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DROIT JUDICIAIRE PRIVE (L2S2)

- Qu'est-ce que le droit judiciaire priv? On le dfinit comme le droit qui a pour objet la ralisation du droit. On peut dire de manire moins abstraite que le droit judiciaire priv est un ensemble de rgles ayant pour objet la mise en oeuvre concrte des droits subjectifs, consacrs par les rgles substantielles. Il trouve s'appliquer quand un droit est contest, le DJP permet alors dans cette hypothse de contestation de dterminer la marche suivre pour faire reconnatre ce droit et ensuite le faire excuter. - Quel est l'intrt de cette matire? Intrt pratique: Il est vident, le DJP permet d'identifier la marche suivre pour faire reconnatre ses droits en justice. Plus prcisment, quelles informations nous donne le DJP sur la marche suivre? Il donne trois grandes informations qui constituent autant de parties de cette matire qu'on appelle le DJP. Le DJP comporte tout d'abord un volet institutionnel, c'est lui qui dtermine ce qu'on appelle les institutions judiciaires, i-e l'ensemble des juridictions qui traiteront les contestations qui leurs sont soumises. Il y a en premire instance 6 catgories de juridictions: une juridiction de droit commun, le TGI, et ensuite des juridictions qui ont une comptence d'attribution, i-e des juridictions qui traitent des contestations pour lesquelles une comptence spciale leur est reconnue. On trouve le TI, qui est un tribunal qui va traiter de tout ce que l'on appelle les "petites affaires civiles" (moins de 10 000 euros), le tribunal de commerce et qui traitera des affaires commerciales, le Conseil de Prud'homme, qui traite des litiges individuels entre salaris et employeurs, le tribunal paritaire des baux ruraux et les tribunaux des affaires de Scurit Sociale. En appel, il n'y a qu'une seule catgorie de juridiction qui connat tous les appels, se sont les Cours d'Appel, et au-dessus, il y a la Cour de cassation. Deuxime volet du DJP, c'est l'aspect proprement procdural. Le DJP est alors dnomm comme la Procdure Civile, qui dfinit les procdures suivre devant les diffrentes juridictions. Le troisime volet, est l'aspect excutoire, dfinit les rgles qui permettent de garantir l'effectivit des droits, ce qui recouvre pour l'essentiel l'excution force des dcisions de justice. Intrt thorique: Se mesure la comprhension qu'elle permet d'avoir de tel ou tel phnomne. L'intrt thorique du droit en gnral: si a permet de comprendre les relations sociales et leur mode de rgulation que cette branche du droit saisi. La Procdure Civile nous permet de comprendre selon quelle mthode le droit priv rsout les relations conflictuelles au sein d'une socit. Le droit des contrats est en quelque sorte la thorie gnrale des relations volontaires, le DJP lui nous donne une thorie gnrale des relations conflictuelles. I) L'esprit du DJP Le DJP s'appuie sur un grand principe de rsolution des relations conflictuelles: Nul ne peut se faire justice soi-mme. Double porte: la fois un impratif de paix civile, c'est aussi un impratif de justice. A) Un impratif de paix civile Cela se comprend par l'absurde. Si tout le monde peut se faire justice soi-mme, la rsolution des litiges sera violente. Les positions acquises de manire violente sont toujours des positions prcaires, il est donc ncessaire en cas de conflit de retirer aux individus le moyen de le rsoudre par la force. Deux consquences essentielles: - l'interdiction faite aux individus de se faire justice eux-mmes pour contrepartie la reconnaissance d'un droit fondamental qui est celui d'accder un juge pour lui soumettre la contestation laquelle on est partie. - Pour que ce droit d'accder au juge ne soit pas qu'un droit thorique, il faut que la justice s'organise autour d'un principe d'efficacit. De ce principe on dduit deux rgles: * le procs civil est soumis une exigence de clrit

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* il faut que ses dcisions soient assorties de garanties d'excution, concrtement Cela ne suffit pas, car si le but est de pacifier, de rtablir l'ordre, cela pourrait tre assumer par le pouvoir excutif, soit par n'importe quelle administration. La justice ne peut pas se confondre avec la police, il faut donc ajouter une autre dimension que la simple ide qu'il faut pacifier les diffrends. Il faut que la justice fasse mieux que pacifier, il faut donc que le principe fondateur constitue galement un impratif de justice. B) Un impratif de justice Cela veut dire que ces institutions doivent rendre des dcisions qui sont justes. En droit des contrats, la solution juste, c'est la solution contractuelle, i-e la solution sur laquelle les parties tombent d'accord en concluant leur contrat. Et pourquoi la solution peut-elle tre considre comme juste? Parce que cette solution a un minimum d'objectivit, et ce car la solution est partage entre les deux parties dans un contrat, ce qui vaut pour l'un, vaut galement pour l'autre. Quand les parties sont en dsaccord, d'o peut venir une solution objective, soit une solution qui peut tre accepte par le plus grand nombre: elle ne peut plus venir de l'accord des parties, elle ne peut plus non plus venir de l'une ou l'autre des parties, car si l'une impose sa volont l'autre, c'est la subjectivit de l'un qui s'impose autrui. Donc en cas de dsaccord, la seule solution qu'on puisse tenir pour juste, qui puisse avoir un minimum d'objectivit, c'est ncessairement une solution dtermine par un tiers, par quelqu'un qui n'a aucun rapport, avec l'une ou l'autre des parties. 1) L'exigence d'indpendance et d'impartialit du juge. L'exigence d'indpendance signifie que le juge ne doit tre soumis aucun pouvoir concurrent, autrement dit le juge ne doit prendre ses ordre ni du pouvoir excutif, ni du pouvoir lgislatif. Si le juge prend ses ordre auprs de l'excutif, si le juge auprs du lgislatif, alors, il n'est plus un juge, il n'est qu'une instance de pacification. Il faut en outre qu'il soit impartial. L'impartialit du juge se caractrise lorsque celui-ci n'a aucun parti pris en faveur de l'une ou de l'autre des parties. Le juge doit traiter la contestation qu'on lui soumet mais la qualit de chacune des parties n'a aucune incidence sur le cours de son raisonnement. Elle se manifeste de deux manires: - d'abord une impartialit subjective qui tient l'absence de lien personnel, matriel ou intellectuel du juge avec l'une ou l'autre des parties. Possibilit de rcuser le juge, 1341 du code de procdure civile, s'il prsente des liens personnels avec l'une ou l'autre des parties. - l'impartialit doit galement se manifester objectivement: il se peut qu'un juge nait aucun lien avec l'une des parties et que pour autant il ne soit pas impartial. C'est possible si ds le dbut du procs le juge un prjug et le juge est dj dans une disposition qu'il incline plus vers une partie que vers l'autre. Ce principe d'impartialit objective interdit un juge de connatre deux fois de la mme affaire. Ex: litige qui se droule en 1re instance devant le TGI, au bout de 18 mois, on obtient une dcision, la partie qui succombe (qui perd), dcide de faire appel, l'affaire est juge en appel deux ans aprs, entre temps, le juge qui a connu du litige en 1re instance se retrouve la Cour d'appel et le voil la formation collgial de la cour. Pour la partie qui plaide en appel, a ne se fait pas. Il faut que s'ajoute l'exigence d'indpendance et d'impartialit une rgle dite d'galit des armes. 2) L'galit des armes Arrt de la CEDH du 23 juin 1993 qui donne la dfinition de l'galit des armes, Affaire Ruiz Mateos contre Espagne. Cet arrt dit que l'galit des armes c'est "la possibilit raisonnable pour une partie d'exposer sa cause dans des conditions qui ne la dsavantage pas d'une manire apprciable par rapport la partie adverse". Autrement dit, l'galit des armes, c'est une galit des chances d'emporter la conviction du juge. Cette galit des chances vient trs judicieusement complter l'exigence d'impartialit du juge. S'il n'y a pas d'galit des chances, cela veut dire qu'une partie a beaucoup plus de chances d'emporter la conviction du juge. Le juge a beaucoup plus de chances d'incliner d'un ct que de l'autre. C'est alors en ralit la volont d'une partie qui s'imposerait au dtriment de l'autre travers la dcision du juge. C'est ce qui garanti l'effectivit de l'exigence d'impartialit. Elle se traduit par un mcanisme: l'exigence de contradiction: elle veut que chacune des deux parties ait t mises en mesure de discuter l'ensemble des lments du procs, du litige, au regard desquels le juge prendra sa dcision. Elles auront eu la mme chance d'emporter la conviction du juge. Ces diffrentes exigences rsultant de la maxime (accs au juge, efficacit de la justice, indpendance et impartialit, galit des armes), sont regroupes aujourd'hui autour d'une notion essentielle qu'on appelle le droit

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au procs quitable. C'est d'abord le droit d'accder un juge, indpendant et impartial, qui va vite, et qui respecte et fait respect l'galit des armes. C'est ensuite le droit de bnficier d'une procdure quitable et l'exigence d'quit inclue ici les exigences d'efficacit. Le troisime volet du procs quitable, c'est d'avoir des dcisions de justice efficace, donc de mettre en uvre des procdures d'excution de dcisions de justice. Ce droit au procs quitable est consacr par l'article 6 de la CESDH. Ce qui fait la cohrence de la procdure civile, c'est un texte de porte supranationale, c'est cet article de la CESDH. La consquence pratique est que si on trouve une rgle de procdure interne qui est oppose au droit communautaire, on peut demander au juge de l'carter. II) Les sources du DJP a) Les Sources formelles Les rglements : Les dispositions de lancien code ont toute t effac de du nouveau code de procdure civil. Le CPC est loutil de base du droit civil. Le CPC, mme sil est luvre du pouvoir rglementaire, est une uvre qui se signale la fois par sa profondeur thorique et sa clart dexposition et son caractre opratoire en pratique. On peut considrer que le CPC constitue lune des dernire grandes codification en droit, et que dans sa configuration il a au moins la qualit du CC, car il a t prpar par des auteurs qui ont profondment marqu le renouvellement doctrinal en procdure civil. Ces auteurs dont Cornu Foyer Motulsky Concrtement cest un code dans lequel on trouve des dfinitions (rare dans les autres) et qui dfinit les notions fondamentales de la procdure civile. Il se prsente souvent comme un ensemble thorique cohrant et somme tout un ensemble systmatique. Ce code a fait lobjet dune maturation lente, et il faut savoir que ce code sinscrit dans un projet thorique mais aussi dans un projet politique qui est celui de la fin des annes 60 et fin des annes 70 (anne Chaban-Delmas), dans un contexte de modernisation des institutions (et donc des institutions judiciaires). En effet a lpoque les fonction dauxiliaires de justice se divisait en deux catgories : les avous (procdure au jour le jour) et les avocats (qui argumentait les arguments de fond : plaidoirie). La volont de modifier les institutions judiciaires vient du fait de la volont de supprimer ces deux catgories pour nen faire plus quune (unification des professions judiciaires). La contrepartie offerte par les pouvoir public, la simplification des professions aura comme contre partie la simplification de la procdure civile. Donc ces simplifications, ont permis la rdaction du nouveau code de procdure civil dans un langage moderne. Ce code de procdure civil saccompagne du code de lorganisation judiciaire (issu en partie du pouvoir rglementaire) qui dfinit les modalits de fonctionnement des juridictions, et qui dfinit galement les comptences des juridictions. La loi La loi a, sagissant de la procdure civile, un rle moindre en termes dusage. Problmatique : A quel titre la loi intervient en procdure civil ? A deux titres : - Lorsque sont en cause des principes fondamentaux de la procdure, la comptence est lgislative - Lorsque sont en cause des ordres de juridiction Remarque : le CC a dvelopper une conception trs extensive de lorsque les pouvoir public dcide de crer une nouvelle catgorie de juridiction au sein dun ordre de juridiction cette cration est considr par le CC comme la cration dun nouvel ordre. Ex : en 2002, cration des juridictions de proximit (petit litige, juge non professionnel) qui ntait quune catgorie de juridiction au sein de lordre judiciaire a demand lintervention du lgislateur

b) Les sources imprieuses : = source produisant des rgles lgard desquels les rgles usuelles ne peuvent pas droger.

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Lorsquon doit rsoudre une question de procdure civile, la premire chose a faire est de la rosudre par application du CPC, mais il se peut que la solution a laquelle on aboutit apparaisse en cntradiction avec une solution dicte par une rgle imprieuse, de valeur suprieure Dans ce cas il faut carter la rgle de procdure civile Quels sont les sources imprieuses ? Elles sont principalement au nombre de 3 : - La Convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme - Texte de lUnion europenne - La constitution 1) La CESDDH Art 6-1 : droit au procs quitable (RECHERCHE) Pour rendre compte de ce texte, lhabitude a t prise de suivre un triptyque. Le droit au procs quitable, est dabord le droit daccs a un tribunal, et ceci a t consacr par un arrt clbre par un arrt Golder du 21 fvrier 1975. Le droit au procs quitable ce sont aussi des garantie de justice : lindpendance, limpartialit, la svrit, lgalit des armes (consacr de manire claire et non quivoque dans un arrt Dombo Behier du 27 octobre 1993), la publicit des procdures (=moyen pour la justice dapporter la preuve que la procdure est quitable), les garanties dexcution (arrt Hornsby du 19 mars 1997). 2) Textes de lunion Europenne : En principe le droit de lUnion Europenne ne prend pas position sur les rgle de procdure civile interne en vertu dun principe dit de lautonomie procdurale (=les Etats membres de lUnion ont en principe la maitrise des procdures destines mettre en uvre le droit de lunion). Ce principe a pour consquence que le droit de lunion reconnait aux Etats membres leur souverainet, et ceci a t consacr dans un arrt de la cour de justice REWE du 16 juillet dcembre 1976. 4 nuances ce principe : - Il existe des questions de procdure qui concernent plusieurs (min 2) Etats membres (question de procdures transfrontalire). Existe-t-il un espace judiciaire unique ? Sur ces questions il existe des dispositions telles que le rglement du 22 dcembre 2000 qui rsous tous les grands litiges qui opposent les Etats membres. - Concernant les questions de procdure internes : la cour de justice veille a ce que les juridiction des Etats membres assure leffectivit des dispositions du droit de lunion et du coup la cour de justice est amen a sintress a la faon dont le juge interne applique le droit de lunion dans la procdure interne - (nuance indirecte) elle tient au fait que des rgles de procdures internes peuvent avoir pour effet indirect de porter atteinte un principe qui nest pas a priori de procdure, consacr par les textes de lunion europenne. - Lorsque la cour de justice sinquite de lapplication du droit communautaire par les juridictions nationale et que se faisant elle prend partie sur ces procdures nationales, la cour de justice a pris le parti de considrer que ces procdures respectent les dispositions de larticle 6 de la convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme. 3) La constitution : 3 lments pour caractriser linfluence de la Constitution : - Il existe une clef de rpartition entre le rglement et la loi concernant la procdure civile. Le CC a donc pour mission didentifier des principaux qui relvent de la comptence de la procdure civile. Il a consacr la notion de droit de la dfense. - Sur ces lois qui rglementent les principes fondamentaux du CPC, le CC exercent un contrle et il veillera a ce que ces lois ne mconnaissent pas les principe les plus imprieux de la procdure. - Tient a la rforme constitutionnelle du 23 juillet 2008, entre en vigueur 2011 qui a introduit la QPC (voir J.massot LPA 29 avril 2010). CCL : la doctrine joue un rle comme source du droit (pouvoir dinfluence)

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- Trait de DJP de Solus et Perrolt. - Guinchard Ferrand Chainais, Prcis Dalloz de PC. - Cadiet, Jeuland, Le DJP, Littec. - Couchez, Laguarde, Procdure Civile. - Hron, Lebars (montchrtien) - La Revue Trimestrielle de PC.

Remarque : Solution : vrai en droit mais injuste, aller regarde la jurisprudence de la cour europenne, du CC. III) Les techniques essentielles du DJP Le droit judiciaire priv dappuie sur trois grandes notions : A) L'action en justice ou le droit dagir en justice A un sens courant: fait d'engager un procs, d'aller devant un juge, droit daccs a un tribunal (du fait que lon ne peut pas se faire justice soit mme). Dans un sens plus technique, ce n'est pas simplement une action mais un droit, celui d'accder un juge. On parle de droit d'agir en justice. Ce droit d'agir en justice a fait l'objet d'une dfinition qui se trouve dans l'article 30 du code de procdure civile: "L'action justice est le droit pour l'auteur d'une prtention d'tre entendu sur le fond de celle-ci afin que le juge la dise bien ou mal fonde". La rponse judiciaire au droit d'agir en justice est ce que l'on appelle l'acte juridictionnel. La dfinition du droit d'agir en justice donne lieu des discussions doctrinales assez pointues. Quand on dfinit le droit d'agir en justice, on ajoute qu'il faut distinguer entre le droit d'agir et le droit substantiel. - le droit d'agir, c'est le droit d'obtenir une rponse du juge sur le droit substantiel (=le jugement). - le droit substantiel, c'est le droit qui est l'objet de la prtention soumise au juge (=droit prtendu). L'intrt pratique de cette diffrence c'est que les conditions du droit d'agir en justice doivent tre distingues du droit substantiel dont on demande la reconnaissance par le juge. Le droit d'agir a ses propres conditions d'existence, appeles les conditions de recevabilit. B) Le litige La notion de litige est un peu diffrente de la notion de contestation (= volont qui se heurte a une rsistance), cest la traduction technique de limpratif de paix civile. Cet impratif passe par une verbalisation. Le litige est la contestation verbalise, plus prcisment, cest lensemble des propositions qui dfinissent le contenu de la contestation. Et cest sur ces propositions que le juge se prononcera. On appelle ces propositions des prtentions litigieuses, dont on distingue entre les prtentions (=propositions dont on demande spcialement la conscration par le juge) et les allgations (=proposition de fait destin a soutenir les prtentions. REVOIR Une partie exerce une action en justice si elle se heurte une contestation, i-e qu'une demande, qu'une prtention se heurte une rsistance. Cette contestation devient ce qu'on appelle un litige. Quand un partie exerce son droit d'agir en justice partir d'une contestation, cette contestation devient un litige. La contestation a chang de nature, par l'effet du procs est dsormais verbalise, lorsqu'il y a contestation, il y a affrontement entre deux personnes. A partir du moment o cette contestation est leve devant un juge, cela devient non plus un affrontement entre deux personnes, cela devient une bataille de mots, et de propositions. Le litige se dfinira techniquement comme l'ensemble des propositions qui permettent de formaliser, de verbaliser la contestation. On

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les appelle des propositions litigieuses, il y en a essentiellement deux catgories: ce qu'on demande au juge, qui sont les prtentions, et il y a toutes les propositions destines justifier cette demande, ce que l'on appelle les allgations. La PC a une fonction de pacification, la premire tape dans ce processus de pacification, c'est la verbalisation justement, c'est le fait que quand il y a contestation, on ne se bat pas, on se parle. La violence est toujours silencieuse. C) L'instance Le fait de parler de verbaliser permet d'viter une dgradation de la protestation mais a ne suffit pas, il faut que l'affrontement verbal ait au moins une qualit, la loyaut, il faut donc dfinir une rgle du jeu. Il faut tout au long du procs, dfinir des obligations procdurales qui s'appliqueront aux parties mais aussi au juge pour garantir le caractre quitable de la procdure. Ces obligations doivent pouvoir tre rattaches une situation juridique. Il faut leur trouver une source. La source c'est le procs mais plus prcisment, on dit que le procs est une situation juridique processuel, appele instance. L'instance se dfinit donc comme la situation juridique de nature procdurale ou processuelle qui nat de l'lvation d'une contestation devant un juge et s'achve par un jugement laquelle se rattache des droits et des devoirs procduraux. Linstance = situation juridique de nature procdurale qui nait llvation, dune prtention devant un juge, ou encore qui nait de lexercice de laction en justice et sachve par un jugement. Cette situation juridique donne naissance a des droits et obligation de nature procdural qui garantissent la loyaut et le caractre quitable de la procdure. Un procs commence par une demande en justice, un acte juridique, acte de procdure, par lequel on exerce son droit d'agir et par lequel on soumet une prtention un juge. Gnralement, c'est le premier pas, qui prend la forme d'une assignation. Cette assignation est adresse l'adversaire et la juridiction que l'on saisit. Ensuite phase d'instruction qu'on appelle galement en PC une phase de mise en tat, on met l'affaire en tat d'tre juge. Cette phase se droule l'initiative des parties. Cela veut dire que pendant cette phase, les parties vont s'changer leurs arguments, leurs pices. Pour s'changer des arguments, on rdige, et les documents dans lesquels on synthtise les prtentions, on les appelle des conclusions. Ensuite on clture. Aprs on a des dbats oraux, on a une audience, qui est une audience de plaidoirie. A son issue, le juge dit, dlibr au temps, il indique la date du jugement, c'est les dlibrs. Le jugement une fois rendu, la partie qui a gagn va l'adresser l'adversaire, c'est la notification.

PARTIE I LE DROIT D'AGIR EN JUSTICE


Section I Les caractristiques du droit d'agir C'est un droit fondamental, mais est-ce un droit disponible? 1: Un droit fondamental Reconnu par des textes qui ont une valeur supralgislative. Il a une valeur constitutionnelle, dcision du CC, n93-335 du 21 janvier 1994, et une dcision n 96-373 du 9 avril 1996. Dsigner comme le droit un recours effectif devant une juridiction. Il est d'autant plus un droit fondamental qu'il est reconnu comme tel par la CEDH, ceci dans un arrt Golder du 21 fvrier 1975, dans son 36. L'article 6 de la CESDH dit que toute partie a droit un procs quitable. La CEDH dans cet arrt vient dire que le droit au procs c'est d'abord le droit au procs tout cours, le droit d'accder un tribunal, avant mme la question d'quit. Ceci a un certain nombre de consquences pratiques. Lorsqu'un droit est fondamental, les autorits nationales doivent veiller en garantir l'effectivit. Garantir l'effectivit du droit d'agir en justice c'est essentiellement faire deux choses: le sanctionner et lever les obstacles ce droit. A) La sanction du droit d'agir en justice

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Le droit d'agir en justice est un droit qui s'exerce contre la justice. Le dbiteur du droit d'agir en justice, c'est l'institution judiciaire. Si le juge ne donne pas la rponse attendue, il commet ce que l'on appelle un dni de justice. Le dni de justice est relativement rare. Le dni de justice rsultera aussi d'une extrme lenteur, ou de la conjonction de plusieurs dcisions qui aboutiront en ralit une absence de jugement sur le fond du litige. Ex: juge saisi d'un litige dont il se dclare incomptent, et ce chaque fois qu'un juge est saisi. Lorsqu'il y a dni de justice, l'Etat engage sa responsabilit, c'est donc un problme qui devient un problme de droit public. Il n'y a pas de possibilit pour les parties de mettre directement en cause la responsabilit du juge. On pourrait imaginer que les justiciables puissent dclencher des poursuites disciplinaires l'encontre de ce juge. Si l'Etat refuse de reconnatre sa responsabilit dans l'exercice dfectueux du SP de la justice, l'Etat franais peut tre dfr devant la Cour EDH qui pourra tre sanctionn. B) La leve des obstacles 1) Obstacles illgitimes Obstacles que la CEDH, et par voie de consquence la France, considrent comme illgitime: - obstacles de fait: lis l'insuffisance de moyens qui frappe une partie et de ce fait l'empche d'engager un procs. Cette solution est acquise devant la CEDH depuis un arrt du 9 octobre 1979 rendu dans une affaire Airey contre Irlande. Tous les Etats lis par la CESDH sont obligs de mettre en place un systme juridictionnel pour les dmunis. - obstacle de droit: Bellet, entrave l'action en justice; pour la CEDH, ce qui est illgitime ce n'est pas tant l'impossibilit d'agir, c'est que le dispositif ne permettait pas la victime qui acceptait l'offre du fond d'indemnisation emportait renonciation l'exercice d'une action en responsabilit. -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------17/02 2) Obstacles lgitimes - le droit d'agir en justice est un droit susceptible d'abus, on peut donc sanctionner l'exercice d'une action en justice. La thorie de l'abus de droit s'applique au droit d'agir en justice comme le droit de proprit. L'abus du droit d'agir en justice consiste essentiellement mettre une prtention Dont son auteur sait pertinemment qu'elle est infonde. Dans cette configuration, l'action en justice n'a d'autre but que de crer une nuisance, un trouble, une gne, chez le dfendeur. L'abus du droit d'agir en justice peut se constater non seulement du ct du demandeur, mais aussi du dfendeur, et on reconnat que le dfendeur peut abuser de son droit d'agir en justice s'il dcide de se dfendre alors mme qu'il a parfaitement conscience que les prtentions du demandeur sont fondes. On parle alors de rsistance abusive. En cas d'abus du droit d'agir en justice, l'auteur de cet abus commet une faute qui engage sa responsabilit dans les termes de l'article 1382 mais outre cet article, le code de procdure civile, son article 32-1 incrimine spcialement cet abus et prvoit que l'auteur de l'abus peut tre sanctionn des dommages et intrts, mais galement une amende civile qui peut tre prononce parles juridictions l'encontre de celui qui a abus de son droit d'agir. L'application de la thorie de l'abus de droit est une limite l'exercice de ce droit est un obstacle mais lgitime parce que l'exercice abusif de ce droit constitue un trouble qui mrit d'tre vit. - le droit d'agir en justice est un droit dont l'existence est conditionne. Dire que le droit d'agir en justice est un droit conditionn cela signifie que tout le monde ne peut pas lever n'importe quel type de prtention devant un juge. Ex: Une action en justice qui porte sur la reconnaissance d'un droit qui a une anciennet de 40 ans. Si une action en justice est exerce, il sera difficile pour le juge d'apporter une rponse convaincante aux questions que lui posent l'action. Quarante aprs les faits, les preuves manquent. Cette action ouvre un conflit, et ce conflit, le juge n'est pas capable de le rsoudre correctement. La rponse judiciaire ne sera pas satisfaisante, et ne permettra pas de pacifier le litige. Il convient donc d'viter cette action, qui est irrecevable. Il convient de dire que dans ce cas, le droit d'agir n'existe, les conditions de ce droit ne sont pas runies. La raison technique, c'est la prescription. La prescription de l'action permettra d'exclure les actions propos desquelles le juge ne pourra donner de rponse satisfaisante. 2: Un droit disponible? Un droit disponible est un droit dont on peut disposer. C'est techniquement un droit que l'on peut cder, par contrat, ou encore un droit auquel on peut renoncer, par un acte, que l'on appelle une renonciation. Quand on s'interroge sur le caractre disponible du droit d'agir en justice, on s'interroge essentiellement sur la possibilit de renoncer ce droit. D'un point de vue thorique, cette question est incontournable parce que le droit d'agir est un

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droit fondamental, on peut donc se dire que c'est un droit auquel on ne peut renoncer. Mais si le titulaire du droit ne veut pas l'exercer, on se demande au nom de quel principe on va l'obliger l'exercer. D'un point de vue pratique, la question de la renonciation au droit d'agir est devenue une question cruciale. La rponse la question de savoir si l'on peut renoncer au droit d'agir conditionne directement la possibilit de recourir un rglement amiable des litiges. La renonciation au droit d'agir est ce qui rend possible le dveloppement des rglements amiables. L'poque est la faveur des rglements amiables. En matire familiale et commerciale, on a des procdures destines favoriser des rglements amiables. De manire plus gnrale, aux article L131-1 et suivants du CPC, on trouve des dispositions gnrales qui permettent au juge de renvoyer les parties devant un mdiateur afin que ce dernier cherche une issue amiable aux diffrends. Quelle est la raison de ce dveloppement des rglements amiables? L'intrt est double, il est pour le justiciable, et l'institution judiciaire elle-mme. Pour le justiciable, c'est d'obtenir rapidement un rglement, une solution, un autre dans les relations commerciales, il permet en plus de ne pas casser le lien qui pouvait exister entre eux. Une procdure judiciaire a toujours pour origine une situation conflictuelle, et dans laquelle le lien est rompu entre les justiciables. Pour l'institution, l'intrt est conomique, puisque les parties parviennent pacifier leurs diffrends sans avoir eu besoin des services de l'institution. Premier danger: si les parties rsolvent amiablement leur litige, rien ne garanti qu'elles le feront, et dans le respect des rgles applicables leur litige. Tant que les rgles sont suppltives, donc on peut y droger, alors c'est pas grave. Mais c'est plus gnant quand les rgles applicables sont impratives. Il se peut que le rglement amiable se fasse au mpris de l'application des rgles impratives. Il y a donc un risque de mconnaissance de l'ordre public. Second danger: risque d'abus. Dans les annes 60 et 70 toute une JP sur les assureurs et les accidents de la route, au lendemain de l'accident, assureur allait au chevet de l'accident et lui proposait une indemnisation drisoire. Dans tout contrat, il y a un dsquilibre plus ou moins supportable, dans le rapport de force, et entre les parties en prsence. Oui, mais, quand il y a litige, le litige ne fait qu'exagrer le dsquilibre entre les parties au litige. Quand il y a un litige, et s'il y a un dsquilibre conomique entre les parties, la situation accentue ce dsquilibre, parce que dans ce type de cas, la partie forte a toujours du temps devant elle, elle a la capacit de supporter le temps du litige et les frais du procs, alors que la partie faible, n'a souvent pas beaucoup de temps, te n'a pas les moyens de conduire une procdure. Il y a donc un risque que le rglement amiable ne soit l'occasion pour la partie forte de dicter une solution dsquilibre la partie faible. I) Les conditions de la renonciation Le principe est que l'on peut renoncer au droit d'agir en justice. C'est un droit disponible, on peut y renoncer, une condition, suppos que son auteur ait conscience du droit auquel il renonce. Les conditions spcifiques tiennent la matire du litige. Pour savoir si on peut renoncer ce droit il faut considrer le contenu des prtentions qui constituent la matire litigieuse, et donc la nature des droits substantiels qui sont en litige. Si la matire litigieuse porte sur des droits disponibles, ne faisant l'objet d'aucune rgle imprative, il est toujours possible de renoncer au droit d'agir en justice. Les choses se compliquent quand la matire litigieuse porte sur des droits indisponibles ou sur des questions relevant d'ordre public. A) L'indisponibilit Si la matire litigieuse sur des droits indisponibles (tat des personnes, famille), la solution est simple, cette indisponibilit de la matire litigieuse dteint sur la disponibilit du droit d'agir en justice et ds lors, il est lui-mme indisponible. En matire familiale, il est vrai que la situation est paradoxale puisque d'un ct; les pouvoirs publics n'ont cess de promouvoir les modes alternatifs de rglements des litiges, il est dans les projets du ministre d'imposer une procdure amiable dans la garde des enfants. Comment rsoudre ce paradoxe? Les deux donnes sont compatibles entre elles, la procdure civile autorise le recours des mdiations familiales, en revanche, la procdure civile n'autorise pas que l'accord qui a t trouv l'issu d'un processus de mdiation puisse valoir par luimme, parce que cet accord est intervenu sur une matire indisponible, or, il n'y a pas de contrats possibles dans les matires indisponibles. L'accord qui a t trouv l'issu du processus amiable sera rendu obligatoire par l'effet d'une dcision judiciaire qui viendra homologuer l'accord trouv par les parties. Autrement dit, pour viter qu'il y ait un accord et une renonciation sur des droits indisponibles, on fait en sorte que l'accord s'intgre dans une dcision judiciaire. L'accord vaut comme une dcision judiciaire. Ex: deux poux qui veulent divorcer, la matire est indisponible, l'accord ne vaudra rien, mais s'il on soumet cet accord un juge qui sera homologuer par ce dernier, l'accord vaudra comme dcision de justice. Qu'en est-il quand la matire litigieuse fait l'objet de rgles impratives? Il faut distinguer entre deux types de rgles impratives. Soit elle relve d'un ordre public de direction appel ordre public absolu. Dans ce cas, elle rpond

