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Fiche jour au 7 octobre 2009

FIICHE PEDAGOGIIQUE VIIRTUELLE CHE EDAGOG QUE RTUELLE

Diplme : Licence en droit, 1er semestre Matire : Droit constitutionnel Web-tuteur : Valrie Pouchelon-Martel

LA SOUVERAIINETE LA SOUVERA NETE

SOMMAIIRE OMMA RE
I.
A. B.

DEFINITION DE LA SOUVERAINETE
LE CONCEPT DE SOUVERAINETE LE TITULAIRE DE LA SOUVERAINETE COMME DETENTEUR DU POUVOIR

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II. LA CONCEPTION DE LA SOUVERAINETE NATIONALE

A. DEFINITION DE LA SOUVERAINETE NATIONALE Extraits de LEsprit des lois de Montesquieu Article III de la Dclaration des droits de lHomme et du citoyen de 1789 Art.1-III de la Constitution de 1791 B. LEXERCICE DE LA SOUVERAINETE NATIONALE : LA DEMOCRATIE
REPRESENTATIVE

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Extraits de LEsprit des lois de Montesquieu Date de cration du document : anne universitaire 2005/06 Consultez les autres fiches sur le site de la FDV : www.facdedroit-lyon3.com

2 Llection des reprsentants Le mandat reprsentatif 6 6

III. LA CONCEPTION DE LA SOUVERAINETE POPULAIRE

A. B. DEFINITION DE LA SOUVERAINETE POPULAIRE Extraits du Contrat social de J. J. Rousseau LEXERCICE DE LA SOUVERAINETE POPULAIRE : LA DEMOCRATIE
DIRECTE

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La dmocratie directe Extrait du Contrat social de J.J. Rousseau Une attnuation : la dmocratie semi-directe Article 139a de la Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999- Initiative populaire gnrale (extraits) Article 11 de la Constitution franaise (extrait) [Entre en vigueur dans les conditions fixes par les lois et lois organiques ncessaires leur application (article 46-I de la loi constitutionnelle n 2008-724 du 23 juillet 2008). () Un rfrendum portant sur un objet mentionn au premier alina peut tre organis l'initiative d'un cinquime des membres du Parlement, soutenue par un dixime des lecteurs inscrits sur les listes lectorales. Cette initiative prend la forme d'une proposition de loi et ne peut avoir pour objet l'abrogation d'une disposition lgislative promulgue depuis moins d'un an. Les conditions de sa prsentation et celles dans lesquelles le Conseil constitutionnel contrle le respect des dispositions de l'alina prcdent sont dtermines par une loi organique. Si la proposition de loi n'a pas t examine par les deux assembles dans un dlai fix par la loi organique, le Prsident de la Rpublique la soumet au rfrendum. Lorsque la proposition de loi n'est pas adopte par le peuple franais, aucune nouvelle proposition de rfrendum portant sur le mme sujet ne peut tre prsente avant l'expiration d'un dlai de deux ans suivant la date du scrutin.] Lorsque le rfrendum a conclu l'adoption du projet ou de la proposition de loi, le Prsident de la Rpublique promulgue la loi dans les quinze jours qui suivent la proclamation des rsultats de la consultation. Extraits de larticle 2 de la Constitution de lEtat de Californie Voting, initiative and referendum, and recall

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I. Dfinition de la souverainet
A. Le concept de souverainet
De faon gnrale, la souverainet se dfinit comme la puissance dun tre qui nest soumis aucun autre . Dans une approche juridique, la souverainet dun organe est le caractre, la puissance dun organe, qui tant situ au niveau dune hirarchie nest soumis aucun contrle et dont la volont est productrice de droit . On peut donc parler de la souverainet de la Cour de cassation. En droit constitutionnel, la question de la souverainet se rattache au problme de la lgitimit du pouvoir. Il ne sagit donc pas dun problme de lgalit.
La lgalit signifie que les rgles juridiques sont respectes. La lgitimit renvoie la question du fondement du pouvoir et donc de sa justification : il sagit de chercher ce qui permet certaines personnes den gouverner dautres.

La souverainet sinscrit dans la thorie du gouvernement reprsentatif pour laquelle la souverainet est la qualit de ltre rel ou fictif titulaire du pouvoir. Dfinitions extraites de F. HAMON, M. TROPER, G. BURDEAU, Droit constitutionnel, LGDJ. On entend donc rechercher qui appartient le pouvoir afin den trouver son fondement.

