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Droit commercial

Introduction :
Droit des socits commerciales.

A) La notion de socit
La socit peut tre dfinie comme un groupement de personnes et de biens constitu par contrat et dot de la personnalit juridique. En principe, la socit est la fois un contrat ou une personne. - Le contrat de socit est dfini par larticle 1832 du Code civil : contrat par lequel les associs conviennent daffecter une entreprise commune des biens ou leur industrie en vue de partager le bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter . - La socit est une personne : cest la personne morale socit, acteur de la vie juridique, sujet de droit et qui acquiert cette qualit de personne par leffet de son immatriculation au RCS. Mais il y a des exceptions : - Parfois, le contrat existe sans la personne : il en est ainsi sagissant des socits non immatricules. Ce sont les socits cres de fait et ce sont aussi les socits en participation. - Dans dautres cas, la personne existe sans le contrat : il en est ainsi sagissant des socits unipersonnelles, c'est--dire les socits composes que dun seul associ. Il sagit principalement de lEURL et de la SASU (Socit par action simplifie unipersonnelle). Sagissant de ce type de socit, quun seul associ dont pas de contrat de socit. Ce qui remplace le contrat est un acte unilatral de volont. a) La socit et les notions voisines Distinction socit/entreprise : Distinction essentielle car, dans le langage courant, la confusion est frquente et quasitotale. La diffrence tient avant tout au fait que lentreprise est une notion conomique et la socit est une notion juridique. - Lentreprise est la runion dun ensemble de moyens (financiers, matriels, humains) organiss en vue de la production ou de la distribution de produits ou de services. Lentreprise ainsi dfinie est en principe inconnue du droit sauf exceptions qui se rencontrent notamment en droit du travail, en droit comptable. En tout cas, lentreprise en tant que telle na pas la personnalit juridique. - La socit : cest une notion juridique et elle a la personnalit morale (sauf socits non immatricules). Lentreprise naccde la vie juridique que dans la mesure o elle se structure en socit. La socit est lune des structures juridiques de lentreprise. Socit et entreprise nont pas non plus le mme domaine. Ces domaines respectifs concident trs souvent en ce sens que la plupart des socits exploitent des entreprises et que, linverse, bon nombre dentreprises sont exploites sous forme de socits. Cette concidence, nanmoins, nest pas absolue. - En effet, certaines socits nexploitent aucune entreprise. Exemples : socit civile immobilire dont le seul objet est dtre propritaire dun immeuble/ La socit Holding est une socit dont le seul objet est de dtenir et de grer des participations dans une ou plusieurs autres socits. - De trs nombreuses entreprises ne sont pas exploites en socit : il sagit ici de toutes les entreprises individuelles qui sont exploites par une personne physique.

La distinction sest un peu obscurcie avec la rcente loi du 15 mais 2010 qui a cr lEIRL (Entreprise individuelle responsabilit limite). Cette loi a autoris lentrepreneur individuel scinder son patrimoine en sparant son patrimoine personnel de son patrimoine professionnel. LEIRL a cr un patrimoine daffectation. Dans lEURL, on a une socit titulaire dun patrimoine et un associ unique titulaire dun autre patrimoine : pas datteinte au principe de lunicit du patrimoine. Dans lEIRL, une seule personne juridique la tte de deux patrimoines distincts. Distinction socit/association : Une association est un groupement constitu (selon larticle 1er de loi du 1er juillet 1901) dans un but autre que de partager des bnfices . La principale diffrence est linterdiction faite aux associations de rpartir des bnfices entre ses membres que lon appelle les socitaires. En revanche, il y a des points communs : - La personnalit morale : lassociation lacquiert par simple dclaration faite la prfecture du lieu du sige de lassociation. - Lobjet du groupement : une association peut exercer une activit conomique et raliser des bnfices tant quelle ne les distribue pas. - Le but du groupement : lassociation, comme la socit, peut avoir pour but de faire raliser ses membres des conomies. Cette solution pour les associations est classique. En revanche, pour les socits, cette mme facult est relativement nouvelle. Classiquement, la jurisprudence considrait quun groupement se proposant un tel but ne pouvait tre quune association et ne pouvait pas tre une socit (Arrt Manigod, Chambres runies de la Cour de cassation, 11 mars 1914). Solution abandonne avec la loi du 4 janvier 1978 qui a modifi la rdaction de larticle 1832 du Code civil. ce but est galement commun au groupement dintrt conomique. Distinction GIE/socit GIE cr par une ordonnance de 1957 et rglement par articles L251.1 du Code de commerce : dfini comme un groupement dont le but est de faciliter ou de dvelopper lactivit conomique de ses membres, damliorer ou daccroitre les rsultats de cette activit . La principale diffrence entre GIE et socit est dans le particularisme de lobjet du GIE : le GIE na pas dobjet autonome mais ncessairement situ dans le prolongement de lactivit de ses membres. GIE est aussi une personne morale soumis limmatriculation au RCS. Quant lobjet, le GIE peut lui aussi exercer une activit conomique et il peut mme raliser des bnfices avec cette particularit que les bnfices ventuels sont ncessairement et immdiatement rpartis entre les membres du GIE. Enfin, quant au but, le GIE peut lui aussi faire raliser ses membres des conomies. Ce but est possible mais galement banal. La plupart des GIE ont un tel objet. Ce but particulier (ralisation dconomie) est commun aux trois groupements qui viennent dtre tudis, ce qui a troubl certains auteurs alors quil suffit de constater que des personnes dsirant obtenir ce rsultat disposent dune libert de choix. b) La nature juridique de la socit Sopposent deux thses : - La thse contractuelle fait prvaloir la volont des associs. Volont qui est exprime dans les statuts. Dans cette thse rgne, en outre, la libert contractuelle est donc la libert statutaire. Avec cette consquence que les rgles lgales sont en principe des rgles suppltives. - La thse institutionnelle fait prvaloir un intrt suprieur celui des associs que lon peut qualifier dintrt social. Lintrt social est dabord lintrt de la socit personne morale. Cet intrt est le plus souvent lintrt de lentreprise tant prcis que parmi les lments de lentreprise figure un lment humain et quau sein de cet lment humain figure les salaris. Il est donc ais de faire entrer lintrt du personnel. Lintrt social peut tre aussi considr

comme lintrt de la socit nationale ou internationale. La thorie institutionnelle conduit limiter la libert contractuelle et soumettre les socits un statu lgal impratif visant assurer la protection de lintrt social. La socit est la fois un contrat et une institution. Il y a une sorte de mouvement pendulaire : - Evolution allant du contrat linstitution : volution lie au dclin de lautonomie de la volont lui-mme li la monte du dirigisme tatique. Cette volution a occup la majeure partie du XXme sicle. Ce mouvement a atteint son sommet avec la loi du 24 juillet 1966 qui est trs marque de caractres institutionnels et la loi du 11 janvier 1985 qui a modifi larticle 1832 du Code civil dans lequel il est dornavant indiqu que la socit est institue. - Evolution de sens contraire : a tendance conduire de linstitution au contrat. Cest le mouvement de re-contractualisation du droit des socits. Il est lui-mme li aux doctrines no librales et aux besoins de lconomie. Les exemples les plus flagrants rsident dans les phnomnes de dpnalisation du droit des socits. Il faut en plus ajouter la socit pas action simplifie apparue en 1994 et plusieurs fois modifie et libralise. La libert contractuelle y est quasi-totale. La rponse varie aussi selon lobjet des rgles. De manire schmatique, laspect contractuel domine lors de la constitution de la socit et laspect institutionnel lors de son fonctionnement. Enfin, la rponse varie selon le type de socit. Le rle du contrat est essentiel dans la SAS mais aussi dans les socits de personnes. En revanche, le rle du contrat est beaucoup plus limit dans la SARL et les SA.

B) La classification des socits


1) Opposition socits commerciales/ socits civiles
Les intrts de la distinction sont, aujourdhui, limits car les socits civiles sont aujourdhui, pour lessentiel, soumises aux mme rgles que les socits commerciales. En particulier les socits civiles sont soumises immatriculation au RCS (depuis 1978). Les socits civiles sont exposes aux procdures collectives du droit commercial (depuis 1967). Les textes applicables ne sont pas toujours les mmes. Les textes relatifs aux socits civiles figurent dans le Code civil et ceux relatifs aux socits commerciales dans le Code du commerce. Les socits civiles obissent des rgles qui leur sont propres. Il existe un droit de retrait offert aux associs dans les socits civiles et non dans les socits commerciales. Les rgimes applicables restent diffrents sur certains points, notamment en ce qui concerne la comptence juridictionnelle. Les obligations comptables des commerants sappliquent uniquement aux socits commerciales. Mise en uvre de la distinction : Sont commerciales par leur forme, et quelque soit leur objet les socits qui sont numres part larticle L210.1 du Code de commerce : la SNC, la socit en commandite simple (SCS), la SARL, la SA, la socit en commandite par action, la SAS et la socit europenne. les autres sont donc civiles condition que soit satisfait le second critre. Le second critre est celui de lobjet, lactivit quelle exerce. Ce critre joue un rle secondaire par rapport u critre de la forme. Le critre de lobjet est parfois le complment du critre de la forme. Il en est ainsi pour les socits non immatricules. Ces socits non immatricules ne sont priori ni commerciales, ni civiles, tout dpend de leur objet. Il faut voir ce quelles font selon leur statut. La solution est la mme pour le GIE. Dans dautres cas, le critre de lobjet peut arriver come correctif du critre de la forme : une socit constitue sous forme civile doit tre requalifie en socit commerciale si elle fait des actes de commerce titre de profession

habituelle. En dpit de la forme civile, la socit sera commerante. En revanche, il est parfaitement possible une socit commerciale davoir une activit civile sans tre requalifie de socit civile. Les socits civiles constituent une catgorie rsiduelle car ne sont civiles que les socits qui en sont pas commerciales par la forme ou par lobjet. Sauf exception concernant les coopratives agricoles.

2) Opposition socits de personnes/ socits de capitaux


A ltat pur, la distinction est trs nette. Les socits de personnes sont des socits qui reposent sur la confiance quinspire personnellement chaque associ ses coassocis et aux tiers. De la dcoulent 4 caractres : - Le contrat de socit comporte un trs fort intuitus personae. - La socit est en principe dissoute en cas de dcs ou dincapacit de lun des associs. - Les associs sont titulaires de parts dintrt qui sont, en principe, incessible. - Chaque associ est personnellement tenu des dettes de la socit. Les socits de capitaux reposent sur largent que les associs apportent la socit pp oppos aux caractres de la socit de personne : - Pas dintuitu personnae - Le dcs dun associ est sans consquence pour la socit - Les associs deviennent des actionnaires, ils sont titulaires daction qui sont librement ngociables. - Les associs ne sont pas tenus aux dettes sociales. La plupart des socits cumulent des caractres qui les apparentent aux deux catgories. Le caractre hybride est prsent dans : - les socits en commandite : car 2 catgories dassocis : les commandits (soc de personne) et les commanditaires (ne sont pas tenu du passif/ de leur point de vu la soc est de capitaux). - La SARL o les associs sont actionnaires de parts qui ne sont pas libres cest dire que la cession de parts est contrl mais les associs ne sont pas tenu au passif social. Cette distinction est importante en droit fiscal qui oppose les socits par action et les socits de personnes. Pour le fisc la SARL est une socit de capitaux. 3. Autres distinctions

3) Socits risque limit et socit risque illimit :


Socit risque illimit : le risque est illimit pour les associs, il est illimit car les associs sont personnellement et indfiniment tenus sur leur propre patrimoine des dettes de la personne morale socit, cas des SNC et soc civile, cas aussi dans les commandites pour les commandits. A risque limit : pour les associs, les actionnaires ne sont pas tenus des dettes de la socit. Ils courent au maximum le risque de perdre le montant de leur apport.

4) Socits personnifies et non personnifies :


Personnifi celles qui sont immatricules et donc dotes de la personne juridique Non personnifi ce sont les autres : soc de fait et autres rgimes.

5) Soc pluripersonnelle et unipersonnelle :


Pluripersonnelle : comporte plusieurs associs

Unipersonnelle : comporte un seul associ. Elles sont restes pendant longtemps inconnue en droit franais mais volution en 1985 avec linstitution de lEURL (qui nest en ralit rien dautre quune SARL mais avec un seul associ) et de la SASU.

6) Socit type et particulire :


Type : de droit commun rgit par les dispositions gnrales du code civil et du code de commerce. Particulire : rgit par des textes spciaux drogatoire du droit commun, il sagit des corporatives, socits caractre variable comme les sicav, les socits de construction, groupement agricole particulier, les socits civiles professionnelles, les socits civiles de moyen.

7) Soc cotes et les soc non cotes :


Cotes : cotes de bourse cad que les soc dont les titres sont admis aux ngociations sur les rgulations dun march financier. Il faut que cette soc soit autorise faire publiquement appel lpargne. Nouvelle formule :Il faut que la soc soit autorise offrir des titres financiers au public rserv au SAS, soc civile : SCPI (soc civil placement immobilier). Mais nexiste pas pour les SARL. En revanche il nexiste plus depuis ordonnance du 22 janvier 2009 de conditions particulires relative au capital social qui devait tre au moins gal 250 000euros maintenant on se contente de 37 000 euros. Il faut une dcision dadmission qui est prise par lentreprise de march qui est charg de grer le march (en France cest euronex paris), elle est prise sous le contrle de lautorit des marchs financiers (cest lautorit de rgulation des marchs qui succde la cob en 2003).

C) les fonctions des socits


Une socit correspond des besoins divers et pratiques de personnification et dorganisation.

1) Personnification
Lorganisation dune socit permet de confrer la personnalit juridique et de dissocier lentreprise, soc personne morale, de lentrepreneur, personne physique. Intrts de la dissociation : - Tient la sparation des patrimoines : dun cot de la soc et de lautre de lentrepreneur. Ainsi risque limit pour lentrepreneur. Cet intrt est trop vident pour tre rel, il existe que pour les socits risque limit et cet avantage est souvent en pratique annul par les exigences des banques. - La prennit de lentreprise : en labsence de soc et au dcs de lentrepreneur dans ce cas les biens affects lentreprise sont transmis aux hritiers, pour la gestion il faut quils se mettent daccord. Rgle : nul nest tenu de rester dans la division. Donc dans ce cas il faut partager et dmanteler le groupement. En prsence de soc, elle nest gnralement pas dissoute et seules sont transmis aux hritiers les parts ou les actions qui seront ventuellement partages. En prsence de soc il est possible lentrepreneur de prvoir sa succession et crer une donation partage. - Le transfert de lentreprise en dehors du dcs : la cession de lentreprise mise en soc prend la forme dune cession de parts ou daction. Il y a deux manires de cder une entreprise : on cde le fond ou on cde les parts. La souplesse est plus grande car on peut cder un partie des parts seulement ou taler la cession.

2) Lorganisation :

La soc implique une structure juridique, une organisation juridique et elle apparait par consquent comme une technique juridique de lentreprise. Le plus souvent la soc apparait comme une technique de lentreprise elle mme (elle lui confre la personnalit et une structure au sein du pouvoir de la soc car la loi et les statuts prcisent les diffrents organe de la soc et cette structure permet galement le cas chant le financement de lentreprise) mais plus rarement comme une technique du patrimoine mme sans entreprises : cas de la soc civile immobilire ayant pour seul objet de dtenir la proprit dun immeuble, le recours cette soc permet a plusieurs personnes de grer ensemble limmeuble. Si limmeuble abrite une entreprise, cet immeuble est ainsi mis a labris du risque co il sagit dun montage qui est classique et frquent qui consiste effectuer entre les mmes personnes soc : la soc du local comm et une soc anonyme propritaire du fond de comm exploit dans limmeuble. Lide est que si la SARL fait faillite cela ne concernera pas la SCI.

D) la rglementation des socits


1) Le droit interne
Avant 1966, les codes napoloniens sont discrets sur les socits mais la matire est traite dans les 2 codes. Dans code civil rgle concernant les contrats de soc. Dans code de commerce chapt sur les socits commerciales de lep. Lessentiel de la rglementation se situe dans 2 grandes lois : - Loi du 24 juillet 1867 : loi relative aux socits par action, cest la loi qui a autoris la libre reconstruction des socits anonymes. Cest le point de dpart de lessor co. - Loi du 7 mars 1925 : loi qui a cr la SARL Rforme de 1966 : cest une reforme densemble des socits commerciales qui est ralis par la loi du 24 juillet 1966 remise en ordre fond sur une philosophie : les textes sont inspirs dune conception institutionnelle et dirigiste qui fait peu de place aux contrats et qui multiplie les infractions pnales. Caractre minutieux et rigide, les professions daffaire reproche limposition aux entreprises franaise un carguant juridique entrainant un problme linternational. De 1966 2000, les reformes se sont succds : Loi du 4 janvier 78 qui a rform les soc. Dsormais le code civil comprend 3 sries de textes : gnraux applicables toutes soc civiles et comm de lart 1832 1844-17, 2 textes propres aux soc civiles les textes relatifs aux soc en participation et aux soc cres de fait Loi du 11 juillet 1985 qui marque lapparition de lEURL Loi du 3 janvier 1994 qui crer la SAS qui est devenue ventuellement unipersonnelle avec une loi du 12 juillet 1999. Ce texte est trs imp car la SAS est presque abandonne la lib contractuelle, elle apparait comme le vhicule par lequel sintroduit une libert contractuelle nouvelle qui porte en germe la ruine des autres formes sociales. La SAS est devenue une concurrente trs imp des autres soc et notamment de la SA. Il y a plus de SAS que de SA. A partir de 2000, il y a une importante rforme de forme qui est la codification apparition du code de commerce nouveau par ordonnance du 18 dec 2000. Il sagit dune codification droit constant des textes antrieurs. Auj en droit des sco comm les textes majeurs sont les art L210- 1 et svt et R210-1 et svt et certains textes du droit communautaire. Sont intervenu de multiples rformes de fond : Loi du 15 mai 2001 : relative aux nouvelles rgulations conomiques loi RNE

Loi du 4 aout 2008 : prometteur car loi de modernisation de lco LME 2 proccupations : favoriser linitiative eco priv pour cela le lgislateur a dans les textes rcents encourag la constitution des soc en assouplissant les conditions requises. Ex : SARL et SAS plus exig de capital minimum / admission des apports en industrie qui tait avant exclut. Dassurer la srnit des marchs financiers le lgislateur sest proccup de garantir lquilibre des pouvoirs en restituant certains pouvoirs ou actionnaires. Garantir la transparence des soc cotes.

2) le droit communautaire
Principe de libre circulation et de libre concurrence. 3 Phnomnes : - La reconnaissance mutuelle des socits chacun des tats membres accepte de reconnaitre la personnalit dune socit dun autre tat membre. Ralis par la convention de Bruxelles en 1868. - Harmonisation des lgislations qui nest pas totalement ralise mais rsulte de directives dont la plupart on rendues ncessaire une modification du droit interne franais. - Apparition dune socit europenne soumise un rgime spcifique. Rle des salaris rglement du 8 octobre 2001 portant statut de la socit europenne dnomme societas europea (SE).

PARTIE 1 : Les rgles communes toutes les socits


Elles rsultent du ccvil Code de commerce reprend parfois ces textes Dcret dapplication de la loi de 78

Titre 1 : Lexistence de la socit


Chapitre 1 : La naissance de la socit
La socit est en principe un contrat et une personne morale double aspect : formation de lacte juridique et lacquisition de la PJ.

Section 1 : Formation de lacte Juridique


I Conditions de fond
Le contrat de soc est dabord soumis aux conditions de validit de contrat art 1108 et suivant. Consentement : doit exister libre clair et sincre problme pour les socits fictives qui ne reposent sur aucune volont de sassoci instrument de fraude au droit du crancier, vritable maitre de laffaire. Sanction : la socit fictive est nulle et non pas inexistence selon la Jurisprudence.

Capacit : distinction selon que la qualit dassoci implique ou non la qualit de commerant. Si qualit de commerant la capacit est exige et les mineurs et majeurs protgs ne peuvent pas tre associs. Si pas qualit de commerant les incapables peuvent tre associs mais doivent tre reprsents ou assists par les personnes habilits pour le faire. Objet : la socit doit avoir un objet licite et moral qui implique la conformit lordre public et bonne murs La cause : pas sur le fondement dune cause illicite ou immoral (motifs dterminants que lon doit rechercher). Ex : recevoir un bien soustrait au droit du conjoint de lapporteur)

Conditions spciales art 1832 du Code civil elles sont relatives 3 lments du contrat de socit.

A) Llment personnel
1) Rgles gnrales relatives aux associs
En principe, il en faut au moins deux et il ny a pas de maximum. Trois exceptions : - Cas o un seul associ suffit : EURL, SASU, EARL - Cas o deux ne suffisent pas : S.A. (7 actionnaires au moins), Socit en Commandite par action (4associs au moins) - Cas unique o il existe un maximum : SARL (pas plus de 100 associs). Ces associs peuvent tre des personnes physiques ou des personnes morales. Ces dernires peuvent tre associes au mme titre que les personnes physiques. Une socit peut tre associe dune autre socit (groupes de socits o une socit mre dtient la majorit des actions des filiales qui dtiennent la majorit des actions de sous filiales). Quelques exceptions concernent notamment certaines personnes de droit public, en particulier les CT. Une autre exception concerne lEURL qui ne peut pas tre lassocie dune autre EURL. Les associs peuvent tre franais ou trangers. Le principe est que les trangers peuvent tre associs au sein de socits franaises. Le principe comporte une exception lorsque la qualit dassoci implique la qualit de commerant o il faut se plier aux conditions des commerants trangers.

2) Les socits entre poux


La question est de savoir si deux poux peuvent tre ensemble associs au sein dune mme socit ? La rponse classique tait une rponse ngative. Il y avait 3 raisons principales : - La puissance maritale donnant autorit au mari sur sa femme tait incompatible avec lgalit devant rgner entres associs - La crainte des fraudes et notamment la crainte des donations dguises consenties par un poux pour lautre par patrimoine interpos. - Le souci de protection des poux : il fallait viter que les poux ne courent ensemble le risque de se ruiner ensemble. Cest pourquoi, pendant un temps, il a t interdit aux poux dtre personnellement tenu du passif social. Libralisation progressive : - Ordonnance de 1958 - Loi du 10 juillet 1982 : organise le statut du conjoint associ - Loi de 1985 : relative lgalit des poux

Aujourdhui, rgime actuelle organis par article 1832.1 et 1832.2 du Code civil : socits entre poux sont autorises et encourages dans certains cas. Les poux peuvent, lun et lautre, tre tenus personnellement du passif social. Elles sont encourages dans le cas particulier mais frquent o la socit est constitue avec des apports en biens communs. Dans cette hypothse, la loi favorise la reconnaissance de la qualit dassocis aux deux poux de 2 manires : - Un apport en bien commun suffit confrer la qualit dassocier aux deux poux sils le souhaitent. Il nest donc plus ncessaire de faire des apports spars. - Un poux peut, parfois, simposer dans la socit cre par lautre : il sagit ici du cas o un poux agissant seul apporte des biens communs une socit autre que par action. Dans ce cas, lapporteur doit en informer son conjoint et le conjoint ainsi inform peut notifier la socit son intention dtre lui-mme aussi associ pour la moiti des parts souscrites.

B) Llment matriel du contrat de socit


Ce sont les apports en socit. Lapport est, dabord, une opration juridique : lopration par laquelle une personne sengage mettre quelque chose la disposition de la socit en contrepartie de lattribution de droits sociaux (parts ou actions) dans la socit. Dans un second sens, lapport est aussi lobjet de cette opration juridique. Cet objet peut consister soit en une somme dargent, soit en un bien en nature, soit encore en une prestation.

1) Lopration dapport
Cest une opration ncessaire et originale. Elle est dabord ncessaire lexistence et la validit de la socit. Il nya pas, en effet, de socit sans apport. La fictivit des apports est une cause de nullit de la socit. Lopration est ncessaire ensuite lacquisition de la qualit dassoci. Il nya pas, en effet, dassoci sans apport, du moins lors de la constitution de la socit ou lors dune augmentation du capital ultrieure. En revanche, une fois la socit constitue, la qualit dassoci peut sacqurir aussi par lacquisition de droits sociaux pr existants. Il ne faut pads confondre - la souscription de droits sociaux qui suppose un apport pouvant se faire lors de la constitution de la socit ou lors dune augmentation du capital - lacquisition de droits sociaux qui nest rien dautre quune cession de parts ou dactions. Lopration dapport est, en outre, original en ce quelle se traduit par lattribution immdiate de droits sociaux en contrepartie de lengagement pris par lapporteur. De la, deux consquences : - Lacte dapport comporte 3 caractres : acte titre onreux : lapporteur reoit une contrepartie acte alatoire : la valeur des droits sociaux fluctue en fonction des rsultats de la socit acte crateur de droits et dobligations : au bnfice et la charge de lapporteur. - Il ne faut pas confondre les deux tapes de lopration : La souscription de lapport : lengagement que prend lapporteur envers la socit et envers ses coassocis La libration de lapport : cest lexcution de cet engagement.

2) Lobjet des apports


Il existe trois types dapports

a) Les apports en numraire Ce sont ceux qui ont pour objet une somme dargent. Cest lhypothse la plus frquent et aussi la plus simple. Il ne faut pas confondre les apports en numraire avec les prts qui peuvent tre consentis aux socits. Cette confusion doit tre vite sagissant de ce que la pratique appelle les apports en compte courant. Cette dernire est lopration par laquelle un associ met la disposition de la socit des sommes qui figurent au crdit du compte courant existant entre lui et la socit. Lassoci est, ce titre, un crancier de la socit et il nest pas titulaire de droits sociaux. Lapport en compte courant nest pas un apport, cest prt. Souvent, ce prt vient sajouter aux apports. Mais lapport en compte courant se rapproche dun apport toutes les fois que le compte courant fait lobjet dune convention de blocage qui interdit lassoci de rclamer le remboursement du prt. Ces conventions sont frquents et en prsence de ces conventions, les sommes apportes en compte courant acquirent une stabilit les rapprochant dun apport. - La souscription : elle est ncessairement immdiate et intgrale. En effet, les apports en numraire entrent dans la constitution du capital social. Si la souscription tait partielle, la capital serait partiellement fictif. - La libration : elle peut tre, pour partie, diffre dans les conditions et dlais prvus par les statuts et sous rserve de certaines rgles spciales propres tel ou tel type de socit. Une excution ponctuelle est ncessaire avec cette consquence quil existe en la matire des sanctions particulires en cas dinexcution de lobligation de libration des apports. Les sanctions particulires figurent larticle 1843.3 alina 5 du Code civil : les intrts courent de plein droit et sans mise en demeure. Si les dirigeants de la socit ne procdent pas aux appels de fonds dans les dlais, ils sont sanctionns. Cest la procdure dinjonction de faire : tout intress peut demander en rfr quil soit fait sous astreinte au dirigeant de procder ces appels de fonds. b) Les apports en nature Ce sont tous ceux qui portent sur un bien autre quune somme dargent. Il peut sagir de biens corporels, de biens incorporels (un fond de commerce, une clientle, des droits de proprit industrielle, une crance). Il existe au moins thoriquement trois varits dapports en nature, au moins en thorie : - Lapport en proprit : la socit devient propritaire du bien apport. Il y a transfert de proprit. Dans ce cas, lopration dapport est trs proche dune vente mais pas quivalente. Lapporteur est tenu de lobligation de garanties du vendeur art.1843-3al.3cciv. - Lapport en usufruit : transfert dun droit rel. La socit ne reoit pas la proprit du bien. Cet usufruit ne peut pas tre suprieur 30ans, art.619. - Lapport en jouissance : lapporteur reste propritaire. La socit nacquire sur le bien quun simple droit personnel. Cela se rapproche dun bail. Lapporteur doit la garantie du bailleur, art.1843-3al.4cciv. Rgime : les apports en nature concourent la formation du capital social avec pour consquence quils doivent eux aussi tre intgralement souscrits. Ils doivent parfois dans certaines socits tre librs ds la souscription. Leur valuation est souvent difficile car bon nombre de biens nont pas de valeur objective, indiscutable. Des biens incorporels nont quune valeur qui varie. Lvaluation est nanmoins trs importante car elle influe sur le montant du capital et sur la garantie des cranciers. Cela influe aussi sur la rpartition du capital entre les associs. Chacun aura un nombre de voie proportionnel au

nombre dactions. Il est ncessaire de respecter une procdure particulire dvaluation. Fait par un commissaire aux apports. c) Les apports en industrie Ce sont ceux qui ont pour objet une prestation, lexercice dune activit au service de la socit. Cela peut se rapprocher dun contrat de travail, mais lapporteur en industrie agit de manire indpendante et non subordonn. Son travail est celui dun associ et non dun salari. Lapporteur est rmunr par des droits sociaux et non pas par un salaire. Double spcificit : - Lapport en industrie prsente une spcificit qui rside dans le caractre immatriel, personnel et extra patrimonial de lobjet de lapport puisque cet objet est une prestation. Il en dcoule que le rle et le domaine des apports en industrie sont limits. Le rle est limit en ce que les apports en industrie nentrent jamais dans la composition du capital, art.1843-2cciv. Les apports en industrie sont en principe interdits dans les socits risque limits. Puisque dans ces socits le capital social est la seule garantie des cranciers. Ce principe comporte aujourdhui des exceptions. Les apports en industrie sont autoriss dans les SARL (loi NRE de 2001) et dans la SAS (loi LME 4 aout 2008). - Lapporteur en industrie est dans une situation spcifique. Il a moins de droits et plus dobligations. Ses droits sont amoindris : il reoit des parts ou des actions dindustrie. Mais ces parts ou actions sont inalinables, donc insaisissables et lesdites parts ne donnent droit en principe et, sauf stipulation contraire, qu une part de bnfice gale celle des autres apporteurs qui a le moins apport, art.18441cciv. Ses obligations sont alourdies : lapporteur en industrie est tenu dune obligation de non concurrence lgard de la socit, art.1843-3al.6cciv.

