Apostila de Direito Do Trabalho I - 2010 - Prof Carlos Alberto Lima de Almeida

DIREITO DO TRABALHO I Material de Apoio ao Aluno
PROF. CARLOS ALBERTO LIMA DE ALMEIDA
2009.1
DIREITO DO TRABALHO I Prof. Carlos Alberto Lima de Almeida
Caros Alunos: Os meus apontamentos para a apresentao do contedo programtico da disciplina Direito do Trabalho I esto sendo disponibilizados como "material de apoio aos alunos", especialmente visando facilitar o estudo daqueles que tm dificuldades para adquirir a doutrina indicada. Ressalvo que apenas um direcionamento de estudo e no tem a pretenso de esgotar o contedo programtico, que poder ser aprofundado nos livros de doutrina indicados e apresentados na sala de aula ao longo do semestre letivo. O contedo do referido material foi digitalizado por minha assistente particular. Caso o aluno encontre alguma dificuldade de interpretao, erro de digitao ou at mesmo referncia que lhe cause dvida, solicito o encaminhamento de e-mail ou a apresentao de observao escrita em sala de aula. O mesmo procedimento dever ser observado em caso de dvidas. Fao tal ressalva, pois embora o texto digitalizado tenha sido revisado, entendo que sempre existe a possibilidade de alguma falha e a colaborao do aluno em anot-la por certo determinar a melhoria do material disponibilizado, tanto para os atuais quanto para os futuros alunos. Atenciosamente, Carlos Alberto Lima de Almeida cala.msb@urbi.com.br (21) 8176 9222 (21) 2613 5160 MSN: cala@urbi.com.br ORKUT: meu nome completo
UNIDADE 1: INTRODUO TRABALHO:
AO ESTUDO DO DIREITO DO
1.1.Aspectos histricos relacionados ao trabalho.

1.1.1.
Sentido etimolgico do trabalho
A palavra etimologia vem do grego tumos (real, verdadeiro) + logos (estudo, descrio, relato) e significa hoje o estudo cientfico da origem e da histria de palavras. Conhecer a evoluo do significado de uma palavra desde sua origem significa descobrir seu verdadeiro sentido e conhec-la de forma mais completa. O estudo etimolgico de palavras, alm do aspecto curioso, demonstra as origens comuns e as semelhanas encontradas no plano de vocabulrio entre as lnguas.1 Sentido etimolgico do trabalho Prof. Evaristo de Moraes Filho2 assunto discutido e obscuro at hoje Para Lucien Febvre, citado por Evaristo de Moraes Filho3 a palavra veio do sentido de tortura tripaliare, torturar com tripalium, mquina de trs pontas Entende que a etimologia geralmente admitida do latim trabs, trabis, viga, de onde se originou em primeiro lugar um tipo trabare, que deu no castelhano trabar, etimologicamente obstruir o caminho por meio de uma viga (como embaraar de barra); e logo depois outro tipo diminutivo de trabaculare, que produziu trabalhar.
Pedro Felipe Monlau, citado por Evaristo de Moraes Filho4
So do Prof. Evaristo de Moraes Filho, sobre essa matria

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http://falabonito.wordpress.com/2006/09/19/o-que-e-etimolgia. (Fonte: Evaristo de Moraes Filho, na obra Introduo ao Direito do Trabalho, 1 vol. Revista Forense, pgs. 59/62, citado por Irany Ferrari na obra Histria do Trabalho, do Direito do Trabalho e da Justia do Trabalho, 2 ed. LTr, pg. 13.). 3 Idem. 4 Idem.
especfica, as seguintes palavras5: A quase totalidade dessas hipteses j se encontra ultrapassada. Merece ser fixada unicamente a primeira, assim como admitida no sculo passado por poucos etimologistas. O mais credenciado E. Littr, que aponta trabs como a raiz originria, lembrando igualmente que trabalhar teve o sentido de pena, de fadiga. dessa acepo que deriva o ingls to travel. A origem certa, porm, e neste sentido se inclina a maioria dos fillogos e lingistas, das palavras tripalium e tripaliare. Segundo o Dicionrio de Cincias Sociais, da Fundao Getlio Vargas e MEC Fundao de Assistncia ao Estudante, 6 o termo Trabalho tem significado geral trabalho ou esforo freqentemente no sentido de lida penosa ou pesada do qual derivam vrias aplicaes e usos anlogos (como, por exemplo, trabalhoso: o que custa muito esforo e exige muita persistncia em vez de habilidade). Como verbo, o termo trabalho tem em economia vrios sentidos. Ainda, conforme o Dicionrio citado, dentro do termo trabalho podese distinguir os seguintes pontos: a) uma ao, ou antes, uma obra; b) desempenhada por seres humanos; c) que supe determinado dispndio de energia; d) dirigida para um fim determinado e conscientemente desejado; e) executada sempre mediante uma participao de energia fsica e de inteligncia; f) acompanhada geralmente de um auxlio instrumental; g) que de algum modo produz efeitos sobre a condio do agente. O fim prtico, conscientemente desejado, que elemento constituinte do trabalho, supe sempre, de um lado, a pretenso de uma certa utilidade e, por outro, uma relao progressiva de domnio da natureza. Assim, H. Bergson afirma que o trabalho humano consiste em criar utilidade e, enquanto o trabalho no est feito, no h nada, nada daquilo que se queira obter (Bergson, H. Lvolution Crative, Paris, PUF, 1948, pg. 297), isto , como toda ao humana, o trabalho humano tem seu ponto de partida na insatisfao. O fim do trabalho criar, produzir, transformar existe porque h uma privao, uma necessidade.7 1.1.2. Principais registros histricos relacionados ao trabalho at a idade moderna A ESCRAVIDO
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Obra citada, pgs. 13/14. Obra citada, pg. 15. 7 Idem
O homem sempre trabalhou; primeiro para obter seus alimentos, j que no tinha outras necessidades em face do primitivismo de sua vida. Depois, quando comeou a sentir a necessidade de se defender dos animais ferozes e de outros homens, iniciou-se na fabricao de armas e instrumentos de defesa. Nos combates que travava contra seus semelhantes, pertencentes a outras tribos e grupos, terminada a luta, acabava de matar os adversrios que tinham ficado feridos, ou para devor-los ou para se libertar dos incmodos que ainda podiam provocar. Depois decidiram que, em vez de liquidar os prisioneiros, era mais til escraviz-los para gozar de seu trabalho. Ento, aos escravos eram dados os servios manuais exaustivos no s por essa causa como, tambm, porque tal gnero de trabalho era considerado imprprio e at desonroso para os homens vlidos e livres. quele tempo, a escravido era considerada coisa justa e necessria, tendo Aristteles afirmado que para seguir a cultura, era necessrio ser rico e ocioso e que isso no seria possvel sem a escravido. Interessante que o prprio Aristteles j previa que a escravido poderia desaparecer quando a lanadeira do tear se movimentasse sozinha. Muitos escravos vieram, mais tarde, a se tornar livres, no s porque senhores os libertavam como gratido a servios relevantes ou em sinal de regozijo em dias festivos, como tambm ao morrer declaravam livres os escravos prediletos. Ganhando liberdade, esses homens no tinham outro direito seno o de trabalhar nos seus ofcios habituais ou alugando-se a terceiros, mas com a vantagem de ganhar o salrio para si prprios. Foram esses os primeiros trabalhadores assalariados. Porm, mesmo na Idade Moderna 1453 Queda da Constantinopla a escravido continuou e tomou incremento com o descobrimento da Amrica. Os espanhis escravizavam os indgenas das terras descobertas e os portugueses no s aqueles, como tambm faziam incurses na costa africana, conquistando escravos para trazer para as terras do Novo Continente. No Brasil os portugueses, desde o descobrimento, introduziram o regime da escravido: primeiro dos indgenas, depois dos negros trazidos da frica. Isso foi mantido at o sculo XIX. Nos tempos atuais, o que parece inconcebvel, ainda se registra, mesmo que em ntimas propores, escravos no interior da frica, na Arbia e, at mesmo, como a imprensa tem divulgado, no interior do prprio Brasil, fazendeiros mantm, em regies longnquas, trabalhadores confinados em suas propriedades guardados por vigias armados.
Folha de So Paulo, 1 de fevereiro de 2004. FILME SOBRE O TRABALHO ESCRAVO
B SERVIDO A servido foi um tipo muito generalizado de trabalho em que o indivduo, sem ter a condio jurdica do escravo, na realidade no dispunha de sua liberdade. Foi uma situao marcante da inexistncia de governos fortes centralizados, de sistemas legais organizados ou de qualquer comrcio intenso, assim como de circulao monetria. A servido pode ser apontada como uma das caractersticas das sociedades feudais. Sua base legal estava na posse da terra pelos senhores, que se tornavam os possuidores de todos os direitos, numa economia que se firmava na terra agricultura ou pecuria. Aos servos era assegurado o direito de herana de animais, objetos pessoais e, em alguns lugares, o de uso de pastos, mas o imposto de herana cobrado pelos senhores absorvia, de maneira exorbitante, os bens dos herdeiros.
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A servido comeou a desaparecer no final da Idade Mdia. As grandes perturbaes, ora decorrentes das epidemias, ora das Cruzadas, davam ensejo no s fuga de servos como alforria. C CORPORAES Processava-se, tambm, a partir da poca da servido, uma alterao no prprio sistema econmico, ainda impreciso, declinando a economia domstica e comeando a aparecer os grupos profissionais. A necessidade de fugir dos campos, onde o poder dos nobres era quase absoluto, ia, por outro lado, concentrando massas de populao nas cidades, principalmente naquelas que tinham conseguido manter-se livres. A identidade de profisso, com fora de aproximao entre homens, obrigava-os, para assegurar direitos e prerrogativas, a se unir, e comearam a repontar, aqui e ali, as corporaes de ofcio ou Associaes de Artes e Misteres. O homem, que, at ento, trabalhava em benefcio exclusivo do senhor da terra, tirando como proveito prprio a alimentao, o vesturio e a habitao, passara a exercer sua atividade, sua profisso, em forma organizada, se bem que ainda no gozando da inteira liberdade. que, senhor da disciplina, no s profissional, mas tambm pessoal do trabalhador, surgia a figura do mestre. O sistema no passava, entretanto, de uma frmula mais branda de escravizao do trabalhador, e muitas vezes surgiram dissenses dentro de uma corporao ou entre corporaes que lutavam pela garantia de privilgios. Em 17 de junho a Lei Chapelier dava o golpe de morte nas corporaes, como atentatrias aos direitos do homem e do cidado. A completa libertao do trabalhador teria de se fazer mais tarde como conseqncia da revoluo industrial e da generalizao do trabalho assalariado, numa nova luta, no mais contra o senhor da terra nem contra o mestre da corporao, e sim contra um poder muito maior, o patro, o capitalista, amparado pelo Estado, na sua misso de mero fiscal da lei e aplicador da justia. D REVOLUO INDUSTRIAL A inveno da mquina e sua aplicao indstria iriam provocar a revoluo nos mtodos de trabalho e, conseqentemente, nas relaes entre patres e trabalhadores. Isso iria importar na reduo da mo-de-obra porque, mesmo com o aparecimento das grandes oficinas e fbricas, para obter determinado resultado na produo no era necessrio to grande nmero de operrios. rebelies, Verificaram-se movimentos de protesto e at mesmo verdadeiras com a destruio de mquinas, mas, posteriormente, com o
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desenvolvimento dos sistemas de comrcio, em especial, com a adoo da mquina a vapor nas embarcaes, estenderam-se os mercados, e, conseqentemente, as indstrias se desenvolveram, admitindo um maior nmero de trabalhadores, mas seus salrios eram baixos porque, com o antigo sistema do artesanato, cada pea custava muito mais caro do que com a produo em srie. O Estado apenas afirmava que o operrio era livre para trabalhar, mas na prtica, ele no passava de um simples meio de produo. O trabalhador, na sua dignidade fundamental de pessoa humana, no interessava ou no preocupava os chefes industriais. Era a durao do trabalho levada alm do mximo da resistncia normal do indivduo. Os salrios, que no tinham, como hoje, a barreira dos mnimos vitais, baixavam at onde a concorrncia do mercado de braos permitia que eles se humilhassem. Formavam-se, assim, como resultado dessa explorao sistematizada e organizada, duas classes de interesses antagnicos: a proletria e a capitalista. A primeira, mais numerosa, no dispunha de poder, mesmo porque, no regime em que o Estado apenas assegurava, no plano terico, a Igualdade e a Liberdade, a classe capitalista, pela fora do dinheiro, pela submisso pela fome, impunha ao proletariado a orientao que tinha de ser seguida. Explorando e escravizando a massa trabalhadora, a minoria patronal no se preocupava com a condio de vida dos seus empregados. Criara-se o contraste flagrante e violento entre o supermundo dos ricos e o inframundo dos pobres. Diante dessa situao, o Estado liberal portava-se como mero espectador, sendo sua funo apenas garantir a ordem social e poltica, com a fora organizada, com os tribunais distribuindo justia e dando aos particulares ampla liberdade de ao econmica. Assim, a doutrina vinda da Revoluo, apropriada a uma economia industrial incipiente, se descompassara com a evoluo, acelerada em ritmo incrvel, da sociedade. O direito entrara em crise porque no podia mais atender aos fenmenos econmicos e sociais da poca. Surgiram, ento, os estudos, recomendando uns o coletivismo, sugerindo outros a construo social com base no Estado autoritrio e alguns at falando no equilbrio das classes. Como rgo supremo do direito, o Estado deveria, na nova concepo, tornar-se o instrumento da justia da justia da sociedade -, intervindo como representante dos interesses coletivos para conter e reprimir os interesses individuais privados e manter o equilbrio entre os diversos fatores da produo e, portanto, uma melhor repartio das riquezas, base do bem estar social. Comearia o Estado, como rgo de equilbrio, dessa maneira, a limitar, a defrontar, a destruir a diferena entre classes e grupos, a fazer sobressair o interesse coletivo, tornando relativo o direito individual, limitando o seu exerccio
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quando ele contrariasse o interesse da sociedade. Passava o Estado a exercer sua verdadeira misso, como rgo de equilbrio, como orientador da ao individual, em benefcio do interesse coletivo, que era, em suma, o prprio interesse estatal. Tomou corpo a doutrina intervencionista. Substitui-se a igualdade pura pela igualdade jurdica, como regra de direito que impe o interesse geral sobre o particular sem que, entretanto, se anule o indivduo. Nesse aspecto intervencionista a ao do Estado faz-se sentir de maneiras diversas, seja regulamentando a iniciativa privada, seja fomentando-a e vigiando, seja substituindo-se a ela em benefcio do interesse coletivo. Ao terminar o sculo, o Papa Leo XIII publica a Encclica Rerum Novarum e proclama a necessidade da Unio entre as classes do capital e do trabalho, que tm imperiosa necessidade uma da outra; no pode haver capital sem trabalho nem trabalho sem capital. A concorrncia traz consigo a ordem e beleza; ao contrrio, de um conflito perptuo, no podem resultar confuso e lutas selvagens. Dessa poca em diante a palavra do sacerdote impressionou o mundo cristo, incentivando o interesse dos governantes pelas classes trabalhadoras, dando fora para sua interveno, cada vez mais marcante, nos direitos individuais em benefcio dos interesses coletivos. Por sua vez, os prprios trabalhadores tomavam posio para pleitear os benefcios que lhes eram devidos, e, para fortalecer sua ao, muito cooperou o desenvolvimento do esprito sindical. Provocavam-se greves, criavam-se organizaes proletrias, travavam-se por vezes choques violentos entre essas massas e as foras policiais ainda movimentadas pela classe capitalista. As agitaes, a pregao da igreja, a palavra dos estudiosos faziam compreender, mesmo aos que, por interesses pessoais, se deviam opor s pretenses dos trabalhadores, que estes tinham direito vida e que ao Estado cabia velar por eles. Reconhecia-se que o dever da prestao do salrio no se podia resumir ao pagamento de algumas moedas que apenas permitissem no morrer rapidamente de fome; que o trabalho excessivo debilitava a sade do operrio e que isso impediria a existncia de um povo fisicamente forte; compreendia-se que a velhice, a invalidez e a famlia do trabalhador deviam ser amparadas, porque ele poderia melhor empregar sua capacidade, do infortnio ou da morte, velava por ele e pelos seus o Estado, atravs duma legislao protetora. Apareciam, num e noutro pas, as primeiras leis de um direito em formao, de um direito que iria oprimir todos os demais, derrogando princpios que pareciam estruturados na prpria histria da humanidade. Surgia para a humanidade uma nova era. Nascia o Direito do Trabalho.
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1.2. Aspectos histricos relacionados ao direito do trabalho

1.2.1. Primeiras Leis Encontramos no Imprio e at mesmo nos tempos de colnia leis com dispositivos e contedo de carter trabalhista, mas nenhuma delas pode ser considerada como fonte de nossa atual legislao, porque nem representavam um sistema, nem tiveram qualquer encadeamento com as leis que muito mais tarde apareceram. Foi somente com o incio do sculo XX que se acentuou o interesse dos legisladores pela sorte do operrio. Isso porque nos fins da legislatura e por ocasio da renovao dos mandatos, dar mostras ao eleitorado que fizeram alguma coisa no interesse do povo. Foram vrios projetos de lei sobre acidente de trabalho, lei sindical, locao no comrcio, jornada de trabalho, proibio do trabalho do menor, at o 1 projeto de cdigo do trabalho. Em 1915, Maximiliano Figueiredo, como relator da Comisso de Constituio e Justia da Cmara, apresentava o projeto de um Cdigo de Trabalho, resultante de vrios projetos. O Cdigo Civil aprovado em 1916, apenas dedicava vinte e dois artigos s questes de trabalho, com a denominao imprpria de locao de servios. Em 7 de setembro de 1926 foi reformada a Constituio e includo o n. 28 do art. 34 na competncia privativa do Congresso Nacional, a de legislar sobre o trabalho. A Legislao Social do Brasil comeou, decididamente, aps a revoluo de 1930. O Governo Provisrio, que foi constitudo sob a chefia do ento Presidente da Repblica, Getlio Vargas, criou o Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio, que principiou realmente a elaborao das nossas leis sociais. Finalmente, em 2 de maio de 1939, pelo Decreto-lei n. 1.237, foi organizada a Justia do Trabalho, sendo a seguinte a redao do art. 1: Os conflitos oriundos das relaes entre empregadores e empregados, reguladas na legislao social, sero dirimidos pela Justia do Trabalho. A nova justia foi instalada em 1 de maio de 1941 em todo territrio nacional. Com a Constituio de 1946 passou a integrar o Poder Judicirio. 1.2.2. A Consolidao das Leis do Trabalho No perodo que precedeu a CLT (1930 a 1942), cumpre distinguir
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trs fases, durante as quais Getlio Vargas implantou a legislao de proteo ao trabalho: 1 de 26 de novembro de 1930 (data da criao do Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio) a 15 de julho de 1934, em que os Ministros do Governo Provisrio da Revoluo de 1930 obtiveram a adoo de diversos decretos legislativos; 2 de 16 de julho de 1934 a 9 de novembro de 1937 (perodo de vigncia da Constituio de 1934, durante o qual Agamennon Magalhes dirigiu o Ministrio do Trabalho), quando o Congresso Nacional, reinstitudo, legislou sobre a matria em foco; 3 de 10 de novembro de 1937 (incio da vigncia da Carta Constitucional outorgada com fechamento do Congresso Nacional), quando o Ministro Waldemar Falco, com a intensa participao dos juristas Oliveira Viana e Rego Monteiro, preparou os decretos-leis que instituram a Justia do Trabalho e reorganizaram o sistema sindical visando a preparar as corporaes que elegeriam os membros do Conselho de Economia Nacional previsto na Lei Maior. Foi designada comisso para elaborao do anteprojeto da CLT e em 1 de maio de 1943 a CLT foi aprovada pelo Decreto-lei n. 5.452. A Consolidao das Leis do Trabalho, enfeixando num nico texto todas as normas disciplinares das relaes individuais e coletivas de trabalho, alm das concernentes a procedimentos administrativos e Justia do Trabalho, proporcionou o conhecimento global dos direitos e obrigaes trabalhistas, no s aos intrpretes e aplicadores das leis, mas, sobretudo, aos seus destinatrios: os empregadores e os empregados.
1.2.3. As Constituies Brasileiras e a Proteo ao Trabalho
1 - Constituio de 1824 apenas uma referncia abolindo as corporaes de ofcio. 2 Constituio de 1891 - nela nenhum princpio foi estabelecido quanto proteo ao trabalho e ao trabalhador, e a prpria disposio do n. 24 do art. 72 garantido o livre exerccio de qualquer profisso moral, intelectual ou industrial firmava-se na concepo da soberania da vontade individual, cabendo ao trabalhador a defesa de seus interesses, e sendo admitida a interveno do Estado quando os interesses individuais pudessem entrar em choque com os coletivos. Mais tarde foi substitudo o n.29 do art. 34 pelo seguinte, como competncia do Congresso: Legislar sobre o trabalho. 3 Constituio de 1934 Instituiu Justia do Trabalho, salrio mnimo, limitao de lucros, nacionalizao de empresas, direta interveno do Estado para normalizar, utilizar ou orientar as foras produtoras, organizao sindical. Assegurava autonomia
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sindical, dava a todos o direito de prover a prpria subsistncia e a de sua famlia mediante trabalho honesto; determinava que a lei promovesse o amparo produo e estabelecesse as condies do trabalho tendo em vista a proteo social do trabalhador e os interesses econmicos do Pas; estatua a proibio de diferena de salrio para o mesmo trabalho por motivo de idade, sexo, nacionalidade ou estado civil; determinava a fixao de salrio mnimo; proibia o trabalho dos menores de 14 anos, o trabalho noturno dos menores de 16 e nas indstrias insalubres s mulheres e menores de 18 anos; assegurava a indenizao ao trabalhador injustamente dispensado, a assistncia mdica e sanitria ao trabalhador e gestante, e tambm para esta, o descanso antes e depois do parto sem prejuzo do salrio. Fixava o dever da Unio em amparar o trabalhador invlido ou envelhecido, dando ela uma contribuio para as instituies de previdncia social, igual quela a que so obrigados empregadores e empregados, e, por fim, concretizando um antigo anseio dos trabalhadores nacionais, criava a Justia do Trabalho para dirimir dissdios entre empregados e empregadores regidos pela legislao social. 4 Constituio de 1937 Fixa como norma que o trabalho um dever social e que o trabalho intelectual, tcnico e manual tem direito proteo e solicitude especiais do Estado. Fixou a de 1937, melhor que a de 1934, as diretrizes da legislao do trabalho. E nela se continham os preceitos bsicos sobre o repouso semanal, a indenizao por cessao das relaes de trabalho sem que o empregado a ela tenha dado causa, as frias remuneradas, o salrio mnimo, o trabalho mximo de oito horas, a proteo mulher e ao menor, o seguro social, a assistncia mdica e higinica etc. Proibiu o exerccio do direito de greve. 5 Constituio de 1946 Tratava-se de uma Constituio de contedo social que registrou a enunciao de todos os pontos que representavam j um patrimnio jurdico do proletariado, sem omitir qualquer deles. 6 Constituio de 1967 Estabelecia a valorizao do trabalho como condio da dignidade humana. Proibiu a greve nos servios pblicos e atividades essenciais definidas em lei. Suprimiu a proteo gestante. Incluiu o direito ao segurodesemprego. Aposentadoria para a mulher aos trinta anos de trabalho, com salrio integral. Reduz para 12 anos a idade mnima para o trabalho. 7- Constituio de 1988 A Assemblia Nacional Constituinte promulgou no dia 5 de outubro de 1988 a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, contendo 250 artigos na parte substancial e mais 70 no Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. Traz no art. 7 a proteo ao trabalhador e no art. 8 ao sindicalismo alm de outros artigos que tratam da justia do trabalho.
NOTCIA JURDICA (www.trtrio.gov.br)

1 Turma do TRT/RJ condena Souza Cruz a pagar R$ 1milho por colocar em risco a sade de trabalhadores
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Relator do processo, desembargador Jos Nascimento, diz que a dignidade do trabalho humano como valor absoluto dever sempre ser preservada
Mnica Santana Por colocar em risco a sade de seus trabalhadores, a Souza Cruz foi obrigada a desativar o seu departamento de degustao de cigarros, bem como a pagar multa de R$ 1 milho pela violao de direitos constitucionalmente garantidos. A empresa, que utilizava trabalhadores como provadores de substncia cancergena e causadora de dependncia qumica, foi condenada ao pagamento de multa pecuniria por danos morais coletivos e ter ainda que arcar, por 30 anos, com a assistncia mdica irrestrita aos atuais e ex-provadores de cigarros, sob pena de pagamento de multa. A deciso da 1 Turma do TRT/RJ confirma a sentena da 15 VT/RJ (ACPU 12032003-015-01-00-8), que julgou procedente o pedido do Ministrio Pblico do Trabalho (MPT). Em 2003, o MPT ingressou com Ao Civil Pblica na tentativa de desativar o painel de avaliao sensorial da Companhia Souza Cruz, onde empregados da empresa exerciam as funes de degustadores de cigarros. Segundo o desembargador Jos Nascimento, relator do processo, na prtica, a Souza Cruz foi condenada a uma obrigao de no fazer, o que significa dizer que a empresa dever se abster de utilizar trabalhadores (empregados, terceirizados ou cooperativos) em teste de cigarros. Tal medida culmina no desmonte do painel de avaliao da empresa, pois, em princpio, apenas o ser humano pode avaliar ou degustar o cigarro comentou. Direito sade e vida digna econmica Para o relator, o desafio do julgamento residiu em encontrar a soluo para um aparente conflito de normas constitucionais. O debate esteve alicerado na coliso de direitos constitucionalmente garantidos. De um lado, o direito livre atividade econmica, cuja garantia est no art. 170 da Constituio Federal. Do outro lado, o direito sade e a uma vida digna. Portanto, a soluo foi aplicar a tcnica de interpretao chamada de ponderao de valores explicou. Segundo o magistrado, a tcnica consiste em colocar "na balana" o direito que prevalecer no caso concreto.
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X Direito livre atividade
Consideramos, dentro de uma viso humanista, que o direito sade e a uma vida digna deveriam prevalecer sobre o direito irrestrito livre atividade econmica afirmou. De acordo com o desembargador Jos Nascimento, os efeitos da tutela antecipada tambm foram concedidos no acrdo para que o desmonte do painel de avaliao sensorial fosse imediato. Ele acrescentou ainda que existe uma opo cultural a ser feita pelo Brasil: "Ou o pas opta por atingir um determinado patamar civilizatrio, como o adotado pelos pases do mundo ocidental desenvolvido, que restringiram o uso do cigarro, ou opta por uma vocao perifrica, terceiro mundista, em que a vida humana tem menos valor do que a quantidade de impostos arrecadados com a venda de cigarros". No dia 22/01, os autos do processo foram recebidos no gabinete do relator para a lavratura do acrdo. Vale lembrar que apenas aps a publicao do acrdo, no Dirio Oficial, ter incio o prazo para interposio de possveis embargos e recursos.
UNIDADE 2: TEORIA GERAL DO DIREITO DO TRABALHO 2.1. DENOMINAES :

A denominao Direito do Trabalho tornou-se preponderante no plano atual dos estudos jurdicos; est consagrada na doutrina, na jurisprudncia e tambm nos inmeros diplomas normativos existentes na rea. J recebeu diferentes denominaes desde o incio de sua existncia, no sculo XIX. Tratou-se como: a) b) c) d) e) Direito Industrial Direito Operrio Direito Corporativo Direito Social Direito Sindical
Nenhuma dessas denominaes prevaleceu no tempo, certamente em face de cada um deles apresentar tantos problemas, seno vejamos:
DENOMINAO
Direito Industrial
FUNDAMENTO
-o direito do trabalho surgiu, aps a Revoluo Industrial e as relaes de trabalho predominantes na estrutura econmica eram as indstrias.
CRTICA
-Denominao, que hoje totalmente inadequada. -O problema trabalhista no se confina indstria, abrangendo tambm o
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-Apareceram leis esparsas comrcio, a agricultura etc. voltadas para essa realidade da poca. -Direito industrial, hoje, a parte do direito que estuda -o trabalho industrial foi as marcas, patentes, historicamente o primeiro invenes etc. relevante para a questo social. -Na indstria os problemas jurdicos so muito amplos; -Ainda comum na Inglaterra no se limitam apenas falar em Industrial Law. relao de emprego. Direito Operrio -surgiu no segmento industrial capitalista, envolvendo, portanto, relaes entre operrios e empregadores, este nome elegeu como critrio para identificao do novo ramo jurdico o tipo especfico de empregado da indstria, o operrio. -Tambm iria mostrar-se inadequada identificao do objeto a que pretendia se referir porque reduz o fenmeno amplo e expansionista do Direito do Trabalho a seu exclusivo segmento original, o operariado. -A nossa disciplina no se limita aos operrios; tambm os patres encontram-se por ela abrangidos por uma srie de deveres prescritos na norma jurdica. Direito Corporativo -as suas origens histricas -O corporativismo italiano foi so encontradas no uma tentativa de unificao corporativismo italiano. das foras de produo e no somente do trabalho. -Destina-se unificao econmica nacional, e o direito do trabalho tem fins diferentes, pois a sua principal meta reger a atividade humana subordinada. Direito Social -Se concebido o direito do -Direito social expresso trabalho como aquele de mais de um sentido.
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destinado a resolver a questo social e a promover -Do ponto de vista terico, a a justia social, h inegvel ambigidade apresenta-se adequao. pela circunstncia de a expresso social traduzir, na verdade, caracterstica presente em qualquer ramo jurdico, no podendo, desse modo, identificar com singularidade um nico deles. Direito Sindical -Surge pela influncia forte -Inadequao de tal dos sindicatos na conquista denominao tendo em vista dos direitos trabalhistas. que essa expresso veio reduzir toda a complexidade (denominao apresentada do fenmeno do Direito do apenas pelo professor Trabalho (inclusive do direito Maurcio Godinho Delgado)8 individual do trabalho) ao papel cumprido por um dos agentes de construo e dinamizao desse ramo jurdico: os sindicatos.
Est, portanto, consagrada a prevalncia da expresso Direito do Trabalho para identificar esse ramo jurdico especializado surgido no sculo XIX. A expresso Direito do Trabalho foi adotada no I e II Congresso Internacional de Direito do Trabalho, em Trieste (1952) e Genebra (1957). Suas origens esto na Alemanha. No Brasil, as Constituies de 1946, 1967/1969 e de 1988 falam em Direito do Trabalho; hoje temos a Justia do Trabalho, o Ministrio do Trabalho e Emprego, as Delegacias Regionais do Trabalho etc.
2.2. AS DEFINIES CONCEITUAIS DE DIREITO DO TRABALHO:

2.2.1. Definio do Professor Segadas Vianna9: adota o professor Segadas a definio do professor de Direito do Trabalho, Hernainz Marques que conceitua o Direito do Trabalho como o conjunto de normas jurdicas que regulam, na variedade de seus aspectos, as relaes de trabalho, sua preparao, seu desenvolvimento, conseqncias e instituies complementares dos elementos pessoais que nelas
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DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTr. 2008. 16
SUSSEKIND, Arnaldo. MARANHO, Dlio. VIANNA, Segadas. TEIXEIRA FILHO, Joo de Lima. Instituies do Direito do Trabalho. Volume 1/Arnaldo Sussekind. 21. ed. So Paulo: LTR, 2003.
intervm. 2.2.2. Definio do professor Ives Gandra Da Silva Martins Filho: 10 o Direito do trabalho o ramo do Direito que disciplina as relaes, tanto individuais como coletivas. Evolui conforme a maior conscientizao sobre os benefcios que podem ser conferidos ao trabalhador, como fora produtiva, sem comprometimento do nvel econmico, que depende, igualmente, do estmulo ao investimento (capital). 2.2.3. Definio do professor Mauricio Godinho Delgado:11 complexo de princpios, regras e institutos jurdicos que regulam a relao empregatcia de trabalho e outras relaes normativamente especificadas, englobando, tambm, os institutos, regras e princpios jurdicos concernentes s relaes coletivas entre trabalhadores e tomadores de servios, em especial atravs de suas associaes coletivas. 2.2.4. Definio do professor Amauri Mascaro Nascimento:12 ramo da cincia do direito que tem por objeto as normas jurdicas que disciplinam as relaes de trabalho subordinado, determinam os seus sujeitos e as organizaes destinadas proteo desse trabalho, em sua estrutura e atividade.
2.3. NATUREZA JURDICA DO DIREITO DO TRABALHO:

Encontrar a natureza jurdica de um instituto do Direito (ou at de um ramo jurdico, como o Direito do Trabalho) consiste em se apreenderem os elementos fundamentais que integram sua composio especfica, contrapondo-os, em seguida, ao conjunto mais prximo de figuras jurdicas (ou de segmentos jurdicos, no caso do ramo justrabalhista), de modo a classificar o instituto enfocado no universo de figuras existentes no Direito. Nenhuma uniformidade encontrada na doutrina quando se trata de estabelecer a natureza do direito do trabalho. Divergem os autores e bastante. Para alguns, possvel enquadrar o direito do trabalho nos esquemas clssicos do direito romano, para outros torna-se necessrio admitir que o direito no somente pblico e privado, existindo ao lado dessa diviso uma outra a que do nomes os mais diversos.
CORRENTES
DIREITO PBLICO Os que defendem o enquadramento do Direito do Trabalho no direito pblico ponderam que, nas relaes de trabalho, a livre manifestao da vontade das partes interessadas foi substituda pela vontade do Estado, o qual intervm nos mais variados aspectos dessas relaes por meio de leis imperativas
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MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Manual Esquemtico de Direito e Processo do trabalho. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. 11 DELGADO, Mauricio Godinho. Ob. cit. 12 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2007.
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e irrenunciveis. Embora os sujeitos de direito da nova disciplina jurdica possam preencher, por mtuo acordo, parte do contedo das relaes de trabalho, certo que o fundamental resulta da imposio estatal. A predominncia do interesse do Estado, refletida no contedo, fundamentaria a natureza pblica do Direito do Trabalho. Um segundo argumento o de que o direito do trabalho apresenta normas de carter administrativo, como tal consideradas as relativas higiene e segurana do trabalho, previdncia social, fiscalizao trabalhista, direito sindical etc. Outro argumento consiste na irrenunciabilidade das suas normas em decorrncia da necessidade de proteo ao trabalhador. IVES GANDRA DA SILVA MARTINS FILHO, Ministro do Tribunal Superior do Trabalho. DIREITO PRIVADO Ponderam os partidrios da classificao como direito privado que as normas legais que lhe correspondem nasceram nos Cdigos Civis, sendo que o instituto bsico do novo ramo da cincia jurdica o contrato de trabalho, cuja natureza jurdica , indubitavelmente, de direito privado. Assim o fato de o Direito do Trabalho consubstanciar inmeras normas irrenunciveis, por serem de ordem pblica tal como na instituio matrimonial integrante do Direito Civil -, no tem a fora suficiente para desloc-lo para o campo do Direito Pblico, embora o coloque na fronteira com esta zona, mas, ainda, em territrio do Direito Privado. AMAURI MASCARO DO NASCIMENTO E MAURICIO GODINHO DELGADO DIREITO MISTO No contedo do Direito do Trabalho encontram-se regras de direito pblico e de direito privado. Para os adeptos dessa natureza, como sntese do carter pblico e privado de suas regras, cumpre examinar, parcialmente, cada um dos grupos homogneos de suas normas, para enquadr-los dentro do Direito Pblico ou do Direito Privado. O ideal seria conjugar os dois critrios anteriores de forma que o direito pblico o direito que rege relaes de um Estado com outro ou do Estado com seus administradores em que prevalece, portanto, o interesse pblico. Direito privado o direito que rege as relaes entre particulares em que prevalece o interesse da ordem setorial privada. ORLANDO GOMES DIREITO UNITRIO Expresso de um monismo jurdico. As normas de Direito Pblico e de Direito privado estariam fundidas, nascendo uma outra realidade, o direito unitrio. Difere, portanto, a concepo do direito misto (coexistncia de normas
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pblicas e privadas concomitantemente) e do direito unitrio (fuso e integrao das normas pblicas e privadas). O direito unitrio , portanto, uma sntese do direito pblico e do direito privado. ARNALDO SUSSEKIND. DIREITO SOCIAL Sustentam seus defensores que o Direito do Trabalho est intimamente ligado com o direito social, pois o interesse coletivo, da sociedade, prevaleceria sobre o interesse privado. As normas e princpios do direito do trabalho existiriam para proteger o empregado socialmente mais fraco, hipossuficiente, predominando assim o interesse social. O fundamento bsico seria a socializao do direito (coletivizao) em oposio ao direito individual, com a supremacia do direito coletivo sobre o direito individual.13 Radbruch, Otto von Gierke, Gurvitch, Cesarino Junior (citados por Amauri Mascaro Nascimento)
POSIO MAJORITRIA : O direito do trabalho um ramo jurdico unitrio que se enquadra no campo do Direito Privado . (Amauri
Mascaro do Nascimento e Mauricio Godinho Delgado).
2.4. AUTONOMIA DO DIREITO DO TRABALHO

