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Droit international prive

Introduction :
Il agit de la branche du droit qui apprhende les situations prives internationales, c'est-dire les situations de droit priv qui prsentent un lment dextranit. Ainsi, lorsquune situation de droit priv est interne, elle relve du droit civil, commercial ou autre. Lorsquelle prsente des liens avec plus dun systme juridique, elle relve du droit international priv.

I - Les caractres du droit international priv


A) Le caractre privatiste
Il constitue le prolongement des autres branches du droit priv adapt aux situations internationales. Au XIXme, LAURENT avait qualifi cette discipline de droit civil international . Cette expression obsolte reste en grande partie vraie. Pour autant, certaines parties du droit international priv touchent au droit public. Tel est le cas du droit de la nationalit, de la condition des trangers.

B) Le caractre international
Le droit international priv est international par son objet (rglementation des situations internationales). En revanche, il reste, en grande partie, national par ses sources. En effet, il existe autant de droits internationaux privs que dEtats. Dun pays lautre, les solutions un mme problme varient. Cest donc la discipline qui va nous permettre de savoir quelle juridiction est comptente et quelle loi est applicable. La rponse ces questions nest pas la mme selon les pays. De ce point de vue, le droit international priv se distingue radicalement du droit international public qui, lui, est doublement international : par son objet et par ses sources. De plus, leffectivit du droit international public est limite (accord des deux parties ncessaire).

II Lobjet du droit international priv


A) Les conflits de lois
La technique des conflits de lois est la discipline qui permet didentifier, dans chaque situation internationale, quelle est la loi comptente. Les rgles de conflit de lois sont le pendant, dans lespace, des rgles de conflit de loi dans le temps (lois transitoires). Les rgles de conflit de lois sont dites indirectes : cela signifie quelles ne tranchent pas directement le litige, elles se bornent prciser quelle loi, quel droit national va sappliquer. Les rgles de conflit de lois sont, en principe, bilatrales : elles peuvent donner comptence aussi bien la loi franaise qu la loi trangre. Enfin, les rgles de conflit de lois sont neutres : elles ne privilgient pas, priori, la loi franaise.

B) Les conflits de juridictions


La technique des conflits de juridictions a pour objet de dterminer, dans chaque situation, quel est lEtat dont les Tribunaux sont comptents. La rgle des conflits de juridictions est, elle aussi, indirecte. En revanche, la rgle de conflit de juridictions, en droit commun, est, en principe, unilatrale : elle se limite prciser dans quels cas le Tribunaux franais sont comptents. Mais elle ne peut dcider de la comptence dun Tribunal tranger. Cependant, la rgle de conflit de juridictions peut prsenter un caractre bilatral lorsquelle provient non pas dune source nationale

mais dune source internationale, et notamment un rglement de lUE. Mme dans ce cas, elle ne saurait toutefois imposer une quelconque comptence au Tribunal dun Etat tiers.

C) La nationalit
La nationalit constitue un lien dallgeance avec un Etat, cest du droit public. Cependant, la nationalit fait partie de ltat des personnes, tout comme le nom ou la filiation. En France, les questions de nationalit relvent du TGI, donc de lordre judiciaire.

D) La condition des trangers


Il sagit des questions dentre, de rsidence et sortie des trangers en France. La politique migratoire et galement concerne. Cette branche est trs largement sous linfluence du droit de lUE.

III Les sources du droit international priv


A) Les sources internes
1) La Constitution
En France, la Constitution nest pas une source primordiale du droit international priv. En Allemagne, cest une source importante, de mme en Italie. Quelques rfrences dans la jurisprudence constitutionnelle (CC, 2007, Droit au regroupement familial).

2) La loi
En droit compar, la loi est souvent la source essentielle. Dans certains pays, il y a un droit international priv codifi (Suisse, Allemagne, Italie, Espagne). En droit franais, la loi est rare dans ce domaine. Le droit international priv (conflit de coutumes en 1804) tait inconnue Portalis donc ils nen ont pas parl dans le Code civil. Le Code civil contient peu de dispositions sur le sujet : - Article 3 : seul texte gnral sur les conflits de lois. - Article 11 : condition des trangers - Articles 14 et 15 : conflits de juridictions. Il ny a pas grand-chose mais privilge de juridiction raison de la nationalit. - Article 47 : effet, en France, des actes dtat civil tablis ltranger. - Articles 146-1 et 170 : mariage des Franais ltranger. Rgle particulire : le Franais doit tre prsent le jour de son mariage . - Article 309 : divorce. - Articles 311-14 et suivants : filiation. - Article 370-3 : adoption. Rgle gnrale. - Article 517-7-1 : partenariats enregistrs (PACS). - Article 999 : forme du testament rdig par un Franais ltranger. - Article 2221 : prescription des obligations - Article 2417 : forme de lhypothque.

3) La jurisprudence
Cest la source interne principale du droit international priv franais.

4) La doctrine
En droit interne, la doctrine est une source minemment secondaire. A linverse, en droit international priv, la doctrine est une source non ngligeable.

B) Les sources internationales

1) Les sources crites


Les Etats adoptent, parfois, des rgles communes par le biais de traits. Par ailleurs, lheure actuelle, au sein de lUE, le droit international priv est en voie dunification ainsi que le prvoit larticle 81 du TFUE et ce par le biais de rglement de lUnion. Cette unification a commenc et elle est dj bien avance. A terme, dici 10 ans, tout le droit international priv sera unifi lchelle de lUE. a) Les sources du droit international gnral La profusion des traits : Certains traits traitent de la nationalit. Souvent, ce sont des traits conclus par les Etats suite un processus de dcolonisation. Il peut exister des situations o la loi franaise dit que la personne nest pas franaise mais la loi algrienne dit que celle-ci nest pas algrienne : apatride. Dautres traits abordent la condition des trangers. Historiquement, ce sont les traits les plus anciens. Leurs anctres sont des traits de lantiquit grecque appels traits disopolitie. Des traits noncent des rgles de conflit de juridictions. Certains traits concernent les conflits de loi. Beaucoup dentre eux sont des conventions dites de La Haye prpars au sein de la Confrence de La Haye : - Convention de La Haye de 1971 : convention sur la loi applicable aux accidents de la circulation. - Convention de 1978 : sur la loi applicable aux rgimes matrimoniaux. - Convention de 1973 : sur la loi applicable aux obligations alimentaires. - Convention de 1980 : sur lenlvement denfants. Lunification mondiale reste largement utopique. Certains traits ont pour but de faire adopter des rgles communes de droit substantiel (laboration de rgles de fond communes) : - Convention de Varsovie de 1929 : sur le transport arien et la responsabilit du transporteur arien. - Convention de Paris de 1983 : sur la proprit intellectuelle. Certains traits exercent une influence sur le droit international priv en raison de leur prminence gnrale bien quils ne le concernent pas directement. Exemple de la Convention europenne des Droits de lHomme : il arrive que la jurisprudence de la CEDH ait de linfluence sur le droit international priv. Le rgime des traits : Les traits simposent en vertu de larticle 55 de la Constitution. LEtat franais est responsable du fait de ses lois contraires un trait (CE, 8 fvrier 2007, GARDEDIEU). Linterprtation du trait relve de loffice du Juge sans quil soit ncessaire de solliciter linterprtation du gouvernement. b) Les sources crites du droit international rgional Au sein de lUE, le droit international priv est en voie dunification complte. A terme, il existera un seul droit international priv en Europe. Cette unification sopre par laction de lUnion habilite en cela par larticle 81 du TFUE. Pour que lUE unifie le droit international priv, il faut une comptence. Lorsquun texte habilite lUE, cest une base juridique. Sur cette base juridique, lUnion a dj unifi, en partie, le droit international priv des Etats. Cette unification se fait, pour lessentiel, par le biais de rglements de lUE : - Rglement Rome I de 2008 : sur la loi applicable aux contrats. - Rglement Rome II de 2007 : sur la loi applicable la responsabilit extracontractuelle (responsabilit civile). - Rglement Rome III de 2010 : sur le divorce. Il nest pas encore en vigueur avant 2012.

Rglement Bruxelles I de 2000 : sur les conflits de juridictions en matire civile et commerciale. Rglement Bruxelles II bis de 2001 : sur les conflits de juridiction en matire de dsunion. Rglement dit insolvabilit de 2000 : sur les procdures collectives (faillites) Rglement dit obligations alimentaires de 2008 Rglement obtention de preuves de 2001 : institue une coopration judiciaire pour pouvoir collecter une preuve auprs dun Juge tranger. Rglement dit titre excutoire de rglement de 2004 : permet de transformer une crance en titre excutoire. Rglement injonction de payer de 2006 : procdure pour demander au dbiteur de sacquitter de la somme. Rglement petits litiges de 2007 : permet de rgler des litiges portant sur une somme infrieure 2000. Rglement signification de 2000 : procdures de signification.

Sont en prparation les rglements Rome IV et Rome V sur les successions et les rgimes matrimoniaux.

2) Les sources non-crites


a) La Lex Mercatoria GOLDMAN. Cest lensemble des usages du commerce international. Elle joue un rle essentiel dans les procdures darbitrage. Arbitrage trs dvelopp en matire international car procdure secrte, rapidit (statut dans les 6 mois), expertise (peut choisir un arbitre spcialiste en la matire). Mais inconvnient : larbitrage est cher. Larbitrage peut permettre larbitre de statuer de deux faons : - En droit : applique le droit applicable - En amiable compositeur : il est autoris alors statuer en quit et donc saffranchir des rgles de droit. Il applique donc les usages du droit commercial international la Lex Mercatoria. b) La jurisprudence des juridictions internationales Il y a certains arrts des juridictions internationales qui ont une influence : - CIJ, 1955, Nottebohm : nonce un principe de rattachement de lindividu la nationalit la plus effective. - CEDH, 2007, Wagner : reconnaissance dune adoption prononce ltranger. Concerne les conflits de juridictions. Une luxembourgeoise avait obtenu une adoption au Prou et demandait son pays de reconnaitre la dcision. Luxembourg refuse et la CEDH condamne la Cour dans ce cas prcis. c) Les divers droits uniformes Ce sont les droits crs artificiellement et titre priv pour sappliquer de faon suppltive la demande des parties un contrat international et ce devant un arbitre ou, plus rarement, devant un Juge si le droit international priv du pays de ce dernier lautorise. Ce qui nest pas le cas dans lUE : - Les principes UNIDROIT : Code artificiel appliqu dans les procdures arbitrales si les parties le veulent. - Les Principes du droit europen des contrats : Code de contrats facultatifs pouvant sappliquer si les parties le veulent. Ce sont des juristes europens qui ont pris dans les diffrents droits. - Le Cadre commun de rfrence : en cours dlaboration. Cest le futur droit uniforme de lUE elle-mme.

Actuellement, dans lUE, il nest pas possible dinvoquer et dappliquer ce principes devant un Juge.

Partie 1 : Les conflits de lois


Titre 1er : Thorie gnrale des conflits de lois
Chapitre 1 : La structure des rgles de conflit de lois
La rgle de conflit de lois est la norme qui identifie quelle loi, indigne ou trangre, doit sappliquer lexclusion de lautre. De ce point de vue, le terme conflit de lois est excessif. Il sagit dune slection de la loi comptente.

Section 1 : La survenance du conflit


I Les lois en conflit
Le conflit ne concerne traditionnellement que les lois de droit priv car le Juge administratif ne peut, en principe, appliquer que le droit public de son pays. En revanche, peut se poser la question du champ dapplication dans lespace dune rgle de droit public. Un crime commis ltranger par un Franais et rprhensible en France, en revanche, un dlit commis ltranger par un Franais est rprhensible sous rserve que les mmes faits le soient galement dans le pays de leur commission (article 113-6 du Code pnal). En droit public, il y a concidence du Juge et de la loi comptente. Il y a unit de la comptence juridictionnelle et lgislative. En droit international priv, on dit quil y a Gleichauf.

II Lextranit du conflit
A) Le conflit international
Hypothse qui oppose la loi dun Etat celle dun autre Etat. En droit international priv franais, il est possible, selon la jurisprudence, et pour le Juge, dappliquer la loi dun Etat que la France ne reconnait pas officiellement condition quelle soit effectivement en vigueur et applique dans le pays considr. Historiquement, la question sest pose pour lURSS et, aujourdhui, elle pourrait se poser pour quelques pays comme la Rpublique de Chypre Nord et les territoires russes (Transnitrie, lAbkhazie ou lOsstie du Sud). Ces pays nexistent pas pour la France. En droit europen, la solution pourrait tre diffrente en matire de conflit de lois si lon transposait la solution retenue par la Cour de Justice en matire de conflits de juridictions : Cour de Justice, 2009, Apostolids : tant donn que le Juge de lUnion a refus de reconnaitre que la dcision de droit turc nest pas applicable, on peut imaginer que la solution soit applique aux conflits de lois.

B) Le conflit interne
Il se produit lintrieur dun mme Etat lorsque le droit priv de ce dernier nest pas unifi. La France est un Etat unitaire donc pas dautonomie rgionale. La plupart des autre Etats de lUE ne sont pas conus de cette faon. Cela entraine des diffrences sur certaines questions dune rgion lautre ou dune province lautre.

Tel est le cas, en 1er lieu, dans les Etats fdraux : on parle alors de conflits intertatiques ou dun conflit inter provincial ou encore inter rgional. Aux USA, le droit priv varie dun Etat lautre. Lorsque le Juge franais applique le droit dun Etat fdral, il doit dterminer quel est le droit fdr comptent en vertu des rgles de ce pays (conflit de lois dans le conflit de lois). Dans les Etats qui admettent des conflits inter personnels : conflits plus rares. Tel est le cas par exemple au Liban ou en Isral o le statut personnel et familial relve des autorits religieuses et dpend de la confession religieuse de la personne. Cela signifie que dans ces Etatsl, ltat civil, ltat des personnes sont dfinis par les autorits religieuses. En France, la personnalit des lois a disparu, par contre, titre exceptionnel, ce conflit peut survenir dans un contexte post colonial (Nouvelle Caldonie et la Polynsie).

Section 2 : Les mthodes de rglement du conflit


I La mthode principale : la rgle de conflit
La rgle de conflit est, en principe, bilatrale en ce sens quelle prcise laquelle de la loi franaise ou de la loi trangre est comptente. Elle comprend 3 lments : - La catgorie de rattachement : type de problme pos - Le facteur de localisation : llment de fait dterminant qui justifie la comptence de la loi du pays dans lequel il est situ. - La loi applicable (Lex causae) Par exemple la capacit relve dune catgorie appele statut personnel. Dans cette catgorie, le facteur de localisation est gnralement la nationalit de lintress. La loi applicable est donc la loi nationale. Autre exemple : la possession dun bien meuble relve dune autre catgorie appele statut rel. Dans cette catgorie, le facteur de localisation est le lieu de situation du bien. En consquence, la loi applicable est donc la loi du pays o le bien est situ (la Lex rei sitae). La rgle de conflit nest cependant pas toujours bilatrale. Il existe en effet des rgles de conflit de loi unilatrales. Ces rgles se bornent prciser dans quels cas la loi franaise est comptente et dans quels cas elle ne lest pas. Tel est le cas de la rgle de conflit en matire de divorce nonce par larticle 309 du Code civil. Ce texte dispose le divorce et la sparation de corps sont rgis par le droit franais : - Lorsque lun et lautre poux ont la nationalit franaise - Lorsque les poux ont lun et lautre leur domicile sur le territoire franais . Si on nest dans aucun des cas prvus, le droit franais ne sapplique pas. Mais le texte ne donne pas la solution. Les rgles de conflit unilatrales prsentent des inconvnients. En effet, si la loi franaise est comptente (lex fori), il ny a pas de problme. Mais, si la lex fori nest pas comptente, on ne sait pas quelle loi trangre doit tre applique. Dans ce cas, il faut alors rechercher quelle loi parmi celles en prsence se dclare comptente elle-mme pour rgler les litiges. Sil y en a une, cest elle qui sapplique. Sil y en a plusieurs, il faut alors choisir laquelle va sappliquer. Et sil ny en a aucune, la rgle est applique : la lex fori titre subsidiaire. Exemple : un allemand avec une grecque. LAllemand est domicili Londres et la Grecque en Italie. On identifie les pays en prsence. On regarde chacun des droits si un se dclare comptent. Si plusieurs se dclarent comptent, le Juge va dcider que telle loi est celle qui a le plus de lgitimit. Si aucune ne se dclare comptente, il applique le droit franais titre subsidiaire. En raison de leurs inconvnients, les rgles de conflit unilatrales sont gnralement proscrites. La jurisprudence sefforce mme, lorsquelle le peut, de bilatraliser les rgles unilatrales.