C) Llment intentionnel du contrat de socit


1) Lintention de participer aux rsultats sociaux
Chaque associ doit accepter de participer non seulement aux rsultats positifs, mais aussi aux rsultats ngatifs. Toute clause contraire, dite clause lonine, est prohibe. a) La participation aux rsultats positifs Prend la forme de bnfices. Le partage des bnfices peut intervenir deux moments : - En cours de vie sociale sous forme de dividendes. Cette distribution suppose deux conditions : il faut quil y ait des bnfices et que la socit dcide de les distribuer. Il existe une option en principe libre entre la distribution et la mise en rserve. - Aprs la dissolution de la socit : les bnfices mis en rserve seront distribus lors du partage final. Les associs disposent sur les rserves dun droit virtuel. b) La participation aux rsultats ngatifs Art.1832al2cciv : les associs sengagent participer aux pertes . Il ne faut pas confondre la contribution aux pertes et lobligation aux dettes sociales. - Lobligation aux dettes concerne les rapports entre la socit et les tiers. Cest le droit pour les cranciers de poursuivre leur paiement contre les associs (sur le patrimoine perso des associs). Ce droit est exclu dans les socits risque limit. Dans les socits risque

illimit ce droit existe et peut tre exerc tout moment au cours de la vie sociale. La contribution aux pertes ne concerne que les rapports des associs entre eux. Cette contribution constitue une rgle gnrale applicable dans toute socit. Cette contribution aux pertes ne sexerce en principe quaprs dissolution, lors du rglement de compte final. A ce moment l seulement, les pertes subies par la socit simputent sur les droits des associs en ce que ceux ci seront privs, en tout ou en partie, de leurs droits de reprise de leurs apports.

c) La prohibition des clauses lonines La participation aux bnfices et la contribution aux pertes sont proportionnels au capital dtenu. Limite : il sagit dune rgle suppltive. Les statuts peuvent stipuler une rpartition diffrente. Cette limite comporte elle-mme une limite : les statuts ne peuvent pas stipuler une clause lonine. La clause lonine est rpute non crite, art.1844-1alina 1er.cciv. La clause lonine attribue aux associs la part du lion : il prend tout (on lui attribue lintgralit des bnfices). Peut tre considre comme lonine la clause qui affranchi un associ toute contribution aux pertes ou toute clause qui met la totalit des pertes la charge dun associ. Dans la pratique on ne rencontre que des problmes poss par ce type de clause. On rencontre parfois ce type de clause dans des accords extra statutaires. Le problme se pose spcialement sagissant des promesses unilatrales dachat dactions ou de parts consenties pour un prix fixe et invariable pendant la dure de loption. Si la socit fait de mauvaises affaires et si la valeur des actions baisse, le bnficiaire de la promesse dachat qui lui a t consentie peut lever loption au prix fix devenu suprieur la valeur des titres. Ce bnficiaire peut ainsi sortir de la socit sans perte. Dans le pass la jurisprudence parfois annul ce type de promesse. Aujourdhui la jurisprudence est fixe dans le sens de la validit de ces promesses ds lors notamment quelles tendent seulement organiser les modalits de sortie dun investisseur qui sans cela naurait pas consenti investir.

2) Lintention de participer aux activits sociales


Exigence de laffectio societatis. On dfinit gnralement laffectio societatis comme lintention de collaborer lentreprise commune de manire active et galitaire. Cette notion est assez floue et se distingue assez mal du consentement au contrat de socit. Laffectio societatis doit exister lorigine et doit se perptuer tout au long de la vie sociale. La disparition de laffectio societatis peut avoir certaines consquences. Laffectio societatis est variable dune socit lautre. Il est facile dceler dans les petites socits et beaucoup moins dans les plus grandes. Le plus souvent laffectio societatis joue le rle dun instrument de qualification : il permet de reconnatre lexistence dune socit. Il permet en particulier de caractriser lexistence dune socit cre de fait et notamment lexistence dune socit cre de fait entre concubins. Pour reconnatre lexistence dune telle socit, la Cour de cassation exige que soit constat tous les lments du contrat de socit, y compris laffectio societatis. On ne peut pas dduire ces lments les uns des autres. Les socits de fait entre concubins sont souvent invoques, elles constituent un utile instrument de rglement des intrts patrimoniaux des ex-concubins. Plus rarement laffectio societatis apparat comme un lment de validit de la socit. Cest labsence daffectio societatis que se reconnat le caractre fictif dune socit.

II - Les conditions de forme


Le contrat de socit se traduit par ltablissement de lacte instrumentaire soumis publicit.

A) Lacte de socit

Le contrat de socit est un contrat consensuel. Un acte crit nest pas ncessaire sa validit. Lacte crit est en revanche ncessaire la publicit, il est donc pratiquement obligatoire ds lors que la socit est destine tre immatricule. Lacte crit est constitu par les statuts de la socit. Ces statuts constituent lacte instrumentaire. La nature de lacte est indiffrente. Il peut sagir dun acte notari ou dun acte sous seing priv. Exception notamment lorsquil est fait la socit un apport portant sur un immeuble : il faut un acte notari.

B) La publicit
Les statuts doivent comporter un certain nombre de mentions obligatoires numres lart.1835cciv et lart.L210-2ccom : la forme de la socit, son objet, son appellation, son sige, son capital et sa dure. La dure ne peut pas tre suprieure 99 ans. Les statuts doivent tre signs par chaque associ ou par le reprsentant sil sagit dun incapable. La publicit comporte ce stade 3 lments : - Linsertion dun avis dans un journal dannonce lgal du dpartement du sige. - Lenregistrement de lacte dans le mois de la signature des statuts. Cest une formalit fiscale qui donne lieu la perception des droits denregistrement. Lenregistrement a des effets civils : donne lacte une date certaine. - Le dpt au greffe du tribunal de commerce de diffrents documents. Ces documents seront dposs au greffe loccasion de la demande dimmatriculation.

III - La sanction des irrgularits


La sanction se trouve dans lannulation du contrat de la socit. Cette annulation opre de manire rtroactive, ce qui conduit remettre en cause lactivit passe de la socit. Problme de restitution. Lannulation frappe sans distinction tous les associs et les tiers. Le lgislateur manifeste une grande hostilit lgard de cette annulation laquelle il prfre la responsabilit des auteurs des irrgularits. En pratique ces deux sanctions (annulation et responsabilit) sont exceptionnelles.

A) Les causes dannulation


Les faits dannulation sont rares. La rgle pas de nullit sans texte sapplique. Art.184410al1cciv : la socit ne peut tre annule que si la loi le prvoit expressment . Lannulation est possible dans 2 cas : - En cas de violation des rgles du droit commun des contrats : en cas dobjet ou de cause immorale ou illicite ou en cas dincapacit ou de vice de consentement. Dans la SA et la SARL lincapacit ou le vice du consentement nest cause de nullit que si le vice touche tous les associs. - En cas de violation de certaines rgles propres aux socits : lannulation peut tre fonde sur la violation de lart.1832cciv : en cas dassoci unique (sauf lorsque cest permis), en cas de fictivit des apports, en cas de dfaut de laffectio societatis. Lannulation est possible en cas de violation de lart.1833 qui prescrit que la socit doit tre constitue dans lintrt commun des associs. Si tel nest pas le cas elle peut tre annule. Pour les SNC et les socits en commandite simple, lannulation peut tre fonde sur le non-respect des rgles de publicit. Dans tous les autres cas lannulation est impossible et notamment en prsence dune clause lonine (rpute non crite). Lannulation est impossible en cas de dfaut dune mention

obligatoire des statuts (dans ce cas, seule est ouverte une action en rgularisation la demande de tout intress ou du Ministre public).

B) Laction en annulation
Laction en annulation peut se heurter deux obstacles : - La prescription : laction en annulation se prescrit par 3ans compter du jour o la nullit est encourue. La prescription de laction en annulation laisse persister lexception dannulation. - Existence dune facult de rgularisation : de manire gnrale, la rgularisation est toujours possible jusqu la dcision du Juge. Le Juge peut accorder des dlais pour rgulariser.

C) Les effets de lannulation


Sont limits deux gards : - Dans le temps en ce que leffet rtroactif de lannulation est ici cart. Lannulation dune socit joue sans rtroactivit. Larticle 1844-7 fait figurer lannulation parmi les causes de dissolution. - Quant aux personnes : la rgle est que lannulation ne peut pas tre oppose aux tiers de bonne foi. Exception pour le cas des associs incapables ou victimes dun vice du consentement : ils peuvent invoquer la nullit de leur consentement, mme lgard des tiers de bonne foi.

Section 2 : Lacquisition de la personnalit juridique


La socit acquire la personnalit par son immatriculation au RCS. Depuis 1978 cette rgle sapplique toutes les socits civiles et commerciales.

I - Le point de dpart de la personnalit morale


A) Limmatriculation de la socit
Suppose une demande dimmatriculation au greffier du tribunal de commerce qui est charg de la tenue du RCS. Cette demande est formule par lintermdiaire dun CFE (centre de formalit des entreprises). Cette demande nest enferme dans aucune condition de dlai mais la socit nexistera aux yeux du droit qu partir de limmatriculation. La demande inclue de multiples dclarations, elle doit tre accompagne du dpt de diffrents document dont les statuts, les actes de nomination des 1ers dirigeants et dans les SA et les SARL le rapport du commissaire des apports et le certificat du dpositaire des fonds pour les apports faits en numraire. Le greffier du Tribunal du commerce doit procder limmatriculation au RCS. En principe dans le dlai dun jour, 5 jours si le dossier est complexe. Avant limmatriculation, le greffier doit exercer un double contrle : - Un contrle de forme : contrle la rgularit formelle de la demande. - Le greffier doit exercer un contrle de fond : il appartient au greffier de vrifier que la constitution de la socit est conforme aux dispositions en vigueur. Aprs limmatriculation le greffier doit tirer les consquences de limmatriculation : - Il fait procder linscription de la socit au registre national des entreprises tenu par lINSEE. A cette occasion est attribu le n SIREN. - Le greffier doit faire paratre un avis de constitution de la socit au BODAC.

B) Les actes antrieurs limmatriculation


Le problme est celui des actes juridiques que la socit passe alors quelle nest pas encore immatricule. Ces actes sont ncessaires (prparer la vie de la socit lavenir). Ces actes ncessaires ne peuvent pas en droit peser sur la socit car ils nexistent pas. Dans lintrt des tiers, les fondateurs sont personnellement obligs par les actes quils passent au nom de la socit. La socit nanmoins peut reprendre ses engagements. Cette reprise est rtroactive, la socit est cense avoir t ds lorigine tenue par les actes en question. La socit est donc engage une date o elle nexistait pas encore. Cest pratiquement trs utile, notamment en matire fiscale. Si un fondateur achte un immeuble au nom de la socit, si ce mcanisme nexistait pas, il y aurait deux mutations (du vendeur au fondateur, du fondateur la socit). Grce la rtroactivit, il ny a quune seule mutation.

1) Les conditions de la reprise


a) Les conditions de fond Pour que la reprise puisse intervenir, il y en a trois : - Lengagement doit rsulter dun acte juridique : il ne peut pas sagir dun fait juridique. - Lengagement doit tre pris au cours de la priode de la constitution de la socit : lengagement doit intervenir aprs quune dcision dfinitive a t prise par les futurs associs sur la constitution de la socit. Cela peut tre un accord de principe ou une promesse synallagmatique de socit. Le droit fiscal a ses propres critres qui sont plus exigeants. - Lengagement doit tre pris au nom de la socit en formation. Le fondateur qui passe lacte ne doit pas agir pour lui. Le tiers doit savoir que le fondateur agit pour le compte de la socit. b) Les conditions de forme Il y a trois mcanismes de reprise qui peuvent prendre place deux moments : - Reprise par une formalit antrieure limmatriculation de la socit : les actes antrieurs la signature des statuts sont repris ds lors quils sont numrs dans un tat annex aux statuts. Dans ce cas, la reprise rsulte du simple fait de la signature des statuts. Quant aux actes postrieurs la signature des statuts, ils sont repris sils sont effectus en excution dun mandat expresse et spcial donn par les associs lun dentre eux. - Reprise par une dcision postrieure limmatriculation : tous les actes qui nont pas t repris par lune ou lautre des deux formalits prcdentes, peuvent ltre aprs limmatriculation par une dcision expresse prise par les associs la majorit. La jurisprudence veille au respect scrupuleux de ces formalits. La jurisprudence exclue que la reprise provienne dun mandat tacite ou gnral. Elle exclut que la reprise puisse provenir dune dcision implicite des associs ou bien de la simple approbation des premiers comptes sociaux (=bilan).

2) Dnouement de lopration
La situation peut se dnouer de deux faons : - La socit finalement immatricule a repris lengagement : la socit est seule oblige et le fondateur qui a pass lacte est

rtroactivement libr sauf sil a accept de se porter caution de la socit. La socit nest finalement pas immatricule ou elle ne reprend pas lengagement : le fondateur ayant pass lacte reste seul oblig, sauf sil a eu lhabilit de subordonner lengagement la condition de limmatriculation ou de la reprise de la socit.

Lorsque plusieurs fondateurs ont accomplis plusieurs actes qui nont pas t repris, chacun est personnellement tenu de lacte quil a fait passer. Il ny a pas dobligation collective de lensemble des fondateurs. La solution est diffrente lorsque la socit a fonctionn comme une socit cre de fait : les fondateurs sont solidaires.

II - Les attributs de la personnalit morale


Les attributs sont proches de ceux de la personnalit physique, avec des amnagements.

A) tre
1) Lappellation de la socit
Cest lquivalent du nom de famille des personnes physique. On distingue dnomination sociale et la raison sociale. - La raison sociale inclue le nom dun ou plusieurs associs personnellement responsables. - La dnomination sociale ne comporte pas ces indications. Cest une appellation de fantaisie. Cette distinction est sans consquence puisque toutes les socits sont dsignes par une dnomination sociale laquelle peut tre incorpor le nom dun ou plusieurs associs. Le choix de cette appellation est libre sous la seule rserve du respect du droit des tiers. Ne peuvent tre choisis le nom des personnes physiques (sauf autorisation), les signes distinctifs utiliss par les concurrents (une marque, un nom commercial, une enseigne).

2) Le sige de la socit
On dit soit sige social, soit sige de la socit mais pas sige social de la socit. Cest le domicile de la socit (lieu du principal tablissement). Le sige rsulte de laddition de deux lments : - Elment matriel : le sige est le lieu o se situe la direction effective de la socit. - Elment intentionnel : le sige est choisi par les associs et indiqu dans les statuts. Il sagit dune mention obligatoire des statuts. Sil y a discordance entre le sige statutaire et le sige rel, les tiers disposent dune option, article 1837al.2 : les tiers peuvent prendre au choix le sige statutaire ou le sige rel . - Le sige a le mme rle que le domicile. Il joue spcialement un rle en matire de procdure puisquil dtermine la juridiction comptente. - La succursale est dpourvue de personnalit juridique alors que la filiale (qui a la personnalit juridique) nest que contrle par la socit mre.

3) La nationalit de la socit
La nationalit de la socit est une notion particulire car diffrente de la nationalit dune personne physique. La nationalit dune socit est un rattachement purement juridique la loi dun Etat dtermin. Une socit est franaise lorsquelle est soumise la loi franaise. La nationalit de la

socit est ncessaire car, sauf rare exception, il nexiste pas de socit multinationale. Sur le plan juridique, une socit est ncessairement rattache la loi dun Etat. La socit europenne qui a son sige en France est soumise aux dispositions de la loi franaise. La fonction de la nationalit est un rattachement la loi nationale qui permet de rsoudre deux types de problme : - Problme de conflit de loi : dsigner la loi nationale applicable la socit. - Problme de jouissance de droits : savoir si la socit peut bnficier des avantages rservs aux nationaux. Dans ce sens, une socit franaise est celle qui a accs aux droits et obligations des franais. Le principe est que la nationalit est dtermine par application du critre du sige social. Article 1837al.1er: la socit qui a son sige en France est soumise la loi franaise . Exception : la thorie du contrle : la nationalit de la socit est dfinie par rfrence celle des personnes qui la contrlent. On cherche qui contrle la socit. Cette thorie du contrle a t dans le pass applique par la jurisprudence dans certaines situations de crise. La thorie reste parfois applique par la loi pour rsoudre des problmes de jouissance de droits. Le changement de nationalit rsulte du dplacement du sige ltranger qui en principe entrane disparition de la personnalit morale et qui ncessite une dcision prise lunanimit des associs. Il existe des rgles drogatoires diffrentes dans la SA.

B) Avoir
La socit a un patrimoine et elle a en plus un capital.

1) Le patrimoine social
Le patrimoine est un attribut indissociable de la personne. Le patrimoine est un ensemble, un contenant, refermant les droits et obligations de la personne. Le patrimoine comporte un actif et un passif. Lactif social comporte deux sries dlments : - Les biens et les sommes qui ont t initialement apports la socit et qui nont pas t alins ou dpenss depuis. - Les bnfices qui ont t raliss et qui nont pas t distribus ainsi que les biens quils ont permis dacqurir. Lindpendance de lactif social est totale et gnrale par rapport lactif des associs. Dans toute socit, lactif social est totalement indpendant de lactif du patrimoine des associs. Les associs dans toute socit sont titulaires dun simple droit personnel contre la socit et nont aucun droit rel sur les biens appartenant la socit. Le droit personnel est un droit sur les bnfices et dun droit la restitution des apports. Le passif social Il comprend les dettes qui sont contractes par la socit dans lexercice de son activit. Lindpendance du passif est variable selon les socits. Dans les socits risque limit, lindpendance du passif social est totale puisque les cranciers sociaux nont aucune action contre les associs. Dans les socits risque illimit, il ny a pas de vritable indpendance entre le passif social et le passif des associs. Les associs sont personnellement tenus des dettes sociales.

2) Le capital social
Toute socit dispose dun capital dont le montant est obligatoirement mentionn dans les statuts. Le capital social cest lvaluation chiffre en des sommes et des biens apports la socit. Ce capital exprime une dette diffre de la socit lgard des associs. La socit est dbitrice de la valeur des apports. Si les associs sont cranciers de la socit cest parce quils ont fait des apports. Les apports ne devront tre restitus que lors de la liquidation.

La prsentation comptable : Les biens et sommes apports figurent lactif du bilan. En revanche, le capital social figure pour le mme montant au passif du bilan. Le montant du capital est constant dans le sens o il ne fluctue pas au grs des oprations de la socit. Lactif social est immdiatement affect la hausse ou la baisse par les activits sociales. Il ne faut pas confondre le capital social qui est constant et lactif social qui peut fluctuer. Il faut distinguer le capital social des capitaux propres de la socit. Les capitaux propres sont le capital social augment des rserves ou bien le capital social diminu des pertes. La fonction classique du capital social est dtre la garantie de paiement des cranciers sociaux. Le vritable gage des cranciers est dans lactif social. Un capital minimum est exig dans les socits risque limit. Ce capital minimum a disparu dans les SARL et dans les SAS. Le capital social est intangible. Ceci ninterdit pas daugmenter le capital ou de le rduire. Ce qui est interdit cest seulement de rduire le capital de manire occulte. Par exemple, lorsque la socit rachte ses propres titres, elle devient crancire delle-mme. Le capital devient donc fictif. La rgle de lintangibilit du capital ninterdit videmment pas de dpenser ou daliner les sommes ou les biens apports la socit et dont la valeur constitue le capital.

C) Agir
En tant que personne, la socit peut tenir son rle sur la scne juridique. La socit est dote de la capacit.

1) La capacit de la socit
Le principe est celui de la pleine capacit. Limite : - Limites la capacit de jouissance : la capacit de jouissance est laptitude tre titulaire de droits. Lactivit de la socit est limite par le principe de spcialit qui se ddouble : Spcialit lgale : la socit ne peut agir que conformment au but que lui assigne la loi. Donc de manire gnrale dans la recherche de bnfices ou dconomie. Les SEL (socit dexercice librale) ne peuvent se constituer et agir que dans lexercice dune profession librale. Spcialit statutaire : la socit ne peut en principe agir que conformment son objet tel quil est dfinit dans ses statuts. Cette limite est dans la pratique trs peu contraignante. Lobjet statutaire est gnralement dfinit de manire trs large. Trs souvent, dans les socits risque limit, les actes accomplis par les dirigeants sont en principe valables mme sils sont accomplis en dehors de lobjet social. - Limites la capacit dexercice de la socit : aptitude exercer soimme un droit que lon possde. La capacit dexercice de la socit est en fait entrave par la circonstance que la socit est une personne morale, donc dpourvue dexistence biologique. Cette socit personne morale est ncessairement reprsente par des personnes physiques. La socit comme toute personne morale se trouve en fait dans la mme situation quun incapable, mme si juridiquement elle nest pas incapable.

2) La responsabilit de la socit
La socit peut engager sa responsabilit civile. Elle peut tre condamne des dommagesintrts selon le droit commun de la responsabilit civile dlictuelle article 1382 et suivants ou

contractuelle article 1147. Il existe une responsabilit contractuelle qui dans le monde des affaires joue un rle considrable. - Si lauteur du fait dommageable est un prpos de la socit, la responsabilit de la socit est une responsabilit du fait dautrui, article 1384al.5. - Si lauteur du fait dommageable est un dirigeant de la socit, la responsabilit ventuelle de la socit est une responsabilit du fait personnel. Le fait du dirigeant agissant dans lexercice de ses fonctions sidentifie la socit elle-mme. Le Code pnal a introduit en droit franais la responsabilit pnale des personnes morales. Condition : linfraction doit tre commise par un dirigeant agissant pour le compte de la socit. Dans les cas les plus graves, la condamnation pnale peut conduire la dissolution de la socit

Chapitre 2 : La disparition de la socit


Deux phnomnes : - La fin du contrat : sorte de rsiliation du contrat de socit - La fin du groupement : dissolution de la socit. Ce 2nd phnomne tend absorber le premier phnomne de sorte que lon parle de dissolution dans les deux cas.

Section 1 : Les causes de dissolution


Enumres par larticle1844-7 : 8 causes de dissolutions gnrales auxquelles sajoutent des causes de dissolutions spciales certaines socits. Deux causes liminer : - La dissolution par dcision des associs, article 1844-7 quatrimement : il est toujours possible aux associs de dcider de dissoudre la socit et cela dans les conditions requises pour modifier les statuts. La dissolution peut tre dcide la majorit. - La dissolution pour cause prvue par les statuts, article 1844-7 huitimement. Cest une application du principe de la libert contractuelle.

I - La dissolution de plein droit


A) La dissolution par larrive du terme
Article 1844-7 premirement : la socit est dissoute de plein droit lorsquelle arrive au terme de sa dure statutaire . La dure doit figurer dans les statuts. Cest une dissolution automatique et irrmdiable. La dissolution peut tre prvenue par une dcision de prorogation qui doit tre expresse et antrieure larrive du terme. Pour permettre cette prorogation, les associs doivent tre consults en principe par les dirigeants au moins un an avant larrive du terme. A dfaut par un mandataire ad hoc dsign par le prsident du tribunal la requte de tout intress.

B) La dissolution par la ralisation ou lextinction de lobjet social


Article 1844-7 deuximement : lactivit de la socit devient impossible. Il faut distinguer ces deux hypothses de la simple cessation dune activit possible. Dans ce cas, la socit devient une socit en sommeil qui nest pas dissoute . - La ralisation de lobjet social est un vnement heureux car la socit a atteint son objectif.

Lextinction de lobjet est un vnement malheureux : la socit est empche de poursuivre son activit.

La socit est dissoute de plein droit du seul fait que lobjet est devenu impossible. Cette situation est rare, spcialement en ce quelle suppose un objet social troitement dfinit, ce qui gnralement nest pas le cas. Il est toujours possible de prvenir la dissolution en modifiant les statuts.

II - La dissolution par dcision judiciaire


Dans certains cas la dissolution constitue un effet secondaire dun jugement qui a principalement un autre objet. Il en est ainsi en cas dannulation, article 1844-7 troisimement. Lannulation a pour cause la dissolution. Il en est de mme en cas de liquidation judiciaire de la socit : application dune procdure collective fonde sur la dfaillance de lentreprise. La liquidation judiciaire est une cause de dissolution.

A) La dissolution pour justes motifs


Article 1844-7 cinquimement : tout associ peut demander en Justice la dissolution pour justes motifs, notamment en cas dinexcution de ses obligations par un associ ou de msentente entre associs paralysant le fonctionnement de la socit . La dissolution pour justes motifs emprunte au droit commun de la rsolution pour inexcution. Ce mcanisme emprunte galement au droit spcial des socits, dans la mesure o il se fonde sur la disparition de laffectio societatis. Ce mcanisme est encore fond pour partie sur linaptitude de la socit remplir sa fonction conomique. Le texte mentionne au titre des justes motifs linexcution des obligations et la msentente. La liste nest pas limitative, il sagit de simples exemples. En pratique, la demande est le plus souvent fonde sur la msentente entre les associs. Cette msentente pour conduire la dissolution doit rpondre 3 conditions : - Elle doit tre suffisamment grave pour rendre impossible la poursuite de la collaboration - Elle doit entrainer la paralysie du fonctionnement de la socit. Lhypothse classique est celle de la socit constitue entre deux associs galitaires (50/50) : la msentente conduit ncessairement la paralysie du fonctionnement de la socit. Une msentente nest pas cause de dissolution lorsquen dpit de la msentente un associ ou un groupe dassoci dispose dune majorit suffisante pour imposer ses vues. - La msentente ne doit pas tre imputable celui qui linvoque. Laction en dissolution appartient aux associs. La qualit dassoci est ncessaire pour agir, les tiers ne peuvent pas demander la dissolution. La qualit dassoci est suffisante, laction en dissolution pour justes motifs est dordre public laquelle les associs ne peuvent pas renoncer par avance.

B) La dissolution en cas de runion de tous les droits sociaux en une seule main
Le domaine de cette cause de dissolution est limit. Cette dissolution ne joue pas pour les socits unipersonnelles. Cas dune socit qui nest ni une SAS ni une SARL qui a t initialement constitue entre plusieurs associs et qui se trouve nen avoir plus quun seul ; la socit tait dans ce cas dissoute de plein droit. La loi de 1966 et larticle 1844-5 carte cette solution. Aujourdhui lassoci devenu unique doit seulement rgulariser la situation par transformation en socit unipersonnelle ou par cession de parts. Lassoci unique dispose dun dlai dun an. A dfaut de rgularisation dans le dlai dun an, la dissolution devient possible. La dissolution doit tre prononce en justice la demande de

tout intress. La rgularisation peut tre possible en cours dinstance et le tribunal peut accorder un dlai supplmentaire de 6 mois. Si personne nagit, la situation peut se perptuer longtemps. La dissolution dune socit unipersonnelle peut toujours rsulter dune dcision de lassoci unique qui se traduit par une simple dclaration au greffe du tribunal de commerce. En principe, la dissolution dune socit unipersonnelle entraine la transmission universelle du patrimoine social lassoci unique sans liquidation pralable, art.1844-5al.3. Lassoci unique reoit tout le patrimoine de la socit (actif et passif). Sil ny a pas dactif et que du passif, lassoci unique reoit les dettes de la socit. Cela constitue une menace terrible pour lassoci unique, notamment pour lassoci dEURL car il ny a plus de limitation de responsabilit. Cette solution est carte dans deux cas : - Lassoci unique est une personne physique (loi NRE) : lorsque lassoci unique est une personne physique, il ny a pas de transmission universelle du patrimoine, il y a liquidation pralable - Selon la jurisprudence, la solution est carte lorsque la dissolution rsulte de la liquidation judiciaire de la socit.

Section 2 : Les consquences de la dissolution


La dissolution de la socit ne met pas fin sa personnalit. La socit dissoute est mise en liquidation. Elle dispose dune capacit rduite. Les tiers doivent en tre informs. Deux sries de mesures de publicit : - Publications : avis dans un journal dannonce lgale, mention au RCS et insertion au BODAC. - La mention socit en liquidation doit figurer dans tous les actes.

I - La liquidation
Seule va tre envisage la liquidation amiable dune socit in bonis. Il ne parle pas de la liquidation judiciaire.

A) La notion de liquidation
La liquidation se dfinit comme lensemble des oprations dont lobjet est de procder au rglement du passif social et la ralisation de lactif social en vue de dterminer la part de chaque associ dans le reliquat ventuel. Cette liquidation est en principe ncessaire, on ne peut pas en principe partager avant davoir liquid. Dans certains cas la liquidation et le partage sont remplacs par la transmission universelle du patrimoine social. Cette transmission se rencontre propos de la dissolution de la socit unipersonnelle. On retrouve le mme phnomne dans lhypothse de la fusion absorption. Dans ce cas, une socit (la socit absorbante) absorbe la socit absorbe. La socit absorbe est dissoute sans liquidation et son patrimoine est tout entier transmis la socit absorbante. Cette dernire est layant-cause universel de la socit absorbe avec toutes les consquences que cela implique, notamment pour les contrats. - La socit en liquidation est une socit vivante. La rgle pose par larticle 1844-8 est que la personnalit morale subsiste pour les besoins de la liquidation jusqu la publication de la clture de cette liquidation. - La personnalit morale subsiste et dans le patrimoine social reste distinct de ceux des associs. La socit continue agir par lintermdiaire de son liquidateur. - La personnalit morale ne subsiste que pour les besoins de la liquidation. Cest donc une personnalit attnue, une capacit de jouissance rduite. La socit ne peut plus entreprendre dopration nouvelle.

