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EXPEDIENTE SECRETARIA MATERIA CUADERNO ESCRITO SUMILLA

: 00876-2012-0-2801-JM-C-02 : Dra. Mery Carlota Japura M. : Accin de Amparo : Principal : 001 : Contestacin de Demanda

SEORA JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO MIXTO DE MARISAL NIETO - MOQUEGUA SUYEN MERCADO SOSA, Procurador Publico Municipal, encargado de los Asuntos Judiciales de la Municipalidad Distrital de Samegua, designado mediante Resolucin Ejecutiva Distrital N 100-2010-MD/SAM, identificado con DNI Nro. 04457678, sufragante en las ltimas elecciones regionales y municipales, con direccin Institucional, Fiscal y Legal en la Plaza de Armas del Distrito de Samegua, departamento de Moquegua, a Ud. con respeto digo: I.- APERSONAMIENTO Que, asumiendo la defensa de la Municipalidad Distrital de Samegua, de conformidad con lo dispuesto en el Art. 47 de la Constitucin Poltica del Per, as como en lo normado por los Arts. 1, 2, y 40 del Decreto Ley 17537 Ley de Representacin y Defensa del Estado en Juicio, me apersono a esta instancia en el PROCESO CONSTITUCIONAL DE AMPARO, seguido por don JOHN PAUL JIMENEZ GUEVARA y por sealado el domicilio procesal indicado en el exordio del presente, lugar donde se me deber de notificar bajo cargo de las resoluciones que se expidan en el proceso. POR LO EXPUESTO: A Ud. Seor Juez, solicito tenerme por apersonado a esta instancia y, por sealado mi domicilio procesal. PRIMER OTROSI: Sin perjuicio de contestar la demanda y conforme al Art. 446, Inc. 5) y, Art. 447 del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria y conforme al Art. 45 del Cdigo Procesal Constitucional, formulo la EXCEPCION DE FALTA DE AGOTAMIENTO DE LA VIA ADMINISTRATIVA, debiendo declararse fundada la misma y ordenar la nulidad de todo lo actuado y disponer el archivo definitivo del proceso, teniendo en cuenta las siguientes consideraciones: PRIMERO.- Que, conforme al Art. 45 del Cdigo Procesal Constitucional; la va previa es la instancia prejudicial en la que se solicita formalmente y por medio de un procedimiento previamente establecido, para que se restablezca el derecho Constitucional violentado; obligacin sine qua non para recurrir al proceso Constitucional de Amparo. Asimismo as, se ha establecido en la sentencia de amparo recada en el Expediente N 427-97AA/TC, donde el Tribunal Constitucional; SOSTUVO QUE LA VIA PREVIA ANTE LOS ORGANOS QUE FORMAN PARTE DE LA ADMINISTRACION PUBLICA ES SIEMPRE EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. QUE SE TRAMITA Y RESUELVE AL INTERIOR DE LA ENTIDAD ADMINISTRATIVA.