CA de Paris, 1814, Busqueta : la CA de Paris a eu appliquer larticle 3 alina 3 du Code civil : les lois concernant ltat et la capacit des personnes rgissent les franais mme rsidant en pays tranger . La loi rgissant la nationalit est la loi nationale : bilatralisation dun conflit de lois unilatral.

II Les mthodes accessoires


A) Les rgles matrielles du droit international priv
Ce sont des rgles de droit substantiel spcialement faites pour les situations internationales qui donnent directement la solution au litige sur un point prcis. Lorsquil existe une rgles matrielle sur un point prcis, il est inutile, sur ce point prcis, de consulter la loi applicable en gnral. Seule la rgle matrielle sapplique. En revanche, pour toutes les autres questions que le litige soulve, il faut en revenir la loi dsigne par la rgle de conflit. Mme si lobjet de ces rgles est international, leur source ne lest pas ncessairement. Elle peut provenir dun trait, de la loi ou de la jurisprudence. Sont par exemple des rgles matrielles : - Le principe de licit de la clause compromissoire stipule dans un contrat international conclu avec une personne publique : Ccass, 1966, Galakis. La clause compromissoire est la clause par laquelle les parties sengagent avoir recours larbitrage sil y a un litige. Larbitrage, pour les personnes publiques, est interdit car incompatible avec la rgle de transparence des fonds publics. En matire internationale, larbitrage est lgal car garantie une certaine neutralit de la procdure car risque de partialit du Juge national. - Le principe de licit de la clause dindexation du prix sur la valeur de lor ou dune devise trangre : Ccass, 1955, Messageries maritimes : dans un contrat interne, cette clause est illgale, nulle pour des raisons politiques car valeur fiduciaire de la monnaie. En droit international, la rgle est contraire celle nonce par la Cour de cassation car diffrentes monnaies et taux de change variant. - Article 146-1 du Code civil : impose la prsence du Franais son mariage ltranger. Quelle que soit la pays o le mariage est pratiqu, la rgle sappliquera. - Le principe de validit formelle du contrat de vente international de marchandise : principe pos par la Convention de Vienne de 1980 dans son article 11. Les rgles matrielles sont rares.

B) Les lois de police et de sret (lois dapplication immdiate)


Le concept de loi de police est issu de larticle 3 alina 1 du Code civil : les lois de police et de sret oblige tous ceux qui habitent le territoire .

1) Lmergence de la notion
En 1804, lexpression visait le droit public et le droit pnal. A la fin du XIXme, le texte visait, selon la jurisprudence, la responsabilit civile. Cest partir du XXme que la notion acquiert son sens actuel avec les travaux dun auteur grec, FRANCESCAKIS, consacrs par la jurisprudence. Selon cette interprtation, il sagit des rgles, issues du droit interne, particulirement impratives, qui sappliquent en consquence mme lorsque le litige est rgi, par ailleurs, par une loi trangre. Autrement dit, mme si le litige est rgi par un droit tranger en gnral, sil existe sur un point prcis une loi de police, seule cette dernire sappliquera. En revanche, pour les autres questions, il faut en revenir la loi trangre applicable. Sont des lois de police, selon la jurisprudence franaise : - Les rgles sur lassistance ducative et lducation des mineurs - Les rgles dhygine et de scurit dans les conditions de travail

Le rgle relatives linstauration dun comit dentreprise : CE, 1973, Compagnie gnrale des wagons-lits Les rgles franaises concernant la responsabilit pour injure ou diffamation par voie de presse : dispositions de la loi de 1881 sur la presse. Les rgles de la loi du 31 dcembre 1975 sur la sous-traitance relative laction directe du sous-traitant contre le matre de louvrage si limmeuble concern par les travaux est situ en France. Ch. Mixte, 2007, Agintis.

2) La singularit de la notion
Les lois de police sont trs diffrentes des rgles de conflit de lois trois gards : - Avec la rgle de conflit, un choix est opr entre la loi franaise et la loi trangre : pas de choix avec la loi de police, application automatique. - Avec le rgle de conflit, on part dun rapport de droit que lon classe dans une catgorie et on localise ce rapport pour en dduire la loi applicable : avec la loi de police, on constate seulement son existence et on procde son application. - La rgle de conflit est gnralement bilatrale : la loi de police est, par nature, unilatrale.

3) La conscration de la notion
Les lois de police sont reconnues en droit franais depuis larrt compagnie gnrale des wagons-lits. La dfinition quen donne FRANCESCAKIS a t reprise mot pour mot par la CJCE dans CJCE, 1999, Arblade. Les lois de police y sont dfinies comme les rgles dont lobservation est juge ncessaire la sauvegarde de lquilibre social, conomique et politique du pays .

4) La complexit de la notion
La plupart des rgles impratives du droit interne ne sont pas, en droit international priv, des lois de police. La qualification de loi de police est une question de droit relevant du contrle de la Cour de cassation. La question peut par ailleurs de poser du sort des lois de police trangres. Larticle 7 de la Convention de Rome permet cette application en matire de contrats. Cette possibilit reste largement thorique. Enfin, la thorie des lois de police entretient des rapports troits avec le droit de lUE. En effet, une loi de transposition dune directive de lUE peut tre une loi de police. Cest ce qui dcoule de CJCE, 2000, Ingmar. Lapplication dune loi de police ne doit pas aboutir une violation du droit de lUE. Ceci dcoule de CJCE, 1999, Arblade.

C) Le droit uniforme
Il sagit du droit artificiel spcialement cr pour les contrats internationaux et qui sapplique certaines conditions si les parties le souhaitent. Dans ce cas, le litige est directement rsolu par ce droit. Pour linstant, en dehors du domaine particulier de larbitrage international, cette mthode nexiste pas en droit europen. En effet, le rglement Rome I sur la loi applicable aux contrats ne permet lapplication dun droit artificiel que dans le respect du droit national applicable. Sur ce point, une rforme est prvue.

D) La Proper Law
Il sagit dune mthode anglo-saxonne qui consiste rejeter les rgles abstraites de conflit de lois et reconnaitre aux Juges le pouvoir de rechercher lui-mme, selon son propre bon sens,

quelle est la loi la plus approprie pour rsoudre le litige. Le Juge recherche alors la loi qui correspond au centre de gravit du litige (pays principal auquel se rattache le litige par exemple). Cette mthode sest considrablement dveloppe aux US, notamment sous linfluence de MORRIS et CAVERS. Cette mthode est parfaitement illustre par : Cour Suprme de lEtat de New York, 1959, Babcock c/ Jackson : deux new yorkais partent faire une promenade en voiture au Canada. Arrivs dans lOntario, ils ont un accident et la voiture heurte un arbre. Ils rentrent New York et le passager fait un procs au conducteur pour lui demander la rparation des dommages subis. Le Juge amricain va rsonner selon cette mthode. En principe, on applique la loi du lieu du dlit. Le Juge constate que le conducteur et le passager sont new yorkais, la voiture est immatricule New York et les compagnies dassurances sont new-yorkaises. Le Juge applique donc le droit new-yorkais. Lavantage de cette mthode rside dans sa flexibilit. Son inconvnient rside dans son imprvisibilit. Cette mthode nest pas retenue en France, ni en Europe proprement parler. Mais elle exerce une certaine influence travers le rattachement de certaines situations particulires la loi du pays avec lequel elle prsente leurs liens les plus troits (principe de proximit). ON retrouve cela dans le rglement Rome I sur les contrats et Rome II sur les dlits.

E) La mthode de la reconnaissance
Il sagit dune technique qui repose sur la reconnaissance, dans lordre juridique du for, dun titre ou dun droit rgulirement acquis ltranger, indpendamment de la loi applicable en vertu de la rgle de conflit (obtention dun diplme par exemple). Cette mthode repose soit sur la confiance mutuelle, soit sur le respect des droits acquis (vested rights), soit sur la libre circulation. La reconnaissance est en effet de principe, sauf atteinte exceptionnelle lordre public du for. Issus du fdralisme amricain (article 4 Constitution US), cette mthode trouve un appui certain dans le droit de lUE (lequel nonce un principe de reconnaissance mutuelle depuis 1979, Cassis de Dijon) et un appui possible dans le ConvEDH. Elle reste une mthode dexception limite la reconnaissance des droits et non leur cration. En application de cette mthode, - la Cour de Justice a jug quun enfant allemand n au Danemark et enregistr en premier lieu ltat civil danois sous un nom compos pouvait exiger de ltat civil allemand, saisi en second lieu, quil reconnaisse et transcrive ce nom compos bien que la loi allemande applicable ne connaisse pas les noms composs : CJCE, 2008, Grunkin. - La CEDH a, quant elle, condamn, sur la base dun raisonnement similaire, le Luxembourg pour violation de larticle 8 de la ConvEDH pour ne pas avoir reconnu la validit dune adoption simple par une luxembourgeoise clibataire dun enfant pruvien prononce au Prou et ce bien que la loi luxembourgeoise applicable en vertu de la rgle en prononait la nullit : CEDH, 2007, Wagner c/ Luxembourg. - En revanche, la CA de Paris avait, quant elle, jug que lacte de naissance dun enfant n en Californie de parents franais mais port par une mre de substitution conformment la loi amricaine pouvait tre reconnu en France. Mais la Cour de cassation a cass cette dcision et a jug quun tel acte ne devait pas tre reconnu en France au motif que la maternit de substitution est contraire lordre public franais : Civ. 1re, 2011, n0966486. La CEDH a t saisie par le couple. - Enfin, la CJUE a admis, quant elle, quun Etat membre pouvait refus de donner effet une dcision de Justice obtenue dans un autre Etat membre et attribuant un de ses ressortissants une particule de noblesse adjointe son patronyme : CJUE, 2010, Sayn Wittgenstein.

Chapitre 2 : Le contenu des rgles de conflit de lois


Section 1 : La formation historique des rgles de conflit de lois
En droit romain, les conflits de lois ntaient pas un concept juridique dvelopp. Les citoyens romains relevaient du droit romain et les non citoyens relevaient du droit prgrin. Aprs la chute de lEmpire romain dOccident et lpoque fodale, le systme de la personnalit des lois sest rapidement rvl impraticable. Cest alors la territorialit qui a prvalu.

I Lcole de Bologne du XIIIme sicle


Cest elle qui a invent la technique des conflits de lois. A cette poque, lItalie tait divise en de nombreuses Cits-Etats indpendantes et le commerce entre les Cits tait florissant. Do le dveloppement des conflits de lois. Ainsi, BALDUINI distingue : - Les rgles de procdure : oridnatoria litis - Les rgles de fond : decisorai litis. Pour celles-ci seulement, BALDUINI admet la possibilit dappliquer une loi trangre. Il propose les rattachements suivants : - Pour le statut rel : (droit des biens) il propose la comptence de la loi du lieu de situation de la chose (lex rei sitae) - Pour les contrats : lex loci actus : loi du lieu de conclusion du contrat. - Pour les dlits : il propose la comptence de la lex loci delicti : loi du lieu du dlit. - Pour le statut personnel : il propose la comptence de la loi du domicile dorigine de la personne. A lpoque le concept de nationalit nexiste pas encore. Par ailleurs, BARTOL, au XIVme, propose un systme de classement des lois en fonction de lincipit du texte (premiers mots de la loi).

II Lcole franaise du XVIme


A) Charles DUMOULIN
Il est connu pour sa rsolution du conflit de lois en matire contractuelle et son invention de la loi dautonomie en vertu de laquelle les parties choisissent librement la loi comptente. En 1525, il est consult sur la loi applicable au patrimoine des poux DU GANAY, patrimoine qui tait parpill dans plusieurs provinces franaises et quils voulaient runir sous lempire dune mme loi. Selon DUMOULIN, - le rgime matrimonial est toujours un contrat puisque le rgime est choisi par les poux. - Ce contrat est rgi par la loi du lieu de sa conclusion. Or, les parties choisissent le lieu de conclusion. - Par consquent, la loi applicable au rgime matrimonial est la loi choisie par les parties. Cest le principe dautonomie.

B) DArgentr
Cest un magistrat breton. La Bretagne a t rattache la France en 1532. DArgentr ne veut pas voir la Bretagne rattache la France. Ses travaux ont donc pour but de justifier lapplication la plus frquente possible de la coutume bretonne. Ainsi, il nonce la maxime : en principe, les coutumes sont relles . Cest donc un auteur territorialiste : dans le doute, on applique

la loi relle (loi du lieu de situation de lobjet concern). Les successions sont rgies par le lieu de situation de lhritage. Les rgimes matrimoniaux sont rgis par le lieu de situation du patrimoine. Il admet lapplication de la loi trangre titre exceptionnel pour le statut personnel des trangers (non bretons).

III Lcole hollandaise du XVIIme


Paul et Jean VOET sont deux auteurs flamands qui ont nonc une thorie de la courtoisie internationale ou thorie dite de la comitas gentium. Pour cette thorie, la loi trangre peut tre applique par un Tribunal national par courtoisie envers lEtat tranger. Mais, cette courtoisie doit tre rciproque.

IV Luniversalisme du XIXme
Cest un courant qui propose des solutions valables pour tous les dlits.

A) SAVIGNY
Cest lauteur dun trait de droit romain de 1849 qui aborde les questions de droit international priv. Il veut montrer que tous les pays dEurope ont, en ralit, la mme origine, la mme culture. Ainsi, il considre quil y a, en Europe, une communaut de droits qui amne une tolrance lapplication de la loi trangre. Daprs lui, il faut : pour chaque rapport de droit rechercher la meilleure localisation .

B) MANCINI
Il sagit dun auteur dont les travaux sont antrieurs lunification de lItalie. Cet auteur nonce le principe des nationalits selon lequel chaque Nation doit avoir un Etat. Il construit un systme personnaliste selon lequel il faut appliquer au plus possible la loi de la nationalit de la personne. Par exception, il admet parfois lapplication de la loi relle (lex rei sitae) en matire de proprit.

V Le particularisme du XXme
Ce courant est reprsent par Etienne BARTIN. Il sagit dun courant anti universaliste selon lequel le droit international priv nest que lombre projete en droit international du droit interne . Comme chaque pays a son propre droit interne, variable et diffrent, il ne peut y avoir de solution universellement reconnue. Le droit international priv et soumis la maldiction de Babel : la Gense raconte que les Hommes ont construit une tour pour dmontrer leur puissance, tellement haute que les Hommes espraient atteindre le ciel. Dieu a chti lorgueil des Hommes en dtruisant la tour et prononce en plus une maldiction : plus jamais les Hommes ne pourront sunir, ils se diviseront toujours, ne parleront plus jamais la mme langue. Pour BARTIN, il ne peut pas y avoir de droit international uniforme car maldiction de Babel. BARTIN est trs nationaliste. Ce courant sinscrit dans la tradition nationaliste du dbut du XXme.

VI Leuropanisme du XXIme
Il sagit dune tendance majoritaire aujourdhui qui considre que lunification du droit international priv (rgles de conflit de lois et rgles de conflits de juridictions) est techniquement possible au sein de lUE et quelle constituerait un trs grand progrs. Cette unification trouve sa base dans lex article 65 du TCE, lactuel article 81 du TFUE. Le but est de faire un seul droit international priv en Europe. La jurisprudence de la CJUE est manifestement rceptive aux ides de ce courant, ainsi quen tmoigne larrt CJUE, 2011, Koelzch : La CJUE fait rfrence luvre dunification du droit international priv de larticle 81.

Les europanistes sont nombreux mais ils nont pas tous les mmes projets. Il y a un projet intgrationniste, un projet fdraliste et un projet sui generis. Ce courant est contest par un courant no nationaliste, plus minoritaire et essentiellement franais.

