inciso nmero dos del mismo artculo el que impide o contribuye a que no se produzca el resultado a menos que los actos realizados constituyan por si mismos delito. Todos los cdigos castigan la tentativa, el problema que se presenta es que en la doctrina y en la legislacin se debe definir si la tentativa debe ser castigada con la misma pena o con una menor. El Cdigo Penal en el artculo 8 se refiere a la tentativa, sanciona con pena menor a la tentativa que al delito consumado. Al mismo tiempo que define la tentativa como la conducta que con actos idneos o inequvocos comenzara la ejecucin del delito y no lo consumare por causas ajenas a su voluntad. El delito frustrado: Algunos tratadistas han querido encontrar un grado intermedio entre la tentativa y el delito consumado en el delito frustrado, llamado tambin tentativa completa o acabada. La distincin entre delito frustrado y tentativa es sutil, en la segunda la ejecucin es incompleta por lo que el resultado no llega a producirse. En el delito frustrado la ejecucin es completa pero el resultado tampoco se produce. El delito frustrado se presenta cuando el agente realiza todos los actos de ejecucin, sin que falte ninguno para consumar el delito, pero ste no aparece en sus consecuencias materiales. Vamos a ver a travs de un ejemplo los dos casos. Se da a otro un vaso de vino con veneno, pero en el momento en que lo debe beber, se interpone otro e impide que lo tome, este es un caso de simple tentativa. Pero si lo toma y despus se le administra un antdoto impidiendo el efecto del txico, esto es un delito frustrado.
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La distincin entre delito frustrado y tentativa en teora no ofrece dificultad, pero en la prctica no es as. Por ejemplo si uno dispara a otro y no le alcanza. Hay tentativa o frustracin. Se podra decir que el que apunt no ejecut todos los actos para consumar, luego es simple tentativa o por el contrario se podra afirmar que apuntar es accin necesaria para consumar y si no hay resultado es por causa ajena al autor, es delito frustrado. El Cdigo Penal Boliviano no se ocupa del delito frustrado, lo equipara a la tentativa, por lo general los cdigos no tienen referencias sobre el delito frustrado. Delito imposible El delito imposible es aquel que por 'emplear medios inadecuados o por falta de objeto, no es susceptible de llegar a consumarse. "La imposibilidad puede ser de tres clases: '' a) Medios idneos: se pretende envenenar con azcar; b) Sujeto pasivo idneo: querer hacer abortar a una mujer que no esta embarazada; c) No existe sujeto pasivo: disparar contra un maniqu. En el fondo puede resumirse la causa de inidoneidad a los medios y al objeto. Como ejemplo de medio inidneo hemos citado el hecho de querer envenenar con sustancia no txica o usar una pistola sin aguja percutora, y como ejemplo de objeto inidneo el citado querer hacer abortar a una mujer no embarazada o disparar a un cadver para matar. El delito frustrado es interpretado por una doctrina objetiva y otra subjetiva. El sistema objetivo, seguido por los clsicos, dice que el dao es un elemento esencial en el delito y este puede ser inmediato o directo, que es el mal sensible ocasionado por la violacin del Derecho, y mediato o moral, constituido por la intimidacin de los buenos. De esta dependen la distincin entre inidoneidad absoluta que es cuando los medios adoptados u objeto, hacen imposible, por la ley natural, la realizacin del resultado propuesto. La relativa se verifica cuando los medios o el objeto, tenan en s mismos idoneidad general para el resultado, pero por las circunstancias particulares no producen el resultado. La teora subjetiva (Von Buri), ensea que el delito imposible se castiga en cuanto significa manifestacin de voluntad, de otro modo habra que dejarla impune. Existe una teora intermedia de Lizt, segn la cual el delito frustrado "tentativa es la ejecucin del
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hecho y tiene su esencia en el carcter peligroso de la manifestacin de la Juntad, de donde se deduce que la tentativa no peligrosa, o es tal tentativa, y por consiguiente, no es punible". La mayor parte de los cdigos establecen que el delito imposible no es punible, pero por el peligro que representa en la gente le aplican medidas de seguridad, este es el criterio del Cdigo Penal Boliviano en el artculo 10, que establece que si el resultado no se produce por no ser idneos los medios empleados o por impropiedad del objeto. Delito Consumado: Para algunos el delito consumado es el ltimo momento del iter criminis y para otros el penltimo, antes del agotado. El delito objetivamente se perfecciona cuando el delincuente realiza la lesin jurdica que h pretendido; con la consumacin se alcanza la objetividad jurdica que constituye el tipo especial de un delito, por lo tanto hay delito consumado cuando la accin delictiva se ejecuta o perfecciona, el agente realiza todos los actos de lesin jurdica que plane ejecutar y que a su vez estn descritos en la ley penal. Por ejemplo uno planea matar a otro realiza todas las fases del iter criminis, en el momento dado dispara su arma y mata a su vctima. Este es un delito consumado. Los delitos consumados en los cdigos penales estn consignados en la parte especial, tipo por tipo. Delito Agotado: El delito agotado para algunos autores es la ltima fase del iter criminis. Se presenta una vez consumado el delito, se contina con la accin hasta completar la finalidad que se propuso el autor. Se continua con el desenvolvimiento ulterior con nuevo dao hasta lograr el fin que el agente se propuso. Por ejemplo: en el robo el delito se consuma cuando con violencia en las personas o fuerza en las cosas, uno se apodera de objeto ajeno. Si luego se vende lo robado, se tiene el delito agotado. Los cdigos no mencionan al delito agotado, lo consideran igual que al consumado, pero el agotamiento debe ser considerado por el juez para la aplicacin de la pena, puede ser agravante. SISTEMA DEL CDIGO PENAL BOLIVIANO. En el texto del Cdigo Penal Boliviano, referente a los temas vistos en este captulo tenemos lo siguiente: a) En lo que se refiere a los actos internos no los considera, por lo tanto no los sanciona. b) En la conspiracin en el artculo 126 define una sancin; la apologa la consigna entre los delitos contra la tranquilidad pblica (131). c) Las amenazas los tipifica en artculos como el 293, 294, 295.