B) Le droulement de la liquidation
Liquidation lgale de droit commun :

Rgle lgale qui peut tre amnage par les statuts (a devient alors une liquidation conventionnelle). Le personnage central est le liquidateur amiable. Il est dornavant le seul apte reprsenter la socit. Il est nomm pour 3 ans, il est librement choisi parmi les associs ou les tiers. Il peut tre dsign par les statuts, par les associs ou dfaut par le prsident du tribunal qui peut tre saisi par tout intress. Ce liquidateur dispose en principe des pouvoirs les plus tendus pour recouvrer les crances sociales, pour payer les dettes sociales et pour raliser lactif social. - Le liquidateur a ce pouvoir avec des restrictions, notamment il ne peut pas cder les biens sociaux lui-mme, ses proches ou ses employs. - Les associs conservent un rle de contrle et de surveillance. Notamment, les associs statuent sur les comptes et reoivent un rapport sur les oprations de gestion chaque anne.

C) La clture de la liquidation
La personnalit morale prend fin par leffet de la publication de clture de la liquidation. Cest normalement une dcision prise par les associs qui sont convoqus cet effet par le liquidateur. Les associs statuent sur les comptes dfinitifs, dchargent le liquidateur de son mandat et constate la clture de la liquidation. La publication est faite par un avis de clture dans un journal dannonce lgale, radiation au RCS et publication au BODAC. La jurisprudence admet que nanmoins la personnalit juridique se perptue mme aprs la publication de la clture de la liquidation, aussi longtemps que subsiste des droits ou des obligations caractre social non liquids. Par exemple, un crancier oubli peut assigner la socit en paiement. Il appartient celui qui souhaite assigner la socit de faire dsigner en justice un mandataire ad hoc. Dans ces hypothses doubli dun crancier social, les cranciers choisissent souvent dengager la responsabilit du liquidateur. La jurisprudence estime que le liquidateur commet une faute et engage sa responsabilit en ne sassurant pas crance est suffisamment provisionne avant de procder la liquidation.

II - Le partage
A) Le partage de lactif
La ncessit de ce partage rsulte de lexistence dune indivision post social. A lissu de la liquidation, les lments dactifs appartiennent aux associs considrs comme membres dune indivision. Le partage peut tre demand en justice nul nest tenu de rester en indivision . On applique les rgles de lattribution prfrentielle. - La reprise des apports se fait en principe en valeur, mme sur les apports en nature. Sauf exception, notamment si la reprise en nature a t prvue par les statuts ou dcide par les associs. - Il reste partager le boni de liquidation : ce qui reste aprs la reprise des apports. Ce boni de liquidation est constitu par les bnfices. Il est partag proportionnellement au capital.

B) La partage du passif
Cest trs rare quapparaisse lissu de la liquidation un solde ngatif sans que la socit nest fait lobjet dune procdure collective. - Hypothse o le passif subsistant est infrieur ou gal au capital : le passif simpute tout entier sur la reprise des apports. Cest cette occasion que les associs subissent les consquences des pertes (ils perdent toute ou partie de leur apports). - Hypothse o le passif subsistant est suprieur au capital : dans les socits risque illimit, les associs restent personnellement exposs aux poursuites des cranciers. Dans les socits risque

limit, les associs ne peuvent tre poursuivis qu concurrence des biens qui leur aurait t indment attribu.

Titre 2 : Le fonctionnement de la socit


Chapitre 1 : Les organes sociaux
Il y a dans toute socit deux types dorganes : les associs et les dirigeants. Il existe un troisime type dorgane qui nest quventuel mais qui se rencontre frquemment : les commissaires aux comptes. Les salaris ont une place dans la socit, notamment par lintermdiaire du rle dvolu au Comit dEntreprise.

Section 1 : Les associs


I - Les dcisions collectives des associs
La socit est conue comme une dmocratie dassocis. Le pouvoir souverain est dtenu par les associs exerant leur droit de vote.

A) Les diffrentes dcisions


Il faut distinguer deux types de dcisions et deux types dassembles : - Les dcisions ordinaires relevant de lassemble gnrale ordinaire : ce sont toutes les dcisions qui excdent les pouvoirs des dirigeants sans pour autant constituer ou ncessiter une modification des statuts. - Les dcisions extraordinaires relevant de lassemble gnrale extraordinaire : ce sont toutes celles qui ncessitent une modification des statuts. La porte de cette distinction est tout fait essentielle dans les SARL et dans les socits par action o les assembles obissent des conditions de majorit et parfois de quorum diffrentes. - Dans les autres socits, il ny a pas a priori de distinction. Toutes les dcisions sont en principe prises lunanimit, sauf clause contraire. - Dans toute socit, certaines dcisions ncessitent en toute hypothse lunanimit, sans possibilit de clause contraire. Cest le cas : du changement de nationalit de laugmentation des engagements des associs. Il nest possible daugmenter les engagements des associs quavec le consentement de tous.

B) La participation aux dcisions


Article 1844al.1 : tout associ a le droit de participer aux dcisions collectives . A priori cela signifie que tout associ a le droit de participer lassemble et au vote. Sont nulles les clauses statutaires privant un associ ou un actionnaire du droit de vote. Cour de cassation, Chteau dYquem.

Le droit de vote peut tre supprim ou suspendu dans certains cas exceptionnels, notamment parfois titre de sanction en particulier de linexcution de lobligation de libration des apports. Dans dautres cas, le droit de vote ne peut pas tre exprim en raison dun conflit dintrt. Cas notamment lorsque lon vote pour approuver une convention conclue entre la socit et un de ses dirigeants. Ce dirigeant est exclu du vote. Les hypothses complexes, art.1844 : - Les droits sociaux indivis, article 1844al2 : les copropritaires doivent tre reprsents par un mandataire commun dsign par eux ou dfaut dsign en Justice . Larticle 1844al.4 prcise que les clauses contraires sont possibles. - Les droits sociaux grevs dusufruit : hypothse qui se rencontre aprs dcs ou en cas de donation partage avec rserve dusufruit. Le principe est que le droit de vote appartient au nu propritaire, sauf pour les dcisions concernant laffectation des bnfices. Dans les SA on trouve une rgle trs lgrement diffrente. Les statuts peuvent droger ces rgles. Les statuts peuvent, sagissant du nu propritaire, le priver de son droit de vote mais pas de son droit de participer lassemble, Cour de cassation, 1994, De Gaste. Sagissant de lusufruitier, les statuts ne peuvent pas priver lusufruitier de tout droit de vote, Cour de cassation, 2004, cela non pas parce que lusufruitier serait associ mais parce que la privation du droit de vote porterait atteinte la substance de lusufruit en ce quelle priverait lusufruitier du droit de se prononcer sur laffectation des bnfices qui sont des fruits. Les conventions de vote : Sont nulles les clauses par lesquelles un associ se dpouillerait irrvocablement de son droit de vote en y renonant ou en confrant une autre personne un mandat de vote irrvocable. En revanche, il est en principe possible de voter par mandataire, sauf restriction spciale. Lon admet que sont valables en principe les conventions de vote dites parfois individuelles ou temporaires. Cest lengagement pris par un associ de voter telle rsolution dtermine. Le problme de se pose que pour les conventions dites collectives ou de blocage. Il sagit de mcanismes collectifs et durables permettant de dterminer lavance le sens de tout vote futur. Notamment, par linterposition dune socit de portefeuille majoritaire. Ce type de montage est aujourdhui considr comme valable, sous rserve que la convention ne soit ni frauduleuse, ni contraire aux intrts de la socit. En outre, il existe des textes qui font allusion au droit de vote dtenu ou exerc en vertu dune convention. La jurisprudence a admis la validit des socits de portefeuille, Cour de cassation, Lustucru, 1997.

C) Les conditions des dcisions


Conditions de forme : il existe 3 modalits possibles : - La runion dune assemble gnrale : cest la seule modalit possible dans les SA. - La consultation crite des associs - Le consentement de tous les associs exprims dans un acte crit. Conditions de fond : - Condition de quorum : consiste subordonner la validit de lassemble la participation dun nombre minimal dassocis. Cette exigence dun quorum nest pas gnrale, elle est propre certaines socits et certaines assembles. - Condition de majorit : consiste subordonner ladoption de la dcision au vote favorable dun nombre minimum dassocis.

Dans les socits par action et les SARL, le vote a lieu en principe en capital (une part = une voie ou une action = une voie). Dans les socits de personnes, le vote se fait en principe par tte (un associ= une voie). Les statuts peuvent prvoir un vote en capital.

II - La situation individuelle de lassoci


A) La permanence de la qualit dassoci
La qualit dassoci rsulte dun contrat. Cette qualit ne peut en principe prendre fin quavec le consentement unanime des associs. Un associ dune part ne peut pas tre exclu et dautre part ne peut pas se retirer unilatralement. Lexclusion dun associ est en principe impossible. Il existe des exceptions. Cas des exclusions lgales qui se rencontrent dans la SA et notamment titre de sanction de linexcution de lobligation de libration des apports. Il existe des cas dexclusion conventionnelle. Problme de la validit des clauses statutaire dexclusion. Elles sont parfois expressment autorises par la loi (cas dans la SAS et dans les socits capital variable). Dans le silence de la loi, la validit de ces clauses est douteuse mais elles semblent admises sous conditions : - il faut respecter les droits de la dfense - la clause prvoit une indemnisation de lassoci exclu. - Il faut prciser les causes et les modalits de lexclusion Lexclusion judiciaire est impossible sauf dans un cas particulier o elle est prvue par la loi. Cest le cas o un associ agit en nullit de la socit en raison de son incapacit ou dun vice de son consentement. Il est expressment prvu quil peut tre demand au juge de supprimer lintrt pour agir du demandeur en ordonnant le rachat de ses droits sociaux. Le retrait cest lorsquun associ se retire unilatralement de la socit en contraignant ses coassocis lui racheter ses droits sociaux. Ce retrait est en principe impossible. Exception dans les socits capital variable et dans les socits civiles.

B) Consquence de la qualit dassoci


1) Les droits des associs
Ils sont variables dune socit lautre. Il existe toujours deux grandes catgories de droits : Les droits politiques : confrent lassoci un pouvoir sur la marche des affaires sociales. Cest notamment le droit de vote. Le droit linformation consistant au droit dtre inform par les dirigeants sur la marche des affaires sociales. Ce droit linformation est trs rglement. Il y a une sanction commune aux diffrentes socits commerciales qui rside dans la facult reconnue lassoci de demander en rfr soit la condamnation des dirigeants sous astreinte communiquer les informations soit la dsignation dun mandataire ad hoc charg de procder la communication. Dans certaines circonstances lassoci a le droit de dfendre en justice lintrt social en cas dabus de majorit. Il a mme le droit de reprsenter la socit. Les droits pcuniaires ou patrimoniaux : permettent de tirer profit de la qualit dassoci. Le droit pcuniaire se manifeste tout dabord par le droit sur les bnfices. Cest un droit sur les bnfices distribus (les dividendes) et sur les bnfices non distribus (rserves), ainsi que sur le boni de liquidation. Le droit sur les parts ou les actions (sur les droits sociaux) : les droits sociaux sont des valeurs patrimoniales susceptibles dtre vendus ou cds.

Problme de lvaluation des droits sociaux : cette valuation est souvent trs dlicate car elle est fonction de la situation de lentreprise. La solution est donne par larticle 1843-4 : la valeur des droits sociaux est en principe fixe par laccord des parties, dfaut cette valeur est fixe par expert dsign par en principe laccord des parties, dfaut, lexpert est dsign par le prsident du tribunal de commerce statuant en la forme des rfrs et sans recours possible . Ce texte sapplique dans tous les cas o est prvu le rachat des droits sociaux par la loi ou par les statuts. Il sagit principalement des cas dans lesquels une cession na pu avoir lieu par suite du refus dagrment donn la cession. Ce texte sapplique en cas dexclusion. Larticle 1843-4 est-il applicable lorsque le rachat est prvu par une clause extra statutaire ? Trs souvent, dans les statuts ou dans la clause extra statutaire les parties ont en outre arrt la valeur des droits sociaux. Il est toujours possible aux parties de rendre le texte applicable en le prvoyant de manire expresse, y compris en dehors des cessions de droits sociaux. Lexpert nest pas un expert judiciaire, cest un tiers estimateur qui est charg de lvaluation des droits sociaux en tant que reprsentant commun des parties. Sa mission est trs proche de celle du tiers arbitre de lart.1592. Ce tiers estimateur value librement les droits selon les critres quil juge opportun sans tre tenu de suivre les ventuelles prescriptions des statuts. Lvaluation est dfinitive et ne peut tre remise en cause quen cas derreur grossire. La responsabilit du tiers estimateur peut tre engage par les parties sur le fondement dune faute quelconque. Cest le droit commun du mandat. Dans la pratique, les experts craignent beaucoup cette responsabilit et ne sont pas favorables linterprtation extensive de lart.1843-4 et ils naiment pas avoir une trop grande libert.

2) Les obligations des associs


Les obligations pcuniaires : il existe dans toute socit une obligation de libration des apports. Il nexiste aucune obligation de faire de nouveaux apports. Le prtendu devoir dactionnaire nexiste pas. Dans les socits risque illimit, il existe une obligation aux dettes sociales. Les obligations personnelles : il ny en a en principe pas. Eventuelle obligation de non concurrence de lassoci vis--vis de la socit. En principe il ny a pas dobligation de non concurrence. Il existe cependant des exceptions qui sont parfois lgales. Lapporteur en industrie est tenu dune obligation de non concurrence. Lapporteur dun fonds de commerce est tenu de ne pas faire concurrence la socit. Les exceptions peuvent tre conventionnelles. Il est toujours possible dinsrer dans les statuts une clause de non concurrence.

La rgle essentielle est que laugmentation des engagements des associs ncessite le consentement unanime de ceux-ci, article 1836al.2. Cest une rgle gnrale qui vaut pour toute socit et pour toute obligation, mme celles de ne pas faire. Il a t jug en 1996 que lunanimit tait ncessaire pour introduire dans les statuts dune SA une clause de non concurrence la charge des actionnaires qui se retireraient de la socit.

Section 2 : Les dirigeants


Est dirigeant toutes les personnes physiques ou morales investies de lun au moins des trois pouvoirs suivants : - Pouvoir de reprsentation externe de la socit : reprsenter la socit dans ses relations avec les tiers. Ce sont les grants, le directeur gnral pour les SA - Pouvoir de direction interne : sexerce dans les relations avec les autres associs et avec le personnel de lentreprise. Ce pouvoir de direction interne appartient aux grants ou au directeur gnral. - Pouvoir de contrle ou de surveillance des dirigeants prcdents : se rencontre dans la SA et il appartient au conseil dadministration ou

au conseil de surveillance. Il est trs douteux que les membres du conseil de surveillance soient de vritables dirigeants.

I - La qualit de dirigeant
A) La nature juridique des fonctions de direction
Spcificit des fonctions de direction. - Les dirigeants ne sont pas des mandataires. Il est vrai que les dirigeants sont souvent qualifis de mandataires sociaux par la pratique et par la loi elle-mme. Nanmoins, ils ne sont pas des mandataires mais des organes de la socit. Les dirigeants sont des reprsentants lgaux de la socit et non pas des reprsentants conventionnels. Leurs pouvoirs sont dfinis par la loi et non pas par un contrat. Il nexiste pas de contrat de direction. Il nest pas au pouvoir de la socit de modifier les pouvoirs du dirigeant. - Les dirigeants ne sont pas des commerants. - Les dirigeants ne sont pas des salaris. La rmunration nest pas obligatoire. Les dirigeants ne sont pas subordonns la socit et ne peroivent pas un salaire. Lexpression dirigeant salari est inexacte dans deux cas : Lorsque le dirigeant est seulement rmunr. Lorsque le dirigeant est seulement soumis au rgime fiscal et social des salaris. Il nest pas pour autant un salari. Il ne bnficie pas dallocation de chmage. Lexpression de dirigeant salari est exacte dans lhypothse de cumul : lintress cumul les des qualits de dirigeant et de salari. - Cumul rel : le dirigeant ajoute ses fonctions sociales des fonctions salaries effectives distinctes, rmunres sparment et exerces en tat de subordination. Dans ce cas, le dirigeant cumul deux activits et deux statuts - Cumul idal : le dirigeant exerce ses fonctions sociales au titre et en excution dun contrat de travail pass avec un tiers (une autre socit du mme groupe, gnralement la socit mre). La socit mre recrute un manager qui devient salari de la socit mre. Cette personne devient salarie de lentreprise mre et dirigeant de la filiale. Cest un cumul de statut.

B) Lexistence des fonctions de direction


1) Laptitude tre dirigeant
Soumise trois sries de conditions ngatives : - Il faut ne pas tre frapp dincapacit : ni mineur, ni majeur protg. - Il ne faut pas tre frapp dinterdiction. - Il ne faut pas tre dans une situation dincompatibilit (parlementaires, fonctionnaires, avocats, notaires)

2) La publicit de la nomination
Les modalits de la publicit sont toujours les mmes : journal dannonce lgal, au RCS et au BODAC. Effets de la publicit de la nomination : - La publicit rend la nomination opposable aux tiers.

La publicit purge cette nomination de ses vices ventuels. Articles 1846-2cciv et L210-9ccom : la publicit de la nomination interdit de contester la validit de cette nomination.

3) La cessation des fonctions


Elle peut rsulter dvnements divers : - Larrive du terme, dans le cas o le dirigeant est nomm pour une dure dtermine. - Dcs, incapacit ou interdiction du dirigeant. - Dissolution ou transformation de la socit Cette cessation des fonctions est soumise publicit. Celle-ci rend la cessation des fonctions opposable aux tiers. La dmission Cest une dcision prise par le dirigeant lui-mme. Il sagit dune dcision unilatrale qui ne ncessite aucune acceptation et qui ne peut pas tre rtracte. Elle peut tre annule pour vice du consentement et notamment pour violence. La dcision de dmission est libre, ce qui en principe ne peut pas tre source de responsabilit. Cette dmission ne peut pas tre donne par avance par une lettre de dmission en blanc. La rvocation Elle est dcide par les associs ou par un autre organe social. La socit met fin aux fonctions du dirigeant. La rvocation est libre. La socit peut toujours dcider de se dfaire de ses dirigeants. Sont en principe nulles les stipulations qui limitent la libert de rvocation. La rvocation met fin aux fonctions immdiatement et sans rtroactivit. Les dirigeants rvoqus peuvent-ils obtenir rparation du prjudice que leur cause la rvocation ? Il faut distinguer deux types de rvocation : - Rvocation ad nutum : peut intervenir tout moment et sans motif particulier. Cette rvocation nouvre droit en principe aucune indemnisation. Limite en cas dabus du droit de rvocation. Cet abus ne peut jamais rsulter des motifs de la rvocation. Labus ne peut rsulter que des circonstances ayant entour la rvocation. Labus peut rsulter de deux types de circonstances : en cas datteinte lhonneur (vexatoire et injurieux) et lorsque la rvocation a t dcide brutalement sans respecter le principe de contradiction. Ce type de rvocation est rare et nexiste plus que dans la SA. - La rvocation pour juste motif : doit trouver sa justification dans une faute ou dans un empchement non fautif ou dans une circonstance de nature porter atteinte lintrt social. A dfaut de telles circonstances, la socit doit indemniser le dirigeant rvoqu. Cependant la rvocation reste valable et efficace.

II - Les pouvoirs des dirigeants


On ne parlera que du pouvoir de reprsentation externe. Lide directrice est celle de protection des tiers. Ces derniers doivent tre assurs de lefficacit de lengagement pris au nom de la socit sans avoir vrifier autre chose que la ralit des pouvoirs du dirigeant. Pour assurer la protection du tiers, le principe est celui de lomnipotence des dirigeants : les dirigeants disposent des pouvoirs les plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la socit. Cette existence de la reprsentation nest pas gnrale, seuls certains dirigeants sont aptes reprsenter la socit. Lexercice du pouvoir de reprsentation suppose que le dirigeant manifeste lintention dengager la socit. La socit nest tenue que si le dirigeant agit en son nom et non pour lui-mme. Le dirigeant doit agir s qualits. Nanmoins, lomnipotence du dirigeant nest pas sans limite.

A) Les rapports entre la socit et les tiers


1) Les limites lgales
Il ny a quune limite lgale gnrale qui tient la rpartition lgale des pouvoirs entre les diffrents organes sociaux. Le dirigeant ne peut empiter sur les pouvoirs attribus par la loi aux autres organes et spcialement aux assembles gnrales dassocis ou dactionnaires. Le dirigeant ne peut pas approuver ses propres comptes, se donner ses propres autorisations ou modifier seul les statuts. Dans une telle hypothse, lacte serait nul, indiffremment de la bonne ou mauvaise foi des tiers. Si le dirigeant passe avec un tiers un acte qui a priori relve de ses pouvoirs mais qui de fait quivaut une modification des statuts ou rend inluctable une telle modification des statuts, la socit est par lacte considr prive de son objet. Lacte ne relve-t-il pas alors de la comptence de lAG extraordinaire ? La jurisprudence se rfre lobjet statutaire de la socit et non pas lobjet rel. Il existe une limite lgale spciale propre aux SA : les cautions avales et garanties par la socit doivent tre pralablement agrs par le conseil dadministration.

2) Les limites statutaires


a) Les limites tenant lobjet social Le principe de spcialit statutaire est trs attnu. A supposer que lobjet statutaire ne soit pas respect, il faut distinguer selon la forme sociale. Dans les socits risque illimit, la protection des associs lemporte sur la scurit des tiers. La socit nest effectivement pas engage par les actes du grant qui nentrent pas dans lobjet social, peu importe la bonne ou mauvaise foi des tiers. Dans les socits risque limit, la protection des associs est moins ncessaire et donc la rgle est que la socit est engage mme par les actes trangers son objet moins quelle ne fasse la preuve de la mauvaise foi du tiers. La seule publication des statuts ne suffit pas tablir la mauvaise foi du tiers. b) Les limites rsultant de clauses statutaires restrictives Clause qui exige une autorisation pralable du conseil dadministration ou une AG pour tous les actes mettant en jeu des intrts suprieurs une certaine valeur ou pour agir en justice. Ces clauses sont incompatibles avec la scurit des tiers. La rgle gnrale et absolue (ne peut pas tre carte) est que ces clauses limitatives ou restrictives des pouvoirs des dirigeants sont inopposables aux tiers. La socit est donc engage. Peu importe la bonne ou mauvaise foi des tiers. Si la clause est inopposable aux tiers, en revanche la jurisprudence admet quun tiers peut se prvaloir dune telle clause. c) Limites tenant la pluralit de grants Ne concerne que les socits qui ont des grants. En cas de pluralit de grants, chaque grant dtient individuellement le pouvoir dengager la socit. Il na pas besoin de laccord des autres et toute clause contraire serait inefficace en tant que clause limitative des pouvoirs. Limite ce principe : droit de veto qui permet chacun des grants de sopposer aux actes des autres. Lexercice de ce droit de veto est soumis une condition trs stricte : lopposition dun grant nest efficace que si elle a t signifie au tiers contractant avant la signature de lacte.

B) Les rapports entre le dirigeant et la socit


Le souci de protection des tiers est sans incidence. La force obligatoire du contrat de socit reprend son empire. La rgle est que toutes les limites prcdemment envisages sont effectives. Toutes les violations de ces limites constituent de la part du dirigeant des fautes qui peuvent justifier sa rvocation et engager sa responsabilit. Il existe une autre limite au pouvoir qui est propre aux relations internes qui tient au fait que le dirigeant doit agir dans lintrt social. Sil ne le fait pas, il commet une faute.

III - La responsabilit du dirigeant


La responsabilit est le contrepouvoir. La menace dune responsabilit trop lourde ne doit pas paralyser les dirigeants. Le dirigeant nagit pas pour lui-mme mais pour la socit.

A) Les conditions de la responsabilit


En principe, la responsabilit des dirigeants est fonde sur les textes de droit commun de la responsabilit, articles 1382 et suivants. Dans les SARL et les SA il existe des textes spciaux qui sont dans la SARL larticle L223-22 et dans la SA larticle L223-251. Il rsulte de ces textes que les dirigeants sont responsables envers la socit ou envers les tiers des infractions aux dispositions lgislatives et rglementaires, des violations des statuts et de leur faute de gestion. La responsabilit des dirigeants lgard de la socit ou des associs est une responsabilit classique pour faute prouve. Cest une responsabilit de nature professionnelle indtermine. Cest une responsabilit pour faute : - La faute doit tre de commission ou dabstraction apprcie in abstracto. La faute correspond au comportement que naurait pas eu un dirigeant normalement prudent et diligent plac dans les mmes conditions. - Le prjudice correspond la perte ou le manque gagner subi par la socit ou par les associs. - Le lien de causalit : le prjudice est la consquence de la faute. La responsabilit des dirigeants lgard des tiers est subordonne une condition supplmentaire : le dirigeant doit avoir commis une faute sparable de ses fonctions sociales. Pendant trs longtemps la notion de faute sparable est reste floue. Larrt Seusse de 2003 a dfinit la faute sparable comme une faute intentionnelle dune particulire gravit incompatible avec lexercice normal des fonctions sociales. Cette solution est souvent critique en doctrine mais logique dans la mesure o le dirigeant agissant dans ses fonctions nengage que la responsabilit de la socit.

B) La mise en uvre de la responsabilit


Laction individuelle Elle correspond la responsabilit lgard des associs. Cest laction par laquelle un associ demande rparation dun prjudice quil a personnellement subi. Lassoci subi rarement un prjudice personnel distinct du prjudice subi par la socit. Le plus souvent, le prjudice subi par lassoci nest que la rpercussion du prjudice social. Le problme se pose propos du prjudice consistant dans la perte de valeur des actions ou des parts. Selon la ccass, ce prjudice nest pas personnel, il nest que le corolaire du prjudice social. Il nouvre donc que laction sociale. Laction sociale Elle rpare le prjudice subi par la socit. La socit demande rparation du prjudice quelle a subi. Qui va agir au nom de la socit ? Le dirigeant fautif ne va pas agir. Laction sociale peut tre exerce ut universi, c'est--dire par les dirigeants reprsentants lgaux de la socit, c'est-dire par les successeurs du ou des dfendeurs pralablement rvoqus. Laction sociale peut tre exerce ut singuli : exerce par un ou plusieurs associs qui sont exceptionnellement investis du pouvoir de reprsenter la socit. Dans toute socit, tout associ peut en cette qualit et quel que soit limportance de sa participation exercer laction sociale en responsabilit contre le dirigeant. Cette facult est soumise dans les SARL et les SA des rgles spciales puisque dans ces types de socit, les associs ou actionnaires ont la facult de se grouper et de dsigner un mandataire commun. Dans tous les cas, la condamnation ventuellement obtenue ne profite qu la socit et non aux associs qui ont agit en tant que simple reprsentant de la socit. Les associs doivent sacquitter des frais de procdure.

C) Les obstacles ventuels la responsabilit


Il existe des textes spciaux dans les SA et les SARL : laction se prescrit par 3 ans compter du fait dommageable ou de sa rvlation. Dans les autres socits, il est fait application du droit commun : la prescription est de 5ans compter du jour o le demandeur a connu ou aurait du connatre les faits lui permettant dagir, article 2224. La renonciation laction est doublement impossible. - La renonciation laction en responsabilit ne peut pas rsulter dune clause des statuts qui ne peuvent pas subordonner la mise en uvre de laction une autorisation pralable donne par lAG. - La renonciation ne peut pas rsulter dune dcision de lAG. Ce dont il rsulte quest inefficace le quitus traditionnellement donn au dirigeant lors de lapprobation des comptes.

Section 3 : Le commissaire aux comptes


Cest un professionnel indpendant charg de vrifier la rgularit et la sincrit des comptes sociaux, mais aussi plus largement la rgularit de la situation financire et juridique de la socit. La prsence dans la socit dun commissaire aux comptes nest pas constante. La nomination du commissaire aux comptes est obligatoire dans les SA et dans les socits en commandite par action. Dans les autres socits et dans toute personne morale de droit priv exerant une activit conomique, la nomination dun commissaire aux comptes devient obligatoire en cas de dpassement dun certain seuil (il y a 3 seuils).

I - Le statut du commissaire aux comptes


A) Le statut professionnel
Les commissaires aux comptes sont membres dune profession rglemente, art.L820-1 et suivants du Code de commerce. Les commissaires aux comptes sont obligatoirement regroups au sein dune compagnie rgionale par cour dappel. Il existe une compagnie nationale des commissaires aux comptes. Ce sont des commissions rgionales dinscription qui ont pour fonction de dcider de linscription sur la liste professionnelle. Cette inscription est suivie dune prestation de serment devant lautorit judiciaire. Ces commissions rgionales dinscription peuvent prononcer des sanctions disciplinaires contre les commissaires aux comptes inscrits. Elle statue alors en tant que chambre de discipline. Le haut conseil du commissariat aux comptes (H3C) est au sommet de la pyramide. Il assure la surveillance gnrale de la profession, il participe llaboration des normes professionnelles. Il connat des appels forms contre les dcisions des chambres de discipline.

B) Le statut des commissaires aux comptes dans la socit


Le commissaire aux comptes est un organe de la socit. Il ne faut pas confondre le commissaire aux comptes avec lexpert-comptable qui nest quun cocontractant de la socit. Le commissaire aux comptes doit tre indpendant. Ce souci dindpendance est essentiel et il inspire la rglementation de la rmunration. Lindpendance inspire la rglementation sagissant la question de laccs aux fonctions de commissaire aux comptes. La nomination dans une socit peut se heurter des incompatibilits. Le commissaire aux comptes ne peut pas tre salari de la socit et ne peut pas tre charg dune mission de conseil. La dsignation du commissaire aux comptes rsulte en principe dune dcision ordinaire des associs et dfaut dune dcision de Justice. La cessation des fonctions obit des rgles originales. Elle ne peut en principe rsulter que de larrive du terme. Le commissaire aux comptes est nomm pour une dure de 6ans. Le commissaire aux comptes ne peut pas tre rvoqu par la socit car la menace de rvocation

menacerait lindpendance. Le commissaire aux comptes peut tre dmis de ses fonctions par dcision de justice. 2 hypothses : - La rcusation : le commissaire aux comptes peut tre rcus pour justes motifs : sur le fondement de circonstances qui permettent de suspecter srieusement sa comptence, son honorabilit ou son indpendance. La rcusation peut tre faite la demande dun ou plusieurs actionnaires ou associs reprsentant au moins 5% du capital ou la demande du comit dentreprise, la demande du ministre public ou la demande lAMF. - La rvocation ou le relvement : sur le fondement dune faute ou dun empchement. Il peut tre rvoqu le demande des mmes que prcdemment ainsi que des dirigeants.