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un objectif d'intrts gnraux, on ne peut admettre que par l'effet d'un rglement amiable, il y ait une drogation aux rgles impratives applicables. Par exemple, il n'est pas admis que l'on puisse renoncer son droit d'agir ds lors que la nullit du contrat est une cause de nullit absolue. En revanche, quand la rgle imprative applicable la matire litigieuse relve d'un ordre public de protection, il est admis que les parties puissent renoncer leur droit d'agir en justice et donc que les parties trouvent un rglement amiable leur litige, avec malgr tout quelques garde fous. Quand il y a des rgles relevant d'un ordre public de protection, cela veut dire qu'il y a dans le litige une partie forte et une partie faible. C'est donc dans cette configuration que le rglement amiable prsente le plus fort risque d'abus. Pour viter ces abus, la JP retient de longue date une rgle destine protger la partie faible, qui est exprime de la manire suivante, "la renonciation au droit d'agir en justice n'est possible que si la partie y renonce connaissance du droit acquis faisant l'objet du litige". Ce qui sous entend deux choses. Cela suppose que le droit concern soit un droit dj n (acquis), et cela suppose galement que la partie faible ait pris conscience du droit substantiel propos duquel elle renonce son droit d'agir en justice. L'application la plus rigoureuse de ces deux conditions se retrouve en droit du travail quand intervient un rglement amiable l'issu d'un licenciement. Dans cette configuration, la JP pose que la rglement amiable ne peut intervenir que postrieurement l'envoi de la lettre de licenciement. Les droits indemnitaires du salari sont donc ns. La seconde condition la renonciation du salari son droit d'agir, est que le salari ait pris connaissance des droits indemnitaires qu'il tait en mesure de rclamer l'issu du licenciement. Le dispositif est pour le moins protecteur car par cette double condition, la partie faible, soit le salari, est en mesure d'apprcier ce quoi elle va renoncer. II) Les modalits de la renonciation Deux distinctions: renonciation temporaire ou dfinitive. Temporaire lorsque les parties un litige dcident de renoncer leur droit d'agir en justice pour un temps limit. Elle se produit essentiellement dans deux cas. 1re hypothse, qui rsulte de l'introduction dans les contrats de ce qu'on appelle des clauses de conciliation ou de mdiation. Les parties s'engagent mettre en oeuvre un processus de conciliation. Arrt chambre mixte du 14 fvrier 2003, la cour de cassation considre que la clause de conciliation emporte une renonciation temporaire l'exercice du droit d'agir en justice, ce qui veut dire concrtement, aussi longtemps que les parties n'ont pas mis en place la procdure contractuelle de conciliation, le juge leur interdit d'agir en justice, de lui soumettre le litige. Si le processus de conciliation choue, alors, les parties pourront agir en justice et saisir le juge du litige. La renonciation est temporaire. 2me hypothse: renonciation temporaire peut tre suggre par le juge aux parties. Les articles 131-1 et suivants du CPC autorisent le juge en cours d'instance, inviter les parties soumettre le litige l'avis, l'analyse d'un mdiateur. C'est une invitation, les parties ne sont donc pas obliges, mais en pratique elle est suivie. Aussi longtemps que dure le processus de mdiation, l'action en justice est suspendue, on ne peut plus faire des actes de procdure, exercer l'action en justice. Il est temporairement suspendu. Dfinitive. Dans ce cas, les parties ont trouv un rglement amiable, une solution leurs diffrends. Pour que le rglement amiable produise tous ses effets, il faut qu'il emporte renonciation dfinitive au droit d'agir. Elle peut prendre plusieurs formes: le plus souvent par un contrat. Les deux parties au litige feront l'une et l'autre des concessions par rapport leurs prtentions initiales. Et elles acteront ces concessions dans un contrat, dans lequel elles prciseront en outre qu'ayant fait ces concessions, elles renoncent dfinitivement leur droit d'agir en justice. C'est un contrat nomm, dfinit par le code civil, ce contrat s'appelle une transaction. La renonciation abdicative peut prendre la forme d'u acte unilatral, donc tre le fait soit uniquement du dfendeur ou du demandeur. Quand elle mane du demandeur, elle s'appelle un dsistement d'action. Si la renonciation au droit d'agir est le fait du dfendeur, elle prend le nom d'acquiescement la demande, par lequel le dfendeur renonce dfinitivement contester le bien fond des prtentions du demandeur. L'acquiescement la demande doit tre distingu d'un autre type qui s'appelle l'acquiescement au jugement. Le dfendeur a le droit de contester les prtentions du demandeur et a le droit d'obtenir du juge une dcision sur le fond de la contestation. Section II Les conditions d'existence Il a tout d'abord une condition gnrale d'existence, cette condition gnrale est la capacit juridique, entendue comme la capacit de jouissance. Ce qui veut dire qu'il faut avoir la personnalit juridique. Toutes les personnes physiques ont la personnalit juridique, pour les groupements, c'est discut. Quelles sont les conditions

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spcifiques du droit d'agir en justice? Le droit d'agir en justice est le droit d'lever une prtention devant un juge. Les conditions spcifiques tiennent la nature, parfois au contenu des prtentions qui sont leves devant un juge par l'exercice du droit d'agir en justice. L'ide est que n'importe qui, n'importe quand, ne peut pas lever devant un juge n'importe quel type de prtention, il est ncessaire, lorsqu'une prtention est leve devant un juge, de vrifier que cette prtention est leve par la bonne personne. De vrifier que cette prtention est leve en temps utile. Pourquoi est-il ncessaire de procder cette vrification? Parce que l'action en justice engendre un procs, qu'il cr un trouble et qu'il faut veiller ce que l'institution judiciaire soit en mesure de rsoudre ce trouble de manire satisfaisante. Autrement dit il fait faire une slection, et n'admettre que celles qui sont souleves par les bonnes personnes et aux bons moments. Ce qui donne lieu trois conditions d'existence du droit d'agir en justice. L'intrt agir en justice, la qualit agir en justice, et l'absence de prescription. Les conditions d'existence du droit d'agir on les appelle les conditions de recevabilit des prtentions. Quand, l'occasion d'un procs, on conteste la dcision du droit d'agir du demandeur, on dit que le dfendeur soulve une fin de non recevoir, ou encore une irrecevabilit. I: L'intrt agir Pour exprimer cette condition de recevabilit, on a un adage "Pas d'intrts, pas d'action". Cette condition d'intrts est bien le signe que toutes les actions en justice ne mritent pas une rponse judiciaire. Ce qui marque la ralit du conflit, c'est que les principaux intresss dcident de se manifester, de le soumettre un juge et c'est bien la raison pour laquelle l'auteur de l'action en justice doit justifier d'un intrt propre la rsolution du litige. Il n'y a pas de dfinition lgale. On retient gnralement la suivante: l'intrt agir correspond l'avantage moral ou matriel que l'auteur d'une prtention peut obtenir supposer que cette prtention soit consacre par le juge. Par exemple, l'auteur d'une action en recherche de paternit cherche d'abord un avantage moral, la reconnaissance de son lien de filiation. Cet intrt agir doit prsenter trois qualits vises par l'article 31 du CPC. N et actuel, direct et personnel, lgitime. I) L'intrt n et actuel Revient exiger du demandeur l'actualit qu'il sollicite. Ceci a deux consquences. - Sont irrecevables les actions en justice qui ont pour objet une situation juridique qui n'existe plus. Arrt de la cour de cassation du 31 janvier 1990 Dans cet arrt, la cour de cassation juge irrecevable une action en nullit d'un mariage pour lequel le divorce a dj t prononc. Une situation juridique n'est plus. L'intrt n'est pas n ni actuel. - Le rejet des actions prventives, des actions dclaratoires. Ce sont des actions qui ont pour but d'obtenir une dcision de justice alors mme que le litige n'est pas encore constitu. Il n'y a pas de raison immdiate. Le juge est l pour trancher les litiges, il n'y a pas dans cet hypothse un intrt n et actuel. Exceptions: il y a des actions dclaratoires dont la recevabilit est admise parce que mme en absence de litige, la reconnaissance de telle ou telle situation juridique peut prsenter un intrt pour le demandeur. La reconnaissance de cette situation juridique est la condition d'accs un certain nombre de droits. Ex: action qui tend faire dclarer la nationalit franaise d'un individu. Incertitude sur la nationalit. Action a un intrt car la reconnaissance cette nationalit permettra d'accder des droits. II) L'intrt direct et personnel Cela suppose que l'avantage espr se fasse ressentir ou bien dans le patrimoine, ou bien l'gard de la personne mme qui est l'auteur de l'action. Ex: crancier qui demande paiement a un intrt car la reconnaissance de sa crance se traduira dans son patrimoine propre. Tant que l'action en justice est le fait d'une personne physique, il est facile de caractriser l'intrt direct et personnel. Cela pose des difficults quand l'action est le fait d'un groupement, d'une personne morale. La personne morale peut engager trois types d'action. Elle peut tout d'abord agir pour dfendre ses intrts propres. La condition ne prsente pas de particularisme. L'intrt direct et personnel est caractris si l'action en justice a une incidence

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sur le patrimoine de la personne morale. La personne morale peut engager des actions pour dfendre les intrts de ses membres et non les siens; Ex: syndicat de salaris qui agit en justice pour dfendre les intrts de l'un de ses membres. Dans cette hypothse, le problme n'est pas un problme de recevabilit, d'existence du droit agir, c'est un problme de rgularit de la demande en justice, des actes de procdure qui seront faits par le syndicat. Dans cette espce, le problme n'est pas un problme d'intrt agir. L'intrt agir est caractris sur la tte du salari pour le compte de qui le syndicat agit. On a donc bien un intrt direct et personnel, mais c'est celui du salari, pas du syndicat. Mais il y a bien un intrt agir, donc le droit d'agir en justice existe. Problme est celui de savoir si le syndicat a le pouvoir de reprsenter le salari. C'est un problme de reprsentation dans l'exercice de l'action en justice. Ce problme de reprsentation est un problme de validit des actes de procdures, ce n'est pas un problme d'existence du droit d'agir en justice. Le groupement, la personne morale agit pour la dfense d'intrts collectifs. Ex: association de consommateurs exerce une action en justice l'encontre d'un professionnel, par exemple en vue de faire retirer des contrats proposs par ce professionnel des clauses abusives. Cette configuration pose un gros problme sous l'angle du droit d'agir. Dans cette hypothse, le groupement agit au nom d'une collectivit que l'on peut dfinir abstraitement mais dont on est incapable d'identifier chacun des membres. Cette action au nom d'une collectivit tend uniquement faire respecter la rgle de droits, en revanche, elle n'a pas pour objectif de faire reconnaitre des droits individuels sur la tte d'individus identifis. Cette action pour la dfense des intrts collectifs pose trois problmes: technique, politique et sociologique. - technique parce que par dfinition, quand une association ou un groupement quel qu'il soit agit pour la dfense d'intrts collectifs, il ne peut pas justifier d'un intrt direct et personnel. L'avantage obtenu ne se fait ressentir ni dans le patrimoine du groupement, ni dans le patrimoine d'individus intresss par l'action. Cette action est une action pour le droit, qui tend faire dclarer que telle situation juridique n'est pas conforme au droit, sans litiges, propos de laquelle il n'y a pas un intrt n et actuel. - politique. L'action pour la dfense d'intrts collectifs est peu ou prou une action pour la dfense de l'IG. Quand une association agit pour la dfense des consommateurs abstraitement dfinis, c'est une partie de l'IG que cette association dfend. Or, en France, la tradition franaise, est que la dfense de l'IG est assure par le Parquet, le ministre public. Reconnatre que les groupements privs puissent participer la dfense de l'IG, c'est admettre une certaine privatisation de la dfense de l'IG. - sociologique: l'action pour la dfense d'intrts collectifs est une action conduite par un groupement et donc une action dans laquelle les responsabilits individuelles sont mousses. Ceci facilite l'exercice de l'action en justice. Mais on craint que cette facilitation de l'action en justice ne soit un facteur de multiplication de ces actions et on craint le spectre de la socit contentieuse, de la judiciarisation de la socit. Malgr ces considrations qui plaident pour une non reconnaissance des intrts collectifs, l'volution est jurisprudentielle qui se caractrise par une reconnaissance progressive. Loi du 12 mars 1920 a reconnu que les syndicats taient habilits agir en justice pour la dfense des intrts collectifs. Arrt de chambre runie du 15 juin 1923. Cet arrt pose le principe que les associations ne peuvent agir pour la dfense des intrts collectifs faute de justifier d'un intrt direct et personnel. Les associations ne peuvent pas agir sauf si elles bnficient d'une habilitation lgislative spciale. Associations de consommateurs se sont vues reconnatre ce droit d'agir. L'action la plus emblmatique est celle qui a pour but de faire cesser les agissements illicites d'un professionnel. La JP a semble-t-il peu volu. Arrt du 27 mai 2004, Bulletin 2me partie n239. Civ 2me juge qu'une association est habilite agir pour la dfense d'intrt collectifs ds lors que l'action en justice porte sur une question qui entre dans l'objet social de l'association, qui est vis par l'objet social. Cette JP rduit nant le principe pos par la cour de cassation. en 1923 et dsormais on peut considrer que l'habilitation d'une association agir en justice ne rsulte plus de la loi mais seulement de ses propres statuts. III) L'intrt lgitime Pour qu'il le soit, il faut que l'avantage espr par l'auteur de l'action soit lui-mme lgitime. L'avantage espr, c'est la prtention, le droit substantiel dont l'auteur de l'action espre la reconnaissance. Derrire cette exigence on trouve bien plus une condition de fond du droit substantiel, de la prtention dont on demande la reconnaissance, qu'une condition d'existence du droit d'agir, qu'une condition de recevabilit.

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Ex: pendant longtemps, la JP considrait que la concubine considrait que le concubin ne pouvait pas rclamer de dommages et intrts pour rparer son prjudice propre. La JP dit que la concubine n'a pas un intrt lgitime agir. En 1970 la JP change, la concubine en a un. A travers la JP, ce que l'on disait, c'est que la concubine ne pouvait lgitimement rclamer rparation. C'est pourquoi en JP, la condition d'intrt lgitime a pratiquement disparu, absorbe par les conditions de fond, propres telle ou telle prtention. Il reste que depuis 5 ans, cette condition tire d'un intrt lgitime connat une certaine rsurgence, on s'est aperu que dans certains cas, l'illgitimit de l'intrt agir pouvait tenir non pas seulement au fond des prtentions mais aux conditions procdurales dans lesquelles la prtention est leve devant le juge. La cour de cassation a import une rgle venant de la Common law qui est la rgle de l'estoppel. Arrt du 16 juillet 2005. Quand la cour de cassation invoque le principe de l'estoppel, elle invoque le principe selon lequel nul ne peut se contredire au dtriment d'autrui. Si on applique cette rgle la procdure, cela signifie qu'une personne est irrecevable relever une prtention devant un juge si pralablement elle a soutenu une prtention exactement contraire. Dans ce cas, en soutenant une prtention contraire, la partie n'a pas d'intrt lgitime agir, soutenir cette prtention. L'illgitimit ne tient pas la prtention elle-mme, au fond, elle tient aux conditions procdurales dans lesquelles cette prtention est prsente au juge. Rgle qui aussitt qu'elle a t adopte par la cour de cassation a t cantonn par u arrt d'Ass Pl du 27 fvrier 2009. II: La qualit agir Condition de recevabilit drogatoire, en vertu de laquelle l'action en justice est rserve certaines personnes. Drogatoire: cela veut dire qu'en principe, quand un demandeur a justifi de son intrt agir, il n'est pas tenu de justifier de sa qualit agir. Le principe est que l'intrt agir suffit. Ce n'est que de manire drogatoire, et s'il existe une rgle spciale, qu'en plus de son intrt agir, il faut justifier de telle ou telle action. Lorsque le demandeur doit de manire drogatoire d'une qualit agir, on dit que l'action est une action attitre ( certaines personnes seulement). Ex: action en nullit relative d'un contrat, quand un contrat est entach d'une nullit relative, il se peut qu'une partie ait un intrt dnoncer la nullit, mais pour des raisons morales videntes, cette action en nullit relative est rserve l'une des deux parties, celle qui est victime de la rgle mconnue, justifiant l'annulation du contrat. Au-del de cet exemple, il existe une multitude de textes qui viennent limiter la qualit agir de telle ou telle personne pour telle ou telle action. Les textes qui pour telle ou telle action dfinissent de manire drogatoire une qualit agir sont le plus souvent des textes qui s'appliquent dans des hypothses o l'intrt agir est douteux. Ce sont des hypothse dans lesquelles au fond, on ne sait pas bien qui pourrait justifier coup sr d'un intrt direct et personnel, lgitime. Le lgislateur, au lieu de laisser subsister une incertitude sur l'intrt agir, dsigne par avance, qui aura qualit agir pour exercer telle ou telle action. Le domaine dans lequel on trouve une illustration de cette ide est les difficults lies aux entreprises. La qualit agir est en ralit une condition qui limite peu l'exercice de l'action mais le scurise l o il existe une incertitude. III: L'absence de prescription ou de forclusion L'une comme l'autre entrane l'extinction du droit d'agir en justice par le seul effet de l'coulement du temps. Les deux mcanismes divergent. Ne rpondent pas la mme inspiration et pas soumises au mme rgime. I) La prescription Mcanisme original, pas adopt par tous les systmes juridiques. Paradoxal aussi, elle permet d'admettre qu'une situation contraire au droit, illicite, puisse malgr tout ne plus tre conteste. Elle empchera la dnonciation d'un contrat nul, empchera le paiement d'une crance impaye. Pourquoi? Impratif de paix civil, c'est un facteur de paix civil. Pour deux raisons: la prescription est un mcanisme qui cr de la confiance parce qu'au bout d'un certain temps, on sait que les situations acquises sont dsormais incontestables; elle permet d'viter les mauvais litiges, quand ils sont anciens, les preuves font dfaut, ils sont donc difficiles rsoudre.

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Les dlais de prescription ont fait l'objet d'une rforme qui rsulte d'une loi du 17 juin 2008 (article 2219 et suivants du code civil). Le dlai avant 2008 tait de 30 ans, dsormais, le dlai est de 5 ans. Il commence courir en principe au jour o le demandeur a connaissance (ou aurait du avoir connaissance) des faits qui justifient l'exercice de son action. Ex: victime d'un accident, point de dpart au jour de l'accident. Dans certains cas, le dlai est allong, en matire de responsabilit, les actions qui tendent la rparation d'un prjudice corporel ne se prescrivent pas par cinq ans mais par dix ans. Il est parfois raccourci, en droit de la consommation, le dlai est de 2 ans pour toutes les actions que peuvent exercer les professionnels. -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------24/02 - l'interruption et la suspension de la prescription. L'interruption de la prescription est un mcanisme qui arrte le cours de la prescription et qui la fait repartir de zro. Autrement dit, quand se produit un acte interruptif de prescription on considre que la prescription n'a jamais couru. L'identification de ces actes rpond une ide de bon sens: la prescription constitue un dlai au cours duquel il faut agir en justice, l'exercice d'une action en justice a pour effet d'interrompre le jeu de la prescription. Cet effet interruptif a une porte trs large puisqu'interrompt le dlai toute action quand bien mme elle serait exerce devant un juge incomptent ou si l'action en justice serait exerce par une demande irrgulire. Il suffit de manifester par un acte qu'on entend dclencher une procdure. Il est des actes qui dissuadent d'agir en justice. Une partie est considre comme dissuade partir du moment o le dbiteur reconnat sa dette l'gard du crancier. S'il y a une reconnaissance de dette, le crancier est dissuad d'agir, car son dbiteur le reconnat. Les actes interruptifs sont d'une part l'exercice d'une action en justice, d'autre part la reconnaissance de dette par le dbiteur. On trouve aussi des causes de suspension du cours de la prescription. Quand il y a suspension, le cours de la prescription s'arrte mais la prescription ne recommence pas courir compter de zro. Ex: prescription de 5ans, survient une cause de suspension de la prescription au bout de deux ans, cette cause dure trois ans, au bout des trois ans, la prescription recommence courir, mais on tient compte des deux annes coules avant la suspension, recommence donc courir l o elle s'tait arrte. La prescription est un dlai au cours duquel il faut agir. Il se peut, que pour des raisons identifies, une partie soit dans l'impossibilit d'agir en justice, on ne peut donc pas lui demander d'agir en justice. Aussi longtemps que dure l'impossibilit d'agir en justice, le cours de la prescription est suspendu. A quoi peut tenir l'impossibilit d'agir en justice? Elle tient essentiellement l'incapacit de l'une des parties. Une partie qui est incapable n'a pas la capacit juridique d'accomplir les actes ncessaires la conduite d'une procdure. Peut galement tenir la force majeure. La loi du 17 juin 2008 a ajout deux causes de suspension du cours de la prescription qui ne caractrise pas une impossibilit d'agir en justice mais qui rend cette action inopportune. Quelles sont les deux hypothses dans lesquelles l'exercice d'une action serait inopportun? La premire est celle o les parties s'engagent dans un processus de conciliation, ou de mdiation. Pendant un temps, temporairement, les parties renoncent leur droit d'agir en justice pour essayer de trouver une issue amiable. Pour favoriser l'aboutissement de ce processus amiable, le lgislateur dcide que pendant cette priode la prescription ne cours pas. La 2me hypothse de suspension de la prescription, c'est l'hypothse o le juge ordonne avant tout procs des mesures d'instructions, appeles in futurum. Cette mesure d'instruction in futurum est propice un rglement amiable du litige. Pour le favoriser, les parties sont dispenses d'exercer tout de suite une action en justice. Quand la prescription est acquise, le droit d'action est teint, il n'y a plus de droit d'agir en justice. La perte du droit d'agir en justice par l'coulement de la prescription laisse cependant survivre l'exception. Autrement dit, mme si la prescription est coule, ce que l'on ne peut plus faire valoir par voie d'action on peut le faire valoir par voie d'exception. II) La forclusion Bandrac, La nature juridique de la prescription extinctive. Entre la prescription et la forclusion, il y a une diffrence de finalit et de rgime. A) La diffrence de finalit

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La prescription est un mcanisme destin garantir la scurit juridique et de couvrir une situation irrgulire. Quand il y a une forclusion, la volont du lgislateur est moins de couvrir une situation irrgulire que d'inciter l'auteur d'une prtention lever celle-ci avec diligence. Le lgislateur considre que ces prtentions sont d'une lgitimit incertaine, ce sont des prtentions admises mais la condition d'tre souleves rapidement devant un juge. Action qui concerne le crdit la consommation: l'tablissement prteur qui a consenti un crdit est soumise un dlai de forclusion de deux ans pour rclamer le remboursement du crdit. On veut que le prteur aille vite, et le lgislateur a une vision nuance du crdit la consommation, qui est considr comme un facteur de surendettement. B) La diffrence de rgime Il y en a essentiellement deux: la premire est que la forclusion est gnralement d'une dure beaucoup plus courte que la prescription, et la forclusion procde toujours d'une rgle spciale. On reconnat la forclusion au fait que la rgle qui impose un dlai est une rgle qui indique un dlai plus court que le dlai de droit commun et une rgle qui indique expressment que le dlai est constitutif d'une forclusion. Jusqu' la loi du 17 juin 2008, on enseignait que la forclusion est insusceptible d'interruption et de suspension. Ce particularisme a disparu avec la loi du 17 juin 2008. La forclusion ne laisse en principe jamais survivre l'exception. La procdure civile est sous l'emprise de textes de porte supranationale qui peuvent conduire le juge remettre en cause une solution de droit interne parce qu'elle contraire aux principes fixs par ces textes. On peut s'interroger sur le point de savoir si la forclusion ne constitue pas un obstacle illgitime au droit d'agir en justice. Eventuelle contrarit entre telle rgle de forclusion et la reconnaissance du droit d'agir en justice. On peut aussi, propos des forclusions, s'interroger sur la possible contrarit entre la forclusion et des impratifs de droit communautaire. Le juge communautaire veille ce que les dispositions de droit interne ne constituent pas une entrave la mise en oeuvre des rgles de droit communautaire. La forclusion peut tre considre comme une entrave l'exercice de droit reconnu par le droit communautaire. La CJCE dans un arrt du 21 novembre 2002, a jug qu'une forclusion ne saurait empcher la dnonciation d'une clause abusive. Parce que la suppression des clauses abusives est un objectif de droit communautaire. Section III Les conditions d'exercice Pour exercer le droit d'agir en justice, il faut accomplir des actes, juridiques, appels des actes de procdures. Le premier acte de procdure est gnralement une assignation. Il faut concrtement faire des actes de procdures. I: La validit des actes de procdure I) Les conditions Les actes de procdure sont des actes juridiques. Soumis des conditions de validit particulire. Deux types: conditions de forme, et de fond. Conditions de forme: les actes de procdures sont tous soumis une contrainte formelle. Les conditions de forme varient d'un acte l'autre. Cependant, ces conditions de forme rpondent malgr tout quelques caractristiques communes: rpondent aux mmes finalits. La forme en procdure sert deux choses: elle a tout d'abord une fonction de reconnaissance. Le respect de telle ou telle formalit permet de reconnatre immdiatement quel type d'acte on a affaire. La forme a une finalit d'informations de celui qui reoit l'acte de procdure, cette finalit informative est importante car l'information porte sur les droits de la dfense, sur les droits procduraux de celui qui reoit l'acte. Ex: dans une assignation, il y a un certain nombre d'informations qui indiquent au dfendeur ce qu'il doit faire une fois qu'il a reu l'assignation. Ces informations permettent au dfendeur de prparer sa dfense. Dans tous les actes de procdures, il y a un formalisme minimum, qui tient au fait que la plupart des actes de procdure sont ce qu'on appelle des actes d'huissier. Concrtement, tout acte de procdure sera insr dans un acte tablit par un huissier, cette insertion fera que l'acte de procdure sera communiqu l'adversaire par les soins de l'huissier. L'insertion de l'acte de procdure offrira les meilleures garanties en terme de communication de l'acte, parce que

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l'huissier est soumis un certain nombre de rgles pour assurer la transmission des actes de procdures. Ces actes d'huissier sont tous soumis au mme formalisme, dcrit l'article 648 du CPC. Les conditions de fond des actes de procdures sont au nombre de deux. La capacit, et le pouvoir. Pour agir en justice, il faut tre capable. Il est de principe que l'incapable ne peut pas exercer seul une action en justice; Les actes de procdures sont considrs comme des actes suffisamment grave pour que l'incapable soit accompagn ncessairement de son reprsentant, le tuteur, ou de celui qui l'assiste, le curateur. Se pose la question du pouvoir. La question du pouvoir se pose lorsqu'une personne agit pour le compte d'autrui, quand l'action en justice est exerce par un individu pour le compte d'un autre, il y a reprsentation d'une personne par une autre. Il y a la reprsentation ad agendum, reprsentation pour l'action et la reprsentation ad litem, qui est une reprsentation pour l'instance. Ad agendum, comme ad litem ont l'une et l'autre en commun que les actes de procdures seront pris par un individu pour le compte d'un autre. Mais la reprsentation ad agendum donne au reprsentant un pouvoir d'initiative qui se traduit juridiquement par un pouvoir de disposition du droit d'agir en justice. Autrement dit, le reprsentant ad agendum a le pouvoir de dclencher l'action, il a aussi le pouvoir d'y renoncer. Ex: le dirigeant d'une personne morale qui reprsente la personne morale, est le reprsentant ad agendum. La reprsentation ad litem, n'emporte qu'une mission d'excution, le reprsentant ad litem a qualit pouvoir, pour prendre des actes de procdures au nom du reprsent, en revanche, il n'a aucun pouvoir de disposition du droit d'agir en justice. Le reprsentant ad litem est principalement l'avocat. Ces deux reprsentation peuvent se superposer. Ex: action en justice d'une personne morale. Le dirigeant est reprsentant ad agendum de la socit. Ce dirigeant, pour conduire la procdure, va se choisir un avocat qui sera reprsentant ad litem pour accomplir au nom de la socit et sur instruction du dirigeant tous les actes de la procdure. A) La reprsentation ad agendum La reprsentation ad agendum est le plus souvent une ncessit. La personne morale ne peut pas agir seule. Pour les individus, elle n'est pas toujours ncessaire, mais peut prsenter un certain intrt parfois. Prsente deux dangers: - risque pour le reprsent, risque qui s'attache toute reprsentation, c'est que le reprsentant n'agisse pas exactement dans les intrts du reprsent. - danger pour le dfendeur, l'adversaire. Le risque pour lui c'est l'impossibilit d'identifier clairement l'identit du reprsent. Impossibilit qui constitue une atteinte potentielle au droit de la dfense, donc l'galit des armes. 1) Les rgles de droit commun Elles sont deux. a) Rgle protectrice du reprsent La reprsentation ad agendum suppose un pouvoir expresse. Autrement dit, il faut un crit, qui mentionne clairement le pouvoir du reprsentant d'agir en justice au nom du reprsent. Dans une socit commerciale, le dirigeant n'a aucun pouvoir d'agir en justice tant qu'il n'y a pas une autorisation pralable, un acte qui lui donne expressment le pouvoir d'agir en justice. b) Rgle de transparence Le reprsentant doit rvler l'identit de la partie reprsente. Il n'y a pas de prte-nom possible. "Nul ne plaide par procureur": lorsqu'il y a reprsentation, le reprsentant doit rvler l'identit du reprsent. 2) Les rgles spciales Se signalent par une drogation aux rgles du droit commun. Dans un certain nombre d'hypothse, on autorise une reprsentation alors mme qu'il n'est pas certain que le reprsent ait donn pouvoir au reprsentant. Ex: en droit du travail est admis ce que l'on appelle l'action de substitution, les syndicats de salaris sont autoriss reprsenter en justice certains salaris identifis, alors mme que ces salaris ne leur ont donn aucun pouvoir. Il suffit qu'il n'y ait pas d'opposition du salari pour le compte de qui le syndicat agit.