O conceito de autonomia dos diversos ramos do Direito relativo, pois os diferentes setores da cincia jurdica esto relacionados entre si, estabelecendo um nexo de interdependncia que, igualmente, configura-se no crculo maior das cincias sociais. Pelos princpios e institutos prprios que possui cada um desses setores do Direito ou, pelo menos, pelo desenvolvimento especial que do a princpios e institutos do Direito em geral, possvel, afirmar a respectiva autonomia. O professor Arnaldo Sussekind14, com base em vrios doutrinadores, cita elementos que caracterizam a autonomia de uma disciplina jurdica: For bastante ampla para merecer um estudo adequado e especial;
13 14
SARAIVA, Renato. Direito do Trabalho para concursos pblicos. So Paulo, Editora Mtodo, 2007, p. 22. SUSSEKIND, Arnaldo. MARANHO, Dlio. VIANNA, Segadas. TEIXEIRA FILHO, Joo de Lima. Instituies do Direito do Trabalho. Volume 1/Arnaldo Sussekind. 21. ed. So Paulo: LTR, 2003.
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Contiver doutrinas homogneas dominadas por conceitos gerais comuns e distintos dos conceitos informadores de outras disciplinas; Possuir mtodo prprio, isto , utilizar procedimentos especiais para o conhecimento das verdades que constituem o objeto de suas investigaes.
Assim, reconhecendo-se a autonomia do Direito do Trabalho, isto importa afirmar que ele no integra o Direito Civil, o Comercial ou o Econmico, porque ele mesmo constitui um dos ramos da cincia jurdica. ELEMENTOS AFIRMADORES DA AUTONOMIA DO DIREITO DO TRABALHO Possui objeto prprio, princpios, fontes e instituies peculiares, alm de finalidades especficas. Jurisdies especiais para dirimir os dissdios que lhe concernem. Importncia poltica, social e econmica de suas normas na civilizao presente. A insero dos seus princpios nos mais importantes documentos internacionais e nas modernas Constituies. O funcionamento, desde 1919, da Organizao Internacional do Trabalho. A Constituio vigente (art. 22, I), como as anteriores, de 1937, 1946 e 1967, estipula que Unio compete legislar sobre direito do trabalho; inclui no Poder Judicirio os Tribunais e Juzos do trabalho (art. 92); enumera todos os preceitos que devem ser observados pela legislao do trabalho (art. 7); e ademais reconhece as convenes coletivas (art.7, XXVI) e as sentenas normativas (2 do art. 114) como fontes especiais do Direito do Trabalho. Com raras excees, quase todos os estudiosos do Direito do Trabalho proclamam sua autonomia, principalmente aps sua consagrao pelo Tratado de Versailles, pela maioria das Constituies modernas e pelas universidades, dificilmente se poder inclu-lo como integrante do outro ramo do Direito. Quem defende contrariamente a autonomia do Direito do Trabalho o faz com base em que os princpios gerais dessa disciplina so os das obrigaes (Direito Civil) diferentemente das outras disciplinas que tm a sua prpria parte geral como, por exemplo, o Direito penal que a parte geral dada no prprio Cdigo Penal. Mas a maioria esmagadora dos doutrinadores entende improcedente tal argumento e abordam que se assim fosse teriam que remeter cada uma das instituies da legislao do trabalho a um ramo distinto do Direito. No seria s o Direito Civil que poderia reivindic-lo para seu acervo, muitas, possivelmente a maioria, seriam consideradas como matria administrativa e, inclusive, algumas corresponderiam ao Direito Poltico.
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Tal como ocorreu com o Direito Comercial, em relao ao Direito Civil e com o Direito Industrial em relao ao prprio Direito Comercial, tambm o Direito do Trabalho, embora tenha nascido do Direito Civil, dele se separou, inquestionavelmente, uma vez que hoje possui objeto prprio, princpios fontes e instituies peculiares, finalidades especficas e, at em muitos pases, como no Brasil, jurisdies especiais para dirimir os dissdios que lhe concernem. Elementos afirmadores de sua autonomia. Se no bastassem tais caractersticas, supletivamente poderia invocar a importncia poltica, social e econmica de suas normas na civilizao presente; a insero dos seus princpios nos mais importantes documentos internacionais e nas modernas Constituies; e, finalmente, o funcionamento, desde 1919, da Organizao Internacional do Trabalho, destinada a universalizar os preceitos fundamentais da proteo ao trabalho sob a gide da Justia Social. Cabe ainda ressaltar que dentre os elementos configuradores dessa autonomia, pertencentes categoria das fontes especiais do Direito do Trabalho, cumpre destacar a conveno coletiva de trabalho e a sentena normativa, as quais no poderiam ser includas em qualquer outro ramo do Direito, nem explicadas pela respectiva doutrina. No Brasil o problema em foco no pode suscitar controvrsia. que a Constituio vigente (art. 22, I), como as anteriores, de 1937, 1946 e 1967, estipula que Unio compete legislar sobre direito do trabalho. Alm disso, inclui no Poder Judicirio os Tribunais e Juzos do trabalho (art. 92), enumera todos os preceitos que devem ser observados pela legislao do trabalho (art. 7); e ademais reconhece as convenes coletivas (art.7, XXVI) e as sentenas normativas (2 do art. 114) (como fontes especiais do Direito do Trabalho). Portanto, diante do exposto, perfeitamente compreensvel que o Direito do trabalho possui autonomia em todos os aspectos (legislativa, doutrinria, didtica e jurisdicional). Autonomia Legislativa: Constituio Federal dispe sobre direitos do trabalhador; a CLT Consolidao das leis do trabalho (estatuto prprio e independente). Autonomia doutrinria: revela-se pela existncia de uma bibliografia prpria e de princpios prprios. Autonomia didtica: resulta da maturidade cientfica que o leva a contar com uma cadeira prpria nas Faculdades de Direito, Economia, Administrao de Empresas, Servio Social, o que no acontece com os demais ramos do Direito. Autonomia jurisdicional: no direito do trabalho h uma jurisdio especial, a Justia do trabalho.
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2.5. RELAO DO DIREITO DO TRABALHO COM OUTROS RAMOS DO DIREITO ECONOMIA

So ntimas as relaes entre o Direito do Trabalho e a economia. Se a esta incumbe estudar a produo, a circulao e o consumo dos bens, assim como o capital, o trabalho e a natureza como fatores da produo, cabe, por sua vez, ao Direito do Trabalho tornar efetivas muitas das medidas resultantes desses estudos. A economia, como investigadora dos fenmenos econmicos, sociais e polticos, aponta os erros e as vantagens dos sistemas que incumbe observar. E nos resultados dessas observaes que o Direito do trabalho procura os fundamentos da maioria dos seus princpios e regras, adotando solues prticas que visem Justia Social e a dignificao do ser humano. Destaca-se o salrio, ou melhor, o justo salrio como o assunto mais acentuado na relao entre a economia e o Direito do Trabalho. Embora as finalidades do Direito do trabalho serem de poltica social e no de poltica econmica, no se pode negar, igualmente, a repercusso, no mundo econmico, das medidas de ndole social que consagra. Com o carter de justia distributiva, objetivam as normas de Direito do trabalho a melhor distribuio de renda nacional e o fortalecimento econmico dos integrantes das diferentes categorias profissionais. Por outro lado, impondo limites mnimos de salrios, limites mximos de jornada de trabalho, repousos remunerados obrigatrios, medidas de higiene e segurana do trabalho, compensaes pela extino dos contratos de trabalho etc. eleva, em nome do interesse social, o custo da produo, aumentando os encargos atribudos aos empreendimentos econmicos.
DIREITO CONSTITUCIONAL
A Constituio vigente, ao contrrio das anteriores (1934, 1937, 1946 e 1967), inseriu os direitos dos trabalhadores num Captulo prprio denominado Dos Direitos Sociais, alm de princpios do Direito do Trabalho que se deduzem de algumas normas desse Captulo e de certas disposies do Ttulo I (arts. 1 a 5). A importncia da constitucionalizao das normas bsicas de proteo ao trabalho pode ser evidenciada pelo simples fato de que tal hierarquia confere a essas normas a natureza de carter pblico, de modo que no podem ser alteradas sob nenhum ponto de vista, nem pelas partes interessadas em solues especiais, nem pelos rgos de Estado em suas atividades jurdicas ou polticas.
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A importncia da constitucionalizao das normas bsicas de proteo ao trabalho pode ser evidenciada pelo simples fato de que tal hierarquia confere a essas normas a natureza de carter pblico, de modo que no podem ser alteradas sob nenhum ponto de vista, nem pelas partes interessadas em solues especiais, nem pelos rgos de Estado em suas atividades jurdicas ou polticas. Constituem princpios inderrogveis, porque inseridos na Constituio, e, nesta, os direitos e garantias sociais-trabalhistas individuais foram classificados como clusulas ptreas (art. 60, 4, IV).
DIREITO CIVIL
O Direito do Trabalho, ao se tornar ramo autnomo do Direito, separou-se do Direito Civil, mas as primeiras regras concernentes s relaes contratuais de trabalho foram inseridas nos Cdigos Civis, portanto, inquestionvel que as conexes entre o Direito do Trabalho e o Direito civil so ainda muito estreitas. Cabe ressaltar que ainda que o Direito do Trabalho seja autnomo, a cada passo teremos de recorrer ao Direito Civil, devendo restringir-se tal apelo aos casos em que houver omisso ao sistema especial e a regra civil invocada for compatvel com os princpios caracterizadores do Direito do Trabalho. A legislao brasileira explicitamente consagra essa orientao, ao dispor, no pargrafo nico do art. 8 da CLT que o direito comum ser fonte subsidiria do Direito do Trabalho, naquilo em que no for incompatvel com os princpios fundamentais deste. E no Direito Civil que o Direito de Trabalho vai buscar os conceitos de pessoa natural e pessoa jurdica, de capacidade e incapacidade, de atos e fatos jurdicos, de erro, dolo, coao, simulao e outras manifestaes viciadoras da vontade etc.
DIREITO EMPRESARIAL
No se pode deixar de reconhecer a relao entre o Direito do Trabalho e o Direito Empresarial, pois o Direito Empresarial dispe sobre a organizao e funcionamento das sociedades empresariais que constituem uma das partes do contrato de trabalho e que integram categorias econmicas representadas por sindicatos. Alm disso, cabe ressaltar que h uma relao tambm de natureza histrica porque muitas das primeiras leis trabalhistas surgiram nos cdigos comerciais.
DIREITO PENAL
Com a evoluo do Direito do Trabalho, novas figuras delituosas surgiram, razo por que teve a legislao penal brasileira sobre elas dispor. O Cdigo Penal brasileiro dedica um ttulo especial aos crimes contra a organizao do trabalho (arts. 197 a 207).
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Na aplicao das regras sobre o Direito do Trabalho, sobretudo no tocante aos atos faltosos determinantes da resciso do contrato de trabalho, o intrprete ter de recorrer, reiteradamente, a normas legais e conceitos doutrinrios do Direito Penal que versam sobre dolo, culpa, negligncia, reincidncia, legtima defesa, circunstncias agravantes e atenuantes etc.
DIREITO FISCAL
Entende-se tambm que pode ser direito tributrio ou direito financeiro dependendo de como cada autor coloca. O exerccio do poder tributrio do Estado pode refletir-se diretamente sobre os trabalhadores, como contribuintes que so e como membros da sociedade, sujeitos, como tal, aos reflexos da poltica fiscal do Estado.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Embora haja, no Brasil, um Direito Processual do Trabalho e uma Magistratura especializada para as contendas trabalhistas, a existncia de normas processuais especiais no impede a invocao de princpios e regras do Direito Processual Civil, mesmo porque inmeras instituies so comuns ao processo civil e ao trabalhista. Mas, tal como advertido ao tratar do Direito Civil, os preceitos legais e doutrinrios do processo comum s podem ser aplicados ao processo especial do trabalho como fonte subsidiria, na omisso deste e, ainda assim, quando no houver incompatibilidade com os princpios fundamentais que adota. o que salienta, expressamente o art. 769 da CLT.
DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO

O direito do trabalho e o direito processual do trabalho relacionamse; porm so ramos autnomos. O primeiro ramo do direito material, o segundo, do direito processual. Este compreende em linhas gerais, o estudo das figuras da ao, jurisdio e do processo. O direito do trabalho surgiu antes. Da necessidade de disciplinar a soluo dos conflitos trabalhistas, perante rgos judiciais, nasceu o direito processual do trabalho, cujo fim atuar o direito do trabalho.
DIREITO ADMINISTRATIVO
No obstante a autonomia adquirida pelo Direito do Trabalho fato notrio que a superviso das suas normas de carter pblico, o controle da sua aplicao e a conseqente lavratura de autos de infrao e imposio de multas constituem encargos atribudos Administrao Pblica. Se a matria objeto da superviso e do controle mencionados pertence, indiscutivelmente, ao Direito do Trabalho, evidente que o funcionamento desses rgos disciplinado por disposies de Direito Administrativo.
DIREITO INTERNACIONAL
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H uma relao muito ntima entre o Direito do Trabalho e o Direito Internacional Pblico, fato que comprova tal afirmativa a instituio da Organizao Internacional do Trabalho OIT- pelo Tratado de Versailles, junto antiga Liga das Naes, e, atualmente, vinculada s Naes Unidas, como uma das suas mais importantes agncias especializadas. A OIT, com a ao desenvolvida desde 1919, tornou-se uma das mais respeitveis e inesgotveis fontes do novo ramo do Direito. Em face do que prescreve o prembulo da Constituio da OIT, na sua atual redao, objetiva o precitado organismo a paz universal e permanente, sob a gide da justia social. Cumpre ressaltar ainda que compete Conferncia Internacional do Trabalho (parlamento da OIT) aprovar a legislao internacional do trabalho, constituda de convenes e recomendaes, com a finalidade de tornar universais as normas de proteo ao trabalho e a regulao dos problemas que lhes so conexos. No que concerne ao Direito Internacional Privado, embora prepondere o princpio da territorialidade para as regras de proteo ao trabalho, certo que em alguns aspectos da relao pode ser invocado o direito estrangeiro, de conformidade com as normas reguladoras do conflito de leis no espao.
PREVIDNCIA SOCIAL
H quem entenda que a Previdncia Social constitui ainda um dos captulos do Direito do Trabalho, mas de conhecimento de todos que ela se tornou uma disciplina autnoma - Direito Previdencirio com princpios doutrinrios e regras jurdicas prprias. Contudo, inegvel que os beneficirios diretos so, em sua maioria, trabalhadores, que se vinculam obrigatoriamente respectiva instituio seguradora, em virtude de celebrao de contrato de trabalho com empregador ou da prestao de servios sob forma autnoma. Dentre os aspectos jurdicos em que mais ntima essa correlao, releva destacar o da filiao do trabalhador, decorrente da simples configurao da relao do emprego ou do exerccio habitual da atividade profissional remunerada; o da incidncia da contribuio previdenciria sobre a remunerao recebida pelo empregado; o do mandato legal conferido ao empregador para descontar essa contribuio do pagamento do salrio, recolhendo-a, juntamente com a que deve pagar, instituio seguradora; o da suspenso do contrato de trabalho durante a percepo, pelo empregado de auxlio-doena por parte do seguro social ou de aposentadoria por invalidez, durante dilatados perodos; o da extino do contrato de trabalho, aps tais perodos ou quando o empregado for aposentado por tempo de servio (ordinria ou especial), ou por velhice etc.
QUADRO RESUMO
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RELAO DO DIREITO DO TRABALHO COM OUTROS RAMOS DO DIREITO ECONOMIA

-Estuda a produo, a circulao e o consumo dos bens, assim como o capital, o trabalho e a natureza como fatores da produo, cabe, por sua vez, ao Direito do Trabalho tornar efetivas muitas das medidas resultantes desses estudos. -Destaca-se o justo salrio como o assunto mais acentuado na relao entre a economia e o Direito do Trabalho. -Constituio vigente, inseriu os direitos dos trabalhadores num Captulo prprio denominado Dos Direitos Sociais, alm de princpios do Direito do Trabalho que se deduzem de algumas normas desse Captulo e de certas disposies do Ttulo I (arts. 1 a 5). -As primeiras regras concernentes s relaes contratuais de trabalho foram inseridas nos Cdigos Civis. - pargrafo nico do art. 8 da CLT - direito comum ser fonte subsidiria do Direito do Trabalho, naquilo em que no for incompatvel com os princpios fundamentais deste. -No Direito Civil que o Direito de Trabalho vai buscar os conceitos de pessoa natural e pessoa jurdica, de capacidade e incapacidade, de atos e fatos jurdicos, de erro, dolo, coao, simulao e outras manifestaes viciadoras da vontade etc. -Direito Empresarial dispe sobre a organizao e funcionamento das sociedades empresariais que constituem uma das partes do contrato de trabalho e que integram categorias econmicas representadas por sindicatos. -Primeiras leis trabalhistas surgiram nos cdigos comerciais. -Cdigo Penal brasileiro dedica um ttulo especial aos crimes contra a organizao do trabalho (arts. 197 a 207). -O exerccio do poder tributrio do Estado pode refletir-se diretamente sobre os trabalhadores, como contribuintes que so e como membros da sociedade, sujeitos, como tal, aos reflexos da poltica fiscal do Estado.
-Os preceitos legais e doutrinrios do processo comum podem ser aplicados ao processo especial do trabalho como fonte subsidiria, na omisso deste, quando no houver incompatibilidade com os princpios fundamentais que adota (art. 769 da CLT).
DIREITO CONSTITUCIONAL
DIREITO CIVIL
DIREITO EMPRESARIAL
DIREITO PENAL
DIREITO FISCAL
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
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DIREITO TRABALHO
PROCESSUAL
DO
-O direito do trabalho e o direito processual do trabalho relacionam-se; porm so ramos autnomos. O primeiro ramo do direito material, o segundo, do direito processual. -Superviso das normas de direito do trabalho, de carter pblico, o controle da sua aplicao e a conseqente lavratura de autos de infrao e imposio de multas constituem encargos atribudos Administrao Pblica.
-A instituio da Organizao Internacional Trabalho OIT- pelo Tratado de Versailles. do
DIREITO ADMINISTRATIVO
DIREITO INTERNACIONAL
- A OIT, tornou-se uma das mais respeitveis e
inesgotveis fontes do novo ramo do Direito. - Compete Conferncia Internacional do Trabalho (parlamento da OIT) aprovar a legislao internacional do trabalho. -Em alguns aspectos da relao pode ser invocado o direito estrangeiro, de conformidade com as normas reguladoras do conflito de leis no espao. -Os beneficirios diretos so, em sua maioria, trabalhadores, que se vinculam obrigatoriamente respectiva instituio seguradora, em virtude de celebrao de contrato de trabalho com empregador ou da prestao de servios sob forma autnoma. -A filiao do trabalhador, decorrente da simples configurao da relao do emprego ou do exerccio habitual da atividade profissional remunerada.
PREVIDNCIA SOCIAL
2.6 FONTES DO DIREITO DO TRABALHO 2.6.1 CONCEITO

tema nuclear da Filosofia Jurdica uma vez que examina as causas e fundamentos remotos e emergentes do fenmeno jurdico. Revela-se tema central da Cincia Jurdica porque estuda os meios pelos quais esse fenmeno se exterioriza. , ainda tema essencial a qualquer ramo do direito, na medida em que discute as indues que levaram formao das normas jurdicas em cada um dos ramos enfocados e os mecanismos de exteriorizao dessas normas. No Direito do Trabalho comporta um relevante elemento diferenciador que a presena de regras advindas de fonte privada, em anteposio ao universo de regras jurdicas oriundas da clssica fonte estatal.
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Conceitualmente a palavra fonte pode entendida pela acepo estrita de nascente, mas na expresso fontes do direito usa-se a terminologia jurdica em seu estilo metafrico, traduzindo a idia de incio, princpio, origem, causa.
2.6.2 CLASSIFICAO
Se enfocarmos o momento pr-jurdico, isto , anterior existncia da regra, a expresso fonte do direito refere-se aos fatores que conduzem emergncia e construo da regra de Direito. Trata-se das fontes materiais. Por outro lado, enfocando a regra j plenamente construda a mesma expresso designa os mecanismos exteriores e estilizados pelos quais essas regras se revelam para o mundo exterior. Trata-se das fontes formais.
FONTE MATERIAL
FATORES QUE INSPIRARAM A NORMA REGRA MATERIALIZADA E EXTERIORIZADA
FONTE FORMAL -
A) FONTES MATERIAIS So os vrios fatores sociais que, em cada momento histrico, contribuiro para fornecer a matria, a substncia de determinada norma ou de determinado sistema de normas de direito. Isto , representam o momento prjurdico, inspirador da norma em funo dos fatores sociais, psicolgicos, econmicos, entre outros que intervm no nascimento da regra jurdica. O professor Maurcio Godinho Delgado15 divide as fontes materiais segundo o tipo de fatores que se enfoca no estudo da construo e mudanas do fenmeno jurdico:
Perspectiva econmica est, via de regra, atrelada existncia e evoluo do sistema capitalista. Ex.: Revoluo Industrial e suas conseqncias na estruturao e propagao do sistema capitalista; da forma de produo adotada por esse sistema, baseada no modelo denominado grande indstria. Perspectiva sociolgica relativo aos distintos processos de agregao de trabalhadores assalariados nas empresas, cidades e regies, iniciado no sculo XVII. Essa concentrao de empregados favoreceu a deflagrao e o desenvolvimento de processos incessantes de reunies, debates, estudos, aes organizadas por trabalhadores em busca de formas de interveno no sistema econmico.
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DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTr. 2008.
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Perspectiva poltica diz respeito aos movimentos sociais organizados pelos trabalhadores de carter reivindicatrio. Ex.: o movimento sindical; os partidos e movimentos operrios reformistas. OBS: a dinmica sindical no emergiu s como veculo indutor elaborao das normas (fonte material), pois atuou tambm como veculo produtor (fonte formal ). Perspectiva filosfica refere-se s idias e correntes de pensamento que influram na construo e mudana do Direito do Trabalho. Ex.: o socialismo nos sculos XIX e XX , e o neoliberalismo, no fim do sculo XX e incio do sculo XXI.
B) FONTES FORMAIS So fontes formais os meios de revelao da norma jurdica, ou seja, os mecanismos exteriores pelos quais as normas ingressam na ordem jurdica. Ou seja, representam o momento eminentemente jurdico, a regra j materializada e exteriorizada. Classificam-se as fontes formais em: B.1) Heternomas - so as regras cuja produo no conta com a imediata participao dos destinatrios. Em geral, originam-se do Estado, como a Constituio, as leis, as medidas provisrias, decretos, sentena normativa e outros diplomas produzidos no mbito do aparelho do Estado. B.2) Autnomas so as regras que caracterizam-se pela imediata participao dos destinatrios. Via de regra, so as originrias de segmentos ou organizaes da sociedade civil, como os costumes, contrato coletivo, conveno coletiva e acordo coletivo de trabalho. Traduzem um processo de crescente democratizao das relaes de poder por permitirem um auto disciplinamento das condies de vida trabalho. Para que as normas jurdicas autnomas sejam harmonicamente ajustadas ao ncleo essencial do Direito do Trabalho utilizam-se como critrios orientadores os princpios trabalhistas e a hierarquia das regras.

FONTE HETERNOMA FONTE AUTNOMA
PROVM DA VONTADE ESTATAL POR QUALQUER DE SEUS PODERES PROVM DA VONTADE DOS PRPRIOS SUJEITOS DA RELAO DE TRABALHO
2.6.3 FONTES HETERNOMAS

Podemos enumerar as seguintes fontes heternomas no Direito do Trabalho brasileiro:
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Constituio Leis Tratados e Convenes Internacionais Regulamentos normativos Portarias, Avisos, Instrues, Circulares Sentenas normativas
A) CONSTITUIO Representa a fonte normativa dotada de prevalncia na ordem jurdica, sendo ela quem confere validade a todas as outras regras existentes. No Brasil, a Constituio de 1934 foi a primeira a positivar direitos e princpios trabalhistas sendo que todas as subseqentes incorporaram preceitos de Direito do Trabalho. Cabe ressaltar que a atual Constituio ocupa posio singular por ser a mais relevante Carta de Direitos j escrita no pas, dispondo em seu art. 7 sobre os direitos sociais. O fundamento de validade das demais normas tomado por abstrao negativa, ou seja, a norma infraconstitucional vlida e eficaz se no agredir a comando ou princpio constitucional positivado. O conflito de regras jurdicas com normas constitucionais provoca fenmenos distintos: revogao quando a antiga regra infraconstitucional suprimida da ordem jurdica por ser incompatvel com a nova ordem constitucional; recepo ocorre quando a regra infraconstitucional compatvel com a nova norma constitucional e por isso preserva-se na ordem jurdica; invalidao ocorre quando por declarao de inconstitucionalidade a norma infraconstitucional deixa de ser compatvel com a ordem constitucional. Nem todas as normas constitucionais so, desde logo, fontes do direito. H as normas programticas que so normas que no criam direitos, apenas traam linhas diretoras que devem orientar os poderes pblicos. Existem, ainda, as normas de eficcia limitada que no gozam de aplicao imediata, apenas criam um direito potencial pois dependem de lei posterior que lhes confira aptido de execuo. Exemplo de norma que carece de aplicabilidade imediata a norma do art. 7, XI da CRFB16, que prev a participao dos trabalhadores nos lucros das empresas.
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Art. 7: So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XI - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei;
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B) LEI Lei em sentido material toda regra geral, abstrata, permanente, impessoal, obrigatria, oriunda de autoridade competente e escrita. Lei em sentido formal toda norma jurdica geral, abstrata impessoal, obrigatria, emanada do Poder Legislativo, sancionada e promulgada pelo Chefe do Poder Executivo. Podemos classificar como tipos de leis em sentido formal e material a Lei Complementar e a Lei Ordinria. No conceito material incluem-se as Medidas Provisrias, as Leis Delegadas e os Decretos do Poder Executivo, estes possuem contedo material de leis mas distinguem-se por se originarem de rgos diversos e por possurem qurum de votao e validade hierrquica distintos. A Consolidao das Leis do Trabalho Decreto-Lei 5.452/43 a lei trabalhista central no Brasil. Contm norma de Direito Individual do Trabalho, Direito Coletivo do Trabalho, Direito Administrativo do Trabalho e Direito Processual do Trabalho. H, ainda, diversas leis esparsas de Direito Individual do Trabalho. O Supremo Tribunal Federal tem mantido posicionamento de que as matrias trabalhistas enquadram-se nos requisitos de relevncia e urgncia autorizadores da normatizao por meio de Medidas Provisrias. Desta forma, diversos temas trabalhistas j foram positivados mediante esta via. Tal fato tem gerado crticas por parte dos doutrinadores vez que se trata de norma produzida verticalmente, centralizadora e sem espao ao debate. C) TRATADOS E CONVENES INTERNACIONAIS Tratados so documentos normativos obrigacionais e programticos ajustados entre Estados ou entes internacionais destinados a resolver ou prevenir situaes ou, ainda, estabelecer regras sobre condies de trabalho. Convenes so espcies do gnero tratados. So aprovados por entidades internacionais e aps h a adeso voluntria dos Estados. Pode ocorrer, contudo, de serem apenas subscritas pelos Estados sem a participao de entes internacionais. Ex.: Convenes da OIT. Ambos institutos podem ser fonte formal do Direito interno desde que lhes seja conferida ratificao ou adeso por parte do Estado. Ressalte-se que ao ingressarem no ordenamento interno o fazem com o status de norma infraconstitucional. D) REGULAMENTO NORMATIVO (DECRETO) Ato do Poder Executivo que tem por funo integrar a lei por desenvolv-la e especific-la permitindo sua concreta observncia. Sua
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previso constitucional encontra-se no art. 84, IV, da CRFB17. Eqivale lei em sentido material, mas distingue-se em sentido formal em razo do rgo de onde se origina bem como por ser hierarquicamente inferior.
E) PORTARIAS, AVISOS, INSTRUES, CIRCULARES No constituem, em princpio, fontes formais do Direito por obrigarem apenas funcionrios aos quais se dirigem. Contudo, so elevados ao status de fonte normativa criando direitos e obrigaes na vida trabalhista quando expressamente referidos em leis ou decretos. Ex.: o art. 193 da CLT18 dispe que as atividades consideradas perigosas devem ser especificadas por meio de portaria do Ministrio do Trabalho. Nestes casos o tipo jurdico contido na portaria ganha o status de regra geral, abstrata, impessoal com qualidade de lei em sentido formal. OBS: A Constituio Federal no art. 25, I do ADCT 19 coibiu a atividade normativa por meio de portarias e diplomas semelhantes, contudo, no revogou essa atividade normativa no que tange rea de sade e segurana do trabalho. F) SENTENA NORMATIVA proferida pelo Poder Judicirio trabalhista em processos de dissdio coletivo dando soluo a determinado processo. Difere da sentena clssica porque no traduz a aplicao de uma norma jurdica existente, ao contrrio, ela prpria cria normas jurdicas, abstratas, gerais, impessoais e obrigatrias. Portanto, lei em sentido material, mas ato judicial em sentido formal. O art. 868, pargrafo nico da CLT20 determina que o tribunal prolator da sentena normativa fixe o prazo de sua vigncia, que no pode ser
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Art. 84: Compete privativamente ao Presidente da Repblica: IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo; 18 Art.193: So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho, aquelas que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem o contato permanente com inflamveis ou explosivos em condies de risco acentuado. 19 Art. 25: Ficam revogados, a partir de cento e oitenta dias da promulgao da Constituio, sujeito este prazo a prorrogao por lei, todos os dispositivos legais que atribuam ou deleguem a rgo do Poder Executivo competncia assinalada pela Constituio ao Congresso Nacional, especialmente no que tange a: I - ao normativa;
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Art. 868: Em caso de dissdio coletivo que tenha por motivo novas condies de trabalho e no qual figure como parte apenas uma frao de empregados de uma empresa, poder o Tribunal competente, na prpria deciso, estender tais condies de trabalho, se julgar justo e conveniente, aos demais empregados da empresa que forem da mesma profisso dos dissidentes.
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superior a 4 anos, assim, no integram definitivamente os contratos de trabalho, esse o entendimento consubstanciado na Smula 277 do TST21. A EC. N. 45/2004 restringiu o poder normativo deste instituto em virtude das severas crticas feitas ao mesmo por permitir uma interveno desmedida do Estado na gesto coletiva dos conflitos trabalhistas. Aps a citada Emenda a propositura do dissdio coletivo somente pode se dar aps a recusa das partes envolvidas negociao ou arbitragem. Outro parmetro introduzido pela EC. 45/2004 encontra-se no art. 114, 2 da CF22 que impe a observncia das disposies mnimas legais de proteo ao trabalho bem como as convencionadas anteriormente. Ao entender do Prof. Amauri Mascaro Nascimento23 a EC. 45/2004 extinguiu o poder normativo da Justia do Trabalho, tendo mantido o dissdio coletivo econmico de comum acordo entre as partes. Afirma o Prof. que sequer podem ser chamadas de sentenas normativas as sentenas que decidam o dissdio econmico e sim sentenas coletivas. Porm usualmente nas decises dos TRTs encontramos referncia a esse instituto como sentena normativa. Vejamos:
TRIBUNAL: 2 Regio. ACRDO NUM: 20070152220 DECISO: 06 03 2007 TIPO: AP01 NUM: 02167 ANO: 2005. NMERO NICO PROC: AP01 - 021671993-058-02-00. AGRAVO DE PETICAO. TURMA: 5 RGO JULGADOR QUINTA TURMA FONTE DOE SP, PJ, TRT 2 Data: 23/03/2007 PG: PARTES AGRAVANTE(S): MNICA ARAJO DE OLIVEIRA AGRAVADO(S): BANCO ABN AMRO REAL S/A RELATOR : MANOEL ANTONIO ARIANO REVISOR(A): NELI BARBUY CUNHA MONACCI EMENTA EXECUO TRABALHISTA DIFERENA DE JUROS SOBRE O VALOR DEPOSITADO EM INSTITUIO BANCRIA ENTRE A DATA DO DEPSITO E O SAQUE. Os juros pagos pelo banco so inferiores aos trabalhistas, impondo-se a atualizao por determinao expressa da Lei 8.177/91, que estabelece em seu artigo 39: Os dbitos trabalhistas de qualquer natureza, quando no satisfeitos pelo empregador nas pocas prprias assim definidas em lei, acordo ou conveno coletiva, sentena normativa ou clusula contratual sofrero juros de mora equivalentes TRD acumulada no perodo compreendido entre a data de vencimento da obrigao e o seu efetivo pagamento. Evidente que o efetivo pagamento mencionado pela norma no se confunde com garantia da execuo. O pargrafo 4 do artigo 9 da Lei 6.830/80 no aplicvel ao caso, porque incompatvel com a Lei 8.177/91, posterior e especfica para os crditos trabalhistas. Tanto que o depsito, a teor do artigo 9 da Lei 6.830/80 feito em garantia da execuo e no em efetivo pagamento previsto na Lei 8.177/91 e deve contemplar o "valor da dvida, juros e multa de mora..." e na execuo trabalhista no se cogita de cobrana de multa de mora. O efetivo pagamento somente ocorre com a tradio da
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Smula N 277: As condies de trabalho alcanadas por fora de sentena normativa vigoram no prazo assinado, no integrando, de forma definitiva, os contratos. 22 Art. 114: Compete Justia do Trabalho processar e julgar: 2 Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente 23 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2007
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coisa
ou
entrega
efetiva
do
dinheiro
ao
credor.
DECISO por unanimidade de votos, dar provimento ao presente Agravo de Petio, para determinar que a execuo tenha prosseguimento e a reclamada arque com a complementao dos juros de acordo com o dispositivo legal mencionado na fundamentao do voto.(grifos nossos)
2.6.4 FONTES AUTNOMAS

Constitui-se o Direito do Trabalho das seguintes fontes autnomas:

Conveno Coletiva e Acordo Coletivo de Trabalho Contrato Coletivo de Trabalho Usos e Costumes
A) CONVENO COLETIVA E ACORDO COLETIVO DO TRABALHO Conveno coletiva segundo o art. 611, caput da CLT 24 o acordo de carter normativo, pelo qual dois ou mais Sindicatos representativos de categorias econmicas e profissionais estipulam condies de trabalho aplicveis, no mbito das respectivas representaes, s relaes individuais do trabalho. Embora sejam normas de origem privada, as Convenes criam regras gerais, abstratas, impessoais, dirigidas a normatizar situaes futuras. Correspondem lei em sentido material. Em relao aos Acordos Coletivos dispe a CLT no art. 611, 125 que facultado aos Sindicatos representativos de categorias profissionais celebrar Acordos Coletivos com uma ou mais empresas da correspondente categoria econmica, que estipulem condies de trabalho, aplicveis no mbito da empresa ou das empresas acordantes s respectivas relaes de trabalho. Assim, no Acordo Coletivo dispensada a participao do sindicato patronal, embora seja imprescindvel a presena do sindicato dos empregados. O Acordo Coletivo tem abrangncia mais limitada em comparao s Convenes Coletivas porque produz efeitos somente entre empresa ou empresas e os empregados envolvidos. No entanto, apesar do mbito mais limitado ainda assim os Acordos consubstanciam normas gerais, abstratas e
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Art. 611: Conveno Coletiva de Trabalho o acordo de carter normativo, pelo qual dois ou mais Sindicatos representativos de categorias econmicas e profissionais estipulam condies de trabalho aplicveis, no mbito das respectivas representaes, s relaes individuais de trabalho. 25 1 facultado aos Sindicatos representativos de categorias profissionais celebrar Acordos Coletivos com uma ou mais empresas da correspondente categoria econmica, que estipulem condies de trabalho, aplicveis no mbito da empresa ou das acordantes respectivas relaes de trabalho.
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impessoais. Tanto as Convenes Coletivas quanto os Acordos Coletivos podem vigorar pelo prazo mximo de 2 anos, nos termos do art. 614, 3 da CLT26. - ACORDO COLETIVO - CONVENO COLETIVA ENTRE SINDICATO DA CATEGORIA PROFISSIONAL E EMPRESA OU EMPRESAS ENTRE SINDICATO PROFISSIONAL E SINDICATO DA CATEGORIA ECONMICA
B) CONTRATO COLETIVO DE TRABALHO A expresso Contrato Coletivo j foi utilizada pela CLT, antes da reforma de 1967, para designar o diploma negocial coletivo que regulava o que chamamos hoje de Conveno Coletiva. Posteriormente para denominar a modalidade do Direito Individual do Trabalho, o contrato plrimo. Ressurgiu no Direito ptrio aps a Constituio de 1988 como contraponto ao sistema corporativo numa tentativa de criar um instrumento de negociao coletiva. Um pacto contratual coletivo, celebrado no exerccio da autonomia privada coletiva apto a produzir normas jurdicas com abrangncia de vrias categorias. A atual estrutura sindical do pas mostra-se inadequada a viabilizar o presente instituto porque as entidades sindicais se organizam por segmentos profissionais especficos. Assim, no floresceu esse terceiro instituto de negociao coletiva. NOTA: Ressalte-se que apenas o Prof. Maurcio Godinho27 insere o Contrato Coletivo como fonte de direito do Trabalho. C) USOS E COSTUMES Uso a prtica habitual adotada em determinada relao jurdica especfica produzindo efeitos limitados entre as partes. Assim, no h que se falar em norma jurdica apesar do art. 8 da CLT28 mencion-lo como fonte normativa. J o costume a prtica habitual adotada no contexto mais amplo por firmar um parmetro de conduta geral, impessoal, aplicvel a todos
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Art. 614 - Os Sindicatos convenentes ou as empresas acordantes promovero, conjunta ou separadamente, dentro de 8 (oito) dias da assinatura da Conveno ou Acordo, o depsito de uma via do mesmo, para fins de registro e arquivo, no Departamento Nacional do Trabalho, em se tratando de instrumento de carter nacional ou interestadual, ou nos rgos regionais do Ministrio do Trabalho e Previdncia Social, nos demais casos. 3 No ser permitido estipular durao de Conveno ou Acordo superior a 2 (dois) anos. 27 DELGADO, Mauricio Godinho. Obra citada pgina 2. 28 Art. 8: As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico.
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os trabalhadores que se encontram num mesmo contexto. Estes sim so considerados normas jurdicas. Os costumes segundo sua harmonizao com a norma jurdica podem classificar-se em: secundum legem o costume que integra o contedo da norma escrita; praeter legem o costume que desempenha funo supletiva, preenchendo a lei; contra legem, em princpio, no admitido porque conflita com a norma escrita, mas excepcionalmente aceito sob a forma negativa de desuso da lei o costume pode prevalecer sobre ela.
2.6.5 FIGURAS ESPECIAIS

H figuras que apresentam divergncia doutrinria acerca de seu posicionamento, outras, cuja classificao como fonte tem sido contestada. So elas: Laudo Arbitral Regulamento Empresarial Jurisprudncia Princpios Jurdicos Doutrina Eqidade Analogia Clusulas Contratuais
A) LAUDO ARBITRAL a deciso com carter normativo tomado por um rbitro escolhido pelas partes num conflito coletivo de trabalho. A arbitragem est disciplinada pela Lei 9.307/96 podendo ser no contexto do Direito do Trabalho facultativa, como previsto no art. 114, 1 da CRFB (frustrada a negociao coletiva as partes podero eleger rbitros) ou obrigatria, como tem-se o art. 23 da Lei 8.630/9329 que prev a arbitragem de ofertas finais caso haja impasse na soluo de conflitos. Apresenta o Laudo Arbitral dimenso dbia. Em princpio fonte heternoma porque produzido por terceiro sem a participao dos destinatrios. Contudo, se decidida a arbitragem pela livre faculdade das partes destinatrias da norma e se absorver, na comisso arbitral, a representao direta dos destinatrios acaba por incorporar o Laudo uma faceta autnoma.
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Art. 23: Deve ser constituda, no mbito do rgo de gesto de mo-de-obra, Comisso Paritria para solucionar litgios decorrentes da aplicao das normas a que se referem os arts. 18, 19 e 21 desta lei. 1 Em caso de impasse, as partes devem recorrer arbitragem de ofertas finais.
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Na esfera trabalhista, o campo de atuao da arbitragem restringese aos conflitos coletivos do trabalho, no podendo ser utilizada nos conflitos individuais em razo da indisponibilidade dos direitos trabalhistas. B) REGULAMENTO EMPRESARIAL Embora seus dispositivos tenham aparente qualidade de regra jurdica uma vez que so gerais, abstratos e impessoais o Direito do Trabalho, por meio de macia jurisprudncia, nega tal natureza como fonte porque o Regulamento Empresarial produzido pela vontade unilateral do empregador.
Desta forma, os dispositivos dos Regulamentos ingressam nos contratos individuais como se fossem clusulas. Esse o entendimento sedimentado pelo TST. Smula 51, I - As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento. C) JURISPRUDNCIA a reiterada interpretao conferida pelos tribunais s normas jurdicas diante de casos concretos apreciados pelos tribunais. No Direito do Trabalho a Jurisprudncia foi consagrada como fonte normativa, estando, inclusive, mencionada no art. 8 da CLT. Note-se que diversas smulas de jurisprudncia uniforme do TST demonstram a clara qualidade de comando geral, impessoal e abstrato. D) PRINCPIOS JURDICOS Dois so os papis fundamentais dos princpios: Informar a compreenso do fenmeno jurdico com proposies ideais, propiciando correta interpretao da regra jurdica. So os princpios informativos ou descritivos que no atuam como fonte de Direito mas como instrumento interpretao.
Atuar como fonte supletiva em situaes de lacunas. So os princpios normativos subsidirios que se aplicam como fontes normativas subsidirias.
E) DOUTRINA 37
Trata-se do conjunto de apreenses e leituras sistematizadas da ordem jurdica que tem por funo informar e auxiliar no processo de aplicao concreta das normas. No podem ser consideradas fontes normativas apesar da grande importncia na compreenso do universo jurdico. F) EQIDADE Significa suavizao do rigor da norma abstrata frente ao caso concreto posto em exame judicial. , seno, uma forma de adaptao da norma ao caso particular. Est arrolada no art. 8 da CLT, como fonte normativa subsidiria do direito. Mas, h autores que no lhe conferem o status de fonte, mas de tcnica de integrao da norma jurdica, como o caso do Prof. Amauri Mascaro Nascimento30. Ressalte-se ainda que diante de texto expresso e inequvoco descabida a utilizao da eqidade para suprimir ou tangenciar o comando legal pretendido pelo legislador. G) ANALOGIA Consiste na utilizao de uma norma jurdica destinada a um caso semelhante. Desta forma, no havendo no ordenamento uma norma adequada ao fato, aplica-se por analogia uma outra norma elaborada para situao similar. No a analogia uma fonte do direito e sim um instrumento de integrao da norma jurdica. H) CLUSULAS CONTRATUAIS Compe-se de clusulas concretas, especficas e pessoais envolvendo apenas as partes contratantes, por isso, no h que se falar em fonte de direito. , sim, fonte de obrigaes e direitos especficos da relao de trabalho. Outro ponto que distingue as clusulas contratuais das norma jurdicas o fato de que estas podem ser revogadas, respeitado o direito adquirido e a coisa julgada e, aquelas aderem-se permanentemente ao contrato, no podendo ser suprimidas pela vontade de quem as instituiu, exceto em caso de clusula mais benfica ao trabalhador.
2.7 HIERARQUIA DAS NORMAS JURDICAS TRABALHISTAS