II - Le rle des commissaires aux comptes


Le commissaire aux comptes nest plus seulement le mandataire des associs charg de vrifier les comptes des dirigeants. Le commissaire aux comptes est aujourdhui le garant des intrts de lentreprise et de ses salaris voire le garant de lintrt gnral.

A) Les missions du commissaire aux comptes


La mission principale reste le contrle des comptes. Le commissaire aux comptes est spcialement charg du contrle des comptes annuels tablis par les dirigeants et soumis aux associs. Le commissaire aux comptes doit vrifier que les comptes annuels sont rguliers et sincres et quils donnent une image fidle des oprations de lexercice ainsi que de la situation financire et du patrimoine de la socit lissu de lexercice. Cette vrification est lobjet du rapport gnral des commissaires aux comptes. Ce rapport gnral est une condition de validit de lAG des associs qui statuent sur les comptes. Dans ce rapport gnral le commissaire aux comptes peut conclure la certification pure et simple (certifier que les comptes sont OK), il peut conclure la certification en lassortissant dobservations ou de rserves, il peut conclure au refus de certification. Les missions accessoires : - Le commissaire aux comptes doit tablir des rapports spciaux destins informer les associs loccasion de diverses oprations, notamment le rapport relatif aux conventions rglementes, rapport spcial en cas daugmentation, rduction du capital etc. - Le commissaire aux comptes peut tre convoqu par le comit dentreprise pour recevoir des explications sur son domaine de comptence. - Dans les socits cotes, le commissaire aux comptes doit transmettre lAMF les conclusions de son rapport lorsque celui-ci signale des irrgularits ou inexactitudes. - Le commissaire aux comptes doit dclencher la procdure dalerte lorsquil relve loccasion de sa mission des faits de nature compromettre la continuit de lexploitation. - Le commissaire aux comptes est tenu dune obligation de dlation. Il doit rvler au procureur de la rpublique les faits dlictueux dont il a connaissance au cours de laccomplissement de sa mission, article 823-12al.2 du Code de commerce. Le commissaire doit dnoncer toutes les infractions, y compris celles qui profitent la socit.

B) Les pouvoirs des commissaires aux comptes


Le commissaire aux comptes dispose dun pouvoir dinvestigation. 3 caractres : - Cest un pouvoir permanent qui peut tre mis en uvre toute poque de lanne.

Cest un pouvoir gnral : le commissaire aux comptes peut procder toute vrification et tout contrle quil juge opportun. Cest un pouvoir dordre public lexercice duquel les dirigeants ne peuvent pas sopposer sous peine de sanctions pnales.

Les investigations peuvent tre conduites non seulement dans la socit contrle mais aussi dans les autres socits membres du mme groupe. Le commissaire aux comptes peut conduire ses investigations auprs de la socit mre, des filiales et lorsque la socit contrle tablit des comptes consolids auprs de lensemble des personnes ou entits comprises dans la consolidation. Les investigations du commissaire aux comptes peuvent tre conduites auprs de tiers qui ont accomplis des oprations pour le compte de la socit. Cela ninclus pas les clients ou les fournisseurs.

III - La responsabilit du commissaire aux comptes


2 responsabilits : La responsabilit disciplinaire : encourue en cas de violation des lois, rglements et rgles professionnelles. Encourue galement en cas de manquement lhonneur ou la probit. La responsabilit pnalo-administrative : peut tre engage devant lAMF. Lorsque le commissaire aux comptes intervient dans une socit cote et quil certifie des comptes inexacts. Il y a l un manquement lobligation dinformation du public. La responsabilit civile : le principe est que le commissaire aux comptes est responsable lgard de la socit et des tiers des consquences dommageables de ses fautes et ngligences professionnelles. Cette responsabilit civile est soumise aux conditions dune responsabilit pour faute de droit commun. Cest une responsabilit professionnelle qui nest ni dlictuelle ni contractuelle. Il est certain que le commissaire aux comptes nest tenu que de ses fautes personnelles et prouves. Il nest pas responsable de toutes les irrgularits commises par les dirigeants. Le commissaire aux comptes est tenu dune obligation de moyens. La faute, le fait dommageable et le lien de causalit doivent tre dmontrs. Le commissaire aux comptes est tenu in solidum avec le dirigeant. La responsabilit pnale : en cas de violation des interdictions (incompatibilits). La loi rprime trois types de comportements : Le mensonge : confirmer sciemment des informations mensongres sur la situation de la socit, article L820-7 Code de commerce Lindiscrtion : le commissaire aux comptes est tenu au secret professionnel, art.L820-5. Le silence : lobligation de dlation est elle-mme pnalement sanctionne.

Chapitre 2 : La vie sociale


Section 1 : Les rsultats sociaux
La vie juridique financire et comptable de la socit est organise en exercice annuel, qui ne correspond pas forcment lanne civile. Chaque anne sont tablis les comptes sociaux.

I - Les comptes sociaux


A) Ltablissement des comptes
Il incombe essentiellement aux dirigeants de la socit. Dans les socits civiles, les obligations sont vagues et lgres. Les grants doivent rendre compte de leur gestion et prsenter ce titre un rapport crit. Dans tous les cas, la socit commerciale doit, comme tout commerant, tablir les documents comptables et les comptes annuels exigs par larticle L123-12 Code de commerce. Il sagit de linventaire, du bilan, du compte de rsultat et de lannexe. Les grants doivent en outre tablir un rapport de gestion crit qui expose la situation de la socit et lvolution prvisible de cette situation. - Lorsque la socit atteint une certaine dimension, elle doit tablir des comptes prvisionnels. Ce sont les cas dans lesquels une telle obligation est impose aux socits qui emploie au moins 300 salaris ou qui ralise un chiffre daffaire dau moins 18 millions d. Dans ce cas, les dirigeants doivent notamment tablir et analyser dans leur rapport un compte de rsultat prvisionnel et un tableau de financement. - Lorsque la socit contrle une ou plusieurs autres socits, elle doit tablir des comptes consolids. Ces comptes font apparatre les rsultats de lensemble du groupe. Cette obligation est impose lorsque la socit contrle de manire exclusive ou conjointe une ou plusieurs autres socits ou quelle exerce sur celles-ci une influence notable, article L233-16 Code de commerce.

B) Lapprobation des comptes


Impose dans les socits commerciales seulement. Les dirigeants doivent soumettre les comptes annuels et leur rapport de gestion lapprobation des associs ou actionnaires. A cet effet, les dirigeants doivent provoquer une runion de lAG ordinaire annuelle dans les 6mois de la clture de lexercice. Il existe donc une AG ordinaire annuelle obligatoire (AGOAO), sous la menace de sanctions pnales dans la SARL et les SA. Les dirigeants doivent communiquer les documents ncessaires aux associs ou actionnaires 15 jours au moins avant lAG. Le cas chant ils doivent communiquer le rapport du commissaire aux comptes. LAGOAO est conduite se prononcer sur lapprobation des comptes.

C) La publication des comptes


Assure linformation des tiers. La publication des comptes nest exige que dans les socits par action (SA, SCA, SAS), dans les SARL et dans les socits de personne (SNC) dont tous les associs personnellement responsables sont des socits par action ou des SARL. La publication rsulte du dpt au greffe du tribunal de commerce de tous les documents soumis aux associs. Ce dpt doit avoir lieu dans le mois de lapprobation des comptes. Cette obligation est assortie de sanctions pnales et la possibilit tout intress de demander en justice que soit accompli par la socit ces formalits. Le greffier publie ensuite un avis au BODAC.

II - Les bnfices sociaux


Les bnfices sociaux peuvent distribus sous forme de dividendes. Le bnfice distribuable comprend en principe lensemble des bnfices raliss au cours de lexercice, dduction faite nanmoins des rserves obligatoires. La rserve lgale est impose dans les SARL et les socits par action. Cette rserve est gale au 20me du bnfice, elle cesse dtre obligatoire lorsque les rserves atteignent un dixime du capital. Peut exister une rserve statutaire librement prvue par les statuts. Lon peut ajouter au bnfice distribuable les bnfices antrieurs qui ont t reports. Il faut enlever au bnfice distribuable les pertes antrieures.

La dcision de distribution est prise en principe librement aprs approbation des comptes et aprs constatation de lexistence de sommes distribuables. La distribution nest jamais obligatoire. LAG peut dcider la mise en rserve. La mise en rserve accrot les capitaux propres de la socit et favorise lautofinancement de la socit. Il peut arriver quune dcision de mise en rserve soit juge abusive. A qui appartiennent les dividendes en cas de changement dactionnaire en cours dexercice ? La jurisprudence considre que le droit sur les dividendes nait au jour de la dcision de distribution. Les dividendes appartiennent tout entier celui qui tait associ au jour de lassemble.

Section 2 : Les conflits sociaux


Hypothse dans laquelle deux associs ou deux groupes dassocis aux intrts divergents sopposent sur lopportunit dune dcision ou sur la rgularit dune dcision sociale. Le principe est que les conflits se rglent par lexercice dmocratique du droit de vote au sein des assembles. La majorit simpose la minorit. Le droit de vote nest pas un droit goste mais un droit fonction finalis qui doit tre mis en uvre conformment lintrt social. Cela limite la libert de la majorit et confre des prrogatives la minorit en tant que porte-parole de lintrt social. Lintrt social reste une notion assez floue. Il y a plusieurs conceptions de lintrt social : - Dfinir lintrt social comme celui des associs - Dfinir lintrt social comme celui de lentreprise considre dans toutes ses composantes. - Lintrt social est lintrt de linstitution socit (retenu par la jurisprudence). Cet intrt ne sidentifie ni lintrt des majoritaires ni lintrt de lentreprise. La notion dintrt social est parfois apparente (on sy rfre expressment) et toujours sous-jacente. Il y a des mesures dinformation, nommer un mandataire judiciaire, sanctionner les abus.

I - Mesures dinformation
Avant dagir il faut savoir. Les minoritaires peuvent notamment agir en responsabilit contre les dirigeants ou bien obtenir la nomination dun administrateur provisoire ou agir en annulation dune dcision abusive. Les minoritaires sont souvent tenus dans lignorance. Ils disposent certes en tant quassocis un droit dinformation, mais ce droit ne couvre pas toute la gestion et le droit dinformation se heurte parfois la mauvaise foi des dirigeants ou des dirigeants. Les minoritaires peuvent mettre en uvre des types de mesures dinformation : - Lexpertise de gestion - Les mesures dinstruction in futurum

A) Lexpertise de gestion
Mcanisme propre au droit des socits. Ce mcanisme permet dobtenir en justice la dsignation dun expert qui est charg dtablir et de prsenter un rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion. Lexpertise de gestion a t initialement instaure par la loi du 24 juillet 1966 dans un domaine lpoque limit. Cette expertise nexistait que dans les socits par action, lexpertise tait rserve aux actionnaires reprsentant au moins un dixime du capital. Ce mcanisme a t largi par les textes ultrieurs et notamment par la loi de 1984. Lexpertise a t tendue aux SARL. Linitiative a t ouverte dautres que les associs ou actionnaires. Il sagit du ministre public, du comit dentreprise, de lAMF, des associations dactionnaires. Le mcanisme a t retouch dans les socits par action par la loi du 15 mai 2001 (loi NRE). Dans les socits par action, lexpertise est ouverte aux actionnaires reprsentant au moins 5%

du capital. Dans certains cas, la demande en justice doit tre prcde dune procdure dinformation interne auprs des dirigeants. Depuis la loi NRE, les rgles applicables sont diffrentes dans la SARL et dans les socits par action. Conditions de procdure : Dans tous les cas, la demande tendant la dsignation de lexpert doit tre prsente au prsident du tribunal de commerce statuant en rfr. Cest une procdure contradictoire. Dans le cas gnral, le demandeur peut sadresser directement au juge. Entre dans ce cas gnral, tout ce qui concerne les SARL et sagissant des socits par action, les cas o linitiative est prise par le ministre public, le comit dentreprise ou lAMF. Le cas particulier se rencontre dans les socits par action lorsque linitiative est prise par un ou plusieurs actionnaires ou des associations dactionnaires. Lactionnaire doit adresser une question crite au prsident du conseil dadministration ou au directoire lequel dispose dun dlai dun mois pour rpondre. Cette rponse est communique au commissaire aux comptes. Si la rponse est satisfaisante, on ne va pas plus loin. Sil ny a pas de rponse ou si la rponse nest pas satisfaisante, lactionnaire peut saisir le juge. Cest le juge qui apprcie si la rponse est satisfaisante ou non. Le succs de la demande ncessite que soient remplies 2 conditions : - Lexpertise sollicite doit tre relative une ou plusieurs oprations de gestion. Lexpertise ne peut porter que sur des actes de gestion. Selon la jurisprudence, lexpertise doit porter sur des actes des dirigeants lexclusion des oprations dcides en AG. Lexpertise ne peut porter que sur un ou plusieurs actes dtermins et non sur lensemble de la gestion. - La demande doit prsenter un caractre srieux au regard de la dfense de lintrt social. Lapprciation de ce caractre srieux est dlicate. Il faut carter toute demande qui naurait dautre but que dentraver la gestion des dirigeants. Il nest pas possible dexiger ce stade la preuve dune irrgularit puisquon cherche ltablir par lexpertise. La jurisprudence sappuie seulement sur de simples indices sur latteinte lintrt social. Peu importe lurgence : lurgence nest pas une condition gnrale du rfr. Peu importe lventualit dune action ultrieure sur le fond. Lexpertise de gestion est une mesure dinformation autonome. Il appartiendra au demandeur de tirer les consquences de cette information. Il importe peu que les actions ventuelles soient rendues impossibles par la prescription. Rsultat : le Juge dsigne un expert et prcise ltendue de sa mission. Lexpert est un vritable expert. Il doit respecter le principe de la contradiction. Lexpert tablit un rapport. Ce rapport est adress au demandeur, au dirigeant, au ministre public (mme sil nest pas demandeur), au comit dentreprise et au commissaire aux comptes et, dans les socits cotes, lAMF. Le rapport de lexpert est annex au rapport gnral du commissaire aux comptes.

B) Les mesures dinstruction in futurum


Constitue un mcanisme de droit commun de droit civil prvu larticle 145CPC. Tout intress peut faire ordonner en justice, avant tout procs, une mesure dinstruction tendant tablir ou conserver la preuve de faits dont pourrait dpendre lissu dun procs . Ce texte permet donc notamment la dsignation dun expert qui peut tre charg dune mission analogue celle de lexpert de gestion. Les deux mcanismes se recoupent trs largement. On peut douter quil y ait place en droit des socits pour le mcanisme gnral de la mesure dinstruction in futurum. La jurisprudence admet que lon puisse en droit des socits recourir linstruction in futurum. Il existe entre les deux mcanismes 4 sries de diffrences. - Sur le fondement de larticle 145CPC, le Juge peut tre saisi soit en rfr soit sur requte (selon une procdure non contradictoire). Il faut que les circonstances le justifient et que leffet de surprise soit ncessaire. - Sur le fondement de larticle 145, le Juge peut ordonner toute mesure dinstruction et pas seulement une mesure dexpertise. Il

peut tre ordonn ltablissement par un huissier dun procs-verbal dune AG. Le domaine de larticle 145 est plus large que celui de lexpertise de gestion : Plus large quant la socit : cette mesure est ouverte toutes les socits civiles ou commerciales Plus large quant au demandeur. La procdure peut tre engage par tout intress. Plus large quant aux oprations : la procdure de larticle 145 peut tre engage propos de tout aspect de lactivit sociale et non seulement sur les actes des dirigeants.

Il est exig une condition supplmentaire puisque lart.145 prcise que les faits dmontrer doivent prsenter un intrt judiciaire. La demande doit tre carte si aucune action sur le fond nest plus possible.

II - La nomination dun mandataire judiciaire


Les fondements sont les mcanismes gnraux de la procdure civile. Le Prsident du Tribunal de commerce peut en rfr ordonner en cas durgence toutes les mesures qui ne se heurtent aucune contestation srieuse ou que justifie lexistence dun diffrend. Le prsident du Tribunal de commerce peut ordonner toutes les mesures qui simposent pour prvenir un dommage imminent ou pour faire cesser un trouble manifestement illicite, article 873 al.2 CPC. Le prsident dispose de pouvoirs tendus et il peut mettre en uvre des mesures diverses. En revanche, le juge des rfrs ne peut pas annuler une dlibration dune AG.

A) Dsignation dun administrateur provisoire


Confier la direction de la socit un mandataire de justice qui est substitu temporairement au dirigeant dessaisi de ses pouvoirs. Cette mesure est grave et est soumises des conditions strictes. Les conditions de fond : 2conditions : La paralysie des organes sociaux : le fonctionnement de la socit doit tre bloqu par lempchement des dirigeants ou bien par laffrontement de deux associs ou de deux groupes dassocis galement puissants qui se neutralisent. Lexistence dun danger menaant la socit : ce danger peut se rencontrer dans le cadre dune paralysie. Mais il peut y avoir danger sans paralysie. La dsignation peut-elle tre fonde sur la seule constatation de la menace alors mme que la fonction de la socit nest pas paralyse ? CA Paris, Fruehauf, 1965 : le juge des rfrs doit sinspirer des intrts sociaux par prfrence aux intrts de certains associs fussent-ils majoritaires. Il faut bien le danger et la paralysie. Lorsque les organes sociaux fonctionnent, le juge refuse de se substituer eux dans leur apprciation de lintrt social. La nomination dun administrateur reste exceptionnelle.

La procdure : Linitiative est ouverte tout intress. Le plus souvent il sagit dun associ minoritaire. Ce pourrait tre un dirigeant en place ou rvoqu ou un tiers. La comptence est le plus souvent celle du juge des rfrs. Le rsultat :

Le Juge dsigne un administrateur qui est choisi parmi les administrateurs judiciaires inscrits. Ladministrateur provisoire a en principe les mmes pouvoirs que les dirigeants. Les tiers doivent en tre informs et sa dsignation doit tre publie de la mme faon que celle de dirigeants. Les dirigeants en place sont dessaisis. La dsignation dun administrateur judiciaire est lquivalent dune rvocation judiciaire temporaire. Cette mesure est trs utile dans la SA o la rvocation judiciaire nexiste pas. La dure des fonctions est en principe fixe par le juge et sinon il faudra le saisir nouveau pour provoquer une nouvelle dcision mettant fin aux fonctions de ladministrateur provisoire.

B) La dsignation dun mandataire ad hoc


Ce sont des mandataires de justice investis dune mission dtermine. Mandataire charg de procder la communication des informations dues aux associs, article L238-1 Code de commerce Mandataire charg de procder la convocation de lAG.

Ce mcanisme est de manire gnrale utilis en jurisprudence comme mode de rsolution des conflits sociaux et comme une sorte de diminutif de la dsignation dun administrateur provisoire. Il peut sagir parfois dun observateur de gestion, dun contrleur de gestion, dun enquteur conciliateur.

III - La sanction des abus


A) Labus de majorit
Les minoritaires peuvent sur le fondement de labus de majorit obtenir lannulation des dcisions prises par la majorit en violation de lintrt social.

1) La notion
Le fondement thorique de labus de majorit : labus de majorit emprunte tant au droit commun quau droit spcial des socits. Fondamentalement, labus de majorit nest rien dautre quune application de la thorie gnrale de labus du droit. Nul ne peut impunment user de son droit de manire draisonnable et nuisible autrui. Nul ne peut impunment user de son droit dans le dessein de nuire autrui. Nul ne peut impunment user de son droit contrairement sa finalit sociale. - Labus de majorit correspond labus commis dans lexercice du droit de vote. Le droit de vote peut et doit tre considr comme un droit finalis. Il y a abus ds lors que lon use ce droit contrairement lintrt social. - Labus de la majorit assure le respect de laffectio societatis. Dfinition technique : arrt Piquard de 1961 : labus est constitu si la dcision est prise contrairement lintrt social et dans lunique dessein de favoriser les membres de la majorit au dtriment des membres de la minorit . Labus de majorit repose sur deux lments : - Elment objectif : latteinte lintrt social - Elment subjectif : volont de rompre lgalit entre associs. Applications pratiques : Lhypothse la plus classique est celle des mises en rserves abusives. Cas dune socit qui fait des bnfices qui sont systmatiquement mis en rserve chaque anne. Cette dcision de mise en rserve doit apparatre comme sans utilit pour la socit car celle-ci couvre largement ses besoins de financement. Ces dcisions de mise en rserve sont sans prjudice pour les majoritaires car ils tirent profit de la socit un autre titre. Ces dcisions sont prises au dtriment des minoritaires qui sont de ce fait priv de tout intrt tre associ. Ex : la dcision de faire supporter

par la socit le passif dune filiale dont lun des majoritaires est dirigeant ou bien la dcision de donner le fond social en location grance une socit exclusivement compose des majoritaires.

2) Sanction
Annulation de la dcision abusive et possibilit de condamner des dommages et intrts. Sont condamns les auteurs majoritaires de labus. Les dommages et intrts peuvent tre allous aux associs minoritaires et la socit (sur le fondement de latteinte lintrt social).

B) Labus de minorit ou dgalit


En cas dabus de majorit, labus a permis de prendre une dcision alors quen cas dabus de minorit, labus a empch de prendre la dcision. Labus ici est lattitude ngative dun associ qui refuse dadopter une dcision, dont le refus interdit que la dcision soit prise.

1) Le domaine de labus
Labus de minorit ne concerne que les dcisions extraordinaires des socits anonymes ou des socits responsabilit limite. La modification des statuts ncessite une majorit renforce. Celui qui dtient plus d1/3 des actions dans une SA ou plus d1/4 des parts dans une SARL dtient une minorit de blocage car il peut bloquer les dcisions prises en AG extraordinaire. Celui qui peut ainsi bloquer, il peut abuser de son droit de bloquer. Labus dgalit peut se rencontrer dans toute socit pour toutes les dcisions, toutes les fois que les dcisions sont prises la majorit en capital. Lassoci qui dtient la moiti peut sopposer toute dcision et peut abuser de ce droit.

2) Les conditions de labus


Sont directement transposes de celles de labus de majorit : - Elment objectif : attitude contraire lintrt social caractris par le fait de sopposer une dcision ncessaire la sauvegarde de la socit. - Elment subjectif : il faut quil apparaisse que cette attitude est fonde sur lunique dessein de favoriser ses intrts personnels au dtriment de ceux des autres associs.

3) Les sanctions de labus


Par hypothse, aucune dcision na pu tre prise. Il ne peut avoir de sanction visant annuler la dcision prise. La jurisprudence a cart deux solutions extrmes : - Considrer que la seule sanction rside dans une condamnation dommages-intrts hauteur de labus. Les dommages-intrts sont certes possibles mais pas seulement. - Permettre au Juge de rendre un jugement valant adoption de la dcision sociale. Le Juge ne peut pas se substituer aux organes sociaux. La solution retenue consiste permettre au juge lorsquil constate labus de dsigner un mandataire ad hoc qui est charg de convoquer une nouvelle assemble, de reprsenter cette assemble les associs minoritaires ou galitaires auteurs de labus et dmettre en leur nom un vote qui doit tre conforme la fois lintrt social et lintrt lgitime de la minorit. Cette solution a t retenue pour la premire fois par larrt Flandin du 9 mars 1993.

Section 3 : Lirrgularit des dcisions sociales


Cette hypothse apparat comme un autre aspect des conflits sociaux. Il sagit de tous les cas dans lesquels un acte des dirigeants ou une dlibration des associs est intervenu dans des

conditions irrgulires. Peuvent dcouler des sanctions diverses, en particulier une ventuelle responsabilit civile voir pnale des dirigeants auteurs de lacte. La sanction peut galement tre linopposabilit de lacte la socit. Eventuelle annulation de lacte ou de la dlibration.

I - Les causes de nullit


Pour les socits commerciales, il faut distinguer selon la dcision dont il sagit. - Sagissant de la nullit des dcisions modifiant les statuts, cette nullit obit aux mmes rgles que celles de la socit elle-mme. Lon applique la rgle pas de nullit sans texte . La nullit ne peut rsulter que dune disposition expresse soit du code de commerce, soit des lois rgissant la nullit des contrats. - Pour la nullit des dcisions ne portant pas modification des statuts, elle est admise plus largement puisquelle est encourue mme sans texte exprs ds lors quest constate la violation dune disposition lgale imprative (disposition du code de commerce ou relevant du droit commun des contrats), article L235-1 Code de commerce. Il suffit quil y ait une rgle imprative qui ne soit pas respecte. Peu importe que la nullit soit prvue expressment.

II - Le rgime de lannulation
Lannulation de lacte ou de la dlibration entraine la disparition rtroactive de lacte ou de la dlibration. Il en dcoule des risques de perturbation importants. En raison de ces risques que le prononc de lannulation comporte des obstacles et limites : - La prescription de laction en nullit : laction en nullit se prescrit par trois ans compter de lacte ou de la dlibration litigieuse. La prescription de laction laisse subsister lexception de nullit. - Lexistence dune facult de rgularisation : lacte irrgulier est susceptible dtre rgularis. La rgularisation peut intervenir en cours dinstance. Interdiction faite la socit et aux associs de se prvaloir dune nullit lgard des tiers de bonne foi.

Partie 2 : Les rgles propres aux diffrentes socits


Chapitre 1 : La socit en nom collectif
La SNC est une socit commerciale par la forme regroupant des associs qui ont tous la qualit de commerant et qui rpondent indfiniment est solidairement des dettes sociales. Classiquement, lutilit de la SNC rsidait dans les avantages dune structure la fois souple et ferme. Structure souple car il y a peu de rgles impratives en la matire. Lorganisation de la SNC est assez libre. Structure ferme : il rgne dans la socit en nom collectif un trs fort intuitu personae que les associs en place ont la facult de contrler et dinterdire aux tiers de prendre pied dans leur socit. La SNC apparat comme linstrument de collaboration idal pour des commerants se connaissant et se faisant confiance souhaitant unir leurs efforts. Aujourdhui, les quelques avantages peuvent apparatre bien minces au regard des risques. La minceur de ces avantages est compense par dautres intrts : - La transparence fiscale : permet notamment de dduire les pertes sociales des rsultats des associs. - Lopacit comptable : les SNC nont pas dobligation de publication de leurs comptes. Cela permet une grande discrtion.

Laddition de ces deux circonstances fait que la SNC est aujourdhui un instrument trs apprci dans les groupes de socit. La constitution de la SNC est pour lessentiel soumise au droit commun. La principale spcificit est lexigence particulire de capacit. Cette exigence vient du fait que tous les associs sont commerants, ils doivent donc remplir les conditions pour tre commerant. Ce qui exclut les mineurs mme mancips, ainsi que les majeurs protgs. Il faut au moins deux associs. Les apports en industrie sont possibles et il ny a pas de capital social minimum.

I - Les associs de la SNC


La situation des associs est marque par un trs fort intuitu personae. Ce nest pas tonnant compte tenu des risques encourus. La SNC suppose chez les associs une confiance rciproque est persistante.

A) Les droits des associs de SNC


1) Les droits patrimoniaux ou pcuniaires
Il y a un droit sur les bnfices ventuels. Les droits sur les parts sociales est ici amoindri par lintuitu personae qui interdit ou limite fortement le transfert des parts. La cession des parts : Cela renvoie un transfert entre vifs. La transmission est un transfert cause de mort. La cession des parts obit une condition de fond essentielle selon laquelle les parts sociales ne peuvent tre cdes quavec le consentement de tous les associs, article L221-13 Code de commerce. Le projet de cession des parts doit recueillir lagrment unanime des autres associs. Cette exigence est une rgle gnrale : elle vaut quel que soit le cessionnaire, mme si cest le conjoint du cdant, ou de ses ascendants ou descendants, mme si cest un autre associ. On vrifie ce que les tiers ne simposent pas dans la socit. Cest une rgle dordre public, toute clause contraire est rpute non crite. Cest une rgle qui est sans remde. En cas de refus dagrment, lassoci ne peut pas imposer le rachat de ses parts. Lassoci est alors prisonnier de son titre. Lagrment obtenu, la cession doit tre constate par crit. Lcrit nest pas impos peine de nullit. Cette cession doit encore tre rendue opposable la socit. Une cession de parts est essentiellement une cession de crance. Il faut donc rendre la cession de crance opposable la socit par larticle 1690. On peut signifier par le dpt de loriginal de lacte au sige contre remise dun rcpiss par le grant. Il faut publier la cession au RCS. Les autres oprations sont elles aussi trs entraves. La transmission par dcs est en principe exclue. Le dcs dun associ est en principe une cause de dissolution de la socit, sauf clause contraire. Dans la SNC, il nexiste pas de droit de retrait.

2) Les droits politiques


Les associs de SNC disposent dun droit linformation trs tendu et organis par les articles L221-7 et L221-8 Code de commerce. Sur le fond, il ny a pas de distinction entre les dcisions ordinaires et les dcisions extraordinaires. En principe, toutes les dcisions sont prises lunanimit, article L221-6. Il y a des cas o la majorit suffit. Ces cas peuvent tre prvus par la loi ou par les statuts. Ces derniers peuvent stipuler que les dcisions ou certaines dcisions sont prises une majorit que les statuts dterminent (par tte ou en capital). Lunanimit est parfois dordre public (cession de part, rvocation du grant statutaire associ). En la forme, quant aux modalits des dcisions, les textes ne mentionnent que la tenue dune assemble gnrale, article L221-6 Code de commerce. Il est admis que les dcisions peuvent tre prises par le consentement des associs exprim dans un acte. Les textes ne mentionnent que le grant, seul le grant peut donc provoquer la runion de lAG. Nanmoins, il est admis quun associ peut demander en justice la dsignation dun mandataire ad hoc charg de convoquer lassemble.