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Ex: l'action sociale ut singuli, il arrive que dans une socit commerciale, certains associs ou actionnaires contestent la politique adopte par les dirigeants. Comment faire pour que la socit agisse? Le code de commerce reconnat sous des conditions de quorum la possibilit d'agir en justice l'encontre de certains dirigeants. Dans cette hypothse, le reprsentant agit pour le compte de la socit sans avoir reu de pouvoirs de cette socit. Ex: hypothse de l'action de groupe, class action, action collective. -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------25/02 B) La reprsentation ad litem L'action de groupe peut tre envisage dans une hypothse, celle o plusieurs personnes, dans une mme situation juridique, sont en mesure de formuler des prtentions de mme nature l'encontre d'un ou de plusieurs (en petit nombre). L'action de groupe consistera autoriser une personne physique ou morale, agir pour le compte de ces personnes places dans un mme situation juridique. Dans cette situation, il peut tre intressant de reconnatre une action de groupe, i-e que toutes ces situations soient traits par un reprsentant. Elle peut prsenter une utilit pour les victimes, les demandeurs, la runion de l'ensemble des prtentions l'occasion d'une seule procdure permettra de raliser une conomie procdurale. L'opportunit d'admettre une action de groupe peut s'apprcier du point de vue de l'institution judiciaire, il y a un intrt reconnatre l'action de groupe car elle permet deux choses: gagner du temps. Cela permet galement d'viter les contradictions. Les solutions actuelles: - les individus ont la possibilit de constituer une association, et en constituant cette association, de donner mandat cette association, d'agir pour le compte de chacun des membres de l'association. C'est ce qu'on appelle des comits de dfense. Cette hypothse ne pose aucun problme sous l'angle des rgles de reprsentation: sont respectes les deux rgles de droit commun, soit le pouvoir expresse et la transparence. - action en reprsentation conjointe prvue par l'article L422-1 du code de la consommation. Cette action est une action ouverte des consommateurs. Elle donne la possibilit deux consommateurs au moins de donner un mandat une association de consommateurs pour agir en leur nom. L encore, il n'y a pas de difficult considrables sous l'angle des rgles de la reprsentation. L'association a reu un pouvoir et rvle l'identit des consommateurs. Action qui fonctionne mal car les associations de consommateurs n'ont pas les moyens de conduire ce type de procdure. Quelles sont les solutions envisageables et envisages? - envisageables: on peut adopter le systme de la class action amricaine qui consiste autoriser une personne (un cabinet d'avocat par exemple) agir pour le compte de l'ensemble des personnes concernes sans avoir reu mandat de ces personnes. Dans ce cas, le reprsentant agit sans pouvoir et s'auto-dsigne comme reprsentant de la collectivit des individus. Ce reprsentant a normalement le devoir d'identifier les individus pour le compte desquels il agira. En principe, la rgle de transparence est respecte mais on admet que le reprsentant soit dans l'impossibilit d'identifier prcisment l'ensemble des victimes. Si cette impossibilit est caractrise, on admettra que le reprsentant agit pour le compte d'individus qui ne sont pas tous clairement identifies. Les victimes ont la possibilit de sortir du contrat, et pour cela, il faut qu'ils se manifestent, c'est le systme de l'opt out. Ce reprsentant agira ensuite en deux temps, dans un 1er temps, il obtiendra une condamnation de principe du ou des dfendeurs (les entreprises qui oprent dans le secteur du tabac par exemple), aprs, le reprsentant dclinera autant qu'il le peut l'identit des victimes. Ce dispositif ne peut fonctionner que si on lui ajoute deux mcanismes. Le 1er: le systme ne peut fonctionner que si les dommages et intrts allous aux victimes comportent des dommages et intrts punitifs ou punitive damages, amende dconnecte du prjudice subit sens bnficier aux victimes. Il fait que le reprsentant puisse se rmunrer sur e rsultat qu'il obtient, et il le fera sur les dommages et intrts punitifs et non sur les dommages du prjudices. Entre 60 et 80% des dommages bnficient au reprsentant. - envisages: projet de loi en 2006 retir en 2007, propositions de lois rgulires pas adoptes. La solution franaise ne sera pas la solution amricaine. Parce que la class action amricaine repose sur une conception spculative de la justice qui est contraire la tradition franaise. Techniquement, le systme ne peut fonctionner que si les reprsentants se rmunrent exclusivement sur le rsultat de l'action en justice. Ce type de rmunration, totalement commercial, est prohib en France, c'est ce qu'on appelle le pacte de quota litis, i-e la rmunration exclusivement sur le rsultat, pas admis en droit franais. On peut se rmunrer en partie mais pas en totalit. Ce qui a t envisag, c'est une action collective ne concernant que les petits litiges, infrieurs 4000 euros. Pour viter tout phnomne spculatif, le projet gouvernemental prvoyait de rserver l'exercice de l'action collective exclusivement des associations de consommateurs. Enfin, le dispositif exclu le systme de l'opt out et

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adopte celui de l'opt in pour tre reprsent par l'association, il faut s'tre manifester positivement en ce sens, il faut donner mandat l'association. Ce projet n'est qu'une amlioration de ce qui existe dj travers l'action en reprsentation conjointe. Cette action collective fait courir peu de risques aux professionnels et aux entreprises. La reprsentation ad litem fait l'objet d'un principe et est soumise un rgime. 1) Le principe Celui dit de la reprsentation obligatoire. Pour conduire une procdure, il faut normalement le faire travers un reprsentant qui est un professionnel du droit, travaillant sous l'empire, le rgime, d'un monopole. Ce professionnel, devant les juridictions de premire instance, et spcialement le TGI, c'est l'avocat, il est quasiment le seul professionnel du droit qui ne travail pas sous la protection d'un numerus closus. Devant la CA c'est une catgorie particulire, les avous. Devant la cour de cassation, c'est un avocat au conseil, ou au CE ou la cour de cassation. Ils bnficient d'un monopole et d'un numerus closus. Devant ces juridictions, la reprsentation n'est pas obligatoire, on peut se prsenter en personne, (conseil des prud'hommes, on le doit), a n'empche cependant pas la prsence d'un avocat. Pourquoi impose-t-on aux individus une reprsentation obligatoire? Deux justifications techniques: question de comptence, pas inutile de recourir des personnes comptentes, question de loyaut des dbats, les avocats sont soumis une dontologie dont le respect aboutit en principe un dbat loyal, gnralement contradictoire. Justification sociologique: l'avocat permet de raliser une mdiation contradictoire. La mdiation renvoie une intermdiation entre les parties, qui est facteur de paix civile, de russite du procs civil. 2) Le rgime Simple. a) La formation du mandat ad litem Se forme par un contrat, qui est un contrat de mandat. Une partie demande un avocat, d'accomplir pour son compte des actes de procdure. La conclusion de ce mandat, de ce contrat, se fait librement, le client choisit le professionnel qu'il souhaite, avec une limite de territorialit. Le client doit choisir son avocat parmi les avocats qui appartiennent au barreau situ dans le primtre, le ressort duquel se trouve la juridiction saisie. Le mandataire ad litem n'a pas justifier d'un pouvoir de son client, parce que c'est un professionnel et on suppose qu'avant d'agir pour autrui, il s'est assur qu'il a t saisi par le client. b) Les effets de cette reprsentation Emporte galement une mission d'assistance. Le mandataire ad litem doit galement assister son client dans dtermination de la stratgie suivre. Cela inclus la plaidoirie et tout l'argumentaire au fond, qui sera expos devant la juridiction. La mission d'assistance n'est pas soumise au principe de territorialit. Un avocat parisien peut plaider pour son client Marseille mais cette avocat devra se choisir un confrre marseillais pour accomplir tous les actes de procdure en son nom. Le client aura un avocat qui le reprsente et un autre qui l'assiste. Celui qui reprsente est appel le postulant, et l'autre est le plaidant. Ce mandat est rvocable discrtionnairement. Si la reprsentation est obligatoire et qu'il y a rvocation, a veut dire qu'on ne peut plus prendre d'actes de procdure valables. La rvocation du mandat ad litem entrane une interruption de l'instance. Il y a donc une urgence trouver un remplaant. II) Les sanctions de ces rgles de validit Si ces conditions ne sont pas respectes, la sanction est en principe la nullit de l'acte de procdure. Gnralement, la nullit d'un acte de procdure est prononce aprs un certain temps aprs que l'annulation de l'acte ait t prononce. Lourde de consquence car elle entrane l'annulation de toute la procdure. A) Le rgime restrictif propre toutes les nullits Deux rgles restrictives: - article 120 du CPC, le juge ne peut pas relever d'office une cause de nullit. Ne peut prononcer la nullit que si une partie le lui demande, sauf dans le cas d'une incapacit. - articles 115 et 121 du CPC: un acte irrgulier peut en principe tre rgularis jusqu' la date du jugement.

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Ex: assignation prise pour le compte d'une personne morale par un de ses prposs qui n'a pas de pouvoir. Nullit peut tre constate en cours de jugement, on va corriger. Nuance: tient la possibilit qu'un dlai de forclusion soit acquis avant la rgularisation. B) Le rgime propre aux irrgularits de forme Ni capacit, ni pouvoir, est considr comme relevant de la forme, des irrgularits de forme. Il se peut que l'irrgularit de forme soit tellement grave qu'elle s'apparente une irrgularit de fond. Cette irrgularit de forme, c'est l'absence d'une formalit. Si on oubli une formulation, c'est qu'il manque un acte dans la procdure, et on ne peut donc pas vrifier propos de cet acte que les conditions de fond ont t respectes. On assimile l'absence de formalit une irrgularit de fond. Des irrgularits de fond peuvent tre malgr tout apparentes des irrgularits de forme. Ex: socit commerciale, propos de laquelle on indique qu'elle est reprsente par le directeur du contentieux. En ralit, on voit que le directeur du contentieux n'a pas de pouvoir, c'est donc une irrgularit de fond a priori. Mais cette irrgularit de fond procde le plus souvent d'une simple inadvertance. La JP est fluctuante, mais la tendance est, dans ce type d'hypothse, considrer qu'on est plus en prsence d'une irrgularit de forme que de fond. Arrt de chambre mixte du 22 fvrier 2002. Trois rgles pour cantonner le procd: - la nullit de forme doit tre souleve in limine litis, ds le dbut de l'instance. Plus prcisment, cela veut dire qu'une nullit de forme doit tre dnonce ds les premires critures qui suivent l'acte de procdure entach de l'irrgularit dnonce. Ex: une assignation, comportant une irrgularit de forme, cette irrgularit ne pourra entraner le prononc d'une nullit qu' la condition d'tre dnonc ds les premires conclusions que prendra le dfendeur. Si le dfendeur oubli de commencer par l dans ses conclusion, l'irrgularit est couverte. - la nullit de forme ne peut tre prononce que si un texte le prvoit. Art 114 du CPC, pas de nullit sans texte. S'il y a un texte qui impose une rgle de forme, mais si un texte ne vient pas dire que le non respect de cette rgle entrane nullit, pas de sanction. - pas de nullit sans grief. Le grief renvoie la notion de prjudice. L'ide est que la forme ne doit pas tre sanctionne pour elle-mme, mais si la mconnaissance de la forme a caus un prjudice, un grief celui qu'elle tait sense protger. Le grief est une notion assez prcise en JP. Ce qu'on appelle un grief se dfinit en considration du rsultat vis par la rgle de forme mconnue. Le grief sera caractris si la mconnaissance de la forme a eu pour consquence l'absence du rsultat vis par cette forme. On ne peut pas considrer n'importe quel grief. -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------10/03 11/03 La procdure est formaliste . concrtement, elle se prsente comme une succession de procdure soumise des conditions de formes rigoureuses, cd, une succession de formalit. Les rgles de procdure civile fait en sorte que les irrgularits formelles soient lorigine dun prjudice, dun grief. Il faut que le grief corresponde ce que le respect, ce que la rgle de forme est cense prvenir autrement dit, le grief nest caractris que si le rsultat qutait cens atteindre le respect de la rgle de forme na pas t atteint ex : dans un acte dhuissier, il faut prciser le nom est ladresse des parties concernes. La mention de ladresse est une exigence de forme. Cette mention a pour objectif lidentification de la partie vise par lacte de procdure. Si ladresse ne figure pas sur lacte de procdure, cest une irrgularit de forme. Pour quelle soit sanctionne par une nullit, il faudra tablir que labs dadresse na pas permis didentifier les parties. Ex : aprs que le jugement est rendu, la partie qui a eu gain du procs doit prendre linitiative de notifier le jugement la partie perdante. Dans cette notification, il faut indiquer lexistence des voies de recours qui existent et dans quel dlai ces voies de recours doivent tre exerces. Lobjectif est de permettre la partie succombant son droit au recours. Il faut tablir que lirrgularit de forme a t effectivement la cause du grief subi. Jusqu' peu, il fallait en plus prouver que labsence dun recours correctement exerc trouvait sa cause dans lirrgularit formelle. Autrement dit, la partie qui a gagne pouvait dire que vous aviez un conseil, un avocat qui vous avait inform de la voie de recours exercer. Si vous avez exerc le mauvais recours, cest cause dune ngligence. Cette rgle, la ncessit dtablir un lien de causalit entre lirrgularit et le grief a t carte pour lirrgularit formelle sur les voies de recours dans la notification des jugements. Arrt 2me chambre civile 14 fvrier 2008 pourvoi N06-20.988.

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II: Des conditions defficacit des actes de procdure Une succession chronologique impose. Le principal effet dun acte de procdure commune tous les actes de procdure, cest de permettre lauteur de cet acte de passer la phase suivante du procs. Il faut non seulement que lacte de procdure soit valable mais quil prsente aussi des conditions defficacit qui sont au nombre de 2 : un impratif de justice, il importe de respecter lgalit des armes. Il faut d c que chacune des parties ait connaissance des actes de procdures de la partie adverse. Cette connaissance des actes de procdures est assure par un dispositif appel la notification des actes de procdures. Limpratif defficacit commande le respect dune exigence de clrit : il ne faut pas que la procdure dure trop longtemps. Elle doit tre encadre dans des dlais. I) la notification des actes de procdures Cest la technique en vertu de laquelle on communique un acte de procdure la partie adverse. Il faut que cette notification offre toute garantie : elle est assure par un acte de procdure, donc la communication des actes de procdure se fait au moyen dun autre acte de procdure qui garantira la communication du premier. En cours de procdure, on va avoir deux avocats (dfendeur/demandeur) qui se transmettent leurs conclusions. Le procs sachve et il faut notifier le jugement avec les voies de recours. Parmi les notifications, on distingue entre la signification et la notification (=une notification faite par voie dhuissier) art 648 et suivants du CCiv. La signification est la forme de droit commun, donc a dfaut de prcision contraire par la loi, la notification se fait par voie dhuissier qui peut intervenir entre 6h et 21h. Cet huissier est un professionnel qui est soumis un certain nb de rgles, aux fins de permettre la remise de lacte de procdure entre les mains de son destinataire. Lhuissier doit procder une signification personne art 654 Code de Procdure Civile. Cest une remise de lacte entre les mains du destinataire de cet acte. Si lhuissier ne peut pas le remettre dans les heures indiques, il est autoris procder une signification domicile. Elle nest possible que si lhuissier dcrit ou indique les diligences accomplies pour retrouver le destinataire, mme son lieu de travail. Une fois ces circonstances tablies, lhuissier peut procder la remise de lacte domicile si cette personne laccepte. Si la personne au domicile accepte lacte domicile, a nen fait pas une signification personne, cest une simple signification domicile. Lhuissier doit faire deux autres procdures : avis de passage et lettre simple. Si personne rsidence ne reoit lhuissier, il peut faire trois choses : laisser un avis de passage, et mettre disposition son tude lacte de procdure signifier, et envoie dune lettre. Il se peut que le destinataire nait plus dadresse connue. Dans cette hypothse, lhuissier doit faire des recherches pour identifier la bonne adresse et dresser un procs verbal de recherches infructueuses ensuite, lenvoie dune lettre recommande avec avis de rception la dernire adresse connue et lenvoie dune lettre simple. - Il existe une voie simplifie avec les notifications : sans huissier. Elle est utilise dans les procdures simplifies ou la reprsentation nest pas obligatoire. Notification ordinaire par lettre recommande avec avis de rception. Cette notification est utilise dans les procdures ou la reprsentation obligatoire ne simpose pas. La notification entre avocat concerne la plupart des actes de procdure en cours de procs. 2 faons de procder : une voie officielle et des voies non officielles mais tolres en pratique. La forme officielle consiste recourir au service dhuissier audiencier, qui travaillent exclusivement au tribunal ou la juridiction dont ils dpendent. Ces huissiers peuvent rceptionner les actes de procdure pris par les avocats et mettent lacte de procdure disposition de lavocat de la partie adverse. II) les dlais de procdure Ils vitent que la procdure ne sternise. Ils sont quasiment des dlais de forclusion, cest--dire qui sapplique au premier acte de procdure. Les dlais de procdures sappliquent aux autres actes : se sont des dlais pour exercer des voies de recours. Ils valent tout au long de linstance et sont fixs par les textes (ex : ensemble des dlai pour les voies de recours CPCiv) ou par le juge : en cours de procdure, si lon veut quelle ne sternise pas, il faut fixer un calendrier de procdure. Il dpend de laffaire, il est fix au cas par cas par le juge. Les dlais en cours de procdures sont aussi fixs par le juge. La computation dun dlai (jour, mois, anne) : quand un dlai se compte en anne, le terme du dlai est fix au jour anniversaire de celui qui a constitu le point de dpart du dlai. Lorsque le dlai est en mois, on dit quil se calcul en quantime de quantime. Il sachve au mme numro que celui qui a

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marqu le point de dpart du dlai. Lorsque le dlai se compte en jour, il est de principe quon exclut le jour qui marque le point de dpart du dlai. Cest lexclusion de dies a quo. Si le dies ad quem tombe un jour fri, il est prorog au premier jour ouvrable qui tombe aprs le jour fri. Les dlais peuvent tre modifis de deux manires diffrentes, ils sont modifis par les dispositions rglementaires de larticle 643 du Code de Procdure Civile. Pour les destinataires qui sont ltranger, les dlais de procdure sont prolongs dun mois pour les pers qui vivent ltranger et de deux mois pour ceux qui vivent ltranger. En principe, le juge ne peut pas modifier un dlai fix par un texte, en revanche, il a toute possibilit de fixer le dlai quand cette tche lui incombe. Les sanctions de dlais de procdure : en principe, il est sanctionn par une dchance, cest--dire par la perte du droit de prendre cet acte de procdure. Le litige Le litige, cest la formalisation dune contestation. Au sein du litige, une multitude de propositions qui ne sont pas toutes de mmes natures. -les propositions du demandeur : lorsquil engage une procdure, il articule un certain nombre de propositions. Toutes ces propositions nont pas la mme porte. On distingue les prtentions : se sont les propositions dont on demande la conscration par le juge. Les prtentions dfinissent le rsultat que le demandeur souhaite obtenir par lexercice de ses fonctions. Ces propositions sont aussi appeles des demandes et on distingue entre les demandes initiales (formes ds le dbut de la procdure) et les demandes additionnelles (formes en cours de procdure). Ces prtentions sont soutenues par un certain nombre de proposition de faits que lon appelle des allgations. On trouve des lments qui sont destins tablir la vrit des allgations : se sont les preuves (tantt de simples pices qui ne disent rien, ou aussi leur tour des propositions.) On trouve enfin les moyens : cest un terme rcurant en procdure donc trs quivoque. Il a tout dabord un sens commun : tout argument qui vient soutenir les prtentions du demandeur. Il a aussi un sens plus prcis : le moyen est ce qui justifie le raisonnement qui est articul par le demandeur. Le moyen permet de faire le lien entre les allgations et les prtentions. Le moyen, cest la proposition explicite ou implicite qui permet de dduire les prtentions des allgations. Lorsque le moyen est une rgle de droit, on dit que cest un moyen de droit . On distingue galement le moyen de fait (moyen qui ne sappuie sur aucune rgle, cd que sur la question soumise au juge, le juge est souverain. Il est relgu au sens de simple argument.) -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------17/03 Lorsque les parties ont articul un moyen de droit, le juge est-il tenu par ses moyens? De trancher le litige en considration des rgles exposes par les parties? Peut-il introduire dans le dbat ses propres moyens de droit? Ex: action en nullit d'un contrat en raison d'un dol. Le contrat comporte un dfaut de cause, le juge applique l'art 1131 du code civil plutt que l'article 1116. C'est la question du relev d'office des moyens de droit. Quelles sont les considration qui psent sur le relev d'office des moyens de droit? Ces considration sont lies des impratifs de justice et d'efficacit. De justice: trois ordres de considrations qui ne vont pas dans le mme sens. - il est important que le juge identifie avec exactitude la rgle de droit applicable au litige peu importe ce que les parties ont expos cet gard. Si le contrat est nul pour dfaut de cause, peu importe que les parties se soient trompes sur la rgle. - c'est un impratif de justice sociale. Si on donne au juge la possibilit de relever d'office un moyen de droit, on donne au juge la possibilit de rtablir une galit entre les parties au procs, entre celle qui est bien dfendue, et celle qui l'est moins bien. En donnant au juge le pouvoir de relever d'office les moyens de droit, on permet au juge de rparer les erreurs stratgiques commises par les conseils des parties. La partie la plus faible ne prend pas la peine de comparatre la plupart du temps. Elle n'exposera donc pas de moyens de droit, le relev d'office permet donc de pallier l'absence. - si le juge prend l'initiative de relever d'office un moyen de droit, l'application de la rgle identifie par le juge se fera ncessairement l'avantage d'une partie et au dtriment de l'autre. Lorsque le juge prend l'initiative de relever d'office un moyen de droit, de fait, qu'il le veuille ou non, il avantage une partie au dtriment de l'autre. Le risque d'une atteinte subreptice au principe d'impartialit du juge. L'initiative du juge entache son image de neutralit.

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- si le juge relve d'office des moyens de droit, cela a pour effet de ralentir ncessairement le cours de la justice. Comment la JP rsout ces considrations diverses? Pendant longtemps, elle reposait sur un triptyque: - Le juge a la facult de relever d'office les moyens de droit. Facult dfinitivement acquis par l'effet d'un arrt d'Ass Pl du 20 dcembre 2007. On n'oblige pas le juge, on lui donne juste la facult. - A cette solution, jusqu' cet arrt, on soutenait qu'il fallait nuancer ce principe par une seconde rgle au terme de laquelle dans certains cas, le juge a l'obligation de relever d'office les moyens de droit. Cette obligation se dduisait d'un texte, toujours dans le CPC, art 12 al 2. Le juge doit restituer aux actes et aux faits qui leurs sont soumis leur exacte qualification. C'est un devoir. Ex: juge saisi d'une action relative un contrat, les parties les considrent comme un contrat de vente, si le juge considre que la qualification est errone, il doit la rtablir. On disait partir du texte, le juge doit logiquement relever d'office les moyens de droit qui dcoulent de cette qualification. A partir de cette analyse, on disait: ou bien les faits et actes ont t spcialement invoqus par les parties: le juge a alors un devoir de requalification et un devoir d'appliquer d'office ces requalifications. Ou bien la requalification concerne des faits, des actes qui font partie du dossier mais qui n'ont pas t spcialement invoqus par les parties. Pour ces fait et actes, le juge n'est pas tenu de s'y intresser, le juge n'a pas l'obligation de les requalifier et donc il n'a pas l'obligation de relever d'office les moyens de droit. Les moyens de droit dcoulant de faits faisant partie du dbat taient des moyens de pur droit, par opposition ce qui reposaient sur des faits adventis. L'arrt met un terme cette distinction et on peut considrer au moins aujourd'hui, il n'y a plus d'obligation de relever d'office des moyens de droit. - arrt 15 fvrier 2000, selon cet arrt, la cour de cassation interdisait le relev d'office des moyens de droit fonds sur une rgle relevant de l'ordre public de protection. Ex: tablissement de crdit qui rclame le remboursement d'un contrat de crdit conclu avec un consommateur. Le consommateur ne comparat pas. Dans cette hypothse, la cour de cassation jugeait qu'il ne revenait pas au juge saisi de relever d'office des moyens de droit dont l'application auraient pu tre l'avantage de la partie protge par un ordre public de protection. Loi du 3 janvier 2008 a introduit dans le code de la consommation un article L141-4 qui donne expressment au juge le pouvoir de relever d'office des rgles relevant du droit de la consommation. La cour de cassation, dans un arrt de la Civ 1re 22 janvier 2009. Le relev d'office reposait sur trois conditions: un principe de libre relev d'office des moyens de droit, obligation de relever des moyens de pur droit, et interdiction de relever des moyens relevant de l'ordre de protection. Les deux derniers ont t abandonns. II: Le principe de la contradiction Ou le principe du contradictoire. Art 14 17 du CPC. La dfinition prcise: c'est le principe selon lequel aucun lment du litige, aucune proposition litigieuse ne peut tre retenue dans la dcision du juge, par le juge, si l'une des parties au litige n'a pas t mise en mesure de la discuter. Sur tous les lments du litige partir duquel le juge va fonder sa dcision, les parties doivent avoir t mises en mesure de dbattre. Le principe du contradictoire n'appelle pas un dbat effectivement contradictoire. Les parties doivent avoir t mises en mesure de contredire, de discuter, les lments de la partie adverse. Mais si chacune des parties n'exerce pas cette possibilit de porter cette contradiction, de discuter les lments de la partie adverse, elle ne peut pas invoquer une violation de ce principe. Ce principe n'est pas une contradiction effective mais seulement possible. Quand on parle du respect des droits de la dfense, on utilise une notion vague, et on fait rfrence bien d'autres choses que le simple respect du principe du contradictoire. Les droits de la dfense renvoient peu ou prou l'ensemble des droits de la dfense, des garanties d'un procs quitable. I) Des obligations pour les parties Le principe de la contradiction est l'expression d'un impratif de justice et c'est le plus incontournable. C'est la ncessit de garantir l'galit des armes. Le principe de la contradiction est le moyen de garantir entre les parties, une galit des chances d'emporter la conviction du juge. Pour qu'il y ait une galit des chances, il faut que les deux parties aient t mises en mesure l'une et l'autre de dbattre de l'ensemble des lments du litige.