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d) Los actos externos, como los preparatorios no los sanciona, sino por excepcin, como el e) f) g) h) i) caso del artculo 197. En los actos de ejecucin como la tentativa tiene el artculo 8 y el 9. Al delito frustrado lo identifica con la tentativa. El delito consumado es visto en la parte especial. El delito agotado no tiene relevancia. El delito imposible es considerado en el artculo 10.
Finalmente diremos que la instigacin es la actividad que tindela mover el nimo' de otro u otros/ sobre quienes se opera para ejecutar un hecho, en el fondo es determinar a otro a cometer un delito; en la codelincuencia se constituye en autor.
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UNIDAD 21
CIRCUNSTANCIAS DEL DELITO

Circunstancia es un trmino que viene de dos vocablos latinos: crcun, alrededor y estar, estar. Estar alrededor, desde el punto de vista penal, circunstancia es todo lo que acompaa al delito sin formar parte de sus elementos genricos o especficos, o sea que, si faltando estn ausentes el delito no desaparece, existe. Como hemos ya especificado, los elementos genricos del delito son comunes a todos, s falta uno,- no hay delito (culpabilidad, tipicidad y antijuricidad). Frente a los elementos genricos del delito, tenemos los elementos especficos, que son propios de cada delito y permiten distinguir uno del otro. Despus de lo dicho podemos definir las circunstancias o elementos circunstanciales del delito, como los elementos que sin modificar su naturaleza, influyen generalmente en la puniblidad, ya sea atenundola o agravndola. Para clasificar las circunstancias atenuantes o agravantes, los cdigos siguen tres criterios: a) En algunos casos detallan en forma taxativa y exhaustiva todo aquello que la ley considera indispensable para adecuar matemticamente, s es posible, el mal de la pena al mal causado por el delito. Nuestro Cdigo Penal de 1834 segua este sistema. b) En algunas legislaciones enumeran ciertas circunstancias a manera de ejemplo, a fin de que el juez pueda aplicar otra anloga a las que aparezcan en la ley. Este es el sistema que sigui el Anteproyecto del Cdigo Penal Boliviano del Dr. Lpez Rey. c) El tercer sistema consiste en establecer frmulas generales de gran amplitud que permitan incluir dentro de ellas todas las circunstancias agravantes y atenuantes, y adecuar la personalidad de los protagonistas al delito. Este es el criterio que sigue nuestro cdigo en vigencia. CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES Y GENERALES En las circunstancias es necesario distinguir las especiales y las generales. Las circunstancias especiales son para cada delito en particular, en tanto, que las generales son comunes a todos; adems, las circunstancias especiales se aplican para cada sujeto individualmente consideradas y
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las generales a todos. El Cdigo Penal Boliviano en lo que se refiere a la circunstancias sigue la sistemtica de referirse primero a las circunstancias que permitan apreciar la personalidad del autor, luego a las circunstancias generales y especiales despus a la reincidencia habitual y profesional (agravante) y por ltimo al concurso real e ideal del delito. a) En el artculo 38 el Cdigo para conocer la personalidad del autor, seala las condiciones generales del sujeto, como edad. educacin, costumbres, conduca anterior y posterior al delito, mviles, situacin econmica y social. b) Se refiere a las condiciones especiales del autor, como: Premeditacin, motivo antisocial, alevosa, ensaamiento, naturaleza de la accin, medios empleados, dao causado, peligro. Adems en las circunstancias, por su gravedad, se distinguen las atenuantes y las agravantes; las primeras disminuyen la gravedad y la responsabilidad, dan menor culpabilidad. Las circunstancias agravantes son aquellas que se presentan cuando se excede el trmino medio de' gravedad, agravan la responsabilidad y culpabilidad, merecen pena mayor. Como hemos dicho las circunstancias atenuantes o disminuyentes aminoran o restringen la responsabilidad penal, son ilimitadas, por eso el Cdigo Penal Boliviano se limita a enunciar frmulas abiertas que orienten el criterio del juez para su cabal aplicacin en cada caso; en el artculo 39 el cdigo seala los efectos