En consecuencia las vas previas, son anteriores en el tiempo al proceso constitucional del amparo, cuando se trata de actos lesivos provenientes de autoridad estatal, su agotamiento supone recorrer el camino procesal establecido por la Ley del Procedimiento Administrativo General, es decir la Ley N 27444. SEGUNDO.- POR TANTO, PARA LA PROCEDENCIA DE LA DEMANDA CONSTITUCIONAL DE AMPARO, ES REQUISITO EL AGOTAMIENTO DE LA VIA ADMINISTRATIVA O PREVIA, PORQUE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS LESIVOS QUE VULNERAN DERECHOS O INTERESES DE LA ACTOR, PROVIENEN DE UNA AUTORIDAD ESTATAL PUBLICA COMO ES LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SAMEGUA. En consecuencia, va administrativa precia, se tramita y se rige de acuerdo a las disposiciones establecidas en la Ley de Procedimiento Administrativo General N 27444. La Ley N 27444 en su Art. 207 prev en los Procedimientos Administrativos, a los RECURSOS ADMINISTRATIVOS IMPUGNATIVOS a los que tiene derecho la Administrada, caso que considere que un acto o un hecho administrativo lesiona sus derechos o inters personal, son: Recursos de Reconsideracin, Apelacin y Revisin. TERCERO.- Explicado y normado as, analizando minuciosamente el escrito de demanda presentada por el actor, resulta que no ha agotado la va administrativa o previa; peor aun no acredita fehacientemente con documento alguno haber agotado la va administrativa. En efecto, no existe en el escrito de demanda y anexos presentados por el actor, prueba documental que acredite tal agotamiento o la va previa, para la procedencia en va jurisdiccional la demanda de amparo. CUARTO.- Luego, de acuerdo al Art. VII del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosas juzgada constituyen precedente vinculante cuando as lo expresa la sentencia. Establecido as, se debe tener presente la Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 28NOV2005 recada en el Expediente N 0206-2005-PA/TC caso Cesar Antonio Baylon Flores, establece claramente respecto a la Va procedimental lo siguiente:
22. En efecto, si en virtud de la legislacin laboral pblica (Decreto Legislativo N. 276, Ley N. 24041 y regmenes especiales de servidores pblicos sujetos a la carrera administrativa) y del proceso contencioso administrativo es posible la reposicin, entonces las consecuencias que se deriven de los despidos de los servidores pblicos o del personal que sin tener tal condicin labora para el sector pblico (Ley N. 24041), debern dilucidarse en la va contenciosa administrativa por ser la idnea, adecuada e igualmente satisfactoria, en relacin al proceso de amparo, para resolver las controversias laborales pblicas 23. Lo mismo suceder con las pretensiones por conflictos jurdicos individuales respecto a las actuaciones administrativas sobre el personal dependiente al servicio de la administracin pblica y que se derivan de derechos reconocidos por la ley, tales como nombramientos, impugnacin de adjudicacin de plazas, desplazamientos, reasignaciones o rotaciones, cuestionamientos relativos a remuneraciones, bonificaciones, subsidios y gratificaciones, permisos, licencias, ascensos, promociones, impugnacin de procesos administrativos disciplinarios, sanciones administrativas, ceses por lmite de edad, excedencia, reincorporaciones, rehabilitaciones, compensacin por tiempo de servicios y cuestionamiento de la actuacin de la administracin con motivo de la Ley N. 27803, entre otros

CUARTO.- En consecuencia, al no haber Agotado la Va Administrativa o Previa correctamente el demandante, contra el hecho o acto administrativo que considera lesiono sus derechos constitucionales, conforme a la Ley N 27444; y, siendo este agotamiento o va previa requisito sine quo non para el presente Proceso de Amparo, por ser mi representada UN ORGANISMO ESTATAL PUBLICO; y, conforme lo norma el Art. 45 del Cdigo Procesal Constitucional, deviene amparable la presente Excepcin de Falta de Agotamiento de la Va Administrativa o Previa, consecuentemente, nulo todo lo actuado y, debe ordenarse se archive los de la materia en el modo y forma de ley. MEDIOS PROBATORIOS: Ofrezco como medios de prueba: 1.- Por el principio de la inversin de la prueba, hago mo como pruebas el escrito de demanda y sus anexos, con lo que acredito que no se presento documento que acredite el agotamiento de la va administrativa, el mismo que se presento en la excepcin anterior, y obra en autos. 2.- Fotocopia de la Sentencia del Tribunal Constitucional, recada en el Expediente N 427-97AA/TC; Que, para la procedencia de la demanda constitucional de amparo, es requisito el agotamiento de la va administrativa o previa, porque los actos administrativos lesivos que vulneran derechos del actor, provienen de una autoridad estatal publica. 3.- Fotocopia de la Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente N 0206-2005-PA/TC, de fecha 28NOV2005, Jurisprudencia Vinculante de obligatorio cumplimiento, donde se establece claramente que, si el rgimen laboral del actor es privado, conforme al D.L. 728 de encausarse por la Va Ordinario Laboral; Y, si el rgimen laboral es Publico, conforme al D.L. 276 debe encausarse por la Va Contenciosa Administrativa. SEGUNDO OTROSI.- Sin perjuicio de haber planteado la Excepcin, de conformidad a lo establecido por el artculo 442 del Cdigo Procesal Civil de aplicacin supletoria por remisin del Art. IX del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, dentro del termino de Ley, CONTESTO la indebida DEMANDA, negando y contradicindola en todos sus extremos, solicitando que la misma se DECLARE IMPROCEDENTE O INFUNADA en su oportunidad, conforme a los fundamentos de hecho y derecho siguientes: I.- DE LA DEMANDA Es pretensin del demandante se ordene su reposicin en las misma labores habituales que venia desempeando, aduciendo que se ha producido un despido incausado en su contra por parte de mi representada MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SAMEGUA. II.- FUNDAMENTOS DE HECHO CONTESTACION A LA DEMANDA DE LA