B. Le titulaire de la souverainet comme dtenteur du pouvoir

La question du dtenteur du pouvoir ne se posait pas dans ces termes sous lAncien Rgime car le roi tait le souverain. A ce titre il reprsentait lEtat. Il dtenait le pouvoir, exerant sa puissance notamment travers la loi qui manait de lui. Il puisait sa lgitimit dans le fait quil dtenait son pouvoir de Dieu ; le systme politique tant une thocratie. Au cours du 18 sicle, on a assist une remise en cause de cette ide avec le dveloppement de nouvelles conceptions de la souverainet. Au moment de la Rvolution franaise, avec la fin de la monarchie, il faut repenser le problme du fondement du pouvoir puisque dsormais ce nest plus le roi qui le dtient et quon rcuse que le fondement du pouvoir puisse venir de Dieu.

5 Il est admis que le pouvoir provient de la collectivit des citoyens et non plus de Dieu. On parle donc de dmocratie. La collectivit peut cependant tre dfinie de deux faons diffrentes qui aboutissent deux conceptions opposes de la souverainet et aussi de son exercice : soit cest la Nation qui est titulaire de la souverainet, soit cest le peuple qui en est le titulaire.

II. La conception de la souverainet nationale

A. Dfinition de la souverainet nationale
Il existe trois espces de gouvernements : le rpublicain, le monarchique et le despotique. Pour en dcouvrir la nature, il suffit de lide quen ont les hommes les moins instruits. Je suppose trois dfinitions ou plutt trois faits ; lun que le gouvernement rpublicain est celui o le peuple en corps ou seulement une partie du peuple a la souveraine puissance, le monarchique, celui o un seul gouverne mais par des lois fixes et tablies ; au lieu que, dans le despotique, un seul sans loi et sans rgle entrane tout par sa volont et ses caprices.[]

Extraits de LEsprit des lois de Montesquieu Article III de la Dclaration des droits de lHomme et du citoyen de 1789
Le principe de toute souverainet rside essentiellement dans la Nation. Nul corps, nul individu ne peut exercer dautorit qui nen mane expressment.

Dans cette conception le dtenteur du pouvoir cest--dire le titulaire de la souverainet est la Nation. Celle-ci est une entit distincte de ceux qui la composent. Elle nest donc en rien la somme des individus qui la composent mais bien une personne situe au dessus deux. Il sagit dun concept abstrait qui permet de runir une communaut de personnes partageant certaines valeurs.
Il sagissait en fait pour les rvolutionnaires de 1789 doprer un transfert de la souverainet du roi cette entit abstraite, cette fiction juridique quest la Nation. Ainsi seul change le titulaire de la souverainet.

Art.1-III de la Constitution de 1791

La souverainet est une, indivisible, inalinable et imprescriptible. Elle appartient la Nation : aucune section du peuple ni aucun individu ne peut sen attribuer lexercice.

6 La Nation nappartient personne. Elle ne peut pas tre cde et elle ne peut pas tre accapare par une seule personne.

B. Lexercice de la souverainet nationale : la dmocratie reprsentative

Comme, dans un Etat libre, tout homme qui est cens avoir une me libre doit tre gouvern par lui-mme, il faudroit que le peuple en corps et la puissance lgislative. Mais comme cela est impossible dans les grands Etats et est sujet beaucoup dinconvnients dans les petits, il faut que le peuple fasse par ses reprsentants tout ce quil ne peut faire par lui-mme. Le grand avantage des reprsentants, qui ont reu de ceux qui les ont choisis une instruction gnrale en reoivent une particulire sur chaque affaire comme cela se pratique dans les dites [=assemble] en Allemagne. Il est vrai que de cette manire la parole des dputs seroit plus lexpression de la voix de la nation ; mais cela jetteroit dans des longueurs infinies, rendroit chaque dput le matre de tous les autres et dans les occasions les plus pressantes toute la force de la nation pourroit tre arrte par un caprice.[] Tous les citoyens, dans les divers districts, doivent avoir le droit de donner leur voix pour choisir le reprsentant ; except ceux qui sont dans un tel tat de bassesse quils nont point de volont propre.