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Obligation pour les parties de communiquer l'autre l'ensemble des lments qu'elle entend produire l'appui de ces prtentions. Cette exigence de communication est formule l'art 15 du CPC. Cette exigence comporte une exigence de communication en temps utile. Que doit-on communiquer? Et quand? Les parties doivent TOUT se communiquer, l'ensemble des pices qu'elles entendent produire. Gnralement exposes dans les documents qui sont les conclusions. Communication doit intervenir "en temps utiles", art 15 du CPC. Un procs est une succession d'actes jusqu'au moment o le juge va trancher. C'est une communication qui intervient un moment tel que l'autre partie sera en mesure de rpondre avant que le juge ne statue. La notion de temps utiles varie d'une procdure l'autre. Devant le TGI, le juge va fixer un calendrier de procdure prcis, et son respect permettra un change en temps utiles. Devant le conseil de prud'hommes, la conception est plus large. La sanction de ces obligations: elle est triple. Une partie ne parvient pas obtenir la communication. - La partie victime de ce dfaut peut crer un incident de communication. Cela veut dire que la victime du dfaut de communication prend un acte de procdure qui s'appelle incident de communication et adresse cet acte la partie adverse et au juge. Le juge saisi de cet incident prendra une injonction de communiquer les pices non produites. - si cette premire mesure ne suffit pas: plus radicale, si le juge constate que son injonction de communiquer est demeur sans effets, il doit considrer que les lments non communiqus sont irrecevables. Cela veut dire que le juge ne peut en aucun cas forger sa conviction sur ces lments non communiqus. - si malgr le dfaut de communication, le juge prend en considration les pices qui ont t produites, la dcision du juge sera entach d'une violation du principe de la contradiction parce qu'il aura fonder sa dcision sur des lments qui n'ont pas t communiqus l'adversaire. La communication des pices, c'est le fait de transmettre les pices la partie adverse. La communication est bien le vecteur de la contradiction. La production des pices consiste les transmettre non pas l'adversaire mais au juge de telle sorte qu'on peut parfaitement avoir des pices qui ont t produites, transmises au juge, mais qui n'ont pas t communiqus car elle n'ont pas t transmises l'adversaire. Comme la sanction est importante, se pose un problme qui est celui de la preuve du respect ou non respect du principe de contradiction. Pour invoquer une violation du principe de la contradiction, il faut tablir qu'un des lments du litige n'a pas t communiqu en temps utile. Soit la procdure est une procdure crite, c'est le cas devant le TGI, la CA, la cour de cassation. Dans ce cas, il existe une trace crite des communications entre les parties, on dispose facilement d'une preuve du respect ou non de cette exigence. La communication se traduit par l'change des conclusions et des pices, lors de l'change, il reste une trace crite. Quand les parties s'changent leurs conclusions, il reste une trace crite: le sceau des huissiers audienciers. Aux conclusions est joint un bordereau des pices produites. Quand la procdure est orale, TI, de commerce, prud'hommes, ce sont les changes oraux qui permettent la contradiction entre les parties. Il n'y a donc pas de trace crite a priori. Cela pose un problme de preuves de considration. De manire constante, la JP prsume qu'en cas de procdure orale, les pices sur lesquelles le juge s'appuie sont prsumes avoir t soumises la contradiction des parties. Il y a donc, dans les procdures orales, une prsomption du respect du principe de contradiction. Il y a un moyen de pointer un manquement dans une procdure orale. Solution qui consistera faire inscrire par le greffier sur le registre de l'audience un incident de communication. Le principe de contradiction est aussi une obligation pour le juge. II) Une obligation pour le juge Pose par l'article 16 du CPC: "le juge doit, en toute circonstances, faire observer et observer lui-mme le principe de la contradiction". Cela veut dire que le juge, quand il prend une initiative susceptible d'avoir une influence sur le litige, doit soumettre son initiative la discussion pralable des parties. Si le juge relve d'office un moyen de droit, il doit

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soumettre cette initiative la discussion pralable des parties. Cette obligation pour le juge a pos des difficults de principe et de mise en oeuvre. - de principe: ide qui est apparue au cours des travaux prparatoires du NCPC. L'argument des juges dit que le principe de contradiction repose sur un principe de loyaut entre les parties. En revanche, le juge est impartial, il n'y a donc aucune dloyaut craindre du juge, donc il n'y a aucune raison de le soumettre au principe de la contradiction. On rpond aux juges que le principe de la contradiction est une exigence de loyaut, mais ce n'est pas que cela, c'est non seulement une exigence, mais c'est aussi une exigence de vrit, et donc une exigence de justice. La contradiction, la discussion contradictoire est la seule solution pour se faire une ide exacte de la valeur de chacun de ces lments du litige. Les difficults restent des difficults de mise en oeuvre, qui concernent le relev d'office des moyens de droit. Certains juges ont essay de cantonner les exigences de la contradiction appliques au relev d'office. Deux exceptions l'obligation du juge de se soumettre au principe du contradictoire. - une qui est certaine: quand les parties n'ont invoqu aucun moyen de droit, ou quand elles n'ont pas prcis le fondement juridique de leur demande. Dans ce cas, le juge identifie lui-mme le moyen de droit, mais on considre que dans ce cas il n'a pas soumettre son initiative au dbat contradictoire des parties. -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------18/03 Un moyen dans la cause cest un moyen qui est implicitement soulev par les parties mais qui na pas t explicit. On disait dans cette hypothse, quand le juge explicite le moyen, il ne relve pas doffice un moyen. Il se borne expliciter un moyen dans la cause, dans le dbat. Cette jurisprudence tait source d'ambigut. La CEDH a condamn cette notion dans un arrt du 13 octobre 2005 clinique des acacias contre France. Dans cet arrt la CEDH considre que la rfrence la notion de moyen de la cause est un prtexte pour le juge de refuser de se soumettre au principe de la contradiction. Le juge franais ne peut pas se dispenser de respecter ce principe au prtexte quil ne ferait quexpliciter un moyen dans la cause. Section II Le jugement, acte juridictionnel Cest tout simplement lacte du juge, la dcision du juge par lequel celui-ci consacre tel ou tel proposition litigieuse formule par les parties. Concrtement quand le juge arrive au terme du processus de dcision, le fait de juger cest tout simplement pour le juge de retenir les propositions qui lont convaincu et dcarter celles qui ne lont pas convaincu. Dans le jugement on retrouvera certaines des propositions litigieuses. Le jugement est un acte de slection Ce jugement on lappelle acte juridictionnel pour lopposer au juge acte instrumentaire. La distinction est simple. Le jugement acte juridictionnel est laction mme de juger. Le jugement acte instrumentaire est le document crit dans lequel sera expliciter le jugement acte juridictionnel I: Les effets du jugement Ces effets peuvent se rsoudre au moyen dun seul mot: immutabilit de la chose juge. Cela veut dire quon ne peut plus remettre en cause les propositions litigieuses qui ont t consacr par le jugement. Cette rgle dimputabilit se comprend aussi bien que les impratifs de justice que ceux de paix civile. - Un impratif de paix civile: Il faut que lacte juridictionnel permette de mettre un terme dfinitif au procs, au litige. Il faut viter le renouvellement perptuel du litige par lexercice de multiples actions en justice. - Eviter que le mme litige puisse donner lieu plusieurs actions en justice - Un impratif de justice: les dcisions sont censes tre lexpression dun idal de justice. ainsi ce qui est juste ne doit pas souffrir de contradiction. Limmutabilit de la chose juge en ce quelle empche quun mme litige donne lieu plusieurs actions interdit que puisse coexister sur une mme question des dcisions contradictoires. En cela limmutabilit conforte lidal de justice que sont censs incarner les dcisions de justice. Techniquement cette immutabilit sincarne travers deux techniques - Lautorit de la chose juge

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- Le dessaisissement du juge - Lautorit de la chose juge Cest un dispositif technique qui est consacr par deux srie de texte: dans le code civile et dans le code de PC. Articles 1350 et 1351 du code civil Article 480 du code de PC. Le code civil indique que lautorit de la chose juge constitue une prsomption qui ne souffre pas de la preuve contraire. Cest donc une prsomption absolue aussi appele irrfragable. On peut donc prsenter lautorit de la chose juge sous la forme dune rgle nonant une prsomption. Ds lors quune prtention a fait lobjet dun jugement, il sen suit que cette prtention est dfinitivement tablie. En consquence, les parties ne peuvent plus agir en justice pour contester cette prtention. Cette prsomption peut se manifester dans deux configurations diffrentes: Une prtention a t consacre par un juge. Puis une partie dcide de former une nouvelle action en justice lissue du jugement pour soumettre la mme prtention un juge. Dans cette hypothse on dira lauteur de laction que la prtention soumise a dj t juge. Dans cette hypothse lautorit de la chose juge empche le rexamen de la prtention. On dit dans ce cas que lautorit de la chose juge produit son effet ngatif. On dit que joue alors lexception de chose juge. Nous avons un demandeur qui soulve une prtention dj juge, le dfendeur lui oppose lexception de chose juge. Prcision de fond: par quel mcanisme procdural lautorit de la chose juge empche tel le rexamen au fond dune prtention ? Cest la fin de non recevoir. Lautorit de la chose juge, quand elle fonctionne comme une exception de chose juge, est une fin de non recevoir. - Lexistence dun jugement a entran lextinction du droit dagir en justice lgard des prtentions qui ont t juge. - Seconde configuration: une prtention a fait lobjet dun jugement. A lissue de ce jugement lune des parties entend se prvaloir de la prtention dj juge non pas pour laffaire rejuge mais pour linvoquer dans un nouveau litige titre dallgation. Exemple: une action dtat, action en recherche de paternit. Cette action aboutit un jugement au terme duquel on reconnat que le dfendeur est le pre du demandeur, jugement en 1994. En 2010, le dfendeur, le pre, dcde. Souvre un conflit entre les diffrents enfants du dfunt. Parmi les enfants: enfants lgitimes et enfants qui a obtenu son lien de filiation en justice. Cet enfant va se prvaloir du jugement qui reconnat le lien de filiation. Autrement dit il se prvaut de la prtention dj juge. Pour en obtenir dsormais toutes les consquences et pour faire valoir loccasion dun second procs ces droits successoraux. Les nouvelles prtentions prendront appuie sur le lien de filiation. Ce qui a t prcdemment jug servira de point dappui de nouvelles prtentions. Ce qui a t jug servira dallgations au soutient de nouvelles prtention. On dit alors que lautorit de la chose juge produit son effet positif. Pourquoi? Lautorit de la chose juge permet dobtenir la reconnaissance de nouveaux droits et nouvelles prtentions. Cette autorit de la chose juge est conditionne par un certains nombres de rgles: - Conditions dordre procdural Toutes les dcisions du juge nont pas autorit de chose juge. Parmi les dcisions qui ont autorit de chose juge seule une partie de ces dcisions est dote de lautorit. - Toutes les dcisions nont pas lautorit de la chose juge Il y a quatre types de dcisions qui nont pas lautorit de la chose juge. Lide gnral se dduit des justifications de la chose juge, de al ncessit dviter le renouvellement du mme litige. Partant de cette ide, on peut en dduire logiquement que seul les dcisions qui ont pour objet le litige ont besoin dtre dote dune autorit de chose juge. - Que les dcisions qui portent sur la matire litigieuse qui ont autorit de la chose juge En vertu de cette ide, on considre que nont pas lautorit de la chose juge: - Les mesures dadministration judiciaire. Toute au long de la procdure le juge est amen prendre des dcisions qui participe de lorganisation du procs. Ces mesures nont pas pour objet la matire litigieuse. Ces mesures manent du juge, elles nont pas autorits de la chose juge. - Dcisions qui portent sur des propositions qui lorigine tait litigieuse mais sagissant de ces dcisions il sest pass quelque chose qui fait quelles nont pas lautorit de la chose juge. Il arrive que les parties saccordent

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sur un rglement amiable ou au minimum quelles se mettent daccord sur tel ou tel aspect du procs. Quand les parties se mettent daccord elles demandent le plus souvent au juge de constater cet accord. Le jugement qui est rendu est alors ce que lon appelle un jugement de donner acte. le juge par cette dcision donne acte au partie de laccord quelles ont trouv. Dans le jugement de donner acte la matire litigieuse par leffet de laccord a perdu son caractre litigieux. Par cette dcision le juge ne tranche pas le litige, il se borne donner acte de laccord des parties. Les jugements de donner acte sont des dcisions qui nont pas autorit de la chose juge, car porte sur matire qui nest plus litigieuse. - En cours de procs le juge prend des dcisions qui sont lies la matire litigieuse mais qui ne tranche pas dfinitivement le litige. Ces dcisions se sont des dcisions prparatoires la dcision. On leur donne un nom. On les appelle des jugements avant-dire-droit. Le jugement avant dire droit est une dcision prparatoire avant que le juge vienne dire dfinitivement le droit dans son jugement. Exemple: la mesure dinstruction que le juge ordonne afin davoir une meilleure connaissance des faits du litige. Le jugement avant-dire-droit na pas autorit de la chose juge, il ne rgle pas le litige. - Dans un arrt de la premire chambre civile, 17 octobre 1995. Cet arrt dit quen cas de non respect du principe de la contradiction, la dcision du juge est dpourvue dautorit de chose juge. Cest une solution atypique car mme si le juge viole le principe de la contradiction, il tranche le litige. Nous avons bien une solution qui rgle le litige. Il faudrait donc admettre que cette dcision est pourvue de lautorit de la chose juge. Cette jurisprudence peut sexpliquer par lide que le principe de la contradiction constitue parmi les principes directeurs du procs le plus imprieux dentre eux. Cest le principe sans lequel il ny a pas de justice. si le principe de la contradiction na pas t respect alors on peut considrer que la dcision est entache dun dfaut tellement grave quelle ne peut prtendre avoir autorit de la chose juge. Il reste toutes les dcisions qui portent sur le litige. Toutes ces dcisions cela revient trois types dcisions. Ce sont: - les dcisions sur la rgularit de la procdure - dcision sur la recevabilit de prtention - les dcisions sur le fond du litige - Seul une partie du jugement est autorit de la chose juge Parmi ces dcisions qui ont lautorit de la chose juge seul une partie de la dcision lautorit de la chose juge. Dans une dcision il y a: - motifs: le juge sexplique sur les moyens des parties - dispositif: le juge prend partie sur les prtentions des parties la cour de cassation dans un arrt dassemble plnire du 13 mars 2009 dcide que dans une dcision soit le dispositif a lautorit de la chose juge. Pourquoi? - raison pragmatique: Car la lecture des motifs ne permettrait pas didentifier clairement de ce qui a t juge de ce qui est rest en dehors de la sphre du jugement. En revanche, le dispositif est dun accs beaucoup plus facile. - Raison logique: lobjectif est dempcher le rexamen dun mme litige. Pour cela il suffit de donner autorit de la chose juge la partie des dcisions qui portent sur les prtentions. Or dans le jugement les prtentions sont directement tranches dans le dispositif du jugement. Pour atteindre lobjectif de consolidation, il suffit de donner autorit au dispositif des jugements. - Les conditions de fond de la chose juge Ces conditions sont exposes larticle 1351 du code civil. Ce texte nous dit que pour quil y ait autorit de chose juge il faut une triple identit: Identit de cause Identit dobjet Identit de partie Cette condition se comprend dans la perspective de leffet ngatif de la chose juge. Il faut quil y ait entre la nouvelle prtention et celle anciennement juge une identit dobjet de cause, dobjet et de partie. Pour quil y ait autorit de la chose juge il faut deux conditions: il faut que ce soit le mme litige, il faut que ce soit les mmes parties. = identit de litige, identit de partie. Identit de litige

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Lidentit de litige se caractrise sil y a entre les deux procdures identit dobjet (= identit de prtention) et identit de cause (= les moyens sont les mmes). Il faut que lors de la seconde procdure on se prsente devant le juge en soulevant les mmes prtentions et en invoquant les mmes allgations. Cette solution a fait lobjet de changement considrable ces dernires annes. La condition didentit de litige nempchait pas le renouvellement quasi perptuel du mme procs. Exemple: action en nullit fonde sur lexistence dune erreur et dun dol. Rien ne mempche de faire une autre action en nullit en invoquant un autre vice: absence de cause dans mon contrat. Sil suffit de changer un moyen pour soulever les mmes prtentions cela veut dire quon peut recommencer perptuellement le mme litige. La jurisprudence a pris conscience de ce danger. Par une srie darrt du 7 juillet 2006 (assemble plnire) la cour de cassation rompt dfinitivement avec la solution traditionnelle issue de larticle 1351 du code civil. La cour de cassation refuse de considrer quil ny a pas dautorit de la chose juge ds lors que lon se contente de changer un moyen par rapport lancienne procdure. Dans cet arrt la cour de cassation pose une exigence qui est que lauteur dune prtention doit ds la premire procdure quil engage soulever tous les moyens propres soutenir les prtentions quil lve. Si elles ne le font pas elles ne sont pas recevables par la suite engager une nouvelle procdure en invoquant des moyens quelles ont oubli. La seule possibilit de ritrer les mmes prtentions devant un juge est ouverte lorsquune partie est en mesure dinvoquer des faits nouveaux qui taient inconnus lors de la premire instance. Jusquen 2006, identit de litige, identit de prtention. A partir de 2006, identit de prtention partir du moment o les prtentions sont identique lautorit de la chose juge fonctionne quand bien mme il y aurait de nouveau moyens. Sauf si les nouveaux moyens sappuient sur des faits inconnus lors de la premire instance. Une identit de partie Pour que lon puisse opposer lauteur dune prtention lautorit dun jugement il faut que lauteur de cette prtention ait t partie la procdure ayant conduit au prcdent jugement. Exemple: action en matire dtat des personnes, action qui reconnat un lien de filiation. Ce jugement a t rendu entre deux personnes. Un tiers, un frre, aimerait contester le lien de filiation. Lauteur de cette prtention ntait pas partie au prcdent jugement. Lautorit de la chose juge, parce quil ny a pas didentit de partie, lautorit ne joue pas. -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------24/03 Pour qu'on puisse imposer un jugement des parties, il faut que les parties aient t prsentes l'instance, si on opposait l'autorit du jugement des personnes tierces, on porterait une atteinte illgitime leur d'agir en justice, ayant perdu le droit de discuter des prtentions dj juges. L'autorit de chose juge est l'expression d'un idal de justice, on prsuppose que la dcision de justice est une dcision juste, exacte. Cette prsupposition est justifie dans la mesure o la dcision a t prcde d'un dbat contradictoire auquel ont particip les parties. Tant que les tiers qui peuvent tre intresss ne se sont pas exprims, on n'est pas certain que la dcision ait t rendue l'issue d'un dbat contradictoire mettant en prsence tous les intresss. On peut donc admettre que les tiers aient une lgitimit contester une dcision l'laboration de laquelle ils n'ont pas particip. Cela explique qu'une dcision de justice n'a d'autorit qu' l'gard des parties et non des tiers. Les exceptions sont rares, et supposent ncessairement un texte spcial qui vient tendre la porte de l'autorit de la chose juge. On trouve ces textes spciaux dans des matires qui prsentent une certaine gravit, et dans des matires o les situations juridiques en procs sont par nature susceptibles d'avoir des effets l'gard d'un nombre indtermin de personnes. On peut reconnatre une principe de relativit de la chose juge sans grand risque. Jugement rendu en matire de filiation, qui constate un lien de filiation, il intresse le demandeur et le dfendeur, mais ce lien de filiation, est attache une multitude de consquences juridiques susceptible d'intresser un nombre important de tiers. Dans ce type de situations, le principe de relativit de la chose prsente un risque, c'est qu'elle soit remise en cause par les tiers intresss. On parle alors d'opposabilit erga omnes, l'gard de tous, pour les jugements concernant l'tat des personnes. Les exceptions sont parfois admises dans un souci de protection de certaines parties.

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Il est dcid que le jugement rendu entre la victime et le responsable a autorit l'gard de l'assureur du responsable, pour protger la victime, et viter que l'assureur ne puisse opposer la victime, qu'il tait tiers la procdure et qu'en consquence, il est en mesure de contester le droit rparation de la V. Lorsqu'il y a exception la relativit de la chose juge, donc quand il y a autorit absolue de chose juge, les textes spciaux prvoient un garde fou (deux). Le danger de la relativit est qu'on peut remettre trop facilement en cause, le danger de l'autorit est que l'on va imposer l'autorit d'un jugement des personnes qui ont t prives de leur droit d'agir en justice; Il peut paratre souhaitable dans ces conditions qu'au moins leurs intrts soient d'une manire ou d'une autre reprsents. On appelle le ministre public pour soutenir le dbat dans l'intrt de ceux qui n'ont pas t appels la procdure. Le second garde fou consiste donner au tiers une voie de recours si l'autorit du jugement leur est oppose. II) Le dessaisissement du juge Est une rgle pose par l'art 481 du CPC. Dispose que le juge ne peut remettre en cause le contenu de son jugement une fois qu'il l'a rendu. Le juge ne peut remettre en cause le contenu de son jugement une fois qu'il a "puis sa saisine". La rgle du dessaisissement complte l'autorit de la chose juge aux fins de garantir l'immutabilit de cette dernire. L'autorit de la chose juge est un principe qui s'applique aux parties. C'est une interdiction faite aux parties de ritrer des prtentions qu'elles ont dj lev devant un juge. C'est une interdiction non plus faite aux parties mais au juge. L'art 481 indique au juge que quelles que soient les prtentions des parties, le juge ne peut pas rtracter sa dcision. Le principe du dessaisissement rsulte d'une rgle imprative, consquence pratique, le juge n'a pas la possibilit dans la dcision qu'il rend, de se rserver la possibilit de modifier sa dcision. Ce principe d'imprativit a deux consquences: interdit deux pratiques: celle des jugements "en l'tat". C'est un jugement par lequel la juridiction saisie rend sa dcision en l'tat du dossier. Jugement conditionnel, le juge rend une dcision la condition que le bnficiaire remplisse des conditions. - le juge peut rparer lui-mme les erreurs matrielles dont le jugement est entach. C'est une erreur de plume, pas de fond. - infra ou ultra petita, le juge peut rparer (retire ce qui est en trop ou statut sur les prtentions qu'il a oubli). - revenir sur sa dcision ds lors qu'il s'agit de lever une ambigut. Le juge qui dcide d'examiner une possible rectification du jugement organise un dbat contradictoire sur le bien fond de cette rectification. Prend un jugement rectificatif, qui fait corps avec le jugement initialement rendu. II: Les voies de recours Quand un jugement a t rendu, il est de principe que ce jugement a autorit de chose juge ds le jour de son prononc et quand bien mme ce jugement est frapp d'une voie de recours, par exemple un appel. Cela signifie que la contestation du jugement ne peut se faire que par une voie de recours, il est impossible de contester le jugement en s'adressant de nouveau des juges de premire instance. Ce principe lui indique qu'elle ne peut pas ritrer ses prtentions devant un autre juge. La voie de recours exerce n'a pas pour objet de contester l'autorit du jugement, elle a pour objet de contester non pas l'autorit mais la chose juge, i-e le contenu du jugement, dot d'une autorit. Concrtement, lorsqu'une partie fait appel d'un jugement, la signification de cet appel n'est pas de dire que le jugement n'a pas d'autorit, mais de dire que l'on va tenter d'obtenir l'anantissement du jugement qui a autorit de telle sorte que cette autorit sera caduque, on va faire disparatre non pas l'autorit elle-mme mais le support sur lequel l'autorit se pose. Toutes les voies de recours n'ont pas le mme objectif. Elles constituent toutes une contestation d'un jugement. A partir de ce constat commun, il est ncessaire de faire des distinctions.

I) L'anantissement du jugement attaqu

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Quand on demande l'anantissement d'un jugement, on peut aussi en demander le remplacement. On peut se contenter de demander l'anantissement sans remplacement. La voie de recours qui tend obtenir l'anantissement sans remplacement est le pourvoi. A) L'appel et l'opposition Voies de recours ordinaires: a signifie qu'elles ont l'une et l'autre un effet suspensif de l'excution du jugement. On dit que l'appel est une voie de rformation: il s'agit d'un recours port devant une juridiction hirarchiquement suprieure celle dont la dcision est conteste. L'opposition est dsigne comme une voie de rtractation parce que le recours est port devant la juridiction ayant rendu la dcision conteste. C'est une voie de recours ouverte au bnfice d'une personne qui n'a pas comparu. Subordonne deux conditions: il faut que le dfendeur non comparant ait t assign domicile et non personne, opposition impossible si la voie de l'appel est ouverte la partie non comparante. Autrement dit, l'opposition ne peut tre exerce qu' l'encontre de jugement qui sont rendus par dfaut et de justement qui sont insusceptibles d'appel. 1) L'ouverture de l'appel On a trois types de conditions. - l'appel est ouvert au bnfice de la partie succombante. On dit qu'en appel la succombance est la mesure de l'intrt agir. - tient au montant du litige, de minimis non curat praetor. Jugement rendu en premier et dernier ressort pour montant infrieur 4000 euros. - porte sur la nature du jugement susceptible d'tre frapp d'appel. L'article 543 du CPC pose un principe large, normalement, tout jugement de premire instance est susceptible d'appel. Exceptions: rares, dans un certain nombre de matires, il existe des rgles spciales qui ferment la voie de l'appel. La matire est celle qui touche toutes les procdures concernant les entreprises en difficult. Nuance: frquente, art 544 et 545 du CPC. Les articles 544 et 545 consacrent pour un certain nombre de dcisions un principe de prohibition de l'appel immdiat. Dans toute procdure, il est frquent qu'entre l'assignation et la dcision dfinitive s'intercalent des dcisions intermdiaires. Si ces dcisions intermdiaires sont toutes susceptibles d'appel, la procdure risque de durer trop longtemps. Toutes les dcisions intermdiaires le sont mais au moment de la dcision dfinitive. Les dcisions intermdiaires sont toutes les dcisions qui laissent juger le fond du litige, qu'on appelle galement le principal. Tant que la dcision ne rgle pas le fond du litige, il faut attendre. Les dcisions intermdiaires qui laissent juger sont trois: les jugements qui reconnaissent la recevabilit des prtentions. Les jugements qui admettent la rgularit de la procdure. Les jugements avant dire droit. Prparent l'examen du fond du du litige mais le laisse intgralement juger. Dans cette dernire catgorie, il faut isoler deux types de jugement qui peuvent tre susceptible d'appel. Les jugements d'expertise, et les jugements mixtes, tranchant une partie du litige et pour l'autre ordonne une mesure d'instruction. Ex: jugement qui constate la R de principe du dfendeur mais qui ordonne une mesure d'instruction pour valuer le prjudice subi par la dfendeur. Les jugements d'appel immdiat sont ceux qui se prononcent partiellement ou totalement sur le fond du litige, tout ou partie du principal. Thorie jurisprudentielle permettant de contourner soit les rgles spciales interdisant l'appel, soit la rgle gnrale de prohibition de l'appel. Cette exception rsulte de la thorie de l'excs de pouvoir, il existe des dcisions qui comportent une rgularit tellement grave qu'elles autorisent un appel immdiat. La JP a dvelopp une conception extensive de l'excs de pouvoir. Arrt de chambre Mixte 28 janvier 2005 vient mettre un terme cette conception extensive de l'excs de pouvoir. Dsormais, on considre qu'il est caractris dans deux hypothses: - quand il y a mconnaissance de la sparation des ordres de juridictions. - le juge use de pouvoirs au-del des termes de la loi, ceci concerne les rgles quantitatives par lesquelles sont rgles les crances indemnitaires. -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------25/03 2) Les effets de l'appel

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Ces effets reposent sur un principe assorti de nuances et dexception. Le principe rsulte de ce que lon appelle leffet dvolutif de lappel (article 561 du code de PC). Leffet dvolutif est leffet qui donne la CA le pouvoir juridictionnel de rexaminer la chose juge aussi bien en faits quen droit. Cet effet dvolutif est cependant born deux gards : - Leffet dvolutif ne concerne que ce qui a t jug en premire instance. Il sen dduit un principe de prohibition des demandes nouvelles. Principe de prohibition de nouvelles prtentions en cause dappel. On ne peut pas soumettre au juge dappel des prtentions qui nont pas t soumises au premier juge. Cette prohibition nempche pas lexamen de nouveaux moyens par la cour dappel. Exemple : action en nullit dun contrat fond sur lexistence dun dol. En appel on peut examiner la nullit en formulant dautres moyens : dol et cause. - Leffet dvolutif porte uniquement sur les chefs de dispositifs qui ont t contest. Cela veut dire que dans le jugement il y a deux parties : motifs et dispositifs. Les chefs de dispositifs sont les paragraphes du dispositif dans lesquels successivement le juge prend partie. Ce principe comporte des nuances. Ces nuances se traduisent par une extension du pouvoir juridictionnel de la cour dappel. A travers ces nuances on permet au juge dappel dexaminer des demandes qui nont pas t jug en premire instance. Pourquoi autoriser la cour dappel connaitre des questions qui nont pas t soumise en premire instance ? Ide que lappel est une voie de recours. Moyen de contester la dcision des premiers juges. Mais lappel est galement une voie dachvement c'est--dire un moyen de parfaire le traitement du litige. Quand les parties ont subi un premier jugement. Gnralement le jugement quelle critique donne des ides aux parties et leur permettre de se rendre compte quelles ont considr le litige sous un nouvel angle. Si lappel est une voie dachvement, il faut tendre en cause dappel les limites du litige tous les aspects qui auraient t omis en premire instance. Cette extension sapplique aux moyens. Lide que lappel est une voie dachvement autorise galement lexamen de demandes qui nont pas t soumise aux premiers juges. Possibilit qui rsulte des articles 564 et 565 du code de PC. On peut articuler en cause dappel des demandes nouvelles qui constituent la suite logique des demandes faites en premire instances. - Demandes qui nont pas t formules mais qui se dduisent naturellement des allgations. Exemple : procdure de divorce loccasion de laquelle est formule une demande de pension alimentaire. Ce divorce peut justifier galement une demande de prestation compensatoire. En appel on pourra formuler une demande de prestation compensatoire alors quelle navait pas t faite en premire instance. A ces nuances sajoute une exception. Cette exception procde dune technique qui sappelle lvocation. Technique prvue par larticle 568 du code de PC. Il y a vocation quand la cour dappel saisie dune partie du litige dcide de se saisir (dvoquer) de lintgralit du litige. Exemple : un jugement de premire instance qui constate que la procdure a t irrgulirement engage. Lappel est possible lencontre de ce jugement. La cour dappel dans cette configuration est saisie dune partie du litige : partie concernant la rgularit de la procdure. Pourtant la cour dappel dcide dvoquer laffaire c'est--dire que la CA va dcider de connaitre de lentier litige : question de recevabilit et question de fond. Il y aura donc mconnaissance dlibre du double degr de juridiction. Il y aura donc mconnaissance dlibre du droit dappel sur les questions de recevabilit comme sur les questions de fond. Comment expliquer une drogation ce droit dappel ? Cette exception peut sexpliquer de deux manires :