B) Les obligations des associs des SNC


Les associs ont des obligations diverses lgard de la socit : obligation de libration des apports, ventuellement obligation de non concurrence. Ces obligations ne prsentent pas de spcificit. Les associs de SNC sont ncessairement personnellement, indfiniment et solidairement tenus des dettes de la socit. Lobligation aux dettes est une obligation personnelle : les associs sont tenus sur leur patrimoine personnel. Cest une obligation indfinie : elle porte sur lintgralit du passif social. Elle sattache la qualit dassoci. En cas de changement dassoci, le nouvel associ est tenu du passif antrieur la cession et du passif futur. Lancien associ reste tenu du passif antrieur la cession et cesse de rpondre du passif futur. Cest une obligation solidaire : le crancier peut rclamer lintgralit de la dette sociale lun quelconque des associs, quelque soit sa participation au capital. Cest une solidarit parfaite. Lobligation aux dettes est dordre public qui ne peut pas tre carte notamment par une clause des statuts. Il faut distinguer entre le stade de lobligation la dette (rapport avec les cranciers) et celui de la contribution la dette (associ entre eux). - Pour lobligation la dette, les associs ne sont tenus que subsidiairement par rapport la socit. Le crancier social ne peut agir contre les associs que 8 jours aprs avoir adress la socit une mise en demeure infructueuse. Cette subsidiarit est beaucoup moins marque que pour les socits civiles o le crancier doit dabord exercer contre la socit des poursuites qui doivent tre restes vaines. - Au stade de la contribution la dette, lassoci qui a pay peut exercer contre ses codbiteurs un recours subrogatoire , article 1251 troisimement. Le montant du recours est limit la part de chacun dans la dette commune , article 1214. Le recours se fait proportionnellement la participation au capital.

II - Les grants de SNC


La SNC est dirige par un ou plusieurs grant(s). Lesquels sont soumis aux rgles gnrales applicables aux dirigeants concernant leur pouvoir et leur responsabilit.

A) La nomination
Il existe une rgle selon laquelle en principe tous les associs sont grants, article L221-3 Code de commerce. Cette rgle est suppltive, elle est souvent carte par les statuts. - Sur le fond, le grant peut tre une personne physique ou une personne morale. Le grant peut tre associ ou non associ. - En la forme, le grant peut tre nomm soit par les statuts (donc lunanimit) et cest donc un grant statutaire, soit par une dcision postrieure prise lunanimit sauf clause contraire.

B) La rvocation
Le grant est en principe nomm pour la dure de la socit, sauf clause contraire. Le grant ainsi nomm ne peut tre rvoqu que par dcision des associs et non pas par dcision judiciaire. Le grant peut dmissionner. Les conditions de la rvocation sont complexes car elles varient selon la situation. Article L221-12 Code de commerce : 3 cas - Dans certains cas, la rvocation ncessite imprativement lunanimit des autres associs. Il est en ainsi pour la rvocation du grant statutaire associ et lorsque tous les associs sont grants.

La rvocation a lieu en principe lunanimit, sauf clause contraire des statuts. Il en est ainsi sagissant de la rvocation du grant non statutaire associ. La rvocation a lieu en principe la majorit, sauf clause contraire. Cas de la rvocation du grant non associ, statutaire ou non.

La rvocation entraine la cessation des fonctions. La rvocation peut galement entrainer la rparation du prjudice quelle cause si elle est dcide sans juste motif. La rvocation peut aussi entrainer la dissolution de la socit. La socit est en principe dissoute par la rvocation du grant dans les cas o cette rvocation est ncessairement prononce lunanimit. Nanmoins, cette dissolution peut tre vite si la continuation de la socit est prvue par les statuts ou si elle est dcide lunanimit des autres associs. Dans ce cas, le grant rvoqu dispose par exception dun droit de retrait.

III - La dissolution
Sous linfluence de lintuitu personae. La socit ne peut pas survivre la disparition de la confiance. En cas de dcs, le principe est que la SNC est dissoute de plein droit , article L221-15 al.1. Cette rgle est suppltive. Les statuts peuvent inclure une clause de continuation de la socit, articles L221-15 al.2 et suivants. Cette clause est ncessaire la continuation car la dissolution joue de plein droit, de sorte que la continuation ne peut pas rsulter dune dcision postrieure. Il peut sagir dune continuation entre les associs survivants, cest une clause tontinire. Les hritiers sont vincs. Il peut sagir dune clause de continuation avec tous les hritiers ou avec certains hritiers seulement. Eventuellement sous condition dagrment. La clause de continuation peut tre avec le conjoint survivant ou avec un lgataire etc. La clause de continuation a deux consquences : - Lindemnisation des hritiers vincs. Les hritiers vincs doivent tre indemniss du montant de la valeur des parts, dont les conditions dvaluation sont prcises larticle 1843-4. Il sagit bien dune indemnisation et non dun rachat de part puisque les hritiers vincs nont jamais eu de parts. - En cas de continuation avec un hritier mineur, le problme est quil ne peut pas tre associ dans une SNC. Dans ce cas, il est ncessaire de transformer la socit. En cas dinaptitude dun associ, la SNC est dissoute : - dans le cas o lassoci fait lobjet dun jugement de liquidation judiciaire dans une autre activit, - dans le cas o lassoci est frapp dincapacit ou dinterdiction dexercer une activit de commerce. La dissolution est une rgle suppltive qui ne seffectue pas de plein droit. La socit peut continuer malgr linaptitude de lun de ses associs soit par une clause des statuts, soit par leffet dune dcision postrieure et unanime des autres associs. Lassoci inapte est alors exclu. La valeur de ses parts doit lui tre rembourse.

Chapitre II : La socit responsabilit limite


La SARL est une socit commerciale par la forme qui est institue par un ou plusieurs associs qui ne supportent les pertes qu concurrence de leurs apports, article L223-1 Code de commerce. La SARL a t introduite en France par la loi du 7 mars 1925. La SARL a connu un succs considrable immdiatement. La SARL est aujourdhui concurrence par la SAS. La SARL est trs rpandue. Elle prsente deux caractres essentiels :

Cest une socit risque limit : de ce fait, la SARL est proche des socits par action et notamment de la SA. Cest pourquoi, la SARL est soumise une rglementation contraignante, souvent calque sur la rglementation des S.A. Cest une socit qui est marque par un fort intuitu personae : de ce fait, la SARL se rapproche des socits de personnes. Notamment, le capital est divis en parts et non pas en actions. La cession de ces parts des tiers est trs troitement rglemente.

La SARL prsente 3 principaux avantages : - La limitation de responsabilit - Le caractre ferm de la socit qui est protge contre lintrusion des tiers - La grande facilit de constitution de la socit qui a t constamment renforc dans les textes, dans le dessein dencourager la cration dentreprises. Suppression de lexigence dun capital minimum, admission de lunicit dassoci.

Section 1 : Le droit commun de la SARL


Sous-section 1 : Lexistence de la SARL
Lexistence de la SARL obit des rgles lgales peu cohrentes, notamment sagissant du capital social. La SARL est une socit risque limit dans laquelle le capital constitue lunique garantie des tiers. De sorte que ce capital devrait jouer un rle essentiel. Pourtant, il ny a pas de capital minimum dans la SARL. Ce dfaut de cohrence peut tre constat tant au regard de la constitution de la SARL quau regard de sa dissolution. I - La constitution de la SARL La forme de SARL ne peut pas tre adopte par les socits dassurance, de capitalisation et dpargne, article L223-1 al.4 Code de commerce car la SARL noffre pas assez de garanties pour ce type dactivit.

A) Les conditions de fond


Quant aux associs, il doit y avoir un associ au moins, 100 associs au plus. Aucune exigence particulire quant la capacit nest pose. La SARL est ouverte tous, y compris aux mineurs et aux majeurs protgs, condition dtre dument reprsent lacte. Il ny a plus de capital minimum exig depuis la loi de 2003. Les apports en industrie sont autoriss depuis la loi NRE. Les apports en numraires peuvent, depuis la loi NRE, librs dun cinquime seulement la souscription, le surplus devant tre libr sous un dlai maximum de 5ans. Les apports en nature restent soumis lobligation de libration intgrale immdiate. Cela nest pas compatible avec la logique dune socit risque limit.

B) Les conditions de forme


Pour les apports en numraire, la rgle va dans le sens dune mfiance lgard des fondateurs. Lon craint que les fondateurs qui reoivent les fonds de la part des futurs associs nen fassent un mauvais usage. Cette ide de mfiance inspire une obligation pour les fondateurs du dpt des fonds provenant de la libration des apports. La rgle est que les fondateurs recevant les fonds doivent les dposer dans les huit jours la caisse des dpts et consignation, chez un notaire ou dans une banque. Les fonds ainsi dposs sont indisponibles et leur retrait ne peut intervenir que selon certaines conditions : Lorsque la socit est finalement constitue et immatricule dans les 6mois du dpt des fonds. Dans ce cas les fonds sont retirs par le mandataire de la socit sur prsentation dun certificat dimmatriculation.

A lexpiration du dlai de 6 mois, la socit nest toujours pas immatricule : le remboursement peut tre obtenu soit sur autorisation judiciaire par les apporteurs agissant individuellement, soit par un mandataire commun sadressant directement au dpositaire. Les apports en nature sont dvaluation dlicate. Le risque est celui dune survaluation. Ce risque inspire lexistence de rgles particulire dvaluation des apports en nature, art.L223-9ccom. Le principe est que lvaluation doit tre faite au vu dun rapport tabli par un commissaire aux apports et annex aux statuts. Le commissaire aux apports est choisi parmi les CAC ou les experts comptables. Il est dsign lunanimit des futurs associs, dfaut par ordonnance du prsident du tribunal de commerce. Lintervention du commissaire aux apports peut tre carte sous trois conditions cumulatives : - Une dcision unanime des futurs associs - Aucun apport en nature nest valu plus de 7500 - La valeur globale attribue aux apports en nature ne dpasse pas la moiti du capital social La sincrit de lvaluation des apports en nature est en outre garantie par une double menace civile et pnale. La survaluation frauduleuse des apports en nature est un dlit pnal. Menace civile : les associs sont solidairement garants de la valeur attribue ces apports dans deux cas : - Sils ont dcid de se passer de commissaire aux apports - Sils ont retenu une valeur diffrente de celle propose par le commissaire aux apports. Si les biens de la socit ne suffisent pas dsintresser les cranciers de la socit, les associs sont tenus dans la limite du montant attribu par eux aux apports en nature.

II - La dissolution de la SARL
La dissolution de la SARL obit aux causes et aux modalits de droit commun.

A) Les vnements tenant aux associs


La SARL nest pas en principe dissoute par le dcs ou linaptitude dun associ. Nanmoins, cette rgle nest pas dordre public, les statuts peuvent prvoir le contraire. La SARL est menace de dissolution si elle vient compter plus de 100 associs. Dans ce cas elle doit rgulariser sa situation dans le dlai dun an. Si la rgularisation nintervient pas dans le dlai, la socit est dissoute de plein droit.

B) Les vnements tenant la situation patrimoniale de la socit


Il sagit de la perte de plus de la moiti de plus de la moiti du capital. Il sagit du cas o, du fait de pertes constates dans les documents comptables, les capitaux propres de la socit deviennent infrieurs la moiti du capital social. Cette situation dclenche deux obligations : Le grant doit consulter les associs sur lopportunit dune dissolution anticipe. Cette runion doit tre organise dans les 4mois de lapprobation des comptes ayant fait apparatre des pertes. Si la dissolution est dcide, la socit est dissoute Obligation de rgulariser la situation de la socit, notamment par la rduction du capital ou la restitution des capitaux. La rgularisation doit intervenir au plus tard la fin du second exercice suivant celui au cours duquel les pertes ont t constates. En cas dinexcution de ces obligations, tout intress peut demander en justice la dissolution de la socit. Nanmoins, la rgularisation reste possible en cours dinstance, le tribunal peut accorder un dlai supplmentaire de 6mois pour rgulariser.

Sous-section 2 : Le fonctionnement de la SARL

Le fonctionnement de la SARL obit des mcanismes qui sont calqus sur ceux de la SA. Les structures de la SARL sont plus simples. La prsence du CAC nest pas toujours obligatoire. Seuls sont donc en prsence les associs et les grants.

I - Les associs
Les associs nont pas dobligation aux dettes sociales. Les associs nont aucune obligation lgard des tiers. Le seul risque est celui de perdre ce que lon a apport. Les associs nont que trs peu dobligations lgard de la socit.

A) Les droits pcuniaires des associs de SARL


Il y a un droit sur les bnfices. Le droit sur les parts est domin par lintuitu personae (moins fort que dans la SNC). Les parts ne peuvent pas tre reprsentes par des titres ngociables. Les actions sont des titres ngociables, la diffrence des parts. Les parts peuvent changer de titulaire, mais le changement de titulaire ncessite trs souvent un agrment. Lagrment est impos par la loi en cas de cession un tiers. Lagrment peut toujours tre exig par les statuts. Il nexiste pas dans la SARL de droit de retrait. Il existe deux oprations particulires : - Le nantissement des parts - La location des parts

1) La cession des parts de SARL


Concilier le droit de contrler lentre de nouveaux associs et le droit de cder ses parts. La cession est ou peut tre soumise agrment. Le refus dagrment dclenche une obligation de rachat des parts concernes. Il faut distinguer selon le cessionnaire (celui qui achte). En cas de cession un tiers, larticle L223-14 Code de commerce pose une rgle imprative selon laquelle la cession doit ncessairement tre agre. Lagrment est donn en principe la double majorit (majorit en capital et par tte). Les statuts peuvent exiger une majorit plus forte en rendant lagrment plus difficile obtenir. En cas de cession au conjoint, un ascendant/descendant ou un autre associ : la cession est en principe libre, elle est non soumise agrment. Lagrment peut tre exig par les statuts. Si les statuts exigent lagrment, celui-ci est en principe donn la double majorit. Les statuts peuvent se satisfaire dune majorit plus faible. Les statuts ne peuvent pas aggraver les conditions de la majorit. Le cdant doit procder la notification de son projet de cession la socit et chaque associ. La notification peut tre faite par huissier ou par lettre recommande avec accus de rception. La dcision sur lagrment doit en principe intervenir dans les 3 mois de la dernire notification. Lors de cette dcision sur lagrment, lassoci cdant participe au vote. A dfaut de dcision dans le dlai, lagrment est rput acquis. Si lagrment nest pas donn, lassoci cdant peut imposer le rachat de ses parts, condition quil les dtienne depuis au moins deux ans. Les parts doivent alors tre rachetes soit par un ou plusieurs associs, soit par un ou plusieurs tiers agrs, soit par la socit elle-mme qui doit alors rduire son capital dautant. Le prix de rachat est fix conformment aux dispositions de lart.1843-4cciv. Le rachat doit en principe intervenir dans les trois mois du refus dagrment. Ce dlai peut tre prorog judiciairement pour une priode de 6mois supplmentaires. A dfaut de rachat dans le dlai, lassoci peut raliser la cession initialement prvu. Ce rachat est un droit pour lassoci et une obligation pour les autres. Ce nest pas une obligation pour le cdant. Le cdant peut toujours renoncer la cession. Il dispose dun droit de repentir. Il ny a pas de droit de premption lgard des autres associs. Dans le cas o la cession a lieu, il reste les formalits dtablissement de lacte et les formalits de publicit.

2) La transmission des parts de SARL

Au dcs dun associ, la SARL nest pas dissoute, elle continue avec les hritiers de lassoci dcd. Cette rgle nest pas dordre public. Les statuts peuvent y droger de 3 faons : - Les statuts peuvent riger le dcs en cause de dissolution - Les statuts peuvent mettre en place diverses formes de continuation qui sont les mmes que dans la SNC. - Les statuts peuvent subordonner la transmission effective lhritier lagrment de lhritier. Ce sont les mmes conditions quen cas de cession un proche ou un coassoci. Lhritier ne vote pas sur son propre agrment car il nest pas encore associ.

B) Les droits politiques


1) Les dcisions collectives
a) Les rgles communes aux diffrentes dcisions Le principe est que les dcisions sont prises en AG qui est la seule modalit possible pour lapprobation annuelle des comptes. Pour les autres dcisions, les statuts peuvent stipuler quelles seront prises par consultation crite ou quelles rsulteront du consentement de tous les associs exprims dans un acte. Linitiative de la consultation appartient en principe au grant. A dfaut dinitiative, elle appartient au CAC sil existe. Linitiative de la consultation peut tre prise par les associs dans les conditions prvues par larticle L223-27. Ce texte prvoit notamment que tout associ peut demander en justice la dsignation dun mandataire ad hoc charg de convoquer lassemble et den fixer lordre du jour. La participation la dcision est ncessairement ouverte tout associ tant prcis que le vote a lieu en capital. La reprsentation est possible, mais dans la SARL elle est limite. Il est toujours possible de donner mandat son conjoint ou un coassoci. En revanche, le mandat ne peut tre donn un tiers que si les statuts le permettent. Le rsultat de la consultation est consign dans un procs-verbal des dlibrations qui est tablit sur un registre spcial tenu au sige de la socit par le grant. b) Les diffrentes dcisions Il faut distinguer entre les dcisions ordinaires et les dcisions extraordinaires. Les dcisions ordinaires : Ce sont celles qui excdent les pouvoirs des grants sans pour autant modifier les statuts. Ce sont les dcisions de nomination ou de rvocation des grants ou la dcision dapprobation des comptes. Le principe est quelles sont prises la majorit absolue en capital, sans condition de quorum ni de majorit par tte. Ces dcisions sont prises par un ou plusieurs associs reprsentant plus de la moiti des parts, art.L223-29 al.1 ccom. Parfois, une majorit par tte est en outre exige. Dautres exceptions peuvent tre prvues par les statuts qui peuvent exiger une majorit plus forte. Si cette majorit absolue nest pas obtenue, une seconde convocation de lassemble est en principe possible, sauf clause contraire des statuts. Dans ce cas, lassemble est re convoque. Les dcisions sont alors prises la majorit simple, c'est--dire la majorit des votes mis, quel que soit le nombre des votants. Les dcisions extraordinaires : Ce sont les dcisions de modification des statuts. Les conditions de ces dcisions ont t modifies par la loi du 2 aot 2005. Cette loi na modifi ces conditions que pour lavenir, de sorte quil faut distinguer aujourdhui selon que la socit a t constitue avant le 2 aot 2005 ou aprs. Pour les socits constitues avant la loi, les dcisions extraordinaires sont prises la majorit des du capital sans condition de quorum, ni de majorit par tte. Dans ces socits, ces rgles sont dordre public, sauf dcision unanime des associs dopter pour le rgime applicable aux socits constitues aprs le 2 aot 2005. La loi du 2 aot 2005 a introduit une double innovation inspire du droit des SA :

Introduction dun quorum du quart. des parts sur premire convocation. Le cas chant, 1/5 sur seconde convocation. Dans tous les cas, les dcisions sont prises la majorit des 2/3 des parts dtenues par les associs prsents ou reprsents.

2) Linformation individuelle
Les associs de SARL disposent dun droit linformation personnelle dont la rglementation sinspire pour partie de celle relative linformation des actionnaires de SA, articles L223-26, L223-36 et L223-37 Code de commerce.

II - Les grants de SARL


A) Le statut des grants
1) Lexistence des fonctions
La nomination : Sur le fond, le grant ne peut tre quune personne physique. La SARL peut compter un ou plusieurs grants qui peuvent tre associs ou non-associs. En la forme, le grant peut tre nomm soit par les statuts (donc lunanimit) et on parle de grant statutaire, soit par une dcision postrieure ( la majorit).

La cessation des fonctions : Le grant est en principe nomm pour la dure de la socit, sauf clause contraire des statuts. Le cas chant, il peut y avoir larrive du terme. La rvocation du grant de SARL peut emprunter deux voies : - La rvocation par les associs : suppose sur le fond une dcision ordinaire prise la majorit en capital. Les statuts peuvent exiger une majorit plus forte. Le grant, sil est associ, prend part au vote sur sa rvocation. La situation nest pas diffrente pour le grant statutaire. La qualit de grant statutaire est sans incidence sur sa rvocation. Il existe une exigence de forme selon laquelle la rvocation doit figurer lordre du jour de lAG. La jurisprudence se montre trs librale en admettant notamment linscription implicite lordre du jour. Linscription de la rvocation lordre du jour peut rsulter de la mention lordre du jour examen de la gestion . Si la rvocation intervient sans juste motif, le grant peut obtenir des dommages-intrts. De mme en cas de rvocation abusive. - La rvocation judiciaire : cette rvocation est utile pour se dfaire dun grant majoritaire. Cette rvocation peut tre prononce par le tribunal de commerce la demande de tout associ pour cause lgitime. La cause lgitime de rvocation est a priori la mme chose que la rvocation pour justes motifs.

2) Le contrat de travail du grant


Le grant, en tant que tel, nest pas salari. Le grant de SARL peut-il tre en mme salari de la socit quil dirige ? Question du cumul des fonctions. La loi est sur cette question muette. La rponse est donne par la jurisprudence (Chambre sociale de la Cour de cassation) : le contrat de travail du grant est possible sous les conditions gnrales du cumul. Le cumul est possible condition que le grant exerce en tat de subordination des fonctions salaries distinctes de ses fonctions sociales et rmunres sparment. En revanche, la chronologie importe peu. Un salari peut devenir grant et

conserver son contrat de travail. Mais il est galement possible un grant en place de conclure un contrat de travail avec la socit. La principale difficult est celle de la subordination. Certains auteurs estiment que cette subordination ne peut pas exister car le grant tant personnellement investi de la direction gnrale de la socit, nest subordonn personne dautre qu lui-mme. Cette subordination est nanmoins admise par la Cour de cassation qui considre que la qualit de grant nest pas incompatible avec le lien de subordination. Le grant peut tre subordonn dun cogrant, de lassoci majoritaire, dun GIE dont la socit est membre. Tout dpend des circonstances. Il existe sur cette question une jurisprudence abondante et trs factuelle. La subordination est exclue si le grant est ou devient associ majoritaire, jurisprudence Cavrois de 1979 et 1980.

3) La rmunration du grant
Il nest question que de la rmunration des fonctions sociales qui ne constituent pas un salaire. La rmunration est dtermine soit par les statuts, soit par une dcision ultrieure des associs. La dcision des associs est une dcision collective unilatrale en ce quil ne sagit pas dun contrat pass avec le grant. Il nexiste pas de contrat de rmunration entre une socit et son grant. Cette dcision rsulte du pouvoir exclusif des associs ; le grant ne peut ni fixer lui-mme sa rmunration, ni la faire fixer en justice. Aujourdhui en droit fiscal il ny a plus de diffrence entre grant minoritaire ou majoritaire. Cest un rgime fiscal identique celui des traitements et des salaires, ce qui inclue la dduction forfaitaire de 10%. Pour le rgime social, il y a une diffrence selon que le grant soit minoritaire ou majoritaire. Le grant minoritaire est assujetti au rgime gnral de la scurit sociale. Le grant majoritaire est soumis au rgime des travailleurs indpendants.

B) Les pouvoirs des grants de SARL


En principe, il ny a pas de spcificit. Le grant a un double pouvoir. Dans lordre interne, il assume la direction gnrale de la socit. Dans lordre externe, il est investi dun pouvoir gnral de reprsentation. Les conventions que le grant conclue au nom de la socit avec lui-mme ou avec un associ (contrat avec soi-mme) implique le danger de la situation de conflit dintrts. Le danger est de voir le grant sacrifier les intrts de la socit pour privilgier ses propres intrts ou ceux de lassoci cocontractant. Cest en fonction de la nature des conventions que certaines dentre elles sont rglementes, dautres interdites.

1) Les conventions rglementes


La rglementation figure dans larticle L223-19 et suivants Code de commerce. La rglementation sapplique deux sries de conventions : - Conventions conclues entre la socit et lun de ses grants ou de ses associs directement ou par personne interpose (par leffet dune simulation). Ici, la simulation doit tre tablie. - Conventions conclues entre la socit et une autre socit dont lun des dirigeants ou des associs personnellement responsables de cette autre socit se trouve tre en mme temps grant ou associ de la SARL. En pratique, cest lhypothse frquente dans laquelle le contrat est conclu entre deux socits qui ont des dirigeants communs. Le principe est que la rglementation sapplique toute convention, quelle que soit sa nature, son objet ou ses modalits. Echappent la rglementation les conventions libres. Ce sont celles qui rpondent deux conditions : - Relatives des oprations courantes : entrent dans lactivit usuelle de la socit

Conclues des conditions normales : usuellement pratiques par la socit.

Le principe est que ces conventions rglementes doivent tre soumises au contrle des associs. Dans la SARL, il sagit dun simple contrle a posteriori, sans autorisation pralable. Cest une procdure dapprobation qui se droule en 4 tapes maximum : - La conclusion de la convention et ventuellement son excution - Sil existe un CAC, le grant doit laviser de la convention - Etablissement dun rapport spcial sur les conventions rglementes. Le rapport est tablit soit par le CAC sil existe, soit par le grant. - Le vote des associs : les associs votent sur lapprobation des conventions aux vues du rapport. Le grant ou lassoci intress ne prend part ce vote. Lorsque la convention est conclue avec un grant non associ par une SARL qui na pas de CAC, la convention doit faire lobjet dune autorisation pralable des associs. La sanction en cas de non-respect de la rglementation rside dans lventuelle responsabilit civile des personnes intresses. Les conventions non-approuves ou expressment dsapprouves ne sont pas nulles, simplement le grant et ventuellement lassoci intress doivent en supporter les consquences dommageables pour la socit.

2) Les conventions interdites


Article L223-21 Code de commerce : ce sont les conventions qui ont pour point commun dengager la socit sans contrepartie au bnfice dun grant ou dun associ. Il sagit du prt et du cautionnement . Les sanctions rsident dans la nullit de la convention interdite, laquelle sajoute ventuellement des dommages-intrts ou des poursuites pnales pour abus de biens sociaux. Linterdiction vise les conventions conclues par la SARL au bnfice de lun de ses grants ou associs. Ces interdictions ne sappliquent pas aux conventions bnficiant aux associs personnes morales. En revanche, linterdiction sapplique aux conventions qui profitent au dirigeant de la personne morale associ. Plus largement, linterdiction stend aux conventions conclues au bnfice des grants ou associs par personnes interposes. Linterdiction stend aux conventions qui profitent aux conjoint, ascendants et descendants des grants ou associs. Ces personnes sont irrfragablement prsumes personnes interposes. Le principe est que deux oprations sont interdites : - Le cautionnement et laval : cautionnement donn par signature appose sur une lettre de change. Il est interdit la SARL de cautionner les engagements personnels de ses grants ou associs. - Les prts : les emprunts et les dcouverts en compte courant ou autrement. Les comptes courants dassocis (ouverts entre lassoci et la socit) ne peuvent pas tre dbiteurs. Ce principe comporte des exceptions puisque ces conventions deviennent possibles et libres lorsque sont remplies deux conditions : - La socit exploite un tablissement financier - Il sagit dune opration courante de ce commerce conclue des conditions normales.

Section 2 : Les rgles propres lEURL


LEURL signifie entreprise unipersonnelle responsabilit limite. Elle a t cr en 1985. Cest une SARL avec un seul associ. LEURL a t institu dans le dessein dencourager la cration dentreprises en permettant la limitation de la responsabilit. La technique de la socit unipersonnelle a t finalement prfre la technique de la reconnaissance dun patrimoine daffectation. LEURL peut apparatre deux moments : - Ds lorigine la SARL peut tre institue par un seul associ.

En cours de vie sociale, lEURL apparat par la runion de toutes les parts entre les mains dun seul associ.

La situation nest jamais dfinitive, il est toujours possible de passer de la forme unipersonnelle la forme pluripersonnelle et vice versa. Lassoci unique peut tre une personne physique ou morale. Une EURL ne peut pas tre lassoci unique dune autre EURL. Une seule et mme personne peut tre associe unique de plusieurs EURL. Les conditions de constitution sont les mmes quen droit commun. On retrouve lobligation de dpt des fonds et lobligation dvaluation des apports en nature. On retrouve aussi la ncessit de respecter les formalits de reprise des actes accomplis au cours de la priode de constitution. Lacte de socit nest pas ici un contrat, cest un acte unilatral. Le fonctionnement de lEURL est en principe soumis au droit commun avec deux organes : le grant et lassoci. Le grant peut en principe tre lassoci unique ou un tiers. Cest ncessairement un tiers si lassoci unique est une personne morale puisque le grant dune SARL ne peut tre quune personne physique. Lassoci unique exerce les attributions qui sont normalement celles des associs. Il ne peut pas dlguer ses pouvoirs dassoci. Les dlibrations des AG sont remplaces par des dcisions de lassoci unique qui doivent tre consignes dans un registre spcial.

Chapitre 3 : La socit anonyme


La SA est une socit commerciale par la forme dont le capital est divis en actions rparties entre des actionnaires qui ne supportent les pertes qu concurrence de leur apport. Articles L225-1 et suivants Code de commerce. La SA est compose dactionnaires dont la personnalit importe peu. Les actions sont en principe toujours librement ngociables. Pendant trs longtemps, lhistoire de la SA sest confondue avec celle du dveloppement du capitalisme. Dans le courant du 20me sicle, la SA a subit la concurrence de la SARL. Beaucoup de petites SA ntaient que des SARL dguises. La SA a t victime de son succs et de la rglementation que ce succs a rendu ncessaire. Cette rigidit peut tre excessive et susciter laspiration davantage de libert. Aspiration satisfaite avec la cration en 1994 de la SAS. La SAS a t depuis 1994 constamment libralise.