Extraits de LEsprit des lois de Montesquieu

La Nation tant une fiction juridique, elle ne peut pas exercer elle-mme le pouvoir. Elle a besoin de reprsentants qui vont lexercer. Ces reprsentants ne sont pas dtenteurs de la souverainet (puisque cest la Nation) mais seulement de son exercice. Elle donne donc lieu une dmocratie reprsentative. Llection des reprsentants Il est donc ncessaire de dsigner des reprsentants qui sigent en une assemble dsigne sous les termes dassemble nationale. Le mode de dsignation retenu est celui de llection. La conception originelle de la souverainet nationale telle que dveloppe par les rvolutionnaires nimplique pas le suffrage universel. En effet, la souverainet appartenant la Nation et non pas chaque individu la composant, llectorat apparat comme une fonction et non comme un droit.
Ainsi il est possible que seule une partie de la nation dispose dune telle fonction lective. Dailleurs, durant la priode rvolutionnaire, le suffrage universel ne fut pas appliqu. Cette approche parat aujourdhui tout fait dpasse.

Le mandat reprsentatif Ces reprsentants une fois dsigns reprsentent lintgralit de la Nation et non les lecteurs qui les ont lus.

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Ainsi, au moment de lannexion de lAlsace-Lorraine par lAllemagne en 1870 les dputs issus des circonscriptions de ces deux rgions nont pas eu besoin de dmissionner. En effet, ils ntaient pas reprsentants de lAlsaceLorraine mais reprsentants de la Nation qui est indivisible. Il faut comprendre que le dcoupage du territoire en diffrentes circonscriptions lectorales est une modalit dorganisation des lections mais elle nest pas indispensable. Ainsi en France pour llection du Prsident de la Rpublique il y a une circonscription unique : lensemble du territoire franais. Le dput est donc lu dans une circonscription et nest pas llu dune circonscription. Ceci implique aussi quil ny ait pas de quorum ncessaire pour la validit du vote lAssemble nationale sauf cas trs spcifiques. Un seul lu serait prsent et voterait que la Nation entire serait reprsente tout de mme.

De mme, en tant que reprsentant de la Nation, ils disposent dun mandat reprsentatif ; lequel soppose au mandat impratif. Une fois lus, ils agissent donc par eux-mmes en dfinissant ce quils estiment tre lintrt et la volont de ceux quils reprsentent. Ils ne sont donc pas tenus de rendre compte chaque fois quils prennent une dcision devant leurs lecteurs. Naturellement ces derniers peuvent, sils ne sont pas satisfaits, changer de reprsentant ; mais ils doivent pour cela attendre la fin du mandat du reprsentant.
Attention : La notion de mandat, hritage de la Rvolution, prte confusion puisque justement dans une dmocratie reprsentative, llu ne reoit pas un mandat (au sens strict du terme) de la part de ces lecteurs. En effet le terme mandat renvoie lide dun lien personnel entre le mandant et le mandataire qui est totalement absent du rapport existant entre un lu et les lecteurs dans une dmocratie reprsentative. Un mandat dans ce type de dmocratie est donc le titre par lequel le peuple confie aux reprsentants le pouvoir de gouverner et de dcider en son nom.

III. La conception de la souverainet populaire

A. Dfinition de la souverainet populaire
Extraits du Contrat social de J. J. Rousseau
La premire est la plus importante consquence des principes ci-devant tablis est que la volont gnrale peut seule diriger les forces de lEtat selon la fin de son institution qui est le bien commun : car si lopposition des intrts particuliers a rendu ncessaire ltablissement des socits, cest laccord de ces mmes intrts qui la rendu possible. Cest ce quil y a de commun dans ces diffrents intrts qui forme le lien social et sil ny avait pas quelque point dans lequel tous les intrts saccordent nulle socit ne saurait exister. Or cest uniquement sur cet intrt commun que la socit doit tre gouverne. Je dis donc que la souverainet ntant que lexercice de la volont gnrale ne peut jamais tre aliner, et que le souverain qui nest quun tre collectif,

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ne peut tre reprsent que par lui-mme, le pouvoir peut bien se transmettre mais pas la volont.

Le dtenteur du pouvoir et donc le titulaire de la souverainet est le peuple. Le peuple signifie chaque individu qui le compose. Chaque personne composant le peuple dtient une parcelle de souverainet quil accepte de mettre en commun au nom de lintrt commun par le biais du contrat social. Dans cette approche la souverainet est donc divisible en autant de morceau que le peuple comprend de membre.