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- Lvocation permet dacclrer le cours de la procdure et de mettre un terme dventuelle stratgie dilatoire (stratgie destine retarder lissue du procs). Sil y a un premier appel sur la rgularit de la procdure on peut craindre que les parties soient spcialement procdurires et quelles entendent contester toutes les dcisions du juge de premire instance avant mme dobtenir une dcision sur le fond. Lvocation permet dviter cette stratgie dilatoire, permet dviter un va et vient entre le premier et second juge. - Lvocation peut galement servir pour lutter contre des effets de hirarchie. Lvocation se prsente dans une hypothse o la cour dappel par dfinition infirme la dcision des premiers juges. Autrement dit lorsque la cour dappel voque cest dans lhypothse o elle dsavoue le travail des premiers juges. Ayant dsavou le travail des premiers juges, il est souhaitable que la CA ne renvoie pas le dossier aux premiers juges. Cette vocation est cantonne trois hypothses : - Possible quand il est fait appel constatant lirrgularit de la procdure - Possible quand il est fait appel dun jugement ordonnant une mesure dinstruction. - Possible quand la CA est saisi dun incident de comptence. Conclusion : en principe lappel est ouvert lencontre de tous jugements car lappel est un droit (droit considr comme un prolongement naturel du droit dagir en justice). Comme ce droit est un prolongement du droit dagir en justice on peut tre tent de lui reconnaitre la mme valeur la mme nature. On pourrait considrer que le droit dappel est un droit fondamental lgard du droit dappel dagir en justice. La rponse est que justement le droit dappel sil est un prolongement du droit dagir en justice na pas la valeur dun droit fondamental. Le seul recours qui a une valeur fondamentale est le pourvoi en cassation B) Le pourvoi en cassation Concernant lintrt agir cest la succombance qui donne lintrt agir. Les arrts susceptibles de pourvoi. Les arrts rendus en appel et les jugements rendus en premier et dernier ressort. Ne peuvent faire lobjet dun pouvoir immdiat que les dcisions qui mettent fin linstance ou encore les dcisions qui tranchent tout ou partie du principale. Article 606 et 607 du code PC. Le pourvoi na pas deffet dvolutif. La cour de cassation est juge des dcisions et elle est juge du droit. - Juge des dcisions : cela veut dire que la cour de cassation ne juge pas le litige qui a t soumis au premier puis au second juge. La cour de cassation porte un jugement de valeur sur la dcision qui lui est soumise. Soit la cour rejette les critiques qui sont formules lencontre de la dcision, soit elle censure la dcision qui lui est dfre. Dans ce cas elle renvoie laffaire devant la cour de renvoie. Il y a une exception qui rsulte de larticle 627. Dans un certain nombre dhypothse le renvoi est inutile et compte tenu de la lourdeur de la procdure de renvoie il est apparu opportun de permettre une cassation sans renvoi. La cour de cassation peut dcider de casser sans renvoi si elle estime que les juges du fond ont relev tous les faits qui permettent la cour de cassation qui permette de faire application de la rgle approprie. Si la cour estime que les faits sont constants, quil suffit dun raisonnement exclusivement juridique, la cour sabstient de renvoyer laffaire. En pratique, la cour de cassation procde ce mcanisme dans deux hypothses : pour les petits litiges et hypothses dans lesquelles la cour de cassation peut craindre que les juges de renvoi ne suivent pas sa doctrine. - Juge du droit : cela veut dire que la cour de cassation nexamine que les imperfections juridiques des dcisions qui lui sont dfres. La cour de cassation sanctionne le non respect par les juges du fond des rgles qui sont applicables ces juges. Parmi ces rgles il y a principalement les rgles issues du principe directeur du procs

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civil. A chaque fois quun juge mconnait le principe dispositif, lobligation de statut en droit ce juge sexpose une censure de la cour de cassation. La cour censure galement dautres rgles qui sont des rgles de forme. Parmi elles, on trouve lobligation pour le juge de motiver sa dcision. II) Linopposabilit du jugement attaqu Il ya une voie de recours qui permet de dclarer un jugement inopposable celui qui la exerc. Cette voie de recours sappelle la tierce opposition (article 582). Cette voie de recoure suscite un certain nombre dinterrogation sur son utilit. A) Le principe de cette voie de recours Cette voie de recours est ouverte aux tiers. Elle permet ces tiers de faire dclarer le jugement inopposable ces tiers. Exemple : contrat de vente immobilire. Lacqureur le met en location, il a donc un locataire. La vente immobilire est annule par un jugement rendu entre le vendeur et lacqureur. Lacqureur doit donc restituer le bien dans ltat dans lequel il la achet. La tierce opposition est ouverte au locataire : tiers. La voie de recours est un moyen dluder la chose juge. Or la tierce opposition est une voie de recours ouverte aux tiers. Cette voie de recours par dfinition ne sert rien puisque cest un moyen dluder la chose juge des tiers. Or lautorit de la chose juge est soumise un principe de relativit : un jugement na pas dautorit lgard des tiers. Cette voie est utile : - A lgard des jugements qui ont une autorit erga omnes. - A lgard des dcisions qui ont une autorit relative de chose juge car la tierce opposition na pas seulement pour objectif dluder les consquences de lautorit de la chose juge. La tierce opposition est aussi un moyen dviter de subir les consquences de la force excutoire du jugement. Lautorit de la chose juge est un moyen de conforter limmutabilit de la chose juge, cest un moyen dempcher que lon conteste nouveau ce qui a t jug. Or lexcution du jugement peut avoir un impact ngatif lgard de tiers. Exemple : vente immobilire avec le locataire install par lacqureur. Si on fait excuter le jugement dannulation (restitution du bien au vendeur). Le locataire sera expuls. Il a intrt avoir une voie de droit : la tierce opposition. B) Le rgime de cette voie de recours Ce rgime est simple. 1) Conditions douverture La tierce opposition est ouverte : - Lencontre de tous jugements - Elle bnficie tous les tiers - Elle est ouverte pendant trente ans

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Elle peut tre exerce par voie - Principale : action autonome - Incidente : action exerc loccasion dune autre procdure 2) Les effets de la tierce opposition Le principal effet est de rendre le jugement inopposable au tiers cela vet dire quentre les parties le jugement demeure mais lgard du tiers le jugement nexiste pas. Exemple : de la vente immobilire. Jugement de tierce opposition de la part du locataire. A lgard du locataire la vente ne sera pas nulle. Le contrat de bail demeure. Le locataire aura le droit de rester dans les lieux malgr lannulation de la vente. Si le vendeur la suite de lannulation rcupre un bien qui est occup, il ne rcupre pas le bien tel quil lavait vendu. Il pourra en consquence de ce prjudice rclamer une indemnisation de la part de lacqureur.

Chapitre 2 : Le traitement drogatoire du litige


Dans les trois procdures que nous allons tudier nous allons voir quen partie ou en totalit est mconnu un des principes directeurs. Ces trois procdures sont : - Les procdures gracieuses - Les procdures de rfr - Les procdures sur requte

SECTION 1 : LES PROCEDURES GRACIEUSES Ces procdures sont vises par larticle 25. Le juge statue en matire gracieuse lorsque en labsence de litige il est saisi dune demande dont la loi exige quelles soient soumises son contrle . - Dispositif atypique qui donne au juge un pouvoir juridictionnel alors mme quil ny a pas de litige Cette matire gracieuse trouve malgr tout sa place car malgr labsence de litige certaines situations mritent un contrle du juge qui ressemble au contrle quexerce le juge lorsquil est saisi dun litige. Exemple : le divorce dun commun accord Cette matire gracieuse appelle lexamen de trois questions : - Le domaine de la matire gracieuse - Lexamen de la matire gracieuse - Lautorit des dcisions rendues en matire gracieuse Paragraphe 1 : Le domaine de la matire gracieuse

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Cette matire a t thorise rcemment car cette matire a une raison historique son dveloppement et une raison dordre gnral : - Raison historique : tient lvolution des conceptions politiques et lgislatives par rapport lindisponibilit. Pendant longtemps le lgislateur a eut une interprtation dans les matires indisponibles il ny avait pas de place pour la volont. Il ny avait doc pas de divorce pour consentement mutuel. Les matires indisponibles sont domines pendant plus dun sicle sont domines par un principe dinterdiction. Les murs ont volu et le lgislateur a admis que dans les matires indisponibles il peut y avoir une place pour la volont. Mais comment faire ? Dans les matires indisponibles si on le laisse une place la volont des parties cela peut tre que sous le contrle des juges. On admettra que les parties puissent dcider volontairement ce quelles souhaitent mais elles devront se soumettre un contrle du juge. - Raison plus gnrale : cette raison part de lide quil y a des actes juridiques qui sont plus graves que dautres. Il est donc ncessaire de soumettre ces actes un minimum de procdure. En droit civil quand on veut mettre un acte sous contrle il y a deux paliers. Le premier pallier consiste soumettre les actes graves un formalisme (en gnral le formalisme notari). Le second palier qui considre que lacte est tellement sensible quil faut un contrle plus rigoureux : contrle du juge. Cest le fait que lacte juridique est porteur de litige que les pouvoirs publics choisiront de soumettre cet acte un contrle par le juge. Les procdures gracieuses sont prvues par des textes spciaux. On les rencontre propos dactes qui sont graves en eux-mmes : - Ltat des personnes - Les matires indisponibles Il faut ajouter les actes qui acquirent la gravit en considration de contexte dans lequel ils sont obtenus. En lui-mme cest un acte courant mais les conditions sont telles quon peut craindre un litige. Il est ncessaire de prvoir un contrle. Exemple : Quand le juge vient contrler un acte de disposition accompli par un incapable. La raison de son intervention tient moins lacte lui-mme quaux conditions dans lesquelles lacte est conclu. Paragraphe 2 : Lexamen de la matire gracieuse Le contrle juridictionnel dans cette matire tient la ncessit de faire comme sil y avait un litige. La difficult tient ce quen absence de litige il ny a pas de dfendeur, il ny a pas de contradiction. On dit que la procdure est une procdure unilatrale. On nappelle plus la partie demandeur, mais un requrant. On fait trois choses : - On communique le dossier au ministre public. Il jouera le rle de contradicteur lgitime. -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------31/03 ART 6 CPC : Le juge peut fond sa demande sur des faits () y compris ce qui n'auront pas t allgu . Le juge peut donc s'intresser des faits qui ne lui ont pas t soumis, il n'est donc pas li, en matire gracieuse, par les dispositions de l'article 7 du CPC du dispositif.

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ART 27 CPC : le juge peut procder toutes investigations utiles, il n'est pas tenu dans ses investigations de respecter les procdures propres aux mesures d'instructions mais il peut mener toutes investigations sans formalit . Paragraphe 3 : le rgime des dcisions rendues en matire gracieuse absence dautorit de la chose juge notion Les dcisions rendues en matire gracieuse n'ont pas d'autorit de chose juge (certains auteurs disent le contraire). En effet, la Cour de cassation va dans ce sens : Civ 1re, 27 octobre 1992 (aussi mars 1977) Civ 1re, 6 avril 1994 Cette position est parfaitement justifie puisque la procdure gracieuse est une procdure unilatrale et elle est donc de fait conduite sans contradiction. Cette insuffisance lui empche ainsi d'avoir cette facult. De plus, elle est logique puisque l'autorit de la chose juge est un moyen d'viter le renouvellement perptuel du mme litige. Or, en matire gracieuse il n'y a pas de litige et il n'y a donc pas le besoin d'viter le renouvellement de quelque chose qui n'existe pas. effets Les consquences pratiques de cette absence d'autorit sont plutt limit. Ou bien la requte a t rejet et l'absence d'autorit de chose juge signifie que l'auteur de la requte peut ritrer indfiniment cette requte. Si la requte a t admise (la convention de divorce est homologue) alors cette dcision ne sera pas critique par les auteurs de la requte. ventuellement, il pourra y avoir contestation des tiers, mais, par dfinition, la dcision de justice n'a pas d'autorit l'gard des tiers. une qualit substantielle La dcision rendue en matire gracieuse a une qualit substantielle, c'est--dire qui n'est pas d'effet procdural, ainsi, les faits, ne s'attachent pas la dcision du juge, mais la substance des droits que le juge consacre. Ainsi, si la dcision du juge n'a aucune autorit, cela permettra nanmoins de donner des effets juridiques l'acte puisqu'il sera homologu par le juge. Exemple : si un juge homologue une convention de divorce, alors il n'y a pas d'autorit de la chose juge, mais l'acte est excutoire. Paragraphe 4 : le rgime des voies de recours Il repose sur plusieurs distinctions. Soit le juge rejette la requte qui lui a t soumise : alors l'auteur de la requte, bien qu'il n'y ait pas autorit de la chose juge, a intrt faire appel pour obtenir l'examen de son dossier par une juridiction hirarchiquement suprieure. Soit le juge a accept la requte, alors ceux qui peuvent tre amens contester la dcision du juge, c'est-dire les tiers qui peuvent intress par la dcision juridique, disposent de 3 types de recours alternatifs : Il est parfois prvu que la dcision rendu sera notifie certains tiers, alors ces derniers ont le droit d'interjeter appel. Lorsqu'il n'y a pas de notification alors les tiers peuvent exercer la tierce opposition Il arrivent, dans certains cas, qu'un texte (exemple : homologation du rgime matrimonial) ait des consquences sur les tiers, et il tait prvu que la tierce opposition soit impossible. Cette rgle est une atteinte au droit d'agir en justice de ces tiers. La jurisprudence a entendu cet argument et a admis, de manire pragmatique, que les tiers sont en mesure d'exercer une action en nullit l'encontre de l'acte qui a t homologu par le juge : ??? Section 2 : les procdures de rfr

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Ce sont des procdures permettant d'obtenir rapidement des mesures provisoires avant que n'intervienne une dcision dfinitive sur le fond du litige, ou avant que n'intervienne une dcision dfinitive au principal. Exemple : une construction menace de s'crouler, avant mme que les responsabilits soient dfinitivement tablies, une mesure d'urgence et provisoire est ncessaire. Cette mesure provisoire peut tre obtenue en rfr alors mme que le constructeur n'est pas le responsable des dsordres constats. La procdure de rfr constitue une drogation partielle l'obligation de statuer en droit, c'est--dire qu'une partie peut tre provisoirement condamne alors mme qu'en application des rgles de droit applicables au litige elle ne devrait pas tre condamne. Le juge des rfrs ne statue pas pour autant en quit, mais ce sont des rgles propres aux rfrs. On constate une volution considrable de la procdure de rfr. On constate en effet une extension considrable de cette procdure. L'institution judiciaire y trouve son compte puisque c'est une procdure prsidentielle, c'est--dire qui relve du prsident du tribunal ou d'un juge unique dlgu par le prsident. On a donc un accroissement de la rentabilit judiciaire. l'origine c'est une procdure destine rpondre une situation d'urgence. Elle devient galement une procdure destine rgler les vidences, c'est--dire les hypothses o la solution du litige ne pose pas problme et permet d'aller plus vite que dans une procdure normale. Paragraphe 1 : le cas de rfr Ils sont dfinis par les articles 808 et 809 du CPC, c'est--dire des articles postrieurs l'article 749. En effet, le CPC est divise en 2 grandes parties avec des dispositions communes, puis des dispositions propres certaines juridictions. Ces articles sont donc dans la partie spciale. Malgr tout, ces rgles sont pratiquement rpliques l'identique dans l'ensemble des dispositions propres chaque juridiction. On peut demander au juge des rfrs le prononc sur 3 types de mesures : mesures d'attentes mesures d'anticipation mesures probatoires les mesures dattente Ce sont les mesures qui correspondent la conception traditionnelle des rfrs qui prsente un caractre d'urgence. Ce sont des mesures qui sont provisoires par leur contenu, et ce sont donc des mesures provisoires qui ne rglent pas de manire dfinitive le litige soumis au juge. L'objectif de ces mesures est d'viter que ne se produise une situation irrversible. Pour obtenir le prononc d'une mesure d'attente, il faut donc dmontrer l'urgence, c'est-dire qu' dfaut de cette mesure, il se produira une situation irrversible. La situation irrversible peut rsulter d'un fait dommageable : il faut donc faire cesser le dommage. La situation irrversible peut rsulter d'un acte juridique Exemple : une publication que l'on s'apprte publier et qui apparat pour un individu ostentatoire la vie prive ou diffamatoire. On ne sait pas si les revendications de l'individu sont lgitimes, mais si l'lment est publi, alors les dommages seront ncessairement irrversibles. Le simple fait qu'il y ait une contestation srieuse, et que l'excution de l'acte ait des mesures irrversibles, peut justifier la mesure de rfr pour interdire la publication les mesures danticipation Ce sont des mesures provisoires par nature, mais qui sont identiques par leur contenu au mesures dfinitives qui pourront tre dcide au principal. Ainsi, si une personne subit un dommage, assez facilement valuable, et que le lien de causalit peut tre facilement tabli. La victime peut alors soutenir en rfr que sa revendication ne se heurte aucune contestation srieuse et demander alors qu'on lui alloue une provision valoir sur la condamnation dfinitive de l'auteur du dommage. Cette provision est donc une mesure d'anticipation.

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Dans cette hypothse, si l'on obtient une mesure d'anticipation en rfr, ds lors que l'objet de cette mesure est identique la mesure dfinitive, alors le bnficiaire n'a aucun intrt entreprendre une procdure au principal. Ainsi, la dcision rendue en rfr devient, de fait, une dcision dfinitive. Cela explique un certain nombre de durcissement de la procdure du rfr lorsqu'on sollicite une mesure d'anticipation. Il faut donc caractris alternativement : un trouble manifestement illicite : l'illicit doit donc tre indiscutable (illicit de fond ou de procdure) Exemple : exercice illgal d'une activit protge absence de contestations srieuse : elle doit tre caractrise lorsqu'on demande une provision ou toute mesure d'excution d'un contrat. Pour une provision, le demandeur doit justifi du fait que la provision ne souffre qu'aucune protestation, dans son principe ou dans son montant On parle de rfr provision ou rfr injonction (pour faire excuter un contrat). les mesures probatoires Cette procdure est prvue par l'article 145 du CPC. Cet article indique qu' condition de justifier d'un motif lgitime, une partie peut, avant tout procs, solliciter du juge des rfrs une mesure d'instruction quelle qu'elle soit. Dans cette troisime configuration, aucune des conditions du rfr ne s'applique, il suffit d'tablir un motif lgitime, c'est--dire un motif caractristique d'un intrt probatoire, c'est--dire un risque de dprissement des preuves. En pratique, les juridictions sont beaucoup plus tolrantes sur les motifs lgitimes, et mme en l'absence d'un risque de dprissement des preuves, le juge des rfrs peut accepter d'ordonner une mesure d'instruction. Elles ont t dlibrment favorise par le lgislateur et le juge puisqu'elle permettent de dsenclaver les juridictions par une solution amiable au litige. Paragraphe 2 : le rgime de la dcision rendue en rfr Cette dcision s'appelle une ordonnance puisqu'elle est rendue par le prsident du tribunal. En pratique, c'est rarement le prsident qui rend la dcision mais un juge dlgu. L'article 488 dit que l'ordonnance de rfr n'a pas d'autorit de la chose juge rendue au principal. Ainsi, ce qui a t dcid par le juge des rfrs ne lie pas le juge qui serait saisi des demandes tendant obtenir une dcision dfinitive. Ainsi, si le juge des rfrs ordonne, au nom de l'urgence, ordonne une mesure de soutnement, et qu'il vient porter des apprciations sur la responsabilit des uns et des autre, alors ces apprciations ne lieront pas le juge. En revanche, si l'ordonnance de rfr n'a pas d'autorit au principal, elle a cependant autorit au provisoire, c'est--dire qu'elle a autorit l'gard de tout autre juge des rfrs, et une partie ne peut pas saisir un autre juge des rfrs aux fins d'obtenir ce qu'elle n'a pas obtenu des premiers, sauf si l'auteur de la demande peut justifier de circonstances nouvelles. Le rgime des voix de recours est le mme qu'en droit commun : c'est le l'appel, mais le dlai est raccourci 15 jours au lieu d'1 mois. -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------07/04/10 Section 3 : les procdures sur requte La procdure sur requte est une procdure unilatrale : il ny a pas de dfendeur. Le demandeur est appel requrant comme en matire gracieuse. Il prsente une requte. La difficult entre la procdure gracieuse et sur requte tient ce que la procdure gracieuse se droule en labs de litige alors que sur requte est une procdure contentieuse. Quand on demande un constat dadultre, on envisage une procdure de divorce pour faute (procdure contentieuse). La procdure gracieuse et sur requte ont un point commun : procdure unilatrale et introduite par une requte. Dans certains ouvrages, on verra utilis lexpression procdure sur requte pour dsigner aussi bien la

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procdure sur requte au sens strict (contentieuse) que la procdure gracieuse. Cest une approche confuse de la notion mais elle est utilise. Au sens large, procdure sur requte = pas de dfendeur introduite par une requte. Plus prcisment, au sens strict, elle doit tre distingue de la procdure gracieuse, ou il ny a pas de litige. La procdure sur requte doit aussi tre distingue de la procdure en rfr. La procdure sur requte ressemble la procdure de rfr en ce quelle tend lobtention dune mesure provisoire. Lune et lautre tendent lobtention de mme nature mais la diffrence essentielle entre les deux tient ce que la procdure sur requte est une procdure sans dfendeur donc non contradictoire. Dune certaine manire, une procdure sur requte est en quelque sorte un rfr non contradictoire. domaine et conditions de la procdure sur requte Domaine la procdure sur requte est une procdure drogatoire car elle droge au principe du contradictoire. Il faut donc normalement un texte spcial qui autorise le recours cette procdure. Les principaux textes spciaux qui autorisent les procdures sur requte que lon trouve dans le droit des saisies. Ex : un crancier qui obtient un jugement : il a le droit pour se faire payer de saisir les B de son dbiteur. Cest aussi le droit de saisir les avoirs sur le compte en banque de ce dbiteur. Pour pratiquer une saisie, il faut se faire autoriser. On comprend bien que si cette autorisation est sollicite de manire contradictoire, c'est--dire si cette autorisation est sollicite par une procdure au cours de laquelle le dbiteur intervient, cette autorisation risque dtre inutile : il y a de fortes chances pour que le dbiteur vide ses comptes pour quil ny ait plus le moindre avoir. Lutilit de la saisie est conditionne ce que lautorisation soit donne de manire non contradictoire. En dehors des textes spciaux, existe il une disposition gnrale qui autorise le recours une procdure sur requte ? La rponse est oui. Cest larticle 493 du CPC qui autorise la procdure sur requte de manire vague dans les cas o le requrant est fond ne pas appeler la partie adverse . En pratique, cette formule gnrale renvoie deux hypothses : celle ou lutilit de la mesure demande suppose un effet de surprise : cette premire hypothse se vrifie en matire de saisie. Ex hypothse du constat dadultre. celle qui vise le cas dune impossibilit matrielle de connatre lidentit de la partie adverse. Ex le plus frquent : une entreprise occupe par des grvistes. Lemployeur juge que loccupation est illicite et demande en rfr lexpulsion des grvistes. Lemployeur connat certains des occupants mais ne connat pas lidentit de lensemble des occupants mais souhaite lexpulsion de lensemble des occupants. Ici, il est possible de conduire une procdure de rfr contradictoire lgard de ceux dont lID est connue et de conduire une procdure non contradictoire lgard de ceux dont lID nest pas connue du demandeur. La procdure sur requte vient consolider une procdure de rfr. Conditions on verra souvent crit quil y a dans les procdures sur requte une condition durgence. Ce nest pas exact car en ralit, sapplique aux mesures qui peuvent tre prises sur requte exactement les mmes conditions que celles qui sappliquent au rfr. La procdure sur requte est un rfr non contradictoire. Nous venons de voir les 3 hypothses ; il nen reste pas moins que ce rfr non contradictoire est un rfr et que donc pour obtenir la mesure provisoire sollicite, il faudra bien dmontr que les conditions du rfr sont emplies. Si on sollicite une mesure dattente, il faudra dmontrer lurgence. Si on sollicite une mesure danticipation, il faudra dmontr lexistence dun trouble illicite. Si on sollicite une mesure probatoire, il faudra dmontr lintrt lgitime. rgime de cette procdure Comment la requte est elle examine ? Larticle 496 du CPC dispose que lappel est form, instruit et jug comme en matire gracieuse . Pourquoi cette analogie avec la matire gracieuse ? La procdure sur requte est unilatrale. Le risque est que le requrant fasse une prsentation incomplte du dossier. Il faut donc donner au juge saisi dune requte les mmes pouvoirs

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quau juge saisit en matire gracieuse. Il est donc libr des contraintes du principe dispositif. Le texte prvoit en appel : on peut gnralis larticle et considr que dans une procdure sur requte le juge saisit dispose de pouvoir identique que celui saisit en matire gracieuse. Quelle est lefficacit de la dcision rendue ? La dcision rendue sur requte sappelle une ordonnance. Cette ordonnance na pas lautorit de la chose juge car : cest une ordonnance de rfr qui na pas autorit au principal ; elle a une autorit au provisoire. lordonnance est non contradictoire et labsence de contradiction prive la dcision rendue de toute autorit de chose juge Cette ordonnance est sans autorit. En revanche, elle a une efficacit car elle permet lexcution de la mesure qui est ordonne. Quelles sont les voies de recours ? Les voies de recours sont envisages par larticle 496 CPC : on retrouve un peu ce systme de voie de recours quon a vu en matire gracieuse. Ou bien lordonnance accueille la requte (ordonne la mesure sollicite) : dans ce cas, lexercice dune voie de recours ne prsente dutilit que pour celui qui subit la mesure. La voie de recours na dintrt que pour celui qui subit la mesure. Elle peut tre exerce par celui qui na pas t partie la procdure sur requte (recours exerc par un tiers). Ce tiers normalement, ne devrait pas tre un tiers ; cest celui contre qui la mesure sera prise. Cest quelquun qui aurait du tre partie la procdure mais ne lest pas car on autorise une absence de contradiction : cest en ralit un faux tiers, une partie qui na pas t appel la procdure. La voie de recours quexerce cette partie non appel la procdure est une demande en ralit tendant nouer un dbat contradictoire sur la mesure prononce de manire non contradictoire. La voie de recours nest donc pas une tierce opposition : elle prend la forme de ce quon appelle abusivement une opposition : cest une voie de rtractation qui est prsent devant le juge ayant autoris la requte. Ou bien lordonnance a rejet la requte. Lauteur de la requte a un intrt exercer un recours. Comme cette ordonnance na aucune autorit de chose juge, elle peut tre ritre indfiniment devant le mme juge mais le juge se refusera a accepter ses sollicitations, cest pourquoi il peut faire appel dans un dlai de 15 jours. CCL : on constate quand on met en parallle le traitement normal du litige avec les procdures qui mettent en uvre un traitement drogatoire quil y a une corrlation nette entre dun cot le respect des principes directeurs du procs et de lautre lautorit de la dcision qui est rendu. Dans le traitement normal, les principes directeurs sont tous respects et la dcision a autorit de la chose juge. Quand traitement drogatoire, les principes directeurs sont plus ou moins respect et en consquence lautorit de la dcision se trouve affaiblit : elle est nulle dans les procdures sur requte, elle est nulle dans les procdures gracieuses, et affaiblit dans les procdures de rfr. TROISIEME PARTIE : LINSTANCE Linstance renvoie lensemble des diligences procdurales quil faut accomplir pour permettre le traitement du litige par le juge. La premire tape de linstance consiste tout dabord identifier la juridiction comptente (chapitre 1) ; une fois identifie, on peut envisag le droulement de linstance (chapitre 2).

CHAPITRE 1 : LA COMPETENCE Cest laptitude dune juridiction connatre dune affaire. La Q de la comptence se pose parce quil y a en premire instance 6 catgories de juridictions civiles, rparties sur le territoire.

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Cette Q de comptence est une Q dintendance a priori : ces Q suscitent des querelles vives car la diversit des juridictions (de catgories, territoriales) soulve des enjeux qui en pratique et en thorie sont considrables. Il y a des enjeux techniques, mais aussi politiques. Les enjeux techniques tiennent des considrations dites de bonne administration de la justice. Ces considrations sont au nombre de deux : La diversit des juridictions peut tre un gage de bonne justice car la diversit permet une spcialisation et que celle-ci permet dobtenir une justice de qualit, au plus prs des litiges soumis aux juridictions. Par ex dans le contentieux de la construction, il nest pas mauvais que les juges aient une certaine spcialisation. Il en est de mme pour les brevets. La diversit est aussi un facteur daccs la justice : plus il y a de juridictions, plus elles sont proches des justiciables. Cette considration a quand mme un peu moins de poids quhier. Les enjeux politiques : il y a deux considrations : La lgitimit de la justice : cest le fait que les dcisions de justice soient bien accept par les justiciables. Ce qui fait en partie la lgitimit de la justice cest lidentit du magistrat. Les commerants sont attachs au fait que la justice soit au moins en 1er ressort rendu par leur pair et non par des magistrats professionnels. Les syndicats sont attachs ce que la justice prudhomale soit rendue par des non professionnels. Diversit des juridictions selon la nature du litige soumis. Considration damnagement du territoire : la prsence dune juridiction sur une ville a une importance sur lactivit de cette ville. Section 1 : les rgles de comptence Quand on envisage ces rgles, il faut se poser trois Q : il faut dterminer les rgles de comptence (1), mais cela ne suffit pas. Une juridiction saisie peut tre comptente pour connatre dune prtention mais pas dune autre : la complexit du litige peut engendrer des amnagements de comptences (2). Enfin, peut on procder des prorogations de comptence, c'est--dire des conventions dont le but est de droger aux rgles lgales de comptence pour identifier une juridiction comptente (3). Paragraphe 1 : la dtermination de la comptence Quand on tudie les rgles de comptence, on distingue la comptence matrielle (dattribution) et la comptence territoriale. Comptence matrielle : cest laptitude dune juridiction connatre dune affaire en raison de la matire litigieuse. Comptence territoriale : aptitude dune juridiction a connatre dun litige en considration de la localisation de ce dernier. Quand on se pose la Q de la comptence, on se pose dabord la Q de la comptence matrielle pour ensuite se poser la Q de la comptence territoriale. les rgles de comptence matrielle Les rgles de comptence matrielle ne sont pas dans le CPC : elles figurent, pour TGI et TI, dans le code de lorganisation judiciaire ; pour le Tribunal de commerce, dans le code de commerce ; pour le Conseil des prudhommes, code du travail aux articles L 1411-1 et suivants. TGI Il a une double comptence : il a une comptence de droit commun. Le TGI a vocation a connatre de toutes les affaires aussi longtemps quun texte spcial ne lui a pas retir cette comptence (article L 211 3 du COJ) a cette comptence sajoutent des comptences exclusives. Cela signifie que ces litiges doivent tre ncessairement soumis au TGI lexclusion de toute autre juridiction. Cette comptence exclusive sexplique par le

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fait que le TGI est la juridiction qui en France, au regard des principes de la procdure civile, offre le plus grand nombre de garanties. Du coup, on considre que certaines Q mritent ncessairement dtre soumises au TGI. Ce principe est pos par larticle L 211-4 du COJ. Attention : cet article ne donne pas la liste des chefs de comptences exclusives ; il se borne dire que le TGI a des comptences exclusives. Elles sont fixes dans des textes spciaux, propres chaque matire (famille, coproprit immobilire). TI Il a une comptence dfinie par les articles L 221-1 et suivants du COJ. Le TI nest pas une juridiction de droit commun. Il a simplement une comptence gnrale auquel sajoute des comptences spciales. - Pour la comptence gnrale : Larticle L 221-4 nous dit que le TI connat des actions personnelles mobilires dont le montant est infrieur 10 000 euros . Action personnelle mobilire : le TI connat des actions qui portent sur des droits personnels et non sur des droits rels (ce sont les crances, contractuelles ou dlictuelles). - Le TI a au del de cette comptence gnrale, des comptences spciales qui sont vises par les articles R 221-6 et suivants du COJ. Concernant ces comptences spciales du TI, le plafond de 10 000 euros ne sapplique pas. Ex le TI a une comptence sp en matire de crdit la consommation, peu importe le montant du crdit dont le banquier demande le remboursement. Les principales comptences spciales sont les suivantes : on trouve des litiges en matire rurale, en matire de baux dhabitation, en matire de rvision ou de suppression de pension alimentaire, en matire de crdit la consommation, et galement le contentieux lectoral. Ce TI a, depuis une loi du 9 septembre 2002, un appendice : la juridiction de proximit. La juridiction de proximit cest la fois une annexe du TI ayant vocation a connatre des petites affaires civiles, c'est--dire des actions mobilires personnelles dun montant infrieur 4 000 euros. La juridiction de proximit est en fait le juge en 1er et dernier ressort du TI. Cest en quelque sorte la division du TI qui connat de telles affaires en 1 er et dernier ressort. Le juge de proximit a la possibilit de renvoyer laffaire au TI. Tribunal de commerce (TC) Cest une juridiction compose de professionnels lus. Il a une comptence gnrale et des comptences spciales. Il est comptent en matire commerciale. Il a une comptence spciale qui est une comptence exclusive : celle ci concerne les procdures collectives, applicables aux entreprises en difficult (sauvegarde, redressement et liquidation judicaire). Conseil de prudhommes (CPH) Compos de juges lus, qui sigent de manire paritaire (reprsentants des employeurs et des salaris). En cas de partage des voies, le CPH se met en formation de dpartage, qui tient ce que le juge dinstance vient siger au CPH pour dpartager. Il tient alors le rle de juge dpartiteur. Environ 200 000 litiges, avec 100 000 appels. Il connat des litiges individuels ns a loccasion dun contrat de travail : cest une comptence exclusive. la comptence territoriale Cette comptence est soumise une rgle de principe qui connat des amnagements et des exceptions. Le principe snonce au moyen dun adage latin : actor cequitur forum rei (rei = dfendeur). Le demandeur doit aller l ou se trouve le dfendeur. Rgle pose larticle 42 du CPC : la juridiction territorialement comptence est celle ou se trouve le dfendeur. -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------08/04/10 Si le dfendeur est une personne physique, lieu de son domicile ou de sa rsidence.