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NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Obra citada.
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Hierarquia o critrio fundamental para garantir a harmonizao entre as mltiplas normas que compe o sistema jurdico. Consiste em dispor a precisa ordem e gradao entre as normas jurdicas. Na teoria geral do Direito a pirmide de hierarquia normativa apresenta-se com a seguinte disposio:
Constituio Federal Emendas Constituio Leis Complementares Leis Ordinrias Leis Delegadas Medidas Provisrias
Decretos
No Direito do Trabalho o critrio de hierarquia normativa distinto do Direito Comum. So dois os pontos centrais: no h que se falar em hierarquia de diplomas normativos mas em hierarquia entre normas autnomas e heternomas.
O critrio informador da pirmide no rgido e inflexvel de maneira que se possa respeitar um dos princpios basilares do Direito do Trabalho que o princpio da norma mais favorvel.
O vrtice da pirmide normativa ser a norma mais favorvel ao trabalhador, disciplinando de modo mais benfico uma determinada relao. Entretanto, h um limite incidncia desse critrio, que so as normas proibitivas. Assim, diante de normas proibitivas o critrio da norma mais favorvel no prevalece.
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Norma mais Favorvel ou Norma Proibitiva

Leis Complementares Leis Ordinrias Leis Delegadas Medidas Provisrias
Constituio Federal Emendas Constituio
Decretos
2.7.1 TEORIAS DA ACUMULAO E CONGLOBAMENTO

No Direto comum, em razo da rigidez e inflexibilidade da pirmide normativa, a relao de superioridade e inferioridade das normas mais transparente e menos suscetvel de contradies. J no Direito do Trabalho, por ser o critrio flexvel e varivel, verifica-se uma maior complexidade na sua estruturao. Assim, surgiram duas teorias que buscam conferir maior objetividade e universalidade execuo desses critrios. A) TEORIA DA ACUMULAO Prope a seleo e classificao das normas referentes matria e o fracionamento dos textos normativos retirando de cada um o seu ponto mais favorvel ao obreiro. Essa teoria fortemente criticada porque soma as vantagens liquidando a noo de Direito como um sistema, torna as operaes de interpretao, integrao e aplicao das normas jurdicas numa singular frmula jurdica aplicada a cada caso concreto. B) TEORIA DO CONGLOBAMENTO Nesta teoria respeita-se cada regime normativo em sua unidade porque no apela-se para seu fracionamento. Cada conjunto normativo considerado globalmente e comparado aos demais tambm globalmente para, ento, determinar-se o conjunto normativo mais favorvel. Apresenta-se como a mais adequada operacionalizao do critrio hierrquico normativo porque harmoniza-se com a noo do Direito como sistema. JURISPRUDNCIA: SENTENA NORMATIVA
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ORIGEM TRIBUNAL: TST DECISO: 03 12 2003 NUMERAO NICA PROC: RR - 58172-2002-900-21-00 RECURSO DE REVISTA TURMA: 01 RGO JULGADOR PRIMEIRA TURMA FONTE DJ DATA: 30-01-2004 PARTES RECORRENTE: CIA. DE GUAS E ESGOTOS DO RIO GRANDE DO NORTE CAERN. RECORRIDOS: JOO BATISTA DINIZ E OUTROS. RELATORA: JUZA CONVOCADA MARIA DE ASSIS CALSING EMENTA RECURSO DE REVISTA. ACORDO COLETIVO DE TRABALHO. REVISO DE CLUSULAS ANTERIORMENTE AJUSTADAS. TRANSAO ENVOLVENDO REAJUSTE SALARIAL FIXADO EM DECISO NORMATIVA. VALIDADE. A coisa julgada firmada por intermdio de sentena normativa reveste-se de natureza formal, no se integrando aos contratos de trabalho dos empregados de forma definitiva. A sentena normativa, como fonte de direito do trabalho, equivale-se lei em sentido material, podendo ser objeto de flexibilizao, com espeque nas disposies do art. 7, VI, da Constituio Federal. Assim, nada impede que o reajuste salarial previsto em um determinado dissdio venha a ser posteriormente transacionado pela entidade sindical, a qual tem liberdade e discernimento para obter outras vantagens para os integrantes da categoria. Como concluso, no se pode permitir que os associados venham requerer a concesso daquele reajuste por intermdio de Reclamaes Trabalhistas individuais, em detrimento aos termos da negociao coletiva e da atuao sindical. Revista conhecida e provida. DECISO Unanimemente, conhecer do Recurso de Revista, por divergncia jurisprudencial, dando-lhe provimento para declarar a improcedncia dos pedidos firmados pela parte Reclamante, restabelecendo-se a deciso firmada em primeiro grau de jurisdio. (grifos nossos)
PORTARIAS
ORIGEM TRIBUNAL: TST ACRDO NUM: 5227 DECISO: 07 12 1995 PROC: ERR NUM: 70473 ANO: 1993 REGIO: 03 UF: MG EMBARGOS EM RECURSO DE REVISTAORGO JULGADOR - SEO ESPECIALIZADA EM DISSIDIOS INDIVIDUAIS TURMA: DI FONTE DJ DATA: 15 03 1996 PG: 7300 PARTES EMBARGANTE: FIAT AUTOMOVEIS S/A. EMBARGADO: MIGUEL ANGELO DA SILVA. RELATOR: MINISTRO INDALECIO GOMES NETO EMENTA RECURSO DE REVISTA. DIVERGENCIA JURISPRUDENCIAL EM TORNO DE PORTARIAS DO MINISTERIO DO TRABALHO QUE ESTABELECEM NORMAS DE CARACTERIZAO DE INSALUBRIDADE. ARTIGO OITOCENTOS E NOVENTA E SEIS, ALINEA "A", DA CLT. AS PORTARIAS DO MINISTERIO DO TRABALHO QUE ESTABELECEM NORMAS SOBRE CRITERIOS DE CARACTERIZAO DE INSALUBRIDADE POSSUEM AS MESMAS CARACTERISTICAS DE GENERALIDADE E OBRIGATORIEDADE DAS LEIS FEDERAIS, SITUANDO-SE NO ULTIMO DEGRAU A NIVEL DE REGULAMENTAO DA MATERIA, TENDO EM VISTA QUE O LEGISLADOR DEIXOU PARA A ESFERA MINISTERIAL O ENQUADRAMENTO DAS ATIVIDADES COMO INSALUBRES, AS QUAIS, 41
JURIDICAMENTE, SO PASSAM A EXISTIR A PARTIR DA RESPECTIVA INCLUSO NAS NORMAS BAIXADAS PELO MINISTERIO DO TRABALHO. TAIS PORTARIAS INTEGRAM-SE LEI, NA MEDIDA EM QUE O ARTIGO CENTO E NOVENTA, DA CLT, TRANSFERE AO MINISTERIO DO TRABALHO A PRERROGATIVA DE APROVAR O QUADRO DAS ATIVIDADES E OPERAES INSALUBRES. (...) (grifos nossos)
2.8. PRINCPIOS RELACIONADOS AO DIREITO DO TRABALHO 2.8.1 CONCEITO E CARACTERSTICAS: AUTOR

Arnaldo Sussekind.31
CONCEITO
Princpios so enunciados genricos, explicitados ou deduzidos do ordenamento jurdico pertinente, destinados a iluminar tanto o legislador, ao elaborar as leis dos respectivos sistemas, como o intrprete, ao aplicar as normas ou sanar omisses. Linhas, diretrizes ou postulados que inspiram o sentido das normas trabalhistas e configuram a regulamentao das relaes de trabalho, conforme critrios distintos dos albergados por outros ramos do Direito. So verdades fundantes de um sistema de conhecimento, como tais admitidas, por serem evidentes ou por terem sido comprovadas, mas tambm por motivos de ordem prtica de carter operacional, isto , como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da prxis. Princpio traduz, de maneira geral, a noo de proposies fundamentais que se formam na conscincia das pessoas e grupos sociais, a partir de certa realidade, e que, aps formadas, direcionam-se compreenso, reproduo ou recriao dessa realidade. Tm o carter de preceitos jurdicos que podem ser aplicados por autoridade judicial;
Ives Gandra da Silva Martins Filho32 Amauri Mascaro do Nascimento que cita um conceito de Miguel Reale33
Mauricio Godinho Delgado34
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SUSSEKIND, Arnaldo. MARANHO, Dlio. VIANNA, Segadas. TEIXEIRA FILHO, Joo de Lima. Instituies do Direito do Trabalho. Volume 1/Arnaldo Sussekind. 21. ed. LTR, 2003. 32 MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Manual Esquemtico de Direito e Processo do trabalho. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. 33 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. 34 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTr. 2008.
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Tm carter normativo, pois se aplicam a situaes de fato e de direito;
CARACTERSTICAS DOS PRINCPIOS
So eles os preceitos que sustentam e tipificam o Direito do Trabalho; Orientam a interpretao da lei e solucionam situaes de dvida ou no previstas; Do unidade e confiana disciplina.
2.8.2 PRINCPIOS COMUNS DO DIREITO E DO DIREITO DO TRABALHO

A Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), no art. 835, inclui os princpios gerais do direito, principalmente do direito do trabalho, entre as fontes a que a Justia do Trabalho e as autoridades administrativas devem recorrer para sanar suas omisses no campo das relaes de trabalho. Assim, as autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por equidade e por outros princpios e normas gerais de direito. Os princpios gerais de direito so fontes subsidirias de direito. A Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que uma lei de aplicao geral, prescreve:
Art. 4 - Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.
Segundo o prof. Amauri Mascaro do Nascimento. H PRINCPIOS DO DIREITO CIVIL aplicveis ao direito do trabalho. -Este princpio est presente tambm na esfera das relaes individuais de trabalho, com interferncias mais amplas da lei, o que explica a maior normatividade do direito do trabalho, uma vez que no negado o poder dos indivduos, de suscitar, mediante
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Art. 8: As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico.
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Princpio da autonomia da vontade
declarao de vontade, efeitos reconhecidos e tutelados pela ordem jurdica, quer pela vontade unilateral, quer pelo concurso de vontades. Assim, a CLT, no art. 444, dispe que livre a estipulao das condies de trabalho em tudo o que no contrariar a ordem pblica, as decises judiciais e as convenes coletivas de trabalho. -Princpio segundo o qual as partes so obrigadas a cumprir o que foi pactuado. Isso tambm se aplica nas relaes individuais e coletivas de trabalho como caractersticas primeira da atividade negocial da qual resultam clusulas do contrato individual e das convenes coletivas de trabalho. -Expresso empregada para designar o princpio da impreviso, segundo o qual a ocorrncia de fato imprevisto e imprevisvel posterior celebrao do contrato diferido ou de cumprimento sucessivo implica alterao nas condies da sua execuo. -Aplica-se no Direito do Trabalho em casos nos quais surge a necessidade de reviso. -Nenhum dos contratantes, antes de cumprida sua obrigao, pode exigir o implemento da do outro. Mantm-se, assim, um equilbrio das prestaes, no sendo lcito exigir-se de um dos sujeitos o cumprimento do seu dever quando o outro sujeito no cumpriu previamente o seu como devia. -Alcana a fase pr e ps-contratual, conferindo ao juiz o poder de interpretar e, quando necessrio, suprir e corrigir o contrato segundo a boa-f objetiva, entendida como a exigncia de comportamento leal dos contratantes. -Na negociao do contrato de trabalho, o desejvel que o empregado procure, de boa-f, cumprir
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Princpio da fora obrigatria dos contratos - Pacta sunt servanda
rebus sic stantIbus
exceptio non adimpleti contractus
Princpio da boa-f nos contratos
as obrigaes pactuadas, visando ao melhor rendimento no trabalho, enquanto o empregador deve cumprir, por si ou pelos seus prepostos, com lealdade e boa-f, as obrigaes que lhe cabem.
2.8.3. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS APLICVEIS AO DIREITO DO TRABALHO:

Na Constituio, os princpios gerais do direito, que so diretamente aplicveis ao direito do trabalho, so muitos, o que nos limita aqui apenas a uma exemplificao restrita queles que podem, de modo mais direto, vincular-se aos conflitos trabalhistas. Assim, a Constituio da Repblica de 1988 no revelou expressamente os princpios informadores do Direito do trabalho, tal como procedeu em relao seguridade social (art. 194) e a outros ttulos. Porm, no art. 1, ao sublinhar os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, referiu:
III a dignidade da pessoa humana; IV os valores sociais do trabalho...
Os instrumentos normativos alusivos s relaes de trabalho devem objetivar a prevalncia dos valores sociais do trabalho. E o respeito dignidade do trabalhador constitui um dos supra-estatais inerentes ao ser humano, cuja observncia independe da vigncia de leis nacionais ou tratados internacionais. A Constituio brasileira de 1988, no Ttulo II, atinente aos direitos e garantias fundamentais, disps no seu art. 5: A inviolabilidade do direito vida, liberdade, segurana e propriedade, a igualdade entre homens e mulheres nas suas obrigaes (inc. I); Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (inc. II); livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato (inc. IV); assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem
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(inc. V); inviolvel a liberdade de conscincia e de crena (inc. VI); Ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta (inc. VIII); So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas (inc. X).
2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Como se v, todos esses princpios e garantias que tm aplicao no direito do trabalho e nas diferentes questes que suscita questes contratuais, individuais, coletivas, processuais etc. Alguns so princpios e garantias assegurados a toda pessoa, mas que protegem, tambm, aqueles que figuram nas relaes individuais e coletivas de trabalho. Mas so nos arts. 7 e 8, da Constituio Federal, que esto reunidos os principais princpios constitucionais do direito do trabalho brasileiro, aquele se referindo ao direito individual com a incluso assistemtica do reconhecimento das convenes coletivas -, este com as diretrizes sobre o direito coletivo do trabalho, complementado por outros dispositivos (arts. 9 a 11). Alm disso, ainda h os princpios gerais da atividade econmica, art. 170 da CR/8836: valorizao do trabalho humano (caput) justia social (caput) funo social da propriedade (n. III) busca do pleno emprego (n. VIII)
2.8.4. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS ESPECFICOS :

Como dito acima a Constituio de 1988 consagra, especificamente, nos art. 7 e 8, os principais princpios constitucionais relativos ao direito do trabalho. Portanto citaremos alguns apenas a ttulo de exemplificao:
a)
O princpio da no-discriminao:
- probe diferena de critrio de admisso, de exerccio de funes e de salrio por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil (art. 7, XXX);37 - probe diferena de critrio de admisso e de salrio em razo de
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A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem p fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: I, soberania nacional; II. propriedade privada; III. funo social da propriedade; IV. livre concorrncia (...)
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deficincia fsica (art. 7, XXXI);38 - probe distino na aplicao das normas gerais, entre o trabalho manual, o tcnico e o intelectual ou entre os respectivos profissionais (art. 7, XXXII).39
Ressalva no fere a isonomia tratar desigualmente situaes desiguais.
b)O princpio da continuidade da relao de emprego: Emana de: - normas sobre a indenizao devida nas despedidas arbitrrias, independentemente do levantamento do FGTS (art. 7, I);40 - aviso prvio para a denncia do contrato de trabalho proporcional antiguidade do empregado (art. 7, XXI).41 c)O princpio da irredutibilidade do salrio: - Inserido na regra da inalterabilidade salarial decorrente do princpio protetor, o qual somente em casos especiais, explicitamente mencionados, pode ser afetado pelos instrumentos da negociao coletiva flexibilizao sob tutela sindical (art. 7, VI).42
2.8.5. PRINCPIOS ESPECFICOS DO DIREITO DO TRABALHO:

PRINCPIO DA PROTEO No Direito Civil assegura-se a igualdade jurdica dos contratantes, j no Direito do Trabalho a preocupao proteger a parte economicamente mais fraca, visando alcanar uma igualdade substancial. Modalidades:
a) Regra do in dbio, pro operrio Aconselha o intrprete a escolher entre duas ou mais interpretaes viveis, a mais favorvel ao
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Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil; 38 Art. 7(...) XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia; 39 Art. 7 (...) XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos; 40 Art. 7 (...) I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos; 41 Art. 7 (...) XXI - aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei; 42 Art. 7 (...) VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo;
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trabalhador, desde que no afronte a manifestao do legislador, nem se trate de matria probatria. (diferente do Direito Civil, em que os casos duvidosos so resolvidos a favor do credor). CARACTERSTICAS Supe a existncia de dvida (no se pode ir contra a vontade expressa do legislador) Semelhante ao contrato de adeso (interpretao em favor da parte que no redigiu o texto) Em matria processual, possibilidade de inverso do nus probandi, quando o empregador detenha os principais meios de prova. Aplicao em progresso decrescente, em funo da maior ou menor remunerao do empregado (conjuga-se a necessidade de proteo ao interesse comum de manter a empresa).
b) Regra da Norma mais favorvel no caso de haver mais de uma aplicvel (Constituio, Lei, Regulamento. Conveno), utilizar a mais favorvel ao empregado, quebrando a hierarquia das normas.
Exceo: regulamentao convencional, que, flexibilizando normas, restringe disposies legais, compensando com vantagens de outra ordem (interpretao da conveno no seu conjunto). c) Regra da condio mais benfica Determina a prevalncia das condies mais vantajosas para o trabalhador, ajustadas no contrato de trabalho ou resultantes do regulamento de empresa, ainda que vigore ou sobrevenha norma jurdica imperativa prescrevendo menor nvel de proteo e que com esta no sejam elas incompatveis. A aplicao de norma nova no pode implicar a diminuio das conquistas alcanadas pelo trabalhador (incorporadas ao seu patrimnio jurdico). Exceo: flexibilizao de normas legais em conveno coletiva (aplicao a todos os empregados). Utilizao das normas menos favorveis apenas aos empregados que dali para frente forem contratados (os empregados antigos tero as normas coletivas anteriores incorporadas aos seus contratos individuais de trabalho). PRINCPIO DA PRIMAZIA DA REALIDADE A relao objetiva evidenciada pelos fatos define a verdadeira relao jurdica estipulada pelos contratantes, ainda que sob capa simulada, no correspondente realidade. Consiste em dar preferncia realidade ftica verificada na prtica da prestao de servios do que ao que possa emergir dos documentos que corporificam o contrato de trabalho, quando houver discordncia entre ambos
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(ateno para o contrato-realidade). CARACTERSTICAS Diferente do Direito Civil, em que o acordo de vontades corporifica o contrato, gerando obrigaes, o Direito do Trabalho apenas considera existente a relao de emprego quando h, realmente, a prestao de servios (contrato no meramente consensual, mas que apenas se perfaz com o incio de seu cumprimento pelo empregado): primazia da verdade dos fatos sobre os acordos formais e a aparncia contratual; Conta mais a natureza das funes exercidas em concreto do que a qualificao contratual dada ao empregado; A personalidade jurdica da empresa no levada em conta quando se trata de garantir o pagamento de direitos trabalhistas, nos casos de formao de grupo econmico, sucesso, subempreitada e fraude execuo (desconsiderao da personalidade jurdica); A permanncia na prestao de servios, sem soluo de continuidade, demonstra a existncia de contrato de trabalho por prazo indeterminado, ainda que formalizados sucessivos contratos de trabalho temporrio.
FUNDAMENTO Proteo parte mais fraca da relao contratual, quando seja obrigada a prestar servios em condies diversas das expressamente pactuadas (alterao) ou trabalhe em relao de subordinao sem a necessria garantia de um contrato corporificado (inexistncia do contrato escrito). Pode, no entanto, reverter a favor do empregador, quando a realidade mostre que o trabalho real no corresponde ao registrado nos documentos da empresa (cf. TST-RR 125/2003-020-10-00.0, Rel. Min. Ives Gandra Martins Filho, julgado em 19/10/05). DIFICULDADES o caso de o contrato escrito ser mais benfico e trazer maiores vantagens do que a realidade prtica vivenciada (menor exigncia na prestao dos servios); O excesso de protecionismo da Justia do Trabalho, que, com certa freqncia, diante de tnue e poucos slidas as provas trazidas pelo empregado (de natureza testemunhal), impe obrigaes trabalhistas no previstas no contrato e que no retratam
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PARA O EMPREGADO
PARA O EMPREGADOR
efetivamente a relao havida.
EXCEO: princpio da legalidade o princpio no se aplica em hipteses em que a lei exige o atendimento de requisitos para a validade do ato de contratao ou desempenho da atividade profissional (ex: concurso pblico, auxiliar de enfermagem, radialista, etc.).
PRINCPIO DA INTEGRALIDADE E DA INTANGIBILIDADE DO SALRIO:
Visam proteger o salrio de descontos abusivos, preservar sua impenhorabilidade e assegurar-lhe posio privilegiada em caso de insolvncia do empregador. PRINCPIO DA IRRENUNCIABILIDADE Impossibilidade jurdica de o trabalhador privar-se voluntariamente das vantagens conferidas pelo Direito do Trabalho. A irrenunciabilidade deriva do prprio contedo e finalidade da norma (no necessita estar expressa nesta). RENNCIA negcio jurdico unilateral que determina o abandono irrevogvel de um direito. FUNDAMENTOS - princpio da indisponibilidade no NORMAS IMPERATIVAS (jus cogens)teria sentido o ordenamento jurdico no admitem que os sujeitos regulem proteger o plo mais fraco, e este, sob livremente suas relaes jurdicas presso do mais forte, renunciar a essa (direito entre pessoas: famlia, trabalho proteo; com subordinao) NORMAS DISPOSITIVAS (jus dispositivum)- liberdade negocial (direito obrigacional com coordenao). - carter de ordem pblica o Estado considera tais normas fundamentais organizao da vida social (necessidade de proteger o direito do trabalhador contra as fraudes: atuao do Ministrio Pblico, mesmo contra a vontade do empregado, para preservar a incolumidade do ordenamento jurdico trabalhista); - limitao autonomia da vontade regulamentao heternoma das relaes (vcios do consentimento presumidos: ignorncia, coao ou erro).
ANTES DA DISPENSA
ABRANGNCIA Temor oriundo da subordinao durante a

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relao de emprego. DEPOIS DA DISPENSA Necessidade premente de quando desempregado, no esperar o fim de um processo. recursos podendo
TRANSAO
possvel no Direito do Trabalho tendo em vista os fundamentos abaixo expostos:
FUNDAMENTOS Constitui ato ou acordo bilateral (vantagens e renncias mtuas); Pressupe certa insegurana (falta de certeza dos direitos que seriam reconhecidos em juzo); Versa geralmente sobre fatos e no sobre direitos ( ex: quantidade de horas extras). NOTA: no tem qualquer eficcia jurdica clusula final liberatria que abranja genericamente todos os possveis direitos (a quitao vale exclusivamente pelos valores e parcelas discriminados). PRINCPIO DA CONTINUIDADE Atribui relao de emprego a mais ampla durao. CONTINUIDADE No emprego impede as despedidas (estabilidade); Na funo impede o rebaixamento (alterao); No lugar impede as transferncias (alterao). PRINCPIOS COROLRIOS AO PRINCPIO DA CONTINUIDADE -os contratos a prazo so exceo; -na dvida, presume-se que o contrato por prazo indeterminado; -a continuidade do contrato a prazo transforma-o em indeterminado; -a no-resoluo do contrato ao final do Preferncia pelos contratos por perodo de prova torna-o por prazo prazo indeterminado: indeterminado; -a sucesso de contratos a prazo torna a contratao por prazo indeterminado; -no se pode converter contrato por prazo indeterminado em a prazo; -o contrato a prazo deve restringir-se a servios no permanentes. -prosseguimento do contrato, apesar das modificaes;
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Amplitude para admisso de transformaes no contrato:
-novaes:
-objetivas (direito reintegrao) -subjetivas (substituio do empregador).
Manuteno do contrato apesar das nulidades:
Estabilidade (tendncia do Direito Comparado):
-substituio da clusula nula por outra vlida; -permanncia do contrato apesar da existncia de violaes (despedida indireta s por violao grave). Exceo: no reconhecimento dos direitos do trabalhador quando decorrentes de trabalho ilcito (ex.: Orientao Jurisprudencial n 199 da SBDI-1 do TST, referendada pelo Pleno do TST no processo TST-E-RR 621.145/2000, Rel. Min. Maria Cristina Peduzzi, julgado em 07/12/06 no se reconhecem direitos trabalhistas a trabalhador de jogo do bicho). -obstculos dispensa por vontade exclusiva do empregador; -limitaes dispensa imotivada; -obrigao do aviso prvio; -indenizao por despedida; -danos e prejuzos por dispensa abusiva; -estabilidade
-absoluta (direito reintegrao direito pblico); -relativa (indenizao desencorajadora direito privado);
-autorizao da dispensa por rgo administrativo ou judicial que apure a justa causa. -sobrevivncia do contrato ainda que gere efeitos (cessao da prestao de servios e do pagamento de salrios: este ltimo pode continuar, em certos casos, a ser recebido); -CONDIES: -causa que justifique a impossibilidade de cumprir com o dever contratual; -situao momentnea;
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Considerar as interrupes como simples suspenses do contrato:
-HIPTESES: -incapacidade temporria por acidente do trabalho ou doena profissional; -ausncia por enfermidade comum; -ausncia por maternidade ou gravidez; -privao da liberdade; -cumprimento de obrigaes militares; -desempenho de cargo pblico; -funo sindical; -licena por razes pessoais; -falta de trabalho ou razes econmicas; -dificuldades tcnicas; -sanes aplicadas empresa; -fora maior ou caso fortuito; -greve; -razes disciplinares; -DIFERENA: - suspenso (iniciativa do empregador) -interrupo (iniciativa do empregado) (assunto que detalhadamente prprio). ser em tratado captulo
Continuidade do contrato em caso de substituio do empregador:
-o contrato de trabalho no personalssimo no que concerne ao empresrio (excees: secretrio particular, servio domstico, orientao de jornal, etc.); -empresa universalidade cujos elementos podem mudar sem que se altere a unidade do conjunto; -a cesso da empresa leva consigo os contratos de trabalho existentes (tese oposta: a venda da empresa provoca a resciso ipso facto de todos os contratos de trabalho, com direito a indenizao); -nos casos de estatizao de empresas, cabe ao empregado decidir se deseja tornar-se servidor pblico; -responsabilidade da nova empresa pelas dvidas trabalhistas da anterior: solidariedade; -fuso de empresas necessidade de harmonizao das hierarquias
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funcionais e das vantagens existentes em cada empresa, de forma a no desestimular os empregados absorvidos. Citao dos princpios corolrios apenas pelo professor Ives Gandra da silva Martins filho.43 PRINCPIO DA RAZOABILIDADE: A conduta das partes de fundar-se em motivos racionais e no arbitrrios ou carentes de uma justificao razovel. Compara-se ao uso moderado dos meios na legtima defesa (Direito Penal). Critrio geral e intuitivo, com certa subjetividade, que supe o senso comum compartilhado pela comunidade. APLICAES Admitir excees aos princpios da isonomia (diferenciaes que encontrem explicao racional) e da primazia da realidade (quando se pretender a existncia de situaes ou circunstncias inverossmeis); Verificar as hipteses de intermediao de mo-de-obra, trabalho autnomo e utilizao, pelo empregador, do jus variandi e do poder disciplinar. NOTA: Todas as observaes trazidas dentro dos princpios em forma de tabela foram retiradas do livro do Professor Ives Gandra da Silva, obra citada na nota de rodap da pgina 1.
Notcias do Tribunal Superior do Trabalho

20/02/2008 Trabalhador mantm seus direitos, mesmo que a eles renuncie.
A opo feita pela jornada de oito horas para ocupar o cargo de tesoureiro de retaguarda na Caixa Econmica Federal nula, por contrariar os artigos 9 e 444 da CLT e os princpios da irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas e da primazia da realidade. Com base nessa avaliao da ministra Maria Cristina Peduzzi, relatora, a Seo Especializada em Dissdios Individuais (SDI-1) do Tribunal Superior do Trabalho julgou ser devido ao empregado o recebimento, como extras, da stima e da oitava horas dirias, aps reconhecer seu direito jornada de seis horas, prevista no artigo 224, caput, da CLT. A relatora destacou que, segundo o Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio (MG), o tesoureiro desempenhava funes meramente tcnicas, sem fidcia especial. Ou seja, o trabalhador no exercia funo de confiana bancria, situao prevista no mesmo artigo 224, em seu pargrafo 2, que abre exceo jornada de seis horas do bancrio. A premissa estabelecida pelo TRT no pode ser alterada em instncia extraordinria, de acordo com as Smulas nos 102, I, e 126 do TST. Ento, concluiu a ministra Peduzzi, a
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MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Obra citada.
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discusso a ser enfrentada pela SDI-1 era, ento, quanto validade da opo do trabalhador pelo cargo em comisso com jornada de oito horas. No artigo 444 da CLT, o princpio da irrenunciabilidade dispe que as relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulao das partes interessadas em tudo que no contrarie as disposies de proteo ao trabalho, os contratos coletivos que lhes sejam aplicveis e as decises das autoridades competentes. A relatora esclareceu ainda, quanto ao princpio da primazia da realidade, que a orientao no sentido de privilegiar a prtica efetiva, a par do que eventualmente tenha sido estipulado em termos formais entre as partes. Inclusive pela desigualdade econmica em que se encontra perante o empregador, o trabalhador no pode abrir mo dos direitos legalmente previstos, avalia a ministra, que ressaltou ter o princpio da irrenunciabilidade o fim de proteger o empregado no apenas perante o empregador, mas tambm com relao a si mesmo. O trabalhador no pode se despojar, ainda que por livre vontade, dos direitos que a lei lhe assegura, afirmou. Admitido como auxiliar de escritrio em agosto de 1984, o empregado da CEF trabalhou por mais de vinte anos em diversas atividades, com jornada de seis horas. No entanto, a partir de junho de 2000, foi designado para a funo de tesoureiro de retaguarda. Foi a que assinou os documentos intitulados Designao/Dispensa - Cargo em comisso e Termo de opo pela jornada de oito horas dirias, optando pelo cargo de tesoureiro de retaguarda, com jornada de oito horas dirias. A relatora dos embargos entende que, mesmo tendo agido voluntariamente, ele no pode renunciar ao direito jornada de seis horas. (E-RR1454/2005-103-03-40.6). (grifos nossos).

28/09/2007 TST manda reintegrar ao emprego bancrio com HIV
Aps a empresa ter conhecimento do fato de empregado ser portador do vrus HIV, presume-se discriminatria a dispensa do trabalhador. Com base nessa premissa, a Seo Especializada em Dissdios Individuais (SDI-1) do Tribunal Superior do Trabalho manteve, em embargos julgados esta semana, entendimento de outros precedentes no sentido de pressupor discriminatria a dispensa do empregado aidtico. O relator dos embargos, ministro Joo Oreste Dalazen, modificou deciso Turma do TST. O ministro se baseou no artigo 3, inciso IV, da Constituio enfatizou: O repdio atitude discriminatria, objetivo fundamental da Federativa do Brasil, sobrepe-se prpria inexistncia de dispositivo assegure ao trabalhador portador do vrus HIV estabilidade no emprego. da Quarta Federal. E Repblica legal que
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Admitido pelo Banco Mercantil do Brasil S.A. em outubro de 1985 para cargo tcnico, o bancrio foi demitido em junho de 2001. Aps mais de quinze anos de servio, inclusive com funo de operador de mercado, sua maior remunerao chegou a R$ 2.172,14. O trabalhador contou que, em abril de 1998, recebeu resultado de exame atestando ser portador do vrus HIV. Segundo informou, logo comunicou a seu chefe imediato, entregando o documento original recebido do laboratrio. Desde esse momento, a empresa conhecia e at acompanhava o tratamento mdico. Ao ajuizar ao trabalhista em maro de 2002, o bancrio alegou que a empresa rescindiu o contrato sem justa causa, sem que houvesse respaldo em motivo econmico, disciplinar, tcnico ou financeiro. Para o ex-empregado, a irregularidade da resciso contratual comeou pela afronta aos princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana e dos valores sociais do trabalho. Entre outros pedidos, pleiteou declarao de nulidade da demisso e conseqente reintegrao ao emprego, pagamento de dano moral, restabelecimento de plano privado de previdncia e sade e pagamento de cinco horas extras por dia trabalhado. A sentena foi parcialmente favorvel ao trabalhador e decidiu por sua reintegrao. O banco recorreu ao Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio (DF/TO), que mudou o entendimento. O TRT considerou que o lapso de tempo de quase trs anos entre o conhecimento da enfermidade pelo banco (30/04/98) e a data da dispensa (29/06/01) demonstra a ausncia do carter discriminatrio da resciso contratual, pois essa atitude configura-se quando o empregador dispensa o empregado logo que sabe da doena. Para o relator no TRT, o ordenamento jurdico no assegura estabilidade provisria ao detentor da Sndrome de Imunodeficincia Adquirida. O bancrio, ao recorrer ao TST, obteve novamente deciso desfavorvel. O relator, ministro Ives Gandra Martins Filho, seguido pela Quarta Turma, no conheceu do recurso de revista por entender que no ficou provada ou sequer presumida a discriminao na dispensa do bancrio. Para o ministro Ives Gandra, o banco, conforme prova testemunhal, no tinha cincia da patologia do empregado. Nos embargos SDI-1, o trabalhador conseguiu ser reintegrado. Segundo o ministro Joo Oreste Dalazen, a identificao do carter discriminatrio da dispensa efetivada exige um altssimo grau de sensibilidade do Poder Judicirio, visto que o empregador, por bvio, jamais ir admitir que assim agiu em face da contaminao do empregado pelo vrus da AIDS. Em ltima anlise, portanto, presume-se discriminatria a despedida se h cincia prvia e inequvoca do gerente geral da agncia do banco. Trata-se de presuno baseada na experincia do juiz pela observao do que ordinariamente acontece, ou seja, na constatao de que, em geral, a discriminao velada e no ostensivamente declarada.