Section 2 : Les rgles de conflit de lois contemporaines


I Les situations vises larticle 3 du Code civil
En matire de responsabilit civile, la jurisprudence a bi latralis larticle 3 alina 1er en dsignant pour comptente la loi du lieu de survenance du dlit (lex loci delicti). Aujourdhui, la rgle, en droit international priv franais, est pose par le rglement Rome II. En matire de statut rel, la jurisprudence a tir de lalina 2 une rgle bilatrale dsignant la loi du lieu de situation du bien (lex rei sitae) Pour les navires et les aronefs : on applique la loi du pavillon. Les navires et les aronefs sont enregistrs dans un Etat et cest la loi de lEtat denregistrement qui sapplique. En matire de statut personnel : la Cour de cassation a bi latralis larticle 3 alina 3 dans larrt Busqueta (1814) en le soumettant la loi nationale de la personne.

II Les situations non vises par larticle 3 du Code civil


Les questions de procdure sont rgies par la loi du Tribunal saisi (lex fori). Thoriquement, dune faon gnrale, il ny a pas de conflit de lois en matire de procdure. Les contrats sont en principe rgis au fond par la loi choisie par les parties (principe dautonomie). La rgle est pose, aujourdhui, par le rglement Rome I. Les conditions de formes des actes juridiques en gnral sont rgies par la loi du lieu de conclusion de laction (lex loci actus). Cest le locus regit actum : le lieur rgit lacte. Les successions : elles sont rgies : en matire mobilire, par la loi du dernier domicile du dfunt. CCass, 1re civ, 2010. en matire immobilire : lieu de situation de limmeuble. CCass, 1re civ, 2009. Il y a donc deux rgles en matire de successions. Sil y a plusieurs immeubles, chacun va faire lobjet de procdures spares. Pour les biens meubles, question de la rserve hrditaire (ce dont on ne peut priver les enfants : on ne peut pas dshriter compltement les enfants). Des droits trangers ne la connaissent pas : on considre chaque bien comme une succession part. Les rgimes matrimoniaux sont rgis, en principe, par la loi choisie par les poux. Cela dcoule de la Convention de La Haye, 1978. Les socits sont, en principe, rgies dans leur fonctionnement interne par la loi du pays de leur constitution. CJCE, 2003, Inspire Art. Les procdures de faillites sont rgies par la loi du pays de leur ouverture. On prcise lex fori concursus.

Chapitre 3 : Les complications des rgles de conflit de lois


Section 1 : Le conflit de conflit de lois dans lespace
Chaque pays ayant son propre systme de droit international priv, les solutions diffrent dun Etat lautre. Ces diffrences peuvent provoquer des interfrences avec le droit international priv franais.

I Le conflit de qualifications
A) La survenance du conflit
En gnral, on classe le problme pos dans une catgorie de rattachement, puis on recherche le facteur de localisation dont on tire la loi applicable. La premire opration, appele qualification, est souvent facile effectuer. - La capacit mariage relve du statut personnel. - Les obligations du vendeur relvent du contrat. Parfois, la qualification est plus dlicate : - La capacit contracter : cela peut tre des contrats mais galement du statut personnel. - Le transfert de proprit de la chose vendue : cest une chose vendue, donc cde par contrat. Mais cest galement une proprit. Le plus souvent, la solution peut tre trouve dans les conceptions du systme juridique franais : La capacit contracter : relve du statut personnel et donc la loi nationale. Le transfert de proprit de la chose vendue : relve des contrats.

Enfin, il peut arriver que le systme tranger interfre dans cette situation : cest le conflit de qualifications.

1) Lanalyse de cas
Testament du hollandais : Le Code civil nerlandais interdit un hollandais de rdiger un testament olographe (ce testament doit tre dat, sign et crit de la main du testateur), mme ltranger et ce peine de nullit. En France, cest licite. Un hollandais rdige un testament olographe en France. Ultrieurement, la validit de ce testament est conteste. Dans quelle catgorie la question de la validit de ce testament doit tre classe ? - Selon le droit franais : la question de la validit du testament olographe est qualifie de question de validit de forme. Elle relve donc de la catgorie des conditions de forme. Elle est donc rgie par la loi du lieu de sa conclusion (lex loci actus). On applique donc le droit franais : testament valable. - Selon le droit nerlandais : linterdiction du testament olographe est une rgle dincapacit. Cette rgle relve donc du statut personnel du rdacteur. La loi applicable est donc la loi nationale : non validit du testament. Par consquent, si lon suit la qualification donne par le droit franais (qualification lege fori), le rsultat diffre de celui auquel on parvient si lon suit la qualification donne par le systme tranger (qualification lege causae).

Le contrat anglais prescrit : Un contrat est conclu entre un Franais et un Anglais. Les contractants le soumettent la loi anglaise. Une action est introduite en France. Question de savoir si une des obligations est prescrite ou non ? - En droit franais : la prescription dune obligation contractuelle est considre comme une question de fond de lobligation. Elle relve donc de la catgorie des contrats. La loi applicable est la choisie par les parties, donc la loi anglaise. - En droit anglais : la question de la prescription est considre comme une question de procdure. La prescription teint le droit dagir en Justice donc on arrte la procdure donc pas idiot. En consquence, la loi applicable est la lex fori donc si procs a lieu en France : la loi franaise est applicable. Le mariage du grec orthodoxe : Un Grec pouse en France une Franaise en la forme civile exclusivement. La femme demande une pension alimentaire. Pour ne pas payer la pension, il oppose la nullit du mariage pour dfaut de clbration religieuse. En effet, la loi grecque impose, peine de nullit, une clbration orthodoxe du mariage mme si le mariage est clbr ltranger (rgle disparue en 1983). Le mariage est-il valable ou nul dfaut de clbration religieuse ? - On peut qualifier le problme de question de fond : elle relvera du statut personnel. La loi applicable est alors la loi de la nationalit de la personne et donc la loi grecque. Dans ce cas, le Grec gagne. - On peut qualifier la question de pure forme : dans ce cas, la question relve des conditions de forme. Loi applicable est donc la loi du lieu de conclusion (lex loci celbrationis). Loi franaise applicable donc dans ce cas. Le Grec va donc devoir payer. En droit franais, on considre que la question du caractre civil ou religieux de la clbration est une condition de forme. En revanche, en droit grec, la clbration religieuse est qualifie de condition de fond du mariage.

2) Synthse
Il y a conflit de qualifications lorsque la qualification normalement retenue par le systme du for est diffrente de celle retenue par le systme tranger. Le conflit de qualifications constitue une divergence entre le systme franais et le systme tranger sur la catgorie de rattachement approprie. Le conflit a un enjeu important, selon que lon retient la qualification du for (qualification lege fori) ou celle du systme tranger (qualification lege causae), la solution du conflit de lois varie. En faveur de la qualification lege fori : - La rgle de conflit mane du for : il est donc prfrable de linterprter selon les conditions du for. Argument de la cohrence. - La rgle de conflit prcise les cas dans lesquels le systme du for accepte de donner effets une loi trangre : or, cette concession la loi trangre nest que pure courtoisie internationale. Cest donc au for, auteur de la concession, de prciser son tendue. - Par hypothse, nul ne sait encore, au moment de la qualification, si la loi trangre peut tre ou non comptente : il ne peut donc lui tre donn aucun effets ce stade. Ce serait, sinon, la supposer comptente. Qualifier selon la loi trangre, cest mettre la charrue avant les bufs.

En faveur de la qualification lege causae :

Il nest pas cohrent dadopter une qualification diffrente de celle de la loi trangre si finalement, on aboutit la comptence de cette loi trangre car la qualification du systme tranger est indissociable de la loi trangre (argument de lindivisibilit). A partir de la fin du XIXme, la doctrine se penche sur le problme. Majoritairement, elle se prononce en faveur de la qualification lege fori. Un auteur, RABEL, avait, lui, propos un systme de qualification universel, fond sur le droit compar. Cette ide est aujourdhui considre comme illusoire.

B) La rsolution du conflit
Dcouvert par BARTIN, le problme du conflit de qualifications na trouv une solution claire et dfinitive quavec larrt Ccass, 1955, Caraslanis : dans cette dcision, la Cour de cassation se prononce de faon solennelle en faveur de la qualification lege fori. Ce principe comporte un certain nombre dattnuation mais pas, proprement parler, dexceptions.

1) Le principe de la qualification lege fori


La Cour de cassation affirme dans larrt Caraslanis : la question de savoir si un lment de la clbration du mariage appartient la catgorie des rgles de forme ou celle des rgles de fond devait tre tranche par les Juges franais, suivant les conceptions du droit franais selon lesquelles le caractre religieux ou lac du mariage est une condition de forme . Cest un arrt de 1955. Depuis, il y a eu peu darrt. La solution a t raffirme dans Civ. re 1 , 2010 : lorsque se pose un problme, on le qualifiera toujours avec la conception franaise. Dans laffaire du Grec orthodoxe, la loi franaise tait donc bien comptente et le mariage tait donc valable. Ce principe rsout tous les conflits de qualifications. - Concernant le testament du hollandais, le caractre valable ou non du testament olographe relve des conditions de formes, donc il est rgi par la loi franaise et lacte est donc valable. - Concernant la prescription de lobligation contractuelle : issue dun contrat rgi par le droit anglais, le problme relve de la catgorie des contrats. La loi applicable est donc la loi anglaise. Cette solution est quasi-universelle. Presque tous les systmes du monde lont adopt.

2) Des attnuations la qualification lege fori


a) La qualification par rfrence un trait Lorsquil existe un trait sur le rglement des conflits de lois, les Tribunaux dun Etat partie au trait doivent se rfrer lui et non la lex fori. Une Convention franco nerlandaise du 5 octobre 1961 sur le testament prcise que la validit du testament olographe relve de la catgorie des conditions de forme. La solution est exactement la mme si la qualification est donne par un acte driv de lUnion ou par la Cour de Justice statuant titre prjudiciel. b) La qualification dune institution trangre inconnue de la lex fori Lorsque le Juge du for est confront une institution inconnue de sa loi, il doit, au pralable, ltudier dans son contexte. C'est dire se documenter sur le droit tranger afin de se familiariser avec elle pour pouvoir la qualifier correctement. Cette qualification dune demande en Justice exotique est toujours une qualification lege fori. BATIFFOL distingue deux phases dans cette opration : - Une phase danalyse : le droit tranger nintervient que dans cette phase. - Une phase de classement Pour MELCHIOR, il sagit de placer ltoffer juridique trangre dans les tiroirs de la lex fori .

Pour RAAPE : lEtat tranger caractrise ses rgles, lEtat du for les classe . CA dAlger, 1889, Bartholo : un maltais dcde laissant son pouse. Sa succession se compose principalement dimmeubles situs en Algrie franaise. La veuve demande une part des biens du dfunt en invoquant une institution du droit maltais inconnue en droit franais (la quarte du conjoint pauvre). Pour dterminer la loi applicable cette demande en la classant lege fori dans une catgorie de rattachement, encore faut-il en comprendre le sens. Il faut donc, - dans un premier temps, se documenter sur le droit maltais pour comprendre lobjet de la demande. En droit maltais, le conjoint survivant avait, lpoque, droit des biens du conjoint dcd lorsquil devait faire face des difficults matrielles graves (Code Rohan applicable Malte jusquen 1962). La rgle tait nonce dans un chapitre du Code intitul du mariage et de la socit conjugale , cest la base danalyse. - Dans un second temps : qualification de la demande, c'est--dire la classer dans une catgorie de rattachement franaise. Cest la phase de classement. La CA dAlger a opt pour la qualification de rgime matrimonial. Elle a donc appliqu la loi du premier domicile conjugal (loi applicable dfaut de choix par les poux), c'est dire, en lespce, la loi maltaise. Cette qualification est toujours une qualification lege fori. Ce problme se pose rgulirement en France lorsquune partie invoque des droits tirs dun Trust. Selon le cas et le contexte, la jurisprudence classe dans diffrentes catgories de tels droits. c) La qualification en sous-ordre Une fois la rgle de conflit de lois applique, la loi comptente est connue. Son application nest plus un problme de conflit de lois. Autrement dit, si un problme de qualification des faits se pose ce stade, ce sera un problme de qualification interne (comme en droit civil) que lon rsout avec la seule loi comptente. Cette qualification-l est appele qualification en sous-ordre. La qualification en sous-ordre est la qualification du droit tranger car on applique le droit tranger. Par exemple, si le droit franais est comptent et que le dfendeur invoque larticle 2276 du Code civil ( en fait de meuble, la possession vaut titre ), il peut tre ncessaire de vrifier le caractre mobilier du bien concern. De mme, si le droit anglai est applicable et que le dfendeur oppose la nullit du contrat pour absence de consideration (quivalent anglais de la cause), il faut qualifier la contrepartie donne par le cocontractant de consideration ou non.

II Le renvoi
A) La notion de renvoi
1) Analyse de cas
a) Laffaire Forgo (1878) Forgo tait un enfant naturel de nationalit bavaroise qui avait immigr trs jeune en France o il tait toujours demeur. Il y dcde en laissant une importante fortune mobilire. Des parents collatraux de sa mre naturelle, tous bavarois, prtendent sa succession. LEtat franais galement. En droit franais, lpoque, les collatraux ordinaires dun enfant naturel ne pouvaient hriter de lui. En consquence, la succession tait vacante et revenait donc lEtat. En droit bavarois, lpoque, les collatraux dun enfant naturel pouvaient lui succder. Les Juges devaient donc dterminer la loi applicable la succession. Il sagit dune succession mobilire donc on applique la loi du dernier domicile du dfunt. Or, lpoque, le droit franais nautorisait un tranger fixer son domicile en France quavec laccord du gouvernement. Forgo navait jamais sollicit cette autorisation donc, proprement parler, son domicile de droit se trouvait en Bavire. Cependant, la rgle de conflit de lois bavaroise soumettait, quant elle, les

successions mobilires la loi du dernier domicile du dfunt, ft-ce un dernier domicile de fait. Selon la rgle de conflit de lois bavaroise, il fallait appliquer la loi franaise. Les Juges du fond ont eu se demander sil fallait tenir compte de cette rgle de conflit de lois bavaroise. Ils ont estim que oui. Ils ont considr que certes, dans un premier temps, la rgle de conflit de lois franaise dsignait la loi interne bavaroise mais que, dans un second temps, la rgle de conflit de lois bavaroise renvoyait la loi interne franaise de sorte que le droit franais tait bien comptent . b) Laffaire Birchall (1939) Il sagissait dun cas de divorce de deux poux anglais ayant leur domicile en France. En matire de divorce, la loi applicable tait, lpoque, si elle existe, la loi de la nationalit commune des poux. Loi anglaise applicable ici donc. Mais, dans cette matire, la rgle de conflit de lois anglaise donnait comptence la loi du pays du domicile commun des poux, c'est dire la loi franaise ici. Les Juges ont considrs que, certes, dans un premier temps, la rgle de conflit de lois franaise dsignait la loi interne anglaise mais que, cependant, dans un second temps, la rgle de conflit de lois anglaise renvoyait la loi interne franaise de sorte que le droit franais tait comptent.

2) Synthse
Il y a un renvoi lorsque la rgle de conflit du for dsigne pour comptente la loi interne trangre mais que la rgle de conflit trangre dsigne une autre loi. Si cette autre loi est la loi interne du for (lex fori), on dit quil y a renvoi au premier degr. Il arrive, plus rarement, que la rgle de conflit de lois trangre dsigne une 3me loi. On dit alors quil y a renvoi au 2nd degr : 1960, Patino : deux poux boliviens se sont maris en Espagne et taient domicilis en France o une demande en divorce fut introduite. En principe, on appliquait la loi de la nationalit commune (loi bolivienne ici). Or, la rgle de conflit de lois bolivienne donnait comptence la loi du lieu de clbration du mariage. Pour quun renvoie soit concevable, il faut que 3 conditions pralables soient remplies : - Un conflit de lois : le renvoi nexiste pas en matire de conflit de juridictions. - Une divergence sur le facteur de localisation entre la rgle de conflit du for et la rgle de conflit trangre : cest ce qui marque la diffrence avec le conflit de qualifications. - Cette divergence doit aboutir un conflit ngatif : chaque rgle de conflit doit dsigner une autre loi interne que la sienne.

B) La valeur du renvoi
1) La critique du renvoi
Tout dabord, le renvoi est complexe. Sans lui la solution est plus simple (argument de la simplicit). Ensuite, on ne voit pas pourquoi il serait ncessaire de tenir compte de ce que dit la rgle de conflit de lois trangre. A quoi servent les rgles de conflit de lois du for si, en dfinitive, ce sont les rgles de conflit de lois trangres qui donneront la loi applicable ? (argument de labdication). Mme en admettant quil y ait une raison dappliquer le renvoi, pourquoi sarrter la loi dsigne par la rgle de conflit trangre et ne pas continuer faire jouer sans fin le renvoi ? (argument du cercle vicieux). Le renvoi nest prvu par aucun texte et, notamment pas par larticle 3 du Code civil (argument lgaliste).