B. Lexercice de la souverainet populaire : la dmocratie directe

Du fait de la divisibilit de la souverainet, chaque membre du peuple dispose du droit de vote. Nous sommes bien en prsence dun droit qui peut ou pas tre exerc. La dmocratie directe
La souverainet ne peut tre reprsente par la mme raison quelle ne peut tre aline ; elle consiste essentiellement dans la volont gnrale et la volont ne se reprsente point : elle est la mme ou elle est autre ; il ny a point de milieu. Les dputs ne sont donc ni ne peuvent tre ses reprsentants, ils ne sont que ses commissaires ; ils ne peuvent rien conclure dfinitivement. Toute Loi que le Peuple en personne na pas ratifi est nulle. Ce nest point une loi ()

Extrait du Contrat social de J.J. Rousseau

Il nest pas possible de cder cette parcelle de souverainet : de ce fait le peuple ne peut pas dsigner de reprsentants. Il doit donc participer directement la prise de dcision. Il sagit dune dmocratie directe : le peuple se gouverne directement avec la participation de chaque citoyen. Ceci suppose la runion dassemble regroupant lensemble des citoyens dont chacun vote sur lensemble des questions. Ce type de dmocratie, sil parat tre une ide sduisante, nest cependant pas ais mettre en uvre. Il implique en effet que les membres du peuple soient disponibles tout moment pour prendre les dcisions qui simposent dans un Etat, et ce sans parler du problme de leurs comptences. En outre, la dmocratie directe ne peut gure

9 fonctionner que dans une petite structure. De ce fait, elle est largement utopique et na connu que quelques rares et imparfaites applications notamment dans certains cantons suisses. Une attnuation : la dmocratie semi-directe Eu gard aux difficults matrielles que lorganisation dune dmocratie directe pose, a merg la dmocratie semi-directe. Elle consiste dans lintroduction de procds de dmocratie directe dans un rgime reprsentatif. Il sagit dune sorte de partage entre les reprsentants et le peuple. Il existe diffrents procds permettant au peuple de sexprimer directement.
Le rfrendum

Il sagit de la technique la plus couramment utilise. Elle connat de nombreuses gradations selon le degr de dmocratie semi-directe recherche. Tout dpend du domaine (constitutionnel et/ou lgislatif), du caractre obligatoire ou pas du rfrendum et surtout de qui en dtient linitiative. Par exemple le rfrendum dinitiative populaire propositif est le signe dun degr lev de dmocratie semi-directe. Un groupe de citoyens (dont le nombre est dfini par la Constitution) peut faire une proposition de texte qui fait lobjet dun rfrendum. Il est couramment utilis en Suisse, mais aussi dans certains Etats fdrs amricains comme la Californie.
En novembre 1996, cest par un rfrendum de ce type qua t mis fin aux discriminations positives en faveur des minorits.

Article 139a de la Constitution fdrale de la Confdration suisse du 18 avril 1999- Initiative populaire gnrale (extraits)
[Article accept en votation populaire du 9 fvrier 2003, entre en vigueur diffre] 1 Cent mille citoyens et citoyennes ayant le droit de vote peuvent, dans un dlai de 18 mois compter de la publication officielle de leur initiative, et sous la forme dune proposition conue en termes gnraux, demander ladoption, la modification ou labrogation de dispositions constitutionnelles ou lgislatives. () 5 Si lAssemble fdrale rejette linitiative, elle la soumet au vote du peuple. Si linitiative est approuve par le peuple, lAssemble fdrale prpare les modifications constitutionnelles ou lgislatives vises.

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Article 11 de la Constitution franaise (extrait)

[Entre en vigueur dans les conditions fixes par les lois et lois organiques ncessaires leur application (article 46-I de la loi constitutionnelle n 2008-724 du 23 juillet 2008). () Un rfrendum portant sur un objet mentionn au premier alina peut tre organis l'initiative d'un cinquime des membres du Parlement, soutenue par un dixime des lecteurs inscrits sur les listes lectorales. Cette initiative prend la forme d'une proposition de loi et ne peut avoir pour objet l'abrogation d'une disposition lgislative promulgue depuis moins d'un an. Les conditions de sa prsentation et celles dans lesquelles le Conseil constitutionnel contrle le respect des dispositions de l'alina prcdent sont dtermines par une loi organique. Si la proposition de loi n'a pas t examine par les deux assembles dans un dlai fix par la loi organique, le Prsident de la Rpublique la soumet au rfrendum. Lorsque la proposition de loi n'est pas adopte par le peuple franais, aucune nouvelle proposition de rfrendum portant sur le mme sujet ne peut tre prsente avant l'expiration d'un dlai de deux ans suivant la date du scrutin.] Lorsque le rfrendum a conclu l'adoption du projet ou de la proposition de loi, le Prsident de la Rpublique promulgue la loi dans les quinze jours qui suivent la proclamation des rsultats de la consultation.