19/03/2007 Soropositivo obtm reintegrao com base na funo social do trabalho
A Justia do Trabalho garantiu a um supervisor tcnico de telecomunicaes da Telesp (Telecomunicaes de So Paulo S.A.) a reintegrao no emprego, embora no tenha
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sido comprovado que sua dispensa foi discriminatria. O fundamento foi o fato de o empregado ser portador do vrus HIV, e baseou-se no contedo social do artigo 421 do Cdigo Civil, segundo o qual a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. A deciso, da 4 Vara do Trabalho de So Paulo, foi mantida sucessivamente pelo Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio (SP) e, no TST, pela Quarta Turma e pela Seo Especializada em Dissdios Individuais (SDI-1). O trabalhador foi diagnosticado como portador do vrus HIV em 1998, e desde essa poca, a Telesp tinha conhecimento do fato. Em 2002, a empresa incluiu-o em seu Plano Incentivado de Desligamento (PID), levando-o a ajuizar reclamao trabalhista na qual pediu sua reintegrao. Na inicial, argumentou que, muito embora no haja preceito legal que garanta a estabilidade do portador de AIDS, dentro da discricionariedade permitida ao empregador no ato de demitir, deve haver um mnimo de consenso e solidarismo ao escolher quais funcionrios sero includos ou no no PID. Sua alegao principal foi a de que a Telesp, ao inclu-lo no PID, no levou em conta o fato dele ser portador de doena grave e ainda muito discriminada e que as probabilidades dele vir a ser admitido em outra empresa so quase zero. A sentena concluiu que no houve realmente qualquer discriminao por parte da empresa, que sabia de seu estado de sade desde que este fora diagnosticado, mas considerou ilegal sua dispensa imotivada, determinando sua reintegrao. Trata-se de um caso excepcional, onde est em jogo a vida de um empregado portador de uma doena terrvel, incurvel e avassaladora, que no s destri o corpo de seu portador como tambm sua auto-estima, afirmou o juiz. Embora no exista norma legal prevendo estabilidade ao portador de HIV, a sentena considerou que o caso deveria ser analisado pela tica da funo social da empresa, conforme princpios adotados na Constituio Federal, principalmente no artigo 170, inciso III que trata do princpio da funo social da propriedade. Ainda de acordo com a sentena, qualquer meio de produo deve visar valorizao do trabalho humano, de forma a propiciar condies de vida digna, contribuindo para o bem-estar e a distribuio da justia social. No caso de portador de HIV, o juiz levou em conta sua dificuldade de recolocao profissional num mercado de trabalho cada vez mais estrangulado pela crise econmica, que dificulta a entrada de pessoas saudveis, que dir de um trabalhador obrigado a seguir o tratamento pelo resto da vida. O TRT/SP, ao negar provimento ao recurso ordinrio da Telesp, destacou que a determinao de reintegrar o empregado foi acertada porque efetivamente h que se dar preponderncia funo social da empresa e ao bem maior a proteger: o direito vida. Para o Regional, o reconhecimento do direito reintegrao decorre da nova tica jurdica imposta aos contratantes pelo Cdigo Civil de 2002, que, no artigo 421, prev que a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo
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social do contrato, sobretudo quando o empregador no sofre restrio patrimonial pela manuteno do vnculo de emprego. A Telesp recorreu ento, sucessivamente, Quarta Turma e SDI-1 do TST, argumentando a inexistncia de preceito legal que garanta a reintegrao. Tanto o recurso de revista quanto os embargos no foram conhecidos. Segundo o relator dos embargos na SDI-1, ministro Aloysio Corra da Veiga, a Telesp no conseguiu demonstrar a ocorrncia de divergncia jurisprudencial especfica. (E-RR 409/2003-00402-00.1).
11/04/2007 Vendedor obrigado a fazer flexes ganha 50 mil por danos morais
A Companhia Brasileira de Bebidas (AmBev) foi condenada a pagar R$ 50 mil a ttulo de danos morais a um ex-empregado que era obrigado a fazer flexes diante dos colegas quando apresentava desempenho insatisfatrio nas vendas. O valor da indenizao, fixado pelo Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio (Par e Amap), foi mantido depois que a Segunda Turma do Tribunal Superior do Trabalho negou provimento a agravo de instrumento da empresa cervejeira. Segundo o voto do relator do processo no TST, juiz convocado Josenildo dos Santos Carvalho, a fixao da indenizao teve por base a legislao vigente e atendimento aos princpios gerais do Direito, dentro da valorao subjetiva do julgador, atrelada situao ftica delineada. O trabalhador foi admitido como vendedor em novembro de 1999. Em setembro de 2001, passou funo de supervisor de vendas e, em janeiro de 2002, foi demitido sem justa causa. Em janeiro de 2004, ajuizou reclamao trabalhista pleiteando horas extras e indenizao por danos morais no valor de R$ 400 mil. Na reclamao trabalhista, contou que seu chefe imediato tinha o medieval costume de impor a seus subordinados o pagamento de prendas e castigos por deslizes praticados, tais como desateno durante uma reunio, pergunta impertinente, celular que tocasse em momento imprprio e deficincia na execuo de tarefas. Pelos deslizes, o gerente mandava que o empregado fizesse flexes na presena dos demais colegas. Contou, ainda, que aps ser demitido, tomou conhecimento de que o gerente fez espalhar pela empresa que ele havia sido dispensado por conduta desonesta, sendo apelidado de mo de gato pelos colegas. Os dois fatos, segundo o autor da ao, atingiram-lhe a moral, motivo pelo qual pleiteava a reparao pelos danos sofridos. A Ambev, em contestao, disse que o empregado no conseguiu comprovar a ocorrncia de danos sua imagem e honra, classificando como suposta e fantasiosa a humilhao sofrida nas dependncias da empresa. Alegou no haver prova de culpa do empregador e que a banalizao e desvirtuamento do instituto do dano moral deviam ser rechaados pelo Poder Judicirio. Por fim, concluiu ser um exagero a afirmao do empregado de que fazer dez flexes seria uma forma desmedida e desumana de humilhao, a ponto de deix-lo em situao extremamente vexatria. O juiz da 14 Vara do Trabalho de Belm negou o pedido de indenizao por danos
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morais. Entendeu, com base nos depoimentos das testemunhas, que o pagamento de prendas era uma mera brincadeira realizada entre as equipes de vendas, decorrente da disputa que se travava entre elas, no configurando abalo moral do trabalhador. Entendeu, tambm, que no ficou comprovada a imputao da pecha de desonesto. O trabalhador recorreu, insistindo na ocorrncia dos danos morais. O tema dividiu as opinies dos juzes do TRT. O voto do relator foi contrrio concesso da indenizao, mas a maioria dos juzes da Primeira Turma do TRT decidiu deferir o pedido do empregado, fixando a condenao em R$ 50 mil. A Ambev recorreu ao TST, negando a ocorrncia do dano e contestando o valor da indenizao. O relator do processo, juiz convocado Josenildo Carvalho, manteve a deciso, pois a empresa no conseguiu demonstrar violao de lei ou divergncia jurisprudencial vlida para embasar o recurso. Segundo o relator, o reconhecimento da ocorrncia da prtica que ensejou o dano moral teve fundamento no conjunto de provas constantes dos autos e a concluso a que chegou o TRT, ao manter a deciso de primeiro grau, faz parte do princpio da persuaso racional ou livre convencimento do juiz. Quanto ao valor da indenizao, o juiz Josenildo Carvalho destacou que este teve por base a legislao vigente e que a estipulao faz parte da valorao subjetiva do julgador, atrelada situao especfica dos autos. (AIRR-3/2004-014-08-40.9).
UNIDADE 3: APLICAO E INTERPRETAO DO DIREITO DO TRABALHO 3.1. CONSIDERAES GERAIS

O Prof. Dlio Maranho44 referindo-se a Lavasseur ressalta que toda disciplina jurdica est em estrita relao com a realidade do meio a que se aplica, sendo o Direito do Trabalho o ramo no qual essa influncia evidentemente sentida. No que tange ao campo de aplicao do Direito do Trabalho os fatores econmicos desempenham papel de destaque, pois, a legislao do trabalho deve regular todas as relaes surgidas da prestao do trabalho, sejam quais forem as condies em que esta se verifique. desta forma que o Direito do Trabalho se estende a todas as formas de atividade econmica em que ocorra prestao de trabalho. Delimitar o campo de atuao do Direito do Trabalho responder seguinte pergunta: A que pessoas se aplica o Direito do Trabalho? Surgem, outrossim, outras questes preliminares: campo de aplicao territorial; campo de aplicao no tempo; e, campo de aplicao no espao.
44
. SUSSEKIND, Arnaldo. MARANHO, Dlio. VIANNA, Segadas. TEIXEIRA FILHO, Joo de Lima. Instituies do Direito do Trabalho. Volume 1/Arnaldo Sussekind. 21. Ed. So Paulo: LTR, 2003.
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APLICAO INTERPRETAO
Conceitua-se o processo de incidncia adaptao das normas s situaes concretas.
Conceitua-se o processo analtico de compreenso e determinao do sentido e extenso da norma jurdica enfocada. Conceitua-se o processo lgico de suprimento das lacunas percebidas nas fontes principais do Direito em face de um caso concreto, mediante o recurso a fontes subsidirias.
INTEGRAO
3.2. CAMPO DE APLICAO DO DIREITO DO TRABALHO 3.2.1. APLICAO TERRITORIAL

O art. 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil45 dispe sobre o campo de vigncia da lei federal em todo o territrio nacional. Dispe o art. 22, I, da CRFB46 que compete privativamente Unio legislar sobre Direito do Trabalho. As normas de Direito do Trabalho, oriundas de fonte estatal, abrangem, em seu campo de aplicao, todo o territrio nacional. So excees a esta regra: Os instrumentos normativos de autocomposio - acordo coletivo e conveno coletiva de trabalho.
Os instrumentos normativos de heterocomposio sentena normativa e laudo arbitral.
3.2.2. APLICAO NO TEMPO

O art. 5, XXXVI da CRFB47, bem como o art. 6 da LICC48 dispem
45
. Art. 1. Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada. 1o Nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia trs meses depois de oficialmente publicada. 2o A vigncia das leis, que os Governos Estaduais elaborem por autorizao do Governo Federal, depende da aprovao deste e comea no prazo que a legislao estadual fixar. 3o Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto, destinada a correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores comear a correr da nova publicao. 4o As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova. 46 . Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho; 47 . XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; 48 . Art. 6 A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. 1 Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. 2 Consideram-se adquiridos
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que a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. No sistema constitucional brasileiro s excepcionalmente e mediante previso expressa da lei que admissvel a retroatividade das mesmas, como no Direito Penal em que se admite em benefcio do ru. Assim, em regra, a lei nova no pode reger fatos passados sob a gide da legislao anterior, pois, seus efeitos so gerados para o futuro, o que por vedao constitucional protege a incolumidade dos atos jurdicos.
Teoria do efeito imediato significa que uma lei nova tem
aplicabilidade imediata e recai desde logo sobre os contratos em curso, embora constitudos anteriormente, mas ainda no extintos. Isso porque no o contrato (ato jurdico individual) que atingido, mas o estatuto legal que se prende a um interesse coletivo, e sobre o qual o contrato se apoiava. Por isso, a lei nova que reduz a jornada de trabalho aplica-se aos contratos de trabalho em curso.
Retroatividade a aplicao da lei a situaes jurdicas j extintas ou consumadas. No Brasil, por disposio constitucional, a lei nova no pode ferir os direitos adquiridos, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Portanto, vigora no pas o princpio da irretroatividade.
Princpio da Aderncia Contratual tratado pelo Prof.
Maurcio Godinho Delgado49 informa este princpio que preceitos normativos e clusulas contratuais tendem a aderir ao contrato de trabalho com intensidade e extenso temporal distintos. Normas jurdicas heternomas a aderncia contratual das mesmas tende a ser relativa, pois, produzem efeitos contratuais apenas enquanto vigorantes na ordem jurdica; Nota: segundo entendimento jurisprudencial as normas jurdicas autnomas, aplicando-se o critrio da Smula 277 do TST 50, vigoram no prazo assinado a tais diplomas, no aderindo indefinidamente aos contratos. Contudo, h quem defenda a tese da aderncia limitada por revogao, ou seja, os diplomas vigorariam at que novo diploma negocial os revogasse. Parece ter sido esta ltima a corrente adotada pelo legislador infraconstitucional como forma de assegurar certas garantias relevantes no contexto da negociao coletiva. Clusulas contratuais a aderncia contratual tende a ser absoluta, no podendo ser suprimidas a menos que a supresso
assim os direitos que o seu titular, ou algum por ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo prfixo, ou condio pr-estabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem. 3 Chama-se coisa julgada ou caso julgado a deciso judicial de que j no caiba recurso.
49 50
. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTR. 2008. . Smula 277 - Sentena normativa. Vigncia. Repercusso nos contratos de trabalho (Res. 10/1988, DJ 01.03.1988). As condies de trabalho alcanadas por fora de sentena normativa vigoram no prazo assinado, no integrando, de forma definitiva, os contratos.
61
no provoque prejuzos ao empregado (art. 468, CLT51). NOTA: Em matria trabalhista, a eficcia no tempo regida pelos princpios da irretroatividade e do efeito imediato.
3.2.3. APLICAO NO ESPAO

Cada Estado tem um sistema de direito positivo aplicvel sobre o territrio onde exerce sua soberania e atua sua jurisdio. Na aplicao das leis podem surgir problemas que encontram fundamentao em dois princpios: a territorialidade e a nacionalidade. No Direito do Trabalho tambm se verificam conflitos espaciais de direito, nos quais so adotadas posies particulares em relao aos outros ramos do direito, mas que so compatveis com a necessidade de dispensar proteo internacional ao trabalhador. Os conflitos de leis decorrentes da aplicao espacial podem decorrer: do deslocamento de mo-de-obra; do desenvolvimento de transportes internacionais; da necessidade de mo-de-obra especializada nos pases de menor desenvolvimento; da crescente internacionalizao do comrcio; da extenso internacional das atividades das empresas com filiais em diversas partes do mundo. CLASSIFICAO QUANTO EFICCIA DA LEI TRABALHISTA NO ESPAO SEGUNDO PROF. AMAURI MASCARO NASCIMENTO52
O princpio da autonomia da vontade admitido pelo direito internacional de modo que as estipulaes das partes devem ser respeitadas, porm at certo ponto. Assim, as partes podem ajustar as condies de trabalho livremente bem como eleger a legislao sob cujo imprio ser resolvido. Ex.: entre uma empresa norte-americana e um trabalhador da mesma nacionalidade pode ser pactuado que o contrato a ser cumprido numa filial do Brasil deva respeitar clusulas coerentes com o sistema jurdico do pas de que ambos so nacionais. Caso a jurisdio brasileira venha a ser
CONTRATOS ENTRE NACIONAIS CUMPRIDOS EM OUTROS PASES -
51
. Art. 468 - Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia. Pargrafo nico - No se considera alterao unilateral a determinao do empregador para que o respectivo empregado reverta ao cargo efetivo, anteriormente ocupado, deixando o exerccio de funo de confiana.
52
. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 22. Ed. So Paulo: Saraiva, 2007.
62
chamada para resolver a questo, no pode deixar de reconhecer eficcia ao ajuste firmado nestas condies, em face da autonomia da vontade. O caput do art. 651 da CLT53 estabelece que a competncia determinada pela localidade em que o empregado prestar servios ao empregador ainda que tenha sido contratado em outro local ou no estrangeiro. Desta forma, ainda que firmado o pacto no exterior e sob legislao aliengena poder o empregado socorrer-se do judicirio brasileiro. Ainda que a autonomia da vontade seja uma regra imperante, preciso ressaltar que as leis locais no podero ser postergadas. Neste caso o princpio reinante ser o da territorialidade respeitadas as condies mais vantajosas estabelecidas pelos interessados, ineficazes as condies de trabalho menos favorveis que as garantias mnimas do direito positivo do pas. Aplica-se o princpio da territorialidade para a soluo de conflitos com trabalhadores brasileiros. Em relao aos estrangeiros, a autonomia da vontade prevalecer, respeitadas as condies mnimas de trabalho vigentes no pas. Existindo tratado internacional de Direito do Trabalho assegurando determinadas condies de trabalho, e havendo ratificao do mesmo, sero suas normas aplicveis s relaes de emprego desenvolvidas entre os pases signatrios.
CONTRATOS ENTRE NACIONAIS E ESTRANGEIROS
EMPRESAS DE GRUPOS ESTRANGEIROS NO BRASIL
MARTIMOS E AERONAUTAS
Aplicvel o direito positivo estipulao mais vantajosa.
brasileiro,
salvo
EXTRATERRITORIALIDADE
Denominao dada garantia assegurada a determinadas pessoas que consiste na excluso dos efeitos da legislao e jurisdio do pas onde se encontram. o caso das embaixadas estrangeiras. As relaes entre as embaixadas e o seu pessoal, no Brasil, sero reguladas segundo o princpio da autonomia da vontade. O art. 114 da CRFB54 ao fixar a competncia da Justia do Trabalho, atribuiu-lhe poderes para apreciar e julgar dissdios trabalhistas entre empregados e empregadores, inclusive dos entes de direito pblico externo, com o que as embaixadas passaram a sujeitar-se jurisdio brasileira.
Consagrado na Smula 207 do TST, a seguir transcrita, o

53
. Art. 651 - A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento determinada pela localidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar servios ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro. 54 . Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
63
princpio observado no direito brasileiro o da territorialidade. Assim, as regras aplicveis ao direito do trabalho so as que vigoram no pas em que a relao de emprego desenvolve-se e no as do Estado em que o contrato foi pactuado. Isso no impede, contudo, o reconhecimento, pela Justia do Trabalho brasileira, de regras contratuais estipuladas pelas partes em outro pas, desde que mais benficas para o trabalhador. O que a lei pretende dar ao empregado garantias conferidas pela lei brasileira sem impedir que outros direitos estipulados no seu pas de origem o beneficiem, bem como impedir que os direitos mnimos aqui assegurados sejam afastados do contrato de trabalho. Smula 207 do TST - Conflitos de leis trabalhistas no espao. Princpio da "lex loci executionis. A relao jurdica trabalhista regida pelas leis vigentes no pas da prestao de servio e no por aquelas do local da contratao. NOTA: Cumpre no confundir competncia da lei e competncia jurisdicional. Aquela diz respeito ao problema de saber se a lei aplicvel ao caso a lei nacional ou a estrangeira. Esta diz respeito competncia do tribunal do pas para julgar a questo. Assim, compete jurisdio brasileira todas aquelas causas que, segundo as regras internas de competncia territorial, pertencem competncia de um juiz brasileiro. Pouco importa se a lei a ser aplicvel seja a lei estrangeira e, neste caso, nos termos do art. 16 da LICC 55 considerar o magistrado a mesma sem considerar qualquer remisso por ela feita.
3.2.4. PESSOAS A QUEM SE APLICA

O Direito do Trabalho aplica-se, em princpio, aos sujeitos do contrato de trabalho, sejam quais foram as condies em que se realize a prestao. Vejamos as pessoas s quais, por exceo, o Direito do Trabalho no se aplica no todo ou em parte:
SERVIDOR PBLICO
55
- O termo designa o prestador de servios administrao direta, autrquica e fundacional. No se insere nesse conceito o empregado de sociedade de economia mista e da empresa pblica, regulados pelo art. 173, 1, II, da CRFB56. - A atual Constituio criou o Regime Jurdico nico, lei 8.112/90, porm, a EC n.19/98 suprimiu a obrigatoriedade de um regime nico, mantendo o regime estatutrio para os
. Art. 16. Quando, nos termos dos artigos precedentes, se houver de aplicar a lei estrangeira, ter-se- em vista a disposio desta, sem considerar-se qualquer remisso por ela feita a outra lei. 56 . Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios.
64
servidores vinculados s carreiras com atribuies tpicas de Estado e para as demais atividades permitiu a contratao pelo regime da CLT. - Desta forma, o regime da CLT no aplicvel aos servidores estatutrios. - aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no-lucrativa pessoa ou famlia, no mbito residencial dessas. - Incluem-se nessa classificao: motorista particular, caseiro, bab, enfermeira particular, entre outros. - O empregado domstico regido pela Lei 5.859/72, pelo Dec. 71.885/73 e pelo Dec. 3.361/00, no se aplicando a ele a CLT, em funo do art. 7, a, consolidado57. - Os empregados de condomnios descritos na Lei 2.757/56 (porteiros, serventes, faxineiros, zeladores, etc.), desde que a servio da administrao do edifcio e no de cada condmino em particular, no so domsticos, sendo regidos pela CLT. - o empregado que presta servios na atividade da agricultura e pecuria, a empregador rural, em propriedade rural ou prdio rstico. O trabalhador rural, com a Constituio de 1988, passou a ter os mesmos direitos dos trabalhadores urbanos, conforme acentua o caput do art. 7 da CRFB58. - A CLT no se aplica aos trabalhadores rurais, conforme dispe o art. 7 da CLT, sendo os mesmos regidos pela Lei 5.889/73 e pelo Dec. 73.626/74. - O estgio est regulado atualmente pela Lei 6.496/77 que objetiva proporcionar experincia profissional prtica na linha de formao do estagirio. - O estgio realizado nos termos e condies fixadas pela Lei supramencionada no gera vnculo empregatcio com o tomador de servios, no sendo aplicada a CLT.
TRABALHADOR DOMSTICO
EMPREGADOS EM EDIFCIOS DE APARTAMENTOS
TRABALHADORES RURAIS
ESTAGIRIOS
3.3. INTERPRETAO DO DIREITO DO TRABALHO 3.3.1. CONCEITO

Hermenutica ou interpretao atribuir lei um significado medindo-lhe a exata extenso e possibilidade de sua aplicao a um caso concreto. Consiste em determinar-lhe o sentido, a vontade da lei.
3.3.2. INTERPRETAO NO DIREITO COMUM

Toda interpretao pode causar discusses e divergncias porque
57
. Art. 7 Os preceitos constantes da presente Consolidao salvo quando forem cada caso, expressamente determinado em contrrio, no se aplicam: a) aos empregados domsticos, assim considerados, de um modo geral, os que prestam servios de natureza no-econmica pessoa ou famlia, no mbito residencial destas;
58
. Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:
65
todo compreender sofre influncias sociolgicas, ideolgicas, jurdicas e at mesmo de convenincias. Por isto, diversas correntes doutrinrias surgiram, e reunidas suas caractersticas principais, resultam trs sistemas interpretativos bsicos. Vejamos:
- Parte do pressuposto que o intrprete escravo da lei. (culto da lei) - Predomnio da inteno do legislador. No valendo nada o texto por si mesmo, seno pela inteno do legislador que se considera nele trazida. - Essa escola mostra-se incompatvel com as necessidades prprias da interpretao do Direito do Trabalho e seu pluricentrismo. - Fundamenta-se no fato de que o direito produto da histria. - Discute a utilidade das codificaes, entendendo que o direito no encontra sua expresso unicamente nas letras da lei, ele provm do esprito do povo. O direito seria, desta forma, antes de tudo um produto dos costumes e das convices do povo. - Tem suas bases estabelecidas basicamente segundo os seguintes fundamentos: a constante mutao da sociedade; a necessidade do direito de acompanhar essas mutaes; a inexistncia da plenitude da ordem jurdica; a afirmao de que a criao do direito no exclusividade do legislador. - Prope uma intensificao no papel do intrprete, ampliando a dimenso adaptativa da norma. Considera o direito como sendo um fenmeno em constante elaborao, onde o juiz contribui ao adaptar a norma s necessidades do caso concreto.
ESCOLA EXEGTICA
ESCOLA HISTRICA
ESCOLA DO DIREITO LIVRE
3.3.3. TCNICAS DE INTERPRETAO DO DIREITO COMUM

A hermenutica Jurdica destaca trs tipologias de interpretao a partir do critrio da origem da interpretao, do resultado do processo interpretativo e dos meios utilizados no processo da interpretao jurdica.
AUTNTICA-
a produzida pelo prprio rgo criador da norma jurdica declarando o seu sentido e contedo por meio de outra norma.
QUANTO ORIGEM
JURISPRUDENCIAL a interpretao produzida pelos

tribunais a partir da reiterao de decises similares em casos semelhantes
DOUTRINRIA aquela produzida pelos juristas e

estudiosos do Direito.
66
DECLARATIVA a que corresponde exata vontade e

sentido da norma sem ampliao ou restrio por esforo interpretativo.
QUANTO AO RESULTADO
EXTENSIVA a que conclui ser a norma menos ampla que o

exato sentido objetivado por ela. Cabe ento ao intrprete ampliar o sentido do texto expresso para alcanar o sentido real e efetivo da norma.
RESTRITIVA Diz-se da interpretao que conclui ser a

expresso lingstica da norma mais ampla que o sentido por ela objetivado. Cabe ao intrprete restringir o sentido do texto formal expresso para alcanar o sentido efetivo da norma.
GRAMATICAL Busca o sentido que resulta diretamente do

significado prprio e literal das palavras, faz do vocbulo um instrumento da interpretao.
LGICO - Procura o significado, coerncia e harmonia do texto

legal a partir da lgica. Pesquisa-se a ratio legis, a mens legis e o pensamento contido na lei.
QUANTO AOS MTODOS SISTEMTICO Caracteriza-se pela busca da harmonizao

da norma ao conjunto do sistema jurdico.
TELEOLGICO Tambm denominado finalstico o que

busca subordinar o processo interpretativo aos fins sociais objetivados pela norma.
HISTRICO Consiste na pesquisa dos dados histricos,

sociais, e jurdicos relevantes poca de elaborao da norma.
3.3.4. INTEPRETAO DOS CONTRATOS INDIVIDUAIS

Para que seja objeto de interpretao, uma norma ajustada pelos sujeitos do contrato de trabalho deve estar em consonncia com o sistema jurdico, no podendo estabelecer condies de trabalho menos vantajosas que o mnimo legal admitido, sob pena de inaplicabilidade. Podem as partes ajustar condies mais vantajosas, salvo havendo leis proibitivas. As declaraes de vontade unilaterais devem ser interpretadas segundo o sentido objetivo da declarao. As frmulas escritas no podem ser liminarmente aceitas e devem corresponder realidade objetiva das condies do trabalho. Os documentos de quitao valem pelo que deles constar especificamente, quanto aos valores e respectivas verbas quitadas. Carecem de validade as quitaes gerais. Prevalece a interpretao psicolgica ou subjetiva, cabendo ao intrprete alm da compreenso da vontade dos contratantes a substituio da mesma sempre que desrespeitadas as condies mnimas de trabalho. A renncia de direitos pelo trabalhador relativa, sendo impossvel sempre que desrespeitar o mnimo de proteo legal. Portanto, de interpretao restrita.
67
3.3.5. INTERPRETAO JUSTRABALHISTA

O principal agente da funo interpretativa o juiz do trabalho porque a interpretao dos advogados tem natureza provisria. No processo determinar o rgo jurisdicional se a interpretao provisria correta ou lhe dar os contornos e as direes necessrias e definitivas. No o juiz do trabalho um livre apreciador do direito, deve o mesmo atravs da lgica gramatical, sistemtica ou legal aplicar a denominada lgica do razovel e entender que a realizao da justia o fim para o qual se volta a atividade jurisdicional. A jurisdio trabalhista entendida no somente como sancionadora mas tambm como constitutiva, no s por meio de sentenas normativas mas tambm nas decises proferidas em dissdios individuais. A lei somente um dos instrumentos de que o juiz do trabalho se vale pra fazer justia. Assim, pode-se dizer que o juiz do trabalho um legislador secundrio e s vezes at mesmo principal. O Direito do Trabalho, por natureza protecionista do empregado. Entretanto, o juiz nem sempre na interpretao da norma deve concluir pela que favorea o empregado. A lei trabalhista pode ser tutelar do empregado, mas a justia, por definio, h de ser imparcial. A interpretao do Direito do Trabalho se sujeita, essencialmente, ao mesmo tipo de processo imperante em qualquer ramo jurdico existente porque tanto a conveno como a sentena contm regras de direito, so fontes formais de direito, leis em sentido material. Distingue-se, no entanto, no enfoque valorativo que deve ser dado na interpretao, inspirando-se na prevalncia dos valores e princpios essenciais ao Direito do Trabalho. Desta forma, os valores sociais preponderam sobre os valores particulares, os valores coletivos sobre os individuais, agregando-se ainda os princpios justrabalhistas.
Ressalte-se que o carter igualitrio do Direito do Trabalho j conduz ao desequilbrio em prol do operrio, por isso, durante a funo judicante o magistrado deve ater-se justia sem pender para qualquer dos lados.
3.3.6. INTEGRAO DAS LACUNAS DA LEI

Inexistindo norma jurdica adequada ao caso concreto a plenitude da ordem jurdica mantida atravs de tcnicas destinadas a cobrir eventuais lacunas, promovendo-se, assim, a integrao do ordenamento jurdico.
68
Esse instituto informa que a ordem jurdica ter sempre uma resposta normativa para qualquer caso concreto posto a exame do operador do Direito. As tcnicas acima mencionadas so basicamente a analogia, a eqidade e os princpios gerais do direito (j tratados em ponto especfico). A) ANALOGIA Consiste na utilizao de uma norma jurdica destinada a caso semelhante. Ou seja, quando no for encontrada uma norma adequada ao fato, aplica-se analogicamente outra norma elaborada para situao similar. admissvel somente quando existir uma autorizao neste sentido. Em sntese, so pressupostos: um caso no previsto em lei; que exista norma regulando situao semelhante; semelhana fundamental e real entre os casos. E que esse aspecto comum seja o elemento central a autorizar a operao analgica.
B) EQIDADE Tem por funo retificar as injustias que a lei possa constituir. Trata-se de aplicar a norma existente impedindo que venha a produzir efeitos contrrios aos por ela mesma previstos. Neste sentido, eqidade uma tcnica interpretativa. NOTA: Tratada pelo Prof. Maurcio Godinho Delgado59 como fonte do direito do trabalho.

28/11/2007 Jurisprudncia reduz desigualdade entre domsticos e demais trabalhadores
Cada vez mais tem se tornado insustentvel a manuteno da desigualdade de direitos entre os empregados domsticos e os demais trabalhadores. A constatao partiu da ministra Maria Cristina Peduzzi, relatora, na Seo Especializada em Dissdios Individuais (SDI-1) do TST, de
59
DELGADO, Maurcio Godinho. Obra citada. 69
embargos de uma empregadora contra deciso da Quarta Turma do Tribunal, que reconheceu o direito de um empregado domstico a receber em dobro os pagamentos relativos s frias concedidas aps o prazo, ao fundamento de que aplicvel aos empregados domsticos a indenizao prevista no artigo 137 da CLT. Contratado em junho de 1995 para exercer a funo de vigia, o empregado trabalhou at o seu falecimento, em outubro de 99, mas, segundo a reclamao trabalhista ajuizada pelo esplio do empregado na 18 Vara do Trabalho de Curitiba, em maio de 2000, a sua carteira de trabalho foi anotada somente em incio de agosto de 1995. Insatisfeita com a deciso de primeiro grau, contrria a suas pretenses, o esplio recorreu ao Tribunal Regional da 9 Regio (PR), que acresceu condenao a remunerao das frias no usufrudas e o pagamento de domingos e feriados, em dobro, com reflexos. Descontente com a deciso do Regional, a empregadora recorreu do TST. A Quarta Turma observou que o Tribunal Regional assinalara no ter sido possvel comprovar o pagamento das frias ao empregado alm do salrio mensal e do tero constitucional. Entendeu-se, portanto, que os pagamentos, sem que o empregado tenha efetivamente sado de frias, correspondem retribuio ao trabalho prestado no perodo, em que o tero constitucional deve ser compensado quando da paga efetiva das frias.
O acrdo da Quarta Turma ressaltou que o artigo 134 da CLT impe a concesso das frias em um s perodo, nos doze meses subseqentes data em que o empregado tiver adquirido o direito. Isso porque na gnese desse instituto, encontram-se fundamentos relacionados s demais formas de limitao do tempo de trabalho: de natureza biolgica (combate aos problemas psicofisiolgicos provenientes da fadiga e da excessiva racionalizao do servio); de carter social (possibilita maior convvio familiar/social, prticas de atividades recreativas, culturais e fsicas, essenciais sade fsica e mental do indivduo); e de natureza econmica (o combate fadiga resulta em maior quantidade e melhor qualidade de servio, valendo salientar que o trabalhador estressado tem seu rendimento comprometido, por razes biolgicas, uma vez que o ser humano no suporta carga superior sua natureza, como destacado, incluindo-se, nesse item, maior nmero de empregos), afirmou o redator do acrdo, ministro Ives Gandra Martins Filho. Diante dos inmeros indicadores jurdicos, respaldados em estudos mdicos e psicolgicos, que apontam o desgaste do trabalhador aps um ano contnuo de trabalho, realizando no mesmo ambiente tarefas repetitivas, normalmente sob o fator estressante da cobrana produtiva, a Quarta Turma destacou a preocupao do legislador em evitar que o benefcio das frias se desvirtue, tanto pelo interesse do empregador quanto pelo do empregado, que por vezes procura negociar esse direito por um pseudo-benefcio econmico incapaz de compensar o prejuzo causado, mesmo que a mdio ou longo prazo, pela ausncia do gozo regular das frias ou de outras formas de repouso previstas na legislao. A Turma concluiu, que mesmo que tenha havido o pagamento do salrio mensal acrescido do tero constitucional, tendo sido constatada a no-concesso das frias no prazo legal, impese o pagamento em dobro, sem prejuzo da remunerao, pois acima de tudo trata-se de direito decorrente de norma que tem a finalidade de proteger o trabalhador. Segundo a relatora dos embargos da empregadora SDI-1, ministra Cristina Peduzzi, a questo da fruio das frias dos empregados domsticos controversa e tem gerado decises em sentidos diferentes no TST: ora entende-se que devido o pagamento em dobro, quando as frias so concedidas aps o prazo, conforme o referido artigo 137 da CLT; ora, ao contrrio, que o direito no extensvel queles empregados. Cabe SDI-1 uniformizar o
70
entendimento
do
Tribunal
sobre
tema,
afirmou
relatora.
A Constituio, em seu artigo 7, pargrafo nico, restringe os direitos dos empregados domsticos ao salrio mnimo, irredutibilidade salarial, 13 salrio, repouso semanal remunerado, frias, licena gestante, licena-paternidade, aviso prvio, aposentadoria e integrao previdncia social. O artigo 7 a da CLT, por sua vez, estatui que os seus preceitos no se aplicam queles empregados, salvo quando for expressamente determinado em contrrio. Apesar disso, a ministra ressaltou que o julgador deve, no exame do caso concreto, buscar a interpretao que melhor se acomode tanto histria institucional quanto aos princpios aplicveis hiptese. A ministra Cristina Peduzzi assinalou que recentes modificaes legislativas autorizam a concluso de que h um movimento histrico que revela a tendncia normativa de tornar cada vez mais eqitativo os direitos dos trabalhadores domsticos em relao aos direitos usufrudos pelos demais empregados. Nesse sentido, citou a Lei n 11.324/2006, que ampliou o perodo de frias daqueles empregados para 30 dias, em paridade com os demais trabalhadores, e estendeu s gestantes da categoria o direito estabilidade desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto. Por sua vez, a Lei n 10.208/2001 autorizou a incluso facultativa do empregado no FGTS. (E-RR-13145-2000-652-09-00.8) (Mrio Correia)

26/01/2007 TST decide sobre prescrio aplicvel ao trabalhador rural
A prescrio qinqenal, estabelecida no artigo 7, XXIX, da Constituio Federal, s pode ser aplicada ao trabalhador rural que teve seu contrato de trabalho iniciado antes da vigncia da emenda Constitucional 28/00 e extinto aps a norma referida, quando decorridos cinco anos da publicao da norma atual, sob pena de se ferir o princpio da irretroatividade da lei. A deciso da Segunda Turma do Tribunal Superior do Trabalho que, acompanhando o voto do ministro Jos Simpliciano Fernandes, no conheceu do recurso de revista interposto pelos proprietrios da Usina de Acar e Agropecuria Santa Terezinha, no Paran. A ao foi interposta por um trabalhador rural, analfabeto, contratado pelos usineiros em maro de 1982 para atuar no corte de cana, com salrio por produo, o que lhe rendia mensalmente R$ 286,98 para uma jornada de 6h s 17h30. Demitido sem motivo em maio de 2001, o ruralista ingressou, em agosto do mesmo ano, com uma reclamao trabalhista, pleiteando horas extras no pagas, intervalo intrajornada, horas in itinere, complementao do 13 salrio, aviso-prvio, frias proporcionais, dentre outros pedidos. A usina, em contestao, alegou a existncia de oito contratos de trabalho distintos, com prazos que iniciam em 1983 e terminam em 2001. Alegou a existncia da prescrio qinqenal das verbas anteriores a 1996. O juiz da 3 Vara do trabalho de Maring deu parcial razo ao empregado, mas considerou prescritas as verbas dos perodos contratuais, com exceo do ltimo perodo trabalhado (de 18/03/94 a 22/05/01).
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O empregador, insatisfeito, recorreu da deciso pretendendo o reconhecimento da prescrio qinqenal das verbas anteriores a 03/08/96, tendo em vista que a ao foi interposta em 03/08/01. O Tribunal Regional do trabalho da 9a Regio (Paran) manteve inaltervel a sentena. Novo recurso foi interposto, dessa vez ao TST. O ministro Simpliciano Fernandes, em seu voto, confirmou a tese do TRT paranaense. O objeto da controvrsia consiste em se definir se a prescrio qinqenal alcana a pretenso do trabalhador rural que teve seu contrato de trabalho extinto na vigncia da Emenda Constitucional 28, de 25/05/2000, que deu nova redao ao inciso XXIX do artigo 7 da Constituio da Repblica e alterou o prazo prescricional aplicvel aos rurcolas, explicou o ministro. No caso, o contrato de trabalho do empregado teve incio antes da edio da referida emenda constitucional e foi extinto aps a vigncia da lei nova, em 22/05/2001, o que fez surgir um aparente conflito de direito intertemporal. Inicialmente, h que se ter em conta o princpio geral segundo o qual a lei vale para o futuro, ainda que de eficcia imediata. Nesse sentido, se at a Emenda Constitucional 28/2000 no flua a prescrio na constncia do contrato de trabalho dos trabalhadores rurais, visto que para eles, desde a Lei 5.889/73, a nica prescrio prevista era a bienal, com termo inicial na data da extino do contrato de trabalho, a prescrio qinqenal s poder ser aplicada, decorridos cinco anos da publicao da norma atual, sob pena de ferir o princpio da irretroatividade da lei, destacou. (RR-2622/2001-661-09-00.1)

19/12/2006 Nascimento de beb sem vida exclui estabilidade
A gestante que perdeu o beb na hora do parto no tem direito estabilidade de cinco meses posteriores ao nascimento. Nesse sentido decidiu a Quarta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, ao apreciar recurso relatado pelo ministro Barros Levenhagen. O ministro adotou, por analogia, a regra do artigo 395 da CLT, que garante gestante que sofreu aborto no criminoso repouso remunerado de duas semanas. A empregada foi contratada pelas empresas Bayer em outubro de 2000 e demitida em outubro de 2001. Alegou que foi dispensada quando estava com trs meses de gravidez, um dia antes do seu casamento, o que lhe causou danos psicolgicos. Em 2002, ao fim da gravidez, a criana nasceu sem vida. A trabalhadora ingressou com ao trabalhista na 10 Vara do Trabalho de Goinia com pedido de indenizao por dano moral e o pagamento correspondente perodo em que teria, de acordo com o Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT, artigo 10, II a), alm das verbas rescisrias. Afirmou ainda que a empresa cometeu fraude ao contrat-la por perodo determinado, prorrogando o contrato de trabalho por duas vezes, em vez de proceder contratao por tempo indeterminado. A Bayer, em contestao, argumentou que a empregada foi contratada somente para vender determinado produto, por perodo pr-fixado, e por isso no teria direito estabilidade. Alegou que a empregada recebeu as verbas devidas, de acordo com a CLT.
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A sentena foi parcialmente favorvel empregada. O contrato por prazo determinado foi considerado nulo, transformando-se em contrato por prazo indeterminado, sendo reconhecida a estabilidade provisria da empregada. A Vara do Trabalho decidiu que a trabalhadora teria direito ao perodo compreendido entre o incio da gravidez e o fim da estabilidade da gestante. Segundo o juiz, o nascimento de uma criana morta considerado um parto, portanto a empregada faria jus s verbas rescisrias do perodo. No foi concedida a indenizao por danos morais. Ambas as partes recorreram ao Tribunal Regional do Trabalho da 18 Regio (Gois). A empresa insistiu na tese de que a contratao se deu por prazo determinado, e a empregada reiterou o pedido de danos morais. O Regional negou provimento aos dois recursos e a Bayer recorreu ao TST. O ministro Barros Levenhagen reformou a deciso do TRT/GO, sob o argumento de que a vedao legal resciso dos contratos de trabalho de empregada gestante h de perdurar pelos cinco meses aps o parto, desde que, naturalmente, a criana tenha nascido com vida. A proteo ali assegurada gestante tem em vista a sua tranqilidade, para dispensar adequado tratamento aos primeiros meses de vida do nascituro, concluiu. O ministro ressaltou ainda que o nascimento do feto sem vida no assegura gestante o direito a todo o perodo da garantia de emprego prevista no ADCT.(RR 12/2002-010-18-00.3)
UNIDADE 4: DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO 4.1. RELAES DE TRABALHO E RELAES DE EMPREGO

4.1.1 CONSIDERAES INICIAIS A vida em sociedade acarreta o desenvolvimento de diversificadas relaes entre os homens. Basicamente, existem as relaes sociais, que se desenvolvem normalmente, sem que seus efeitos repercutam na esfera jurdica. Todavia algumas dessas relaes sociais podero produzir efeitos no mundo jurdico e passaro a ser denominadas relaes jurdicas. Dentro do universo das relaes jurdicas, encontram-se as relaes de trabalho. Relao Jurdica: aquela que, englobando os sujeitos, o objeto da prestao e o negcio jurdico vinculante celebrado entre as partes, origina direitos e obrigaes. (Maurcio G. Delgado60). 4.1.2. RELAES DE TRABALHO X RELAES DE EMPREGO Importa distinguir a relao de trabalho da relao de emprego porque o vrtice do direito do trabalho no todo trabalhador, mas um tipo especial dele, o empregado. H vrios tipos de trabalhadores que no esto
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DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTR. 2008.
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includos no mbito de aplicao do Direito do Trabalho como os autnomos, eventuais etc. A relao de trabalho formada pessoa presta servios a outrem. Esta expresso se refere a toda modalidade de contratao de modo, tanto a relao de emprego, quanto s eventuais, avulsas, temporrias, estgio etc. a partir do momento em que uma tem carter genrico, uma vez que trabalho humano. Engloba, desse relaes de trabalho autnomas,
Para distinguir as relaes de trabalho das relaes de emprego, h que se levar em conta a subordinao, ou seja, um vnculo de dependncia. Portanto, a relao de emprego seria uma espcie de relao de trabalho diferenciada das demais pela presena da subordinao. Relao de trabalho corresponde a qualquer vnculo jurdico por meio do qual uma pessoa natural executa obra ou servios para outrem, mediante pagamento de uma contraprestao. Pode-se afirmar que toda relao de emprego corresponde a uma relao de trabalho, mas nem toda relao de trabalho corresponde a uma relao de emprego. RELAO DE EMPREGO RELAO DE TRABALHO Uma das modalidades especficas de Carter genrico relao de trabalho juridicamente configuradas. Corresponde a um tipo legal e Engloba a relao de emprego. especfico. Vrtice do direito do trabalho Refere-se a todas as relaes jurdicas caracterizadas por terem sua prestao essencial centrada em uma obrigao de fazer consubstanciada em labor humano. Subordinao Refere-se a toda modalidade de contratao de trabalho humano. SUBORDINAO: a situao em que se encontra o trabalhador, decorrente da limitao contratual da autonomia da sua vontade, para o fim de transferir ao empregador o poder de direo sobre a atividade que desempenhar (Amauri Mascaro do Nascimento)61. 4.1. 3. RELAES DE EMPREGO relao tpica de trabalho subordinado, a denominada relao de emprego, em que se encontram presentes os requisitos caracterizadores do pacto
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NASCIMENTO, Amauri Mascaro do, in FIALHO, Alessandra Parreiras. Direito do Trabalho Individual e Coletivo. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008.
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laboral, sendo, nos dias atuais, a mais comum e importante relao de trabalho existente. A relao empregatcia resulta de um conjunto de fatores ou elementos ftico-jurdicos reunidos em um determinado contexto social ou interpessoal e sem os quais no se configura mencionada relao. Os elementos componentes da relao de emprego so: Prestao de Trabalho por pessoa fsica a um tomador qualquer Prestao efetuada com pessoalidade pelo trabalhador Prestao efetuada com no-eventualidade Prestao efetuada sob subordinao ao tomador dos servios Prestao efetuada com onerosidade Esses elementos ftico-jurdicos sero examinados detalhadamente na prxima aula, e, da por diante sero examinados os efeitos da contratao.
4.2. RELAES DE TRABALHO LATO SENSU