2) Lapologie du renvoi

Le renvoi permet de respecter le droit tranger dans son ensemble. Il nest pas satisfai)sant dappliquer un droit tranger alors que ce dernier ne se dclare pas lui-mme comptent (argument dindivisibilit). Ensuite, le prtendu cercle vicieux nexiste pas. Il suffit darrter le raisonnement ds que lon arrive la comptence dun droit interne dont on a dj consult la rgle de conflit de loi correspondante (argument de la coordination des systmes). Enfin, le renvoi permet trs souvent darriver une harmonie internationale des solutions car il permet, trs souvent, au Juge franais de statuer comme laurait fait le Juge tranger sil avait t saisi (argument de lharmonie internationale des solutions).

C) La place du renvoi en droit positif


En droit compar, tous les pays nadmettent pas le renvoi, tous les pays nadmettent pas le renvoi. Par exemple, lItalie et le Pays-Bas lexcluent. A linverse, lAllemagne, lAngleterre, les USA ladmettent le plus souvent. En droit franais, le renvoi est, en principe, admis sauf exceptions particulires.

1) Le renvoi en droit commun franais


Le principe gnral est celui de ladmission. Le jeu du renvoi doit tre poursuivi tant quil naboutit pas la comptence dune loi interne dont la rgle de conflit de lois a dj t consulte. La jurisprudence a fait jouer le renvoi - en matire de successions mobilires depuis larrt Forgo (1878 et 1882), - en matire de statut personnel : incapacit (Civ. 1re, 2005), divorce (Birchall, 1939) - en matire de successions immobilires : depuis civ. 1re, 2000, Moussard. Le mme cas sest reproduit dans civ. 1re, 2010. - En matire de socits : CA de Paris, 1965, banque ottomane. Aujourdhui en matire de socits, la loi applicable est celle du lieu dimmatriculation de la socit pour lUE. Par exception, le renvoi est exclu pour certaines catgories de rattachement. Cest le cas pour : Les rgimes matrimoniaux : Ccasss, 1969, Lardans : la solution sexplique par le fait que les poux sont libres de choisir la loi comptente et que leur choix porte psychologiquement sur la loi interne dun pays de sorte que, si on fait jouer le renvoi, ils pourraient se trouver obligs dans des termes quils nont pas voulu. Les contrats : pas de renvois sauf cas trs particuliers. Pos par Convention de Rome et le Rglement Rome I. Les conditions de forme des actes juridiques : le renvoi est exclu sauf dans le cas trs exceptionnel o il permet de dsigner une loi interne qui valide lacte si la loi interne applicable dfaut de renvoi laurait annul : 1982, Zagha (renvoi validant).

2) Le renvoi en droit conventionnel


La plupart des Conventions de La Haye conclues aprs 1950 excluent le renvoi.

3) Le renvoi en droit de lUE


La plupart des rglements de lUnion concernant le droit international priv excluent le jeu du renvoi. Cest le cas du Rglement Rome II sur les dlits, du Rglement Rome I et du Rglement Rome III sur le divorce. Toutefois, certains instruments de lUE pourraient admettre le renvoi certaines conditions.

Section 2 : Le conflit de conflit de lois dans le temps


3 hypothses : La rgle de conflit de lois dans lespace peut tout dabord tre modifie : pour rsoudre le conflit entre lancienne et la nouvelle rgle, NIEDNER avait plaid, au XIXme, pour lapplication immdiate de la rgle de conflit de lois nouvelle au motif quil sagirait dune rgle de droit public. Ce raisonnement est aujourdhui rejet. Aujourdhui, la jurisprudence considre que les questions dapplication dans le temps des rgles de conflit de lois doivent tre rsolues de la mme faon quen droit interne. Le principe est celui de lapplication du droit transitoire interne du for : Ccass, 1982, Ortiz. Autre arrt : Civ. 1re, 1996. Llment de rattachement peut tre dplac ou modifi : conflit mobile (BARTIN). Le facteur de localisation ne change pas en droit mais il se dplace en fait. Lindividu change de nationalit ou en matire de statut rel, le bien est dplac dun pays lautre. En matire de successions immobilires, le territoire du situs (lieu de situation du bien) est le thtre dun changement de souverainet. Dans cette situation, le conflit est rsolu par lapplication du droit transitoire du for. En consquence, la situation nouvelle sera rgie par la loi du pays de situation actuelle du facteur de localisation : Ccass, 1969, Diac. Autre arrt : Civ. 1re, 2010. Le plus souvent, les situations anciennes seront examines au regard de la loi du pays de situation ancienne du facteur de localisation. La loi trangre comptente est, elle-mme, modifie : il sagit de lhypothse dans laquelle le droit tranger comptent en vertu de la rgle de conflit de lois mais ce dernier a chang depuis les faits. Autrement dit, il sagit dun problme de droit transitoire interne au sein du droit tranger. Pour rsoudre ce problme, la jurisprudence retient lapplication du droit transitoire interne tranger : Ccass., 1987, Lepperd. Solution raffirme dans Civ. 1re, 2008.

Chapitre 4 : Lautorit des rgles de conflit de lois


Section 1 : Lautorit de la rgle de conflit pour le Juge
Il sagit de la question de savoir si lapplication doffice par le Juge de la rgle de conflit de lois, lorsquelle dsigne un droit tranger, est facultative, imprative ou prohibe. Cette question ne se pose pas lorsque la rgle de conflit de lois donne comptence la loi franaise car, dans ce cas, le Juge est toujours tenu dappliquer le droit franais. Si la rgle de conflit de lois dsigne un droit tranger et quaucune des parties ne rclame lapplication de ce droit tranger. Est-ce que le Juge doit appliquer de lui-mme le droit tranger ? Est-ce quil pourrait le faire ? Est-ce quil lui est interdit de le faire ? Deux situations doivent tre pralablement distingues : - Un des plaideurs au moins invoque la comptence de la loi trangre : dans ce cas, le Juge est tenu dappliquer cette loi si elle est comptente. Le Juge ne peut opposer un refus. - Aucun des plaideurs ninvoque la comptence de la loi trangre alors quelle est effectivement comptente : cest ici que le problme se pose. Sur cette question, la jurisprudence a considrablement volu.

I Lvolution de la jurisprudence

A) La jurisprudence BISBAL (1959)


Il sagissait dun divorce, en France, de deux Espagnols. Dans lEspagne franquiste, le divorce nexistait pas. Les deux poux invoquaient les dispositions du droit franais. Mais, en France, que divorce pour faute lpoque. A lpoque, la loi applicable au divorce tait la loi de la nationalit commune des poux donc la loi espagnole. Aucun des deux poux navait invoqu la comptence du droit tranger donc ne demandait lapplication de ce droit. La Cour dappel a appliqu le droit franais et prononc le divorce. Le mari forme un pourvoi en cassation lorsquil dcouvre le montant de la prestation compensatoire. Dans ce pourvoi, il soutient que la CA aurait d appliquer doffice la loi espagnole comptente. La Cour de cassation a rejet le pourvoi au motif que les rgles franaises de conflit de lois, en tant du moins quelles prescrivent lapplication dune loi trangre, nont pas un caractre dordre public. En ce sens, il appartient aux parties den rclamer lapplication . Le Juge na donc pas appliquer doffice le droit tranger si les parties ne linvoquent pas. Ccass., 1960, Compagnie algrienne de crdit et de banque : La Cour de cassation a prcis que le Juge avait la facult dappliquer doffice la loi trangre comptente. Ccass., 1961, Bertoncili : La Cour de cassation a parachev sa jurisprudence en prcisant quune partie ne pouvait invoquer elle-mme la comptence de la loi trangre pour la premire fois devant la Cour de cassation. La jurisprudence BRISBAL a suscit de nombreuses critiques tires principalement de son caractre nationaliste.

B) La jurisprudence Rebouh et la jurisprudence Schule (1988)


La Cour de cassation a abandonn la jurisprudence Brisbal en 1988 en se fondant sur larticle 12 du CPC qui dispose : le Juge tranche le litige conformment aux rgles de droit qui lui sont applicables . Dans ces arrts, la Cour de cassation dcide que le Juge a lobligation dappliquer la loi trangre comptente, au besoin doffice. Dans laffaire Rebouh, il sagissait dune mre algrienne qui agissait en recherche de paternit naturelle contre le pre prsum de lenfant. La rgle de conflit de lois dsignait la loi de la nationalit de la mre dans cette matire, donc loi algrienne. Seulement, en droit algrien, la filiation naturelle nexiste pas. La Cour de cassation rejette la dcision daffiliation en disant quil faut appliquer la loi algrienne. Dans laffaire Schule, il sagissait dune succession mobilire rgie par la loi suisse, loi du dernier domicile du dfunt. Les Juges avaient appliqu le droit franais. Lhritier forme un pourvoi. La Cour de cassation casse la dcision prise sur le fondement de la loi franaise.

C) La jurisprudence Coveco (1990)


La Cour de cassation a modifi une 2nde fois la solution. Dans cette jurisprudence, la Cour de cassation est venue restreindre les cas dans lesquels le Juge avait lobligation dappliquer doffice la loi trangre. Dsormais, cette obligation ntait maintenue que dans deux cas : - Lorsque la rgle de conflit de lois est issue dune Convention internationale signe et ratifie par la France - Lorsque, quelle que soit la source de la rgle de conflit, la matire qui forme lobjet du litige est indisponible au sens du droit franais

II Ltat actuel de la jurisprudence


Il rsulte pour lessentiel de Ccass., 1999, Mutuelles du Mans. Dans cet arrt, la Cour de cassation abandonne toute distinction fonde sur lorigine conventionnelle ou non de la rgle de conflit. Elle continue de distinguer entre les catgories disponibles et indisponibles. Pour les catgories indisponibles, lapplication doffice est obligatoire. Pour la Cour de cassation, sont des catgories indisponibles :

Le statut personnel : Tel est le cas, par exemple, des incapacits : Civ. 1re, 2007. Sur le divorce : Civ. 1re, 2008 Question de la nullit du mariage : Civ. 1re, 2011 Les successions semblent tre une catgorie indisponible (Civ. 1re, 2006).

A linverse, les contrats, les rgimes matrimoniaux, les dlits (toutes les obligations extra contractuelles) sont des catgories disponibles. Cela tant, lobligation pour le Juge de soulever doffice la comptence de la loi trangre nexiste en tant que telle que si le dossier de la procdure fait ressortir des lments dextranit. Le caractre international du litige ne se prsume pas : Civ. 1re, 1999, Belad. Par ailleurs, mme si le dossier fait apparaitre des lments dextranit, le Juge peut statuer par application de la loi franaise sil dmontre et motive cette dcision sur le fait que la loi trangre (lex causae) et la lex fori aboutissent in concreto au mme rsultat du fait de leur quivalence. Si sa motivation nest pas suffisante, la dcision sera casse. - Civ. 1re, 1999, Cie Royale belge : dans cet arrt, la Cour de cassation a admis lquivalence de la loi franaise et belge en matire de responsabilit du fait des animaux. - Civ. 1re, 2001 : la Cour de cassation a constat lquivalence de la loi franaise et de la loi espagnole en matire de responsabilit civile des notaires. - Civ. 1re, 2005 : la Cour de cassation a constat lquivalence de la loi franaise et de la loi allemande en matire de curatelle. Lorsque le Juge procde lapplication doffice de la loi trangre, il doit, en toutes hypothses, respecter le principe du contradictoire et notamment permettre aux parties de discuter de faon gale des solutions prescrites par la loi trangre.

Section 2 : Lautorit de la rgle de conflit de lois pour les parties


Dans les matires disponibles, la Cour de cassation autorise les parties sentendre sur la loi applicable, ft-ce par drogation en vertu de la rgle de conflit de lois. Laccord par lequel le parties sentendent sur la comptence de la loi franaise, voire sur celle dune loi trangre, est appel accord procdural. La validit de cet accord est clairement admise depuis Ccass., 1997, Hannover International. Laccord peut tre fait de faon explicite ou implicite. La prestation compensatoire peut faire lobjet dun accord. Cela signifie que cette matire est disponible : Civ. 1re, 2009, Ilouane. Laccord procdural nest pas admis en matire indisponible.

Chapitre 5 : La mise en uvre des rgles de conflit de lois


Section 1 : Lapplication de la loi trangre
Classiquement, il a longtemps t considr que la loi trangre avait la valeur dun simple fait devant le Juge franais et non celle dune rgle de droit. Cette conception procdait dune vision nationaliste des relations internationales. Conclusion du conseiller DENIS : jaime mieux la loi franaise que la loi trangre . Aujourdhui, cette conception est compltement dpasse mais elle a laiss une trace terminologique. En effet, on parle de preuve de la loi trangre or cest un fait que lon doit prouver, pas le droit.

I La charge de la preuve de la loi trangre


Lorsque la lex fori est comptente, la question de la recherche de son contenu ne se pose pas (jura novit curia = la Cour connait le droit). Lorsque la loi trangre est comptente, la question de son contenu se pose car le Juge du for nest pas cens connaitre toutes les lois du monde. La maxime nul nest cens ignorer la loi ne sapplique pas la loi trangre. Lorsque la loi trangre est applique doffice par le Juge (dans les matires indisponibles), le Juge procde lui-mme la recherche et ltablissement de son contenu : Civ. 1re., 1997, Driss Abou. En revanche, lorsque la loi trangre est applique la demande dune des parties au moins, le problme se pose de savoir qui du demandeur, du dfendeur ou du Juge doit supporter la charge de la preuve.

A) Lvolution de la jurisprudence
1) La jurisprudence Latour (1948) et Thinet (1984)
La Cour de cassation a jug que la charge de la preuve pesait sur celui dont la prtention tait soumise la loi trangre. Ce nest pas ncessairement le demandeur, ni ncessairement le dfendeur, ni mme ncessairement celui qui invoque la comptence de la loi trangre. Il tait question dun accident de la circulation en Espagne lpoque de la Guerre civile et qui avait fait des victimes franaises. Les hritiers des victimes franaises avaient assigns lauteur de laccident devant le Tribunal franais en invoquant 1384 alina 1er du Code civil. Le dfendeur avait alors oppos la comptence de la loi trangre en tant que lex loci delicti, laquelle, lpoque, ne comportait pas de rgime de responsabilit du fait de choses. La Cour de cassation a estim que ctait le demandeur qui formulait une prtention (obtenir rparation du dommage caus par un dlit), prtention rgie par la loi espagnole, de sorte quil lui incombait lui dtablir le contenu. Cette solution tait trs satisfaisante mais son application ntait pas toujours facile.

2) La jurisprudence Amerford (1993)


La Cour de cassation dcida que la charge de la preuve de la loi trangre pesait sur celui qui invoquait la comptence de la loi trangre.

B) Ltat actuel de la jurisprudence


Il rsulte des deux arrts Aubin et Itraco (2005). Selon la Cour de cassation : il incombe au Juge franais qui reconnait applicable un droit tranger den rechercher, soit doffice, soit la demande dune partie qui linvoque, la teneur, avec le concours des parties et personnellement sil y a lieu, et de donner la question litigieuse une solution conforme au droit positif tranger . La charge de la preuve pre dsormais sur le Tribunal dans tous les cas, soit que la loi trangre soit applique la demande des parties, soit quelle le soit doffice par le Juge dans une matire indisponible. Le Juge peut requrir la participation des parties.

II Les modes de preuves de la loi trangre


A) La loi trangre devant les Juges du fond
La preuve du contenu de la loi trangre est libre. La plupart du temps, les parties font appel un consultant tranger pour obtenir un expos du droit tranger. Cette consultation, ce document est appel un certificat de coutume en droit international priv. Ce certificat est gnralement tabli par des avocats, des autorits publiques ou acadmiques. Sa force probante est laisse lapprciation des Juges du fond. Exceptionnellement, si le contenu de la loi trangre ne peut tre tabli en raison dune impossibilit matrielle, le Juge applique par dfaut la loi franaise. On parle alors de vocation subsidiaire de la lex fori. Cette vocation subsidiaire joue indpendamment du caractre disponible ou

non de lobjet du litige. Cela concerne les hypothses dune loi quil est manifestement impossible daller rechercher ou alors cest un droit tranger ancien quil est trs difficile de rechercher.