de las atenuantes especiales, al convertir la pena de presidio en reclusin, sta en prestacin de trabajo y en los dems casos la reduccin de una tercera parte a la mitad. Las atenuantes generales se refieren a los antecedentes posteriores al delito y a las situaciones que el artculo 40 seala: obrar por motivo honorable o impulsado por la miseria o bajo influencia de padecimientos graves e injustos, etc.; cuando en su vida anterior ha tenido, buen comportamiento, cuando demuestra su' arrepentimiento una vez cometido el delito, cuando el agente no tiene instruccin y se comprueba su ignorancia. REINCIDENCIA El nombre de reincidencia viene del latn, "rincidire" que significa recaer. Jurdica y tcnicamente reincidente es el individuo qu habiendo sido juzgado y condenado por un delito, vuelve a cometer nuevamente una infraccin penal. Pero la mayora de los autores, doctrina y legislaciones positivas
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exigen "para que se configure la reincidencia que el primer delito haya sido Juzgado y merezca condena ejecutoriada. Este es por ejemplo el criterio que sigue nuestro Cdigo Penal en el artculo 41 que posteriormente lo analizaremos. En la actualidad la reincidencia constituye un problema social grave y complejo, pues diariamente aumenta el nmero de delincuentes que 'cometen varios delitos originando la reincidencia, la habitualidad y el profesionalismo. Las causas son diversas, en algunos casos pueden ser motivos psicolgicos, ausencia de tratamiento post carcelario, motivos econmicos, sociales, etc. Circunstancias que pueden presentarse solas o en conjunto. Por ello, muchas legislaciones han credo que es urgente adoptar medidas de seguridad para evitar la reincidencia, el profesionalismo y la habitualidad. En la reincidencia un sujeto comete varios delitos con varias acciones y en la simple reiteracin es igual, pero se diferencian estas figuras, en que la reiteracin es el cmulo de delitos de los cuales ninguno ha sido condenado en sentencia, mientras que en la reincidencia hay sentencia condenatoria. Las posiciones para considerar que hay reincidencia son distintas, para unos se requiere que por el primer delito haya sentencia aunque no se haya cumplido o ejecutado, pero para otros es indispensable que por el primer delito se haya sentenciado y que esta se haya cumplido. Clases de reincidencia: La reincidencia segn el universo de delitos que abarque, puede ser genrica, especfica, propia e impropia. a) Reincidencia genrica es la que recae en cualquier delito, entre el primer delito y los posteriores no se requiere que haya identidad de naturaleza. Por ejemplo el primer delito es de robo y el segundo homicidio. A esta reincidencia algunos autores la llaman reiteracin, pero por lo que ya hemos explicado no es as, ya que para la reincidencia se requiere juzgamiento y condena, para la reiteracin no, solo es repeticin de delitos no juzgados, que da lugar al concurso o cmulo de delitos. b) Reincidencia especfica, que es lo que la condicin de dos o ms delitos recae en los de la misma especie o sea que estn previstos en el mismo captulo del cdigo. Por ejemplo, el primer delito es de calumnias y el segundo de injurias. c) Reincidencia propia o real es la que se presenta cuando el sujeto ya ha cumplido la
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sentencia por el primer delito y comete un segundo. La reincidencia impropia llamada tambin ficta es la que se presenta cuando el reo no ha cumplido la sentencia del primer delito y comete un segundo Consecuencias de la reincidencia: Muchos autores y tambin legislaciones consideran la reincidencia como agravante del delito, posicin que es discutida, porque al respecto existen varias tendencias. 1) La reincidencia como agravante: Son partidarios de esta tesis la Escuela Clsica, el Cdigo Penal de Napolen la legisla. Esta corriente considera que el delincuente al reincidir se revela contra el orden jurdico, por lo que se da un caso especial de culpabilidad poltica y moral. Al reincidir el agente demuestra su desprecio por la primera pena, por eso es agravante, tampoco se puede imputar la pena por el primer delito porque ya la sald (Carrara). En la reincidencia no podemos apreciar el mayor o menor grado de perversidad porque eso seria entrar en el campo moral. 