H outras relaes de trabalho gestadas na dinmica social muito prximas, do ponto de vista jurdico e social, relao empregatcia, mas que com ela no se confundem, seno vejamos: Servidores Administrativos das Entidades Estatais de Direito Pblico Estgio Trabalhadores prestadores de servio de cooperativas de mo-de-obra Relaes trabalhistas autnomas Relaes trabalhistas eventuais Relaes trabalhistas avulsa Relaes trabalhistas voluntrias Todos esses casos de relao de trabalho lato sensu so mais ou menos prximos da relao empregatcia; todos esses trabalhadores lato sensu tangenciam a figura jurdica do empregado. Mas inquestionavelmente, todos eles, para o Direito, formam figuras sociojurdicas distintas da empregatcia, com regras, institutos e princpios jurdicos diferenciados regendo sua situao concreta.
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Servidores Administrativos das Entidades Estatais de Direito Pblico H importante situao concreta que evidencia a presena dos cinco elementos ftico-jurdicos da relao de emprego entre trabalhador e tomador de servios, sem que haja, juridicamente, esse tipo legal de relao sem que haja, portanto, a figura do empregado. Trata-se de situao expressamente excepcionada pela Constituio (mais do que pela lei, portanto), que elimina a possibilidade jurdica de existncia de relao de emprego, por enfatizar outro aspecto singular tambm presente na mesma relao. o que se passa com o servidor pblico sob regime administrativo, servidor do tipo estatutrio ou sob regime jurdico nico ou ainda sob o vnculo contratual privatstico com os entes estatais a que servem, mas vnculo de natureza pblica, sob padro normativo distinto, juridicamente incomparvel. Considera-se ento, a citada relao, uma Relao de Trabalho Institucional: relao de trabalho de natureza estatutria existente entre os servidores pblicos e as pessoas jurdicas de Direito Pblico interno. O art. 39 da CRFB/88, aps a Emenda Constitucional 19/1998, no mais impe o regime jurdico nico, podendo a administrao direta, autrquica e fundacional federal, estadual, municipal ou distrital contratar trabalhadores regidos pela CLT ou por estatuto prprio, havendo a possibilidade da convivncia harmnica dentro da administrao direta de trabalhadores vinculados aos dois regimes (celetista e estatutrio). Os servidores estatutrios no mantm vnculo de emprego com a administrao pblica, e sim vnculo institucional, estatutrio. DISTINES BSICAS EMPREGADO SERVIDOR PBLICO -vnculo de natureza privada -vnculo de natureza pblica -regime celetista -regime estatutrio Estgio Situao curiosa ocorre com a figura do estudante estagirio. que no obstante o estagirio possa reunir, concretamente, todos os cinco pressupostos da relao empregatcia (caso o estgio seja remunerado), a relao jurdica que o prende ao tomador de servios no , legalmente, considerada empregatcia, em virtude dos objetivos educacionais do pacto institudo. Esse vnculo sociojurdico foi pensado e regulado para favorecer o
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aperfeioamento e complementao da formao acadmico-profissional do estudante. So seus relevantes objetivos sociais e educacionais, em prol do estudante, que justificaram o favorecimento econmico embutido na Lei do Estgio, isentando o tomador de servios, partcipe da realizao de tais objetivos, dos custos de uma relao formal de emprego. O estgio est regulado atualmente pela Lei 6.494/77, que sofreu diversas alteraes nas dcadas seguintes, e seu regulamento normativo, Decreto n. 87.497/1982, com subseqentes modificaes. Permite o diploma legal em comento o estgio de alunos matriculados em cursos de ensino superior, pblico ou privado, de ensino mdio, de educao profissional de nvel mdio ou superior, ou escolas de educao especial, objetivando proporcionar experincia profissional prtica na linha de formao do estagirio. O estgio deve tambm propiciar a complementao do ensino e da aprendizagem a ser planejado, executado, acompanhado e avaliado em conformidade com os currculos, programas e calendrios escolares. O estgio realizado nos termos e condies fixadas na Lei 6.494/77 no gera vnculo de emprego do estagirio com o tomador de servios, conforme prev o art. 462 da regra jurdica citada.
O estgio, portanto, tem de ser correto, harmnico ao objetivo educacional que presidiu sua criao pelo Direito: sendo incorreto, irregular, trata-se de simples relao empregatcia dissimulada. Os diplomas mencionados fixam exigncias especficas configurao do tipo legal do estgio, sob pena de desqualificar a relao estabelecida para simples contrato de emprego. Assim, h requisitos formais e materiais a serem observados. Requisitos especficos configurao do tipo legal do estgio previstos na lei 6.494/77: Formais Materiais - Qualificao das partes envolvidas no - Que o estgio se verifique em unidades estgio, estudante-trabalhador e tomador que tenham condies reais de de servios. proporcionar experincia prtica de formao profissional ao estudante. - O concedente do estgio (tomador de Que haja real harmonia e servios) est limitado, legalmente, s compatibilizao entre as funes pessoas jurdicas de Direito Privado, aos exercidas e o estgio e a formao rgos da Administrao Pblica e s educativa e profissional do estudante em Instituies de Ensino. sua escola, observando o respectivo
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Art. 4 O estgio no cria vnculo empregatcio de qualquer natureza e o estagirio poder receber bolsa, ou outra forma de contraprestao que venha a ser acordada, ressalvado o que dispuser a legislao previdenciria, devendo o estudante, em qualquer hiptese, estar segurado contra acidentes pessoais.
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NOTA: Estariam excludos da concesso de estgio os profissionais que se organizem como estrita pessoa fsica. - O favorecido pelo estgio deve se tratar de estudante. Mais especificamente aluno regularmente matriculado em curso vinculado ao ensino pblico e particular, que esteja, comprovadamente, freqentando curso de nvel superior, profissionalizante de 2 grau, ou escolas de educao especial. - Celebrao de um termo de compromisso entre o estudante e a parte concedente do estgio. NOTA: A exigncia no absoluta j que a Lei 6.494/77 dispe que os estgios realizados sob a forma de ao comunitria estaro isentos de celebrao de termo de compromisso.
currculo escolar.
- Que o estgio merea efetivos acompanhamento e superviso pelo tomador de servios, de modo a viabilizar a real transferncia de conhecimentos tcnico-profissionais que justifica a figura jurdica. - Que o estgio proporcione ao estudante-estagirio efetiva complementao do ensino e aprendizagem, em consonncia com os currculos, programas e calendrios escolares.
- Intervenincia da Instituio de Ensino no encaminhamento do estagirio. - Concesso de seguro de acidentes pessoais em favor do estagirio, tratando-se de obrigao inerente ao tomador de servios. - Bolsa de complementao educacional que no tem natureza salarial. NOTA: Tal requisito no absoluto j que vivel, juridicamente, a prestao graciosa de estgio. No percebida, concretamente, essa funo educativa e formadora do estgio, desenquadra-se o vnculo formado do modelo excetivo previsto na Lei n. 6.494/77, despontando a figura da relao de emprego. DISTINO BSICA EMPREGADO ESTAGIRIO -objetivo da prestao: obteno de bens -objetivo da prestao: complementar a econmicos (onerosidade). formao profissional (ausncia de onerosidade).
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Trabalhadores prestadores de servio de cooperativas de mo-de-obra A Constituio Federal incluiu o cooperativismo entre os princpios gerais da atividade econmica ao dispor que a lei apoiar e estimular o cooperativismo e outras formas de associativismo (art. 174 2 da CRFB/88), promovendo uma poltica nacional de cooperativismo e a criao e funcionamento de cooperativas sociais. O Cdigo Civil de 2002 traz previso das sociedades cooperativas nos arts. 1093 a 1096. O pargrafo nico do art. 442 da CLT63, no autorizou a intermediao de mo de obra por cooperativa, apenas cuidou de disciplinar o trabalho sem vnculo empregatcio de associados de cooperativa, desde que atendidas finalidades legais da cooperativa previstas nos artigos 3 e 4 da Lei 5.764/71, dispondo que a caracterizao de uma sociedade cooperativa se d pela prestao direta de servios aos associados, sem o objetivo de lucro. Portanto, quando uma cooperativa criada, no para prestar servios aos associados, mas para locar mo de obra, visando lucro, h na verdade um desvio de finalidade, j que a cooperativa visa primordialmente o bem comum dos scios-cooperados. O objetivo da lei foi retirar do rol empregatcio relaes prprias s cooperativas, desde que no comprovada a roupagem ou utilizao meramente simulatria de tal figura jurdica. Comprovado que o envoltrio cooperativista no atende s finalidades e princpios inerentes ao cooperativismo - como, por exemplo, o princpio da dupla qualidade e princpio da retribuio pessoal diferenciada - fixando, ao contrrio, vnculo caracterizado por todos os elementos ftico-jurdicos da relao de emprego, esta dever ser reconhecida, afastando-se a simulao perpetrada. Princpio da Dupla Qualidade informa que a pessoa filiada tem de ser, ao mesmo tempo, em sua cooperativa, cooperado e cliente, auferindo as vantagens dessa duplicidade de situaes. Significa dizer que necessrio haver efetiva prestao de servios pela Cooperativa diretamente ao associado, e no somente a terceiros. Princpio da retribuio Pessoal Diferenciada a diretriz jurdica que assegura ao cooperado um complexo de vantagens comparativas de natureza diversa muito superior ao patamar que obteria caso atuando destitudo da proteo cooperativista. Efetivamente, a cooperativa permite que o cooperado obtenha uma retribuio pessoal, em virtude de sua atividade autnoma, superior quilo que obteria caso no estivesse associado, atuando isoladamente.
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Art. 442 - Contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego. Pargrafo nico - Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela.
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DISTINO BSICA EMPREGADO COOPERADOS -H vnculo jurdico entre o empregado e -Qualquer que seja o ramo de atividade o tomador de servios da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre esses e os tomadores de servios daquela.
Relaes trabalhistas autnomas Nessa espcie de relao de trabalho no existe dependncia ou subordinao jurdica entre o prestador de servios e o respectivo tomador. Alm disso, pode se afastar ainda mais da figura tcnico-jurdica da relao de emprego essencialmente pela falta do elemento da pessoalidade. O trabalho autnomo, contudo, pode ser pactuado com clusula de rgida pessoalidade, sem prejuzo da absoluta ausncia de subordinao. o que tende a ocorrer com a prestao de servios contratada a profissionais de nvel mais sofisticado de conhecimento ou habilidade, como mdicos, advogados, artistas etc. Nas relaes trabalhistas autnomas, o prestador de servios desenvolve o servio ou obra contratada a uma ou mais pessoas, de forma autnoma, com profissionalidade e habitualidade, atuando por conta prpria, assumindo o risco da atividade desenvolvida. Exemplos: o pintor autnomo, o marceneiro autnomo, o eletricista autnomo etc. DISTINES BSICAS EMPREGADO -trabalha por conta alheia (alteridade) -subordinado juridicamente -no assume econmica riscos da AUTNOMO -trabalha por conta prpria -no subordinado, detm a direo da sua prestao de servios. atividade -assume os riscos da atividade econmica.
Relaes trabalhistas eventuais Trabalho eventual aquele realizado em carter espordico, temporrio, de curta durao, sendo realizado em carter precrio, em regra, no relacionado com a atividade-fim da empresa.
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O trabalhador eventual no exerce seu labor permanentemente, mas em carter eventual, fazendo bico, atuando hoje como pintor, amanh como ajudante de pedreiro, depois como eletricista; enfim, no exerce a atividade com habitualidade e profissionalidade, mas apenas esporadicamente. Contudo, essa uma das figuras de prestadores de trabalho que mais se aproximam do empregado. Isso porque de maneira geral o trabalhador eventual presta servios ao tomador, subordinadamente e onerosamente; em regra, tambm com pessoalidade. De fato esse trabalhador despontaria assim como um subordinado de curta durao. Para fixar critrios objetivos de identificao do elemento eventualidade o professor Maurcio Godinho Delgado 64 apresenta quatro teorias existentes: - considera que eventual ser o trabalhador contratado para atender a um servio espordico, decorrente de um evento episdico verificado na empresa; - considera que eventual seria o trabalhador que se vincula, do ponto de vista temporal, de modo fracionado ao tomador, em perodos entrecortados, de curta durao. A idia de segmentao na prestao de servios ao longo do tempo que se torna relevante para tal enfoque. - identifica no eventual o trabalhador contratado para realizar tarefas estranhas aos fins do empreendimento, as quais, por isso mesmo, tenderiam a ser episdicas e curtas. - enxerga no eventual aquele trabalhador que, pela dinmica de relacionamento com o mercado de trabalho, no se fixa especificamente a um ou outro tomador de servio, ofertando-se indistintamente no mercado e relacionando-se, de modo simultneo e indistinto, com diversos tomadores.
Teoria do evento
Teoria da descontinuidade
Teoria dos fins do empreendimento
Teoria da fixao jurdica ao tomador dos servios
Ento, a partir das teorias acima, pode-se formular a seguinte caracterizao do trabalho de natureza eventual:
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Obra citada pg 1.
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a) descontinuidade da prestao do trabalho, entendida como a no-permanncia em uma organizao com nimo definitivo; b) no fixao jurdica a uma nica fonte de trabalho, com pluralidade varivel de tomadores de servios; c) curta durao do trabalho prestado; d) natureza do trabalho concernente a evento certo, determinado e episdico quanto regular dinmica do empreendimento do tomador de servios; e) em conseqncia, a natureza do trabalho no seria tambm correspondente ao padro dos fins normais do empreendimento. DISTINES BSICAS EMPREGADO -presta servio de maneira sucessiva. -atividades essenciais, regra geral. EVENTUAL -presta servios espordicos, episdicos. -atividades que no so essenciais.
Relaes trabalhistas avulsas O trabalhador avulso corresponde modalidade de trabalhador eventual, que oferta sua fora de trabalho, por curtos perodos de tempo, a distintos tomadores, sem se fixar especificamente a qualquer deles. O que distingue o avulso do eventual, entretanto, a circunstncia de sua fora de trabalho ser ofertada, no mercado especfico em que atua, o setor porturio, atravs de uma entidade intermediria. Assim, relaes trabalhistas avulsas consistem na relao de trabalho disciplinada pela Lei 8.630/93, na qual trs so os autores sociais envolvidos: o rgo gestor de Mo-de-obra (OGMO), o operador porturio (representante do armador no porto) e o trabalhador porturio avulso (estivadores, conferentes, vigias porturios, arrumadores, trabalhadores de bloco etc.). A Lei 8.630/93, a chamada Lei de Modernizao dos Portos, quebrou o monoplio de escalao dos trabalhadores avulsos pelo sindicato profissional, passando o OGMO a ser responsvel pelo gerenciamento e escalao de pessoal avulso na carga e descarga de navios. Nessa relao no existe vnculo permanente entre o trabalhador porturio avulso e o tomador de servio, mas apenas uma relao de trabalho
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autnoma na qual o OGMO atua na escalao dos avulsos devidamente registrados e treinados na carga e descarga dos navios que chegam aos portos nacionais e que so representados pelos operadores porturios credenciados. O trabalhador avulso, embora mantenha uma relao de trabalho no porto organizado, no mantm vnculo de emprego com o OGMO ou mesmo com o armador ou o operador porturio. No obstante, o art. 7, XXXIV, da CRFB/88 65, assegurou igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso, e os arts. 643, 3 e 652, V, ambos da CLT66, fixaram a competncia material da Justia do Trabalho para processar e julgar as aes entre trabalhadores porturios e os operadores porturios ou o OGMO. DISTINES BSICAS EMPREGADO AVULSO -vincula-se tomadora de sua mo-de- -no tem vnculo com a tomadora. obra. -no h intermediao do sindicato. -atua com intermediao do sindicato ou rgo gestor de mo-de-obra. Relaes trabalhistas voluntrias Trabalho voluntrio aquele prestado com nimo e causa benevolentes. Regulado pela Lei 9.608/98, que definiu, em seu art. 1, o servio voluntrio como sendo: ...a atividade no remunerada, prestada por pessoa fsica a entidade pblica de qualquer natureza, ou a instituio privada de fins no lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade. Considerando que o servio voluntrio prestado a ttulo gratuito, sem o recebimento de qualquer remunerao, no ser possvel reconhecer-se o vnculo empregatcio do trabalhador voluntrio com o tomador de servios (Lei 9.608/98, art. 1, pargrafo nico67).
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Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...)XXXIV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso. Art. 643 - Os dissdios, oriundos das relaes entre empregados e empregadores bem como de trabalhadores avulsos e seus tomadores de servios, em atividades reguladas na legislao social, sero dirimidos pela Justia do Trabalho, de acordo com o presente Ttulo e na forma estabelecida pelo processo judicirio do trabalho. (...) 3o A Justia do Trabalho competente, ainda, para processar e julgar as aes entre trabalhadores porturios e os operadores porturios ou o rgo Gestor de Mo-de-Obra - OGMO decorrentes da relao de trabalho. Art. 652 - Compete s Juntas de Conciliao e Julgamento: (...)V - as aes entre trabalhadores porturios e os operadores porturios ou o rgo Gestor de Mo-de-Obra - OGMO decorrentes da relao de trabalho; Art. 1 Considera-se servio voluntrio, para fins desta Lei, a atividade no remunerada, prestada por pessoa
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DISTINO BSICA EMPREGADO -presta servio a ttulo oneroso. VOLUNTRIO -presta servio a ttulo gratuito.
O pagamento que descaracteriza a graciosidade ser aquele que, por sua natureza, sua essncia, tenha carter basicamente contraprestativo. Isso significa que o verdadeiro ressarcimento de reais despesas necessrias ou funcionais ao efetivo cumprimento do servio no desnatura o carter gratuito do labor ofertado. Portanto, ser nestes limites e nesta qualidade de ressarcimento, de verbas indenizatrias, de despesas ligadas ao efetivo cumprimento dos servios, que dever ser compreendida a regra do art. 3 da Lei 9.608/98.
Art. 3 O prestador do servio voluntrio poder ser ressarcido pelas despesas que comprovadamente realizar no desempenho das atividades voluntrias. Pargrafo nico. As despesas a serem ressarcidas devero estar expressamente autorizadas pela entidade a que for prestado o servio voluntrio.
RELAO DE TRABALHO E A EC 45/2004 Cabe ressaltar que, aps a EC 45/2004, passou a Justia do Trabalho a ter competncia para processar e julgar qualquer relao de trabalho e no s a relao de emprego (nova redao do art. 114 da CRFB/1988 68). Nesta esteira, um pedreiro, um pintor, um marceneiro ou qualquer outro profissional autnomo que no receber pelos servios prestados, embora no seja empregado
fsica a entidade pblica de qualquer natureza, ou a instituio privada de fins no lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade. Pargrafo nico. O servio voluntrio no gera vnculo empregatcio, nem obrigao de natureza trabalhista previdenciria ou afim. Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; II as aes que envolvam exerccio do direito de greve; III as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores; IV os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio; V os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o; VI as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho; VII as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho; VIII a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir; IX outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. 1 - Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros. 2 Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. 3 Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo Justia do Trabalho decidir o conflito.
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do tomador de servios em funo da ausncia de subordinao, ajuizar eventual demanda perante a Justia laboral. Logo, o Poder Judicirio Trabalhista passa a ter competncia para anlise de todos os conflitos decorrentes da relao de trabalho em sentido amplo. A mais importante inovao trazida pela EC 45/2004 foi a ampliao da competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar as aes oriundas das relaes de trabalho (art. 114, I, da CRFB/1988). Relao de trabalho corresponde a qualquer vnculo jurdico por meio do qual uma pessoa natural executa obra ou servios para outrem, mediante o pagamento de uma contraprestao. Aps a EC 45/2004, em funo da nova redao conferida ao art. 114 da CRFB/1988, passou a Justia do Trabalho a ter competncia para processar e julgar qualquer relao de trabalho e no s a relao de emprego. Neste contexto, um pedreiro, um pintor, um marceneiro ou qualquer outro profissional autnomo que no receber pelos servios prestados, embora no seja empregado do tomador de servios em funo da ausncia de subordinao, ajuizar eventual demanda perante a Justia laboral.

27/07/2007 Empregada contratada por falsa cooperativa obtm vnculo de emprego
A Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, acompanhando o voto do ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, manteve o reconhecimento de vnculo de emprego de uma operria com a empresa Bison Indstria de Calados Ltda. A empregada havia sido contratada por meio de uma cooperativa de fachada, com o intuito de burlar a legislao trabalhista. Segundo a petio inicial, a operria foi contratada pela Cooperativa Industrial Caladista de Candelria Ltda em novembro de 1995 e dispensada sem justa causa em dezembro de 1996. Desenvolvia servios gerais em fabricao de calados, mais especificamente na ltima etapa da produo, recebendo salrio mensal de R$ 215,00. Em fevereiro de 1997 ela ajuizou reclamao trabalhista dizendo que a Cooperativa, utilizando-se de sua constituio jurdica para beneficiar-se das vantagens legais, desviava-se de sua finalidade para contratao irregular de mo-de-obra. Por fim, disse que a Bison funcionava como gerenciadora, controladora e ordenadora de todo o negcio, sem apresentar-se como tal. Pediu declarao da existncia de relao empregatcia com registro na carteira de trabalho, seguro-desemprego, multa do artigo 477 da CLT por atraso na quitao das verbas rescisrias, adicionais de periculosidade e insalubridade, horas extras e FGTS. A Bison e a Cooperativa contestaram a ao. A cooperativa disse que possui mais de
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400 associados e que vem atingindo notveis resultados no resgate dos marginalizados do processo social. Afirmou que a administrao da cooperativa feita exclusivamente por associados, com total autonomia de gesto, podendo escolher livremente a quem prestar servios. Negou que tenha sido formada por empresa para servir de fachada, mas formou-se da unio dos ex-funcionrios da empresa falida Calados Aquarius Ltda. Alegou que a autora da ao prestou servios na condio de associado e que esta foi alertada sobre seus direitos e deveres. Assegurou, tambm, que a cooperativa foi constituda regularmente. A empresa Bison, por sua vez, alegou ilegitimidade para constar no plo passivo da ao. Disse que no houve relao empregatcia com a operria, mas apenas um contrato particular de prestao de servios firmado diretamente com a cooperativa. Alegou, ainda, que no houve subordinao nem pessoalidade. A sentena proferida pela 2 Junta de Conciliao e Julgamento de Santa Cruz do Sul (RS) foi favorvel empregada. Segundo o juiz, a cooperativa atuou como verdadeira locadora de mo-de-obra, alheia finalidade para a qual foi criada. Julgou descaracterizada a relao societria entre autora e cooperativa, bem como evidenciado o intuito das empresas em fraudar a lei e os direitos da trabalhadora. H uma cooperativa de trabalho que atua como locadora de mo-de-obra e uma tomadora de servios que usufrui da fora de trabalho da empregada, onde se fez presente a pessoalidade, subordinao, remunerao e dependncia econmica, preenchendo assim todos os requisitos do artigo 3 da CLT, destacou o julgador. Foi reconhecido o vnculo de emprego com a Bison, sua real empregadora, e a cooperativa foi condenada de forma solidria. A empresa recorreu, sem sucesso, ao Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio (RS). Novo recurso foi interposto junto ao TST, mas a deciso foi mantida. Segundo o relator do processo, ministro Vieira de Mello Filho, o TRT afastou a hiptese de trabalho cooperado. Sendo assim, o conhecimento do recurso de revista v-se obstado pela Smula n 126 do TST, medida que se afigura imprescindvel a reviso do conjunto probatrio contido nos autos. (RR-764476/2001.5).
19/09/2007 Saber pedir faz a diferena em ao de vnculo empregatcio

A Seo Especializada em Dissdios Individuais (SDI-1) do Tribunal Superior do Trabalho isentou o Banco do Estado do Paran S.A. de pagar indenizao a trabalhador sem vnculo de emprego, mas com relao de trabalho. Por maioria, a SDI-1 reformou entendimento da Terceira Turma que mantinha direitos pecunirios ao antigo contratado do banco, que receberia o que no tinha pedido. O trabalhador foi admitido pelo banco em novembro de 1989 para exercer a funo de escriturrio. A empresa no procedeu ao registro em sua carteira de trabalho, alegando que ele era apenas prestador de servios (ou estagirio). Com ele, o banco fazia somente sucessivos contratos de prestao de servios. Dispensado sem justa causa em dezembro de 1994, no recebeu verbas rescisrias e trabalhistas.
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Na reclamao trabalhista, no entanto, o autor argumentou que desenvolveu trabalho exclusivo, remunerado, subordinado, permanente e essencial finalidade econmica do banco. Pediu nulidade dos contratos de prestao de servios, com base no artigo 9 da Consolidao das Leis do Trabalho, que diz serem nulos os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na CLT. Por exercer as mesmas atividades que os bancrios efetivos, o trabalhador pediu, expressamente, reconhecimento como empregado e direito a verbas trabalhistas, inclusive as decorrentes de conveno coletiva da categoria, tais como ajudaalimentao, taxa de produtividade, adicional por tempo de servio, gratificao semestral, gratificao e quebra de caixa. Na contestao, o Banco do Estado do Paran alegou a impossibilidade jurdica do pedido, com base no artigo 37, inciso II, da Constituio Federal, que exige concurso pblico para investidura em emprego pblico. Segundo a empresa, o trabalhador ingressou no banco primeiro como estagirio e depois no quadro de provimento noefetivo, sem prestao de concurso pblico. A 2 Vara do Trabalho de Maring (PR) sentenciou ser ilegal a contratao do bancrio, mediante vnculo de estgio de estudante, e reconheceu todos os direitos pecunirios cabveis da relao de emprego. Deixou, porm, de declarar a efetivao do vnculo empregatcio entre as partes, por desobedincia ao mandamento constitucional da admisso por concurso pblico. Ao recorrer ao TRT da 9 Regio, o banco argumentou que a sentena violou os artigos 128 e 460 do CPC ao condenar o reclamado ao pagamento de indenizao por relao de trabalho, sem que houvesse qualquer pedido especfico do autor neste sentido. Para a empresa, o juiz extrapolou os limites da lide, com julgamento extra petita (alm do pedido), pois o trabalhador requereu o reconhecimento do vnculo de emprego e no o pagamento de indenizao pelo reconhecimento de relao de emprego. Sem sucesso nos recursos ao TRT e Terceira Turma do TST, que entendiam no haver julgamento extra petita, o banco apelou com embargos. Na SDI-1, o voto do relator, ministro Brito Pereira, era por no conhecer do pleito da empresa. No entanto, a maioria acabou por acatar a divergncia do ministro Milton de Moura Frana, que conhecia dos embargos e determinava excluir da condenao a indenizao decorrente das parcelas relativas condio de bancrio. Redator designado dos embargos, o ministro Moura Frana ressaltou o impedimento do regular exerccio do direito de defesa do banco, garantido pelo artigo 5, incisos LIV e LV, da Constituio Federal. O pedido especfico imps empresa o nus de se defender exclusivamente em relao a essa realidade jurdica. Houve, na sentena, ofensa literal dos artigos 128 e 460 do CPC, pois no era permitido condenar o reclamado a pagar as verbas indenizatrias, sob o fundamento de que houve relao de trabalho, porque esse no foi o pedido principal, e muito menos sucessivo. (E-RR578194/1999-2)
27/01/2005 TST nega vnculo de emprego a voluntrio da TFP

A Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, em deciso unnime, negou agravo de instrumento e a possibilidade de reconhecimento do vnculo de emprego entre um trabalhador voluntrio e a Sociedade Brasileira de Defesa da
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Tradio, Famlia e Propriedade, a TFP. A manifestao do TST, com base no voto de Aloysio Corra da Veiga, resultou em manuteno do posicionamento adotado pela Justia do Trabalho da 2 Regio (So Paulo). Aps ter prestado servios por mais de 16 anos TFP, o voluntrio ingressou na primeira instncia trabalhista paulistana solicitando o reconhecimento de vnculo de emprego com a instituio. Para tanto, alegou ter exercido, a partir de janeiro de 1983, a funo de arquivista no estabelecimento da TFP no bairro de Itaquera. Posteriormente, teria passado a exercer a funo de auxiliar de contabilidade e, por ltimo, caixa e responsvel pelo fichrio da TFP em So Bernardo do Campo (SP). Argumentou a inexistncia de qualquer anotao em Carteira de Trabalho e Previdncia Social, inclusive em relao sua demisso, que teria ocorrido em janeiro de 1999. Durante o perodo, teria trabalhado nove horas dirias, de segunda a sexta-feira, sem direito a intervalos. Reivindicou o pagamento, nunca recebido, das parcelas do 13 salrio, alm de onze perodos no concedidos de frias. A 23 Vara do Trabalho da capital paulista indeferiu o pedido do voluntrio, sob o argumento de que as provas testemunhais colhidas so totalmente frgeis para comprovar a existncia de subordinao, salrio e dependncia econmica do reclamante (voluntrio) reclamada (TFP). Tambm foi observado que em uma ao cvel (3 Vara Cvel de So Paulo), o voluntrio buscou a decretao de sua condio de scio da TFP. Para tanto, afirmou ser um cooperado, cuja atuao destinou-se consecuo dos objetivos sociais da TFP, acrescentando que dedicou sua vida aos ideais da instituio. O Tribunal Regional do Trabalho paulista manteve a sentena intacta e o voluntrio resolveu buscar a alterao dos pronunciamentos judiciais junto ao TST por meio de agravo de instrumento, destinado a viabilizar um futuro exame de recurso de revista, cuja remessa ao TST foi negada pelo rgo regional. Em seu voto, Aloysio Veiga frisou que os elementos presentes nos autos indicaram a inexistncia de vcio de consentimento em servio voluntrio realizado por mais de 16 anos em ordem religiosa. Tambm afirmou que, durante o perodo de trabalho voluntrio, o autor do recurso permaneceu prestando servios por abnegao nas atividades de pregao ambulante, coleta de doaes e atividades burocrticas. A discusso desse tema pelo Tribunal Superior do Trabalho, segundo o relator, implicaria em reexame dos fatos e provas apurados nos rgos regionais, possibilidade negada pelo Enunciado n 126 do TST. (AIRR 86952/2003-900-02-00.6)
4.3. CARACTERIZAO DA RELAO DE EMPREGO 4.3.1 ASPECTOS GERAIS

O Direito do Trabalho emergiu e desenvolveu-se com a sociedade industrial contempornea, pois foi apenas nesse contexto que surgiu com relevncia
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sociojurdica a categoria bsica deste ramo especializado: a relao empregatcia. Nos perodos anteriores ao sculo XIX predominava o trabalho nolivre, sob as formas servil ou escrava. O trabalho empregatcio (livre mas subordinado) se constituiu a relao jurdica mais importante da sociedade capitalista.
A prestao de trabalho por um pessoa fsica pode concretizar-se segundo diversas formas, podendo emergir: de uma obrigao de fazer pessoal, mas sem subordinao trabalho autnomo em geral de uma obrigao de fazer sem pessoalidade e sem subordinao trabalho autnomo de uma obrigao de fazer pessoal e subordinada, mas espordica trabalho eventual
Em todos esses casos acima especificados no resta configurada uma relao de emprego. So relaes jurdicas que no se encontram sob a gide da legislao trabalhista, e at a EC 45/2004 no estavam sob o manto jurisdicional da Justia do Trabalho. Portanto, a caracterizao da relao empregatcia primordial no Direito do Trabalho pois permitir o encontro da relao jurdica bsica que deu origem e assegura desenvolvimento aos princpios, regras e institutos justrabalhistas. Reflete-se tambm no Direito Processual do Trabalho, uma vez que este abrange, as lides principais e conexas em torno da relao de emprego.
4.3.2 CRITRIOS EMPREGATCIA
DE
CARACTERIZAO
DA
RELAO
A relao empregatcia resulta de um conjunto de fatores ou elementos ftico-jurdicos reunidos em um determinado contexto social ou interpessoal e sem os quais no se configura mencionada relao. Os elementos componentes da relao de emprego so: Prestao de Trabalho por pessoa fsica a um tomador qualquer
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Prestao efetuada com pessoalidade pelo trabalhador Prestao efetuada com no-eventualidade Prestao efetuada sob subordinao ao tomador dos servios Prestao efetuada com onerosidade Tais elementos so fticos e existem independentemente do Direito mas so captados pelo Direito que lhes confere efeitos, da cham-los de fticojurdicos. Esses elementos encontram-se nos arts. 3 e 4 da CLT 69 que conceituam empregado e empregador (sujeitos da relao empregatcia). Vejamos cada um dos elementos separadamente: A) TRABALHO POR PESSOA FSICA A figura do trabalhador h de ser, sempre, uma pessoa natural. A prestao de servios que o Direito do Trabalho leva em conta a que pactuada por uma pessoa fsica ou natural, tanto que os bens jurdicos tutelados pelo Direito do Trabalho (vida, sade, integridade moral, lazer, etc.) importam pessoa natural no podendo ser usufrudos por pessoas jurdicas. Eventual prestao de servios por pessoa jurdica, sem fixao especfica de uma pessoa fsica para realizao do servio afasta a relao jurdica do mbito trabalhista. Servios prestados por pessoas jurdicas incluem-se no mbito do Direito Civil como, por exemplo, os contratos de locao de servios. Assim, apenas o empregador pode ser pessoa fsica ou jurdica. B) PESSOALIDADE necessrio que a prestao do trabalho por pessoa natural tenha efetivo carter de infungibilidade no que diz respeito ao trabalhador. Isto , a relao jurdica pactuada deve ser intuitu personae, no podendo este fazer-se substituir por outro trabalhador ao longo da concretizao dos servios pactuados. H situaes em que a eventual substituio no enseja a supresso da pessoalidade inerente relao empregatcia: Substituio consentida pelo tomador dos servios. Substituies normativamente autorizadas (por fora de lei ou norma autnoma). Ex.: frias e licena-gestante.
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Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. Pargrafo nico - No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual. Art. 4 - Considera-se como de servio efetivo o perodo em que o empregado esteja disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, salvo disposio especial expressamente consignada. Pargrafo nico - Computar-se-o, na contagem de tempo de servio, para efeito de indenizao e estabilidade, os perodos em que o empregado estiver afastado do trabalho prestando servio militar ... (VETADO) ... e por motivo de acidente do trabalho.
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Ocorrendo a substituio do trabalhador surge uma nova situao jurdica em relao ao substituto: - no sendo substituio meramente eventual dever ser beneficiado, temporariamente, pelas vantagens inerentes ao cargo ocupado. (art. 450, CLT70; Smula 159,I, TST71) - contratado por contrato a prazo (art. 443, CLT72) Substituto recrutado externamente (conforme o tipo e durao da substituio) - contratado nos termos da Lei n 6.019/74 (contrato de trabalho temporrio), assegurado o patamar remuneratrio inerente ao cargo.
Substituto empregado da mesma empresa e no sendo meramente eventual.
A caracterstica da pessoalidade tem reflexos tambm no momento da extino do vnculo empregatcio, uma vez que sendo personalssima a obrigao de prestar servios ela no se transmite aos herdeiros e sucessores. Portanto, a morte do obreiro extingue o contrato entre as partes. Da mesma forma, tornando-se invivel a prestao pessoal do trabalho no curso do contrato, por certo perodo, incidem as normas que dispem acerca da suspenso e interrupo do contrato. No que diz respeito ao empregador no h que se falar em pessoalidade, podendo ocorrer a alterao subjetiva do contrato desde que no plo empresarial (sucesso de empregadores objeto de estudo adiante) e mantidas as regras contratuais firmadas de incio. C) NO-EVENTUALIDADE Atua no Direito do Trabalho a idia de permanncia. A durao do contrato empregatcio tende a ser incentivada, sendo regido o contrato nesse aspecto pelo princpio da continuidade da relao de emprego, pelo qual se incentiva normativamente a permanncia indefinida do vnculo de emprego. Na relao de emprego o elemento da no-eventualidade confirma a
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Art. 450 - Ao empregado chamado a ocupar, em comisso, interinamente, ou em substituio eventual ou temporria, cargo diverso do que exercer na empresa, sero garantidas a contagem do tempo naquele servio, bem como volta ao cargo anterior. 71 Smula 159 - Substituio de carter no eventual e vacncia do cargo: I - Enquanto perdurar a substituio que no tenha carter meramente eventual, inclusive nas frias, o empregado substituto far jus ao salrio contratual do substitudo. 72 Art. 443 - O contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado. 1 - Considera-se como de prazo determinado o contrato de trabalho cuja vigncia dependa de termo prefixado ou da execuo de servios especificados ou ainda da realizao de certo acontecimento suscetvel de previso aproximada. 2 - O contrato por prazo determinado s ser vlido em se tratando: a) de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo; b) de atividades empresariais de carter transitrio c) de contrato de experincia.
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mencionada idia de permanncia. Nesse aspecto, para que haja relao empregatcia necessrio que o trabalho tenha carter de permanncia. Sobre o trabalhador eventual no incide a legislao trabalhista clssica. Ainda que seja subordinado, se a relao espordica no pode ser classificado como empregado. O conceito da no-eventualidade controvertido na doutrina, jurisprudncia e nos diplomas legais, tendo surgido diversas teorias com o fim de precisar o sentido exato do termo. Considera eventual o trabalhador que se vincula, do ponto de vista temporal, de modo fracionado ao tomador, em perodos entrecortados, de curta durao. Considera como eventual o trabalhador admitido na empresa em virtude de um fato ou evento especfico ensejador de certa obra ou servio. Eventual o trabalhador chamado a realizar tarefa no inserida nos fins normais da empresa e que, por isso, so espordicas e de pouca durao. Entende eventual o trabalhador que no se fixa a uma fonte de trabalho.
TEORIA DA DESCONTINUIDADE
TEORIA DO EVENTO
TEORIA DOS FINS DO EMPREENDIMENTO TEORIA DA FIXAO JURDICA
As diversas formulaes apresentadas no impedem o impasse produzido pela escolha isolada de qualquer dessas teorias. A melhor conduta a ser apresentada a de valer-se o operador de uma aferio convergente e combinada dessas teorias. Como j afirmado, a Teoria da descontinuidade no se ajusta com a CLT, sendo que as demais so pertinentes ao texto consolidado. Caracterizao do trabalho eventual a partir das teorias acima mencionadas: descontinuidade da prestao entendida como a no permanncia em uma organizao com nimo definitivo; no fixao jurdica a uma nica fonte de trabalho, pluralidade de tomadores de servios; curta durao do trabalho prestado; natureza do trabalho referente a evento certo, determinado e esparso em relao ao empreendimento tomador de servios; natureza do trabalho tender a no corresponder ao padro dos fins normais do empreendimento. NOTA: Se a prestao descontnua, mas permanente, no se pode falar em eventualidade. A eventualidade para fins celetistas no traduz intermitncia.
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D) ONEROSIDADE A relao empregatcia essencialmente de fundo econmico. O contrato de trabalho bilateral, sinalagmtico e oneroso envolvendo um conjunto de prestaes e contraprestaes recprocas entre as partes. No deve a onerosidade ser enfocada sob a tica do trabalho realizado ou mesmo sob a tica do tomador de servios porque em quaisquer dessas perspectivas seria passvel uma mensurao econmica.
Deve a onerosidade ser tomada sob a tica do prestador de servio e somente neste aspecto que ela constitui elemento ftico-jurdico da relao de emprego. A onerosidade manifesta-se em duas dimenses: - Pagamento, pelo empregador, de parcelas destinadas a remunerar o empregado em funo do contrato pactuado. A contraprestao econmica do empregador pode assumir formas distintas e variadas (pago em dinheiro, em utilidades, parcialmente, por dia, ms, etc.) - Manifesta-se pela inteno contraprestativa, pela inteno econmica conferida pelas partes. Inexistindo a inteno por parte do prestador de servio de se vincular a ttulo oneroso e empregatcio no h que se falar no plano subjetivo da onerosidade. Ex.: trabalho filantrpico, comunitrio sem reciprocidade material carece de dimenso subjetiva.
No plano objetivo
No plano subjetivo
Pelo exposto, pode-se concluir que a onerosidade deve ser analisada sob o ponto de vista do obreiro, isto , se com a prestao do servio ele visa ou no obter uma contraprestao. E) SUBORDINAO o principal elemento diferenciador entre a relao de emprego e as diversas modalidades de trabalho autnomo. A palavra subordinao deriva de sub (baixo) e ordinare (ordenar), manifestando a noo etimolgica de obedincia em relao a uma hierarquia ou
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estado de dependncia. A subordinao do empregado est prevista no caput do art. 3, da CLT73, como elemento caracterizador da relao de emprego. Embora tratada pela CLT atravs da expresso dependncia devemos ler subordinao. Consiste uma situao derivada do contrato de trabalho pela qual o empregado compromete-se a acolher o poder de direo empresarial na maneira de executar sua prestao de servio.
Cabe ressaltar que a subordinao deve ser entendida pelo aspecto objetivo, ou seja, atua sobre o modo de realizao do servio, e no pelo aspecto subjetivo, isto , atuante sobre a pessoa do trabalhador criando-lhe um estado de sujeio. Antigas posies doutrinrias consideravam a subordinao como sendo dependncia econmica ou mesmo dependncia tcnica. Hoje o entendimento pacfico quanto natureza jurdica da subordinao: de carter jurdico, derivada do contrato de trabalho. NOTA: O Prof. Renato Saraiva74 acrescenta ainda a alteridade como elemento caracterstico da relao empregatcia. Segundo ele, o princpio da alteridade determina que os riscos do empreendimento pertencem unicamente ao empregador, jamais assumindo o empregado os riscos do negcio.
4.3.3 VALIDADE JURDICA DA RELAO DE EMPREGO