B) La loi trangre devant la Cour de cassation


La Cour de cassation ne contrle pas linterprtation que font les Juges franais du fond de la loi trangre. La Cour de cassation nest pas le vengeur des lois trangres . Il ny a quasiment pas doffice pour la Cour de cassation. Deux raisons : - La Cour de cassation est dj charge pour ne pas dire surcharge - La Cour de cassation na aucune autorit pour fixer linterprtation de la loi dun Etat tranger. Cependant, la Cour de cassation contrle lexistence et le srieux de la motivation de la dcision rendue au fond par application de la loi trangre. Ce qui signifie quen labsence de motivations suffisantes, la dcision peut tre casse. Enfin, la Cour de cassation contrle labsence de dnaturation de la loi trangre : Ccass, 1961, Montefiore. - Linterprtation suppose un texte obscur ou un texte non clair. - La dnaturation : cest quand le texte est clair et prcis mais que le Juge du fond viole ce texte clair. Civ. 1re., octobre 2008 et Civ. 1re, dcembre 2008. Le rgime de la loi trangre devant la Cour de cassation est tendu celui du droit coutumier Kanak : Civ. 1re, 1er dcembre 2010.

Section 2 : Lviction de la loi trangre


I Lordre public international
A) La notion dordre public international
1) Dfinition
Lordre public international est le mcanisme dviction de la loi trangre normalement comptente lorsque cette dernire contient des dispositions dont lapplication concrte est juge inadmissible par le Tribunal saisi. Dans ce cas, on carte la loi en question et on applique la loi franaise comptente. Lordre public empche lapplication de la loi trangre dsigne par la rgle de conflit chaque fois que cette application serait trs choquante, c'est dire contraire aux conceptions fondamentales du for. Sont ainsi contraire lordre public international franais : - La loi trangre qui formule un empchement mariage ou une incapacit successorale fonde sur la race ou la religion. En droit iranien, il est interdit dhritier dun iranien si on nest pas musulman. - La loi trangre de nationalisation qui noctroi aucune indemnit. - La loi trangre qui autorise la polygamie ou la rpudiation, par le mari, de la femme lorsque les poux rsident en France : Civ. 1re, 2009. - La loi trangre qui ne permet doctroyer des subsides un enfant naturel. - La loi trangre qui noctroie pas dindemnits lpoux qui le divorce est impos. - La loi trangre qui prvoit que la mre devra assurer seule lentretien de lenfant lorsque les parents rsident en France et que lenfant la nationalit franaise : Civ. 1re, 2009. - La loi trangre qui prvoit des dommages et intrts punitifs et dont le montant est exorbitant.

2) Distinctions
a) Ordre public international et ordre public interne Les deux sont dorigine nationale mais lun est plus tolrant que lautre. Tout ce qui est dordre public interne nest pas ncessairement dordre public international. En revanche, tout ce qui est dordre public international est aussi dordre public interne. De ce point de vue, lordre public international est international par son objet mais pas par sa source. b) Ordre public international et lois de police Lordre public justifie lviction de la loi trangre en raison du caractre choquant que revtirait son application. La loi de police, elle, exclue ab initio (ds lorigine) la possibilit mme dappliquer sur le point quelle concerne la loi trangre. Lordre public intervient en aval de la rgle de conflit, la loi de police intervient en amont. Si le litige relve dune loi de police, il nest pas ncessaire de consulter la rgle de conflit alors quavec lordre public international, on donne une chance la loi trangre . Dans la jurisprudence, il arrive que, dans les arrts de la Chambre social, il y ait une confusion entre les deux.

B) Les effets de lordre public international


1) Leffet plein
Lorsque lordre public intervient, le Juge carte la loi trangre et lui substitue la lex fori. Il ncarte pas toute la loi trangre mais seulement la disposition choquante.

2) Leffet attnu
On parle deffet attnu de lordre public pour dsigner la tendance de la jurisprudence faire preuve de tolrance lgard des effets dun droit rgulirement acquis ltranger. Dans cette hypothse, lviction de la loi trangre sera moins frquente. Plus la situation va tre proche du for, plus lordre public est exigeant, et inversement : cest ce quon appelle lInlandsbeziehung. Le critre de leffet attnu de lordre public cest leffet de linstitution, pas linstitution elle-mme.

C) Le contrle de la Cour de Justice


Lorsque la situation de fait entre dans le champ dapplication du droit de lUnion, la CJUE peut, lorsquelle est saisie, contrler lexercice que fait le Juge dun Etat membre de lexception dordre public international. La Cour considre en effet que le recours lordre public ne peut avoir pour effet dentraver la libre circulation, sauf si une telle entrave est la fois lgitime et proportionne : CJCE, 1978, Koestler.

II La fraude la loi
Les rgles de conflit de lois ont une structure abstraite et rigide. Elles peuvent donc, thoriquement, tre manipules. La thorie de la fraude la loi protge la rgle de conflit contre dventuelles manipulations. Il y a fraude la loi chaque fois que les parties ont volontairement modifis le rapport de droit dans le seul but de le soustraire la loi normalement comptente. Cest la dfinition donne par la Cour de cassation dans Ccass, 1983, Lafarge.

A) Les lments constitutifs de la fraude


1) Llment matriel

Il sagit de la modification artificielle du rapport de droit, soit par action sur le facteur de localisation, soit par action sur la catgorie de rattachement. a) La fraude par action sur le facteur de localisation Ccass, 1878, Bauffremont : la princesse de Bauffremont, de nationalit franaise, tait marie au prince de Bauffremont mais spare de corps. Le divorce nexiste pas en France. Profitant de cette sparation, elle installe son domicile dans le duch de Saxe-Altenburg et elle obtient la nationalit de cet Etat. Or, en droit de cet Etat, les catholiques spars de corps sont considrs comme divorcs. Invoquant sa nouvelle loi nationale, elle pouse Berlin son amant roumain le prince Bibesco. Le prince de Bauffremont intente une procdure en France contre la princesse lorsquil entend quelle veut revenir en France. La Cour de cassation donna tort la princesse, en considrant quelle avait manipul la rgle de conflit de lois en changeant de nationalit dessein. Aujourdhui, dans ce type de situation, lexception de fraude serait inutile car le droit franais autorise le divorce et aujourdhui, lacquisition dune nationalit trangre ne fait pas perdre la nationalit franaise. b) La fraude par action sur la catgorie de rattachement Ccass, 1985, Caron : un pre de famille domicili aux Iles Vierges voulait lguer la totalit de sa fortune sa secrtaire, ce qui revenait dshriter ses enfants. La loi des Iles Vierges tolre lexhrdation (fait de dshriter ses enfants). Mais la loi franaise linterdit. Or, la succession de cet individu comportait un immeuble situ en France, relevant donc de la lex rei sitae. Il avait apport limmeuble au capital dune socit dont il dtenait la trs grosse majorit des parts. Sa succession se composait dsormais de parts sociales qui sont des biens meubles dont la dvolution est rgie par la loi du dernier domicile du dfunt. La Cour de cassation a considr que cette ameublissement constituait une manipulation frauduleuse de la rgle de conflit. La fraude peut aussi rsulter aussi dune internationalisation artificielle du rapport de droit, notamment en matire de contrats.

2) Llment intentionnel
Il rside dans lanimus fraudis. Cet lment est prsent lorsque llment matriel ne sexplique que par le seul souci dcarter la loi normalement comptente. Cest la prsence de llment intentionnel qui permet de distinguer la fraude du conflit mobile.

B) La sanction de la fraude
Lacte frauduleux est inopposable, c'est dire quil nest pas frapp de nullit car les Tribunaux franais sont le plus souvent sans pouvoir sur sa validit. En consquence, le Juge applique la loi normalement comptente, c'est dire celle que le fraudeur sest efforc dcarter. VIDAL : la fraude a pour sanction sa propre inefficacit . Il est admis aujourdhui que la fraude la loi trangre doit tre sanctionne au mme titre que la fraude la loi franaise. Enfin, la thorie de la fraude la loi offre une justification certaines dispositions du droit international priv de lUnion qui rserve lapplication du droit de lUnion, primaire ou driv, nonobstant le choix par les parties de la loi dun pays tiers (article 3-4 du Rglement Rome I).

Titre 2 : Les solutions particulires aux conflits de lois


Chapitre 1 : Le statut personnel
Section 1 : Lunit du statut personnel
I La comptence gnrale de la loi nationale
A) Les raisons de la comptence
Le principe de la comptence de la loi nationale a t pos ds 1814 dans larrt Busquetta. Il na jamais t remis en cause. Ce principe se justifie par le srieux et la stabilit de la nationalit juge plus forte que le domicile, moins instable. Aujourdhui, certains auteurs plaident pour labandon du rattachement la loi nationale et pour ladoption dun rattachement la loi de la rsidence de la personne. Selon eux, en effet, le rattachement la loi nationale constituerait une discrimination fonde sur la nationalit et donc prohibe par larticle 18 du TFUE. Actuellement, la CJUE na jamais jug le rattachement la loi nationale contraire au trait. De surcroit, plusieurs Rglements de lUnion noncent des rattachements la loi nationale.

B) Les implications de la comptence


1) Lunicit de personne
Lorsquun individu a plusieurs nationalits, deux situations doivent tre distingues : - Lune des nationalits en prsence est la nationalit franaise : dans ce cas, la loi nationale est la loi franaise car la nationalit franaise prime sur la nationalit trangre. La solution est pose par : Ccass, 1968, Kasapyan. Si la situation de fait entre dans le champ dapplication du droit de lUE et que la libert de circulation est en cause : la CJUE considre quun individu qui possde la nationalit de deux Etats membres doit pouvoir choisir laquelle de ces deux nationalits il entend faire valoir. CJCE, 2003, Garcia Avello : un enfant tait belgoespagnol. En Belgique, lenfant porte un seul patronyme (nom du pre). Mais, en Espagne, les personnes portent un nom compos en principe. Les parents voulaient que lenfant ait le mme nom dans les deux pays. Saisine des Tribunaux belges pour changement de nom patronymique. Mais rgit par la loi nationale or il est Belge pour la Belgique donc application loi belge. La CJCE dit que le refus cre une entrave potentielle sa libre circulation de travailleur indpendant. La solution est la mme lorsque lindividu entre, de par sa situation, dans le champ dapplication matriel dun Rglement de lUnion. CJUE, 2009, Hadadi - Les nationalits en prsence sont toutes trangres : la loi applicable est la loi de la nationalit la plus effective. Leffectivit tant souverainement apprcie par les Juges du fond : Ccass, 1974,

Martinelli. La jurisprudence Garcia Avello trouve l encore sappliquer le cas chant.

2) La pluralit de personnes
Lorsque plusieurs personnes sont concernes par une mme question de statut personnel, la comptence de la loi nationale ne pose pas de difficults si ces personnes ont toutes la mme nationalit. La loi applicable est alors la loi de la nationalit commune des intresss. Lorsque les personnes nont pas toutes la mme nationalit, trois solutions sont thoriquement envisageables : - Application de toutes les lois nationales en prsence toutes les personnes concernes : cest ce quon appelle lapplication cumulative. Systme le plus restrictif. - Application chaque personne de sa propre loi nationale : application distributive. Systme le moins restrictif. - Application chaque personne de lune ou lautre des lois en prsence : en recherchant au plus possible la validit des actes concerns. Cest lapplication alternative. Le droit positif ne retient pas, de faon gnrale, une seule de ces solutions. Selon les circonstances ou le type de problme considr, la solution retenue varie.

II La comptence subsidiaire de la loi du domicile


Lorsquun individu ne possde aucune nationalit, soit quil nen ait jamais eu, soit quil ait perdu sa nationalit dorigine sans en acqurir une autre, son statut personnel est rgi par la loi du pays de son domicile : dict par Convention de New York de 1954 sur le statut des apatrides. Lorsquun individu est perscut dans son pays dorigine et quil a obtenu le statut de rfugi dans un autre pays, son statut personnel est lui aussi rgit par la loi de son domicile : dcoule de la Convention de Genve de 1951 sur le statut des rfugis politiques.

Section 2 : Les composantes du statut personnel


I Lindividu
A) Ltat des personnes
Constitue la terre dlection de la loi nationale. Cest dans ce domaine que le lien avec lEtat de la nationalit est le plus fort. Ainsi, ltat civil est tenu par les services de ltat civil du pays de la personne considre. Les rgles qui gouvernent la tenue des registres de ltat civil sont des rgles territoriales impratives. Autrement dit, ce sont des lois de police. Indpendamment de la tenue des registres, la loi nationale est comptente, sauf contrarit lordre public et notamment la ConvEDH, pour prciser les conditions dun changement de sexe de la personne. CA Paris, 1994 : CA de Paris a jug contraire lordre public international la loi argentine qui interdisait le changement de sexe. Le nom de la personne est lui aussi rgit par la loi nationale. Celle-ci dtermine son attribution, sa transmission ou sa modification. Les droits de la personnalit sont galement rgis, pour ce qui est de leur existence, par la loi nationale. Cependant, les atteintes qui y sont porte sont gnralement rpares par des actions en responsabilit dlictuelle et rgie ce titre par la lex loci delicti.

B) La capacit
1) Le droit commun

La loi nationale rgit les incapacits dexercice en gnral : Civ. 1re, 1990. La loi nationale rgit aussi les incapacits gnrales de jouissance : Ccass, 1957, Sylvia. En revanche, les incapacits spciales de jouissance (incapacit de recevoir titre gratuit du mdecin ayant soign le dfunt au cur de sa dernire maladie) sont rgies par la loi applicable la catgorie de rattachement englobant la rgle qui les nonce.

2) Les rgimes spciaux


Les rgimes spciaux de protection des incapables sont, en principe, rgis par la loi nationale : Civ. 1re, 2010. Toutefois, il peut savrer ncessaire dappliquer la lex fori un incapable tranger rsidant en France en cas durgence. Dans ce cas, la lex fori intervient en tant que loi de police. Sagissant de la protection des mineurs en particulier, les solutions dcoulent, en principe, de la Convention de La Haye de 1961. Cette Convention sapplique tous les mineurs qui rsident habituellement en France, mme sils sont originaires dun pays non contractant. La minorit tant apprcie au regard de la loi nationale et de la loi de la rsidence habituelle (application cumulative). Cette Convention nonce trois rgles fondamentales : - La loi normalement comptente au rgime de protection est celle de la rsidence habituelle du mineur - Les rapports dautorit de plein droit (autorit parentale des pres et mres) sont rgis par la loi nationale - La lex fori est applicable en cas durgence. Dans tous les cas, la loi applicable la capacit contracter est celle qui rgit la capacit en gnral.