Pour plus de dtail : voir la fiche sur le rfrendum.

Le mandat impratif

La dmocratie semi-directe admet lide que le citoyen puisse tre reprsent. Cependant pour tre conforme lide de Rousseau selon laquelle il ne sagit pas dun vritable reprsentant mais plutt dun commissionnaire cest--dire dun porte-parole sans volont propre, le reprsentant dtient un mandat de type particulier : un mandat impratif. Ceci signifie que chaque reprsentant doit strictement se conformer la volont de ses lecteurs en permanence. Le mandat impratif reprsente une difficult majeure : celle de savoir quelle est la volont des lecteurs sur un sujet donn un moment donn. Aussi peut il tre mis en uvre de deux faons : Premirement, le reprsentant est lu pour donner sa voix une seule fois (voir les grands lecteurs lors de llection du Prsident des Etats-Unis). Deuximement, il peut tre rvoqu tout moment par ses lecteurs.

Cette procdure est prvue dans la Constitution de lEtat de Californie : elle sappelle le recall.

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Extraits de larticle 2 de la Constitution de lEtat de Californie Voting, initiative and referendum, and recall
SEC. 13. Recall is the power of the electors to remove an elective officer. SEC.14. (a) Recall of a state officer is initiated by delivering to the Secretary of State a petition alleging reason for recall. Sufficiency of reason is not reviewable. Proponents have 160 days to file signed petitions. (b) A petition to recall a statewide officer must be signed by electors equal in number to 12 percent of the last vote for the office, with signatures from each of 5 counties equal in number to 1 percent of the last vote for the office in the county. Signatures to recall Senators, members of the Assembly, members of the Board of Equalization, and judges of courts of appeal and trial courts must equal in number 20 percent of the last vote for the office. (c) The Secretary of State shall maintain a continuous count of the signatures certified to that office. SEC. 15. (a) An election to determine whether to recall an officer and, if appropriate, to elect a successor shall be called by the Governor and held not less than 60 days nor more than 80 days from the date of certification of sufficient signatures. (b) A recall election may be conducted within 180 days from the date of certification of sufficient signatures in order that the election may be consolidated with the next regularly scheduled election occurring wholly or partially within the same jurisdiction in which the recall election is held, if the number of voters eligible to vote at that next regularly scheduled election equal at least 50 percent of all the voters eligible to vote at the recall election. (c) If the majority vote on the question is to recall, the officer is removed and, if there is a candidate, the candidate who receives a plurality is the successor. The officer may not be a candidate, nor shall there be any candidacy for an office filled pursuant to subdivision (d) of Section 16 of Article VI. SEC. 16. The Legislature shall provide for circulation, filing, and certification of petitions, nomination of candidates, and the recall election. SEC. 17. If recall of the Governor or Secretary of State is initiated, the recall duties of that office shall be performed by the Lieutenant Governor or Controller, respectively. SEC. 18. A state officer who is not recalled shall be reimbursed by the State for the officer's recall election expenses legally and personally incurred. Another recall may not be initiated against the officer until six months after the election. SEC. 19. The Legislature shall provide for recall of local officers. This section does not affect counties and cities whose charters provide for recall.

En 2003, la procdure de rvocation du gouverneur dmocrate Gray Davis a t engage par le parlementaire rpublicain Darrel Issa, qui aurait dpens 3 millions de dollars pour rcolter 1,7 millions de signatures, sur les 900 000 ncessaires (12% des votants lors du dernier scrutin). Des ennuis avec la justice l'ont conduit se retirer de la course en aot 2003. Le 7 octobre 2003 le Oui ( la rvocation) la emport avec 54% des voix. Arnold Schwarzenegger a emport llection au poste de gouverneur avec 49% des suffrages contre 34% pour Bustamante son adversaire dmocrate.

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