2) La tendencia negativa presenta dos fases: La no apreciacin de la reincidencia como agravante, y ms bien, la que la considera como atenuante. En esta corriente los que consideran la reincidencia como no agravante, dicen que el agente por el delito anterior ya ha sido castigado, un nuevo delito no aumenta el dao anterior, sino que produce un nuevo dao. Por eso constituye un error creer que el sujeto se corregir aumentando la pena. Los partidarios, dentro de esta corriente, de que el segundo delito obra como atenuante, dicen que un nuevo delito significa la tendencia al mal, debilidad para caer, por lo tanto menos libertad .de decisin, influye en esto las circunstancias sociales, morales, el vicio, la relajacin de las costumbres; por todo esto es que la sancin por el segundo delito hay que atenuarla. 3) La tendencia eclctica considera la reincidencia como simple presuncin favorable para el acusado, presuncin que puede ser destruida por causas de hecho, el juez debe apreciarlos para ver si los aplica como agravante o no. 4) La tendencia moderna, construida por la escuela correccionalista, considera la reincidencia tomo el efecto de las penas cortas, porque el delincuente primario en la crcel, con una pena corta no puede ser corregido, pero por el contagio criminal, aprende nuevas tcnicas del delito, experiencias que muchas veces lo convierten en profesional, por ello las penas mas que castigar deben robustecer la voluntad del sujeto para que no recaiga. Esta tendencia separa la reincidencia de la habitualidad que desplaza al concepto de reincidencia/ya no interesa la repeticin de un delito, sino la tendencia arraigada, la
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peligrosidad. El Cdigo Penal Boliviano en el artculo 4 tipifica la reincidencia y la condiciona a las siguientes circunstancias: a) Que el sujeto haya sido condenado por sentencia ejecutoriada por el primer delito; b) Que el sujeto cometa un nuevo delito; c) Que entre el cumplimiento de la condena del primer delito y la comisin u omisin del segundo delito no hayan transcurrido ms de cinco aos. DELINCUENCIA HABITUAL Y PROFESIONAL Algunos confunden la habitualidad y el profesionalismo con la incorregibilidad. Es importante la diferenciacin desde el punto de vista penal, penolgico y criminolgico. Por eso se nos hace necesario distinguir entre habitualidad, profesionalismo, incorregibilidad y la reincidencia, puesto que todas son formas de repeticin de hechos delictivos, que la doctrina llama con el nombre comn de criminalidad crnica. Comenzaremos fijando conceptos: 1) La habitualidad es la costumbre adquirida por la repeticin frecuente de actos delictivos, que va creando mayor facilidad en la ejecucin, es verdaderamente una persistencia en el delito. Edmundo Mezger dice, que en la habitualidad el delincuente obedece a una tendencia criminal interna, que se-adentra en la zona de lo morboso. La habitualidad se parece mucho a la reincidencia, pero para que se de. la habitualidad es necesario que exista costumbre que se incorpore al modo de ser y obrar del sujeto, no interesa que los anteriores delitos se hayan sancionado o sentenciado. 2) La delincuencia profesional tambin se parece a la habitual, significa la persistencia en una senda criminal elevada a la categora de profesin u oficio. El criminal comete delitos como si estuviera ejerciendo un trabajo lcito con el incentivo del lucro, corno modus vivendi: La costumbre va unida al lucro, y tambin en el profesionalismo criminal existen actos parecidos con el aprendizaje con su graduacin hasta el perito. Es el caso del que vende cocana, cuya actividad criminal, lo hace como cualquier trabajo y por 3) La incorregibilidad determina que el hbito crimino echa races en la conducta del sujeto y que sea difcil que se desarraigue; incluso persiste an con la educacin o con la sustitucin de la actividad por otra honesta, como puede suceder con el profesionalismo y la habitualidad que con medidas de poltica crimina \ pueden superarse. En lo referente al profesionalismo la habitualidad e incorregibles, se fracas en el siglo XIX en su tratamiento, al imponerles penas privativas de libertad sin corregirlos, reeducarlos y resocializarlos. El Positivismo Penal encontr una frmula penolgica adecuada al crear las penas indeterminadas.