II Le couple
A) Le couple mari
1) La formation du mariage a) Les conditions de fond Les conditions de fond sont rgies par la loi nationale des poux. Elles comprennent : - Les questions de parent - Les questions de majorit - Les questions de capacit - Les questions de bigamie - Les questions de consentement - Les questions dautorisation pralable La loi applicable aux conditions de fond dfinie les sanctions qui simposent en cas de violation de celle-ci et notamment le rgime de la nullit y compris la question de la putativit et ce, depuis larrt de la Cour de cassation, Moreau de 1956 (Application dans un arrt du 16 Juillet 1998). Mariage putatif : Mariage nul sur le plan juridique mais dont lun ou les deux ont cru quil tait valable. Ex : Lofficier dtat civil qui a clbr le mariage ntait pas comptent. Consquence : Le mariage reste nul mais la nullit na pas deffet rtroactif. Lorsque les poux sont de nationalit diffrente, la jurisprudence distingue les empchements unilatraux et les empchements bilatraux. - Empchements unilatraux (question dge, de capacit et de consentement), la jurisprudence procde une application distributive des lois en prsence. Autrement dit, le mariage est valable au fond si chaque poux rempli les conditions de sa propre loi

nationale sans quil soit ncessaire quil remplisse les conditions de la loi nationale pose par son conjoint. Ex : Mariage franco-anglais : Le franais doit respecter le droit franais et langlaise le droit anglais. Ex : Civ. 1re, 9 Juillet 2008 Empchements bilatraux (question de parent, dalliance et de bigamie), la jurisprudence procde une application cumulative des lois nationales en prsence : Civ. 1re, 24 Septembre 2002. Ex : Saoudien tant mari une Saoudienne en Arabie-Saoudite et veut se marier en France avec une Franaise musulmane. Le mariage est clbr mais est-il valable au fond ? La bigamie est en jeu ici et cest un empchement bilatral : Lui doit respecter le droit saoudien et franais or, en lespce il ne respecte pas le droit franais : Le mariage est nul. La bigamie sera alors neutralise en droit franais et le parquet peut agir (infraction pnale)

En toute hypothse, la ou les lois applicables doivent tre conformes lordre public international franais. Pour linstant, la jurisprudence franaise na pas eu connaitre de la conformit lordre public international de la loi trangre autorisant le mariage homosexuel puisquelle a seulement exclue une telle union en droit interne : Civ. 1re, Mars 2007 Rflexion sur le mariage homosexuel : France et Espagne : Deux espagnols viennent en France et se maris Peuvent-ils demander lofficier dtat civil franais de clbrer le mariage ? Imaginons quils se sont maris lambassade (mariage consulaire) et un en France agit contre lautre en contribution aux charges du mariage et lautre se dfend en disant quil ny a pas mariage car mariage homosexuel. Le mariage est-il valable ? Cest un problme de mariage donc de statut personnel ; problme de fond donc la loi applicable est la loi de nationalit des intresss : Loi espagnole. La loi espagnole doit tre conforme lordre public international franais. Argument de lpoux demandant une contribution : - 1 argument : Le mariage homosexuel nest pas choquant - 2 argument : OP attnu, on ne veut pas reconnaitre la validit du mariage mais on veut lui donner un effet : Le mariage doit tre clbr en Espagne - 3 argument : Plaider la libre circulation des personnes et le droit europen : les poux doivent travailler en France. Possibilit dentraver la libert de circulation si lgitime et proportionn : Utile : Peu dEtats reconnaisse le mariage Proportionn : On leur laisse la possibilit de conclure un PACS Le prof aurait tendance penser que la Cour de cassation jugerait cela contraire lordre public international franais. Si le Juge franais dit que cest contraire lordre public international franais. - 4 possibilit : Attaquer la France ou lUE la CEDH en tant que dcision constitutive dune atteinte la ConvEDH.

b) Les conditions de forme Il sagit de la nature de la clbration, le droulement de la clbration, la publicit, la signature des poux et des tmoins. De faon gnrale, les conditions de forme sont rgies par les rgles du lieu de la clbration du mariage : locus regit actu : La loi comptente est alors la lex loci celebrationis. Cest la lex loci celebrationis qui dfinit les sanctions de sa violation y compris le rgime de la nullit. Le mariage clbr en France : Il doit respecter les rgles de forme de la loi franaise ce qui signifie que la clbration civile est imprative et la clbration religieuse ntant que facultative, postrieure la clbration civile et sans effet en droit franais. Par exception la forme franaise impose, des poux trangers peuvent se marier devant les autorits consulaires ou diplomatiques trangres de leur nationalit commune si la loi de leur nationalit commune le permet (561 de linstruction gnrale de ltat civil). Devant le consulat ou lambassade. Deux trangers nayant pas la mme nationalit peuvent-ils se marier dans lune de leurs deux ambassades ? Ce mariage en France ne sera pas valide en la forme. Le mariage clbr ltranger : Ce mariage est valable en la forme sil respecte la loi du lieu de clbration (Article 170 du Code Civil) Le mariage peut tre clbr en la forme religieuse exclusive si la loi locale le permet. Ex : En Grce on peut clbrer un mariage seulement lEglise orthodoxe. Ce mariage peut galement tre entrin by cohabitation and reputation comme dans lancien droit amricain. Il sagit du mariage purement consensuel. Ex : Un franais rsidant avec une trangre et qui est rput tre mari avec elle. En tout tat de cause, sauf le mariage consensuel, les bans doivent tre publis (Article 63 Code Civil). La prsence du ou de la franaise la clbration est obligatoire (Article 146-1 Code Civil). Par ailleurs, les mariages contracts ltranger entre Franais ou avec un Franais ne peuvent produire ultrieurement leurs effets en France quaprs avoir t transcrit au registre de ltat civil (Rforme dune loi de 2006 introduisant larticle 175-5 et 175-8 Code Civil). Par exception, le mariage de deux Franais peut tre clbr ltranger en la forme franaise par les autorits diplomatique ou consulaire (Article 48 Code Civil). En revanche, un mariage mixte ne peut tre clbr en cette forme que sil sagit du mariage dun Franais (pas dune Franaise) avec une ressortissante dun pays prvus dans une liste dresse par un dcret de 1939. Obsolescence de la lgislation franaise.

2) Les effets du mariage


a) Les effets personnels du mariage Les effets personnels du mariage (Devoir de fidlit et Effet du mariage sur le nom de la femme marie) sont rgis par la loi de la nationalit commune des poux. A dfaut de la nationalit commune, la jurisprudence applique la loi du domicile commun des poux (C.Cass., 1963, Chemouni). NB : En droit international priv il y a domicile commun lorsque les poux sont lun et lautre domicili dans le mme pays, a ne veut pas dire quils ont le mme domicile conjugal. En labsence de domicile commun, la jurisprudence opte pour la comptence de la lex fori au titre de sa vocation subsidiaire. b) Les effets patrimoniaux

Le rgime primaire est, dans la jurisprudence franaise, dapplication territoriale. En effet, la Cour de cassation a rig les articles 212 et suivant du Code Civil au rang de lois de police. En consquence, ces textes sappliquent en tout tat de cause ds linstant que les poux rsident en France (C.Cass, 1987, Cressot). Sagissant de la contribution aux charges du mariage, le rglement 4-2009 de lUE sur les obligations alimentaires entr en vigueur le 18 Juin 2011 dsigne, en matire dobligations alimentaires, la loi de rsidence habituelle du crancier daliment pour comptente. Par exception, la lex fori est comptente si le tribunal saisi est celui de la rsidence habituelle du dbiteur, la loi de la rsidence habituelle du crancier pouvant sappliquer titre subsidiaire si la lex fori ne prvoit pas dobligation alimentaire entre le demandeur et le dfendeur. Enfin, en labsence dobligations alimentaires reconnues par la loi applicable, la loi de la nationalit commune du crancier et du dbiteur peut toujours sappliquer titre subsidiaire. La jurisprudence Cressot peut, en partie, continuer recevoir application si elle ne contrevient pas la logique du rglement. A dfaut, elle devrait seffacer devant ce dernier. Le rgime matrimonial est quant lui rgit par la loi choisie par les poux (Arrt Zelcer 1935) : Cest le principe dautonomie qui joue. A dfaut de choix, il est en principe rgit par la loi du 1er domicile matrimonial (1 Civ. Cass 14 Novembre 2006). Pour les poux maris aprs le 1er Septembre 1992, les solutions dcoulent de la Convention de la Haye de 1978. La Convention de la Haye prvoit lapplication de la loi choisie par les poux mais le choix est limit une option entre : - La loi nationale dun poux - La loi de la rsidence habituelle dun poux - La loi de leur 1re rsidence matrimoniale A dfaut de choix, est comptente la loi de la 1re rsidence matrimoniale (pour les poux maris avant 1992 cest le 1er domicile et ici la 1re rsidence). Les rgimes matrimoniaux constituent une catgorie de rattachement distinct du statut personnel. c) La dissolution du mariage Le droit positif actuellement en vigueur : Le Code Civil nonce une rgle de conflit unilatrale (prcisant dans quel cas le droit franais est comptent) applicable aux actions intentes dans le pass et dans le prsent avant le 21 Juin 2012. Aux termes de larticle 309 du Code Civil le divorce est rgit ainsi dans 3 cas : - Lorsque les deux poux sont franais - Lorsque les deux poux sont domicilis en France - Lorsquaucune autre loi trangre ne se dclare comptente Explication 3 cas : Si lun des poux est tranger et na pas de domicile en France, le juge a lobligation de rechercher parmi toutes les lois en prsence laquelle se dclare comptente en vertu de son propre droit international priv et dappliquer cette loi (1 Civ. Cass 4 Juin 2009 Bld). Ds lors, si plusieurs lois trangres se dclarent comptentes, il faut appliquer celle qui prsente ces liens les plus troits avec le litige (influence du systme de la proper law). A dfaut de loi trangre se trouvant comptente, la loi franaise sapplique de manire subsidiaire. Le droit prochainement en vigueur : Les actions intentes partir du 21 Juin 2012 relveront du Rglement Rome III 1259-2010. Ce rglement Rome III unifie les rgles de conflits de lois des Etats membres participant la procdure de coopration renforce qui la engendr dont la France.

Coopration renforce : Les rglements de lUE (Rome I sur les contrats, Rome II sur les dlits) ont t pris sur la base soit de larticle 65 du TCE soit sur la base de larticle 81 du TFUE. Larticle 81 du TFUE donne comptence lUE pour unifier les rgles de conflit des Etats membres : Certains ne souhaitent pas que cela se fasse la rgle de la majorit. Dans le Trait de Lisbonne on a adopt le systme de la majorit qualifi sauf pour les aspects touchant au droit de la famille. Sagissant du divorce, il faut alors lunanimit mais il ny en a pas. Certains Etats ont alors dcid de ne pas attendre que tout le monde soit daccord mais ont dcid de crer une zone dEtats pionniers Procdure de la coopration renforce. Ce rglement nonce des rgles bilatrales et exclu le renvoi. Il introduit la professio juris (choix limit plusieurs possibilits noncs dans une liste) en reconnaissant une option aux poux en instance de divorce. Ceux-ci, en vertu de larticle 5 du Rglement, peuvent opter leur convenance pour lapplication de lune des 4 lois prvues : - Choisir la loi de leur rsidence habituelle commune - Choisir la loi de leur dernire rsidence habituelle commune en date si lun deux y rside encore - Choisir la loi nationale de lun dentre eux - Choisir la lex fori En labsence de choix, le rglement prvoit lapplication par dfaut : - Application de la loi de la rsidence habituelle commune des poux si elle existe - Si elle nexiste pas, application de la loi de la dernire rsidence habituelle commune en date si un des poux y rside encore et si la sparation de fait ne remonte pas plus d1 an - A dfaut s'applique la loi de la nationalit commune des poux - A dfaut, application de la lex fori

B) Le couple non mari


1) Le concubinage
Le concubinage est essentiellement apprhend travers sa rupture abusive gnralement qualifie, en droit international priv, de dlit civil. Napolon 1804 : Les concubins se moquent de la loi, la loi se moque des concubins. Aujourdhui il y a une rglementation du concubinage dans la jurisprudence fonde sur sa rupture abusive. En droit international priv la rupture abusive est qualifie de conflit dlictuel. Les partenariats enregistrs font lobjet, depuis la loi du 22 Mai 2009, dune rgle de conflit de lois propre. Larticle 515-7-1 du Code Civil soumet les partenariats enregistrs la comptence de la loi de lEtat dans lequel ils ont t enregistrs.

III - Lenfant
A) La filiation par le sang
Les rgles de conflit sont nonces par les articles 311-14 et suivants du Code Civil.

1) Ltablissement de la filiation
La filiation est en principe rgie par la loi personnelle de la mre au jour de la naissance de lenfant. Lorsque la mre nest pas connue en fait, sapplique la loi personnelle de lenfant. Prcision : - Lorsque la mre nest pas connue en fait et non en droit

Principe de rattachement la loi personnelle.

NB : La loi personnelle est la loi nationale de la personne ou dfaut de nationalit la loi du domicile de la personne. Par exception, les rgles franaises sur la possession dtat sapplique si lenfant et son pre rsident sur le territoire franais ou encore si lenfant et sa mre rside sur le territoire franais. Le Code Civil ajoute 2 rgles finalit matrielle ce dispositif : - La reconnaissance dun enfant est valable si elle satisfait soit aux conditions de la loi personnelle de son auteur soit celle de la loi personnelle de lenfant. - Laction aux fins de subsides est rgie au choix de lenfant soit par la loi de sa rsidence habituelle soit par la loi de la rsidence habituelle de lauteur. Sur ces deux points, et sur ces deux points seulement, le renvoi est exclu en raison de la finalit matrielle de la rgle de conflit.

2) Les effets de la filiation


La loi applicable ltablissement de la filiation rgit les effets de celle-ci autres que ceux affrant aux obligations alimentaires. Ces derniers relvent du Rglement 4-2009 : Loi de la rsidence habituelle du crancier daliment (enfant) sauf application de la lex fori si le Tribunal saisi est celui de la rsidence habituelle du dbiteur.

B) La filiation par adoption


La rgle de conflit est nonce larticle 370-3 Code Civil et il faut distinguer les conditions et les effets.

1) Les conditions de ladoption


Les conditions de ladoption sont soumises la loi nationale de ladoption. En cas dadoption par deux poux, ladoption est rgie par la loi applicable aux effets de leur union. Ladoption est impossible si la loi personnelle de lenfant ne connait pas linstitution sauf sil est n et rside habituellement en France. On ne peut pas adopter un enfant sil est de nationalit dun pays qui ne pratique pas ladoption afin dviter le trafic denfant. Les droits dinspiration musulmane ne connaissent pas ladoption, le recueil lgal quils prvoient la Kafala nest pas applicable ladoption. En enfant recueilli par Kafala ne peut tre adopt en France si sa loi nationale ignore ladoption. Civ. 1re, 15 Dcembre 2010 : Cette dcision expose la position de la Cour de cassation sur cette question dautant quil y a eu beaucoup de variations lorsque la question sest pose devant les diverses juridictions du fond. Le droit algrien, tunisien etc. ninterdit pas ladoption mais parle de Kafala : Doit-on considrer la pratique de la Kafala comme une interdiction ladoption ? La Cour de cassation considre que la Kafala nest pas une adoption et dans les pays o lon reconnait la Kafala et non ladoption il nest pas possible dadopter sauf sil est n et rside habituellement en France. Le consentement de lenfant est apprcier per se, en lui-mme, indpendamment de toute loi et de faon souveraine par le juge.

2) Les effets

Les effets de ladoption prononce en France sont ceux de la loi franaise. Il y a donc scission des conditions et des effets de ladoption qui peuvent tre rgis par des lois diffrentes.

Chapitre 2 : Les obligations


Section 1 : Les obligations contractuelles
Sous-section 1 : Convention de Rome de 1980
I Le domaine de la Convention
Concernant le champ dapplication matriel, la Convention sapplique au rglement des conflits de lois en matire dobligations contractuelles. Le texte ne dfinit pas la notion dobligations contractuelles mais on peut penser que la jurisprudence de la Cour de Justice affrent au Rglement Bruxelles 1 est ici transposable. Concernant le champ dapplication dans lespace, la Convention de Rome a un caractre universel (article 2 de la Convention). Cela signifie quelle sapplique quels que soient les pays en prsence, fussent-ils non europens. Concernant le champ dapplication dans le temps, la Convention sapplique aux contrats conclus entre le 1er avril 1991 et le 17 dcembre 2009.

II Le contenu la Convention
A) La dtermination de la loi applicable aux contrats (lex contractus)
1) Les solutions gnrales
a) La loi applicable au fond Loi applicable en prsence dune clause delectio juris : La Convention donne, en principe, comptence la loi choisie par les parties (article 3). Cest donc le principe dautonomie. La loi choisie rgit le contrat en tant que loi et non en tant que stipulation contractuelle, elle reste suprieure au contrat, la volont des parties. Cette autonomie nest admise que si le contrat prsente un caractre rellement international (article 3-3). La loi choisie ne doit pas ncessairement prsenter une proximit particulire avec le contrat : les parties peuvent choisir nimporte quelle loi. Deux types de situations o les parties choisissent une loi exotique : - Dans un souci de neutralit : ne pas avantager une partie par rapport la difficult : galit dans la difficult . - Lexcellence du droit choisi : choisir le droit le plus intressant, en raison de lexcellence du droit. Le droit anglais est excellent en matire maritime. Tout au plus, cette loi doit tre actuellement en vigueur ce qui exclut le contrat sans loi. 7en revanche, le choix par les parties doit tre exprs ou rsult de faon certaine des circonstances de la cause : un certain nombre de rfrence implicites ne laissant pas de place au doute. La Convention autorise, par ailleurs, le dpeage du contrat, c'est dire la soumission de diffrentes parties du contrat des lois diffrentes. Loi applicable en labsence delection juris : - Le principe de proximit : en labsence de choix, la Convention pose le principe selon lequel le contrat est rgi par la loi avec laquelle il prsente ses liens les plus troits.