Section 1 : Lexistence de la SA
I - La constitution de la SA
A) Conditions de fond
Conditions de droit commun avec trois sries de rgles spcifiques : - Aucune exigence de capacit nest pose. En revanche il est exig un nombre minimum dactionnaires fix 7. - Quant au capital, il y a ici un montant minimum qui est exig. Il ny a plus distinguer selon que la socit fait ou non appel public lpargne. Dans tous les cas, le capital social minimum est de 35 000. Jusqu lordonnance de 2009, le capital minimum en cas dappel public lpargne tait de 225 000. Les apports en industrie sont ici prohibs. Les apports en nature doivent tre intgralement et immdiatement librs ds la souscription. Les apports en numraire en revanche peuvent faire lobjet dune libration fractionne. Les apports en numraire doivent tre immdiatement librs pour moiti ds la souscription, le reste devant tre libr dans les 5ans sur appel de fond de la direction.

B) Conditions de forme

La SA peut se constituer en faisant publiquement appel lpargne. Dans ce cas, la constitution obit des formalits complexes incluant notamment une AG constitutive qui remplace la signature des statuts. Cette constitution est dans la pratique rarissime. Si elle ne fait pas publiquement appel lpargne, il ny a rien dire. Pour les apports en numraire, on retrouve lobligation de dpt des fonds. Les fondateurs qui reoivent les fonds provenant des souscriptions doivent les dposer la caisse des dpts et consignation chez un notaire ou dans une banque. Ces fonds ainsi dposs sont indisponibles jusqu leur retrait. Le retrait peut intervenir par le mandataire de la socit si la socit est immatricule dans les 6 mois. Le retrait peut intervenir par un mandataire dsign en justice la demande de tous souscripteur et qui est charg de restituer les fonds au souscripteur. Evaluation des apports en nature : Protger les actionnaires et les tiers contre les risques dune mauvaise valuation des apports en nature. Cette procdure est galement applicable aux avantages particuliers qui peuvent tre consentis certains actionnaires ou des tiers par les statuts. Lvaluation des apports en nature est ici obligatoirement faite aux vues dun rapport tabli par un ou plusieurs commissaire aux apports. Il est impossible de se dispenser de cette intervention. Le commissaire aux apports est en outre ncessairement dsign en justice linitiative des fondateurs. Il ne peut donc pas tre dsign amiablement. Le commissaire aux apports tablit un rapport dans lequel il value les apports en nature. Il est mis la disposition des futurs actionnaires et est annex aux statuts. La survaluation ventuelle peut tre sanctionne. En revanche il ny a pas de garantie particulire dans le cas o les actionnaires ne suivraient pas les conclusions du rapport aux apports.

II - La dissolution de la SA
La dissolution obit aux causes et modalits de droit commun. Sagissant des vnements tenant aux actionnaires : La SA nest pas atteinte par les vnements qui touchent la personne des actionnaires. Peu importe donc le dcs, lincapacit, linterdiction ou linaptitude qui peut frapper un ou plusieurs actionnaires. Il existe une cause spcifique de dissolution qui se rencontre dans le cas o le nombre des actionnaires devient infrieur 7. Dans ce cas, la situation doit tre rgularise dans le dlai dun an, sinon la dissolution peut tre demande en justice par tout intress. Nanmoins, la rgularisation reste possible et le tribunal peut accorder un dlai supplmentaire de 6mois. Sagissant des vnements tenant la situation patrimoniale de la socit : - La perte de plus de la moiti du capital : idem que pour la SARL. Hypothse o, du fait de pertes constates dans les documents comptables, les capitaux propres deviennent infrieurs la moiti du capital. Les dirigeants doivent convoquer une AG extraordinaire afin de statuer sur lventualit dune dissolution anticipe de la socit. Si la dissolution nest pas dcide, il faut rgulariser en rduisant le capital. La rgularisation doit intervenir dans les 2ans. En cas dinexcution de lune ou lautre des deux obligations, la dissolution peut tre demande en justice par tout intress. La rgularisation reste possible, le tribunal peut accorder un dlai supplmentaire de 6mois. - La rduction du capital social au-dessous du minimum lgal : la rduction peut intervenir sous condition suspensive de transformation de la socit ou bien sous condition daugmentation du capital. Sinon, la dissolution peut tre demande en justice par tout intress avec la possibilit de rgularisation en cours dinstance.

Section 2 : Le fonctionnement de la SA

Le problme est celui du rapport entre les actionnaires et les dirigeants. Une volution en deux temps sest produite : Dissociation entre le capital et le pouvoir et confiscation du pouvoir par les dirigeants : cela a t un phnomne de fait dont les causes sont diverses. Il y a tout dabord un affaiblissement des assembles dactionnaires, cause notamment de lmiettement du capital, de la passivit des petits actionnaires. Ceux-ci se considrent plus comme des investisseurs que comme des associs. Attitude des dirigeants eux-mmes qui ont profit de la situation avec la pratique des pouvoirs en blanc. Elle consiste envoyer en mme temps que la convocation lAG une formule de procuration lactionnaire en lui demandant de signer la procuration sans ncessairement dsigner le mandataire. Il y a un transfert de pouvoir. Le phnomne est ensuite relay par le droit. La thorie institutionnelle voit dans le dirigeant un organe lgal qui incarne la socit et non pas un mandataire qui serait aux ordres des actionnaires. On a vu apparatre des titres mixtes mis par la socit qui sont mi-chemin des actions et des obligations (simples droits de crance). Ces titres mixtes ont permis de collecter des fonds propres sans perdre le pouvoir. Reprise en main de la socit par les actionnaires par la doctrine du gouvernement dentreprise. Ce mouvement est n au dbut des annes 90 dabord en GB. Le gouvernement dentreprise repose sur un renouveau de la conception contractuelle de la socit. Cela se traduit notamment dans les grandes entreprises par un renforcement des contrles exercs par les actionnaires au nom de la transparence. Cela se traduit galement par la mise en place dorganes indpendants. La conception du gouvernement dentreprise se traduit aussi par un retour la conception traditionnelle du dirigeant simple mandataire des actionnaires. En France, cette doctrine a t controverse. On lui en reproch de privilgier les intrts court terme des actionnaires : percevoir des dividendes levs et de procder ventuellement de restructurations gnratrices de profits financiers. On a reproch cette doctrine de sacrifier les intrts long terme de lentreprise (prennit de lactivit et de lemploi). La loi NRE a intgr ce nouveau concept.

Sous-section 1 : Les actionnaires de la SA


Les actionnaires nont aucune obligation aux dettes sociales. Lobligation qui pse le plus frquemment sur eux, cest lobligation de libration des apports. Linexcution de cette obligation est trs svrement sanctionne puisquelle est sanctionne par la suspension des droits attachs aux titres et non librs et mme par la vente force des titres. Une clause de non concurrence peut tre impose par les statuts. Pacte dactionnaire : cre la charge et au profit des parties des droits et obligations. Lon retrouve souvent des clauses de sortie, c'est--dire des promesses unilatrales dachat daction.

I - Gnralit sur les actions


Laction est un titre attribu en contrepartie dun apport fait la socit. Laction reprsente par consquent une fraction du capital social et elle confre son titulaire un droit dassoci. Laction est en principe librement ngociable (et non cessible). Le transfert dune action revt la forme juridique dune ngociation. Par consquent, les formalits de lart.1690cciv sont cartes et remplaces par la formalit du transfert. Il sagit de linscription de lopration dans le registre des transferts tenu soit par la socit elle-mme, soit par un intermdiaire habilit. La cession est rendue opposable la socit par son inscription au registre des transferts. - Lobligation est un titre mis par la socit en reprsentation de la crance nait dun emprunt obligataire contract par la socit auprs dun ensemble de prteurs. Lobligataire nest pas un associ mais un crancier. Il a un droit contre la socit, il na pas de droit dans la socit. - Principe de la dmatrialisation des actions : dcide par la loi de finance pour 1982. Depuis, les actions sont ncessairement dmatrialises. Elles ne peuvent plus tre incorpores dans un titre matriel. Elles consistent exclusivement dans une inscription en compte. On a conserv la distinction classique entre les actions

nominatives et les actions au porteur. Cette distinction a pris un sens particulier. Les actions nominatives sont celles qui sont inscrites dans un compte qui est tenu par la socit elle-mme. La socit connat donc lidentit de lactionnaire. Les actions au porteur sont celles qui sont inscrites dans un compte tenu par un intermdiaire habilit. Il sagit dun tablissement de crdit ou dune entreprise dinvestissement. Cet intermdiaire habilit est lui-mme affili un organisme central qui assure la compensation des titres entre les teneurs de compte. Aujourdhui, cet organisme sappelle Euroclear France. Lorsque laction est ainsi au porteur, la socit mettrice ne connat ncessairement pas lidentit du porteur.

Il existe des situations intermdiaires entre action nominative et action au porteur. Laction mme au porteur nest jamais matrialise dans un document. Les actions sont en principe nominatives et ne peuvent tre au porteur qu des les socits cotes. La valeur nominale de laction ou le pair de laction : cette valeur est gale au montant de lapport. Aujourdhui cette fixation de la valeur nominale est devenue facultative. La valeur dmission : peut tre suprieure au pair si lors dune augmentation du capital, la socit exige le paiement dune prime dmission. La valeur dmission reprsente la valeur nominale plus ventuellement la prime dmission. La prime dmission correspond lacquisition par le nouvel actionnaire dun droit sur les rserves. La valeur vnale, liquidative ou la casse : elle est en principe le rsultat dun calcul : valeur des actifs sociaux divise par le nombre dactions. La valeur boursire si la socit est cote : rsulte du jeu de loffre et de la demande sur les marchs financiers.

II - Les droits pcuniaires des actionnaires


Il faut distinguer le premier dividende et le super dividende. Cette distinction est lie lamortissement du capital. Cest le remboursement aux actionnaires du montant de leur apport. Les actions ainsi amorties ne sont pas annules, simplement elles perdent le droit au premier dividende. Le premier dividende est vers aux actionnaires dont les titres nont pas t amortis alors que le super dividende est vers tous les actionnaires. Les actions sont des valeurs patrimoniales qui peuvent en tant que telles faire lobjet doprations diverses. Notamment, le nantissement ou la location. Le principe est que les actions sont librement ngociables. La seule question qui se pose est celle des limites ce principe de libre ngociabilit. Les limites sont parfois lgales qui sont de deux sortes : - Dans certains cas les actions sont indisponibles : elles ne peuvent changer de titulaire daucune manire. Cest le cas des actions dtenues par les dirigeants dune socit en redressement ou en liquidation judiciaire. Cela vaut de la mme faon pour les parts de SNC ou de SARL. - Dans dautres cas, les actions sont seulement cessibles selon les formes du droit civil (cf. cession de crance). Sont ainsi cessibles les actions mises avant limmatriculation ou avant la ralisation dune augmentation du capital. Les limites ce principe de libre ngociabilit sont galement conventionnelles. Lexistence de ces limites conventionnelle correspond au souci dintroduire ou de rintroduire dans la SA une dose plus ou moins forte dintuitu personae. Hypothse de la clause dinalinabilit qui peut figurer

dans les statuts ou dans un pacte extra statutaire. Il semble quaujourdhui une telle clause soit juge valable en jurisprudence sous deux conditions : - Linalinabilit doit tre temporaire - Elle doit tre justifie par un intrt srieux et lgitime. Ces deux conditions sont poses par larticle 900-1cciv sagissant des clauses dinalinabilit qui peuvent tre insres dans une libralit.

A) Les clauses statutaires


Il existe des textes qui rglementent expressment la clause dagrment, mais qui sont muets sur la clause de premption.

1) Clause dagrment
Articles L228-23 et suivants. Cest une clause statutaire qui a pour objet de subordonner la ngociation des actions lagrment pralable de la socit . La cession non agre serait frappe de nullit. a) Domaine de lagrment Modifi par une ordonnance de 2004. Lexigence de lagrment est exclue dans les socits cotes. Lexigence de lagrment suppose que les actions soient nominatives. La clause dagrment doit figurer dans les statuts et elle fait partie des mentions des statuts soumises publicit. - Lagrment ne peut tre exig quen cas de cession (transfert de proprit au bnfice dun ayant-cause titre particulier). - La clause ne joue pas en cas de transmission par succession un ayant-cause universel ou titre universel. - La clause ne joue pas non plus en cas de liquidation de communaut entre poux. La clause dagrment ne joue pas en principe en cas de transmission par leffet dune fusion, sauf si la clause le prvoit expressment. Quant aux parties, lagrment ne peut pas tre exig en cas de cession au conjoint, un ascendant ou un descendant. En revanche, le texte actuel autorise implicitement lexigence de lagrment en cas de cession un autre actionnaire. Le texte antrieur 2004 nautorisait lagrment quen cas de cession un tiers. La jurisprudence dduisait de ce texte que lagrment ne pouvait tre exig en cas de cession un autre actionnaire car ce ntait pas un tiers. Aujourdhui le texte ne vise plus le tiers. b) Le mcanisme de lagrment Trois temps : Il faut une demande dagrment qui doit tre notifie la socit (pas aux actionnaires). Cette demande dagrment doit indiquer lidentit de lactionnaire, le nombre des actions et le prix envisag. On agre surtout le cessionnaire. La dcision sur lagrment : la dcision doit intervenir dans les trois mois. Le silence vaut agrment. Lorgane comptent pour dlivrer lagrment est celui dsign par les statuts. Lagrment peut par exemple tre donn par le conseil dadministration.

Si lagrment est donn, il reste seulement procder au transfert. Cest linscription de la cession sur le registre des transferts tenu par la socit. Ce transfert intervient en excution dun ordre de mouvement qui mane du cdant. Si lagrment na pas t donn, il y a une obligation de rachat des actions. Les actions doivent tre rachetes par un ou plusieurs actionnaire ou par un ou plusieurs tiers dsigns par la socit ou par la socit elle-mme qui doit alors rduire son capital dun montant quivalent celui du nominal des actions. Le prix est fix par application de larticle

1843-4cciv. Ce rachat doit intervenir dans les 3 mois du refus dagrment sous rserve dune prorogation judiciaire de ce dlai qui est illimit. A dfaut de prorogation et de respect de ce dlai, lagrment est finalement considr comme rput donn. Il sagit bien dune obligation de rachat qui pse sur la socit et non sur le cdant. Lactionnaire cdant qui na pas reu lagrment peut tout moment renoncer la cession.

2) La clause de premption
A pour objet dobliger lactionnaire qui dsir cder ses titres les offrir dabord aux autres actionnaires. Cest le droit de prfrence. Le pacte de prfrence est ordinairement rciproque. Chaque actionnaire est la foi promettant sagissant de ses propres actions et bnficiaire sagissant des actions des autres. Une clause de premption peut concerner que certaines actions. Il sagit ici de prempter des titres et non pas dagrer un cessionnaire. La clause de premption peut sappliquer dans toute cession (mme pour une cession au bnfice dun proche). La clause de premption fait peser sur le cdant une obligation de cder ses titres. Il ny a pas ici de droit de repentir. Cette clause apparat comme un moyen de tourner la rglementation lgale restrictive de lagrment. Il apparat que la clause de premption est couramment utilise dans la pratique et quelle figure dans tous les modles de statut. Sa validit a t implicitement admise par la ccass.

B) Les clauses extra statutaires


Dans les accords extra statutaires on peut trouver toute sorte daccord tel que notamment des promesses unilatrales dachat daction, des promesses unilatrales de vente, des promesses croises dachat et de vente. On peut y trouver des clauses de sortie ou des clauses buy or sell. Dans ce type de clause, les parties stipulent que dans certaines circonstances quelles dfinissent, lune delle peut mettre lautre en demeure de lui cder ses actions ou de lui racheter les siennes. Ces pactes dactionnaire organisent souvent une facult de premption proche des clauses statutaires de premption. La validit des clauses extra statutaires de premption est admise implicitement par les textes et par la jurisprudence. Lefficacit de cette clause est en revanche limite pour des raisons tires du droit commun des obligations. Lon applique ici le principe de leffet relatif du contrat (article 1165cciv). Par consquent, la clause noblige que ses signataires et non pas tous les actionnaires. Dans la jurisprudence actuelle, tout manquement contractuel constitue une faute dlictuelle qui peut tre invoque par les tiers. Tout manquement au pacte dactionnaire pourra tre invoqu par les parties et par les tiers (les autres actionnaires, les salaris). Lon applique le rgime du pacte de prfrence : en principe, en cas de cession un tiers en violation de la clause, la seule sanction rside dans des dommages-intrts. La Cour de cassation admet non seulement lannulation de la cession mais encore la substitution du bnficiaire au tiers acqureur. Le tiers acqureur doit tre de mauvaise foi. Le tiers acqureur nest considr de mauvaise foi qu condition davoir connaissance du pacte et de lintention du bnficiaire de sen prvaloir.

III - Les droits politiques des actionnaires


A) Les dcisions collectives des actionnaires
Dans la SA, les dcisions collectives ne peuvent tre prises que par les AG.

1) Les rgles communes aux diffrentes AG


a) Les formalits pralables Linitiative de la convocation est en principe prise par les dirigeants, c'est--dire selon lorganisation de la socit par le conseil dadministration ou par le conseil de surveillance ou le directoire. A dfaut, lassemble peut tre convoque par le CAC ou par un mandataire ad hoc.

Si toutes les actions sont nominatives, les actionnaires sont convoqus personnellement par lettre simple ou recommande au moins 15 jours avant la date de lassemble. Il faut publier un avis de convocation dans un journal dannonce lgale et au BALO (bulletin dannonce lgale obligatoire). Lordre du jour est une mention essentielle puisque le principe est que lassemble ne peut dlibrer sur une question non inscrite lordre du jour. Ce principe comporte une exception concernant la rvocation des dirigeants : elle peut tre dcide en toute circonstance, mme sans inscription pralable lordre du jour. Existence de la rubrique Questions diverses . Cette pratique est valide. Les textes prcisent que ces questions diverses ne doivent prsenter quune importance minime. Lordre du jour est fix en principe par lauteur de la convocation. Il peut tre complt linitiative du C.E. ou dun ou plusieurs actionnaires reprsentant au moins 5% du capital. b) La participation lassemble et au vote Tout actionnaire peut participer lAG et au vote. Un actionnaire est exclu du vote titre de sanction, notamment en cas dinexcution de lobligation de libration des apports ou en raison de lexistence dun conflit dintrt. Cest le cas lorsque lon vote de lapprobation des conventions rglementes. Article L225-10 Code de commerce : cas particuliers : - Actions greves dusufruit : le droit de vote appartient lusufruitier dans les AG ordinaires et au nu-propritaire dans les AG extraordinaires. Les clauses contraires sont possibles - Les actions indivises : les copropritaires doivent tre reprsents par lun deux ou par un mandataire commun dsign en justice en cas de dsaccord. - Les actions donnes en nantissement : le dbiteur reste titulaire des actions, il a seul accs lassemble et seul lexercice du droit de vote. Il est possible de participer par reprsentation. Cette reprsentation est limite dans les SA. Un actionnaire ne peut donner mandat qu un autre actionnaire ou son conjoint. Cest une rgle dordre public. Il est possible de ne pas dsigner dans le mandat la personne du mandataire. Les pouvoirs de reprsentation sont alors donns en blanc. Cette pratique est dangereuse car elle perverti la dmocratie dactionnaire que lon souhaite organiser. Cette pratique est rglemente. Il est seulement exig que lactionnaire qui reoit la formule de procuration en blanc doit tre inform de lusage qui sera fait de son pouvoir. Le vote par correspondance : Cette possibilit a t introduite en 1983 dans le dessein de lutter labsentisme des actionnaires. Il sagit dune rgle dordre public. La socit doit adresser aux actionnaires qui le demandent un formulaire qui leur permet de se prononcer sur chaque question. La participation par visioconfrence : Introduite par la loi NRE. La participation par visioconfrence est possible si elle est prvue par les statuts. Elle quivaut une participation physique car les actionnaires sont rputs prsents. c) Le droulement de lassemble Lassemble commence par les formalits prliminaires : - Emargement de la feuille de prsence - Installation du bureau de lassemble - Constatation du quorum Il y a ensuite des informations qui sont fournies aux actionnaires par la direction. Ont lieu ensuite des dbats oraux puis le vote. On vote sparment sur chaque rsolution. Le vote se fait en principe main leve. Le droit de vote est en principe proportionnel au capital dtenu. Possibilit dune exception statutaire ventuelle. Les statuts peuvent attribuer un vote double aux actions inscrites depuis deux ans au moins au nom du mme actionnaire. Les statuts peuvent limiter le nombre de voies dont peut disposer un actionnaire.

Il reste ensuite tablir le procs-verbal des dlibrations. Ce PV est tabli par le bureau, il est consign dans un registre spcial tenu au sige social.

2) Les rgles propres au diffrentes AG


Pour lAG ordinaire : Article L225-218 : il existe une condition de quorum et de majorit . Sur premire convocation, le quorum est du 5me. LAGO ne dlibre valablement que si les actionnaires prsents ou reprsents dtiennent au moins 1/5 des actions ayant le droit de vote. Sur seconde convocation, il ny a plus de condition de quorum. Dans tous les cas, la dcision doit tre prise la majorit des voies dont disposent les actionnaires prsents ou reprsents. Cest une majorit absolue des personnes prsentes ou reprsente. On nexige pas une majorit reprsentant plus de la moiti du capital. Pour lAG extraordinaire : Article L225-96 : sur premire convocation, le quorum est du quart . Sur seconde convocation, un quorum reste exig, ce quorum nest plus que du 5me. Pour la majorit, dans tous les cas les dcisions sont prises la majorit des 2/3 des voies dont disposent les actionnaires prsents ou reprsents.

B) Linformation individuelle des actionnaires


Articles L225-115 et suivants. Cest une question dlicate. Le problme est celui du secret des affaires, barrire assez floue. Lefficacit de linformation est entrave par le caractre technique et complexe des lments dinformation (notamment comptables et financiers). La rglementation est assez nuance et linformation est surtout variable selon linitiative de lactionnaire. Il y a des documents que la socit doit adresser tout le monde et dautres doivent tre adresss seulement aux actionnaires qui en font la demande.

Sous-section 2 : Les dirigeants de la SA


Il y a un choix entre deux formules de direction : La formule classique : la socit est dirige par un conseil dadministration et un prsident du conseil dadministration Socit dirige par un directoire contrl par un conseil de surveillance

I - La socit conseil dadministration


Systme classique. La loi NRE a mis fin aux ambigits de ce systme. Les ambigits antrieures tenaient au fait que la loi attribuait des pouvoirs externes identiques deux organes au moins, voire trois : - Le conseil dadministration - Le prsident du conseil dadministration - Le directeur gnral, organe facultatif qui pouvait tre nomm aux cts du prsident du conseil dadministration. La loi NRE a innov sur 3 points : - Les pouvoirs du conseil dadministration dont le rle a t modifi : le conseil dadministration a vu ses pouvoirs internes renforcs. En revanche, son pouvoir de reprsentation externe a t supprim. - La loi NRE a introduit une dissociation entre les fonctions de prsident du conseil dadministration et les fonctions de direction gnrale. La direction gnrale est rserve au directeur gnral. Dsormais le directeur gnral est le seul organe excutif, cest le seul qui a le pouvoir de reprsentation externe.

Le lgislateur nest pas all au bout de la rforme. Les statuts peuvent confier la direction gnrale au prsident du conseil dadministration. Le directeur gnral na pas disparu mais a seulement chang de nom. Dornavant, le directeur gnral peut tre assist dun ou plusieurs directeurs gnraux dlgus. Il existe dsormais trois ou quatre organes de direction

A) Le conseil dadministration
La composition du CA est fixe par les statuts dans les limites fixes par la loi. Le CA comprend en principe trois membres au moins, 18 membres au plus. Il peut compter jusqu 24 membres pendant 3ans en cas de fusion. Le CA peut compter des membres supplmentaires qui sont des salaris. Ce sont des administrateurs part entire : - Les administrateurs salaris lus par le personnel. Il y en a au maximum 4. - Les administrateurs salaris nomms par lAG parmi les salaris actionnaires. Le CA est un organe collgial.

1) Les administrateurs considrs individuellement


a) La nomination Sur le fond : Ladministrateur peut tre une personne physique ou morale. Dans ce cas, la personne morale doit dsigner un reprsentant permanent personne physique. Il nest plus ncessaire aujourdhui dtre actionnaire. Il y a deux obstacles la nomination : Une limite dge doit tre prvue par les statuts. A dfaut, le conseil dadministration ne peut compter pas plus du tiers de membres de plus de 70ans. En principe, il nest pas possible de dtenir plus de 5 mandats dadministrateur. Ne sont pas pris en compte les mandats dtenus dans les socits contrles par celles dans lesquelles sont dtenus les cinq mandats. En la forme : Les administrateurs sont nomms par lAG ordinaire. Cest une comptence exclusive. Exception : - Les premiers administrateurs sont dsigns par les statuts lunanimit. - Mcanisme de la cooptation : peut jouer en cas de dcs ou de dmission en cours de mandat. Ladministrateur peut tre remplac par le conseil dadministration lui-mme. Cette cooptation est en principe possible mais facultative. Cette cooptation devient obligatoire si le nombre des administrateurs devient infrieur au minimum statutaire. La cooptation devient impossible si le nombre des administrateurs est devenu infrieur au minimum lgal. Le seul pouvoir des administrateurs restant est de convoquer lAG. b) Le statut des administrateurs En principe, les administrateurs nont pas de prrogatives individuelles. Ladministrateur na pas le pouvoir de reprsenter la socit. Chaque administrateur dispose dun droit linformation. Il existe la charge des administrateurs une obligation gnrale de diligence et de bonne foi. Cela se traduit notamment par une obligation de discrtion sagissant des informations confidentielles prsentes comme telles par le prsident. Obligation de loyaut lgard de la socit qui interdit ladministrateur de faire concurrence la socit. La rmunration est facultative. Lorsque la rmunration existe, elle prend la forme de jetons de prsence. Il sagit dune somme globale qui est dtermine chaque anne par lAG et qui est

librement rpartie par le conseil dadministration entre ses membres. Les jetons de prsence sont soumis au rgime des revenus de capitaux mobilier. Article L225-22 Code de commerce : trois conditions en cas de cumul entre les fonctions dadministrateur et les fonctions sociales : - Il faut quexiste un emploi effectif - Le contrat de travail doit tre antrieur la nomination au conseil dadministration. Le texte distingue deux hypothses. La premire est celle du salari qui devient administrateur : dans ce cas, il peut conserver ses fonctions salaries. La seconde est celle de ladministrateur qui devient salari : le contrat de travail conclu par un administrateur en fonction est nul de nullit absolue. Avant, on exigeait une anciennet de deux ans. Cette exigence a t supprime en 1994. - Le conseil dadministration ne compte pas plus du tiers de membres salaris. Ide dviter le risque dune submersion de la hirarchie sociale. Il faut dviter que le conseil dadministration ne soit compos dune majorit de salaris. Les salaris contrleraient le prsident qui serait le suprieur hirarchique des salaris. Pour ce calcul, on ne tient pas compte des administrateurs lus par le personnel ni des autres qui sont des reprsentants des salaris actionnaires. c) La cessation des fonctions dadministrateur En cas de dcs, de dmission ou lorsque la socit change de structure et devient une socit directoire. Les administrateurs sont nomms pour une dure limite fixe par les statuts, au maximum de 6ans. Le maximum est de 3 ans pour les premiers administrateurs. Les administrateurs sont indfiniment rligibles. Il est frquent que les statuts organisent un renouvellement par fraction. La rvocation est de la comptence exclusive de lAG ordinaire. Il est admis que lAG extraordinaire soit galement comptente. Cela exclu la rvocation judiciaire. Il est possible de faire dsigner un administrateur provisoire. La rvocation peut tre dcide en toute circonstance, mme si elle nest pas inscrite lordre du jour. Il sagit dune rvocation ad nutum qui ne saccompagne daucune indemnisation.

2) Le conseil dadministration considr collgialement


Les attributions ont t remanies par la loi NRE. Il rsulte de larticle L225-35 que le CA a un rle purement interne lexclusion de tout pouvoir de reprsentation. Le CA est investi dun pouvoir gnral dorientation et de contrle de la politique sociale. Le CA dtermine les orientations de lactivit sociale, il veille leur mise en uvre, il peut se saisir de toute question intressant la bonne marche de la socit. Il procde aux vrifications et contrles quil juge opportuns. Principalement, le CA nomme et rvoque son prsident, le directeur gnral, ainsi que le cas chant les directeurs gnraux dlgus. Le CA a pour tache dtablir les comptes annuels et le rapport de gestion. Le CA peut dcider du dplacement du sige social dans le mme dpartement ou dans un dpartement limitrophe. Le conseil dadministration est un organe collgial dont le fonctionnement sloigne de celui de la grance. Le fonctionnement se rapproche de celui des AG. Le conseil dadministration prsente deux caractristiques : - Organe non permanent : la runion suppose une convocation. Lauteur de la convocation est le prsident du conseil dadministration. Le prsident est parfois tenu de convoquer le conseil, notamment sur demande du directeur gnral. Il est galement tenu de convoquer le conseil dadministration la demande du tiers des membres du conseil lorsque le conseil ne sest pas runi depuis plus de deux mois. Les destinataires de la convocation sont tous les membres du conseil dadministration auxquels sajoutent deux membres du CE. La convocation doit tre

adresse au CAC sagissant de la runion affectant les comptes de lexercice dont il sagit. Organe dlibrant : ce sont des dcisions collectives soumises des conditions de quorum et de majorit. Le conseil dadministration ne dlibre valablement que si la moiti au moins de ses membres sont prsents. Au conseil dadministration, la majorit est calcule par tte et non pas en capital. La reprsentation est possible mais limite puisque chaque administrateur prsent ne peut recevoir quun seul mandat. Les dcisions sont prises en principe, sauf clause contraire des statuts, la majorit des membres prsents ou reprsents. Le prsident du conseil dadministration a voix prpondrante en cas de partage.