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El Cdigo Penal Boliviano en el artculo 42 se refiere en la primera parte al delincuente habitual y lo define con las siguientes caractersticas: a. cometer dos o ms delitos en el pas o fuera de l; b. el segundo y posteriores delitos deben revelar una tendencia orientada' hacia el delito a criterio del juez. c. que el segundo y posteriores delitos se cometan antes que hayan transcurrido diez aos desde la comisin del primero. En la segunda parte dice que delincuente profesional es el que de su actividad antijurdica haga un sistema de vida. El artculo 43 del mismo Cdigo establece que se debe sancionar al delincuente habitual y profesional con las penas que correspondan por el delito cometido y despus de cumplidas stas se le aplicar las medidas de seguridad establecidas en el artculo 79 al 86. PARTICIPACIN CRIMINAL La infraccin penal no es siempre obra de una sola persona, puede ser cometida por varias que se ponen de acuerdo y dividen entre s sus esfuerzos para realizar el crimen. A esto se llama participacin criminal o codelincuencia. El delito se presenta en este caso como el fruto del esfuerzo o cooperacin de varios delincuentes. Hoy en da la codelincuencia o participacin criminal tiene gran importancia, pues los delitos mas graves adquieren esta forma, mas an, hay delitos que individualmente no podran cometerse, como el caso del trfico de drogas, terrorismo, secuestro, etc. Pues para estos y otros delitos criminales se asocian para realizar sus empresas delictivas La codelincuencia es posible en los hechos que renen los caracteres del delito, los subjetivos como los objetivos. Para que haya codelincuencia es necesario que existan las siguientes circunstancias: a) Que varias personas quieran la ejecucin de un mismo delito y que realicen algn acto que encamine a su produccin. b) Que todos los copartcipes tengan la intencin de realizar el delito como tal y no slo a la realizacin de alguno de los actos de ejecucin. Por ello en los delitos culposos, donde no hay dolo, pretensin ni intencin de cometer delito es difcil que haya codelincuenciac) Todos los copartcipes deben ejecutar un acto encaminado directa o indirectamente a la produccin del delito. Basta que su actividad tienda a la ejecucin del hecho delictuoso,
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cada uno debe responder teniendo en cuenta su grado de participacin en el delito. No es necesario que el delito llegue a consumarse, la codelincuencia existe tambin en el delito frustrado y en la tentativa. La inaccin no es codelincuencia, pues se precisa cooperacin y accin para alcanzar al fin delictuoso. El delito cometido en la participacin es uno slo, hay pluralidad de conducta y nico fin, todos los copartcipes son responsables del mismo y han de responder por el delito. Las circunstancias personales, eximentes, atenuantes o agravantes o de otra naturaleza, solamente afectan a las personas en quienes concurren y no a los dems copartcipes. Por eso el Cdigo Penal en el artculo 24 establece la incomunicabilidad en sentido de que las relaciones, cualidades y circunstancias personales que excluyan, aumenten o disminuyan la responsabilidad, no se comunican entre los participantes. Las circunstancias objetivas, que obran como agravantes, slo afectan a los que en el momento de la ejecucin del hecho tengan conciencia de su concurrencia. Como la participacin no es uniforme, se suele dividir a los protagonistas del delito en autores, cmplices, encubridores, instigadores, etc. En el delito de narcotrfico se concibe y ve claramente la codelincuencia: unos son los que venden la hoja de coca al narcotraficante sabiendo que es para elaborar coca otros pisan la coca para macerarla, los qumicos destilan la maceran y obtienen el producto, primero sulfato de cocana, luego refinado, el clorhidrato de cocana, intervienen los comercializadores, luego los transportadores (porteada res), el comprador y distribuidor, el vendedor al raleo y el consumidor. Todos son copartcipes del delito, que no podran alcanzar el fin propuesto por la actividad de uno solo. Teoras que interpretan la participacin, delincuencia y responsabilidad penal Para la interpretacin de la codelincuencia y la responsabilidad penal se han formado varias doctrinas, las principales son: la Teora Clsica, la Teora de la Autonoma de la Complicidad, la Teora Positivista, etc. Analizaremos los conceptos fundamentales de estas teoras. 1) Teora Clsica: Tenemos codelincuencia, segn esta teora, cuando varios individuos desean la ejecucin de un delito y realizan algn acto encaminado a producirlo. Esta teora consagra la unidad del delito, ligando estrechamente la responsabilidad de los participantes y haciendo depender lo accesorio de lo principal. Entre las partes negativas de esta teora, se tiene que puede acarrear injustos sino se aplica
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rigurosamente. Por ejemplo: el autor intelectual. De acuerdo a esta teora, no se castiga, si el ejecutor desiste o si el ejecutor se excede ms all de lo previsto, tanto al autor intelectual como al ejecutor se lo sanciona por el delito ms grave. Lo conveniente es valorizar la participacin de cada uno y su peligrosidad como lo hace el Cdigo Penal Boliviano. 2) Teora de la Autonoma de la Complicidad: Esta concepcin sostiene que a la complicidad se la debe considerar como delito aparte, independiente o sui generis. La responsabilidad de los participantes ser sancionada en forma autnoma e independiente. 