PRIMERO.- Que, en forma antelada hay que tomar en cuenta que equivocadamente se esta ventilando el presente proceso por la VIA ESPECIAL DE AMPARO, cuando existen otras vas igualmente satisfactorias; puesto que la accin de amparo se ha convertido en una va RESICUAL Y NO ALTERNATIVA.

Adems, teniendo en cuenta que el mismo actor manifiesta que se encuentra inmerso en el rgimen laboral de la Actividad Publica, conforme al Decreto Legislativo N 276 y su Reglamento. De otro lado, si bien es cierto, que este Juzgado Mixto, debe incausar los procesos de acuerdo a su naturaleza, es decir, de acuerdo a la VIA IDONEA, por tanto, se debi tramitar el presente proceso mediante el respectivo Proceso Contencioso Administrativo, teniendo en cuenta la Jurisprudencia Vinculante del Tribunal Constitucional Expediente N 0206-2005-PA/TC caso Cesar Antonio Baylon Flores, teniendo en cuenta el rgimen laboral del actor. Ahora, el inciso 2) del Artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional, consagra la naturaleza excepcional de los procesos constitucionales de proteccin de los derechos fundamentales, pues LOS PROCESOS DE AMPARO SON IMPROCEDENTES SI EXSITEN OTRAS VIAS PROCEDIMENTALES ESPECIFICAS, IGUALMENTE SATISFACTORIAS, PARA LA PROTECCION DEL DERECHO CONSTITUCIONAL AMENAZADO O VULNERADO. SEGUNDO.- En efecto, los procesos constitucionales solo actan ante la ausencia de otros mecanismos procedimentales eficaces para la tutela del derecho invocado. EN CONCLUSION, SI EXISTE UNA VIA ORDINARIA EFICAZ CAPAZ DE SATISFACER LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES VULNERADOS, SE DEBE APLICAR EL CARCTER RESIDUAL DE LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES, DEJANDO DE LADO EL CRITERIO ALTERNATIVO, QUE OPERABA ANTERIORMENTE POR EL ACTUAL CRITERIO RESIDUAL DE LAS ACCIONES DE AMPARO, consiguientemente el siguiente Proceso Constitucional de Amparo, sobre DESPIDO INCAUSADO resulta abiertamente IMPROCEDENTE en todos sus extremos. III.- FUNDAMENTOS DE DERECHO Los fundamentos de derecho que sustentan lo expuesto, son los siguientes: 1.- Articulo 47 de la Constitucin Poltica del Per. 2.- Artculos 1, 2, y 40 del Decreto Ley 17537 Ley de Representacin y Defensa del Estado en Juicio. 3.- Cdigo Procesal Constitucional. 4.- Cdigo Procesal Civil de aplicacin supletoria. 5.- Y dems pertinentes de aplicacin al presente proceso. IV.- ANEXOS 1. A 1. B 1. C Copia simple de mi D.N.I. Copia de la Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente N 427-97-AA/TC, de fecha 05AGO1999. Copia de la Sentencia del Tribual Constitucional Expediente N 0206-2005-PA/TC, de fecha 28NOV2005. POR LO EXPUESTO: A Ud. Seor Juez, ruego tener por contestada la demanda y tramitarla conforme a ley. TERCER OTROSI.- Que, de conformidad a lo establecido por el Artculo 47 de la Constitucin Poltica del Per, Ley 27231 , el Estado y las Instituciones Publicas, como el caso de los

Gobiernos Locales, se encuentran exonerados del pago de tasas judiciales y cedulas de notificacin.

Moquegua, 05 de Junio del 2012.

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Dr. SUYEN MERCADO SOSA
PROCURADOR PBLICO MUNICIPAL AD. HOC. MINICIPALIDAD DISTRITAL DE SAMEGUA