A relao de emprego existe desde que reunidos seus cinco elementos ftico-jurdicos: trabalho prestado por pessoa fsica, com pessoalidade, no-eventualidade, onerosidade e sob subordinao. Contudo, no plano prtico cabe ainda avaliar se o Direito do Trabalho confere validade determinada relao. Questiona-se a validade e extenso dos efeitos jurdicos da relao configurada entre as partes, trata-se dos elementos jurdico-formais. So elementos jurdico-formais do contrato empregatcio:
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capacidade das partes contratantes; licitude do objeto contratado; forma contratual prescrita em lei ou no proibida por esta; higidez na manifestao de vontade das partes.
Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. 74 SARAIVA, Renato. Direito do Trabalho para Concursos Pblicos. 6. ed., So Paulo: Editora Mtodo. 2007.
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So elementos advindos da legislao civil (art. 104 do CC.75)e adaptados s especificidades do Direito do Trabalho. Desse modo a relao de emprego somente se completa, sob a tica de seus efeitos jurdicos se reunidos os elementos ftico-jurdicos (trabalho prestado por pessoa fsica, com pessoalidade, no-eventualidade, onerosidade e sob subordinao) e tambm presentes os elementos jurdicoformais (partes capazes, objeto lcito, forma prescrita ou no defesa em lei e vontade das partes livremente dirigida) do contrato. Ausente um elemento ftico-jurdico a relao de emprego sequer existe, ausente um elemento jurdico-formal a relao pode se tornar impotente para provocar efeitos no mundo jurdico. A Atividade Ilcita do Empregador e o Contrato de Trabalho Cabe distinguir os empregados, que trabalham na atividade-fim de uma empresa com objeto ilcito e aqueles que trabalham numa atividade-meio. Em situaes em que o servio prestado diretamente ligado a atividade ilcita, ou seja, quando o trabalhador presta servio que tenha objeto ilcito no existe qualquer relao trabalhista. Ex.: entre o bicheiro e o arrecadador de apostas sendo certo afirmar que ambas as condutas so contraventoras, ilcitas; outro exemplo trfico de drogas, dentre outros. Diferente a situao em que se encontra o trabalhador que presta servio a uma empresa afeita a atividades ilcitas e, por vezes, criminosas, mas que nenhuma ligao tem com tais atividades. Neste caso os trabalhadores que prestam servios a empresas que tenham objeto social ilcito merecem ter reconhecido o seu vnculo de emprego sempre que o objeto do seu contrato de trabalho for um objeto lcito. Desta forma, uma faxineira de prostbulo, um zelador de um cassino, dentre outros, devem ser amparados pelo direito j que exercem atividades reconhecidas por lei e cujo exerccio no tem pertinncia com a atividade ilcita ou delituosa do patro.
4.4 NATUREZA JURDICA DA RELAO DE EMPREGO

Segundo o Prof Maurcio Godinho Delgado76 encontrar a natureza jurdica de uma figura do Direito (como a relao empregatcia ou o contrato empregatcio) consiste em se apreenderem os elementos fundamentais que
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Art. 104. A validade do negcio jurdico requer: I agente capaz; II objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; III forma prescrita ou no defesa em lei. 76 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTR. 2008.
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integram sua composio especfica, contrapondo-os, em seguida, ao conjunto mais prximo das figuras jurdicas, de modo a classificar o instituto enfocado no universo de figuras jurdicas existentes no Direito. 4.4.1 TEORIAS CONTRATUALISTAS TRADICIONAIS Foram as primeiras a tentar explicar a natureza jurdica da relao de emprego, adotando uma tica civilista da relao de emprego, isto porque, durante sculos, as prestaes de servio estiveram inseridas no instituto do contrato.
TEORIA DO ARRENDAMENTO
- Uma das mais antigas teorias. Inseriu o contrato de emprego entre as espcies de contratos de locao ou de arrendamento. - Segundo ela o contrato empregatcio corresponderia ao arrendamento (locao) de servios, atravs do qual uma das partes colocaria seu trabalho disposio da outra parte. No Direito Romano existia ainda a figura da locatio operis, na qual a parte comprometia-se a executar determinado trabalho ou empreendimento. O Cdigo Civil de 1916 absorveu o modelo romano referindo-se locao de servio e empreitada. - Hoje encontra-se superada. - Remonta o sculo XIX. Defendia que o contrato de trabalho possua natureza jurdica de compra e venda sendo que o obreiro venderia sua fora de trabalho. - No prosperaram seus argumentos por diversos motivos: No h como separar o elemento alienado (trabalho) de seu prestador (obreiro) como acontece no contrato de compra e venda; A relao resultante contrato de trabalho contnua ao passo que na compra e venda concentrada no tempo; A relao de trabalho consubstancia obrigao de fazer, enquanto a compra e venda configura obrigao de dar; O trabalho contratado pode ser pago mesmo sem que haja a efetiva
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TEORIA DA COMPRA E VENDA
prestao, como nos perodos de frias e de repouso, o que no ocorre na compra e venda. - Sustenta que o empregado atua como mandatrio do empregador. - Tese que no prospera vez que no necessariamente o empregador transfere poderes ao empregado, ao invs, as vezes resta acentuada a subordinao. - Outros argumentos que refutam essa teoria so: o mandato objetiva um resultado jurdico, a criao de um direito ao mandante, enquanto no contrato de trabalho o fim perseguido a realizao de uma atividade destinada a obter resultado material ou intelectual; No mandato existem trs sujeitos envolvidos (mandatrio, mandante e terceiro), no contrato de trabalho somente encontramos a figura do empregado e empregador. - Props ser a relao empregatcia similar ao contrato de sociedade, onde existiria um interesse comum em direo produo. - Teoria que no se sustenta porque affectio societatis (prpria das sociedades) e subordinao (inerente a relao empregatcia) tendem a se excluir. Outrossim, a comunho de poderes, responsabilidades, lucros caractersticos das sociedades no recorrente no contratos de trabalho.
TEORIA DO MANDATO
TEORIA DA SOCIEDADE
OBSERVAO CRTICA - As teorias acima mencionadas limitaram-se ao quadro terico do Direito Civil sem que introduzissem qualquer elemento inovador frente a relao de emprego. 4.4.2 TEORIA CONTRATUALISTA MODERNA a teoria que prevalece atualmente. Procurou especificar os aspectos basilares que a relao empregatcia tem em comum com as figuras jurdicas similares (gnero prximo) ao passo que buscou sua identidade nuclear especfica e distintiva (diferena especfica).
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Esta teoria reafirma a natureza contratual da relao de emprego, contudo, difere das teorias civilistas porque no aceita suas concluses no que tange ao tipo de contrato configurado: arrendamento, compra e venda, societrio, etc. A natureza contratual se verifica pela presena dos elementos liberdade e vontade. Vontade manifestada pelo obreiro e convergente vontade do empregador na formao do vnculo, o que resulta no contrato. Trata-se de contrato mpar, distinto de qualquer outro existente no Direito Civil. Tem por objeto uma obrigao de fazer, mas o modo de execuo dessa prestao h de ser realizada por pessoa fsica, em estado de subordinao, com pessoalidade, no-eventualidade e onerosidade. 4.4.3 TEORIAS ACONTRATUALISTAS O conjunto de idias que procura fundamentar a relao jurdica trabalhista fora dos quadros do direito civil e das teorias contratuais recebe o nome de acontratualistas ou anticontratualistas. Verificou-se que o direito das obrigaes no se prestava para reger uma relao jurdica na qual a pessoa o ponto central e no bens patrimoniais. - Afasta a referncia ao contrato como ponto explicativo da relao de emprego porque considera que a vontade e a liberdade no so essenciais formao e desenvolvimento do vnculo empregatcio. - A relao empregatcia seria uma TEORIA DA RELAO DE TRABALHO situao jurdica objetiva, verificada entre obreiro e empregador para a prestao de servios subordinados independentemente de como iniciou-se essa relao. - Em sntese, entendem que a prtica de atos de emprego a fonte da qual resultam todos os efeitos previstos na ordem jurdica. TEORIA INSTITUCIONALISTA - Tambm nega papel relevante liberdade e vontade. - Compreendem a empresa como uma instituio, um corpo social que se impe a um grupo de pessoas e cuja permanncia e desenvolvimento no se submetem vontade dos membros.
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OBSERVAO CRTICA - De maneira simplista negam a existncia do trabalho livre e da vontade como da essncia da relao por acreditarem que na prtica, isto , na realidade empregatcia h pouca margem de atuao da liberdade e vontade do obreiro. Esquecem-se, no entanto, que a combinao da vontade e da liberdade que permite distinguir a relao de emprego da servido e da escravido.
Notcias do Tribunal Superior do Trabalho 25/05/2007 JT nega vnculo de emprego a nadadora do Vasco da Gama
A Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho confirmou deciso do Tribunal Regional do Trabalho da 24 Regio (MS) que negou o reconhecimento de vnculo de emprego de uma nadadora com o Clube de Regatas Vasco da Gama. A falta de subordinao e a eventualidade dos servios foram os principais fundamentos utilizados pelo Regional para a descaracterizao do vnculo. Segundo o relator do processo no TST, ministro Horcio de Senna Pires, o agravo de instrumento interposto pela atleta no foi conhecido por estar desfundamentado. A nadadora disse na petio inicial que foi contratada pelo Vasco da Gama em fevereiro de 1999, com salrio inicial de R$ 1.200,00 e que, em maro de 2000, recebeu aumento, passando o salrio a ser de R$ 3 mil. Ela morava e treinava em Campo Grande (MS), viajando para o Rio de Janeiro quando havia competio. Alm do salrio fixo recebido mensalmente, afirmou que recebia salrio in natura, constitudo de alimentao, estadia, passagens areas e R$ 2 mil por viagem realizada para participar de competies esportivas, totalizando uma remunerao de R$ 9 mil mensais. Segundo a atleta, durante vrios meses o clube desportivo deixou de depositar os valores dos salrios, vindo a demiti-la, sem justa causa, em dezembro de 2001. Em junho de 2002, ajuizou reclamao trabalhista contra o Vasco da Gama, a empresa Sportech Consultoria em Cincias do Esporte Ltda. e o presidente do Vasco, deputado federal Eurico Miranda. Pediu o reconhecimento do vnculo de emprego e o pagamento de salrios em atraso, 13, frias, FGTS, segurodesemprego e aviso prvio indenizado. Deu causa o valor de R$ 264.719,71. Os trs acionados apresentaram contestao: o Vasco negou a relao de emprego sob o argumento de que se tratava apenas de patrocnio doado a atletas amadores; a Sportech disse que apenas prestava consultoria tcnica ao Vasco; e o deputado Eurico Miranda argumentou que nem sequer presidia o Vasco quando houve a suposta contratao da atleta. Segundo a pea contestatria apresentada pelo clube, a nadadora era apenas uma das milhares de atletas amadoras que recebiam incentivo para melhoria nas condies de treinamento. Disse que a sede do Clube no Rio de Janeiro, no possuindo filiais em outros estados brasileiros.
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A sentena isentou o deputado Eurico Miranda da responsabilidade subsidiria, considerou a formao de grupo econmico entre o Vasco e a Sportech, porm considerou que no houve vnculo de emprego entre as partes. Segundo o juiz, no estavam presentes os requisitos para configurao do vnculo empregatcio. A autonomia com a qual desempenhava a prtica esportiva no se coaduna com o estado de subordinao, destacou o magistrado de primeiro grau. A atleta, insatisfeita, recorreu ao TRT/MS, mas no obteve sucesso. Atuando a atleta sob o patrocnio das reclamadas, treinando em localidade diversa e sob orientao exclusiva de seu treinador, que era quem planejava e executava as atividades de treinamento da autora, ausente da suposta relao de trabalho a subordinao jurdica, mormente porque inexistente, conforme comprovado pelos depoimentos das partes e de suas testemunhas, qualquer sorte de fiscalizao do trabalho por parte das reclamadas, destacou o acrdo do TRT. No TST, o agravo de instrumento interposto pela nadadora no foi conhecido. (AIRR 812-2002-002-24-40.1).
Notcias do Tribunal Superior do Trabalho 16/01/2008 Cambista do jogo do bicho no tem reconhecimento de vnculo empregatcio
A prtica do jogo do bicho contraveno penal. No h como reconhecer validade a contrato de trabalho em atividade ilegal. Em deciso da Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, um trabalhador teve seu pedido de verbas salariais e rescisrias julgado improcedente e, mais ainda, diante da possibilidade da atividade ilcita, o Ministrio Pblico do Estado de Pernambuco foi informado do caso. Apesar da divergncia de jurisprudncia entre os Tribunais Regionais, o posicionamento uniformizador do TST no sentido da deciso da Primeira Turma, na qual a contratao de algum para trabalhar como cambista em banca no acarreta vnculo empregatcio vlido, nem direito a verbas trabalhistas. O cambista conseguiu, no Tribunal Regional da 6 Regio (PE), ter reconhecida a relao de emprego com a Banca Aliana. O Regional determinou a anotao na CTPS do autor e deferiu o pagamento de aviso prvio, FGTS indenizado, multa prevista no artigo 477 da CLT, frias, dcimo terceiro proporcional e salrio-famlia. O prprio dono da banca interps recurso ao TST em que alegou ser ilcito o objeto da prestao de servio. Segundo ele, o contrato nulo havido com o trabalhador no gera efeitos pecunirios, pois no se formou vnculo empregatcio entre as partes. Argumentou que a deciso do TRT violou os artigos 104 e 166 do Cdigo Civil, alm de ser contrria a Orientao Jurisprudencial do TST. Admitido o recurso de revista no TST, o relator, ministro Lelio Bentes Corra, adotou, para seu julgamento, a jurisprudncia consagrada no Tribunal, pela Orientao Jurisprudencial n 199 da Seo Especializada em Dissdios Individuais (SDI-1) e no Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia (IUJ-E-RR-621145/2000.8, julgado em 7.12.06). J que a atividade ilcita, o relator determinou tambm oficiar ao Ministrio Pblico para a adoo das providncias cabveis.
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(RR-89/2005-002-06-00.7).
Notcias do Tribunal Superior do Trabalho 19/09/2007 Empresa ter de pagar verbas trabalhistas a guardas mirins
Trinta menores, com idades entre 10 e 14 anos, que trabalhavam como guardas mirins na empresa Echlin do Brasil Indstria e Comrcio Ltda., na cidade de Ribeiro Pires (SP), tiveram reconhecido o vnculo de emprego e vo receber diferenas salariais, FGTS, frias acrescidas de 1/3 e 13 salrio, alm de outras verbas de carter rescisrio e indenizatrio. A deciso, do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio (SP), foi mantida pela Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho. A ao civil coletiva foi proposta pelo Ministrio Pblico do Trabalho (MPT) em maro de 1999. Segundo a pea inicial, a Guarda Mirim de Ribeiro Pires, entidade constituda h 28 anos e considerada de utilidade pblica, arregimentava jovens e crianas para trabalhar em empresas por ela cadastradas, em total desrespeito norma constitucional que probe qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos (artigo 7, XXXIII, CF). De acordo com o MPT, esses menores eram submetidos a um curso de 90 dias e, aps a concluso, eram empregados em empresas da regio. Trabalhavam quatro horas por dia e recebiam remunerao mensal de R$ 65,00, e desse total R$ 26,00 ficavam retidos na entidade. O MPT disse, ainda, que firmou dois termos de ajuste de conduta com a Guarda Mirim para coibir a atividade inconstitucional, mas os termos foram descumpridos. Na ao coletiva, foi pedido o reconhecimento de vnculo de emprego, o pagamento de meio salrio mnimo a cada menor como complementao salarial, 13 salrio, FGTS, ttulos rescisrios, frias vencidas e vincendas, anotao na CTPS, formalizao do contrato individual de trabalho aos maiores de 14 anos, na condio de aprendizes, e aplicao de multa em favor do Fundo Nacional da Criana e do Adolescente. A empresa Echlin apresentou contestao. Sustentou a impossibilidade de reconhecimento de vnculo e ressaltou que no estavam presentes os requisitos do artigo 3 da CLT. Disse que a contratao dos menores foi apenas uma tentativa de colaborar socialmente com a comunidade. Alegou que os guardas mirins executavam servios de natureza leve, levando envelopes, entregando recados e arquivando documentos. Destacou que eles participavam de cursos e palestras voltados para a dependncia qumica e a preveno de doenas sexualmente transmissveis, recebiam orientao educacional e de asseio pessoal, obtinham benefcio odontolgico, de assistncia ambulatorial, aplicao de vacinas, cestas e brinquedos de natal. Por fim, alegou que fornecia conduo e alimento aos guardas mirins. A Guarda Mirim de Ribeiro Pires, por sua vez, combateu a atuao do MPT. Disse que o trabalho social por eles desenvolvido era importante para a cidade, destacando que os menores que participam do programa estavam livres das drogas, da prostituio infantil e da marginalidade. A Vara do Trabalho de Ribeiro Pires reconheceu a relao de trabalho e condenou solidariamente a Echlin e a Guarda Mirim a pagar aos menores o que foi pleiteado pelo MPT,
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inclusive com anotao da CTPS dos maiores de 14 anos e indenizao aos menores de 14. Ambos recorreram ao TRT/SP, mas a deciso foi mantida. Segundo o acrdo, a prova produzida possibilitou concluir que estavam presentes na relao jurdica os pressupostos de uma relao de emprego, tais como: pessoas fsicas, prestando servios a pessoa jurdica, a ttulo oneroso, no eventual e mediante subordinao jurdica. A Echlin recorreu ao TST. O ministro Llio Bentes Correa destacou em seu voto que o recurso da empresa no foi conhecido ante a impossibilidade de revolver fatos e provas na atual fase recursal (Smula n 126 do TST). (RR-334/1999-411-02-00.2)
4.5. O EMPREGADO CONCEITO - O art. 3 da CLT conceitua empregado como ... toda pessoa fsica
que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. Deste conceito podemos caracterizadores da relao de emprego: identificar os seguintes requisitos
Prestao de Trabalho por pessoa fsica a um tomador qualquer Prestao efetuada com no-eventualidade Prestao efetuada sob subordinao ao tomador dos servios Prestao efetuada com onerosidade O preceito encontra-se incompleto devendo ser lido em conjunto com o caput do art. 2 da CLT77, que esclarece que a prestao h de ser pessoal. Prestao efetuada com pessoalidade pelo trabalhador Assim, presentes os cinco elementos ftico-jurdicos da relao de emprego ser empregado o prestador de servio. Embora j detalhados na aula passada convm explicitar o contedo de cada um de maneira sucinta. - a figura do trabalhador h de ser, sempre, uma pessoa natural. A prestao de servios que o Direito do Trabalho leva em conta a que pactuada por uma pessoa fsica ou natural.
PESSOA FSICA
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Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
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NO EVENTUALIDADE
- para que haja relao empregatcia necessrio que o trabalho tenha carter de permanncia, seja contnuo, duradouro, que o empregado, via de regra, se integre aos fins sociais da empresa. - Consiste uma situao derivada do contrato de trabalho pela qual o empregado compromete-se a acolher o poder de direo empresarial na maneira de executar sua prestao de servio. - deve ser analisada sob o ponto de vista do obreiro, isto , se com a prestao do servio ele visa ou no obter uma contraprestao. - necessrio que a prestao do trabalho por pessoa natural tenha efetivo carter de infungibilidade no que diz respeito ao trabalhador. Isto , a relao jurdica pactuada deve ser intuitu personae, no podendo este fazer-se substituir por outro trabalhador ao longo da concretizao dos servios pactuados.
SUBORDINAO
ONEROSIDADE
PESSOALIDADE
NOTA: o contedo da prestao, isto , o tipo de trabalho irrelevante configurao do vnculo de emprego, o que distingue a relao de emprego de outras figuras o modo de concretizao desta prestao, ou seja, se realizada por pessoa fsica, pessoalmente, subordinadamente, com noeventualidade e com intuito oneroso.
O EMPREGADO EM DOMICLIO
O art. 6 da CLT dispe: "no se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do empregado, desde que esteja caracterizada a relao de emprego". Ateno: o fato de o trabalhador prestar os servios em domicilio e no estar sob o controle direto da empresa, no significa que o empregador no possa ter controle sobre a prestao de servios. possvel, por exemplo, estabelecer metas de produo, definir material a ser utilizado e prazos para apresentao do produto acabado, caracterizando-se desta forma a subordinao hierrquica, um dos princpios bsicos que o classifica como empregado.
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Uma vez caracterizado o vnculo empregatcio, o trabalhador em domiclio ter os mesmos direitos trabalhistas e previdencirios de qualquer outro trabalhador, assim como o direito a todas as anotaes necessrias em sua Carteira de Trabalho.
EMPREGADOS DE FORMAO INTELECTUAL A Constituio garante o tratamento isonmico entre os trabalhadores que exercem trabalho manual, tcnico ou intelectual, (art. 7, XXXII, da CRFB/8878). O art. 3 da CLT tambm esclarece que No haver distines relativas espcie de empregado e condio de trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual. No contrariam o princpio isonmico acima as diversas regulamentaes acerca de profisses intelectuais distintas, tais como mdicos, advogados, dentre outras, pois, disciplinam situaes de trabalho especiais. O que a lei veda tratamento diferenciado para a mesma situao de trabalho.
ALTOS EMPREGADOS:
No mbito das empresas geralmente existe uma organizao interna do sistema de trabalho, o que leva ao surgimento de hierarquia entre setores, cargos e funes. Nesse universo surgem diferenciaes entre empregados em razo da concentrao de prerrogativas de direo e gesto prprias ao empregador. Esses empregados ocupantes de posies internas de chefias, funes de gesto e outros cargos gerenciais recebem tratamento diferenciado pela legislao. Podemos destacar quatro situaes:
Empregados ocupantes de cargos ou funes de gesto ou confiana, tratados pelo art. 62 da CLT79; Empregados ocupantes de cargos ou funes de gesto ou confiana, do segmento bancrio, tratados no art. 224 da CLT80;
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Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos;
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Art. 62 - No so abrangidos pelo regime previsto neste captulo: I - os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de trabalho, devendo tal condio ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social e no registro de empregados; II - os gerentes, assim considerados os exercentes de cargos de gesto, aos quais se equiparam, para efeito do disposto neste artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial. Pargrafo nico - O regime previsto neste captulo ser aplicvel aos empregados mencionados no inciso II deste artigo, quando o salrio do cargo de confiana, compreendendo a gratificao de funo, se houver, for inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de 40% (quarenta por cento). 80 Art. 224 - A durao normal do trabalho dos empregados em bancos, casas bancrias e Caixa Econmica Federal ser de 6 (seis) horas continuas nos dias teis, com exceo dos sbados, perfazendo um total de 30 (trinta) horas de trabalho por semana. 1 - A durao normal do trabalho estabelecida neste artigo ficar compreendida entre 7 (sete) e 22 (vinte e duas) horas, assegurando-se ao empregado, no horrio dirio, um intervalo de 15 (quinze) minutos para alimentao. 2 - As disposies deste artigo no se aplicam aos que exercem funes de direo, gerncia,
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Diretor Empregado; Scioempregado. EMPREGADOS OCUPANTES DE CARGOS OU FUNES DE GESTO OU CONFIANA, TRATADOS PELO ART. 62 DA CLT;
Pela leitura do art. 62 da CLT pode-se afirmar que so requisitos do cargo/funo de confiana: elevadas atribuies e poderes de gesto (at o nvel de chefe de departamento ou filial); e distino remuneratria, com no mnimo, 40% a mais do salrio do cargo efetivo. A posio desses empregados gera efeitos restritivos sobre seus direitos laborais. So eles: autorizada a reverso do empregado, isto , uma vez destitudo do cargo seu retorno ao antigo posto ocupado no considerado rebaixamento (art. 468, pargrafo nico, CLT81). Porm, se a remunerao diferenciada for percebida por mais de 10 anos, o empregado tem direito estabilidade financeira nos termos da Smula n 372, I, do TST82; no incidem horas extras a favor do empregado porque a natureza e prerrogativas do cargo de confiana so incompatveis com o controle de jornada (art. 62, II, CLT); o empregado passvel de transferncia de localidade de prestao do servio independentemente de sua anuncia, pois o exerccio do cargo j caracteriza este consentimento, e desde que haja real necessidade do servio (art. 469, 1, CLT83 e Smula 43, TST84).
EMPREGADOS OCUPANTES DE CARGOS OU FUNES DE GESTO OU CONFIANA, DO SEGMENTO BANCRIO, TRATADOS NO ART. 224 DA CLT;
O art. 224, 2 da CLT informa que aos bancrios que exercem funes de direo, gerncia, fiscalizao, chefia e equivalentes, ou que
fiscalizao, chefia e equivalentes, ou que desempenhem outros cargos de confiana, desde que o valor da gratificao no seja inferior a 1/3 (um tero) do salrio do cargo efetivo.
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Art. 468 - Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia. Pargrafo nico - No se considera alterao unilateral a determinao do empregador para que o respectivo empregado reverta ao cargo efetivo, anteriormente ocupado, deixando o exerccio de funo de confiana. 82 Smula 372 - Gratificao de funo. Supresso ou reduo. Limites. (...)II - Mantido o empregado no exerccio da funo comissionada, no pode o empregador reduzir o valor da gratificao. 83 Art. 469 - Ao empregador vedado transferir o empregado, sem a sua anuncia, para localidade diversa da que resultar do contrato, no se considerando transferncia a que no acarretar necessariamente a mudana do seu domiclio. 1 - No esto compreendidos na proibio deste artigo: os empregados que exeram cargo de confiana e aqueles cujos contratos tenham como condio, implcita ou explcita, a transferncia, quando esta decorra de real necessidade de servio. 84 Smula 43 - Transferncia Presume-se abusiva a transferncia de que trata o 1 do art. 469 da CLT, sem comprovao da necessidade do servio.
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desempenhem outros cargos de confiana, desde que o valor da gratificao no seja inferior a 1/3 (um tero) do salrio do cargo efetivo incidem efeitos restritivos na relao de emprego. Esto entre os efeitos restritivos: a no observncia da jornada especial de seis horas prpria dos bancrios, prevalecendo o parmetro genrico de oito horas dirias; o empregado passvel de transferncia de localidade de prestao do servio independentemente de sua anuncia, pois o exerccio do cargo j caracteriza este consentimento, e desde que haja real necessidade do servio (art. 469, 1, CLT e Smula 43, TST); a autorizao da reverso do empregado, isto , uma vez destitudo do cargo seu retorno ao antigo posto ocupado no considerado rebaixamento (art. 468, pargrafo nico, CLT). Porm, se a remunerao diferenciada for percebida por mais de 10 anos, o empregado tem direito estabilidade financeira nos termos da Smula n 372, I, do TST. tratando-se de gerente-geral, superintendente regional ou cargo mais elevado ainda, utiliza-se a regra geral do art. 62 e o mesmo no far jus a horas extras, nem a jornada de 8 horas nos termos da Smula n 287, TST85.
DIRETOR EMPREGADO
Aquele dotado de inqestionvel soma de poderes de mando, gesto, representao, que concentra em sua pessoa ncleo central decisrio da empresa. A) Diretor recrutado externamente existem duas teorias acerca do tema, so elas: a) Teoria Clssica ou Tradicional - considera que o diretor nunca ser empregado, ele um mandatrio da sociedade, no possuindo direitos trabalhistas; representante da empresa, mas sem subordinao; rgo da sociedade; Defende que a funo de diretor e a de empregado so incompatveis, tendo a seu favor a Smula n 269, do TST86;
b) Teoria Moderna ou Intervencionista - aceita a subordinao dos diretores ao conselho de administrao de uma Sociedade Annima ou aos proprietrios. Para o Prof. Maurcio Godinho87 necessrio verificar uma intensidade especial de ordens, que caracterizariam subordinao, de modo a consider-lo empregado. Uma vez visualizados como empregados, os diretores seriam regidos por normas
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Smula 287 - Jornada de trabalho. Gerente bancrio A jornada de trabalho do empregado de banco gerente de agncia regida pelo art. 224, 2, da CLT. Quanto ao gerente-geral de agncia bancria, presume-se o exerccio de encargo de gesto, aplicando-se-lhe o art. 62 da CLT.
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Smula 269 - Diretor eleito. Cmputo do perodo como tempo de servio O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando o tempo de servio desse perodo, salvo se permanecer a subordinao jurdica inerente relao de emprego. 87 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTR. 2008.
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especficas: seus contratos teriam prazo certo j que a Lei das Sociedades Annimas estabelece mandato de no mximo 3 anos; so sempre demissveis ad nutum e, assim sendo, se rescindindo o contrato antes do termo no cabem as indenizaes do art. 479 da CLT 88, regendo-se a situao pelo art. 481 da CLT89. NOTA: No caso concreto, no deve haver prevalncia absoluta de qualquer das duas teorias, sendo necessrio que se faa a anlise do caso, incorporando o critrio sugerido pela Smula n 269 do TST e verificando a real intensidade de subordinao. B) Empregado eleito diretor seria o caso do empregado antigo que alcana o cargo de diretor. Existem 4 posies doutrinrias a respeito, conforme expe o Prof. Maurcio Godinho: o contrato anterior extinto, devido incompatibilidade dos cargos e funes; defende que o contrato no chega a ser extinto mas suspenso. Tem a seu favor a Smula 269, TST; o contrato anterior ser interrompido, mas ser contado o tempo de servio exercido como diretor; a eleio do empregado no altera sua situao jurdica que continuaria a desfrutar dos direitos inerentes a essa condio. Tese acolhida pelo Prof. Godinho que afirma que mantendo-se o Diretor como empregado, deve o mesmo ser enquadrado como ocupante de cargo elevado de confiana, com as conseqncias do art. 62, CLT anteriormente expostas.
SCIOEMPREGADO
Sustenta o Prof. Godinho que no h, em princpio, qualquer incompatibilidade entre as figuras do scio e do empregado, que podem se encontrar sintetizadas na mesma pessoa fsica. Pois a pessoa jurdica no se confunde com as pessoas de seus membros. Como exemplos temos as Sociedades Annimas e as Sociedades Limitadas, bem como a Comandita por Aes. H situaes ftico-jurdicas que inviabilizam a caracterizao empregatcia da figura do scio. Outras, qualificam como empregado a pessoa fsica formalmente arrolada como scio. Verificaremos detidamente cada uma delas: Incompatibilidade de figuras- nos casos a seguir os scios no devem ser considerados empregados em hiptese alguma, pois respondem
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Art. 479 - Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que, sem justa causa, despedir o empregado ser obrigado a pagar-lhe, a titulo de indenizao, e por metade, a remunerao a que teria direito at o termo do contrato. Pargrafo nico - Para a execuo do que dispe o presente artigo, o clculo da parte varivel ou incerta dos salrios ser feito de acordo com o prescrito para o clculo da indenizao referente resciso dos contratos por prazo indeterminado. 89 Art. 481 - Aos contratos por prazo determinado, que contiverem clusula asseguratria do direito recproco de resciso antes de expirado o termo ajustado, aplicam-se, caso seja exercido tal direito por qualquer das partes, os princpios que regem a resciso dos contratos por prazo indeterminado.
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solidria e ilimitadamente: a) scio componente de Sociedade em Nome Coletivo, de responsabilidade solidria e ilimitada (arts. 1039 a 1044 do CC); b) scio componente de Sociedade em Nome Comum (arts. 986 a 990 do CC), isto , de entidades associativas informais que embora contratada por escrito, no observam demais procedimentos formais sua plena regularizao; c) scio comanditrio na Sociedade em Comandita Simples pois a lei probe que se coloque na posio de empregado vez que responsvel solidrio e ilimitadamente (art. 1045 do CC); Assimilao de figuras- casos em que a figura do scio assimilada figura do empregado: Sociedade de Capital e Indstria (no mais existente desde o NCC). Nessa antiga sociedade o scio de indstria possua apenas a aparncia de scio, sendo na realidade empregado. Regra geral- compatibilidade de figuras jurdicas. Na maioria dos casos as duas figuras podem estar presentes na mesma pessoa fsica. Contudo, se no caso concreto se perceber que h uma real prevalncia da affectio societatis que no se realiza sem autonomia que se comprometer a relao de emprego entre o scio e a pessoa jurdica. Sociedade como simulao- quando se utiliza do contrato de sociedade como instrumento simulatrio, voltado a transparecer uma situao fticojurdica de natureza civil ou comercial mas que na verdade oculta uma relao empregatcia. O nus da prova do empregador para provar que se trata de relao autnoma. Uma vez provada tal situao, o nus passa ao empregado, para provar que a relao estabelecida empregatcia.
4.5.1 EMPREGADO DOMSTICO Definio Trata-se de uma modalidade especial da figura jurdica do empregado. A lei n 5859/72 define empregado domstico como aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no-lucrativa pessoa ou famlia, no mbito residencial desta. A lei omitiu trs elementos genricos (pessoalidade, subordinao e onerosidade), pois quis destacar os elementos especficos da relao empregatcia.
Elementos caracterizadores So oito os elementos ftico-jurdicos que caracterizam a relao domstica de emprego:
Pessoa fsica; Pessoalidade;
Gerais
Onerosidade; Subordinao;
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Continuidade; Finalidade no-lucrativa dos servios;
Especiais
Prestao laboral pessoa ou famlia; mbito residencial.
Dentre os elementos gerais no h qualquer especificidade em ralao aos demais empregados, exceto no que se refere continuidade.
Continuidade a Lei n 5859/72 no repetiu a expresso utilizada pela CLT no-eventual substituindo-a pela expresso servio de natureza contnua. A respeito deste ponto surgem duas interpretaes: - a primeira, afirma que a utilizao de expresses distintas irrelevante sendo idnticos seus conceitos. Em conseqncia, a Lei, a exemplo da CLT, teria refutado a teoria da descontinuidade para conceituar trabalhador eventual e assim, o diarista domstico estaria definido como empregado. - a segunda interpretao defende a incidncia da teoria da descontinuidade sobre a Lei 5859/72 e, sendo assim, a chamada diarista domstica (faxineiras, lavadeiras e passadeiras de roupa, etc.) estaria excepcionada da figura tcnico-jurdica do empregado domstico. Dessa forma, a lei especial firma o conceito de trabalhador eventual domstico em conformidade com a teoria da descontinuidade que considera eventual o trabalhador que se vincula, do ponto de vista temporal, de modo fracionado ao tomador, em perodos entrecortados, de curta durao. Assim, os diaristas, ainda que compaream ao local de trabalho certo dia da semana, esto excludos da proteo da legislao destinada aos domsticos. So considerados autnomos por lhe faltar a continuidade na prestao dos servios. NOTA: a jurisprudncia no pacifica quanto ao assunto.
Finalidade no lucrativa dos servios a noo de finalidade no-lucrativa constri-se sob a perspectiva do empregador, por isso, os servios prestados pelo empregado no podem constituir fator de produo para a pessoa ou famlia que deles se utiliza. Descaracteriza-se o trabalho domstico quando o empregado auxilia no servio lucrativo do patro ou h explorao de atividade econmica. Por exemplo, o trabalhador que labora na residncia do empregador preparando refeies que sero comercializadas exerce atividade lucrativa, econmica, sendo, portanto, regido pela CLT, no podendo ser considerado domstico.
Prestao pessoa ou famlia No h possibilidade de uma pessoa jurdica ser a tomadora de servios domsticos, apenas pessoas naturais, individualmente ou em grupo unitrio familiar. H, por assim dizer, certa pessoalidade no que tange a figura do empregador domstico, em oposio regra da impessoalidade vigorante aos demais
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empregadores. O afastamento da despersonalizao do empregador traz como conseqncia o fato de que morte do empregador tende a extinguir a relao empregatcia a no ser que se mantenha nos mesmos moldes perante a mesma unidade familiar.
mbito residencial de prestao laborativa a noo de mbito residencial abrange alm da moradia do empregador, as unidades estritamente familiares em que tomado o servio domstico, como no caso de casas de campo e praia. Nos casos especficos de motoristas e enfermeiros o deslocamento da residncia no descaracteriza a relao.
Direitos trabalhistas dos domsticos O empregado domstico regido pela Constituio Federal de 1988; pela Lei n 5.859/72, regulamentada pelo Decreto n 71.885/73 e alterada pela Lei n 10.208/01 e pelo seu regulamento; pelo Decreto n 3.361/00, e pela Lei n 11.324/2006. Aos empregados domsticos no conferida a proteo da CLT, dada suas peculiaridades (art. 7, a, da CLT90). A Constituio estendeu aos domsticos por meio do pargrafo nico do art. 791 da CRFB/88 diversos direitos concedidos aos trabalhadores urbanos e rurais. So eles: Salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado; Irredutibilidade de salrio; 13 salrio aposentadoria; com base na remunerao integral ou no valor da
Repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; Gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal; Licena gestante, sem prejuzo do empregado e do salrio, com durao de 120 dias; Licena-paternidade, nos termos fixados em lei;
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Art. 7 Os preceitos constantes da presente Consolidao salvo quando fr em cada caso, expressamente determinado em contrrio, no se aplicam: a) aos empregados domsticos, assim considerados, de um modo geral, os que prestam servios de natureza no-econmica pessoa ou famlia, no mbito residencial destas; (...) 91 Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) Pargrafo nico. So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos nos incisos IV, VI, VIII, XV, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV, bem como a sua integrao previdncia social.
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Aviso-prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de 30 dias, nos termos da lei; Aposentadoria; Integrao previdncia social.
FGTS A medida Provisria 1.986 de 13/12/99, convertida na Lei 10.208 permitiu

ao empregador, por ato voluntrio, estender o Fundo de Garantia do Tempo de Servio ao empregado domstico. Com a sua insero no FGTS o empregado passou a fazer jus ao seguro desemprego em caso de dispensa injustificada no valor de um salrio mnimo pelo perodo de 3 (trs) meses, bem como multa de 40% dos depsitos fundirios.
Descanso remunerado em feriados A Lei 11.324/06 estendeu aos

domsticos o descanso remunerado em feriados, revogando a excluso contida na Lei 605/49.
Frias a CF no mencionava o nmero de dias, apenas assegurava o gozo do

direito. O Decreto que regulamentou as frias dos domsticos remetia aplicao da CLT, mas nos limites e especificidades da Lei n 5.859/72. Como o decreto hierarquicamente inferior lei, prevalecia esta, sendo aquele invlido, assim, o perodo era de 20 dias. A Lei n 11.324/06 promoveu alteraes na Lei n 5.859/72, estabelecendo frias de 30 dias mais o tero constitucional. Contudo, tal regra vale para os perodos aquisitivos iniciados aps a data da publicao da lei.
Garantia de emprego gestante Por fora das alteraes na Lei n

5.859/72, advindas com a Lei n 11.324/06, a empregada domstica passou a usufruir do benefcio, desde ento, no podendo ser dispensada arbitrariamente ou sem justa causa desde a confirmao da gravidez, at cinco meses aps o parto.
Gastos com vesturio, alimentao e moradia A partir da Lei n

11.324/06, ficou expressamente vedado o desconto de parcelas salariais por entrega de alimentao, higiene, vesturio ou moradia, exceto se a habitao ocorrer em local diverso do que ocorre a prestao dos servios, porque tais bens, embora retributivos, tm carter instrumental, ou seja, viabilizam a melhor prestao do servio. Assim, no caso de alimentao, vesturio, higiene ou moradia na prpria residncia em que so prestados os servios, proibido descontos a esse ttulo. Caso se trate de habitao em local diverso, o desconto depender, ainda, de acordo entre as partes.
Horas extras A jornada de 8 horas dirias e 44 horas semanais, disposta no art.