3) Teora Positivista: Esta corriente que interpreta la codelincuencia est de acuerdo en general con la Escuela Clsica, pero es opuesta a la objetividad de sus consecuencias. Scipion Sighele afirma que la codelincuencia no da un resultado equivalente a la adicin, sino al producto en sus componentes. En la codelincuencia hay mayor gravedad subjetiva, porque los criminales asociados se muestran ms temibles, y hay mayor gravedad objetiva porque disminuye la posibilidad de defensa de la vctima. En resumidas cuentas, la teora Clsica es la que tiene mayor aceptacin. AUTORES DIRECTOS Y MEDIATOS DEL DELITO El autor directo es el agente principal de la comisin de un [delito, en su persona y en su conjunto, rene todos los requisitos y elementos que caracterizan a la infraccin penal. En el fondo, autor es el que ejecuta los elementos que integran el tipo penal, esta es una nocin restrictiva. Ms moderna es la concepcin extensiva, que considera como autor a todo el que interviene en la produccin del delito con una actividad causal, a menos que tal intervencin se concrete en formas especficas de participacin como la induccin o complicidad. Por lo tanto el autor es no solo el que personal y directamente realiza el hecho punible, sino tambin el que para su ejecucin acude a fuerzas vitales extraas a su persona que emplea a modo de instrumento para su perpetracin. El que en esta forma utilice el esfuerzo ajeno es denominado autor mediato. Los autores directos pueden ser intelectuales, confundindose en gran parte de los casos en un solo agente. El autor intelectual es el que participa en la concepcin del 'delito, y el material es el que participa o interviene en la ejecucin del delito. Nuestro Cdigo Penal en el artculo 20 se refiere a la autora y define tres clases de autores:
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a) Autores por ejecucin, son los que toman parte activa y personal en la perpetracin de un delito. Por ejemplo: uno quiere matar y efectivamente mata. b) Autores por cooperacin son los que libremente y sabiendo, ayudan o cooperan en la realizacin de un delito de tal modo que sin su cooperacin el delito no se habra podido producir. Como ejemplo tenemos el sujeto que indica donde se hallan las joyas que han de ser robadas, sin esta ayuda el robo no se habra podido realizar. c) Autores por coaccin son los que constrien a una persona, con fuerza fsica o moral, para que cometa un delito. Por ejemplo, apuntando con un revlver se obliga a otro a falsificar un documento. Estos autores que seala el artculo 20 del Cdigo Penal y que hemos analizado son autores directos, Los autores mediatos son los que ejecutan un delito E valindose de otro que es inimputable oque no es culpable. Por ejemplo, para cometer un delito se vale de un nio o de un demente. Con el fin de matar a un enfermo un sujeto da a la enfermera una sustancia venenosa para que se la administre. AUTORES. En el Cdigo Penal de 1973 en la Particin Criminal, que se la denomina tambin como codelincuencia cuando en el delito intervienen dos o ms persona 'dividindose entre ellos el trabajo criminal. Constituye una asociacin con fin ilcito. En su actividad debe haber identidad en el delito cometido, comienzo de ejecucin por los asociados, complicidad real y no solamente personal en el acto ejecutado. Antes de la reforma al autor del delito se lo defina en dos tipos, uno como autora y otro como autor mediato. La reforma penal deroga el artculo 21 referente a los autores mediatos y trata a todos bajo la denominacin de "autora", por lo tanto los une bajo el concepto de autor indito, es decir quien directamente comete el delito o lo hace por interpsita persona como en el caso de valerse de un inimputable. La reforma cambia un poco el concepto de autor; en un solo tipo integra a los autores inmediatos y a los mediatos. Ahora para nuestro Cdigo autor es: a) quien por si solo comete delito; b) quien lo hace con otros; c) el que lo hace ejecutar por medio de otro; d) el que dolosamente presta una cooperacin sin la cual no habra sido posible cometer el delito. Como hemos dicho anteriormente el autor mediato es el que para cometer un delito se sirve de otro usndolo como instrumento. En el fondo autor es el que realiza el tipo injusto, incluso el que realiza los actos que suponen un
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principio de ejecucin. En la doctrina Causalista es autor quien realiza cualquier acto que conduce al tipo, por lo que es necesario distinguir diferentes categoras. Mientras que en la corriente Finalista el delincuente opera con la idea final del acto, es autor quien por la direccin final y consciente del suceder causal hacia el resultado tpico es seor de la realizacin del tipo (Welzel). La autora mediata surge cuando se vale de una persona usndola como mero instrumento para ejecutar el hecho, el sujeto responde como si hubiere ejecutado por si mismo la accin que realiza que el antiguo Cdigo lo llama pura y simplemente autor. INSTIGADORES. Los criminlogos italianos, principalmente de la Escuela Positiva denominan al que induce al delito como scubo y al inducido ncubo, que vienen a ser el instigador y el instigado. La reforma consiste en que en el.. Cdigo de 1973 en el artculo 22 se habla de "Instigacin" es decir la conducta y el proceso de instigar, por lo que no le seala ninguna sancin, mientras que la reforma nos habla del sujeto activo de la instigacin y le fija una pena igual a la del autor del delito, lo que es un error porque no es lo mismo el delito de quien mata sin que nadie lo induzca que el siendo imputable mata inducido, pero que si el autor no decide matar poco puede hacer el instigador o si el sujeto es instigado a herir y mata no puede sancionarse a este con la ' pena del homicidio. El instigador empleando diversos medios mueve e inclina dolosamente a otro para que se cometa un delito. Se lo equipara al autor pero no debe confundrselo con el provocador que dirige su actividad a descubrir al delincuente o al que est preparando la comisin de un delito pero no a la comisin de un delito en concreto. Encesta conducta lo fundamental es que el instigador obra dolosamente, sin esta condicin no hay instigacin, si no tiene xito y no se comete delito por el inducido, el instigador no es punible. La instigacin es una induccin al delito, por ello algunos autores hablan de una causalidad psquicamente actuada en sentido de que la relacin inductor e inducido se verifica a travs de la motivacin, el instigador hace surgir en el 'inducido los motivos que lo determinan a cometer delito usando diversos medios. La instigacin tiene que ser abierta, clara, eficaz, es decir dirigida a alcanzar el objetivo, con una relacin personal entre ambos sujetos. No hay instigacin si el instigado estaba ya resuelto a cometer delito, tampoco basta el mero consejo.