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Si le dfendeur est une PM, le lieu ou demeure la PM est en principe le lieu de son sige social. Si on applique cette rgle, on risque de compliquer laccs la justice de tous ceux qui voudront mettre en cause cette PM. Jurisprudence des gares principales : elle a pour origine un arrt de la chambre civil du 15 avril 1893. Cette jurisprudence sest constitue lpoque ou les cies de chemin de fer taient prives. Pour faciliter laction clients de ces cies, on a eu lide de permettre ces clients de saisir non pas la juridiction du lieu du sige social mais la juridiction du lieu ou se trouvait lune des gares principales. Cette jurisprudence demeure. Une PM peut tre attraite devant une juridiction dans le ressort dun tribunal ou se trouve lun de ses centres de dcision. Une PM peut tre saisie la ou se trouve des succursales, des tablissements ou il existe un centre de dcision. Ex : contrat qui porte sur lacquisition dun bien lectromnager dans un magasin issu de la grande distribution. Celui ci est un centre de dcision et la juridiction dans le ressort duquel se situe ce magasin est comptente pour connatre du litige. Ce principe connat des amnagements dtermins par larticle 46 CPC : ils consistent dans un certain nombre de litiges a ouvrir une option au demandeur. Il aura le choix entre saisir la juridiction du lieu ou demeure le dfendeur ou saisir une autre juridiction. En vertu de quel critre cette autre juridiction comptente est elle dterminer ? Ces considrations gnrales sont au nombre de deux : On cre une option de comptence pour rapprocher le juge et le litige, avec lide que plus il y a de proximit territoriale entre la localisation du litige et le juge, meilleure sera la connaissance des faits par le juge. Si accident de la circulation on peut concevoir que le juge de cet accident soit un juge qui est proximit du lieu de laccident. Considration daccs la justice en ouvrant une option de comptence au profit du demandeur. Les critres techniques qui dterminent ces options : On les rencontre dans 3 matires : En matire contractuelle, le demandeur peut galement saisir la juridiction dans le ressort de laquelle est excut le contrat (juridiction du lieu dexcution du contrat) En matire dlictuelle, le demandeur peut saisir le lieu o demeure le dfendeur mais peut aussi saisir la juridiction du lieu du fait dommageable et mme la juridiction du lieu ou le dommage a t subit. Le lieu du dommage peut tre loign du lieu de la faute (ex les dommages environnementaux). En matire de crances alimentaires & les contributions aux charges du mariage : pour les crances alimentaires, larticle 46 donne une option au demandeur : il peut saisir la juridiction du lieu ou il demeure lui-mme. En matire alimentaire, le demandeur peut saisir sa propre juridiction et non celle du lieu o demeure le dfendeur. Pourquoi cette rgle drogatoire ? ce qui justifie cette rgle cest le soucis de favoriser laccs la justice du crancier daliment, car cest une crance ncessaire la subsistance du demandeur. Les exceptions : elle se justifie par une considration : une considration de proximit entre le juge et le litige. Ces exceptions peuvent tre distingues en deux catgories : Dans certains cas elles consistent a substituer la rgle de principe un autre chef de comptence : la rgle de comptence qui dsigne la juridiction du lieu du dfendeur est purement carte, au profit dune autre rgle dans deux cas : article 44 CPC en matire relle immobilire (proprit immobilire) : la juridiction comptente est la juridiction du lieu de situation de limmeuble : cest une comptence exclusive en matire de comptence territoriale / article 45 CPC en matire successorale : les litiges successoraux sont ports devant la juridiction dans le ressort de laquelle la succession est ouverte. Le lieu douverture est le lieu de la dernire demeure du dfunt. On substitue un ensemble de chef de comptence : deux illustrations : En matire de divorce (1070 CPC), il existe une rgle de comptence trois niveaux : premire rgle : le juge comptent est le juge du lieu de rsidence des poux / deuxime rgle : hypo ou pas de rsidence commune : la juridiction comptente est la juridiction du lieu o rside les enfants / troisime rgle : si pas denfant ou si les enfants se partagent entre les poux : on revient enfin la rgle de principe, la juridiction comptente est celle du lieu ou demeure le dfendeur. En matire prudhomale : larticle R 1412-1 du code du travail institue deux chefs de comptence alternatif auxquels sajoutent deux chefs de comptence subsidiaire. Le conseil de Prudhomme comptent est soit celui dans le ressort duquel est situ ltablissement ou le travail est excut, soit, si le travail nest pas excut dans un tablissement, la juridiction dans le ressort duquel est situ le domicile du salari. En dehors de ces deux chefs, il reste des comptences subsidiaires qui sont le Conseil de Prudhomme du lieu ou le contrat de travail a t conclu, ou encore le CDP ou lemployeur est tablit.

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Ces rgles doivent souvent tre amnages. Paragraphe 2 : les amnagements de comptence Le juge peut tre amen a amnager la comptence pour 2 raisons : Il se peut quun litige pose diffrentes Q qui ne relvent pas de la comptence dune seule juridiction. Ex : un litige en matire de baux dhabitation qui incidemment pose une Q successorale. Ce litige peut se diviser en deux juridictions (TI + TGI). Elle tient aux agissements des plaideurs : il peut arriver quune mme Q litigieuse ou encore des Q litigieuses proches soient soumises deux juridictions diffrentes. Ex deux poux sans enfant qui engagent une procdure de divorce. Lun des deux saisit la juridiction du lieu o demeure son poux. Lautre lengage paris. Dans ce cas, les 2 juridictions sont territorialement comptentes. Cest la Q des conflits de comptence. ltendue de la comptence La comptence du juge se dtermine titre principal au regard des demandes initiales, c'est--dire au regard des prtentions qui sont formes dans lassignation. La Q de ltendue de la comptence va se poser au regard des moyens de dfense que soulvera le dfendeur mais aussi au regard des demandes incidents, additionnelles, reconventionnelles, qui seront formes en cours dinstance. La Q qui se pose : le juge comptent pour connatre des demandes initiales est-il galement comptent pour connatre des moyens de dfense, des demandes incidentes, quand bien mme ces dernires chapperaient en principe sa comptence ? Pour rsoudre cette difficult, deux considrations contradictoires : il est souhaitable dtendre la comptence de la juridiction initialement saisie, dans un souci defficacit procdurale. Si on doit arrter le cours du procs pour saisir la juridiction normalement comptente, perte de temps. Lextension de la comptence peut se poser au regard des moyens et des demandes incidentes et les solutions ne sont pas les mmes. Concernant les moyens de dfense, le principe est celui de lextension de la comptence du juge initialement saisit (principe pos par larticle 49 CPC. Cette rgle vaut devant toutes les juridictions et pour toutes les rgles de comptence. Pour exprimer cette extension de comptence, on dit que le juge de laction est juge de lexception. Limite : comptence exclusive dune autre juridiction : par ex le brevet. Quand un moyen de dfense relve de la comptence exclusive dune autre juridiction, on dit que se pose une Q prjudicielle. La Q prjudicielle est dite gnrale quand elle doit tre soumise un autre ordre de juridiction (ex : procs civil ou est pos la Q de la validit dun acte administratif ; le juge civil est incomptent pour se prononcer sur la validit de lacte administratif). Quand la Q prjudicielle doit tre soumise a une autre juridiction faisant partie de lordre judiciaire, cest une Q P spciale. Concernant les demandes incidentes, les solutions sont plus librales : quand demandes incidentes, elles sont distinctes des demandes initiales par dfinition et le morcellement du litige entre diverses juridictions nempchera pas ncessairement lexamen des demandes initiales. Quand dans un litige, on dcide quun moyen de dfense doit faire lobjet dune Q P, on voit que lexamen de la demande initiale ne pourra intervenir quune fois la Q P rgle. Le fait de poser une Q P entraine un blocage de lexamen de la demande initiale. En revanche, quand demandes incidentes, ce sont des demandes indpendantes : lexamen spar de ces demandes nemporte pas le blocage. Les solutions sont fixes larticle 51 CPC et repose sur une distinction entre les juridictions ayant une comptence dattribution et la juridiction ayant une comptence de droit commun 5TGI). Le principe pour les juridictions ayant une comptence dattribution est quil ny a pas dextension de comptence lgard des demandes incidentes. En principe, pas dextension de comptence mais exception au profit du TGI qui est juge du droit commun : celui ci, de part sa qualit de juge de droit commun est a priori bien plac pour connatre de demandes y compris de celles qui devraient lui chapper. En vertu de larticle 51, le TGI peut connatre des demandes incidentes, sauf celles qui relveraient de la comptence

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exclusive dune autre juridiction. Cette rgle pose par larticle 51 au profit du TGI, a t tendue au profit du TI par larticle L 221-43 du COJ.

les conflits de comptence Les conflits de comptence se pose dans deux circonstances : la litispendance : cest lhypothse dans laquelle une mme Q litigieuse est soumise deux juridictions diffrentes. Elle est frquente en matire internationale. Ex deux poux de nationalit diffrentes pour une procdure de divorce. On constate que chacun des deux prfrent que son divorce soit soumis une juridiction de son propre tat. dans ce type de procdure, il nest pas rare de constater que la mme demande est soumise deux juridictions diffrentes. Cette situation doit tre rsolue : si deux juridictions sont saisie de la mme demande, les parties sont videmment exposes un risque de contrarit de dcision. On peut rsoudre cette difficult : Soit les deux juridictions saisies sont de mme degr, la 2nde saisie doit se dclarer incomptente au profit de la premire. Soit les juridictions sont de degr diffrent, lune des deux doit se dessaisir au profit de la 2nde : la juridiction de 1re instance doit se dessaisir au profit de la juridiction de 2nd degr. La connexit : cest une hypothse dans laquelle deux Q litigieuses diffrentes gagneraient a tre examines loccasion dune mme instance. Dans cette hypothse de connexit, ou il y a un lien de fait entre diffrentes prtentions, les juges peuvent dcider quau nom de la connexit, une seule juridiction connatre de lensemble de la matire litigieuse. Si deux juridictions sont saisies de Q connexe, lune peut se dessaisir au profit de lautre. Cette Q relve du pouvoir souverain des juges du fond. Limite : si connexit avec deux juridictions de diffrents niveaux, le dessaisissement se fait en faveur de celle qui est suprieure. Toutes les difficults lies ce contrat seront soumises telle ou telle juridiction. Cette simplification pose la Q des prorogations de comptences. Paragraphe 3 : les prorogations de comptence Cest un technique contractuelle qui permet aux parties de dsigner par avance la juridiction comptente pour connatre des litiges susceptibles de les opposer. Lex type cest la clause contractuelle qui dispose que toutes les difficults que suscitera le contrat seront tranches par telle juridiction. Ces prorogations de comptence (ou clause attributive de juridiction) ont une utilit vidente : elles simplifient lapplication des rgles de comptence. Dans un procs, les Q de comptence peuvent donner lieu un procs dans le procs. La prorogation de comptence permet dviter les difficults que posent les rgles de comptences. Ces prorogations peuvent tre dangereuses car elles sont une menace sur le droit dagir de lune ou lautre des parties. Elle peut constituer une atteinte de fait lex du droit daction (ex un contrat de consommation conclut a Paris par une entreprise qui a son sige social a Bordeaux et cette entreprise insre une clause selon laquelle tous les litiges seront traits devant le tribunal de Bordeaux : cest un moyen de dissuader laction pour le consommateur).

Rgles qui gouvernent les prorogations de comptence Il faut distinguer selon que la prorogation de comptence drogent la comptence matrielle ou territoriale : Concernant la comptence matrielle : on admet que les P de C sont possibles dans le respect de la comptence de droit commun du TGI et dans le respect des comptences exclusives. Cela signifie quune clause attributive de juridiction ne peut pas donner une juridiction ayant une comptence dattribution une comptence

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autre que celle qui lui est donne par les textes. En revanche, une P de C permet dtendre la comptence du juge du droit commun (TGI). Dans une limite, on ne peut pas tendre indfiniment la comptence du TGI : une P de C ne peut pas droger aux rgles de comptence exclusives. On ne peut pas obliger un consommateur a aller plaider devant le tribunal de commerce. Concernant la comptence territoriale : il existe une rgle pose par larticle 48 CPC : les prorogations de C territoriales sont en principe prohibes. Exceptions (2) : elles sont permises entre commerants / si elles sont spcifies de faon apparente.

Section 2 : la sanction des rgles de comptence La sanction passe procduralement par un incident de comptence : cest un acte de procdure par lequel lune des parties, le dfendeur gnralement, vient contester la comptence de la juridiction saisie. Deux considrations gnrales : La premire est dordre stratgique : il y a toujours un certain risque pour une parties de soulever un incident de comptence. Elles sont souvent perues par les juridictions comme laveu pour le dfendeur que sur le fond sa cause est mauvaise. Il sagirait dune diversion procdurale. La seconde est dordre technique : les incidents de comptence sont un moyen efficace de retarder lexamen du fond du litige. Il faut donc que le rglement de ces incidents interviennent dans un dlai raisonnable. Dou un certain nombre de rgles pour faciliter les rglements des incidents de comptence. Paragraphe 1 : rglement des incidents de comptence en 1re instance Lincident de comptence prend la forme dun acte de procdure quon appelle une exception dincomptence. Lexception dincomptence Cette exception on lappelle galement un dclinatoire de comptence. Cette exception on lencadre par des rgles strictes (2) : Cette exception dincomptence doit tre motive, mais la motivation (article 75 CPC) doit tre double. On doit dabord expliquer pourquoi la juridiction saisie est incomptente, mais aussi indiquer dans la motivation quelle est la juridiction qui serait comptente aux yeux de lauteur du dclinatoire de comptence (exigence de responsabilit). Cette exception dincomptence doit tre assimile une exception de procdure : cela signifie que lexception dincomptence doit tre souleve avant toute autre dfense : avant les dfenses au fond et les fins de non recevoir. Les suites que le juge donnera a cette exception Ou bien le juge fait droit lexception dincomptence, le juge en consquence de cette incomptence se dessaisit du litige. Dans un souci de simplification, le juge qui se dessaisit du litige (articles 96 et 97 CPC) indique aux parties quelle est la juridiction comptente et le juge transmet directement le dossier au gref de la juridiction quil estime comptente. Du coup, la juridiction comptente est directement saisie. Ou bien le juge rejette lexception dincomptence et donc se dclare comptent : il peut le faire selon deux modalits diffrentes : Il peut se prononcer sur sa comptence par une dcision qui porte exclusivement sur la comptence et dcidera de consacrer une premire audience sur la Q de la comptence Il peut dcider de trancher dans la mme dcision les Q de comptence et de fond : dans ce cas, le juge doit le dire aux parties, et spcialement faire injonction aux parties de conclure immdiatement sur le fond du litige. Dans ce cas, la dcision du juge comportera une premire partie sur la comptence et une seconde sur le fond. Selon que la dcision porte sur juste un ou les deux, les rgimes des voies de recours nest pas le mme. ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

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DJP 14/04/10 Paragraphe 2 : rglement des incidents de comptence en appel Les jugements sur la comptence peuvent donner lieu deux types de recours : le contredit et lappel. le contredit Le contredit est une voie de recours qui est rserve au seul jugement qui tranche exclusivement une question de comptence. Il concerne dabord des jugements par lesquels un juge constate son incomptence, ou encore des jugements dans lesquels le juge constate sa comptence mais renvoie une audience ultrieure pour examiner le fond du litige. Pourquoi prvoir une voie de recours spcifique ? Le contredit se distingue de lappel en ce quil est une voie de recours simplifie. Lorsquon a un jugement sur la comptence, cela veut dire quon a une instance dans linstance, le fait quil existe un jugement autonome sur la comptence retard dautant lexamen du fond du litige. Le contredit est port devant la Cour dAppel, mais il doit tre form dans un dlai plus cours que lappel, cest--dire 15 jours compter du prononc du jugement. Pour simplifier cette voie de recours, il est form au greffe de la juridiction qui a rendu le jugement, et qui transmettra elle-mme la juridiction dAppel, lexamen du contredit. En principe, lorsque le contredit est form dans les 15 jours, la Cour dAppel lexamine dans un dlai plus bref. Lorsque la Cour examine le contredit elle sera appele se prononcer sur la comptence des juridictions de premire instance, elle a ensuite le choix entre deux suites possibles : Elle renvoie laffaire devant les premiers juges quelle estime comptents afin quil statuent sur le fond du litige. Elle peut voquer laffaire et dcider que saisie dune question de comptence elle pourra examiner lintgralit du fond du litige.

lappel Dans ce cas il ny a aucune raison de prvoir une voie de recours spcifique ; les suites de cet appel varient selon deux types de configuration : Le jugement a t rendu en premier et dernier ressort : ce jugement est en principe insusceptible dappel. La Cour dAppel dans cette configuration en peut connatre que de la comptence et pas du fond du litige, soit elle considre que les premiers juges taient comptents et alors elle se borne constater la comptence de ces juges, et considrer que la dcision des premiers juges sur le fond est devenue dfinitive, ou bien elle considre que les premiers juges sont incomptents, alors la seule solution possible est de renvoyer laffaire devant les juges de premire instance comptents. Le jugement a t rendu charge dappel : la Cour dappel confirme le jugement sur la comptence, elle est ensuite comptente sur le fond. Ou bien elle considre que la juridiction de premire instance tait incomptente, larticle 79 du Code de Procdure Civile fait en sorte quune affaire mme juge par une juridiction incomptente ne puisse faire lobjet de plus de deux dcisions sur le fond : o Premire hypothse : la Cour dAppel est bien juridiction dappel de la juridiction de premire instance normalement comptente, dans ce cas elle peut galement connatre du fond du litige. o Seconde hypothse : la Cour dAppel nest pas juridiction dappel de la juridiction de premire instance comptente, dans ce cas pour viter un triple examen au fond du litige, la Cour dAppel qui constatera lincomptence des premiers juges renverra le dossier la Cour dAppel qui aurait t comptente pour connatre du jugement rendu par la juridiction normalement comptente.

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Pour simplifier lorganisation judiciaire, une proposition a t faite de crer un tribunal de premire instance qui aurait vocation runir en premire instance lensemble des juridictions actuelles de premire instance (TI, TGI, Commerce, Prudhommes, etc.), dans chaque dpartement. Cette solution a beaucoup sduit mais a t dfinitivement carte parce que toutes ces juridictions de premire instance ne sont pas composes de la mme manire et fonctionnent avec des rgles largement distinctes. Lautre solution est le guichet unique , cest lide quon puisse valablement saisir la juridiction comptente en quelque lieu que lon fasse le premier acte de procdure. CHAPITRE 2 : LA POURSUITE DE LINSTANCE Section 1 : rgles gnrales Paragraphe 1 : la procdure sans incident Lintroduction de linstance

Lintroduction de linstance se fait par un acte juridique quon appelle la demande en justice, cest lacte de procdure par lequel une partie lve une prtention devant un juge. les modalits Formalits destination du dfendeur : elles consistent signifier ce dfendeur la citation comparaitre. La forme de droit commun de la citation comparaitre est lassignation. Cette assignation doit contenir des mentions vises par larticle 56 du Code de Procdure Civile : On doit identifier le dfendeur, indiquer la juridiction, indiquer pourquoi, les prtentions et les principaux moyens destins soutenir ces prtentions, ensuite on doit alerter le dfendeur des consquences dun ventuel dfaut de comparution de celui-ci, et enfin on peut indiquer les pices sur lesquelles on sappuie. Formalits destination du juge : Il faut prvenir la juridiction de ce quon a intent une procdure lencontre dun dfendeur, ces formalits sont destines permettre la saisine de la juridiction. Cette saisine sopre par un dpt au greffe de la juridiction saisie, dune copie de lassignation. Cette formalit est un placet ou encore procd au placement de laffaire. Cette formalit accomplie, le greffe procde immdiatement deux formalits concomitantes : Il procde une inscription de laffaire sur le rpertoire gnral de la juridiction (art. 726), il permettra de dterminer lordre de passage laudience des affaires. Il procde ensuite louverture dun dossier dans lequel seront verses les pices des parties. les effets Effets substantiels : ce sont des effets sur le fond du droit, cest--dire sur les droits qui font lobjet du litige. Ils sont au nombre de deux, mais rpondent la mme ide : il sont destins viter que le temps du procs ne porte prjudice au demandeur, la dure du procs emporte avec elle un risque de perte des droits dont on demande la reconnaissance, la demande en justice vite ce risque de perte, elle interrompt le cours de la prescription ; lautre risque est conomique, le temps fait perdre de la valeur, pour viter ce risque la demande en justice fait courir sur les sommes dargent ce quon appelle des intrts moratoires, compter du jour de la demande en justice les sommes dargent dont on demande le paiement sont productives dintrt. Effets procduraux (ou processuels) : A lgard du juge : obligation dexaminer la demande, de porter un jugement sur la demande, sinon il commet un dlit de justice. Pour parvenir ce jugement, le prsident de la juridiction procde la distribution et la fixation de laffaire, cela consiste pour le prsident affecter laffaire une des formations de jugement de la juridiction, puis dterminer une premire date daudience pour faire le point.

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A lgard du dfendeur : obligation de comparaitre, cest--dire de se prsenter lors des audiences, sinon il y aura dfaut de comparution, cest un incident de procdure. Cette obligation fait lobjet dun dlai dattente de 15 jours, cest un dlai au cours duquel aucun acte de procdure ne peut tre pris. Linstruction du litige la liaison de linstance Elle est caractrise au moment o le dfendeur prsente pour la premire fois ses moyens de dfenses, et ce jour on considre que linstance est lie, elle est dsormais une situation juridique bilatrale. Ce moment de la liaison de linstance (limen litis en latin) produit deux effets : Elle marque le terme dun dlai de procdure : il nest plus possible aux parties de soulever des exceptions dincomptence, elles ne peuvent plus non plus soulever des irrgularits de procdure ds lors que ces irrgularits affectent lacte introductif dinstance. La bilatralisation de linstance : lorigine linstance est une situation unilatrale parce quelle dbute par un acte de procdure qui est le fait dune seule personne, linstance se bilatralise parce qu partir de linstance un autre individu accepte de faire des actes de procdure ; la consquence de cette bilatralisation est que dsormais les deux parties sont engages poursuivre linstance jusqu lobtention dune dcision du juge. Pendant longtemps les auteurs ont prsent linstance ds lors quelle tait lie, comme un contrat judiciaire. Aujourdhui cette ide nest plus admise, mais cette thorie comporte une ide juste, cest qu partir du moment o linstance est lie, tout se passe comme sil existait un contrat entre les parties, qui les oblige lune et lautre aller jusquau terme de linstance. Dsormais le demandeur ne peut plus seul se dsister de linstance. Le dsistement daction est une renonciation au droit dagir, il est toujours possible mme si linstance est lie parce quil est toujours lavantage du dfendeur, en revanche ce nest pas le cas du dsistement dinstance qui est une renonciation aux effets de lacte introductif dinstance. Mais le dsistement dinstance nempche aucunement lauteur du dsistement de commencer une nouvelle action en justice qui donnera lieu une nouvelle instance. En consquence, et parce que linstance est lie le dsistement dinstance ne peut intervenir quavec laccord du dfendeur. la mise en tat La mise en tat de laffaire consistera pour les parties schanger des critures, des pices pour permettre de complter les lments du litige et le jugement par la juridiction saisie. La mise en tat relve en principe exclusivement des seules parties, elle se fait uniquement par leffet des changes entre les parties. -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------15/04/10 Le juge intervient malgr tout au cours de cette mise en tat, en faisant 3 choses : Il fixe tout dabord des dlais aux parties afin que celles ci concluent. Quand assignation place, le tribunal saisit donnera un dlai au dfendeur pour rpondre. Une fois la rponse, et que les conclusions en rponse auront t dpos, la juridiction donnera un nouveau dlai au demandeur pour rpondre. Il intervient pour faire respecter le principe de la contradiction : si le juge est alert que les pices lui ont t adress, mais pas communiqu ladversaire, le juge peut adresser une injonction de communiquer la partie qui ne la pas faite. Le juge enfin uvre la manifestation de la vrit : cette manifestation est en principe le fait des parties. Mais le juge peut prendre des mesures dinstruction.

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Cest sur le 3me point que nous allons nous intresser. Panorama des mesures dinstruction Le juge peut procder 6 types de mesures dinstruction : Les vrifications personnelles du juge : cest une mesure dinstruction par laquelle la juridiction saisie sinforme directement des faits sur lesquels elle sera amener statue. Elles se traduisent gnralement par un transport de la juridiction sur les lieux du litige. La comparution personnelle des parties : mesure dinstruction par laquelle le juge convoque les parties aux fins de les entendre personnellement et rpondent aux Q que leur posera le juge. Les parties sont prvenues de la mesure mais ne sont pas ncessairement prvenus des Q qui leur seront poss. Le juge procde la manire dun juge dinstruction. Cette mesure dinstruction a des effets juridiques spcifiques. Elle peut conduire un aveu judiciaire. Sil ny a pas daveu, le juge peut tirer toutes consquences de lattitude des parties au cours de la comparution personnelle. Si nous sommes en matire civile, et sil ny a pas de preuves crites, la partie peut solliciter une mesure de comparution personnelle. Si elle lobtient, le PV pourra tre considr comme un commencement de preuve par crit. La comparution personnelle des parties est souvent le meilleur moyen daccder la vrit. Cest une mesure peu pratique. Les dclarations des tiers (les tmoignages) : ce sont des dclarations faites par des tiers au litige sur le fait litigieux. Les dclarations peuvent prendre 2 formes : soit une forme orale et alors on parle denqute (= les tmoins sont entendus directement par le juge et il peut leur soumettre des Q), soit une forme crite et alors on parle dattestation. On trouve ensuite 3 autres types de mesures qui partagent le point commun dtre conduites sous lgide dun technicien. On peut lui demander 3 choses (3 mesures) : On peut lui demander de faire de simples constatations (ce technicien appel est en faite lhuissier de justice). On peut solliciter un technicien pour obtenir une consultation (256 CPC) : elle requiert une opinion du technicien. La consultation peut tre faite par le technicien sollicit sans que celui ci soit appel rencontrer les parties. On peut solliciter une expertise : dans ce cas, le technicien est sollicit pour donner un avis au terme dune procdure au cours de laquelle il rencontrera une ou plusieurs reprises les parties. Ces rencontres susciteront gnralement des ractions des parties, par crit, qui prendront la forme de dire, adress lexpert et il devra rpondre chacun de ces dires. Lexpertise est longue. En principe, cest une formule subsidiaire (sil ny a pas dautres solutions). En pratique cest une mesure dinstruction laquelle le juge recourt trs souvent ds lors que se prsente une difficult technique. Cest une formule qui a des consquences importantes sur lissu du litige. Le juge nest pas li par les CCLS de lexpert, mais lorsque le juge nomme un expert, cest quil sestime incomptent sur les Q soumises cet expert. Il est donc trs probable quen ralit le juge avalisera les CCLS de lexpert. Ce que dira lexpert sera le plus souvent ce que le juge retiendra dans sa dcision. En mesure dexpertise, lappel est immdiatement ouvert lencontre de ces dcisions. Observations sur les experts (4) Premire observation : lexpert doit remplir sa mission personnellement : il ne peut pas dlguer sa mission ou doit se faire autoriser par le juge. Comme lexpert a un rle dcisif sur lissu du litige, il doit prsenter des garanties proches de celles du juge (garanties dindpendance, dimpartialit). Le juge compte tenu de ces exigences, choisit lexpert en considration de limpartialit et de lindpendance de lexpert. Sil peut dlguer, pas de certitudes sur limpartialit du dlgataire qui risque dtre inconnu de la juridiction (article 233 CPC). Deuxime observation : larticle 237 dispose que le technicien doit accomplir sa mission avec conscience, objectivit et impartialit. Ex un expert qui est missionn pour apprcier ltat dinsanit desprit dun testateur. Comment apprcier ces caractres ? il y a une sanction implicite : si il ressort que lexpertise a t mal prpar et que le rapport est mal rdig, la force probante de lexpertise sen trouvera atteinte. La 2 nde sanction cest que cest le juge qui fixe la rmunration de lexpert.