La prsomption gnrale : la Convention nonce une prsomption selon laquelle le contrat est rput prsent ses liens les plus troits avec la loi du pays de la rsidence habituelle du dbiteur de la prestation caractristique au moment de la conclusion du contrat (lieu de ladministration centrale si le dbiteur est une socit). Dans un contrat, la plupart du temps, on peut qualifier lobligation. La prestation caractristique est la prestation qui rvle la nature juridique et socio-conomique du contrat. Il sagit, dans la plupart des cas, de la prestation pour laquelle le paiement est d. Dans certains cas, la dtermination de la prestation caractristique se rvle dlicate. La Cour de cassation a considr que dans un contrat de distribution, la prestation caractristique rside dans la fourniture du produit par le concdant de lexclusivit (Civ. 1re, 2007). De la mme faon, dans le contrat de cautionnement, la prestation caractristique rside dans lobligation de la caution (Ch. Com., 2011). La clause dexception : la prsomption gnrale nest pas irrfragable. Lorsque la prestation caractristique ne peut tre dtermine (en matire dchange), le Juge peut soumettre le contrat la loi avec laquelle il prsente, selon sa propre apprciation, ses liens les plus troits. La solution est la mme lorsque la prsomption gnrale aboutit un rsultat qui nest pas satisfaisant. Dans ce cas, le Juge qui met en uvre la clause dexception doit motiver spcialement sa dcision (Ch. Com., 2006, Westra). Cette hypothse est la plus rare.

b) La loi applicable la forme Larticle 9 de la Convention nonce une rgle de conflit finalit matrielle emprunte dune favor validitatis (faveur la validit). Ainsi, le contrat est rgulier en la forme sil satisfait soit aux conditions de la loi du pays de sa conclusion, soit celles de la loi applicable au fond. Dans lhypothse dun contrat distance, la loi du lieu de lacte (lex loci actus) doit sentendre de la loi de la rsidence de lune ou de lautre partie. La Convention rserve cependant, en matire immobilire, lapplication des lois de police du lieu de situation de limmeuble. On ne peut pas ne pas respecter les rgles de formes du lieu de situation de limmeuble.

2) Les solutions particulires


a) Contrat de consommation Larticle 5 de la Convention nonce un dispositif protecteur du consommateur. Ce dispositif ne joue que si le contrat prsente un certain nombre de points de contact avec le pays de la rsidence habituelle du consommateur. Ainsi, la protection ne joue que dans trois cas : - Si le contrat a t conclu dans le pays de la rsidence habituelle du consommateur et sil a t prcd dune proposition ou dune publicit ou encore dactes ncessaires sa conclusion de la part du professionnel : distinction entre consommateur actif (pas de protection) et passif (protection). - Si le professionnel a reu la commande dans le pays de la rsidence habituelle du consommateur - Si le contrat est un contrat de vente de marchandises et si le consommateur a pass sa commande ltranger au cours dun voyage organis par le vendeur : pour viter les arnaques sur les touristes en vacances.

Lorsque ce dispositif est applicable, le choix par les parties dune loi ne peut avoir pour effet de priver le consommateur du bnfice des dispositions impratives de la loi de sa rsidence habituelle. En labsence de choix, cette dernire loi sapplique (loi de la rsidence habituelle du consommateur). Lorsque le dispositif protecteur nest pas applicable, la restriction lautonomie ne joue pas et la loi applicable, dfaut de choix, est dtermine par la mise en uvre de la prsomption gnrale. Cependant, Ccass, 2006, Meyer Richt : la Cour de cassation a prcis que le consommateur peut nanmoins trouver une protection par le biais des lois de police applicables au litige en gnral. NB : les dispositions impratives, au sens de larticle 5, ne sont pas seulement les lois de police. b) Contrat de travail La Convention prvoit un rattachement spcial en labsence de choix par les parties. En vertu de larticle 6 de la Convention, la loi applicable est celle du lieu dexcution habituelle du travail, mme en cas de simple dtachement. Si le salari naccomplis pas habituellement son travail dans le mme pays, sapplique la loi du lieu de ltablissement dembauche. Ce rattachement la lex loci laboris nest pas dune imprativit absolue car larticle 6 nonce in fine une clause dexception spciale. Cette clause peut notamment tre utilise lorsque la lex loci laboris nest pas assez protectrice du salari : Ch. Soc., 2005. Ce rattachement la lex loci laboris est maintenu en prsence dune clause delectio juris. Ce choix ne peut en effet priver le salari du bnfice des dispositions impratives de la loi qui aurait t applicable dfaut de choix. Cest la Cour de cassation qui apprcie le caractre impratif ou non des dispositions plus favorables de la loi qui aurait t applicable dfaut de choix. Sur ce terrain, la Cour de cassation considre que la rgle du droit espagnol selon laquelle un licenciement ne peut tre contest en Justice que dans un dlai de 20 jours doit recevoir application mme si, dfaut de choix, le droit franais, qui prvoit un dlai de 30 ans, aurait t applicable : Ch. Soc., 2010. Par ailleurs, le choix par les parties dune loi trangre nest pas opposable aux organismes franais dassurance chmage et ne peut faire chec leur recours subrogatoire lorsque le travail a t effectu en France : Ch. Soc., 2010. A ce dispositif protecteur sajoute celui nonc par le droit driv de lUnion. La directive de 1996 sur le dtachement du salari ltranger prvoit, par exemple, pour empcher le dumping social, lapplication, au bnfice du salari, de certaines dispositions de la loi du lieu de dtachement, notamment en ce qui concerne le salaire minimum. c) Le contrat de transport Le choix par les parties de la loi comptente est libre. A dfaut de choix, la loi de ltablissement du transporteur ne sapplique que si elle concide soit : - Avec la loi du lieu de chargement des marchandises - Avec la loi du lieu de dchargement - Avec la loi de ltablissement de lexpditeur A dfaut de concidence, le Juge recherche la loi des liens les plus troits.

B) Le domaine de la lex contractus


La loi applicable aux contrats a vocation rgir la formation, linterprtation et les effets du contrat. Elle rgit galement les consquences de linexcution, lvaluation du dommage, les modes dextinction des obligations, la prescription, la caducit ou la dchance. La validit du contrat est rgie par la loi qui serait applicable celui-ci sil tait valable.

C) Lviction de la lex contractus


1) Lviction a priori : les lois de police
Larticle 7 de la Convention rserve, en toute hypothse, lapplication des lois de police du for, voire de celle dun pays tranger. Constituent des lois de police :

Les rgles sur laction directe en paiement du sous-traitant contre le maitre de louvrage lorsque limmeuble est situ en France. La directive de 1986 sur lagent commercial qui nonce un droit une indemnit de non-renouvellement constitue galement une loi de police applicable lorsque le salari effectue son travail sur le territoire de lUnion : CJUE, 2000, Ingmar.

2) Lviction posteriori : le rle de lordre public international


La Convention autorise le for carter la lex contractus lorsquelle heurte de faon manifeste son ordre public international, dans le respect toutefois des rgles de libert de circulation et sous le contrle de la Cour de Justice. En matire contractuelle, lordre public international est rare.

Sous-section 2 : le Rglement Rome I de 2008


Ce Rglement sapplique tous les contrats conclus aprs le 17 dcembre 2009. Il reprend pour lessentiel les solutions de la Convention de Rome. Ainsi, le principe dautonomie est maintenu. Cependant, le Rglement prcise que la loi nationale de transposition dune directive de lUE sapplique en tout tat de cause, nonobstant le choix de la loi dun pays tiers par les parties, si le contrat est exclusivement localis sur le territoire de lUnion. Ensuite, en labsence de choix par les parties, le rattachement du contrat la loi des liens les plus troits, et plus prcisment la loi de la rsidence habituelle du dbiteur de la prestation caractristique, est maintenu mais seulement pour les contrats innoms. Ainsi, pour les contrats nomms, c'est dire explicitement envisags par larticle 4, la solution du conflit de lois est directement donne par le Rglement lui-mme. Mais les solutions envisages sont les mmes pour les deux contrats principaux (la vente et la prestation de service). En revanche, les solutions diffrent, pour les contrats de distribution, des solutions retenues par la Cour de cassation franaise. Le Rglement dsigne, en la matire, la loi de la rsidence habituelle du distributeur. Par ailleurs, certaines solutions particulires sont simplifies. Tel est le cas en matire de consommation : le contrat est rgit par la loi du pays de la rsidence habituelle du consommateur si et seulement si le professionnel exerce son activit dans ce pays ou dirige celle-ci vers lui (article 6). Enfin, le mcanisme des lois de police est rvis. Le recours aux lois de police trangres nest plus possible que lorsque ces dernires sont celles du pays dexcution du contrat et si ces dernires rendent illgales sont excution (article 9).

Section 2 : Les obligations extra contractuelles


Les conflits de lois sont rgis en la matire par le Rglement Rome II de 2007. Ce Rglement a un caractre universel comme le Rglement Rome I (on lapplique quels que soient les pays en prsence). Ce Rglement exclue par ailleurs le renvoi. Le principe gnral est celui de la comptence de la loi du lieu de ralisation du dommage (lex loci damni). A ct de ce rattachement des rgles propres certains dlits spciaux sont noncs : - En matire de responsabilit du fait des produits : le Rglement prescrit lapplication de la loi du pays de la rsidence habituelle de la victime si le produit y est commercialis. Sinon, sapplique la loi du pays dachat si le produit y est commercialis dune faon gnrale ou, dfaut, la loi du pays de ralisation du dommage si le produit y est commercialis (article 5). A dfaut, le Juge applique la loi des liens les plus troits. Enfin, la loi du pays de la rsidence habituelle des parties sapplique si lune et lautre partie rsident dans le mme pays. - En matire de concurrence dloyale : le Rglement donne comptence la loi du pays dont le march est affect par lacte dloyal en question. Si lacte dloyal affecte le march de plusieurs

pays, cest la lex fori qui sapplique. En la matire, la comptence de la loi du march affect est imprative (article 6) : il ne peut y tre drog. En matire datteinte lenvironnement : le Rglement reconnait au demandeur une option. Comptence de la loi du lieu de dommage. Le demandeur peut galement fonder son action sur la loi du lieu du fait gnrateur (article 7). En matire de grve : le Rglement donne comptence la loi du lieu du pays de la grve. En matire de responsabilit prcontractuelle : (culpa in contrahendo) : le rglement donne comptence la loi qui aurait t applicable au contrat sil avait t finalement conclu. Si cette loi ne peut tre dtermine, la loi du lieu de ralisation du dommage sapplique. En toutes hypothses, si les parties ont leur rsidence habituelle dans un mme pays au moment de la survenance du dommage, cest la loi de ce pays qui sapplique (article 10). Enfin, le Rglement reconnait aux parties la libert de choisir la loi applicable leur litige par un accord delectio juris, et ce par un accord postrieur la survenance du dommage. Un tel accord ne peut tre antrieur la survenance du dommage que si les parties sont toutes les deux professionnelles et si elles exercent toutes les deux une activit commerciale (article 14). Enfin, le choix de la loi applicable ne peut en aucun cas carter les dispositions impratives du droit de lUnion si le litige prsente un lien exclusif avec le territoire de lUE.

Chapitre 3 : Le statut rel


Section 1 : Les biens ut singuli
I Lacquisition du droit rel
La lex rei citae rgit lacquisition du droit rel en labsence de contrat. Elle rgit loccupation, la possession et laccession : Civ. 1re, 1974. En prsence dun contrat transfrant un droit rel, notamment la proprit, la loi applicable la transmission entre les parties est la lex contractus sauf cas particulier dune loi de police sur la question. En revanche, lopposabilit aux tiers de cette transmission est rgie par la lex rei citae : Ccass, 1935, Kantoor de Mas. Si le droit rel porte sur un bien meuble et que ce dernier vient tre dplac, la loi applicable une revendication ventuelle sur celui-ci est la loi du lieu de situation actuelle du bien et non celle du lieu de situation initial : Ccass, 1969, St DIAC. En consquence, cette solution ouvre au possesseur du bien situ en France la facult dinvoquer larticle 2276 du Code civil : Civ. 1re, 2010, Arman c/ Ducasse. Cette solution peut galement avoir pour effet de porter atteinte lefficacit dune sret relle sans dpossession lorsque le bien est dplac par le dbiteur dans un pays dont la lgislation est plus favorable. Cest pourquoi une harmonisation optionnelle est aujourdhui envisage au sein de lUE, soit sur la base de larticle 114 du TFUE, soit sur la base de larticle 81 du TFUE.

II Lexercice du droit rel


Lexercice du droit rel est rgit par la lex rei citae qui gouverne le rang des privilges, le droit de suite ou le caractre alinable de la chose.

Section 2 : Les biens in globo


La nationalisation dun bien par un Etat tranger ne peut avoir deffets que sur les biens situs sur son territoire : 1979, SONATRACH. Par ailleurs, la nationalisation reste sans effets lorsquelle heurte lordre public international, et notamment lorsque lex propritaire na pas t indemnis. Les faillites internationales sont rgies par le Rglement de lUE du 29 mai 2000 appel aussi Rglement insolvabilit. Ce rglement nonce un principe de rattachement gnral de la faillite la loi du pays douverture de la procdure principale (lex fori concursus). Cette procdure devant tre dclench dans lEtat du centre des intrts principaux du dbiteur, nonobstant lexistence de procdures secondaires locales. Le Rglement nonce aussi un principe de reconnaissance de plein droit des dcisions rendues par le Juge de la procdure principale.

Partie 2 : Les conflits de juridictions


En droit commun, les rgles de conflit de juridictions prsentent un caractre unilatral. Ce qui signifie quelles se bornent prciser si oui ou non les Tribunaux franais sont comptents. La rgle franaise na en effet pas dautorit ltranger. En consquence, thoriquement, une situation de dnis de Justice international peut exister. A titre exceptionnel, le Juge franais peut se dclarer comptent lorsquaucun autre Tribunal au monde ne peut connaitre du litige : Ch. Soc., 2005, DEGBOE. La mme solution vaut en cas durgence. Cela dit, cela reste trs exceptionnel. Au sein de lUE, lunification en cours du droit international priv a dores et dj aboutit deux rglements sur les conflits de juridictions (Rglement Bruxelles I sur la matire civile et commerciale et le Rglement Bruxelles II bis sur la matire familiale). Ds lors, lorsque la situation entre dans le champ dapplication de ces textes, le droit commun est cart et seul sapplique les rgles bilatrales quils noncent pour autant quelles dsignent les Tribunaux dun Etat membre. En revanche, si la situation nentre pas dans leur champ dapplication, les rgles unilatrales du droit commun sappliquent.

Titre 1er : Les conflits de juridictions internes lUE


Section 1 : La comptence des Tribunaux en matire civile et commerciale
I Le domaine du Rglement Bruxelles I
Rationae materiae, le Rglement sapplique la matire civile et commerciale lexclusion des faillites, de la scurit sociale et de larbitrage. Rationae loci, le Rglement sapplique dans trois cas : - Lorsque le dfendeur est domicili dans un Etat membre : pour une socit, lieu du principal tablissement. - Lorsque le Rglement reconnait une comptence exclusive aux Tribunaux dun Etat : article 23 nonce une srie de comptences exclusives pour des matires prcises. - Le Rglement sapplique si une des parties est domicilie sur le territoire dun Etat membre et si, par ailleurs, une clause attributive de juridiction donne comptence aux Tribunaux dun Etat membre Hormis ces trois cas, le Rglement ne sapplique pas.

Lorsque le rglement est applicable, il exclut la mise en uvre des rgles nationales : La rgle europenne chasse la rgle nationale. Ainsi dit, la jurisprudence de la CJUE a pu considrer que le Juge anglais ntait plus autoris, dans le domaine du Rglement Bruxelles I, faire jouer lexception de forum non conveniens (CJUE, Owusu, 2005) parce que cest une rgle nationale. Exception de forum non conveniens : Institution de pure Common Law consistant en un pouvoir reconnu au Juge de refuser de statuer car la situation ne prsente pas assez de lien avec le territoire britannique. La solution est la mme sagissant de lanti-suit injonction (CJUE, Turner, 2004) Anti-suit injonction : Injonction du juge aux parties de ne pas assigner ltranger. Toutefois, la Cour de cassation considre que nest pas contraire au droit de lUE la reconnaissance en France dune dcision anglaise prononant une mareva injonction c'est dire un gel injonctif davoirs situs ltranger (C.Cass, 2004, Stolzenberg).