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La instigacin puede ser material o intelectual, en ambos casos supone que alguien distinto del instigador realiza conducta criminal. Los instigadores son los que hacen cometer un delito contra la voluntad del instigado o lo que es lo mismo, los que cometen delito por interpsita persona. sirvindose de estas como instrumento para ejecutar sus designios criminales. Algunas legislaciones designan a la instigacin como autora intelectual en cuya virtud el instigador es autor mediato de delito. Este es el criterio del Cdigo Penal Boliviano en el artculo 22, que establece que son instigadores los que intencionalmente determinan a otro a cometer delito por este concepto caben muchas posibilidades de instigacin a) Cuando por hipnotismo, sugestin, con substancias txicas, se priva a otro de la razn y se lo induce a cometer delito. b) Cuando abusando de la superioridad fsica; moral o jerrquica sobre un nio, analfabeto, empleado, subalterno, se lo induce a cometer delito. COMPLICIDAD La reforma del artculo 23 del Cdigo Penal limita la complicidad descrita en el Cdigo de 1973 porque la condiciona al dolo y determina que la ayuda puede ser de promesas anteriores al delito o prestando asistencia o ayuda posterior, lo que en otras legislaciones se llama encubrimiento. En el Cdigo original no se sealaba la sancin en la reforma se dispone que la sancin ser la de los autores pero atenuada. En esta figura el cmplice presta al autor una cooperacin secundaria sabiendo que es para favorecer la comisin de un delito, por ello en ella hay dolo. La ayuda del cmplice puede ser en los actos previos, simultneos y/o accesorios a la comisin. En la ltima parte del artculo se tiene la conducta que algunos autores llaman subquens es decir el auxilio o asistencia prometida para lo posterior a la ejecucin. Esto no debe confundirse con el encubrimiento que no se considera dentro de la codelincuencia y participacin porque no tiene nexo causa con la ejecucin del delito. La complicidad no es un auxilio necesario para la comisin del delito. La cooperacin puede ser previa o posterior. El dolo del cmplice ha de abarcar los elementos del tipo realizados por el autor. SISTEMA DEL CDIGO El Cdigo Penal Boliviano trata de la codelincuencia con el nombre de participacin criminal, en el
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Captulo V del Ttulo II del Libro Primero y la divide en autores directos (20), autores mediatos (21), instigacin (22) complicidad (23), finalmente plantea, la incomunicabilidad (24) ya explicada. El Cdigo Penal de 1834 estableca las siguientes clases de agentes del delito: autores delincuentes o culpables (9), cmplices (10), auxiliares y fautores (11), encubridores o receptores (12). INCOMUNICABILIDAD La reforma del artculo 24 se basa en la individualizacin de la responsabilidad penal, discriminando o diferenciando la responsabilidad en cada caso segn la situacin de cada uno en el delito. Las circunstancias agravantes o disminuyentes inherentes a cada sujeto que acta en el mismo delito, individualmente sirven para agravar o atenuar su responsabilidad, por ello la ley establece la incomunicabilidad, es decir que no son comunicables o aplicables a los otros, porque no agravan ni favorecen las relaciones, cualidades y circunstancias personales de los partcipes como tampoco se comunican las circunstancias que excluyen la responsabilidad que puede tener uno de ellos debido a que todas son personales e individuales, se consideran de ntima cualidad en el sujeto en el que se presentan como expresin de su personalidad, pero establecindose previamente si uno es autor, instigador o cmplice. Si en el autor hay especiales relaciones, cualidades y circunstancias personales de la tipificacin diferentes a las del instigador o cmplice, stas no les favorecen ni los agravan. Por ejemplo, si el autor mata al padre o a la madre sabiendo quien es, comete parricidio, pero no as los instigadores o cmplices porque les falta la cualidad y circunstancia personal del parentesco. Como hemos dicho anteriormente la incomunicabilidad se basa en el principio de la individualizacin de la responsabilidad. EL DELITO COLECTIVO. CARACTERES. El delito colectivo llamado tambin annimo o de muchedumbres, surge sin previo acuerdo, no debe confundirse con la codelincuencia como tampoco es una de sus formas, ha sido estudiado con atencin desde el siglo pasado conjuntamente con la psicologa de las multitudes, sobre las cuales Gustavo Le Bon en 1895 escribe un libro esclarecedor y orientador, que lleva el ttulo de Psicologa de las Multitudes. Scipion Sighele plantea su doctrina sobre el tema y nos dice que la muchedumbre es transitoria, no constituye un agregado permanente, no existe entre sus miembros previo acuerdo para el acto agresivo, aunque s puede haberlo para otro fin cualquiera, y precisas circunstancias ambientales temporales anlogas. Nos dice que debemos distinguir entre muchedumbre y multitud. La primera