7, XIII da CRFB/88, no foi estendida ao empregado domstico, assim, por falta de previso legal de controle e fixao de jornada no faz o domstico jus s horas extras.
Vale - transporte Foi estendido ao trabalhador domstico por fora do Decreto

95.247/87.
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Execuo de verbas trabalhistas a Lei 8.009/90 que dispe sobre a

impenhorabilidade do bem de famlia no se aplica aos domsticos, desta forma, quando a reclamao trabalhista for promovida por obreiro do lar, em caso de eventual execuo, esta poder incidir sobre o imvel e/ou bens mveis onde reside o empregador domstico.
4.5.2 EMPREGADO RURAL Definio o empregado que presta servios na atividade da agricultura e
pecuria, a empregador rural, em propriedade rural ou prdio rstico.
Elementos Caracterizadores Pessoa fsica; Pessoalidade; Onerosidade; Subordinao; Continuidade; Vinculao a um empregador rural;
Gerais
Especiais
Prestao laboral em imvel rural ou prdio rstico.
Em relao aos elementos ftico-jurdicos gerais no h qualquer especificidade em relao aos demais empregados e j foram abordados em outro momento. Cabe, ento, analisarmos os elementos especiais: Vinculao a um empregador rural O que importa no o tipo de trabalho prestado pelo obreiro, mas o fato de vincular-se a um empregador rural, laborando no respectivo espao rural ou prdio rstico.
Em virtude disto, o administrador da fazenda, o datilgrafo ou o almoxarife que a trabalhem so considerados rurcolas, vez que esto vinculados a um empregador rural e trabalham na respectiva fazenda. A jurisprudncia vem construindo uma exceo a este critrio. Seria o caso dos obreiros que realizam atividade tipicamente rural, em imvel rural, mas para trabalhador enquadrado como urbano, o caso de empresas de florestamento e reflorestamento. Prestao laboral em imvel rural ou prdio rstico - vincula-se ao local da prestao do servio. Imvel rural refere-se zona geogrfica situada no campo, exterior s reas de urbanizao.
Prdio rstico expresso utilizada pela ordem jurdica para enquadrar como rurcula o trabalhador que efetivamente exerce atividade agropastoril, para
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empregadores tambm rurais, atados que esto s atividades campestres, porm, situados em localidades que, excepcionalmente, ficam inseridas no espao urbano. Trata-se, portanto, do imvel geograficamente situado como urbano, porm envolvido, do ponto de vista econmico e laborativo, com atividades nitidamente agropastoris.
Direitos trabalhistas dos empregados rurais A CLT no se aplica aos trabalhadores rurais, conforme dispe seu art. 7, b , por isso, antes do Estatuto do Trabalhador Rural, de 1963, esses trabalhadores se encontravam no limbo jurdico.
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A partir do referido Estatuto (Lei n 4.214/63) que houve uma considervel aproximao dos direitos dos empregados rurais com os urbanos. Atualmente, a Lei n 5.889/73 a que se encontra em vigor, tratando do trabalho rural, sendo regulamentada pelo Decreto n 73.626/74. Somente aps a Constituio de 1988, a equiparao entre trabalhadores urbanos e rurais passou a ser efetiva. Mas, no geral, so os mesmos os direitos concedidos aos trabalhadores urbanos e rurais. Contudo, restam algumas poucas especificidades na Lei n 5.889/73:

Adicional noturno de 25%, portanto, maior que o do empregado urbano que de 20%; Os descontos pela ocupao da moradia na propriedade rural, at o limite de 20%; A deduo pelo fornecimento de alimentao, a preo da regio, de at 25%; Descanso na jornada de trabalho, aps 6 horas de trabalho contnuo;
NOTA: A lei 9.300/96 retirou a natureza salarial das seguintes utilidades: cesso de moradia pelo empregador; infra-estrutura bsica e bens destinados produo para a subsistncia do trabalhador e sua famlia. Essas utilidades no integram o salrio e, desse modo, no somam nem integram a remunerao para nenhum fim, encargos sociais, recolhimento de FGTS, clculo de 13 salrio, etc. A Emenda Constitucional n 28, de 26.05.2000 alterou o art. 7 XXIX, igualando o mesmo prazo prescricional para o crdito dos trabalhadores rurais e urbanos em cinco anos, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho.
Atividade agroeconmica - De acordo com Lei n 5.889/73, empregador rural

a pessoa fsica ou jurdica, proprietria ou no, que explore atividade agroeconmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou por prepostos.
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Art. 7 Os preceitos constantes da presente Consolidao salvo quando fr em cada caso, expressamente determinado em contrrio, no se aplicam : (...)b) aos trabalhadores rurais, assim considerados aqueles que, exercendo funes diretamente ligadas agricultura e pecuria, no sejam empregados em atividades que, pelos mtodos de execuo dos respectivos trabalhos ou pela finalidade de suas operaes, se classifiquem como industriais ou comerciais;
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Pode-se afirmar que atividade agroeconmica , portanto, a atividade agrcola ou pecuria com destinao ao mercado, ou execuo habitual e profissional de servios de natureza agrria. Os trabalhadores rurais que trabalhem na indstria rural so considerados empregados rurais. A Lei denomina como rurcola o empregador do campo que inicie limitado processo de industrializao em seu estabelecimento, desde que no descaracterize o trabalho rural. Admite-se o primeiro tratamento dos produtos agrrios sem alterar a sua natureza, sem lhes retirar a condio de matria-prima. O que a indstria rural promove o beneficiamento e o preparo dos produtos agropecurios e hortigranjeiros e das matrias-primas de origem animal ou vegetal, para sua venda ou industrializao, bem como o aproveitamento dos subprodutos oriundos dessas operaes. A atividade rural, portanto, compreende o setor agrcola (qualquer tipo de lavoura), o pastoril (qualquer modalidade de pecuria) e a indstria rural (art. 2, 4 e 5, do Decreto n 73.626/7493).
4.6. O EMPREGADOR DEFINIO LEGAL- O art. 2 da CLT, a seguir transcrito, conceitua:

Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. 1 - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados. 2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.
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Art. 2 Considera-se empregador rural, para os efeitos deste Regulamento, a pessoa fsica ou jurdica, proprietria ou no, que explore atividade agro-econmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou atravs de prepostos e com auxlio de empregados. 4 Consideram-se como explorao industrial em estabelecimento agrrio, para os fins do pargrafo anterior, as atividades que compreendem o primeiro tratamento dos produtos agrrios in natura sem transformlos em sua natureza, tais como: I - o beneficiamento, a primeira modificao e o preparo dos produtos agropecurios e hortigranjeiros e das matrias-primas de origem animal ou vegetal para posterior venda ou industrializao; II - o aproveitamento dos subprodutos oriundos das operaes de preparo e modificao dos produtos in natura, referidas no item anterior. 5 Para os fins previstos no 3 no ser considerada indstria rural aquela que, operando a primeira transformao do produto agrrio, altere a sua natureza, retirando-lhe a condio de matria-prima.
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DEFINIES DOUTRINRIAS Para a Prof. Alessandra Parreiras Fialho94 Empregador o ente, dotado ou no de personalidade jurdica, com ou sem fim lucrativo, que mantiver trabalhador como empregado. Conceitua o Prof. Renato Saraiva95 o empregador como sendo a pessoa fsica ou jurdica que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal dos servios. Para o Prof. Maurcio Godinho96 empregador a pessoa fsica, jurdica ou ente despersonificado que contrata a uma pessoa fsica a prestao de servios, efetuados com pessoalidade, onerosidade, no-eventualidade e sob sua subordinao. ANLISE CRTICA Para o prof. Amauri Mascaro Nascimento97 as definies doutrinrias e legais no oferecem maior utilidade porque este um conceito reflexo, isto , por meio da figura do empregado que se chega ao empregador, independentemente da estrutura jurdica que tiver. Assim, ser empregador todo ente para quem uma pessoa fsica prestar servios continuados, subordinados e assalariados. Nota-se um alargamento nas dimenses da figura do empregador: na poca da manufatura, a pessoa fsica; depois a pessoa jurdica; a empresa, no incio do capitalismo; e, o grupo de empresas, atualmente. Alguns juristas defendem que s a pessoa fsica ou jurdica pode ser empregador, uma vez que seriam os nicos sujeitos numa relao jurdica. Entretanto, h situaes nas quais verificamos uma relao de emprego com entes no dotados de personalidade jurdica, como o condomnio, a massa falida, esplio, etc. Os que defendem tal tese criticam o dispositivo celetista propondo uma mudana no sentido de definir empregado como pessoa fsica ou jurdica. Outra corrente apia a definio da lei, pois a personalidade jurdica no pressuposto da figura do empregador, haja vista a existncia de tipos de empregador que no so pessoa fsica nem jurdica, e porque a prpria lei (art. 2, 2, da CLT) personalizou a empresa. Por fim cabe esclarecer que empregador e empresa guardam entre si uma relao de gnero e espcie, pois empregador uma qualificao jurdica ampla e a empresa uma das formas dessa qualificao.
94
FIALHO, Alessandra Parreiras. Dirreito Individual e Coletivo do Trabalho. 1. ed., Rio de Janeiro: Lumen Juris. 2008. 95 SARAIVA, Renato. Direito do Trabalho para Concursos Pblicos. 6. ed., So Paulo: Editora Mtodo. 2007. 96 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTR. 2008. 97 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 22. Ed. So Paulo: Saraiva, 2007.
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4.6.1. TIPOS DE EMPREGADOR

Segundo o Prof. Amauri Mascaro Nascimento existem diversos ngulos de classificao do empregador.
Quanto estrutura jurdica
Pessoa Fsica Pessoa Jurdica Geral empresa
Quanto espcie de Empregador
Por equiparao profissionais liberais, instituies sem fins lucrativos etc. Urbanos Comerciais ou industriais Rurais Domsticos Privado Pblico
Quanto ao setor econmico da atividade Quanto ao setor do Direito
4.6.2. CARACTERIZAONo existem elementos ftico-jurdicos especficos figura do empregador tal como ocorre com empregado. Sendo o conceito de empregador um conceito estritamente relacional, a caracterizao do empregador importa na apreenso e identificao dos elementos ftico-jurdicos da relao de emprego, e a partir disto, o sujeito tomador dos servios ser, em princpio, o empregador. Verificada a relao de emprego e, conseqentemente, a existncia do empregador so verificados alguns efeitos jurdicos. Por serem efeitos universais, presentes praticamente em todas as situaes jurdicas so considerados aspectos caractersticos da figura do empregador. So eles: Despersonalizao enquanto a pessoalidade elemento essencial figura do empregado, o empregador caracteriza-se pela despersonalizao que consiste na circunstncia de a ordem legal autorizar a plena modificao do sujeito passivo da relao de emprego sem que haja prejuzo da preservao do contrato.
Predomina a impessoalidade do empregador, sendo acentuada pela lei a despersonalizao como marca distintiva.
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A despersonalizao do empregador surge como um mecanismo para alcanar certos efeitos jurdicos: permitir a viabilizao da continuidade da relao empregatcia impedindo que a mesma se rompam em razo da substituio do titular do empreendimento; e, harmonizar a rigidez com que o Direito Individual do Trabalho trata as alteraes objetivas do contrato, introduzindo dinamismo prprio do sistema econmico onde se verificam modificaes empresarias constantes. Verifica-se, outrossim, que despersonalizao tem importncia crucial no que tange ao instituto da sucesso trabalhista a ser tratado ainda nesta aula, e para a desconsiderao da pessoa jurdica em busca da responsabilizao subsidiria dos scios que integram a sociedade. Assuno de riscos (alteridade) Segundo tal caracterstica o empregador assume os riscos da empresa, do estabelecimento e do prprio contrato de trabalho e sua execuo.
Embora o texto celetista parea limitar a alteridade apenas aos riscos empresariais, a interpretao lgico-sistemtica e teleolgica indica que ao empregador se impem tambm os riscos do trabalho prestado, ainda que este no tenha contedo econmico para o tomador, como no caso do domstico. Como conseqncia desta regra no se permite que os prejuzos ou perdas sejam repassados aos empregados ou que seja efetuado descontos no salrio do obreiro, excetuadas as hipteses do art. 462 da CLT98. Antes da Constituio de 1988 a ordem justrabalhista permitia que em algumas situaes fosse atenuada a regra da assuno dos riscos pelo empregador. Com o advento da Constituio de 1988, por fora do art. 7, VI99, combinado com o art. 8, VI100, qualquer
98
Art. 462 - Ao empregador vedado efetuar qualquer desconto nos salrios do empregado, salvo quando este resultar de adiantamentos, de dispositvos de lei ou de contrato coletivo. 1 - Em caso de dano causado pelo empregado, o desconto ser lcito, desde de que esta possibilidade tenha sido acordada ou na ocorrncia de dolo do empregado. 2 - vedado empresa que mantiver armazm para venda de mercadorias aos empregados ou servios estimados a proporcionar-lhes prestaes " in natura " exercer qualquer coao ou induzimento no sentido de que os empregados se utilizem do armazm ou dos servios. 3 - Sempre que no for possvel o acesso dos empregados a armazns ou servios no mantidos pela Empresa, lcito autoridade competente determinar a adoo de medidas adequadas, visando a que as mercadorias sejam vendidas e os servios prestados a preos razoveis, sem intuito de lucro e sempre em benefcio das empregados. 4 - Observado o disposto neste Captulo, vedado s empresas limitar, por qualquer forma, a liberdade dos empregados de dispr do seu salrio. 99 Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...)VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; 100 Art. 8 livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte: (...)VI - obrigatria a participao dos sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho;
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procedimento de reduo de salrios somente poder ser efetuado mediante os instrumentos formais de negociao coletiva, com a participao dos respectivos sindicatos. Considera-se, de outro lado, preservada a Lei 4923/65, que permite diante de conjuntura econmica adversa e mediante acordo com o sindicato, que se reduza a jornada de trabalho obreira e os respectivos salrios. A Lei foi recepcionada no que se refere previso de negociao coletiva, nos termos previstos pela carta constitucional. NOTA: Poder de direo- a faculdade atribuda ao empregador de determinar o modo como a atividade do empregado deve ser exercida. Manifesta-se sob trs principais formas a seguir explicitadas: Meio pelo qual o empregador combina a atividade do empregado com os demais fatores de produo tendo em vista os objetivos da empresa. O empregador tem poder de estabelecer regras internas, unilaterais, porm, este regulamento interno no pode contrariar a lei. Ex.: comunicados e avisos determinando normas de carter tcnico. D ao empregador o direito de fiscalizar o trabalho do empregado. O empregador tem poder de estabelecer controle de qualidade, produo, assiduidade e pontualidade. Ex.: Carto de ponto para controle de entrada e sada. a prerrogativa do empregador de exercer a sua autoridade sobre o trabalho, de dirigir sua atividade, dar ordens e impor sanes disciplinares. Ex.: A CLT permite a suspenso disciplinar de at 30 dias (art. 474101).
PODER DE ORGANIZAO
PODER DE CONTROLE
PODER DISCIPLINAR
4.6.3. GRUPO ECONMICODefinio Define o Prof. Maurcio Godinho que grupo econmico a figura resultante da vinculao justrabalhista que se forma entre dois ou mais entes
101
Art. 474 - A suspenso do empregado por mais de 30 (trinta) dias consecutivos importa na resciso injusta do contrato de trabalho.
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favorecidos direta ou indiretamente pelo mesmo contrato de trabalho, em decorrncia de existir entre esses entes laos de direo ou coordenao em face de atividades industriais, comerciais, financeiras, agroindustriais ou de qualquer outra natureza econmica. Regulam esse instituto o art. 2, 2 da CLT e o art. 3, 2 da Lei 5889/73, a seguir transcritos: Art. 2 - (...) 2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. Art. 3 Considera-se empregador, rural, para os efeitos desta Lei, a pessoa fsica ou jurdica, proprietrio ou no, que explore atividade agroeconmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou atravs de prepostos e com auxlio de empregados. (...) 2 Sempre que uma ou mais empresas, embora tendo cada uma delas personalidade jurdica prpria, estiverem sob direo, controle ou administrao de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma sua autonomia, integrem grupo econmico ou financeiro rural, sero responsveis solidariamente nas obrigaes decorrentes da relao de emprego. Objetivos O objetivo primordial desse instituto ampliar a garantia do crdito trabalhista, imputando responsabilidade plena por tais crditos s distintas empresas componentes do mesmo grupo econmico. A responsabilidade que deriva para os entes que compem o grupo econmico solidria, resultante da lei, que confere ao empregado a prerrogativa de exigir de todos ou componentes do grupo ou de qualquer deles o pagamento por inteiro de seus crditos, mesmo que s tenha laborado para um dos integrantes do grupo. Outro objetivo, fruto de construo jurisprudencial, a possibilidade de todos os entes integrantes do mesmo grupo poderem se valer do mesmo empregado sem que isso importe na pactuao de novos contratos. Caracterizao - A abrangncia objetiva do grupo econmico restrita ao Direito do Trabalho, no tendo efeitos civil, tributrio ou comercial. - A tipificao legal que impera nos outros
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Abrangncia Objetiva
segmentos no interfere para fins justrabalhistas, assim, o grupo econmico no necessita revestir de qualquer das modalidades tipicas de Direito Econmico ou Empresarial (holdings, consrcios, etc.) bastando evidncias probatrias de que exista integrao interempresarial. - O sujeito jurdico componente do grupo econmico deve ser, essencialmente, um ser econmico, desta forma, o carter e os fins econmicos dos componentes so elementos indispensveis configurao do presente instituto. - Por conseqncia, o Estado, entes estatais (exceto os organizados sob os moldes privados), o empregador domstico e entidades sem fins lucrativos no tm aptido para compor a figura de grupo econmico. - A expresso empresa utilizada na CLT acentua a dimenso econmica do instituto.
Abrangncia Subjetiva
- A doutrina se divide em duas vertentes: Parte dos doutrinadores entende que para a configurao de grupo econmico necessrio que haja nexo de efetiva direo hierrquica entre as empresas. Outros defendem que basta a simples Nexo Relacional Interempresas coordenao entre as empresas para que seja considerado grupo econmico. - Parece mais adequada a interpretao que exige apenas coordenao entre as empresas, porque se o objetivo do instituto ampliar a garantia do crdito trabalhista no h motivos para se restringir a figura. Solidariedade Resultante do Grupo EconmicoDiverge a doutrina a respeito da extenso da solidariedade. Podemos dividir em dois segmentos:
Solidariedade Exclusivamente Passiva incontroversa a imposio de solidariedade passiva entre os componentes do grupo econmico. O objetivo da norma trabalhista, como j visto, assegurar a garantia dos crditos trabalhistas. Os juristas, contudo, divergem no tocante extenso da solidariedade pois h quem defenda ser a solidariedade exclusivamente
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passiva, isto , abranger somente os dbitos. So defensores dessa linha interpretativa: Amauri Mascaro Nascimento e Orlando Gomes entre outros.
Solidariedade Passiva e Ativa: empregador nico outra corrente interpretativa sustenta que h, ainda, a solidariedade ativa das entidades componentes do grupo econmico. Em outras palavras, a solidariedade das empresas componentes do grupo existe no s no que se refere s obrigaes trabalhistas, mas tambm nos direitos e prerrogativas sobre os contratos de trabalho subscritos por empresas do grupo. Por esta linha argumentativa os membros do grupo econmico seriam garantidores dos crditos trabalhistas e ao mesmo tempo gozariam das prerrogativas de empregador, emergindo assim, a tese do empregador nico. Sustentam essa responsabilidade dual: Arnaldo Sussekind e Dlio Maranho acompanhados pela jurisprudncia do TST, Smula 129, a seguir transcrita: - Contrato de trabalho. Grupo econmico A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio. Acolhida a tese da solidariedade ativa restam configurados os seguintes efeitos: - ocorrncia da accessio temporis, ou seja, a contagem de servio prestado sucessivamente s empresas do grupo; - possibilidade de equiparao salarial entre os empregados das empresas do grupo; - pagamento de um nico salrio ainda que a jornada do obreiro seja cumprida em distintas empresas do grupo; - extenso do poder de direo empresarial que autorizaria, havendo efetiva necessidade do servio, a transferncia do obreiro entre as empresas.
4.6.4. SUCESSO DE EMPREGADORES

Definio Trata-se do instituto regulado pelos arts. 10102 e 448103 da CLT,
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Art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados. 103 Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.
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segundo o qual se opera, diante da transferncia de titularidade de empresa ou estabelecimentos, uma completa transmisso de crditos e assuno de dvidas trabalhistas entre alienante e adquirente envolvidos. A figura tambm tratada como sucesso trabalhista e alterao subjetiva do contrato. Sucesso, porque ocorre a assuno de crditos e dbitos pelo novo titular da empresa ou estabelecimento e, alterao contratual subjetiva, porque a impessoalidade inerente a figura do empregador sendo permitida a alterao subjetiva somente no que tange ao mesmo. Caracterizao A sucesso trabalhista verifica-se segundo frmulas variadas de modificao empresarial, algumas so clssicas e correspondem leitura tradicional feita ao instituto, outras so mais recentes e correspondem leitura nova que a jurisprudncia vem fazendo ao instituto. Situaes Tradicionais de Sucesso - Alterao na estrutura formal da pessoa jurdica so alteraes na modalidade societria e processos de fuso, incorporao, ciso e outros correlatos. - Substituio do antigo titular passivo da relao empregatcia por outra pessoa fsica ou jurdica seriam as aquisies de estabelecimentos isolados ou em conjunto ou aquisio da empresa em sua integralidade. Nestas hipteses a sucesso de uma sociedade por outra ou a alterao na titularidade da empresa no alteram os antigos contratos de trabalho, mantida a prestao laborativa pelo antigo empregado.
Situaes Novas de Sucesso (modelo extensivo) Em virtude da reestruturao do mercado empresarial brasileiro foram verificadas novas situaes que conduziram a jurisprudncia a reler os preceitos celetistas relativos ao tema ampliando o tipo legal concebido originalmente pela doutrina. - Qualquer mudana intra ou interempresarial que possa afetar os contratos de trabalho, ser considerada sucesso trabalhista. - Caso a alienao ou transferncia de parte do estabelecimento ou empresa de algum modo possa interferir nos contratos, verifica-se a sucesso trabalhista. NOTA: Essa vertente interpretativa sustenta que o essencial figura garantir que qualquer mudana empresarial no afete os contratos de trabalho.
Requisitos 122
Para o modelo tradicional, a sucesso se verificaria quando presentes dois requisitos: -H sucesso no s quando verificada a transferncia de toda a organizao, como tambm nos casos de Transferncia Interempresarial transferncia de apenas uma ou de (que uma unidade econmico-jurdica algumas fraes da empresa. seja transferida de um para outro -A simples transferncia de coisas titular) singulares (mquinas e equipamentos) no produz os feitos da sucesso vez que no compe universidade de fato. Continuidade na prestao empregatcia -H sucesso quando verificada a continuidade da prestao de trabalho pelo obreiro ao novo titular.
Os defensores do modelo extensivo afirmam que o requisito essencial a mudana intra ou interempresarial, independentemente de ter ocorrido a continuidade da prestao laborativa, bastando que a transferncia pudesse afetar de modo significativo as garantias anteriores do contrato de trabalho. Fundamentos A sucesso de empregadores assegura a intangibilidade dos contratos de trabalho. Em virtude disso, o contrato mantm-se inalterado no que se refere aos direitos e obrigaes ainda que alterado o sujeito passivo (empregador). Enfatiza a sucesso o carter da impessoalidade da figura do empregador. Outrossim, assegura a continuidade da relao empregatcia. Abrangncia O instituto da sucesso de empregadores aplica-se a todos os tipos de empregadores, urbanos e rurais. So excees: Empregador domstico A sucesso trabalhista se mostra invivel nesta relao jurdica pelos seguintes motivos:
As normas celetistas no se aplicam ao empregado domstico, nos termos do art. 7, a, da CLT, e sendo assim, no lhe so aplicveis os artigos da CLT que tratam da sucesso (art. 10 e 448); O conceito de empresa de que se vale a CLT ao tratar da sucesso incompatvel com a realidade do empregador domstico (no toma servio com contedo econmico); A relao empregatcia domstica contm como particularidade a personalizao da figura do empregador, apenas pessoa fsica ou famlia podem ser tomadoras do servio.
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Morte do empregador constitudo em empresa individual o art. 483, 2 da CLT104 faculta ao empregado dar por terminado o contrato de trabalho, ainda que o empreendimento continue atravs de seus sucessores. Desmembramento de Estado ou Municpio a entidade de direito pblico criada a partir do desmembramento no sofre os efeitos da sucesso trabalhista em razo do princpio da autonomia poltico-administrativa de tais entes, consagrado no caput do art. 18 da CRFB105. Alienao da empresa falida ou de alguns de seus estabelecimentos as falncias processadas a partir da Lei 11.101/05 no se submetem a sucesso de empregadores, assim o empregador adquirente ter com os empregados da empresa extinta um novo contrato de trabalho. J as alienaes em fase de recuperao extrajudicial ou judicial so abrangidas pela regra da sucesso trabalhista. Efeitos A sucesso de empregadores acarreta a automtica transferncia de direitos e obrigaes contratuais do antigo empregador para o novo titular, isto , o sucessor assume os contratos trabalhistas respondendo pelas suas repercusses presentes, passadas e futuras. Essa transferncia resulta de determinao legal. Cabe ressaltar que clusulas restritivas de no responsabilizao, ou seja, aquelas em que o novo empregador s pretende assumir responsabilidades pelo empreendimento a partir da transferncia, no possuem qualquer valor para o Direito do Trabalho j que o instituto da sucesso regulado por normas imperativas. Questiona-se a responsabilidade do empregador sucedido, isto , do antigo titular da empresa ou estabelecimento. A jurisprudncia tem vislumbrado responsabilidade subsidiria do antigo empregador mesmo que no haja fraude na transferncia, bastando que se verifique comprometimento das garantias dos contratos de trabalho. Note-se, por fim, que o empregado, em princpio, no pode se opor sucesso, no sendo relevante sua aquiescncia em razo da despersonificao da figura do empregador. Contudo, conforme j abordado anteriormente, em caso de falecimento do empregador constitudo em empresa individual a ordem jurdica faculta ao empregado rescindir o contrato de trabalho.
4.6.5.CONSRCIO DE EMPREGADORES
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Art. 483 - O empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenizao quando: (...) 2 - No caso de morte do empregador constitudo em empresa individual, facultado ao empregado rescindir o contrato de trabalho. 105 Art. 18. A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio.
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Pequenos produtores rurais necessitando de mo-de-obra apenas intermitentemente, ou seja, em parte do dia, ou em poucos dias da semana, mostrase incompatvel com a contratao, por cada um deles, de empregado prprio devido ao elevado custo, o que empurra para a informalidade muitos trabalhadores que acabam sendo recrutados para realizao dos chamados "bicos", sem qualquer tipo de tutela do ordenamento jurdico. Para solucionar a questo favoravelmente aos trabalhadores, comeou-se a firmar a contratao de trabalhadores por uma equipe de empregadores, de tal forma que vrios produtores pudessem contratar empregados em comum utilizando dessa mo-de-obra em sistema de revezamento, atendendo s necessidades intermitentes de todos, chamando-se a tal fenmeno de consrcio de empregadores. Soluo esta originada pela iniciativa da prpria sociedade civil. uma figura recente no Direito brasileiro tendo surgido da dcada de 1990, como alternativa s falsas cooperativas, que acabaram por agravar os prejuzos dos empregadores rurais. Este instituto ganhou, recentemente, reconhecimento previdencirio sendo equiparado a empregador rural pessoa fsica. A Lei 10.256/01 atribuiu responsabilidade solidria aos integrantes do consrcio em relao s obrigaes previdencirias. Entre o consrcio de empregadores e cada empregado h um nico vnculo empregatcio, porque o consrcio empregador nico de seus diversos empregados. Verifica-se entre os empregadores integrantes do consrcio solidariedade passiva pelas obrigaes trabalhistas e ao mesmo tempo solidariedade ativa com relao s prerrogativas empresariais perante os obreiros. Defende o Prof. Maurcio Godinho que a figura do consrcio de empregadores no se restringe rea rural podendo ser utilizada onde quer que se necessite de prestao laborativa com descontinuidade. Podemos destacar como vantagens aos empregados:
Garantir os direitos previdencirios para o trabalhador rural: auxilio doena, auxilio acidente do trabalho, auxilio maternidade, licena paternidade, aposentadoria, etc; Garantir os direitos trabalhistas para o trabalhador rural: piso salarial, frias, 13 salrio, repouso semanal remunerado, FGTS, respeito Conveno e/ou Acordo Coletivo de Trabalho.

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02/04/2004 TST reconhece equiparao salarial no mesmo grupo econmico

A existncia de trabalhadores ligados a empresas diferentes, mas que integram um mesmo grupo econmico, no impossibilita o reconhecimento do direito equiparao salarial. A possibilidade foi reconhecida pela Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho ao afastar (no conhecer) um recurso de revista interposto pela Nextel Telecomunicaes Ltda. contra deciso anterior tomada pelo Tribunal Regional do Trabalho do Rio de Janeiro (TRT-RJ). Se h grupo econmico e identidade de funo, conforme foi constatado pelo Tribunal Regional, no h porque negar o reconhecimento do direito equiparao salarial, pois as empresas componentes de grupo econmico, para os efeitos das obrigaes trabalhistas, constituem empregador nico a teor do art. 2, 2, da CLT, afirmou o relator do recurso no TST, o juiz convocado Joo Carlos Ribeiro. A controvrsia judicial teve origem na 48 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro, onde um assessor comercial da Telemobile Telecomunicaes Ltda ajuizou reclamao trabalhista. Em seu pedido, o empregado solicitou equiparao salarial em relao a um trabalhador que desempenhava a mesma funo, mas com remunerao superior, para a Nextel Telecomunicaes empresa controladora da Telemobile. O rgo de primeira instncia deferiu a equiparao e, aps exame de um recurso ordinrio da empresa, o TRT-RJ confirmou a sentena. Foi constatado que ambos os trabalhadores atuavam na venda de aparelhos e servios de trucking (telefonia via rdio), mas na Nextel o piso salarial dos assessores comerciais era de R$ 1.000,00 enquanto o trabalhador da Telemobile recebia R$ 400,00. Provada a identidade de funes, prestando o empregado servios da mesma natureza e na mesma localidade, no tem relevncia o fato de serem empregados de empresas diversas, se evidenciado que pertencem ao mesmo grupo econmico, sustentou a deciso regional. Com base nos elementos presentes no acrdo regional, o juiz convocado confirmou a validade da equiparao salarial no caos sob exame. O aviso-prvio do reclamante (empregado da Telemobile) foi assinado pelo gerente comercial da Nextel no Rio de Janeiro controladora da Telemobile -, ambas comercializavam o mesmo produto, os critrios de recrutamento eram os mesmos, revelou Joo Carlos Ribeiro. E, segundo depoimento de um dos empregados que trabalhou primeiro para a Telemobile e depois para a Nextel -, tomou conhecimento do anncio de trabalho na Nextel, mas somente depois de contratado percebeu que iria trabalhar para a Telemobile, exercendo o mesmo cargo, mas percebendo remunerao inferior oferecida pela Nextel, acrescentou, ao afastar o recurso de revista da empresa. (RR 279/99) (grifos nossos)
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07/02/2008 TV mega responsabilizada por dbitos trabalhistas da Manchete

Uma secretria e uma telefonista de Braslia ganharam, respectivamente, na Quinta e na Quarta Turmas do Tribunal Superior do Trabalho aes que ajuizaram para receber da TV mega dbitos trabalhistas da TV Manchete. Nos dois casos, ficou caracterizada a sucesso de empresas para efeitos trabalhistas, pois houve prova da utilizao dos mesmos equipamentos e da mesma mo-de-obra pela TV mega, cujo nome de fantasia RedeTV. No primeiro caso, a secretria foi admitida pela TV Manchete em outubro de 1995 e dispensada, sem justa causa, em dezembro de 1999, pela TV mega, sem receber as verbas rescisrias e demais direitos. A empregada alegou, na reclamatria ajuizada em agosto de 2000 na 19 Vara do Trabalho de Braslia, no ter recebido os pagamentos decorrentes de um acordo coletivo celebrado para quitar salrios atrasados desde setembro de 1998. A deciso lhe foi favorvel ao declarar a sucesso da mega pela Manchete, o que lhe transferiu a responsabilidade pelos dbitos trabalhistas devidos empregada. Inconformada, a empresa buscou reformar a sentena no Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio (DF), sem sucesso. O Regional reconheceu a sucesso de empregadores, tendo em vista que, alm da transferncia da concesso estatal para explorao dos servios de radiodifuso e de sons e imagens, a empresa locou da Manchete os equipamentos relativos gerao, transmisso, repetio e retransmisso de sinais de telecomunicaes e assim pde dar continuidade ao servio. Alm disso, os funcionrios da Manchete continuaram a prestar servios mega, nova beneficiria da fora de trabalho e responsvel pelo pagamento de seu salrio. Mais que isso, a empresa assumiu obrigaes da Manchete perante o INSS, Caixa Econmica Federal (FGTS), cotistas e, especificamente, de pagamento dos salrios em atraso dos funcionrios, esta ltima em conformidade com o acordo firmado com os ditos funcionrios, informou o Regional. A TV mega recorreu ao TST com o argumento de que, reconhecida a sucesso, a Manchete deveria ser responsabilizada solidariamente pelos dbitos trabalhistas remanescentes,
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apontando como vulnerado o artigo 5, II, XXXVI, LIV e LV, da Constituio Federal. No entanto, a juza convocada Ktia Magalhes Arruda, relatora do recurso, julgou que a matria no tinha alcance constitucional, porque foi analisada sob enfoque de dispositivo infraconstitucional, de natureza processual. No entender da relatora, integrante da Quinta Turma, o afastamento da Manchete da lide foi baseada em dois fundamentos: a legitimidade passiva da TV mega, com a sucesso reconhecida, e a incompetncia da Justia do Trabalho para examinar conflitos que decorrem da interpretao de contratos comerciais. Ficou claro que a mega se serviu do acervo patrimonial da Rede Manchete, e a prestao de servios ocorreu de forma continuada, concluiu a relatora, que acrescentou: Verdadeiramente ocorreu sucesso trabalhista, devendo a mega arcar com as verbas decorrentes da demanda. Os direitos dos empregados permanecem ntegros, independentemente da transformao que possa ocorrer com a pessoa fsica ou jurdica detentora da empresa ou de sua organizao produtiva, de forma que o novo explorador da atividade econmica se torna responsvel por todos os encargos decorrentes da relao de emprego, afirmou. (RR-9728-2002-900-10-00.6) A telefonista O segundo caso de uma trabalhadora contratada em dezembro de 1995 como cozinheira, cumprindo jornada das 6h s 18h, com uma folga semanal e 30 minutos de intervalo para as refeies. Ela foi demitida em 28/02/1998 e readmitida em 01/03/1998, na funo de telefonista, com jornada das 12h s 18h, de segunda a sbado. A partir de janeiro de 1999, passou a trabalhar das 12h 0h, sem intervalo para refeies e sem receber horas extras, conforme afirmou na inicial.
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Segundo alegou, durante o contrato de trabalho no usufruiu frias referentes aos perodos de 96/97 e 97/98, por imposio da empresa. Aps a demisso, a trabalhadora requereu, em juzo, aviso prvio de trinta dias, frias, horas extras e seus reflexos, dcimo terceiro salrio e FGTS, mais multa de 40%. Em maio de 1999, a empresa firmou acordo coletivo para quitao dos salrios atrasados de todos os funcionrios desde setembro de 1998, incluindo o dcimo terceiro salrio daquele ano. Ficou acertado que a quitao dar-se-ia em 12 parcelas, sendo a primeira no ato da assinatura e as demais, sucessivamente, no ms subseqente. Todavia, a empresa descumpriu o acordo a partir da sexta parcela, sem justificar o motivo. Este fato foi perfeitamente reconhecido pela TV mega. A ao foi proposta na 15 Vara do Trabalho de Braslia, que a julgou procedente em parte e condenou a TV mega a pagar empregada os dbitos trabalhistas. A empresa recorreu ao TRT/DF, que reconheceu a sucesso de empresas e condenou a TV mega a pagar as parcelas estabelecidas na sentena originria. Insatisfeita com a deciso, a TV mega interps recurso de revista ao TST, sob a alegao de que o Regional decidiu pela existncia de sucesso sem a devida fundamentao. A relatora do processo, ministra Maria de Assis Calsing, manteve o entendimento do TRT e rejeitou (no conheceu) o recurso. (RR-22832/2002-900-10-00.6) (grifos nossos)
4.7. TERCEIRIZAO 4.7.1 INTRODUO