II - Le contenu du rglement Bruxelles 1


A) Les rgles de comptence
1) La comptence au fond
a) La comptence de droit commun En labsence de clause attributive de juridiction, la comptence est normalement dvolue au for (Tribunal) du domicile du dfendeur : Actor sequitur forum rei (Article 2 Rglement) b) Les comptences optionnelles Il sagit des comptences reconnues comme dcoulant dun droit doption offert au demandeur. Elles sajoutent la comptence de droit commun. La matire contractuelle : En cette matire, le demandeur peut opter pour un autre tribunal que celui du dfendeur et ce, en vertu de larticle 5-1 du Rglement. Au sens du rglement, la matire contractuelle est celle qui implique un engagement librement assum par une partie envers lautre. Exemple : Pour la Cour, laction du sous-acqureur contre le vendeur initial nest pas contractuelle : CJUE, 1992, Jacob Handte (En France, laction en vice cach se transmet raison de la chose mais cette logique nest pas retenue en droit europen). - De mme, laction tendant faire rparer le prjudice rsultant de la rupture des pourparlers nest pas contractuelle : CJUE, Runion europenne, 2002 (Pas de diffrence avec le systme franais ou la rupture des pourparlers est extracontractuel). - De mme, nest pas contractuelle laction intente par une association de consommateur pour faire supprimer des clauses abusives des conditions gnrales de vente dun professionnel (CJCE, 1er Octobre 2002). En revanche, laction paulienne est de nature contractuelle (CJCE, 1992, Reichert). Au lieu de saisir les tribunaux du domicile du dfendeur, le demandeur peut saisir le tribunal du lieu dexcution de lobligation servant de base la demande. - Pour les contrats de vente, larticle 5 du Rglement prvoit que cest le lieu de livraison de la chose et en cas de livraison multiple, le lieu de la livraison principale : CJUE, 2007, Color Drac - Contrat de service : Lieu de fourniture des services. Tels sont les deux contrats nomms expressment prvus par le rglement.

Pour les autres contrats, ceux qui sont innoms, il faut donc localiser lexcution de lobligation litigieuse partir des termes du contrat ou dfaut, par consultation de la loi applicable au contrat : CJCE, 1976, Tessili Il faut alors dabord rsoudre le conflit de lois avant de rsoudre le conflit de juridictions. Exemple : Sagissant dun contrat prvoyant la conception en France de documents publicitaires destins tre livrs en Angleterre, la Cour de cassation a considr que lobligation servant de base la demande rsidait dans la livraison de ceux-ci et devait ce titre tre excute en Angleterre : Civ. 1re, 27 Mars 2007. Loption nest pas ouverte au demandeur lorsque lobligation litigieuse consiste en une obligation de ne pas faire sans limitation gographique. Seule est maintenue la comptence du domicile du dfendeur : Arrt de 2002, Besix La matire dlictuelle : Le demandeur peut saisir le Tribunal du lieu o le fait dommageable sest produit ou risque de se produire. Il y a des actions rellement prventives en Europe pas seulement au provisoire comme en France. Ce tribunal doit sentendre, en cas de dlits complexes, comme tant aussi bien celui du lieu du fait gnrateur que celui du lieu de ralisation du dommage : Arrt de 1976, Mines de Potasse dAlsace. En matire de dlit de presse, la Cour de Justice laisse la victime deux possibilits : (1995, Fiona Shevill) - Soit demander la rparation du dommage intgral devant le for du lieu du fait gnrateur c'est dire le for de publication. - Soit demander la rparation dun dommage local devant le for du lieu de ralisation du dommage. Pour ce qui concerne la vente de produits de contrefaon sur internet, la jurisprudence de la Cour de cassation retient au titre de larticle 5-3 la comptence des Tribunaux franais si et seulement si, quel que soit son lieu denregistrement ou dexploitation, le site internet vise spcifiquement le public franais par exemple, par lexistence dune rubrique en langue franaise ou de conseils aux utilisateurs franais : Civ. 1re, 2009. En revanche, si le site franais ne vise pas activement le public franais, les tribunaux franais ne sont pas comptents. c) Les comptences spciales Le contrat de consommation : Son rgime particulier sapplique pour certains contrats conclus par une personne pour un besoin tranger son activit professionnelle. Il sagit : - La vente temprament dobjets mobiliers corporels - Les oprations de crdits lis au mme type de vente : lis la vente temprament dobjets mobiliers corporels. - La fourniture de services Dans tous les cas, la protection ne joue que si la conclusion du contrat a t prcde, dans lEtat du domicile du consommateur, dune proposition et si le consommateur a accompli, dans cet Etat, les actes ncessaires la conclusion du contrat. Dans cette hypothse, on vise le consommateur passif. Le consommateur actif nest pas protg. Dans ce domaine, larticle 16 du Rglement prvoit que le consommateur peut assigner le professionnel devant les Tribunaux du domicile de ce dernier ou devant les Tribunaux du lieu dimplantation de la succursale avec laquelle il a trait ou encore devant les Tribunaux de son propre domicile. En revanche, le professionnel ne peut, quant lui, assigner le consommateur que devant les Tribunaux de lEtat membre dans lequel il est domicili. Enfin, la prorogation volontaire de for (accord dlection de for) nest valable, en matire de consommation, que si elle a t conclue postrieurement la naissance du litige.

Le contrat de travail : Les articles 19 et 20 du Rglement prvoient que le salari ne peut tre assign que devant les Tribunaux de son domicile. En revanche, le salari dispose dune option, il peut assigner lemployeur : - Soit devant les Tribunaux de ltablissement dembauche - Soit devant ceux du lieu dexcution du travail - Soit devant ceux de son propre domicile La prorogation volontaire de for nest valable, en la matire, que si elle ajoute une comptence optionnelle supplmentaire, sauf par exception, si elle a t conclue postrieurement la naissance du diffrend. d) La comptence volontaire Le droit de lUnion admet la validit de la prorogation volontaire de for (article 23). Selon la jurisprudence de la Cour de Justice, cet accord bnficie dune autonomie matrielle, ce qui signifie que la nullit du contrat principal qui le renferme ne laffecte pas par contagion et ne remet pas en cause la comptence du Juge choisit : CJCE, 1997. Le Rglement et la jurisprudence, nationale et europenne, soumettent la prorogation volontaire de for un certain nombre de conditions de fond et de forme Conditions de fond : La situation doit tre rellement internationale au moment de la conclusion de laccord (jurisprudence de la Cour de cassation). Laccord doit avoir fait lobjet dun consentement mutuel conformment la lex contractus. La clause doit dsigner les Tribunaux dun Etat membre. Sinon, le Rglement ne sapplique pas. Elle doit limiter son domaine un rapport de droit dtermin. La clause ne doit pas faire chec une comptence exclusive.

Conditions de forme : Laccord doit tre formul par crit ou au terme dun accord verbal confirm ultrieurement par crit. La clause peut aussi tre conclue conformment aux habitudes des parties ou aux usages du commerce international. Lorsque laccord est valablement conclu, que les conditions sont remplies, le for lu est comptent. Toutefois, sa comptence a deux limites : - Si les parties comparaissent volontairement devant un Juge non lu sans que personne ninvoque la violation de laccord, ce Juge est comptent. - Si lune des parties assigne lautre devant un Juge non lu la dcision de ce dernier pourra tre reconnue devant un autre Etat membre car la violation de la prorogation de for nest pas un motif de non reconnaissance de la dcision rendue. e) Les comptences exclusives Larticle 22 du Rglement nonce une liste de comptences exclusives. Il ne peut tre drog par prorogation volontaire de for une comptence exclusive et un Tribunal qui rendrait une dcision en violation dune telle comptence enfreindrait le Rglement de sorte que cette dcision ne pourrait tre reconnue dans les autres Etats membres. Sont exclusivement comptents : - Les Tribunaux du lieu de situation de limmeuble en matire de droit rel immobilier - En matire de fonctionnement interne des socits : les Tribunaux du lieu du sige social

En matire de brevets : les Tribunaux du lieu denregistrement du brevet. Il sagit du contentieux de lantriorit et pas de la contrefaon.

2) La comptence au provisoire
Larticle 31 du Rglement autorise au provisoire la saisine du Tribunal dont la loi interne autorise la mesure provisoire ou conservatoire projete. Ce Tribunal est appel le forum arresti. La rgle ne joue pas en matire de rfr provision. Celui-ci ne peut aboutir que si le remboursement de la provision est garanti et si la provision ne porte que sur des avoirs (des actifs) situs sur le territoire du Juge saisi : CJCE, 1998, Van Uden.

B) Les rgimes de la comptence


Lorsque les parties saisissent non pas un mais plusieurs Tribunaux dune mme action au fond (identit de parties et dobjet), on dit quil y a litispendance. Dans ce cas, le Juge saisit en second doit surseoir statuer jusqu ce que le Juge saisit en premier ait statu sur sa comptence condition quune partie soulve lexception de litispendance. Si le 1er Juge se dclare comptent, le 2nd Juge doit se dessaisir. Si aucune partie ne soulve lexception de litispendance devant le 2nd Juge, ce dernier peut sursoir statuer. Lorsque les parties saisissent plusieurs Tribunaux de plusieurs actions aux fonds et que ces actions prsentent un rapport troit, on dit quil y a connexit. Dans ce cas, une partie peut demander au 2nd Juge de sursoir statuer et ce dernier a la facult de prononcer un sursis statuer.

Section 2 : La comptence des Tribunaux en matire familiale


I Le domaine du Rglement Bruxelles II bis de 2003
Rationae materiae, le Rglement sapplique aux divorces, la sparation de corps et lannulation du mariage. Dans le langage unioniste, on parle de dsunion. Le Rglement sapplique aussi lexercice de lautorit parentale et la responsabilit parentale vis--vis de lenfant. Il ne sapplique pas la filiation, ladoption, au nom, aux obligations alimentaires et la succession. Ces questions relvent du droit international priv commun. Rationae loci, le Rglement sapplique ds linstant que lun des chefs de comptence quil nonce est situ sur le territoire de lUE. A dfaut, le droit commun sapplique.

II Le contenu du Rglement
A) La dsunion
Le Rglement nonce une liste de for comptents non hirarchise. Le demandeur choisit le Tribunal comptent dans la liste : - Les Tribunaux de la rsidence habituelle des poux : hypothse o les poux habitent encore ensemble. - Les Tribunaux de la dernire rsidence habituelle des poux : si lun des deux y habite encore. - Les Tribunaux de la rsidence habituelle du dfendeur - Les Tribunaux de la rsidence habituelle du demandeur en cas de demandes conjointes ou, en toutes hypothses, si le demandeur y rside depuis un an ou depuis 6 mois sil a la nationalit du pays de a rsidence. - Les Tribunaux de la nationalit commune des poux Cette liste non hirarchise introduit un risque de course au Juge. En effet, le Tribunal figurant dans la liste et saisi en premier est en effet seul comptent. Le Juge saisit en 2nd devant se dessaisir.

B) La responsabilit parentale
En principe, les Tribunaux comptents sont ceux du lieu de rsidence habituelle de lenfant car il est souvent prvu par la loi de procdure dauditionner lenfant. Si le lieu de rsidence ne peut tre tabli, sont comptents les Tribunaux du lieu de prsence de celui-ci. Rgles dcoulent de larticle 8 du Rglement pour la rgle de principe et larticle 13 pour le cas particulier vu en 2nd. Par exception, le Tribunal comptent pour statuer sur la sparation des parents est galement comptent pour statuer sur la responsabilit parentale si les poux sont daccord pour tendre la comptence du for de dsunion et si lun deux au moins exerce lautorit parentale : cas de prorogation de comptence. Enfin, le for saisi peut, la demande des parties, sursoir statuer et demander au Juge dun autre Etat membre avec lequel lenfant a un lien troit, de statuer sa place. Le Tribunal en question nest pas tenu daccepter cette comptence. Il sagit l dune forme de forum non conveniens.

Chapitre 2 : La reconnaissance des dcisions


Les dcisions rendues par les juridictions dun Etat membre sous lempire des Rglements Bruxelles I et Bruxelles II bis bnficient dune reconnaissance de plein droit sur tout le territoire de lUnion : article 33 Rglement Bruxelles I et article 21 Rglement Bruxelles II bis. Cette reconnaissance ne connait que deux limites : - Lventuelle contrarit de la dcision lordre public international. - Lventuelle incompatibilit de la dcision avec une dcision dfinitive antrieure rendue dans lEtat o la reconnaissance est demande. NB : concernant lexcution force de la dcision, le demandeur lexcution doit saisir lautorit comptente pour se faire dlivrer lexequatur sur requte unilatrale. La reconnaissance a pour but de faire reconnaitre des effets de droit. En revanche, pour excution force, il faut lexequatur qui est de droit (pas de contrle).

Titre 2 : Les conflits de juridictions externes lUE


Chapitre 1 : La comptence de Tribunaux
Section 1 : Les rgles de comptence
I Comptence ordinaire
Les rgles de comptence ordinaire sont dduites dune transposition lordre international des rgles de comptence internes nonces par le CPC : Ccass, 1962, Scheffel. Par exemple, en droit interne, le Tribunal comptent est en principe celui du domicile du dfendeur. En consquence, les Tribunaux franais sont comptents si le dfendeur est domicili en France.

II La comptence volontaire
La Cour de cassation pose le principe de la validit des prorogations volontaires de for, et donc notamment des clauses attributives de juridiction. Ce type daccord est valable condition que

le litige soit international et que laccord ne fasse pas chec une comptence imprative des juridictions franaises : Ccass, 1985, Cie de signaux et dentreprises lectriques

III La comptence extraordinaire


Les articles 14 et 15 du Code civil noncent un privilge de juridiction au profit du justiciable de nationalit franaise. Ainsi, larticle 14 offre au demandeur franais la facult de saisir le Tribunal franais en toute hypothse et larticle 15 offre au demandeur tranger la facult de saisir les Tribunaux franais dune action contre un franais. Interdit au sein de lUE lorsque les Rglements sont applicables. Cette comptence extraordinaire est reconnue dans lensemble des matires non couvertes par une comptence imprative : Ccass, 1970, Weiss. La comptence fonde sur les articles 14 et 15 est facultative pour les parties, les parties peuvent donc y renoncer soit par avance, soit en dbut de procdure. Par ailleurs, cette comptence est galement subsidiaire, en ce sens que ces deux textes ne sappliquent que si aucun autre chef de comptence ordinaire nest situ en France. NB : titre exceptionnel, les juridictions franaises peuvent se dclarer comptente sur le fondement de lurgence ou de la ncessit dviter un dni de Justice international.

Section 2 : Le rgime de la comptence


En cas de litispendance ou de connexit, le Juge franais a la facult de sursoir statuer si un tribunal tranger avant lui du mme litige ou dun litige connexe : Ccass, 1974, Miniera di Fragne.

Chapitre 2 : La reconnaissance des dcisions


Important selon le prof !!!! La reconnaissance en France dune dcision trangre est soumise trois conditions dfinies par la jurisprudence Ccass, 2007, Cornelissen : - La dcision doit avoir t rendue par une juridiction trangre prsentant un rattachement suffisant avec le litige : ce quon appelle la comptence indirecte. - La dcision doit tre conforme lordre public international franais : de fond comme de forme (procdure). - La dcision doit tre exempte de fraude la loi On considre que le Juge justifie dune comptence indirecte si, dune part il ny avait pas, en la matire, de comptence exclusive des tribunaux franais et si, dautre part, le litige se rattache de faon caractrise avec le pays du Juge saisi : Ccass, 1985, Simitch. La comptence des Tribunaux franais fonde sur le privilge de juridiction des articles 14 et 15 nest pas considre comme une comptence exclusive : Ccass, 2006, Prieur. Lexcution force, en France, dune dcision trangre suppose lobtention pralable de lexequatur (autorisation dutiliser la force). Cette autorisation de recourir la force publique est accorde aux mmes conditions mais aux termes dune requte dpose auprs du greffier en chef du TGI du lieu de lexcution.