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es una reunin de individuos idnticos por temperamento o por relacin de intereses, que operan en las mismas circunstancias de tiempo y lugar, motivadas por causas nicas idnticamente concordantes. Por multitud entiende la reunin de elementos heterogneos, desconocidos inorgnicos. En toda multitud est en germen la muchedumbre. Sighele dice, al igual que Ferri la muchedumbre es un agregado de hombres heterogneos por excelencia, porque est compuesta por individuos de todas las edades, de los dos sexos, de toda clase y de todas las condiciones sociales de todos los grados de moralidad y de cultura e inorgnico por excelencia, porque se forma sin previo acuerdo, sbitamente y de improviso Los delitos cometidos cobran importancia, por eso han sido estudiados desde diversos puntos de vista, como el psicolgico, el sociolgico, el social, poltico, penal. Entre los caracteres del delito colectivo podemos anotar los siguientes: 1. El objeto que se propone la multitud al cometer un delito, no es personal; los estmulos y sentimientos son comunes. 2. El delito colectivo requiere necesariamente de un sujeto plural. RESPONSABILIDAD Jimnez de Asa dice que el problema de la responsabilidad penal es sencillo cuando el autor es una persona sola; se complica cuando en el delito participan varios, y es dificilsimo cuando participan muchos individuos, en este caso la represin jurdica es casi de solucin imposible, ya que no se suelen encontrar, y por ello no se puede castigar a los verdaderos culpables. En las muchedumbres existe lo que se llama el alma, en ella opera el contagio psicolgico por sugestin y las facultades imitativas, una psicosis colectiva. La forma ms simple y embrionaria del delito colectivo es la pareja criminal, despus viene la segunda manifestacin que es la asociacin de malhechores. En estos, los criminlogos, distinguen el ncubo o sugestionador y el cuocubo o sugestionado. DISTINCIN ENTRE INSTIGADORES E INSTIGADOS Como ya hemos visto, la responsabilidad de los delitos colectivos constituye un problema, para algunos, moralmente es menos coercible que el delito individual; otros sostienen los puntos contrarios, suprimen la responsabilidad en el delito colectivo.
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La doctrina generalizada distingue entre dirigentes o instigadores, y dirigidos o instigados, para efectos de la responsabilidad penal, que es mayor para los primeros 'y disminuye para los instigados. Con el propsito de determinar la responsabilidad, los tratadistas consideran los siguientes aspectos: a) Lograr, necesariamente, la individualizacin de los delincuentes; b) Una vez producida la individualizacin, descartar los inimputables por razn de edad o por enfermedad mental; c) En cada uno deben considerarse los mviles y las condiciones personales; d) Es necesario considerar la influencia que sobre cada uno ha ejercido la masa. EL MVIL En el delito en general y en el delito colectivo en particular, el motivo tiene gran importancia. En el delito colectivo de ordinario el mvil es noble o al menos pasional. A veces la muchedumbre trata de defenderse, otros de vengar un delito, este es el caso de Lynch, en el Far West norteamericano, Lynch era un temido criminal y la muchedumbre sin esperar el juicio y mucho menos la sentencia, asalta la crcel y lo cuelga. De ah el nombre generalizado de "linchamiento". Felipe Mancini dice: hay individuos emotivos y pasionales, as igualmente hay muchedumbres emotivas y pasionales. Los primeros obran instantneamente, los segundos a travs de un proceso psquico. Los emotivos sufren causas violentas, traumticas, miedo, alegra, clera y expresan reacciones Violentas. Los pasionales tienen reacciones sucesivas, graduadas y sus hechos son continuados, homogneos, de naturaleza psquica, sucesiones corrientes y colectivas, aunque proceden de un hecho traumtico, de un acontecimiento emotivo, etc. El Cdigo Penal Boliviano considera el delito colectivo como participacin criminal, ya vista anteriormente.
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