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Troisime observation : lexpert doit examiner exclusivement les points qui lui sont soumis (article 238) : lexpert ne peut pas exercer une mission de conciliation. Quand on tente une conciliation, lobjectif nest pas dtablir la vrit des faits, mais darriver un accord, qui requiert bien souvent que lon fasse limpasse sur certains faits litigieux. Or on demande lexpert didentifier la vrit. Quatrime observation : article 246 : le juge nest pas li aux constatations du technicien. La seule faon de convaincre le juge de ne pas suivre les CCLS de lexpert cest de montrer que le travail a t mal fait.

Rgles communes ces diffrentes mesures dinstruction Ces rgles concernent la dcision dordonner une mesure dinstruction, lexcution de la mesure et la sanction des ventuelles irrgularits de la mesure. La dcision est une dcision du juge : il peut la prendre doffice ou la demande dune partie. Il dispose dun pouvoir souverain, avec une limite : il ne peut pas suppler la carence dune partie dans ladministration de la preuve. Quand le juge ordonne une mesure dinstruction, elle ne peut porter que sur les faits et non sur le droit. Cette dcision cest une mesure avant dire droit, donc insusceptible de recours immdiat sauf pour la mesure dexpertise. Lexcution de la mesure : toute mesure dinstruction se fait dans le respect de la contradiction. Les parties sont convoques toutes les mesures dinstruction. Les parties sont toujours tenues de concourir la manifestation de la vrit, c'est--dire que les parties sont tenues de rpondre aux injonctions de celui qui conduit la mesure dinstruction. Si lexpert pose une Q une partie, elle doit rpondre. La sanction des irrgularits de linstruction : si une mesure dinstruction se droule irrgulirement (ex dfaut de contradiction), si irrgularit dans la conduite dune mesure dinstruction, la sanction est la nullit de celle ci (article 175), avec des nuances : 1/ la nullit des mesures dinstruction est soumise aux dispositions qui rgissent la nullit des actes de procdure : on applique aux irrgularits de forme la rgle pas de nullit sans texte, pas de nullit sans grief. 2/ si on parvient obtenir lannulation de la mesure, il nen reste pas moins que la mesure annule (les PV auxquels elle a donn lieu) demeure dans le dossier. La mesure dinstruction annule peut encore tre exploite par les parties mais elle vaudra non plus comme mesure dinstruction mais comme pice susceptible dtre considre par le juge. Elle servira de fondement la dcision du juge mais ce ne sera pas un fondement exclusif. Une fois que la mise en tat est termine, on peut passer la 3me phase, qui sont les dbats. les dbats (articles 430 439 CPC) les principes (2) Les dbats sont des dbats oraux : quand la procdure est crite, lissu de la mise en tat, les parties se sont changes lintgralit de leur moyen et de leur pice. Laffaire est donc en tat dtre juge. Devant les juridictions de lordre judiciaire, on maintient la ncessit de dbats oraux lissu de la mise en tat (plaidoiries). Pourquoi les maintenir ? Ils ont une fonction pdagogique, en ce sens que loralit permet de faire comprendre des choses que lcrit ne permet pas de faire comprendre aussi bien. Bien souvent, au moment de laudience, la fin de la mise en tat, il ny a quun seul juge qui a une connaissance de laffaire. Quand la juridiction est collgiale, il y aura au sein de la formation collgiale un juge rapporteur qui procdera avant laudience un examen approfondi du dossier. Il va prsenter aux autres membres laffaire. Les deux autres membres ne connaissent pas laffaire : pour leur faire connatre, il y a que les dbats oraux pour instruire lensemble des membres du tribunal. Ils ont une fonction dhumanisation du litige : les dbats oraux sont ce qui permet dclairer le tribunal sur le contexte du litige. Ils ont une fonction symbolique : la fonction pacificatrice du litige repose sur la substitution dun dbat oral un conflit violent. Pour que la substitution fonctionne, il faut quil y ait une formalisation de laffrontement verbal.

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Les dbats sont des dbats publics : article 22 CPC : cest un principe gnral, il ne peut donc y avoir de drogations quen vertu dun texte lgislatif. Pourquoi doivent ils tre publics ? Car les juridictions doivent tre impartiales mais en plus elles doivent le montrer. La publicit des dbats constitue un gage de transparence. La publicit des dbats est le moyen de montrer que la justice ne craint pas de montrer ses mthodes. Cette exigence tait forte quand les priodes politiques sont mouvementes. Il existe des drogations : En matire gracieuse : il ny a pas de publicit des dbats. Pourquoi rendre public ce qui ne lest pas ? En matire contentieuse, il y a l aussi des drogations obligatoires et facultatives : Obligatoires : on les trouve en matire dtat et de capacit des personnes, en matire de procdure collective pour les sanctions personnelles des dirigeants, et pour le contentieux des auxiliaires de justice. Facultatives : elles sont prvues par larticle 435, et sont au nombre de 3 : une atteinte lintimit de la vie prive ; les parties peuvent demander ce que le dbat ne soit pas public car les parties nont pas besoin de la publicit parce quelles ont confiance dans le juge; le juge peut dcider de ne pas rendre laudience publique si elle pourrait conduire un dsordre de la justice. Si laudience nest pas publique, elle se passe en Chambre du Conseil (chambre attenante la salle publique) Si ces rgles ne sont pas respectes (si laudience est publique alors quelle ne devrait pas ltre), cest une cause de nullit du jugement. La mconnaissance des rgles relatives la publicit des dbats doit ncessairement tre dnonces avant la clture des dbats, sinon la cause de nullit ne peut plus tre dnonce.

Qui intervient au cours de ces dbats ? Ce sont les parties. A partir du moment ou la reprsentation est obligatoire, les parties doivent tre assist de leur conseil ce qui se traduit par une rgle : les avocats ont le monopole de la plaidoirie quand la reprsentation est obligatoire. Le ministre public peut aussi intervenir : en matire civile il nest pas prsent normalement. Mais il peut en certaines occasions intervenir laudience quand laffaire lui est communicable. Elle lest dans 3 cas : En matire gracieuse En matire dtat et de capacit des personnes Quand lordre public est directement intress : il intervient sil apparat que le procs pourrait constituer une menace lordre public (du point de vue des services de police ; ce nest pas lordre public au sens de larticle 6 du code civil). -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------05/05 ET 06/05 Quelle est la chronologie des dbats ? Louverture des dbats se situe au moment o le Prsident appelle laffaire laudience. A compter de cette ouverture il nest plus possible de contester les irrgularits relatives la composition du tribunal, et la composition ne peut plus varier donc les membres de la juridiction qui entendent les plaidoiries seront les mmes qui dlibreront et rendront le jugement. La tenue de laudience cest lcoute par le tribunal des plaidoiries du demandeur et du dfendeur, au cours desquelles le Prsident peut intervenir. La clture des dbats est une dcision du juge lissue de laudience, il peut considrer que laffaire est insuffisamment instruite et renvoyer une prochaine audience, ou bien il peut considrer que laffaire est en tat dtre jug et il prononce la clture des dbats. La clture des dbats marque le terme dun dlai de procdure lissue duquel certaines irrgularits ne peuvent plus tre prononces, on ne peut plus dnoncer une violation des rgles relatives la publicit du dbat, on ne peut pas non plus dnoncer une mconnaissance des rgles relatives la composition de la juridiction. Lirrgularit dans la composition du tribunal qui peut tre prononce la clture des dbats est une irrgularit exclusivement lie une modification dans la composition du tribunal.

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La clture des dbats a pour effet de cristalliser la matire litigieuse, lissue de cette clture les parties ne peuvent plus verser de nouvelles critures au dossier. Cette rgle se traduit par la prohibition des notes en dlibr, elles ont longtemps t une pratique frquente. 1re drogation : elle est lie la prsence du ministre public laudience et au fait quil ait dlivr des conclusions sur la solution du litige, cet avis sera favorable une partie, dfavorable lautre. La partie dfavorise par lavis peut rpondre lissue de la clture du dbat par une note en dlibr. 2nde drogation : le prsident de la formation de jugement peut solliciter des parties une note en dlibr, il le fera sil lui apparat quau cours du dlibr une question dcisive a t insuffisamment dbattue. Cette deuxime drogation laisse une porte entrouverte la survivance des notes en dlibr. Cette note doit faire lobjet dune discussion contradictoire. Art. 244 : le prsident doit procder la rouverture des dbats en cas de note en dlibr. En pratique lapplication de cette rgle est nuance : ou bien la note en dlibr porte sur des lments qui ont dj t dbattus, on admet que la note ne justifie pas une rouverture des dbats, en revanche si la note en dlibr introduit de nouveaux moyens de droit, alors il faut procder une rouverture des dbats. le jugement Cest le jugement acte instrumentaire, cest--dire lcrit qui va constater lacte juridictionnel. llaboration du jugement les rgles Le dlibr : tous les magistrats appartenant la formation de jugement ayant entendu les dbats oraux sont tenus de participer la phase de dlibr. Si le dlibr nest pas collectif, la solution prconise sera celle du juge rapporteur. La dcision sera prise ou lunanimit, ou dfaut la majorit des voix, do la ncessit dune imparit de la juridiction. Le dlibr est secret, si un juge a une opinion diffrente de la majorit il ne peut pas rvler cette opinion dissidente. La rdaction : le jugement est ncessairement un crit, il est rdig en original (appel minute du jugement ) qui donnera lieu des copies conformes (appeles expditions ou grosses ) remises aux parties. On doit indiquer la date, la juridiction et le nom des membres de la juridiction, pour pouvoir vrifier les conditions dindpendance et dimpartialit. Les motifs et le dispositif doivent figurer, lexistence dune motivation est la preuve que le juge donne aux justiciables quil ne sest pas dtermin de manire arbitraire mais objective en application des rgles de droit. Le procs doit tre quitable mais en plus les juges doivent montrer quil la t, la motivation en est llment essentiel. Lexistence la motivation permettra dapprcier lopportunit dexercer une voie de recours. La minute doit tre signe par le prsident de la juridiction et par le greffier. Le prononc : il peut tre fait de deux manires : La manire classique : le prononc donne lieu une audience au cours de laquelle la juridiction procde la lecture de la solution prise. Depuis un dcret du 4 aot 2004 il est possible de prononcer le jugement par simple mise disposition au greffe de la juridiction. les sanctions Les rgles de formation du jugement sont sanctionnes par une ventuelle nullit du jugement. Deux considrations contradictoires : Il est souhaitable de cantonner le prononc de ces nullits Les jugements ne sont pas des actes de procdure mais des actes du juge, ils bnficient du soutien de la force publique, ils ont une efficacit juridique particulire.

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On applique aux nullits du jugement la rgle Pas de nullit sans texte , la nullit nest sanctionne qu deux conditions : il faut une rgle qui impose les conditions de validit et une rgle pour dire que ces conditions de validit sont expressment sanctionnes par la nullit. En revanche on ne retrouve pas pour les nullits du jugement la rgle Pas de nullit sans grief , elle ne sapplique pas aux nullits du jugement. La dnonciation des nullits du jugement est strictement cantonne dans des dlais de procdure. Une cause de nullit du jugement doit tre dnonce au moment mme o elle apparat. Un certain nombre de cause qui sont visibles au moment de louverture du dbat doivent tre dnonces ds louverture du dbat : irrgularit dans la composition du tribunal, atteinte la publicit des dbats. Nous avons des causes de nullit visible au cours des dbats. Celles la doivent tre dnonces avant la clture des dbats : modification dans la composition de la juridiction ou encore une mconnaissance qui apparat en cours dinstance des rgles de la publicit du dbat. Nous avons les causes de nullit qui vont apparatre la lecture du jugement, elles sont lies au non respect des rgles du dlibr et de la rdaction du jugement. Toutes ces causes de nullit seront invoques lappui dune voie de recours. les effets du jugement Les effets du jugement acte instrumentaire : le juge est un officier public, en consquence son acte instrumentaire constitue un acte authentique. Il a une force probante renforce, il fait foi jusqu inscription de faux des nonciations de fait dont le juge a eu une connaissance personnelle. En revanche les nonciations de fait relatives au litige ne font pas foi jusqu inscription de faux. La force excutoire se rattache tous les actes authentiques, elle nest pas propre au juge, mais lorsquelle se rattache un acte authlesentique qui est un jugement, elle prend une signification propre et se voit dote dun rgime qui lui est propre. Elle tient au fait que le jugement est laboutissement du procs. Leffectivit du droit dagir en justice suppose leffectivit de la dcision de justice qui sera obtenue. CEDH, 19 mars 1997 Hornsby c/ Grce : la CEDH a pos que la force excutoire des jugements est une manifestation au droit au procs quitable. Cette force excutoire est soumise des rgles de principe et des rgles dexception. les rgles de principe Le jugement doit avoir t notifi par lune des parties la partie qui succombe : cette notification en principe prend la forme dune signification. Quelle que soit la forme, cet acte de procdure doit contenir des mentions obligatoires qui portent principalement sur lexercice des voies de recours qui peuvent tre exerces lencontre du jugement ; elle doit prciser la voie de recours possible contre la dcision, le dlai du recours, et les modalits procdurales de lexercice de cette voie de recours, ces mentions garantissent les droits de la dfense de la partie qui succombe. Pour ces mentions la jurisprudence carte la rgle Pas de nullit sans grief , si les mentions sont inexistantes la nullit de la signification sera exerce (Civ. 2me, 3 mai 2001). La dcision doit avoir t passe en force de chose juge : cest un effet du jugement acte instrumentaire, larticle 500 dit quest pass en force de chose juge un jugement qui nest pas ou qui nest plus susceptible dun recours suspensif. les rgles dexception Elles drogent la deuxime condition de la force excutoire, elles vont permettre une dcision susceptible dun recours suspensif, dtre immdiatement excutoire (art. 514 526). La question de lexcution provisoire est rgulirement dbattue : Guinchard, 5 juin 2002, Les petites affiches. Il y a une question de fond qui est la croise de deux considrations contradictoires :

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- Ou bien nous admettons leffet suspensif de lappel et donc labsence dexcution provisoire, mais dans ce cas le jugement obtenu en 1e instance reste ineffectif. Cest pour la partie qui a gagn le procs un jugement qui reste sans application. On peut considrer que lappel peut constituer un moyen dilatoire pour retarder une condamnation dfinitive. Mme pour la partie qui succombe, il y a toujours un intrt interjeter appel, le cout de lappel reste plus faible quun paiement immdiat. - Si on considre que lappel na plus deffet suspensif parce que le jugement est assorti de lexcution provisoire, le risque est que lappel devienne inutile, sans intrt. Si on doit excuter la dcision de 1e instance, avant mme de faire appel, il y a un risque trs srieux que dans lhypothse dun succs en appel on soit dans limpossibilit de rcuprer les sommes quon aura vers la suite du jugement de 1e instance. Ex : contentieux prudhomale. Lemployeur est condamn payer des indemnits un salari. Si celles ci sont verses, il y a relativement peu de chance que lemployeur s'il gagne lappel puisse obtenir restitution des sommes verses. Ex 2 : une socit a eu le gain du procs mais est fragile financirement. Elle est pay des indemnits. Linstance dappel dure 2ans et pendant cette priode la socit est mise en redressement judiciaire. Si celui qui a fait appel obtient le gain du procs il sera dans lincapacit de rcuprer les sommes verses. On a ainsi un rgime de lexcution provisoire qui est tout en quilibre pour trouver la solution acceptable entre ces deux considrations contradictoires.

les conditions dadmission de lexcution provisoire En principe lexcution provisoire lorsquelle est dcide, lest par le juge qui a rendu la dcision de 1e instance. - Soit lexcution provisoire est interdite parce quelle produirait des effets irrversibles de sorte que lappel deviendrait assurment inutile. Ex : le jugement rendu dans une procdure contentieuse de divorce ne lpeut en aucun cas tre assorti dexcution provisoire. - Soit lexcution provisoire est de plein droit pour les dcisions provisoires. Ce sont les dcisions rendues en rfr essentiellement. La procdure de rfr est traditionnellement une procdure durgence. La procdure de rfr est une procdure qui permet daller plus vite quune procdure normale, dans laquelle on recherche avant tout lefficacit de la dcision intervenir, il est donc parfaitement cohrent que ce soucis defficacit se retrouve au moment de lexcution et quon reconnaisse lordonnance de rfr rendue en 1e instance le bnfice de lexcution provisoire. - Soit lexcution provisoire est facultative. Selon larticle 515 du CPC il appartient au juge dapprcier cela : le juge de 1e instance peut ordonner lexcution provisoire si elle est compatible avec la nature de laffaire . Cela veut dire que le juge est souverain. On remet autrement dit entre les mains du juge de 1e instance le soin darbitrer entre un jugement ineffectif ou une voie de recours inutile. En pratique, il y a essentiellement deux considrations qui vont peser dans la dcision du juge : la solution de laffaire parat assez vidente au 1e juge qui a le sentiment que sa dcision ne sera pas infirme dans lhypothse dun appel. La seconde considration est lanciennet du litige et de la procdure. Un jugement avant lequel des solutions avant dire droit auront considrablement ralenti le cour de linstance. Il peut tre opportun dordonner lexcution provisoire. Il se peut enfin que le juge ait pris en considration lattitude des parties devant lui. Les juges dappel ne sont pas non plus sans pouvoir. Le prsident de la Cour d'appel peut lui aussi prendre une dcision sur lexcution provisoire. Il ne peut intervenir sur lexcution provisoire du jugement de 1e instance qu la condition quun appel ait t interjet du jugement. Ex : jugement de 1e instance assorti de lexcution provisoire. Ce jugement est frapp dappel et en mme temps on saisi le prsident de la Cour d'appel pour lui demander darrter lexcution provisoire. Le prsident de la cour dappel a tout dabord un pouvoir darrter lexcution provisoire ordonne en 1e instance (article 524 CPC).

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Lorsque lexcution provisoire est facultative, le prsident de la cour dappel peut galement arrter lexcution provisoire, mais la condition que soient dmontr les consquences manifestement excessives de lexcution provisoire. Elles seront caractrises seulement dans 2 circonstances : si lexcution provisoire risque de provoquer la dconfiture (dsigner linsolvabilit ou la faillite dune entreprise) de la partie condamne & en cas dexcution de la condamnation prononce en 1e instance il existe un risque trs lev que le bnficiaire de la condamnation soit dans lincapacit de restituer le montant de cette condamnation sil vient succomber en cause dappel. Le prsident de la Cour d'appel peut encore arrter lexcution provisoire lorsquelle est de droit. Dans ce cas, larticle 524 ajoute encore une condition. Non seulement il faut tablir les consquences manifestement excessives de lexcution provisoire, mais en plus il faut tablir que le 1e juge soit a mconnu larticle 12 CPC, soit a mconnu le principe de la contradiction. Il faut autrement dit montrer que la dcisions dappel est entache dune irrgularit grave de sorte que cette dcision sera trs vraisemblablement infirme. Le prsident de la Cour d'appel peut enfin ordonner lexcution provisoire si celle ci na pas t ordonne en 1e instance. Un jugement qui nest pas assorti de lexcution provisoire ; la partie qui succombe interjette appel, rplique de celui qui est intim, elle consistera dire que dans ces conditions il demande immdiatement lexcution provisoire au prsident de la Cour d'appel. Il le fera exactement dans les mmes conditions que celle dans lesquelles le 1e juge pouvait ordonner lexcution provisoire. Autrement dit, il doit vrifier si elle est compatible avec la nature de laffaire. Il se peut que lexcution provisoire ait t demande en 1e instance, quelle ait t refuse et quelle soit demande au prsident de la cour dappel. Dans ce cas, ses pouvoirs sont plus limits, il peut lordonner qu la condition que celui qui la demande tablisse une situation durgence.

les effets de lexcution provisoire Lorsque lexcution provisoire est ordonne, la partie condamne doit sans attendre excuter la dcision de justice. La partie condamne excuter peut cependant demander le bnfice de garantie. Par exemple, celui qui est condamn lexcution provisoire pourra solliciter le bnfice dune garantie bancaire pour une ventuelle restitution. Larticle 526 vient renforcer les effets de lexcution provisoire par une mesure : si la partie condamne lexcution provisoire ne procde pas cette excution, la Cour d'appel refusera dexaminer lappel interjet par la partie condamne. Cela est extrmement efficace. Paragraphe 2 : les incidents de linstance Le mot incident est utilis en procdure pratiquement tout le temps et qui na pas un sens prcis. Au sens large, cest tout vnement qui vient perturber le cours normal de la procdure. Ces incidents tiennent au fait que les parties naccomplissent plus les diligences procdurales. Linstance est une situation juridique procdurale qui fait peser sur les parties des obligations procdurales. La principale dentre elle cest daccomplir les actes de procdure, c'est dire ceux qui vont faire avancer linstance. Une fois que le demandeur a introduit linstance, le dfendeur a lobligation de comparaitre. Le demandeur aura lobligation de conclure et de communiquer au dfendeur qui devra rpondre aux conclusions du demandeur. Ils sont caractriss lorsque lune ou lautre des parties naccomplit plus ses diligences procdurales. Cette situation reoit une solution de principe pose par larticle 569 CPC : les deux parties ont le droit dobtenir une dcision sur le fond du litige quand bien mme lautre partie ne ferait plus diligence. Cette solution est la consquence logique de larticle 30 CPC qui dfini et consacre le droit dagir en justice qui est le droit dobtenir une solution sur le fond des prtentions. Ce droit ne subit pas datteinte du fait de linertie dune des parties. Cette solution connat un certain nombre de drogations. Il y a dautres possibilits parce que dans lhypothse o lune ou lautre des parties sont inertes, il nest pas toujours souhaitable de rendre une dcision sur le fond. Il y a des risques quen cas dinertie le litige soit moins instruit. La dcision sur le fond risque dtre de

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mauvaise qualit. Il se peut quen cas dinertie, elle soit significative dune volont de ne pas obtenir une dcision sur le fond. Les parties se dsintressent de leur procs parce quelles ne souhaitent plus obtenir une dcision sur le fond. Il existe donc des solutions alternatives : - soit le ralentissement de linstance - soit lextinction de linstance.

le ralentissement de linstance Il procde dune mesure qui sappelle la radiation du rle et qui est prvu par larticle 381 CPC. La radiation du rle consiste ne plus faire figurer laffaire sur le rle, c'est dire sur le rpertoire gnral de la juridiction. Cette mesure est trs efficace en ce quelle va ralentir linstance : le rle est ce qui dtermine lordre de passage aux audiences. En consquence, si une affaire ne figure plus sur le rle, elle ne peut plus venir laudience. Laffaire ne peut plus tre examine de sorte que linstance se trouve ncessairement ralentie. Cette mesure appelle trois prcisions : - quand est elle ordonne ? Le juge peut ordonner une radiation du rle lorsque le demandeur sabstient de conclure dans les dlais fixs par le juge. - comment peut on faire pour que linstance reprenne ? Cest possible lorsque la radiation du rle a t prononce dobtenir le rtablissement de laffaire au rle. La partie non diligente devra faire la preuve de ce quelle a accomplie les diligences procdurales quon attendait delle. Laffaire sera rtablie au jour de laccomplissement des diligences procdurales et non plus au jour o laffaire avait t inscrite initialement. - elle doit tre distingue du retrait du rle. Larticle 382 CPC prvoit une mesure qui sappelle le retrait du rle. Il a un point commun avec la radiation du rle : laffaire est efface du rle de la juridiction. Mais les diffrences essentielles : le retrait du rle ne sanctionne jamais un dfaut de diligence, ce nest pas une sanction. Il est ordonn la demande conjointe des deux parties. Il est ncessaire que laffaire soit retire du rle sil y a des discussions transactionnelles.

lextinction de linstance La sanction est beaucoup plus grave. Le dfaut de diligence entraine lextinction, donc la fin dfinitive de linstance. Lextinction de linstance nentraine pas lextinction du droit dagir en justice. La partie peut donc exerce une 2e instance. En pratique, elle entrainera le plus souvent une extinction du droit dagir. Au moment o lextinction se produit il est frquent que le dlai de prescription soit dj arriv son terme. la caducit de la citation Elle est prvue par les articles 406 et 407 CPC. Cest un mcanisme qui sappuie sur la caducit : mcanisme juridique qui prive rtroactivement un acte juridique de ses effets en raison dune circonstance postrieure la formation de cet acte. La caducit prive rtroactivement la citation de ses effets en raison dun dfaut de diligence survenue en cours dinstance. La cause gnrale de caducit tient un dfaut de comparution du demandeur sans motif lgitime. Cela est considr comme un dfaut de diligence particulirement grave parce quil est caractristique dune attitude incohrente. Cette solution reste une alternative la solution de principe qui est lobtention dune dcision sur le fond. Le dfendeur qui se heurte un dfaut de diligence du dfendeur. Ce dernier a toujours la possibilit de demander une dcision sur le fond. la premption dinstance Prvu larticle 386 CPC : linstance est prime lorsquaucune des parties naccompli de diligences pendant 2ans.

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Ce mcanisme de premption sexplique de plusieurs manires : - si les parties ne font rien pendant 2ans cest peut tre quelles ne souhaitent plus obtenir une dcision sur le fond, un litige a propos duquel les parties sont inertes pendant 2 ans est souvent un litige mal instruit. - ce mcanisme de premption sapplique trs souvent, les procdures judiciaires sont des procdures longues. -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------12/05 Cest un mcanisme selon lequel au bout de deux ans dinaction des parties, linstance est prime. Ce dlai commence courir a compter du 1er acte de procdure. Ce dlai de premption est interrompu chaque fois quune des parties accompli un nouvel acte de procdure et tout nouvel acte de procdure qui est la marque dune volont de faire avanc linstance vient interrompre le dlai de premption. Cette 1re approche reste approximative. Il reste identifier avec prcision les causes dinterruption du dlai de premption. Il y a essentiellement deux causes dinterruption du dlai de premption. Les diligences interruptives de premption : ce sont tout dabord les actes de procdure des parties qui sont significatives de lintention de poursuivre linstance, de faire avancer la procdure, qui constituent en consquence des diligences de parties et qui a chaque fois interrompent et relancent le dlai de premption. Il ny a pas que les actes de procdure qui interrompent le dlai de premption. La jurisprudence retient que tout acte, toute dmarche des parties qui manifeste leur intention de poursuivre la procdure est interruptive du dlai de premption. Cela comprend tous les actes de procdure, mais aussi de simples courriers (ex un change entre avocats sur le cours de la procdure ; une lettre quun avocat adresse un expert pour linterroger sur ltat davancement sur les diligences procdurales). Cette conception extensive nest pas illimite : ninterrompt le dlai de premption que les dmarches qui manent des parties ; les actes du juge ninterrompent pas en principe le dlai de premption. Ex : procdure dans laquelle le dernier change de conclusions date du mois de juillet 2009. Plus personne ne conclut et le juge saisit du litige dit que laffaire sera clture en novembre 2010 et sera plaide en septembre 2011. En septembre 2011, la partie dfenderesse se prsente laudience en disant que la dernire diligence date de 2009 et demande le constat de son extinction. La jurisprudence consciente de ce que cette distinction entre les actes des parties et les actes du juge est source de pige pour les parties, elle tente voluer sur le sujet. Dans un arrt Civ. 2me du 28 juin 2006 la cour admet quune dcision du juge qui implicitement dispense les parties de faire diligences empche le dlai de premption de courir. Il est galement admis par un arrt Civ. 3me du 12 mars 2003 que le jugement mixte interrompt le dlai de premption (= jugement qui tranche une partie du principal et qui ordonne une mesure dinstruction pour mettre un terme dfinitif au litige. Ex : le jugement qui reconnat le principe de la responsabilit du dfendeur mais qui commet un expert pour dterminer ltendu du prjudice). Quand le jugement est mixte, les parties peuvent considrer que logiquement, une dcision dfinitive interviendra un jour ou lautre sur ltendu du prjudice. Limpossibilit daccomplir les actes de procdure : si les parties sont dans limpossibilit daccomplir des actes de procdure, on ne peut pas leur reprocher de ne pas en accomplir. On ne peut donc pas reprocher aux parties un dfaut de diligence. Il est donc cohrent quon ne fasse pas courir le dlai de premption. Les hypothses dans lesquelles il y a impossibilit daccomplir les actes de procdure (2) : - Lhypothse du sursit a statuer : hypothse quand un juge ordonne par une dcision un arrt des diligences procdurales pour un temps dtermin et en considration dun vnement lui-mme dtermin. Ex : litige au cours duquel se pose une Q prjudicielle (ex une Q relative la validit dun acte administratif). Le juge dans ce cas ne peut pas apprcier la validit de lacte administratif : il faut donc poser une Q prjudicielle la juridiction administrative. Aussi longtemps que la juridiction administrative ne sest pas prononce, il y a sursis a statuer. Il prendra fin au moment ou le juge administratif se sera prononc sur la validit de lacte administratif. - Autre hypothse, celle ou il y a interruption de linstance : quand interruption de linstance, cest un vnement, une circonstance, qui a pour consquence notamment linterruption du dlai de premption. Le dlai de premption ne court plus. Quelles sont ces circonstances ? On dit quil y a interruption de linstance quand la suite dun vnement dtermin aucun acte de procdure ne peut tre valablement accompli. Ce sont les lments qui affectent soit la capacit, soit le pouvoir des parties la procdure. Illustration : une

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personne prsente, partie au procs, qui dcde. Il ny a plus de sujet de droit, il ny a donc plus de sujet capable pour poursuivre la procdure. Ou quelquun qui fait une mesure de placement sous tutelle (elle perd la capacit, et ne peut plus accomplit dactes de procdure). Une personne, partie au procs, une entreprise qui fait lobjet dune procdure de redressement judiciaire suivi dune liquidation judiciaire. Cette entreprise perd en partie sa capacit daction et doit dsormais tre reprsente. Une personne, partie au procs, qui agit en qualit de reprsentant (ex un dirigeant de socit) dune autre partie au procs. Si cette personne est rvoque, il na donc plus de pouvoir. Ex dune procdure avec reprsentation obligatoire : une partie dcide de changer davocat, donc de rvoquer lancien. La rgle de la reprsentation obligatoire ne peut plus tre respecte : linstance est donc interrompue. Tous ces vnements qui empchent daccomplir des actes de procdure valables interrompent le cours de linstance. Elle ne pourra reprendre qu la condition quintervienne un acte de reprise dinstance, c'est--dire un acte qui permettra nouveau de prendre des actes de procdure valable. Le plus souvent, cet acte de reprise dinstance, pour tre efficace, constatera lintervention dune nouvelle partie dont la prsence linstance est dsormais ncessaire pour accomplir des actes de procdure valables. Si linstance est interrompue du fait du dcs dune partie, la reprise dinstance ne sera possible que si les hritiers interviennent au lieu et place de la personne dcde. Si linstance est interrompue parce quune personne est place sous tutelle, linstance reprendra quand le tuteur interviendra. Prcisions : quand linstance est interrompue, on ne peut plus accomplir dacte de procdure et le dlai de premption ne commencera a courir qua compter de la reprise dinstance. Le mcanisme de linterruption de linstance est un mcanisme qui risque de porter une atteinte au principe de clrit de la procdure, linterruption de linstance est une cause de ralentissement de linstance. Quand linterruption de linstance procde dun vnement qui affecte le dfendeur, le demandeur peut contraindre les dfendeurs une reprise dinstance qui sera alors une reprise force. Section 2 : les rgles spciales Ces rgles spciales ne sont pas exclusives de lapplication des rgles gnrales exposes la section 1. Elles ont vocation a port des drogations ponctuelles aux rgles gnrales. Les rgles spciales, dans le CPC, on peut distinguer les rgles propres chaque juridiction et les rgles propres chaque matire. Paragraphe 1 : les rgles propres aux juridictions les rgles propres de la procdure devant le tribunal de grande instance Cette procdure est dcrite prcisment aux articles 750 827 CPC. La procdure devant le TGI est a priori la procdure la plus complexe. Pourquoi est-ce devant le TGI quon trouve les raffinements quoffre la procdure civile ? Une justification technique : devant le TGI, la procdure est une procdure avec reprsentation obligatoire. On peut donc exiger un niveau de comptence procdural lev, ou suprieur celle quon pourrait attendre dun profane. Une justification sociologique : cette complexit peut se comprendre au regard de deux considrations : le TGI est le juge du droit commun ; le TGI est donc la juridiction qui dfaut dune rgle en sens contraire, vocation a traiter de tous les litiges. Il est donc normal que cette juridiction de droit commun soit un modle, quelle offre la procdure la plus accomplie et la plus respectueuse des exigences du procs quitable. Le TGI a un certain nombre de comptences exclusives sur des Q sensibles. En droit patrimonial, le TGI a une comptence exclusive pour ce qui touche la proprit. Il est aussi comptent pour toute la matire extra patrimoniale. Le TGI a une comptence exclusive pour connatre de contentieux qui peuvent tre des contentieux lourds : il est donc normal quil soit la juridiction qui prsente le plus de garanties et qui sappuie sur une mdiation des avocats. Devant le TGI, toutes les rgles gnrales sappliquent mais on y ajoute quelques rgles spciales. Elles concernent lintroduction de linstance et linstruction du litige.