B) Le prsident du conseil dadministration


Pendant longtemps, le prsident du CA avait un rle principalement honorifique. Avec la loi de 1940, le prsident du CA a t promu le chef de la socit. Cette conception sest perptue aprs la guerre. Cette conception tait en accord avec la thorie institutionnelle de la socit qui lemportait alors. Cest cette conception qui a t recueillie avec la loi de 1966. Cette conception a t progressivement remise en cause sous linfluence de la pratique anglo-amricaine qui distingue la prsidence du conseil dadministration de la direction de la socit qui est une direction excutive de la socit. Depuis la loi NRE, le prsident du CA est nouveau cantonn dans un rle plus effac dun prsident non excutif. Le prsident peut tre en outre charg de la direction gnrale. Nanmoins, on peut runir sur la tte du prsident la double fonction de prsident et de directeur gnral. Ici on ne parle du prsident en cette seule qualit.

1) Lexistence des fonctions de prsident


a) Nomination Le prsident du CA est ncessairement lu par le CA. Il nest nomm ni par les statuts, ni par lAG. Cette nomination est soumise deux conditions positives : - Il faut tre administrateur - Il faut tre une personne physique. Limite dge qui doit tre fixe par les statuts, dfaut elle est fixe par la loi 65ans. Limitation du cumul des mandats : on fait application de la limitation des mandats dadministrateurs. Lon ne peut pas prsider plus de 5 conseils dadministrations. b) Cessation des fonctions Arrive du terme : la rgle est que la dure des fonctions ne peut pas excder celle du mandat dadministrateur. Par consquent, le prsident du CA est indirectement rvocable par lAG. Il peut tre rvoqu par lAG en tant quadministrateur ; sil cesse dtre administrateur, il cesse dtre prsident. Rvocation en tant que prsident : il peut tre rvoqu par le seul CA et il sagit dune rvocation ad nutum.

En cas de dcs ou dempchement le prsident peut tre temporairement remplac par un administrateur dlgu. Cest un administrateur qui est dlgu dans les fonctions de prsident.

2) Le statut du prsident du CA
La rmunration est facultative, elle ne constitue pas un salaire et elle est soumise au rgime fiscal et social applicable aux salaires. La dtermination de la rmunration est de la comptence exclusive du CA qui statue sur ce point par une dcision collective unilatrale. Il ne sagit

pas dun contrat. En ralit, cette prtendue dcision unilatrale est le rsultat de ngociations. Lon nest pas ici dans le domaine des conventions rglementes. Le rgime de la dcision unilatrale est applicable la pension de retraite verse par la socit son ancien prsident. Ces retraites sont, selon une jurisprudence classique inaugure en 1987, assimiles des rmunrations diffres sous trois conditions : - Il faut que la retraite ait pour contrepartie des services particuliers rendus la socit. - Il faut que la retraite soit proportionne ces services. - Il faut que la retraite ne constitue pas pour la socit une charge excessive. Les conditions poses par la jurisprudence nont pas de sens. Quest-ce que ces services particuliers ? Le contrat de travail du prsident est soumis au droit commun du contrat de travail des administrateurs. Le prsident en place ne peut pas devenir salari. Peut-on admettre lexistence dun lien de subordination ? Il ny a pas de jurisprudence sur la question. Il est possible dadmettre lexistence dun lien de subordination.

3) Attributions du prsident
Les attributions du prsident ont t bouleverses par la loi de 2001. Le prsident en tant que tel na plus que des fonctions internes. - Attributions gnrales : le prsident est principalement charg dorganiser et de diriger les travaux du CA. De manire plus large, le prsident doit veiller au bon fonctionnement des organes sociaux. A ce titre, il doit spcialement sassurer que les administrateurs sont en mesure de remplir leur mission et donc il doit notamment veiller leur information. - Attributions spciales : le prsident du CA reoit les questions crites des actionnaires qui peuvent lui tre adresses notamment au titre de la procdure dexpertise de gestion. Le prsident du CA reoit communication des conventions libres. Ce sont des conventions qui sont conclues avec un dirigeant ou avec un actionnaire et qui ne sont pas soumises la procdure dapprobation.

C) Le directeur gnral
Cest lui qui, depuis la loi NRE, est investi du pouvoir de reprsentation externe.

1) Existence des fonctions


a) Nomination La nomination du directeur gnral est soumise aux mmes conditions que celles de la nomination du prsident. Il est dsign par le CA, cest une personne physique et il est soumis la mme limite dge. Le directeur gnral nest pas ncessairement administrateur. Limitation du cumul des mandats : en principe, on ne peut dtenir quun seul mandat de directeur gnral. Un second mandat est possible dans deux cas : - Lorsquaucune des deux socits nest cote - Lorsque la seconde est contrle par la 1re. b) Cessation des fonctions La rvocation :

Le principe est que le directeur gnral est rvocable pour justes motifs et non plus ad nutum. Exception dans le cas o le directeur gnral est en mme temps prsident : dans ce cas, le directeur gnral est rvocable ad nutum pour les deux fonctions.

2) Le statut du directeur gnral


La rmunration obit aux mmes rgles que celles du prsident. Le contrat de travail : Si le directeur gnral nest pas administrateur, il peut conclure un contrat de travail avec la socit aprs son entre en fonction. Existence du lien de subordination : Celui qui occupe le sommet de hirarchie social peut-il tre subordonn un autre qu lui-mme ? La rponse jurisprudentielle est quil ny a pas dincompatibilit de principe entre lexercice des fonctions de direction gnrale et lexistence dun contrat de travail. On constate gnralement quil ny a pas de lien de subordination. Lorsquun salari devient directeur gnral dans des conditions telles quil cesse dtre subordonn : que devient son contrat de travail ? La jurisprudence a volu. Elle jugeait classiquement que le contrat de travail dans ce cas disparaissait. La Cour de cassation estime aujourdhui que dans cette hypothse le contrat de travail est seulement suspendu pour la dure des fonctions sociales.

3) Les attributions du directeur gnral


Les rapports internes : le directeur gnral est au sommet de la hirarchie sociale. Il incarne le chef dentreprise. A ce titre il peut engager sa responsabilit civile et pnale. Les rapports externes : le directeur gnral est en principe seul investi du pouvoir de reprsenter la socit dans ses relations avec les tiers. Il a tout pouvoir pour agir en toute circonstance au nom de la socit, sous rserve des limites habituelles. Le mme pouvoir de reprsentation externe peut tre confi au directeur gnral dlgu.

D) Les directeurs gnraux dlgus (DGD)


Ce sont les hritiers des anciens directeurs gnraux davant 2001. Le DGD est un auxiliaire du directeur gnral. Le DGD est un organe social, les DGD sont des mandataires sociaux qui ne doivent pas tre confondus avec les directeurs techniques. Ceux-ci sont des salaris suprieurs chargs de la direction dun service. Nomination : Le DGD est un organe facultatif. Il peut ne pas exister. Il ne peut pas en avoir plus de 5. La nomination revt une modalit particulire : le DGD est nomm par le CA sur proposition du directeur gnral. Sur le fond, les conditions de nomination sont en principe les mmes que celles du directeur gnral. Il doit sagir dune personne physique qui nest pas ncessairement administrateur. Il ny a pas de condition limitative sur le cumul des mandats. Cessation des fonctions : Les fonctions peuvent cesser par larrive du terme. La dure du mandat est librement fixe par le CA en accord avec le directeur gnral. La rvocation intervient en principe selon les mmes modalits que la nomination, c'est--dire par dcision du CA sur proposition du directeur gnral. Il sagit dune rvocation pour justes motifs. Il existe un mode original de cessation des fonctions : ces fonctions cessent lorsque le directeur gnral cesse lui-mme dexercer ses fonctions.

Statut du DGD : En tout point identique celui du directeur gnral. Attributions du DGD : Dans les rapports internes, les attributions du DGD sont fixes par la dcision de nomination. Cela permet de spcialiser les DGD. Dans les rapports externes, le DGD a les mmes pouvoirs que le directeur gnral. Le DGD peut engager la socit lgard des tiers, il a tout pouvoir pour agir en toute circonstance au nom de la socit, sans que ce pouvoir lgal puisse tre limit ni par les statuts ni par la dcision de nomination. Le DGD est un dirigeant social part entire.

II - La socit directoire
La socit directoire nest pas une forme spciale de socit, mais une simple modalit dorganisation de la SA. Le passage dune forme lautre ne constitue pas une transformation mais ncessite une modification des statuts. La socit directoire a t introduite par une loi de 1966 limitation du droit allemand. Cette innovation tait fonde sur deux proccupations : - Proccupation technique : assurer une rpartition plus nette des attributions entre les diffrents organes en distinguant entre un organe de direction exclusivement charg de la direction et un autre organe exclusivement charg du contrle de la direction (conseil de surveillance). - Proccupation sociale : ide dinstituer un organe de contrle ouvert aux salaris.

A) Le conseil de surveillance (CS)


1) Organisation
En principe, lorganisation est la mme que celle du CA. Incompatibilit tenant au fait quun membre du directoire ne peut pas siger au CS. Le CS contrle le directoire : il doit en tre indpendant. Cumul entre les fonctions de membre du CS et les fonctions de salari : pendant longtemps, le cumul tait absolument impossible au CS. Aujourdhui, le cumul est devenu possible depuis une loi de 1994, en principe selon les mmes conditions quau CA, sauf que lantriorit du contrat de travail nest pas exige. 2) Les attributions gnrales Elles sont limites au contrle de la direction. Le conseil de surveillance na aucun pouvoir ni de direction interne, ni de reprsentation externe. Le contrle du CS est diffrent de celui des commissaires aux comptes, il contrle la gestion elle-mme, c'est--dire non seulement sa rgularit comptable et sa rgularit juridique, mais surtout son opportunit conomique. Le contrle inclut un pouvoir dinvestigation permanent. Le CS peut toute poque de lanne oprer les vrifications et les contrles quil juge opportun et il peut se faire communiquer tout document quil estime ncessaire. Ce pouvoir dinvestigation permanent est complt par une information trimestrielle qui prend la forme dun rapport fait par le directoire sur la marche des affaires sociales. Sajoute encore une information annuelle puisque le CS reoit communication des comptes annuels ainsi que des conclusions des commissaires aux comptes. Les observations sur les comptes et le rapport de gestion du CS sont prsentes lAG annuelle des actionnaires.

3) Attributions spciales
Elles sont proches de celles du CA. Cest le CS qui nomme le directoire ainsi que son prsident. Il est aussi conduit donner diverses autorisations, notamment sagissant des conventions rglementes. Il a aussi comptence pour convoquer les assembles dactionnaires. De plus, il dcide du dplacement du sige social dans un mme dpartement ou dans un dpartement limitrophe.

B) Le directoire
Sa composition est fixe par les statuts dans certaines limites lgales. En principe, le directoire compte 2 membres au moins et 5 membres au plus avec des exceptions dans les 2 sens. Le directoire peut compter jusqu 7 membres dans les socits cotes. Il peut compter quun seul membre si le capital social est infrieur 150 000 euros. Dans ce cas, le membre unique prend le titre de directeur gnral unique. Le directoire apparat comme un organe collgial comme le CS ou le CA et en mme tps comme un organe de direction comme le directeur gnral ou le grant. Cest donc un organe hybride.

1) Les membres du directoire considrs individuellement


Sagissant de la nomination, les membres du directoire sont nomms par le CS. Cest le CS qui confre lun de ses membres la qualit de prsident du directoire. Les conditions de nomination sont les mmes que celles du directeur gnral. Personne physique/ peuvent tre actionnaires ou non/ limite dge identique/ mme limitation du cumul des mandats. La rmunration est facultative. Elle est fixe pour chacun des membres du directoire par une dcision du conseil de surveillance qui est une dcision unilatrale et qui ne procde pas dun contrat ou dune convention. La rmunration est assimile un salaire. La possibilit du cumul est expressment prcise par la loi car elle prcise que la rvocation du mandat social est sans effet sur le contrat de travail. Le contrat de travail peut tre valablement conclu aprs lentr en fonction, ce qui nest pas le cas pour les administrateurs mais ce qui est le cas pour le directeur gnral et les membres du CS. Sagissant de la cessation des fonctions : - Arriv du terme : les membres du directoire sont nomms pour la dure prvue par les statuts dans les limites fixes par la loi c'est-dire pour 2 ans au moins et pour 6 ans au plus. La loi pose une rgle suppltive selon laquelle les membres du directoire sont nomms pour 4 ans. - Rvocation : dcide en principe par lAG et si les statuts le prvoient elle peut ltre aussi par le CS. Il sagit dune rvocation pour juste motif. La rvocation ad nutum se fait de plus en plus rare.

2) Le directoire considr collgialement


Le fonctionnement du directoire est abandonn par la loi la libert contractuelle. Article L225-68 : le directoire dlibre et prend ses dcisions dans les conditions fixes par les statut . - Sagissant des attributions internes, le directoire est collgialement investi de la direction gnrale de la socit. Cette direction collgiale interne ninterdit pas la spcialisation des membres du directoire avec laccord du CS. Le directoire se voit reconnatre certaines attributions spciales, notamment la convocation des AG. - Sagissant de ses attributions externes : le principe est que le directoire est charg de reprsenter la socit dans ses rapports avec les tiers. On retrouve propos du directoire la formule selon laquelle le directoire dispose de pouvoirs tendus pour agir en toute circonstance au nom de la socit. Mais 2 limites : Relatives lexercice du pouvoir de reprsentation qui nest pas collgial. En ralit, la socit nest pas reprsente par le directoire mais seulement par certains de ses membres. Dans tous les cas la socit est reprsente par le prsident du directoire ou par le directeur gnral unique. Si les statuts le prvoient, la socit est galement reprsente par des membres du

directoire qui sont spcialement habilits par le CS. Relative au domaine du pouvoir de reprsentation : il y a des limites propres la socit directoire. Une autorisation pralable du CS est en effet ncessaire pour certaines oprations. Ces oprations sont : la cession dimmeuble / la cession de participation / la constitution de suret. Le dfaut dautorisation est inopposable aux tiers sauf preuve de leur mauvaise foi.

III - Les questions communes aux deux structures


Ces limitations sont compltes par une limitation globale faisant masse des diffrentes fonctions, article L225-94 Code de commerce. Il rsulte de ce texte quen principe, une personne physique ne peut exercer simultanment plus de 5 mandats de directeur gnral, membre du directoire, membre du CA ou du CS et plus dun mandat de directeur gnral ou membre du directoire.

A) Les rgles relatives certaines conventions


Certaines conventions sont dangereuses pour la socit pour 2 types de raisons.

1) Les conventions conclues entre une socit anonyme et ses dirigeants ou actionnaires
Le danger est de voir la socit consentir son dirigeant ou son actionnaire des avantages excessifs et contraires lintrt de la socit. a) Les conventions rglementes Ce domaine est aujourdhui trs proche de ce qui a t vu dans la SARL. Sagissant des parties, la rglementation sapplique aujourdhui 4 sries de conventions. - Les conventions conclues entre la SA et ses dirigeants (directeur gnral, directeur gnral dlgu, membre du CA et prsident du CA, membre du directoire, membre du CS). - Conventions conclues entre la SA et lun de ses actionnaires, personne physique ou personne morale si celle-ci dtient plus de 10% des droits de vote (10% du capital en gros). - Conventions conclues entre la socit et une autre socit si celle-ci contrle elle-mme une socit actionnaire dtenant plus de 10% des droits de vote. La rglementation stend en outre aux conventions qui seraient conclues avec les personnes prcdentes par personnes interposes, c'est--dire par leffet dune simulation. La rglementation sapplique aussi aux conventions qui prsenteraient pour ces mmes personnes un intrt indirect. - Conventions conclues entre la socit et une autre socit si lun des dirigeants de la 1re est en mme temps dirigeant ou associ personnellement responsable de la 2nde. Hypothse de la convention conclue entre des socits ayant des dirigeants communs. Le contrle sapplique toutes conventions sauf aux conventions libres, c'est--dire celles relatives aux oprations courantes et normales. Depuis la loi NRE, les conventions libres doivent tre communiques au prsident du conseil dadministration ou de scurit. Sera dress une liste de lobjet de la convention libre. Le prsident va ensuite les transmettre au commissaire aux comptes. On parle de conventions libres dans le cas o raison de leur objet ou implications financires, les conventions ne sont pas significatives pour aucunes des parties.

Formalits respecter : Dans la SA, une autorisation pralable est ncessaire pour les conventions rglementes. Avant la conclusion de la convention, deux formalits sont ncessaires : - Information du conseil de scurit qui doit tre faite par lintress qui va contacter la socit. - Autorisation pralable donne par le conseil de scurit, elle doit tre expresse et spciale. Lintress, sil est membre du conseil, ne prend pas part au vote. Aprs la conclusion de lacte : - Le prsident avise le ou les commissaires aux comptes de la conclusion de la convention. - Le commissaire aux comptes tablit un rapport spcial sur la convention - Lassemble gnrale annuelle se prononce sur lapprobation de la convention au vu du rapport spcial. Sanctions au non-respect des formalits : La seule sanction rside dans la responsabilit civile. Les conventions non approuves nen produisent pas moins des effets, peu importe quelles naient pas t soumises au vote ou quelles aient t refuses par le conseil dadministration. Les consquences dommageables ventuelles des conventions peuvent tre mises la charge de lintress. Exceptions : - Nullit en cas de fraude - Nullit si la convention nas pas fait lobjet dune autorisation pralable et si elle a caus un prjudice la socit. Cette nullit est en quelque sorte conditionnelle. Toutefois, lirrgularit peut tre couverte par un vote de lassemble gnrale qui approuve la convention. Laction en nullit se prescrit par trois ans compter en principe de la conclusion de lacte ou de sa rvlation sil tait dissimul. b) Les conventions interdites Les dirigeants ne peuvent contracter un emprunt par la socit ou se faire cautionner par cette dernire. Le domaine dinterdiction comporte deux limites dans la SA : - Linterdiction ne stend pas aux conventions profitant aux actionnaires. Seuls sont viss les dirigeants. Linterdiction ne sapplique pas aux dirigeants personnes morales. - Linterdiction ne joue pas si la socit exploite un tablissement financier sagissant des activits normales prvues par la convention. Linterdiction stend aux conventions conclues aux bnfices du conjoint mais aussi les ascendants ou descendants des dirigeants. Linterdiction stend aussi aux personnes interposes. La sanction rside dans une nullit dordre publique de la convention interdite, cette nullit peut tre accompagne de dommages et intrts.

2) Cautions avales et garanties concds par une SA


Les cautions, avals et garanties, doivent faire lobjet dune autorisation pralable donne par le conseil dadministration ou de surveillance.

a) Domaine de lautorisation

Le domaine balaye toutes socits avec une exception pour les socits exploitant un tablissement bancaire et financier. Lexigence dautorisation est ncessaire si une socit mre cautionne sa filiale. Quelles surets sont soumises autorisation ? - Aval : une personne sengage payer dfaut de paiement de lettre de change par une autre. - Garanties : lautorisation est requise pour les surets que la socit consent en garantie de ses propres engagements. Sagissant des lettres dintention, lautorisation peut tre exige (aussi appel lettre de confort). Cest un engagement pris par une socit de soutenir une autre qui est gnralement sa filiale. La jurisprudence distingue selon que la lettre fasse peser sur son auteur une obligation de moyens ou de rsultat. Dans le cas o lobligation est de moyens, lautorisation ne sera pas obligatoire. Depuis 2006, la loi rgime des surets range la lettre dintention dans les surets personnelles avec la garantie et le cautionnement. Aussi, toute lettre dintention serait soumise garantie. b) Les modalits de lautorisation Lautorisation est pralable. Elle est donne au dirigeant excutif. Cette autorisation est limite dans le temps : elle est donne pour une dure maximale dun an. Lautorisation na pas tre renouvele pour de nouveaux engagements. Lautorisation est limite dans son objet : 4 systmes possibles : - Lautorisation peut tre donne pour chaque engagement. - Lautorisation peut tre donne dans la limite dun montant maximum par engagement - Lautorisation est donne dans la limite dun montant maximum global - On cumul les deux limites prcdentes : le dirigeant ne peut engager la socit dans la limite dun montant pour chaque engageant nexcdant pas un montant global. c) La sanction du dfaut dautorisation Lengagement non autoris est inopposable la socit. Le crancier est priv de la garantie de la socit. Cette inopposabilit est une sanction plus svre que la nullit. Linopposabilit nest pas susceptible de confirmation. Lautorisation ne peut pas tre donne aprs coup, a posteriori. Linopposabilit ne se prescrit pas. Cette inopposabilit en principe nest pas subordonne la mauvaise foi du tiers crancier. Peu importe que le crancier soit de bonne ou de mauvaise foi (quil ait eu connaissance de la non autorisation). La mauvaise foi est ncessaire pour la sanction dinopposabilit lorsque lengagement excde la limite globale non pas lui seul mais seulement par son addition aux autres engagements.

B) Les rgles relatives aux rmunrations et avantages consentis aux dirigeants


1) La transparence des rmunrations
On ne peut pas compter sur deux mcanismes classiques qui sont ici inefficaces : - Linformation relative aux conventions rglementes : inefficace car la rmunration ne rsulte pas dune convention mais dun acte unilatral. - La communication des rmunrations aux actionnaires, article L225115-4 Code de commerce : les actionnaires doivent recevoir communication des montants des rmunrations certifis exactes par le CAC . Cela ne concerne que le montant global des rmunrations

verses aux 5 ou 10 personnes les mieux rmunres de la socit. Cela ne permet pas de savoir combien chacun touche. La loi NRE a mis en place un autre mcanisme qui se veut plus efficace, article L225-102-1 Code de commerce. Le rapport de gestion doit comporter lindication des rmunrations et avantages de toute nature verss chaque mandataire social par la socit elle-mme ou par une socit quelle contrle ou qui la contrle. Cette information englobe donc tous les lments de rmunration quils soient dus au titre des fonctions sociales ou au titre dun contrat de travail. Il y a dans ce mcanisme deux limites importantes : - Cette obligation dinformation est aujourdhui limite aux seules socits cotes. - Elle ne concerne pas les rmunrations qui pourraient tre verss une socit sur

2) Le contrle des avantages consentis en prvision de la cessation des fonctions


Ce sont les parachutes dors. Ils sont soumis deux limites rsultant de deux lois de 2005 et de 2007 : - Les avantages en question sont soumis la mme procdure que pour les conventions rglementes. - Lavantage nest d que si sont remplies des conditions de performance qui doivent tre elles-mmes dfinies par lautorisation. Sont certes viss les avantages de toute nature consentis par la socit elle-mme ou une socit quelle contrle ou qui la contrle. Cela ne sapplique que dans les socits cotes et cela ne concerne pas les avantages qui pourraient tre promis par une socit sur. Cela ne concerne pas les avantages consentis aux administrateurs. Seuls sont concerns les avantages consentis aux dirigeants excutifs.

3) Le contrle des options dachat ou de souscription daction


Ce sont les Stock option. La socit consent au dirigeant une promesse unilatrale de cession dactions existantes de la socit elle-mme ou dune autre socit du groupe. Si cest une promesse de cession dactions de la socit, cela suppose que la socit soit propritaire de ses propres actions. Cette promesse est consentie pendant un certain dlai. Souvent, les options offertes ne peuvent tre mises en uvre qu lexpiration dun certain dlai. Loption est consentie certain prix dtermin invariable. Le dirigeant lvera ou ne lvera pas loption selon que le prix de laction ait augment ou non. Option de souscription daction : Les actions nexistent pas pour linstant, les actions seront cres lors dune augmentation de capital future. Ce mcanisme a t en principe conu lorigine au bnfice des salaris. Cest un mcanisme qui profite aussi aux dirigeants. Il est possible de faire bnficier de ce mcanisme aux dirigeants en tant que tel. Ce qui fait scandale dans la presse, ce sont les stocks option des dirigeants. La mise en uvre dun plan de stock option ncessite une dcision prise en AG extraordinaire. La dcision est ensuite mise en uvre par les dirigeants, articles L225-177 et suivants Code de commerce.

Chapitre 4 : La socit par action simplifie (SAS)


Cre en 1994.

Section 1 : Lvolution de la SAS


I - La SAS cre par la loi du 3 janvier 1994
A lpoque, la SAS avait t institue dans le dessein de doter les entreprises franaises dun instrument souple de coopration inter entreprise et de coopration internationale pour agir linternational. Lide tait doffrir aux entreprises importantes une structure nouvelle destine accueillir leurs filiales communes. Ide de cumuler trois sries davantages : - Avantages de la personnalit morale dont en revanche est dpourvue la socit en participation. - Avantages de la libert contractuelle qui est faible dans la SA et dans la SARL. - Avantage de la limitation de responsabilit, absente dans la SNC et dans le GIE. Dans cette perspective, la SAS de 1994 avait t rserve aux socits. A lpoque, la SAS ne pouvait tre constitue quentre socits ayant chacune un capital dau moins 1,5 million de francs.

II - La SAS modifie par la loi du 12 juillet 1999


Dans cette loi, la SAS a t mise au service des PME dans le dessein de favoriser le dveloppement des entreprises innovantes. Dans ce texte, deux innovations majeures : - La SAS est ouverte aux personnes physiques : implique labandon toute exigence dun capital minimum des associs. - La SAS peut tre institue par une seule personne. Cest alors une SASU. La SAS devient une concurrente srieuse pour la SA et pour la SARL. Dans la version de 1999, on continue exiger un capital minimum de la SAS de 37000.

III - Le SAS actuelle rsultant de la loi du 4 aot 2008


3 nouveaux assouplissements : - Suppression de lexigence dun capital minimum - Les apports en industrie sont autoriss - La prsence du CAC nest plus toujours obligatoire Dsormais il ny a plus de raison de constituer une SARL puisque la SAS prsente les mmes avantages plus un puisque lorganisation de la SAS est quasiment libre. Il ny a plus de raison de constituer une SA. Aujourdhui il y a deux fois plus de SAS que de SA. Il reste interdit aux SAS de faire appel lpargne publique. La SAS reste une proche parente de la SA puisque son rgime est en principe dfini par renvoi aux textes relatifs la SA.

Section 2: Lexistence de la SAS


La constitution de la SAS est en principe rgie par les rgles applicables la constitution de la SA. Il sagit de la constitution de la SA sans appel public lpargne. La SAS peut ne compter quun seul associ, il ny a pas de capital social minimum et les apports en industrie sont autoriss. En cas de constitution dune SAS par transformation dune socit existante, cela ne peut tre dcid qu lunanimit des associs. La dissolution : on applique les rgles relatives la dissolution de la SA. On retrouve donc les causes de dissolution de droit commun plus la perte de plus de la moiti du capital. En revanche, peu importe la runion de toutes les actions entre les mains dun seul associ.

Section 3 : Le fonctionnement de la SAS


La SAS peut compter un seul associ. On ne parlera quau droit commun de la SAS sans parler de la SASU. La SAS est domine par la libert contractuelle quant son fonctionnement. La SAS a marqu le retour en force de la socit contrat librement organise par les rdacteurs des statuts. Cette libert est quasi-totale et porte tant sur la situation des associs que sur la situation des dirigeants.

I - Les associs de SAS


Les membres de la SAS sont qualifis par la loi dassocis. Se sont plus prcisment des actionnaires puisque la SAS est une socit par action.

A) Les droits pcuniaires des associs de SAS


Les droits sur les actions : la loi en matire de SAS valide expressment trois types de clauses particulires.

1) Les clauses dagrment


Prvue par larticle L227-14 Code de commerce. La clause dagrment est en principe soumise au mme rgime que dans la SA. La libert contractuelle autorise deux types damnagement : - Les statuts peuvent amnager le domaine de lagrment par exemple en limitant lexigence de lagrment certaines actions seulement. - Les statuts peuvent amnager les suites du refus dagrment en ajoutant lobligation de rachat (qui rsulte de la loi) une obligation de cder impose au cdant ainsi oblig au titre dun droit de premption. La loi prvoit dans la SAS quen cas de refus dagrment le cdant est en droit dimposer le rachat de ses actions. Les statuts peuvent transformer ce droit au rachat en obligation de cder. Cela oblige celui qui a manifest son intention de cder cder effectivement ses coassocis qui bnficient dun droit de prfrence.

2) La clause dinalinabilit
Expressment autorise par la loi. Article L225-13 : les statuts peuvent stipuler une inalinabilit temporaire de 10ans maximum . Il est possible de limiter linalinabilit certaines actions. Il est possible dinterdire la cession certaines personnes.

3) La clause dexclusion
Expressment autorise par la loi, article L227-16. La clause doit prciser les circonstances qui justifient lexclusion. Lexclusion peut notamment tre fonde sur le fait quune socit associe passe sous le contrle dun nouvel associ ou sur le fait quune socit associe est absorbe par une autre socit qui devient alors associe de la SAS. Socit A associ dune SAS. La socit A est contrle par M. X. M. X cde la majorit de ses actions au sein de la socit A M. Y que la SAS naime pas. On pourra alors exclure la socit A. La clause dexclusion doit prciser les conditions de forme et de procdure dans lesquelles lexclusion peut tre prononce. Il faut prciser quel est lorgane comptent, il faut respecter les droits de la dfense. Lexclusion doit ncessairement se traduire par un rachat des actions de lassoci exclu pour un prix fix dans les conditions prvues par lart.1843-4cciv.

B) Les droits politiques des associs de SAS

1) Les dcisions collectives


Les rgles relatives aux AG dactionnaires sont sans application la SAS. Les rdacteurs des statuts disposent dune double libert : - Libert de dfinir les dcisions collectives : les statuts dterminent quelles sont les dcisions qui doivent tre prises collectivement. La loi numre un certain nombre de dcisions qui sont ncessairement collectives, article L227-9. Cest le cas des dcisions daugmentation/rduction/amortissement du capital, de scissions, fusion et transformation, de nomination des CAC, approbation des compotes et affectation des bnfices. - Libert de dfinir les conditions des dcisions collectives : les dcisions collectives peuvent tre prises en AG ou autre. Les statuts dterminent librement les conditions de majorit et le mode de dcompte des voies. Le droit de vote nest pas ncessairement proportionnel au capital. Il est possible de confrer certains actionnaires ou certaines actions un droit de vote plural ou de leur confrer un droit de vto. Lunanimit est ncessaire pour la modification des clauses dagrment, dinalinabilit ou dexclusion.