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lintroduction de linstance Devant le TGI, linstance est introduite par une assignation. La requte conjointe permet au demandeur et au dfendeur de saisir ensemble le TGI pour quil tranche le litige que les parties soumettent. Si pas daccord entre les parties pour soumettre leur diffrent au juge, la seule manire dintroduire est de procder par voie dassignation. Particularisme de lassignation : comme cest une procdure avec reprsentation obligatoire, lassignation doit comporter une mention supplmentaire qui est la dsignation de lavocat qui reprsentera le demandeur (on dit quil faut constituer avocat). Dans cette assignation, on doit indiquer au dfendeur quil doit lui aussi, sous quinzaine, constituer avocat. Type dassignation propre au TGI : lassignation jour fixe (article 788 CPC) : il sagit dune assignation laquelle on peut recourir quand le demandeur estime tre dans une situation durgence. Le rfr peut tre inadapt car cest une dcision provisoire. On peut avoir besoin davoir une dcision dfinitive sur une Q controverse. La procdure sur assignation jour fixe est prcisment une procdure qui permet dobtenir rapidement une dcision dfinitive. La procdure sur AJF se droule en deux temps : elle commence dabord par une requte (une procdure sur requte : le demandeur, seul, adresse une requte au prsident du tribunal quil entend saisir pour se faire autoriser assigner jour fixe. Dans cette requte, le demandeur doit justifier de lurgence, il doit joindre la requte des conclusions dfinitives ainsi que lensemble des pices du dossier pour convaincre le prsident du tribunal que laffaire, quoique complexe, est dores et dj en tat dtre jug. Si le prsident est convaincu par lurgence et par le fait que linstruction est acheve, il donne au demandeur une date daudience et autorise le demandeur a dlivrer une assignation jour fixe, c'est--dire une assignation qui portera convocation du demandeur la date daudience pour plaidoirie retenue par le prsident du tribunal. Dans cette assignation, est fixe une date daudience pour plaider ; elle doit reproduire, joindre lintgralit de la requte soumise au prsident du tribunal. Autrement dit, a lassignation doit tre jointe les CCLS dfinitives et lensemble des pices du dossier de sorte que le dfendeur ds le jour ou il reoit lassignation, dispose de lintgralit des lments du litige. linstruction du litige = dans lhypothse ou instance introduite par une assignation et non par une assignation jour fixe. Les spcificits de linstruction devant le TGI (2) : > Cest une procdure crite : le dossier, les lments du litige, ce au regard de quoi le juge se dterminera, sont exclusivement dfinis par les crits que les parties produisent. Lcrit par lequel les parties saisissent le juge de leur prtention, cest dabord lassignation mais aussi les CCLS. Devant le TGI, les CCLS sont soumises un certain formalisme depuis un dcret de 1998, prvu par larticle 753 CPC. Ce formalisme se signale par 3 rgles : On dit dabord que les CCLS doivent tre qualificatives : cela signifie que les parties, dans leurs CCLS, ont lobligation de formuler leur prtention, les moyens de fait, mais aussi leur moyen de droit. On dit que les CCLS doivent tre rcapitulatives : toutes CCLS, tout jeu de CCLS, doit systmatiquement rcapituler lensemble des lments exposs dans les prcdentes CCLS. Si les dernires CCLS ne reprennent pas certains moyens prcdemment exposs, on considre que le tribunal nest pas saisit de ces moyens. Les CCLS doivent comporter en annexe un bordereau rcapitulatif des pices changes. Cest lui qui permet dapporter la preuve du respect du principe de la contradiction. Toutes les pices qui figurent sur le bordereau sont rputes avoir t communiqu ladversaire. > Le rle du juge : en principe, linstance est conduite linitiative des parties. La mise en tat progresse au fil des changes entre les parties. Devant le TGI, il existe un juge qui fait parti du tribunal, de la formation collgiale laquelle laffaire est distribue et ce juge sera charg de veiller au contrle de la phase dinstruction. Ce juge, cest le juge de la mise en tat : il a t introduit par un dcret de 1991.

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Ses modalits concrtes de linstruction : quand laffaire a t place, ensuite distribue une chambre du tribunal, le prsident de la chambre procde une premire audience quon appelle parfois la confrence du prsident. Cette premire confrence a pour objet de faire le point sur le niveau de complexit du dossier. A lissu de cette confrence, selon le niveau de complexit du dossier, le prsident de la chambre ou le futur juge de la mise en tat, va dcider dorienter laffaire selon deux cricuits possibles ; Soit laffaire parat pratiquement en ltat detre jug : dans ce cas, laffaire est oriente vers un circuit court. Dans le meilleur des cas, on fixera une date daudience pour plaider ds la confrence. Autrement, circuit long : cest dans ce circuit que le juge de la mise en tat va ? au cours de linstance. -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------19/05 Sur le juge de la mise en tat : son rle est de faire en sorte qu lissu de sa saisine laffaire soit en tat dtre juge par la juridiction collgiale. Ce juge, il lui revient de prparer le dossier avant laudience pour quau jour de laudience, lensemble des magistrats en formation collgiale puisse avoir une vision complte du dossier. Ce travail de prparation suppose quon donne ce juge un certains nombres de pouvoirs. Ses pouvoirs : ils sont dfinis aux articles 763 770. Le juge de la mise en tat veille au droulement loyal de la mise en tat ; cest lui qui va fixer des dlais de procdure aux parties. Il va veiller au respect du principe de la contradiction. Le juge de la mise en tat a encore dautres pouvoirs : il est comptent pour ordonner des mesures dinstruction. Sil y a des difficults de fait qui apparaissent au cours de linstruction, cest le juge de la mise en tat saisit qui va ordonner une instruction. A travers cette fonction, on voie bien le rle de ce juge : organiser la mise en tat et faire en sorte quau moment ou la formation collgiale connaitra le litige, toutes les difficults de preuves soient apures. Il est aussi comptent pour statuer sur les exceptions de procdure et galement sur tous les vnements qui affectent le droulement de linstance. Le juge de la mise en tat statut sur les irrgularits de procdure. Il est seul comptent pour statuer sur les problmes de comptence. Les vnements qui affectent le droulement de linstance : caducit, premption,. Ce quon lui demande cest de vider toutes les contestations annexes pour que la formation collgiale nait finalement qu connatre du fond du litige et des conditions de recevabilit. Enfin, le juge de la mise en tat a le pouvoir au cours de la phase de mise en tat de prendre des mesures provisoires, soit quil sagisse de mesures dattente, soit quil sagisse de mesure danticipation (allouer une provision). Cela signifie quau cours de la mise en tat, le juge de la mise en tat se voit reconnatre les pouvoirs du juge des rfrs. Ex : une action en rsolution dun contrat assortit dune demande de dommages et intrts. La demande de rsolution est bien fonde ; en revanche, lvaluation des dommages et intrts savre complexe. Que peut faire le demandeur ? Il peut aller devant le juge des rfrs pour demander la restitution du prix et engager une autre procdure pour demander des dommages et intrts. Mais cette mme partie peut faire plus simple : elle peut aller directement devant le TGI en agissant au principal. Au cours de la mise en tat, ce demandeur sollicitera le juge de la mise en tat pour que par provision il obtienne dores et dj la restitution du prix. Sur lautorit de la chose juge des dcisions du juge de la mise en tat : larticle 775 dispose que les dcisions du juge de la mise en tat sont dpourvues dautorit de la chose juge au principal : ce que dcide le juge, ne lie pas la formation collgiale quand elle connaitra le fond de laffaire. Considrons les ordonnances par lesquelles le juge de la mise en tat se prononce sur des exceptions de procdure ou sur des incidents de linstance : si on revient aux dispo de lart. 480 CPC, qui dispose que ont autorit de chose juge les dcisions qui portent sur les exceptions de procdure . Pour ce type de dcisions, il faut revenir aux dispositions gnrales. Une fois que le juge sest prononc sur un incident de linstance, cest une dcision qui a lautorit de la chose juge. Il ny a pas de raison pour quelle ne lait pas. Les dcisions qui ordonnent une dinstruction : nont pas autorit de chose juge. Les mesures dadministration judiciaire nont pas dautorit tout court. Concernant les voies de recours : le principe pos lart. 776 est que lordonnance du juge de la mise en tat est insusceptible dun appel immdiat. Cela veut dire que lordonnance du juge ne pourra tre frape dappel qu loccasion de lappel qui sera interjet de la dcision rendue au principal par la formation collgiale. La encore, nuance en fonction des diffrentes dcisions du juge. Si mesure provisoire : il se comporte comme un juge des

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rfrs. Il y a une possibilit de recours quand le juge des rfrs prend ses dcisions. De la mme manire, elle est susceptible dun recours immdiat si pris par le juge de la mise en tat. Si irrgularit de procdure : ou bien le juge de la mise en tat considre que la procdure est rgulire ou que linstance nest pas teinte. Dans ce cas, la dcision du juge de la mise en tat permet la poursuite de linstance et donc elle est insusceptible dun appel immdiat. Au contraire, si le juge constate la fin de linstance, une irrgularit de procdure justifiant lannulation de cette procdure, cette dcision met fin linstance : il ny a plus rien a juger au principal. Cette dcision dessaist elle seule le TGI. Ce juge de la mise en tat simplifie le bon droulement de linstance et les pouvoirs quon lui reconnat suscitent des distinctions. La clture de linstruction : si on applique les rgles gnrales, linstruction sachve lissu des dbats. Devant le TGI, diffrent : cest une procdure crite (cest lcrit qui dtermine ltendu du litige). En consquence, linstruction sachve au jour o les changes crits sachvent. Linstruction sachve avant louverture des dbats. Cet achvement est matrialis par une dcision du tribunal qui viendra act la fin de linstruction : cest lordonnance de clture. Elle entraine devant le TGI la clture des dbats. Elle produit devant le TGI exactement les mmes effets que la clture des dbats devant les autres juridictions. En principe donc, il ne peut plus y avoir dchanges de CCLS et de pices aprs la clture des dbats. Sil y en a, on peut demander laudience que ces pices soient cartes des dbats, soient dclars irrecevables. CCL sur linstruction devant le TGI : ds lors que linstruction est crite et sachve avant laudience des plaidoiries, on peut CCL que les plaidoiries ne servent rien. Certains seraient prts ce quon se passe daudience. La plaidoirie conserve malgr tout une fonction pdagogique que na pas lcrit. Devant le TGI, le juge de la mise en tat a le plus souvent une fonction de juge rapporteur. Autrement dit, le juge de la mise en tat qui a prsid la mise en tat sest peu peu forg une opinion sur la solution du litige. Quand laffaire vient en dlibr, cest le juge de la mise en tat qui prsente la formation collgiale les donnes du litige et la solution que le litige appelle. Si entre le rapport du juge de la mise en tat et la dcision de la formation collgiale ne sintercale pas une audience de plaidoirie, il est a craindre que la formation collgiale ne se rende systmatiquement lopinion du juge de la mise en tat. les rgles propres aux autres tribunaux Devant le TGI, niveau dexigence de mdiatisation est justifi compte tenu des litiges dont le TGI a connatre : ce sont en matire civile les litiges les plus lourds. Cette mdiatisation a malgr tout deux inconvnients : elle loigne les parties du juge et complique laccs la justice des justiciables la mdiatisation du procs loigne les justiciables entre eux : ds lors que le litige devient laffaire de deux avocats, on constate que les parties nont plus le moindre change entre elles, de sorte que la mdiatisation empche la conciliation ventuelle des parties. Les procdures devant les autres juridictions obissent deux principes, qui sont contraires ceux qui sappliquent devant le TGI : La reprsentation est obligatoire est supprime : le justiciable peut directement accder au juge sans reprsentant. La procdure nest plus crite : elle est orale, avec lide que loralit dune part facilite laccs la justice et dautre part quil laisse plus de chance la conciliation que lcrit. la procdure devant le TI Elle est dcrite aux art. 827 831. Quatre caractristiques de cette procdure : - il ny a pas de reprsentation obligatoire : cela nempche pas, art. 828 : les parties ont la possibilit de se faire reprsenter par un avocat. - la saisine du TI est une saisine simplifie : devant le Ti, on peut toujours procder par voie dassignation. Mais il y a dautres modes de saisine possible (2) : la prsentation volontaire devant le TI (elle consiste pour les deux parties se prsenter conjointement une audience du TI pour demander ce que le tribunal tranche leur litige) ou

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la saisine par dclaration au greffe (pour les litige dun montant infrieur 4000 euros. Elle se fait soit en se prsentant au greffe et en y remplissant un formulaire, soit par lettre recommande adresse au greffe ou on expose ses prtentions et arguments). - la chronologie de la procdure : premire possibilit, peu utilise : les parties saisissent le TI aux fins de conciliation. Ici, le demandeur expose ses demandes mais sollicitent le TI pour quil procde une conciliation. Cette conciliation, le juge peut y procder lui-mme ou il peut dlguer au conciliateur. Si la conciliation naboutit pas, le TI constate labsence et invite les parties le saisir de nouveau aux fins dobtenir un jugement. Deuxime possibilit : les parties saisissent le TI au fin de jugement. Ici, le juge dinstance procde malgr tout une tentative de conciliation mais sil constate quil na pas concilier les parties, il demeure saisit pour statuer sur le fond du litige : il ny aura pas a procder une seconde saisine. - au del de cette chronologie, la procdure devant le TI est une procdure orale, mais loralit est une source de pige. Nanmoins, la mise en tat donnera lieu lchange dcrits (si avocat, CCL, si pas davocat, les parties prendront des critures). Malgr loralit de la procdure, il y a des changes dcrits entre les parties. Comment articuler lexistence de ces crits avec le principe doralit ? le principe doralit de la procdure veut que le dbat est dfini uniquement en considration des changes oraux au cours de laudience. Les crits ne pourront servir que de preuve des changes entre les parties et ils nauront valeur de preuve qu la double condition que les parties aient comparues en personne laudience et quelles aient soutenu loral les arguments dvelopps dans leurs crits, sinon lcrit ne vaut rien. Autre consquence de loralit : elle peut tre source dabus. La courtoisie dans une procdure orale veut quavant les changes oraux on schange malgr tout des crits. Comme la procdure est orale, rien ninterdit aux parties dexposer au jour de laudience des moyens qui nont jamais t expos lcrit. La procdure devant le tribunal de commerce Rgi aux art. 854 et suivants CPP. Cette procdure est en principe une procdure sans reprsentation obligatoire et orale. En pratique, cette procdure ressemble de plus en plus une procdure devant le TGI. Lintroduction de linstance : on retrouve des modes de saisines simplifies : on peut saisir le TC par une prsentation volontaire des parties (en pratique, cela ne se fait jamais). On utilise plutt la voie de lassignation. Devant le TC, lassignation se prsente de manire diffrente que le TGI. Elle est toujours une assignation jour fixe devant le TC. Cela veut dire quavant de dlivrer lassignation, le demandeur doit prendre contact avec le greffe du TC pour obtenir une premire date daudience. Quand on dlivre lassignation devant le TC, on indique dans lassignation la date daudience. Le droulement de linstance : en principe, la procdure est orale et donc tous les changes dcrit nont pas plus de porte devant le TC que devant le TI. En pratique, cela est diffrent. La procdure devant le TC donnera lieu, comme devant le TGI, a des changes de CCLS entre les parties. Le CPP tire les consquences de cette ralit : comme la procdure devant le TC donne lieu des changes crits, le CPP prvoit quil existe devant le TC un conseiller rapporteur qui aura sensiblement les mmes pouvoirs que le juge de la mise en tat. Ce juge rapporteur aura le pouvoir dorganiser la mise en tat (dlivrer des injonctions pour assurer la communication entre les parties). il proposera aux parties dassurer seul laudience des plaidoiries. la procdure devant le conseil de prudhommes Cette procdure est aujourd'hui fixe par les art. R 1451-1 et suivants du code du travail. Il existe 4 particularismes qui rpondent au mme objectif : facilit laccs du salari la justice - la demande : la saisine du C de P est en thorie et en pratique une saisine simplifie, double titre car premirement on autorise le demandeur saisir directement la juridiction sans avoir pralablement dlivr de citation la partie adverse. Cest le C de P qui une fois saisit dlivrera une convocation la partie dfenderesse. Deuximement, le C de P peut tre saisit ou sur prsentation volontaire ou par lettre recommande. Il ny a qu saisir la juridiction. En principe, les parties comparaissent seules ; elles sont tenues de comparaitre en personne.

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Malgr tout, elles peuvent se faire par des reprsentants. On peut se faire reprsents par des salaris ou employeurs appartenant la mme branche dactivit, par son conjoint, par un dlgu syndical. -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------DJP 20/05/10 - la relativit des demandes : le principe de lunicit de linstance prudhomale (ou principe de la concentration des demandes devant le conseil) : il rsulte de R 1452-6 du code du travail : toutes les demandes drivant dun mme contrat de travail doivent faire lobjet dune seule instance (ex un salari licenci va faire plusieurs demandes : indemnits, rappel de salaire, de congs pays, etc. toutes les demandes devront tre formules : si une est oublie, elle est dsormais irrecevable). On expliquait ce principe par lide quen matire prudhomale, il est ncessaire de concentrer les demandes pour viter quun mme contrat ne donne lieu une pluralit de procdure car le salari ne sera pas en mesure de supporter les frais dune pluralit de procdure. Cette justification saccorde malgr tout mal avec le principe car les consquences du principe de lunicit de sont gnralement dfavorables au salari : dans une instance prudhomale cest le plus souvent le salari qui est demandeur. La rgle de lunicit de linstance joue le plus souvent au dtriment du demandeur (salari) qui loccasion dune instance oublie une demande. Pour viter cette consquence dfavorable du principe, la contrepartie est que contrairement au droit commun de la procdure, le salari peut articuler des demandes nouvelles en cause dappel. Lappel nest que le prolongement du Conseil des Prudhommes. Drogatoire au droit commun car nouvelles demandes en appel : ceci droge la rgle de la relativit de lautorit de la chose juge (cette autorit empche dlever un juge une prtention qui a dj t jug). Cette drogation est compense par une 2nde drogation : dans le droit commun, il ny a pas de demande nouvelle en cause dappel sauf exception. En matire prudhomale on droge ceci : on admet les demandes nouvelles pour pallier les inconvnients de lunit de linstance. - linstance prudhomale comporte ncessairement une phase de conciliation, qui se droule devant le Bureau de conciliation. Il est compos de manire paritaire avec un reprsentant des salaris et un reprsentant des employeurs. Les parties ont lobligation de comparaitre en personne lors de linstance de conciliation, mme si les parties dcident de se faire reprsenter, par ex par un avocat, elles sont tenues de se prsenter en personne. Le bureau de conciliation se voit reconnatre des pouvoirs juridictionnels : ordonner des mesures dinstruction, conservatoires, et galement le juge prudhomal peut allouer une provision ds lors que son montant nest pas srieusement contestable, provision a valoir sur des rappels de salaires, ventuellement sur des indemnits de licenciement. Cette provision est plafonne : lart. 1454-15 prvoit un plafond de 6 mois de salaire. Commet un excs de pouvoir le Bureau qui alloue une provision suprieure 6 mois de salaire. Si la conciliation choue (80% des cas), nous arrivons la phase de jugement. - la phase de jugement : deux prcisions : Laudience prudhomale se droule toujours devant le conseil de prudhomme en formation plnire qui comporte deux reprsentants des salaris et des employeurs. Laudience ne peut jamais se drouler devant le conseiller rapporteur. Quand laffaire vient en jugement, avant, il y a une phase de mise en tat avec des changes de CCLS : elle est organise par un conseiller rapporteur. Le conseil des prudhommes est par dfinition une juridiction paritaire. Le substitut du principe dimpartialit cest la parit dans la composition du conseil des prudhommes. Que se passe t il si les conseillers prudhomaux sont en dsaccord et narrivent pas sentendre ? Il faut prvoir lintervention dun juge dont limpartialit ne peut tre souponne et viendra dpartager (cest le juge dpartiteur). les rgles spciales de procdure devant les juridictions suprieures Au fur et mesure quon monte dans la hirarchie, on observe que : Le litige se simplifie en extension : devant les juridictions suprieures, le litige nvolue plus ; il ny a plus dextension du litige. Il devient de plus en plus complexe en comprhension : si on va en appel, on considre que les juges ont mal apprcis tel point car mal dvelopp. Devant les juridictions suprieures le litige va devenir plus fin en comprhension car va ncessiter un approfondissement de la comprhension.

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Traditionnellement, ces deux aspects on en a retenu que linstance devant les j s se caractrisaient par un haut niveau de complexit, do lintervention devant elles de reprsentants ad litem autres que les avocats, spcialiss, ayant un monopole de la reprsentation devant les juridictions dappels et devant la Cour de Cassation. Ceux qui ont le monopole de la reprsentation devant la CA sont les avous (ce nest pas le monopole de lassistance). Devant la Cour de Cassation le reprsentant est lavocat au Conseil d'tat et la Cour de Cassation. Ces avocats ont le monopole de la reprsentation et de lassistance. Les critures devant la Cour de Cassation sont rdiges par eux. Ces monopoles sont-ils justifis ? Le monopole des avocats au conseil est peu discut car la Cour de Cassation est une juridiction particulire : elle est juge du droit et linstance devant elle se caractrise de fait par un fort particularisme, notamment la prsentation des moyens de cassation est soumise un formalisme strict : les avocats au conseil doivent prsenter leur argumentaire sous la forme de moyens tel quils sont repris en ltat par la Cour de Cassation. Devant la CA, lavou na pas le monopole de lassistance parce que lappel a un effet dvolutif : devant la Cour, on peut replaider le dossier en droit mais aussi en fait : linstruction devant la CA se fait exactement de la mme manire que linstruction devant les premiers juges, il ny a donc aucune raison dempcher les avocats de premire instance dintervenir. Le seul particularisme de linstance devant la CA tient la procdure : elle est lgrement diffrente de la procdure devant les juridictions de premire instance. Justifie t elle quon appelle un monopole de reprsentation ? Cette procdure vient dtre rform par un dcret de 2009 qui commencera a sappliquer du 1 er janvier 2011 : il ny aura plus davous. Le grand principe est que linstance dappel est soumise aux mmes rgles que linstance devant le TGI. Les nuances peuvent se prsenter en deux mots : simplicit (comme linstance dappel est malgr tout une instance simplifie quant ltendu du litige, on facilite laccs la CA ; la saisine de la CA se fait simplement par une dclaration au greffe. Ensuite, cest le greffe de la CA qui se chargera dindiquer aux parties adverses, les intims, quun appel a t interjet du jugement obtenu en premire instance) et clrit (la procdure dappel est une procdure que lon voudrait rapide. La clrit de la procdure se marque par des dlais sanctionns plus rigoureusement quen premire instance. Larticle 908 du CPP fait obligation lappelant de conclure dans les 3 mois compter de la dclaration dappel, sinon lappel est frapp de caducit : on utilise en appel cette notion de caducit de la citation vu en premire instance : on ne pourra plus faire appel. Lintim a deux mois pour rpondre ; sil ne le fait pas, alors la CA pourra dcider de prononcer la clture de linstruction et de fixer une date de plaidoirie. Une fois que lappelant a conclut et que lintim a rpondu, la CA a en principe 15 jours pour fixer une date de clture et de plaidoirie. Exceptionnellement, le conseiller de la mise en tat pour dcider dadmettre un nouvel change dcriture entre les parties et fixera un calendrier. Paragraphe 2 : les rgles propres chaque matire Ces rgles propres sont dfinies au livre III du CPP : il comporte 4 titres. Le titre 4 : les rgles propres a certaines procdure en matire contractuelle : cette procdure cest celle dinjonction de payer, dont le rgime est fix par les art. 1405 et suivants CPP. Cette procdure se dfinit comme tant une procdure qui permet dobtenir sans dbat un titre excutoire contre un dbiteur qui aprs avoir reu injonction de payer, observe une attitude silencieuse . Cette procdure est dun usage courant mais drogatoire. Elle permet dobtenir le titre dfaut de contestation. Il ny a pas datteinte au principe de la contradiction. Mais cette procdure constitue une atteinte a un principe : le silence est en principe sans valeur juridique. En droit, la rgle est qui ne dit mot ne consent pas. Dans cette procdure, on aura une condamnation du dbiteur si celui ci reste silencieux pendant un certain dlai. Cette procdure est drogatoire pour faciliter le recouvrement des crances qui ne se heurtent aucune contestation. Cette procdure est applicable essentiellement aux crances civiles ou commerciales dorigine contractuelle ou statutaire ds lors que le montant en est dtermin. Crances statutaires rsultent du statut dune association ou dune socit. En sont donc videmment excluent les crances dlictuelles de D et I. Cette procdure se droule en deux temps :

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- lobtention de linjonction de payer : elle se fait au moyen dune procdure unilatrale. Le crancier demande soit au TI (pour les crances civiles) ou au TC (crances commerciales) dobtenir une injonction de payer. Cette demande se fait au moyen dune requte adresse au juge. Dedans, le crancier explicite le montant de sa crance et justifie par les pices ad hoc le montant de sa crance. Quand le juge reoit cette requte, il a le choix : il peut rejet la requte, en considrant que la crance nest pas justifie. Dans ce cas, il ny a pas dappel possible, la seule solution consistera a engager une procdure normale devant la juridiction comptente. Le juge peut accepter la requte, au terme dun contrle superficiel. Cette ordonnance dinjonction de payer de comporte pas de motivation, dans laquelle le juge se borne a viser les pices qui lui ont t soumises et faire injonction. Cette ordonnance dinjonction de payer est ensuite signifie au dbiteur par voie dhuissier. - lexamen des consquences de lattitude du dbiteur quand il reoit lordonnance dinjonction de payer : ou bien le dbiteur dcide de sopposer lordonnance dinjonction, il a un mois pour faire opposition lissu de la signification. Ce quon appelle lopposition n rien avoir avec la voie de recours quon appelle lopposition. Ici, on conteste un document qui na pas la valeur dune dcision de justice. Lopposition sanalyse comme une simple technique procdurale aux fins dinitier un dbat contradictoire entre les parties. La consquence pratique est que quand le dbiteur fait opposition, le crancier conserve la qualit de demandeur et supporte la charge de la preuve. Le demandeur peut ne pas faire opposition : a lissu dun dlai dun mois, le greffe pourra apposer la formule excutoire sur lordonnance dinjonction, de sorte que le crancier ne sera sans doute pas titulaire dune dcision ayant lautorit de la chose juge mais sera titulaire dune dcision assortie de la formule excutoire. Il pourra engager des procdures de saisies pour obtenir le recouvrement de sa crance.

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