2) Linformation personnelle
Dans la SA, il y a des rgles relatives linformation des associs. La rgle pour la SAS est quil ny a pas de rgle : les statuts dfinissent librement le droit linformation. Les associs peuvent obtenir la dsignation dun expert dans les conditions de lart.1845 cciv. Il existe dans la SAS une expertise de gestion, article L227-31.

II - Les dirigeants de SAS


Principe de la libert, consacre par lart.L227-5 : Les statuts fixent les conditions dans lesquelles la socit est diriges .

A) Les diffrents dirigeants


Dans lordre externe : La libert comporte une limite qui tient lexigence dun organe obligatoire : le prsident. Le prsident de la socit constitue un organe obligatoire investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la socit, y compris sil agit en dehors de lobjet social. On peut rencontrer des organes facultatifs : les directeurs gnraux ou/et les directeurs gnraux dlgus, article L227-6 : la SAS peut galement tre reprsente par une plusieurs autres personnes, dans les conditions prvues par les statuts . La Cour de cassation avait statu dans un sens contraire en 2002. La loi est muette sur le statut de ces diffrents dirigeants. Il peut sagir de personnes physiques ou de personnes morales, ils peuvent tre associs ou non. Dans lordre interne : La libert est absolue et les statuts peuvent prvoir toute espce dorgane de direction, dadministration, de contrle, de surveillance et fixer librement leur dnomination, leur rle et leur statut.

B) Les conventions conclues entre la SAS entre ses dirigeants ou ses associs
Les conventions rglementes obissent des rgles identiques celles applicables dans la SARL. Il ny a pas de procdure dautorisation pralable. Il y a seulement lieu dune approbation a posteriori sur rapport spcial du CAC ou du prsident sil ny a pas de CAC.

Les conventions libres sont communiques au CAC ou au prsident. Les associs peuvent en prendre connaissance. Les conventions interdites : article L227-12 : engagements de prts ou de cautions.

Cas o le dirigeant est une personne morale : les dirigeants de la personne morale dirigeante sont soumis aux mmes conditions, obligations et responsabilits que sils dirigeaient en leur nom propre. La personne morale dirigeante na pas besoin de dsigner un reprsentant personne physique permanent.

C) La responsabilit des dirigeants


La responsabilit civile est engages selon les rgles de responsabilit des membres du directoire de la SA.

PARTIE III : Les rgles propres certaines oprations ou situations


Section 1 : La cession de droits sociaux
Un associ ou un actionnaire cde ses droits sociaux. Cette cession revt la nature juridique dun contrat intervenant entre le cdant et le cessionnaire. Cest un contrat qui repose sur la seule volont des parties et qui nimplique aucune dcision de la socit elle-mme. Il existe des exceptions dans tous les cas o la cession est subordonne un agrment. Lagrment ne rend pas la socit partie la cession. Cette cession a pour objet des droits sociaux : des biens incorporels. La cession ne porte videmment pas sur la socit elle-mme, mme si la cession porte sur 100% des parts ou des actions. Lexpression de vente de socit est une hrsie juridique. Ce nest pas non plus une cession de fonds de commerce. Il faut parfois distinguer selon que la cession confre ou non le contrle de la socit. Lon distingue entre la cession minoritaire et la cession de contrle. Une cession de biens sociaux nest pas un acte de commerce, moins quil ne sagisse dune cession de contrle.

I - La cession de parts ou dactions non cotes


A) Les conditions de la cession
Les conditions de la cession sont celles du droit commun des contrats et de la vente. Le prix doit tre dtermin ou dterminable. La cession de contrle nest soumise aucune condition particulire. Cette solution a t affirme par larrt Saupiquet Cassegrin de 1970. Il existe un important contentieux sur les vices du consentement et sur le dol. Il peut sagir du dol du cdant qui dissimule que la socit se trouve dans une situation difficile. Le dol peut se rencontrer du ct du cessionnaire. Celui-ci va dissimuler la vritable valeur des droits sociaux. Le principe est quil ny a pas dobligation dinformation pour lacheteur sur la vritable valeur de la chose vendue. Exception lorsque le cessionnaire est un dirigeant de la socit dont les titres sont cds. Dans ce cas, ce cessionnaire dirigeant est tenu dinformer le cdant sur la vritable valeur des droits sociaux cds au titre de son obligation de loyaut lgard des diffrents associs. - La cession de parts (et non daction) est soumise certaines rgles particulires par le droit matrimonial lorsque lune des parties est marie. Il existe deux obligations symtriques :

Le cdant de parts communes (faisant partie de la communaut des biens) doit obtenir le consentement de son conjoint, article 1424cciv, peine de nullit de la cession. Le cessionnaire qui acquiert des parts avec des biens communs doit informer son conjoint lequel peut revendiquer la qualit dassoci pour la moiti des parts acquises.

B) Les effets de la cession


1) Le transfert de proprit
Effet essentiel : le cessionnaire acquiert la proprit des parts ou des actions cdes avec tous les droits qui leur sont attachs. Dans les rapports entre les parties, ce qui est important cest la date du transfert de proprit, afin de dterminer le droit au bnfice et lobligation aux pertes. Il faut aujourdhui distinguer : - En matire de cession de parts, il est fait application du droit commun. La proprit est en principe transfre la date de lchange des consentements. - En matire de cession daction, aujourdhui le transfert de proprit ne rsulte que de linscription des titres au compte de lacheteur, article L228-1 al.9. Dans les socits non cotes, cette date de linscription en compte est fixe par laccord des parties et notifie la socit. Dans les socits cotes la date et les conditions de linscription sont dtermins par le rglement gnral de lAMF. Dans les rapports avec la socit, le transfert de proprit est rendu efficace par le respect de formalits de publicit.

2) Les garanties lgales


La garantie du cdant est une garantie lgale qui est en principe celle due par tout vendeur et qui se ddouble en une garantie dviction et une garantie des vices. Cette double garantie lgale est le plus souvent inefficace et illusoire, ce qui a suscit le dveloppement de garanties conventionnelles Garantie dviction : Le vendeur doit sabstenir de tout fait de nature vincer son acheteur. Cette garantie a pos le problme de savoir si elle avait pour consquence dinterdire au cdant de se rtablir dans une activit concurrente. La rponse est ngative moins quil napparaisse que le rtablissement du cdant empchera le cessionnaire de poursuive lactivit de la socit et de raliser son objet. Cette solution a t retenue dans larrt Ducros de 1997. Garantie des vices cachs : Le problme se pose notamment lorsque se rvle aprs la cession un vnement antrieur la cession mais inconnue lors de celle-ci, notamment lorsquapparat un passif fiscal inconnu. Cet vnement affecte la valeur des droits sociaux cds. Peut-on engager la garantie du cdant en soutenant que les titres cds taient atteints dun vice cach ? La jurisprudence juge que la garantie des vices ne peut pas en principe tre engage car seule est affecte la valeur des droits et non pas leur usage, or le vice cach empche lusage normal de la chose. Sauf si lvnement rvl empche la poursuite de lactivit sociale. Par consquent, les garanties lgales sont inefficaces

3) Les garanties conventionnelles


Sont stipules de manire quasi constante dans un acte spar de lacte de cession, mais accessoire celui-ci. Leur contenu est variable. Il y a trois types de clauses :

La clause de garantie de passif : le cdant sengage prendre sa charge le passif social inconnu lors de la cession et rvl postrieurement. Hypothse du passif fiscal. si lengagement est pris pour la socit, cest une stipulation pour autrui La clause de garantie dactif et de passif ou clause de garantie de bilan : le cdant sengage en plus garantir lexistence et la valeur des lments dactifs inscrits au bilan. Clause de rvision de prix ou clause de garantie de valeur : le cdant soblige rembourser la diffrence entre le prix pay et le prix rel recalcul en fonction de la situation vritable de la socit.

II - Cession daction dune socit cote


Les socits cotes sont celles dont les titres sont admis aux ngociations sur un march dinstrument financier. Le march est un lieu virtuel o se rencontre loffre et la demande attrayant aux titres. Ces marchs ont t organiss par une ordonnance de 2007 qui a transpos la directive europenne MIF de 2004. Cette directive est dinspiration librale. Dornavant, il y a diffrents marchs dinstrument financier. Il y a les marchs rglements : march reconnu par arrt ministriel sur proposition de lAMF. A ct des marchs rglements, il existe des marchs non rglements, notamment ceux que lon appelle les systmes multilatraux de ngociation : march priv qui est gr par un prestataire de services dinvestissements (PSI). Les marchs ont t libraliss et mis en concurrence. La cotation est rserve aux socits par action lexception des SAS. Seules peuvent tre cotes les SA, SCA et SE.

A) Les rgles particulires


Lorsquune socit est cote, la cession peut se raliser sur le march, mais pas ncessairement. Dornavant, la ngociation des titres peut aussi se faire hors march, sans condition particulire. Il ny a plus de monopole des marchs. Les PSI sont des professionnels qui sont seuls habilits fournir des tiers des prestations de service dinvestissement titre de profession habituelle. Les prestataires sont les tablissements de crdits (banques) et les entreprises dinvestissement. Ces prestataires de service dinvestissement interviennent sur agrment du CECI. Les prestations sont notamment les activits de rception et de transmission dordre pour le compte de tiers ; activit dexcution dordre pour le compte de tiers ; activit de gestion de portefeuille ; activit de ngociation pour comptes propres. Laction de concert : Ide de prendre en considration lexistence des collectivits informelles. Ide de se rfrer aux actions effectues par une personne et aux oprations effectues par plusieurs personnes agissant de concert et sparment. Sont considres comme agissant de concert les personnes qui ont conclu entre elles un accord en vue dacqurir ou dexercer des droits de vote pour mettre en uvre une politique commune vis--vis de la socit. Les participants (les concertistes) sont solidairement tenus de certaines obligations, notamment de lobligation de dposer un projet doffre publique obligatoire. Les socits sont tenues des dclarations de franchissement de seuil. Les rgles relatives au franchissement de seuil : Ide de lutter contre les prises de participation occulte qui se ralisent par voie de ramassage en bourse. Ide dobliger dclarer le franchissement de certains seuils de participation par toute personne agissant seule ou de concert. Cette dclaration doit tre faite la socit intresse et lAMF, article L233-7 Code de commerce. Cette dclaration doit en outre dans certains cas saccompagner dune information sur les intentions de loprateur. Loprateur en question doit indiquer notamment sil compte prendre le contrle de la socit. Cette dclaration doit tre faite en cas de franchissement la hausse de deux seuils : du 10me ou du 5me des actions. Le dfaut de dclaration de seuil est sanctionn pnalement et sur le plan civil par la suspension des droits de vote attachs aux actions dtenues au-del du seuil dont le franchissement aurait d tre dclar.

B) Les procdures spcifiques


Pour prendre le contrle dune socit cote, il existe trois mthodes : - Le ramassage en bourse - Lacquisition dun bloc de contrle : un bloc de titres confrant le contrle de la socit. - Loffre publique dachat ou dchange de titres. Dans les deux derniers cas, le problme majeur est celui de la protection des minoritaires. Il faut faire en sorte que les minoritaires puissent cder leurs titres aux mmes conditions de prix que les majoritaires. Un bloc de contrle vaut plus cher que quelques actions parses.

1) Les offres publiques dacquisition


Il sagit de lopration par laquelle une personne offre publiquement aux actionnaires dune socit de leur acheter leurs actions. Cette opration est aujourdhui soumise une rglementation spcifique qui figure dans les articles L433-1 et suivants du Code montaire et financier. Le but de la rglementation est dassurer lgalit de traitement des actionnaires et la transparence des marchs. Cette rglementation sapplique toute offre publique. Il existe trois types doffre : - Offre publique dachat (OPA) - Offre publique dchange (OPE) - Offre mixte : pour partie dachat et pour partie dchange Une telle offre publique est en principe volontaire. Elle devient obligatoire lorsquune personne, agissant seule ou de concert, vient dtenir plus du tiers des droits de vote ou des actions, sous rserve de drogations ventuelles. Dans tous les cas, loffre est totale : elle doit porter sur toutes les actions et sur tous les titres donnant accs au capital (par exemple bons de souscription daction). La procdure doffre publique se droule sous le contrle de lAMF. Elle comporte 4 tapes : - Un projet doffre prsent lAMF qui se prononce sur sa recevabilit - Les actionnaires sont effectivement informs par la publication de notes dinformations qui sont tablies par linitiateur de loffre et par la socit cible. Ces notes sont vises par lAMF. Dans le cas o loffre publique est amicale, il peut tre tabli une note dinformation commune. - LAMF procde louverture de loffre et en fixe la dure qui est en principe de 25 jours de bourse compter de la publication des notes dinformation. Eventualit de rebondissements. Deux types de rebondissements : lorsquil existe un projet doffre concurrente qui peut tre dpose par un tiers qui est plus favorable que la premire. Ce projet a pour consquence de rendre nulles les acceptations antrieures donnes loffre initiale. Il peut y avoir rebondissement lorsque linitiateur de loffre surenchri sur la nouvelle offre de dachat. - LAMF publie les rsultats de loffre.

2) La situation des minoritaires


3 procdures : La procdure de garantie de cours : cest une sorte de diminutif de lOPA obligatoire. La garantie de cours repose sur lide selon laquelle il faut en cas de cession dun bloc de contrle permettre aux autres actionnaires de bnficier des mmes avantages que ceux obtenus par le cdant. Cette procdure intervient lorsquune personne, agissant seule ou de concert, acquiert un bloc de titres lui confrant la majorit du capital ou des droits de vote dune socit cote. Cette

personne doit dposer auprs de lAMF un projet de garantie de cours lobligeant acqurir au mme prix et pendant un certain dlai tous les titres qui lui seront prsents. Ce mcanisme est propre aux socits cotes, il na pas dquivalent dans les socits non cotes. Loffre publique de retrait : procdure qui permet aux minoritaires de se retirer de la socit. Cette offre peut ou doit tre mise en uvre dans divers cas, notamment lorsque la socit est contrles 95% par une personne ou un groupe de personnes. Dans ce cas, un projet doffre publique de retrait peut tre dpos par le majoritaire auprs de lAMF. Le majoritaire propose aux minoritaires de se retirer, le minoritaire ntant jamais tenu daccepter. La procdure du retrait obligatoire : il sagit dune facult dexclusion des minoritaires, moyennant indemnits. Cette procdure intervient titre de complment des oprations prcdentes et dans certains cas. Aprs toute offre publique, le retrait obligatoire peut tre mis en uvre sous deux conditions : lorsque les titres non prsents loffre ne reprsentent pas plus de 5% du capital. Linitiateur de loffre doit avoir fait savoir lAMF, lors du dpt du projet doffre, quil se rservait cette facult de mettre en uvre cette procdure obligatoire.

Section 2 : Les modifications du capital social I - Laugmentation du capital


Opration qui peut se rencontrer dans toute socit, mais qui nest rglemente de manire spcifique que dans les SA et dans les SARL. La rglementation est trs dtaille dans les SA. Laugmentation du capital peut revtir des formes diverses. Laugmentation du capital peut tre faite avec ou sans apports nouveaux. Laugmentation du capital sans apport nouveau se rencontre en cas daugmentation du capital par incorporation des rserves dans le capital. Il sagit de modifier la nature juridique des sommes en question. Les bnfices non distribus deviennent partie intgrante du capital social. Laugmentation du capital, lorsquelle se ralise par apports nouveaux, peut rsulter dapports en nature ou en numraire. On ne parlera que de laugmentation dans une SA par apports nouveaux faits en numraire. Lintrt pour la socit, cest de se procurer de largent. Cette opration est moins onreuse que le recours lemprunt. Cest une opration qui prsente des inconvnients/menaces pour les associs. Les menaces sont lies pour les associs en place la dilution de leur participation. Ex : une socit au capital de 100 000 divis en 10 000 actions de 10. M.X dtient 1000 actions de cette socit (1/10 du capital). Cette socit augmente son capital de 50 000 par mission de 5000 nouvelles actions de 10. Si M.X ne participe pas cette augmentation du capital, lissue de laugmentation du capital, il dtiendra 1000 actions sur 15 000. Il ne dtiendra plus que 1/15 du capital, ce qui reprsente une rduction de son poids au sein de la socit : rduction des droits politiques et pcuniaires.

A) Le droulement de lopration daugmentation du capital


La dcision daugmentation du capital relve en principe de la seule comptence de lAG extraordinaire puisquil sagit dune modification des statuts. LAGE peut dlguer ses attributions au dirigeant de deux manires : - En dlgant son pouvoir : lAGE dcide de lopration et se borne confier au dirigeant le soin de fixer les modalits de ralisation de

lopration. La ralisation de lopration doit intervenir dans un dlai de 5ans. En dlgant sa comptence : lAGE confre au dirigeant laptitude dcider de lopration. LAGE dcide du montant de laugmentation et elle fixe la dure de la dlgation de comptence fixe 26 mois maximum.

La souscription et la libration sont, dans les SA, prcdes dune publicit des dcisions prise par lAGE et par les dirigeants. Cette publicit est destine aux actionnaires et au public lorsque la souscription est ouverte au public. Sont en principes applicables les mmes rgles que lors de la constitution de la socit. Obligation de dpt des fonds. Lapport doit tre immdiatement libr pour le quart. La ralisation de lopration suppose en principe la souscription intgrale de laugmentation du capital dcide. Le principe est que laugmentation du capital nest ralise qu la date du certificat tabli par le dpositaire des fonds qui constate la souscription intgrale. Lexception se rencontre en cas doffre au public, laugmentation du capital est rpute ralise ds lors quun ou plusieurs prestataires de service dinvestissement se sont engags garantir la bonne fin de lopration. Ces tablissements sengagent souscrire les titres qui nauraient pas t souscrits. A dfaut de souscription intgrale, laugmentation du capital nest pas ralise. Par consquent, la socit doit rembourser les souscripteurs. La ralisation peut nanmoins rsulter dune dcision des dirigeants qui disposent de trois possibilits : - Les dirigeants peuvent limiter le montant de laugmentation celui des souscriptions. Il faut que les trois quarts au moins aient t souscrits. Il faut que lAG ne lait pas interdit. - Rpartir librement les actions non souscrites, condition que lAG ne lait pas interdit. - Offrir les actions non souscrites au public. LAG doit lavoir prvu expressment. Il reste ensuite procder la modification des statuts et publier la modification.

B) La prime dmission
Cest une somme dargent que le souscripteur doit payer en plus du montant nominal de laction. Fonction principale de la prime dmission est de sauvegarder les droits pcuniaires des actionnaires en place en rtablissant lgalit entre la valeur des actions anciennes et des actions nouvelles. Lgalit est rompue par leffet du droit sur les rserves que confrent les actions nouvelles. Les actions nouvelles confrent immdiatement un droit sur les rserves et acquirent immdiatement une valeur suprieur au nominal. Tandis que, les actions anciennes subissent une perte de valeur symtrique. La socit peut dcider que les souscripteurs paieront une prime dmission (sorte de droit dentre). Cela peut prsenter une utilit : limiter le montant de laugmentation du capital. La prime dmission permet daccrotre les sommes apportes la socit. La prime dmission est toujours facultative et librement fixe par lAG. Il est possible de nexiger aucune prime, ou dexiger une prime limite dans le dessein dattirer les souscripteurs. La libration de la prime dmission est obligatoire, intgrale et immdiate. Le montant global des primes dmission entre dans le patrimoine de la socit, mais pas dans le capital.

C) Le droit prfrentiel de souscription (DPS)


Cest le droit des associs en place de souscrire prioritairement laugmentation du capital. La fonction de ce mcanisme est comparable celle de la prime dmission. Le droit prfrentiel de souscription permet aux associs de sauvegarder leurs droits pcuniaires et leurs droits politiques en maintenant inchang le niveau relatif de leur participation. Le droit prfrentiel de souscription, qui tend la protection des associs, constitue pour eux une prrogative essentielle.

Les titulaires du droit prfrentiel de souscription sont les actionnaires ayant entirement libr leurs actions. En cas dusufruit le droit prfrentiel de souscription appartient au nu propritaire. Les actions quil souscrit sont elles-mmes greves dusufruit. - La souscription titre irrductible : lactionnaire a le droit de souscrire un nombre dactions nouvelles proportionnel au nombre dactions quil dtient. Ex : une socit qui augmente son capital de 50%. Le capital passe de 100 000 150 000. Les actionnaires peuvent souscrire dans la mme proportion : raison dune action nouvelle pour deux actions anciennes. - La souscription titre rductible : lactionnaire peut en outre souscrire des actions supplmentaires, mais sans certitude. Ne seront satisfaites que dans la limite des actions non souscrites titre irrductible, c'est--dire dans la limite des droits prfrentiels non utiliss ou non utilisables. Si tout le monde souscrit titre irrductible, il ny a aucune souscription titre rductible qui sera satisfaite. Lattribution se fera proportion des droits de chacun. La facult de souscrire titre rductible est aujourdhui subordonne une dcision expresse de lAG. Le droit prfrentiel de souscription constitue en lui-mme un droit pcuniaire qui peut tre dissoci de laction pour tre ngoci sparment. Le droit prfrentiel de souscription sera cd par lactionnaire qui ne souhaite pas souscrire. Il pourra tre cd ou achet par le titulaire de droits prfrentiels rompu. Le droit prfrentiel de souscription a lui-mme une valeur. La valeur du droit prfrentiel de souscription est variable. La valeur thorique du droit prfrentiel de souscription est gale au montant de la perte de valeur des actions la suite de laugmentation du capital. Le calcul est voisin celui de la prime dmission maximale. Ex : il faut 5 droits anciens pour acheter une action nouvelle moins chre. Le DPS et la prime dmission ont la mme fonction. Plus la prime dmission est leve et plus la valeur du DPS et faible, vice versa. Possibilit de mise lcart du DPS. Cette mise lcart peut tre opportune lorsque la socit veut faire appel des personnes extrieures dtermines ou non afin de renflouer lentreprise. Cette mise lcart du DPS peut emprunter deux voies : - La suppression : peut tre dcide par lAGE. Elle doit intervenir sur rapport spciale du CAC. Cette suppression doit avoir lieu au bnfice de personnes dtermines. - La renonciation : peut toujours rsulter dune dcision individuelle de lactionnaire. Cette renonciation prend la forme dune lettre recommande adresse la socit.

II - La rduction du capital
Il sagit de rduire le montant du capital tel quil figure dans les statuts. Cela se fait par diminution soit de la valeur des parts ou actions, soit de leur nombre. Il ne faut pas confondre rduction du capital et amortissement du capital qui consiste rembourser les apports au moyen de prlvements effectus sur les rserves sans annulation des droits sociaux. Il ne faut pas confondre la rduction du capital avec le rachat par la socit de ses propres droits sociaux. Ce rachat est en principe interdit, sous rserves de diverses exceptions. Le capital auto-dtenu revt alors un caractre fictif. Il est possible de racheter des actions en vue de les distribuer aux salaris ou en vue de mettre en uvre un plan doption dachat daction. Cette opration dachat ne conduit pas en elle-mme une disparition des droits sociaux. Nanmoins, le rachat constitue lune des modalits de la rduction du capital. La rduction du capital est une dcision prise par lAGE avec un rapport du CAC pour les socits cotes. LAGE peut dlguer ses pouvoirs au dirigeant.

Il faut que la rduction du capital respecte lgalit des associs. Il ne faut pas que la rduction du capital rduise la garantie des cranciers. Il faut distinguer selon que la rduction est ou nest pas motive par des pertes.

A) La rduction du capital motive par des pertes


Cette opration constitue une mesure dassainissement financier qui a la vertu de faire concider le montant du capital social et le montant des capitaux propres. Cest une mesure souvent opportune. Cette mesure devient obligatoire en cas de perte de plus de la moiti du capital dans les SA et les SARL, si les associs ont opt pour la continuation de la socit. Au titre des rgles gnrales, il faut remarquer quil nexiste pas de protection particulire des cranciers. La rduction du capital ne fait que prendre acte dans les statuts dune rduction du gage des cranciers qui est dj dans les faits acquise. En revanche, lgalit des associs impose que la rduction du capital les atteigne tous de la mme faon. Cela ne pose pas de problme lorsque la rduction du capital se traduit par la rduction de la valeur nominale. La situation est plus dlicate lorsque la rduction du capital se traduit par la rduction du nombre de parts. Dans les SA, la rgle est que chaque actionnaire reoit un nombre dactions nouvelles proportionnel au nombre dactions anciennes dtenues. Cela peut poser un problme de rompu. Coup daccordon : Mcanisme qui consiste effacer les pertes par une rduction du capital avant de procder une augmentation du capital sur des bases ainsi assainies. Il existe dans ce cas un lien entre les deux oprations de rduction et daugmentation du capital. 2 particularits : Il est possible dans ce cas de rduire le capital au-dessous du minimum lgal ds lors que cette opration est faite sous la condition dune augmentation du capital ultrieure ayant pour effet de ramener le capital au-dessus du minimum. Il est possible, si les pertes sont suprieures au capital, de rduire temporairement le capital 0. Par consquent, les parts ou actions des associs en place sont annules. Ceux-ci se trouvent ainsi exclus de la socit. Ce nest que la traduction de lobligation de contribution aux pertes. En outre, cette exclusion est un principe temporaire. Les associs ou actionnaires ont le droit de souscrire laugmentation du capital. Ce droit de souscrire laugmentation du capital est souvent illusoire car en pratique le coup daccordon saccompagne souvent dune suppression du DPS. Dans ce cas, lexclusion des actionnaires en place est dfinitive. Cest une sorte dexpropriation.

B) La rduction du capital non motive par des pertes


Parfois ncessaire. Cas du refus dagrment. La rduction peut tre opportune dans le dessein de rduire la charge des dividendes pesant sur la socit ou pour accroitre le rendement des actions. La protection des associs se prsente sous un aspect particulier car la rduction du capital ici, ne trouvant pas sa cause dans des pertes, doit ncessairement comporter une contrepartie pour les associs. La contrepartie rside ordinairement dans le rachat des parts par la socit. Dans ce cas lAG peut autoriser les dirigeants acheter un nombre dtermin de parts. Dans ce cas, le dirigeant adresse une offre de rachat aux associs. Dans cette hypothse, les associs sont libres daccepter ou de refuser cette offre. La protection des cranciers est ncessaire car la rduction du capital rduit le gage des cranciers dune manire injustifie. Les cranciers peuvent dans cette hypothse faire opposition lopration devant le tribunal de commerce. Lopposition produit un effet suspensif. Si le tribunal admet lopposition, il peut ordonner le remboursement immdiat des crances des opposants ou la constitution par la socit de garanties de paiement si elles sont juges suffisantes par le tribunal.

Section 3 : Les fusions, scissions et apports partiels dactifs


I - Dfinition

La fusion est lopration par laquelle une ou plusieurs socits transmettent leur patrimoine une socit existante ou une socit nouvelle quelle cre. Cette opration a lieu le plus souvent entre socits existantes. Le cas le plus frquent est celui de la fusion absorption. Dans ce cas, la socit absorbante reoit lintgralit du patrimoine de la socit absorbe qui disparat. Du ct de la socit absorbe, il sagit dune dissolution sans liquidation. Du ct de la socit absorbante, cest une augmentation du capital par apport en nature des biens qui composent le patrimoine de la socit absorbe. Par consquent, les associs de la socit absorbe deviennent associs de la socit absorbante par change de droits sociaux. Scission : Opration par laquelle une socit existante cde son patrimoine en plusieurs fractions qui sont simultanment transmises plusieurs socits existantes ou nouvelles. La scission est plus rare que la fusion. Dans le cas dune scission au profit de socits nouvelles les diffrentes socits bnficiaires de la scission sont constitues par apport chacun dune cote part du patrimoine de la socit scinde qui disparat sans liquidation. Apport partiel dactif : Opration par laquelle une socit fait apport dune partie de son actif une autre socit. A priori cest un simple apport en nature portant sur un ensemble dlments dactif. La socit bnficiaire de lapport est un ayant-cause particulier de la socit apporteuse. Cette opration ressemble une scission. Cest pourquoi cette opration peut tre, par la volont de ses auteurs, place sous le rgime des scissions. Il faut que lapport porte sur lensemble dune branche dactivit. Il faut que les parties le dcident expressment dun commun accord. Dans ce cas, lapport partiel dactif est assimil une scission et emporte donc transmission titre universel de lensemble des lments dactif et de passif inclus dans la branche dactivit.

II - Conditions
Il doit y avoir un projet de fusion. De fait, cest un contrat de fusion. Ce projet de fusion est ngoci entre les parties. Ce projet rgle notamment la question qui est celle de la parit dchange des titres. Le projet de fusion est contrl par un ou plusieurs commissaires la fusion dsigns en justice. Le projet de fusion est soumis publicit. Les dcisions sociales : doivent tre prises au sein de chacune des socits. Dans le cas de la fusion absorption, il faut procder la modification des statuts des deux socits. Dissolution anticipe par la socit absorbe/ augmentation du capital pour la socit absorbante. Eventuellement, il faut procder la constitution de la socit nouvelle. Reste donc les conditions de publicit : il faut publier les dcisions sociales, la constitution de la socit nouvelle et il faut procder une inscription modificative au RSC. Cela rend lopration opposable aux tiers.

III - Les effets


Transmission universelle (porte sur lintgralit du patrimoine) ou titre universel (porte sur une fraction par du patrimoine) du patrimoine ou dune fraction du patrimoine dune socit une autre. Dans tous les cas, la socit bnficiaire est layant-cause universel de la socit apporteuse, avec toutes les consquences que cela implique. Il y a transmission des contrats. Les dcisions de jugement valent pour la socit absorbante. Ce phnomne de transmission est cart lorsque le contrat est conclu intuitu personae. La date deffet de lopration lgard des tiers est celle de linscription modificative au RCS. Le principe est que lopration prend effet entre les parties la date de la dernire AG. Les parties peuvent nanmoins convenir dune rtroactivit conventionnelle pour faire remonter