O prof. Maurcio Godinho106 relata que a terceirizao resulta do neologismo oriundo da palavra terceiro, compreendido como intermedirio, interveniente. No se trata, seguramente, de terceiro, no sentido jurdico, como aquele que estranho a certa relao jurdica entre duas ou mais partes. O neologismo foi construdo pela rea de administrao de empresas, fora da cultura do Direito, visando enfatizar a descentralizao empresarial de atividades para outrem, um terceiro empresa. Segundo o prof. Ives Gandra da Silva107, terceirizao a transferncia de parte das atividades de uma empresa para outra, que passa a funcionar como um terceiro no processo produtivo, entre o trabalhador e a empresa principal (intermediao de mo-de-obra) ou entre o consumidor e a empresa principal (prestao de servios). Para o professor Ives Gandra a finalidade da terceirizao a reduo dos custos da produo pela especializao, com concentrao da
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DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTr. 2008. MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Manual Esquemtico de Direito e Processo do trabalho. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
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empresa principal na sua atividade produtiva fundamental e subcontratao de empresas secundrias para a realizao das atividades acessrias e de apoio.
4.7.2 EVOLUO HISTRICA DA LEGISLAO NO BRASIL:

A terceirizao fenmeno novo no Direito do Trabalho no Brasil, assumindo clareza estrutural e amplitude apenas nas ltimas trs dcadas. A CLT fez meno a apenas duas figuras delimitadas de subcontratao de mo-de-obra: a empreitada e subempreitada (art. 455108), englobando tambm a figura da pequena empreitada (art. 652, a, III109). poca da elaborao da CLT, dcada de 1940, a terceirizao no constitua fenmeno com a abrangncia assumida nos ltimos trinta anos do sculo XX, nem sequer merecia qualquer nominao especial. Afora as antigas referncias celetistas sobre empreitada e subempreitada, efetivamente no mbito da administrao pblica criaram-se alguns mecanismos jurdicos propiciadores da denominada descentralizao administrativa, atravs da contratao de trabalhadores assalariados por interpostas empresas, para realizao de servios de apoio, instrumentais, meramente de execuo, como o Dec-Lei n. 200, de 1967 (art. 10 7.110). S a partir da dcada de 1970 a legislao heternoma incorporou um diploma normativo que tratava especificamente da terceirizao, estendendo-se ao campo privado da economia: a Lei do Trabalho Temporrio (Lei n. 6.019/74). Tempos depois, pela Lei n. 7.102/83 (alterada pela Lei n. 8.863/94), autorizava-se tambm a terceirizao do trabalho de vigilncia bancria, a ser efetuado em carter permanente (ao contrrio da terceirizao autorizada pela Lei n. 6.019/74, que era temporria). A jurisprudncia trabalhista, nos anos de 1980 e 90, tambm se debruou sobre o tema, que se generalizava com freqncia cada vez mais significativa no mbito do mercado laborativo do pas. Nesse contexto, ao lado da multiplicidade de interpretaes jurisprudenciais lanadas nas decises ocorridas nas ltimas dcadas o Tribunal Superior do Trabalho editou duas smulas de jurisprudncia uniforme, a de n. 256, de 1986, e a de n. 331, de dezembro de 1993 (esta ltima produzindo reviso da anterior smula 256).
108
Art. 455 - Nos contratos de subempreitada responder o subempreiteiro pelas obrigaes derivadas do contrato de trabalho que celebrar, cabendo, todavia, aos empregados, o direito de reclamao contra o empreiteiro principal pelo inadimplemento daquelas obrigaes por parte do primeiro. 109 Art. 652 - Compete s Juntas de Conciliao e Julgamento: III - os dissdios resultantes de contratos de empreitadas em que o empreiteiro seja operrio ou artfice; 110 Art. 10. A execuo das atividades da Administrao Federal dever ser amplamente descentralizada. 7 Para melhor desincumbir-se das tarefas de planejamento, coordenao, superviso e contrle e com o objetivo de impedir o crescimento desmesurado da mquina administrativa, a Administrao procurar desobrigar-se da realizao material de tarefas executivas, recorrendo, sempre que possvel, execuo indireta, mediante contrato, desde que exista, na rea, iniciativa privada suficientemente desenvolvida e capacitada a desempenhar os encargos de execuo.
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Smula n. 256 do TST (antiga) reconhecia o vnculo direto de emprego com a empresa principal, nas hipteses de locao de mo-de-obra fora dos casos das Leis n.s. 7.102/83 (vigilante) e 6.019/74 (trabalho temporrio). Admitido, ainda, antes da Constituio de 1988, o reconhecimento do vnculo imediato com empresas estatais tomadoras de servios em descumprimento da lei (cancelada pela resoluo n. 121, de 28/10/2003).
a)
Smula n. 331 do TST (atual)111 reconhece a legalidade da locao de mo-de-obra quando voltada para atividade-meio da empresa principal, desde que no caracterizada a subordinao direta do empregado empresa tomadora dos servios. No reconhece vnculo de emprego com empresa estatal sem concurso, no caso de locao de mo-de-obra para atividade-fim.
b)
Com a evoluo desse fenmeno, curiosamente, cabe ressaltar a ruptura com a frmula bilateral de contratao de trabalho subordinado (empregador-empregado arts. 2 e 3, CLT), em virtude do avano da frmula trilateral terceirizante que conduziu a certo desajuste terico no legislador trabalhista do pas. A exemplo disso, a Lei n. 8.036, de 1990 (Lei do FGTS) tentou reunir na mesma frmula conceitual referente s figuras de empregador e empregado tanto a relao de emprego tpica como a relao trilateral terceirizante distinta da primeira (art. 15 1112).
4.7.3 EFEITOS JURDICOS:

111
CONTRATO DE PRSTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE: I A contratao de trabalhadores por empresa interposta, ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n. 6.019, de 3-1-1974). II A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988). III No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n. 7.102, de 20-6-1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividademeio do tomador, desde que inexiste a pessoalidade e a subordinao direta. IV O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quanto quelas obrigaes inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (art. 71 da Lei n. 8.666, de 21-6-1993). 112 1 Entende-se por empregador a pessoa fsica ou a pessoa jurdica de direito privado ou de direito pblico, da administrao pblica direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, que admitir trabalhadores a seu servio, bem assim aquele que, regido por legislao especial, encontrar-se nessa condio ou figurar como fornecedor ou tomador de mo-de-obra, independente da responsabilidade solidria e/ou subsidiria a que eventualmente venha obrigar-se.
131
a) Terceirizao Lcita: As situaes de terceirizao lcita esto, atualmente, assentadas pelo texto da smula 331, TST, acima citada. Constituem quatro grupos de situaes scio-jurdicas delimitadas:
Situaes empresariais que autorizem contratao de trabalho temporrio (smula 331, I). So as situaes expressamente especificadas pela Lei n. 6.019/74. Assim, ou se trata de necessidades transitrias de substituio de pessoal regular e permanente da empresa tomadora ou se trata de necessidade resultante de acrscimo extraordinrio de servios dessa empresa. Atividades de vigilncia, regidas pela Lei n. 7.102/83 (smula 331, III). Significa que hoje quaisquer segmentos do mercado de trabalho (inclusive pessoas naturais), que contratem servios de vigilncia mediante empresas especializadas podero, no tocante a esse tipo de fora de trabalho e servios especializados, valer-se do instrumento jurdico de terceirizao. NOTA: vigilante no vigia Este empregado no especializado ou semiespecializado, que se vincula ao prprio ente tomador de seus servios (trabalhando, em geral, em condomnios, guarda de obras, pequenas lojas, etc.). Vigilante membro de categoria especial, diferenciada ao contrrio do vigia, que se submete s regras da categoria definida pela atividade do empregador. O vigilante submete-se a regras prprias no somente quanto formao e treinamento da fora de trabalho como tambm estrutura e dinmica da prpria entidade empresarial. Quem faz essa diferenciao o prof Maurcio Godinho delgado na obra j citada acima. Atividades de conservao e limpeza (smula 331, III). Esse rol de atividades foi um dos primeiros a ensejar prticas terceirizantes no mercado de trabalho privado do pas, mesmo quando vigorante a antiga Smula 256, TST (cujo texto literal no contemplava, a licitude de tais prticas quanto a esse segmento de servios e trabalhadores). Servios especializados ligados atividade-meio do tomador. Esse grupo envolve atividades no expressamente discriminadas, mas que caracterizam pela circunstncia unvoca de serem atividades que no se ajustam ao ncleo das atividades empresariais do tomador de servios no se ajustam, pois, s atividades-fim do tomador. NOTA: AUSNCIA DE PESSOALIDADE E SUBORDINAO DIRETAS A smula 331 tem o cuidado de esclarecer que o modelo terceirizante no pode ser
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utilizado de modo fraudulento. Assim, estatui que se manter lcita a terceirizao perpetrada, nas trs ltimas situaes acima enunciadas, desde que inexistente a pessoalidade e subordinao direta entre trabalhador terceirizado e tomador de servios (smula 331, III, in fine, TST). claro que no tocante ao trabalho temporrio (inciso I da smula 331) no se exige falta de pessoalidade e subordinao entre obreiro e tomador de servios. Por isso que a ressalva se encontra somente no Inciso III. que o tipo legal da Lei n. 6.019/74 prev, de fato, a direta insero do obreiro no estabelecimento do tomador de servios.
b) Terceirizao ilcita: Excludas as quatros situaes anteriormente citadas, que ensejam a terceirizao lcita no Direito brasileiro, no h na ordem jurdica do pas preceito legal a dar validade trabalhista a contratos mediante os quais uma pessoa fsica preste servios no-eventuais, onerosos, pessoais e subordinados a outrem (arts. 2, caput e 3 caput da CLT), sem que esse tomador responda, juridicamente, pela relao laboral estabelecida. Ento, configurada a terceirizao ilcita, determina a ordem jurdica que se considera desfeito o vnculo laboral com o empregador aparente (entidade terceirizante), formando-se o vnculo justrabalhista do obreiro diretamente com o tomador de servios (empregador oculto ou dissimulado). Reconhecido o vnculo empregatcio com o empregador dissimulado, incidem sobre o contrato de trabalho todas as normas pertinentes efetiva categoria obreira, corrigindo-se a eventual defasagem de parcelas ocorrida em face do artifcio terceirizante.
CONSEQNCIAS DA PRTICA ILEGAL Setor privado -reconhecimento do vnculo empregatcio direto dos empregados terceirizados com a empresa tomadora dos servios. -decretao da nulidade da contratao, com possibilidade de responsabilizao subsidiria da empresa estatal tomadora dos servios pelos salrios do empregado, em caso de inidoneidade da locadora de mode-obra
Setor pblico
4.7.4 TERCEIRIZAO E RESPONSABILIDADE TRABALHISTA:

A jurisprudncia de adequao jurdica da terceirizao ao Direito do Trabalho enfrentou o problema da responsabilidade pelas verbas trabalhistas
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oriundas da terceirizao perpetrada. Esse problema foi tratado, inicialmente, pela lei n. 6.019/74, envolvendo apenas a terceirizao temporria de fora de trabalho. Pelo texto desse diploma legal, a responsabilidade do tomador de servios, embora solidria, abrangeria apenas contribuies previdencirias, verbas remuneratrias e a indenizao pela ruptura do contrato criada na lei. Alm disso, incidiria somente em situao de falncia da empresa de trabalho temporrio. Contudo, a jurisprudncia, nos ltimos anos, avanou, significativamente, na compreenso da temtica responsabilizatria em situaes de terceirizao. Aqui, o avano j est consolidado, ultrapassadas as fases de maior incerteza sobre a interpretao da ordem jurdica. Esse avano se expressa no texto da smula 331, IV, do TST, ficando esclarecido que o inadimplemento das obrigaes, por parte do empregador, implica na responsabilidade subsidiria do tomador de servios quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que este tenha participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial. Portanto, no h mais dvida significativa, hoje, entre os operadores jurdicos, de que a interpretao contida na smula 331, IV, abrangeria todas as hipteses de terceirizao veiculadas na ordem sciojurdica brasileira. Fica claro que a compreenso sumulada abrange o trabalho temporrio e as situaes de terceirizao existente em qualquer entidade estatal.
EFEITOS DA TERCEIRIZAO NA RELAO DE TRABALHO -concentrao da empresa em sua atividadeBenficos (para a empresa): fim (especializao); -reduo dos encargos sociais (economia de custos); -simplificao da estrutura da empresa (horizontalizao); -maior competitividade da empresa no mercado (lucratividade). -reduo salarial do empregado terceirizado; Danosos (para o empregado): -deteriorao nas condies de higiene e segurana do trabalho; -rotatividade da mo-de-obra com desemprego peridico; -pulverizao da ao sindical; -impossibilidade de integrao do empregado na empresa.
QUANDO A TERCEIRIZAO LEGAL: -prestao de servios em atividade-fim ou atividade-meio (ex.:

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leituristas e entregadores de contas de gua e luz, que trabalham fora do estabelecimento da tomadora dos servios e s respondem empresa prestadora dos servios); -locao de mo-de-obra em atividade-meio (ex.: ascensorista, servios de limpeza, copa, estiva e vigilncia); -locao permanente de mo-de-obra em atividade-fim de empresa estatal em relao a funes nas quais, pela inexigibilidade de conhecimentos especficos ou escolaridade mnima ou clientela do concurso, seja impossvel a realizao deste (ex.: concurso para admisso de pessoal de carga e descarga em empresas ferrovirias estatais). QUANDO A TERCEIRIZAO ILEGAL: -locao permanente de mo-de-obra em atividade-fim de empresa privada (ex.: escriturrios e digitadores em servio bancrio); -locao permanente de mo-de-obra em atividade-fim de empresa estatal, na qual seja possvel a realizao de concurso pblico (ex.: tcnicos e operadores de sistemas de telecomunicaes).

29/01/2008 Terceirizado de call center consegue vnculo com a TIM Nordeste
A Stima Turma do Tribunal Superior do Trabalho reconheceu vnculo empregatcio de terceirizado do servio de call center, por entender haver ilicitude na terceirizao. Para a maioria dos ministros daquela Turma, os servios por ele executados, na funo de operador de telemarketing, eram tpicos da atividade-fim da concessionria de telefonia mvel TIM Nordeste S.A. Contratado pela empresa A&C Solues Ltda. em 17/11/2004 para a funo de Atendente Pleno, o empregado, na verdade, sempre trabalhou para a Maxitel S.A., cujo nome de fantasia TIM. Segundo o trabalhador, ele exerceu sempre as mesmas atividades dos demais empregados da concessionria de telefonia: abrir reclamaes sobre falhas no servio prestado, recebimento de mensagens, toques musicais, transferncia de clientes para os setores responsveis e solicitao de ativao de servios inteligentes, entre outros. No entanto, apesar de realizar o mesmo trabalho de outro contratado diretamente pela TIM, com igual produtividade e perfeio, o autor recebia um salrio inferior ao do colega. Dispensado, sem justa causa, em 17/12/2005, requereu, na ao trabalhista, a nulidade da terceirizao com a A&C Solues Ltda., assim como o reconhecimento do vnculo empregatcio com a TIM, tomadora dos servios, e a extenso dos direitos da categoria como salrio e os seus 135
reflexos no FGTS, frias, 13 salrio, horas extras e verbas rescisrias. Todavia, a juza da 40 Vara do Trabalho de Belo Horizonte julgou improcedente o pedido de reconhecimento do vnculo empregatcio. Diante disso, o empregado recorreu ao Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio (MG), que, no s reconheceu o vnculo de emprego diretamente com a TIM, com fundamento no artigo 9 da CLT, como determinou a anotao na sua carteira de trabalho da funo operador de telemarketing. Mais ainda, julgou ser devida a remunerao constante do piso das companhias telefnicas, deferindo ao autor as diferenas salariais em razo do novo enquadramento e reflexos nas verbas rescisrias. Inconformadas, as empresas tentaram embargar a deciso no Regional, mas, como no obtiveram xito, recorreram ao TST. Porm, a maioria dos ministros da Stima Turma negou provimento ao apelo e manteve o entendimento do TRT, concluindo que os servios executados pelo empregado enquadram-se na atividade-fim da empresa TIM Nordeste. Voto vencido, o ministro Ives Gandra Martins Filho, presidente da Turma e que era relator do processo, dava provimento ao das empresas. Em sesso, para redigir o acrdo segundo a maioria decidiu, foi designado redator o ministro Guilherme Caputo Bastos. (RR-798/2006-140-03-00.4). (Lourdes Crtes)
02/04/2008 Lei das Telecomunicaes autoriza terceirizao de cabistas

A Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho deu provimento a recurso de revista da Telemar Norte Leste S.A. e afastou o reconhecimento do vnculo de emprego de um tcnico em telefonia da Telemont Engenharia de Telecomunicaes S/A diretamente com a concessionria de telefonia. O relator, ministro Joo Batista Brito Pereira, fundamentou seu voto na Lei n 9.472/1997 (Lei Geral das Telecomunicaes, ou LGT) para reconhecer a licitude da terceirizao efetuada pela Telemar. A ao foi proposta por um emendador de cabos telefnicos. Contratado pela Telemont em Belo Horizonte (MG), informou ter prestado servios exclusivamente para a Telemar Norte Leste S/A e, alegando fraude na terceirizao, com o objetivo de contratar mo-de-obra barata, pediu o reconhecimento do vnculo de emprego com a Telemar. A juza da 40 Vara do Trabalho de Belo Horizonte julgou procedente o pedido. A sentena considerou que a terceirizao admitida na contratao de empresa especializada em atividades paralelas ou de suporte atividade-fim, e no para que, de maneira distorcida, haja a substituio total dos empregados prprios por outros oriundos de empresa interposta. Este entendimento foi mantido pelo TRT/MG no julgamento do recurso de revista da empresa. Ao recorrer ao TST por meio de recurso de revista, a Telemar sustentou ser lcita a terceirizao, uma vez que a Lei Geral das Telecomunicaes no insere as atividades exercidas pelo tcnico como atividade-fim, e argumentou que a mesma lei permite a terceirizao inclusive das atividades-fim. O ministro Brito Pereira citou em seu voto o artigo 60 da LGT, que define o servio de telecomunicaes como transmisso, emisso ou recepo, por fio, radioletricidade, meios pticos ou qualquer outro processo eletromagntico, de smbolos, caracteres, sinais escritos, imagens, sons ou informaes de qualquer natureza, e considera estao de telecomunicaes como o conjunto de equipamentos ou aparelhos, dispositivos e demais meios necessrios realizao da telecomunicao, seus acessrios e perifricos, e, quando for o caso, as instalaes que os abrigam e complementam, inclusive terminais portteis. Com base nessas definies, o ministro assinalou que as atividades desenvolvidas pelos cabistas instalao e reparo de linhas areas no podem ser consideradas atividade-fim de uma empresa de telecomunicaes, ainda que sejam estritamente relacionadas a ela. 136
O relator observou, ainda, que, no caso especfico das telecomunicaes, a lei ampliou o leque das terceirizaes, liberando a empresa para a prestao do servio pblico precpuo, que a transmisso, emisso ou emisso de dados. O artigo 94 da LGT, em seu inciso II, autoriza as concessionrias a contratar com terceiros o desenvolvimento de atividades inerentes, acessrias ou complementares ao servio. Mesmo que se entenda que o cabista exera atividade-fim, ainda assim a lei permitiria a terceirizao. A expressa disposio de lei impede, no caso, o reconhecimento da fraude, concluiu. (RR1680/2006-140-03-00.3). (Carmem Feij)
4.8. A RESPONSABILIDADE PELO PAGAMENTO DAS VERBAS TRABALHISTAS

INTRODUO atribuda, em princpio, ao empregador a responsabilidade pela quitao das verbas trabalhistas resultantes da relao jurdica empregatcia, por ser integrante direto desta relao e beneficirio principal e imediato de seus efeitos. O Direito do Trabalho permite ainda que entidade componente de grupo econmico tambm assuma essa posio, sendo, nesse caso, os integrantes do grupo responsveis solidrios pelas verbas decorrentes do contrato de trabalho. Na hiptese de terceirizao ilcita, isto , nos casos em que de fato h vnculo empregatcio entre o trabalhador e o tomador de servios, a responsabilidade recai sobre este ltimo, isto, porque o tomador de servios assume a posio de empregador. Por outro lado, existem situaes em que a ordem jurdica confere somente responsabilidade pelas verbas trabalhistas sem conferir a qualidade jurdica de empregador. Ou seja, no se reconhece relao de emprego (que verificada com outra pessoa fsica ou jurdica), reconhece-se apenas responsabilidade pelo pagamento das verbas. As situaes de responsabilizao trabalhista do no-empregador so, basicamente, seis: Responsabilidade do scio de entidade societria empregadora, em razo das verbas devidas pela sociedade; Responsabilidade da empresa tomadora de trabalho temporrio, em vista das verbas devidas ao obreiro pela empresa de trabalho temporrio; Responsabilidade da empresa tomadora de outros servios terceirizados;
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Responsabilidade do empreiteiro em face das verbas devidas pelo subempreiteiro a seus empregados; Responsabilidade do dono da obra perante as verbas devidas pelo empreiteiro; Responsabilidade dos conscios de empregadores.
4.8.1. RESPONSABILIDADE DO SCIO Apesar da figura do scio ser distinta da figura da pessoa jurdica, em certos casos a ordem jurdica admite a responsabilizao do scio pelas dvidas societrias. A ttulo de exemplo podemos citar os arts. 592, II113 e art. 596114, ambos do CPC que estabelecem a sujeio dos bens do scio execuo em casos especificados pela lei. Nas sociedades em que se verifica a responsabilidade ilimitada e solidria dos scios pelas obrigaes sociais, estes sempre respondero pelas dvidas da pessoa jurdica. Isso verificado nas sociedades em nome coletivo e nas sociedades de fato. No que tange s sociedades por cotas de responsabilidade limitada, a jurisprudncia, fundada no art. 135115 do Cdigo Tributrio Nacional (que fixa a responsabilidade tributria dos administradores societrios) tem considerado que o scio-gerente responde pelas dvidas trabalhistas da sociedade, se esta no tiver bens para garantir a execuo fiscal. Esse entendimento jurisprudencial tem sido estendido aos demais scios, independentemente da participao deles na gesto societria. Cabe ressaltar que a responsabilidade do scio se verifica em carter subsidirio, dependendo de execuo frustrada contra a sociedade. Nos termos do art. 596, caput, do CPC, o scio demandado por dvida da pessoa jurdica pode exigir que sejam primeiro executados os bens da sociedade. Nas sociedades annimas, sociedades estritamente de capitais, o
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Art. 592. Ficam sujeitos execuo os bens: II - do scio, nos termos da lei; 114 Art. 596. Os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da sociedade seno nos casos previstos em lei; o scio, demandado pelo pagamento da dvida, tem direito a exigir que sejam primeiro excutidos os bens da sociedade. 1o Cumpre ao scio, que alegar o benefcio deste artigo, nomear bens da sociedade, sitos na mesma comarca, livres e desembargados, quantos bastem para pagar o dbito. 2o Aplica-se aos casos deste artigo o disposto no pargrafo nico do artigo anterior. 115 Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: I - as pessoas referidas no artigo anterior; II - os mandatrios, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.
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entendimento jurisprudencial acima no aplicvel automaticamente, porque os seus gestores e controladores nem sempre possuem ampla liberdade, somente podendo ser executados se provada gesto fraudulenta ou ilcita dos mesmos. 4.8.2. RESPONSABILIDADE PELO TRABALHO TEMPORRIO E OUTROS TIPOS DE TERCEIRIZAO A Lei 6019/74 em seu art. 2 conceitua trabalho temporrio como ... aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou a acrscimo extraordinrio de servios.
Existem trs atores sociais envolvidos: Empresa de Trabalho Temporrio
Trabalhador Temporrio
Tomador de Servios
A relao jurdica firma-se com a empresa de trabalho temporrio, sendo esta responsvel por todas as verbas devidas ao obreiro, contudo, a prpria Lei 6019/74 estabelece que o tomador de servios poder ser responsabilizado por parcelas derivadas do contrato ao lado da empresa fornecedora de mo-de-obra. A Smula 331, do TST, a seguir transcrita, tratou em seu texto de situaes de contratao de trabalhadores sem formao de vnculo com o ente tomador de servios, sendo assim, englobou todas as situaes de terceirizao. Smula 331 - Contrato de prestao de servios. Legalidade I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974). II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988). III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador
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dos servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (art. 71 da Lei n 8.666, de 21.06.1993).(grifos nossos) Pelo que se depreende da referida smula, h responsabilidade subsidiria da entidade tomadora de servios em face das verbas contratuais relativas ao obreiro colocado sua disposio, caso verificado inadimplemento das respectivas obrigaes.
A extenso do critrio responsabilizatrio abrange todas as situaes de terceirizao, inclusive a relativa ao trabalho temporrio. Portanto, tambm subsidiria a responsabilidade do tomador de servios pelas obrigaes laborais decorrentes da terceirizao. 4.8.3. RESPONSABILIDADE DO SUBEMPREITEIRO O caput do art. 455, da CLT dispe: Nos contratos de subempreitada responder o subempreiteiro pelas obrigaes derivadas do contrato de trabalho que celebrar, cabendo, todavia, aos empregados, o direito de reclamao contra o empreiteiro principal pelo inadimplemento daquelas obrigaes por parte do primeiro. Anteriormente a jurisprudncia considerava ser solidria a responsabilidade do subempreiteiro, e desnecessria a prova de fraude ou insolvncia do subempreiteiro para acionar-se o empreiteiro principal. A partir da Smula 331, do TST, passou-se a considerar como subsidiria a responsabilidade do empreiteiro principal, em casos de subempreitada, bastando ter havido o inadimplemento do devedor principal. Essa responsabilidade automtica e tambm independe de prova de fraude ou insolvncia. Em termos processuais h um aspecto relevante a ser observado que a citao do empreiteiro e do subempreiteiro a fim de no se configurar cerceamento defesa. 4.8.4. RESPONSABILIDADE DO DONO DA OBRA OU TOMADOR DE SERVIOS Pela literalidade do art. 455 da CLT poderamos concluir que apenas sobre o empreiteiro principal incidiria a responsabilidade pelas verbas trabalhistas referentes aos empregados vinculados s empresas contratadas sob regime de
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empreitada ou prestao de servios. Contudo, a doutrina e a jurisprudncia tm atribudo tambm ao dono da obra responsabilidade subsidiria em determinados casos. Situaes de no-responsabilizao Prevalece o entendimento de que o dono da obra, por no exercer uma atividade econmica, apenas por estar construindo ou reformando seu imvel, sem qualquer inteno de lucro, no pode ser considerado empregador dos obreiros que prestam servios ao empreiteiro contratado nestas condies, no podendo assumir, por conseqncia, qualquer responsabilidade direta, subsidiria ou solidria.
Situaes de responsabilizao Por outro lado, se o dono da obra uma construtora, uma imobiliria, uma incorporadora, que constri com o fim de obter lucro, nasce a responsabilidade subsidiria pelos contratos firmados entre o empreiteiro contratado e seus empregados, pois, nesse caso, h clara explorao de atividade econmica.
4.8.5. RESPONSABILIDADE NOS CONSRCIOS DE EMPREGADORES Conforme estudado em aula anterior, o consrcio de empregadores figura recente no ordenamento brasileiro e surgiu como soluo que atendesse s peculiaridades da contratao sazonal de trabalho no campo, sem negligenciar direitos trabalhistas aos obreiros. Assim, atende, ao mesmo tempo, aos interesses empresariais do setor agropecurio e garante os direitos trabalhistas bsicos aos respectivos empregados. Em termos previdencirios, a Lei 8212/91 atribuiu responsabilidade solidria aos integrantes do consrcio. No que tange ao Direito do Trabalho, o consrcio de empregadores gera solidariedade dual, isto , ativa e passiva (tese do empregador nico). Os integrantes do consrcio so responsveis solidariamente pelas obrigaes trabalhistas relativas aos seus empregados, em contrapartida, todos detm prerrogativas empresarias perante os obreiros.
QUADRO RESUMO
Regra Geral Cabe ao empregador a responsabilidade pela quitao das verbas trabalhistas.
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Grupo Econmico Situaes de Responsabilizao do Empregador Terceirizao Ilcita
Integrantes so responsveis solidrios pelas verbas trabalhistas.
Quando de fato h vnculo jurdico entre o tomador e o obreiro, sendo de responsabilidade do tomador a quitao das verbas trabalhistas.
Sociedades em que se verifica a responsabilidade ilimitada e solidria dos scios pelas obrigaes sociais, estes respondero pelas dvidas da pessoa jurdica. Scio de Entidade Societria Empregadora Sociedades por cotas de responsabilidade limitada o scio-gerente responde pelas dvidas trabalhistas da sociedade, de forma subsidiria. Sociedades Annimas o scio-gerente s responde pessoalmente pelas dvidas trabalhistas se provada gesto fraudulenta ou ilcita. Responsabilidade subsidiria da entidade Tomador de Trabalho tomadora de servios em face das verbas Temporrio e de Servios contratuais relativas ao obreiro colocado Terceirizados sua disposio, caso verificado inadimplemento das respectivas obrigaes. Responsabilidade subsidiria do empreiteiro principal, em casos de subempreitada, bastando ter havido o inadimplemento do devedor principal (subempreiteiro). Se for uma construtora, uma imobiliria, uma incorporadora, que constri com o fim de obter lucro, nasce a responsabilidade subsidiria em relao as verbas trabalhistas. Os integrantes do consrcio so responsveis solidariamente pelas obrigaes trabalhistas relativas aos seus empregados.
Situao de Responsabilizao do No-Empregador
Subempreiteiro
Dono da Obra
Consrcio de Empregadores
18/04/2007 Petrobras condenada a indenizar terceirizados em dois Estados

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Em dois processos diferentes, de Regies distintas, julgados pela Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, a Petrobras - Petrleo Brasileiro S/A - foi condenada a assumir indenizao trabalhista devida a ex-empregados de empresas terceirizadas. O primeiro caso refere-se a um processo oriundo da 12 Regio (Santa Catarina), e envolve quatro empresas: a prpria Petrobras - que, por fora de contrato com a TBG (Transportadora Brasileira do Gasoduto Bolvia-Brasil S/A), assumiu as responsabilidades pela execuo dos servios de instalao do gasoduto, e subcontratou, mediante licitao, a Rural Fortes Servio e Comrcio Ltda., do Rio de Janeiro, que, por sua vez, tambm subcontratou a Silva Construtora Ltda., de So Paulo, efetiva empregadora do reclamante. Ambas as empresas a Rural Fortes e a Silva Construtora abandonaram a regio, deixando 35 empregados com mais de cinco meses de salrios em atraso, o que levou o sindicato da categoria (Sintrapav) a denunci-las ao Ministrio Pblico do Trabalho, que formalizou acordo em que a Silva Construtora reconheceu o dbito com os trabalhadores e se comprometeu a pag-lo. Inconformado com o valor recebido em funo desse acordo (R$ 1.624,00), que considerou irrisrio, um dos trabalhadores entrou com ao na 3 Vara do Trabalho de Blumenau (SC), em que constam, respectivamente, como primeiro, segundo e terceiro reclamados: Silva Construtora, Rural Fortes e Petrobras. Ele havia sido admitido como pedreiro pela Silva Construtora, na cidade de Nazar Paulista (SP) e, posteriormente, transferido para o canteiro de obras da Petrobrs no municpio de Gaspar (SC), onde foi demitido. Na ao trabalhista, obteve sentena favorvel ao pedido de indenizao pela falta de assinatura em sua carteira profissional e pelo no-pagamento de salrios, frias, 13 salrio e outras verbas. Diante da confirmao, pelo TRT de Santa Catarina, da responsabilizao solidria que lhe fora imposta na sentena, a Petrobras ajuizou recurso de revista no TST, visando rever a deciso. O relator da matria, ministro Aloysio Corra da Veiga, negou o recurso, por entender que o acrdo regional reconheceu a responsabilidade solidria aps examinar o teor dos contratos firmados pela Petrobras com a TBG e a Rural Fortes. O ministro concluiu, em seu voto, pela impossibilidade de confrontar paradigmas, tendo o julgado regional esclarecido que em cada contrato houve indicao expressa da responsabilidade da Petrobrs. O segundo processo refere-se a uma ao movida por um ex-empregado da Upcontrol Engenharia e Sistemas Ltda., contratada pela Petrobras para prestar servios de manuteno nos sistemas eltricos em sua unidade no municpio de Betim (MG). Admitido como tcnico em instrumentao, ele trabalhou durante dois anos na Upcontrol, at ser demitido sem justa causa. Quatro meses aps seu desligamento, sem ter recebido as verbas rescisrias, o trabalhador entrou com ao na 1 Vara do Trabalho de Betim, reclamando o pagamento de aviso prvio, frias, 13 e diferenas salariais. A sentena de primeiro grau condenou a Upcontrol e, subsidiariamente, a Petrobras, ao pagamento da indenizao. Inconformada, a Petrobras recorreu, com o objetivo de rever a sentena e, tendo o TRT de Minas Gerais negado seguimento ao recurso de revista, ajuizou agravo de instrumento no TST. Em suas razes, sustentou que a responsabilidade subsidiria de que trata a Smula 331 do TST no se aplica aos entes pblicos. Alegou, tambm que, sendo sua atividade-fim e meio a extrao e refino de petrleo e seus derivados, a contratao da empresa para prestao de servios de engenharia eltrica equipara a Petrobrs condio de dona de obra, sendo aplicvel a Orientao Jurisprudencial 191 da SDI-1. O relator do processo, ministro Horcio Senna Pires, defendeu a manuteno do acrdo regional, por entender improcedentes as alegaes da Petrobras. Em relao OJ 191, ele transcreveu trechos de outro voto de sua autoria, em que julgou caso anlogo, quando integrante do TRT da 5 Regio (Bahia), concluindo que tendo sido celebrado entre as reclamadas contrato de prestao de servios de engenharia eltrica, como a prpria recorrente relata no recurso de 143
revista, mostra-se insubsistente a tese da agravante, restando afastada a aludida contrariedade OJ 191 da SDI-1 do TST. Quanto ao argumento de que a responsabilidade subsidiria no se aplica aos entes pblicos, o ministro citou a Resoluo 96/2000, por meio da qual o TST pacificou seu entendimento sobre o assunto, ao dar nova redao ao item IV da Smula 331: O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (artigo 71 da Lei 8666, de 21.06.1993). (AIRR-1595/2003-026-03-40.2 e RR-5101/2000-039-1200.9) (grifos nossos)
10/04/2007 TST isenta CVRD de dvida trabalhista de pintor de obra

A Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho deu provimento a recurso da Companhia Vale do Rio Doce e excluiu sua responsabilidade subsidiria pelo pagamento de crditos trabalhistas concedidos a um pintor da empreiteira Engeste Engenharia Esprito Santense Ltda. A Turma seguiu o voto da relatora do recurso, ministra Maria Cristina Peduzzi, segundo o qual a relao entre o empreiteiro e o dono da obra de natureza civil, diferente daquela existente entre o empreiteiro e seus empregados, regida pela legislao trabalhista. O pintor foi empregado da Engeste entre setembro e novembro de 2001. Aps a demisso, ajuizou reclamao pedindo diversas verbas trabalhistas, como horas extras, diferenas de FGTS, saldo de salrio e frias proporcionais. A ao foi movida contra a empresa e a CVRD, alegando que, durante o contrato de trabalho, as atividades foram efetivamente exercidas nas dependncias da segunda. Na contestao, a Vale do Rio Doce sustentou que a reclamao trabalhista calava-se em relao de emprego reconhecidamente mantida com a Engeste, empresa que admitiu, subordinou, remunerou e, ao final, demitiu o pintor. Esclareceu que a Engeste foi contratada por empreitada para a execuo de obras de engenharia e servios de manuteno civil/hidrulica no Complexo de Tubaro e reas de atuao da CVRD na regio metropolitana de Vitria (ES). Como o caso de qualquer outro contrato de empreitada, a CVRD em absolutamente nada intervinha no que se refere aos meios de produo, gerenciamento de mo-de-obra (poder disciplinar) ou ao fornecimento de recursos necessrios execuo do contrato por parte da empreiteira, correndo exclusivamente por conta desta ltima todas as responsabilidades concernentes prestao dos servios estipulados, afirmou. A sentena da 6 Vara do Trabalho de Vitria reconheceu a responsabilidade subsidiria da CVRD, condenando-a, juntamente com a Engeste, ao pagamento dos valores deferidos ao pintor. O Tribunal Regional do Trabalho da 17 Regio (Esprito Santo) manteve a deciso, sob o entendimento de que o dono da obra de construo civil responsvel solidrio pelas obrigaes dos trabalhadores que executaram a obra. A CVRD recorreu ento ao TST. A ministra Cristina Peduzzi ressaltou em seu voto que, ante o quadro ftico delineado pelo TRT de origem, pode-se afirmar que a CVRD dona da obra e, nessa condio, no pode ser responsabilizada pelos crditos trabalhistas do 144
empregado da Engeste, pois no se trata de empresa construtora ou incorporadora. O entendimento do TST sobre o tema objeto da Orientao Jurisprudencial n 191 da SDI-1, que dispe que, na ausncia de previso legal, o contrato de empreitada entre o dono da obra e o empreiteiro no enseja responsabilidade solidria ou subsidiria nas obrigaes trabalhistas contradas pelo empreiteiro, salvo se o dono da obra for empresa construtora ou incorporadora. A relatora explica que o artigo 455 da CLT dirige-se ao subempreiteiro, no caso de inadimplncia das obrigaes decorrentes do contrato de trabalho, no se referindo relao jurdica existente entre o empreiteiro e o dono da obra. Segundo o voto da ministra Cristina Peduzzi, no contrato de empreitada, o empreiteiro obriga-se a executar obra ou servio certo, enquanto o dono da obra obriga-se ao pagamento do preo estabelecido, objetivando apenas o resultado do trabalho contratado. O empreiteiro, portanto, pode contratar, para a execuo da obra ou servio, empregados que ficaro sob sua subordinao, no havendo vnculo jurdico entre eles e o dono da obra. (RR 254/2002-006-1700.3) (grifos nossos)
11/04/2007 Scio tem imvel penhorado em ao trabalhista

A Quarta Turma do Tribunal Superior do Trabalho manteve deciso do Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio (Par e Amap), em que um dos scios de uma empresa teve imvel penhorado, em Belm, para pagamento de indenizao decorrente de ao trabalhista. O relator do processo foi o ministro Ives Gandra da Silva Martins Filho. Para receber a indenizao determinada por sentena judicial, a ex-empregada pleiteou e obteve a determinao de penhora do imvel onde funciona a sede da empresa em que trabalhava. Ao proceder a pesquisa junto ao Cartrio de Registro de Imveis, o oficial de justia verificou que o bem estava em nome de um dos scios da empresa executada, expediu notificao sobre a penhora, nomeando-o como fiel depositrio. A empresa entrou com recurso defendendo a nulidade da penhora, sob alegao de que o proprietrio do bem no fazia parte do processo principal e que, alm disso, figurava apenas como locador do imvel. O TRT, porm, reconheceu a legalidade e a responsabilidade do scio pelos dbitos da empresa e, com isso, o processo retornou Vara de origem para execuo da penhora. O imvel foi a leilo, sendo vendido ao preo de 190 mil reais, pagos em dez parcelas mensais de 19 mil. Decorrido o prazo para embargos, foi determinada a expedio de mandado para dar posse do imvel ao arrematante. Somente aps esse prazo, o proprietrio do imvel ajuizou ao buscando invalidar a arrematao, o que lhe foi negado pelo Tribunal Regional, por considerar que o processo transitou em julgado, tornando impossvel afastar a sua responsabilidade pelos dbitos trabalhistas da empresa. Alm disso, a deciso do Regional considerou serem insuficientes as provas apresentadas pelo proprietrio do imvel acerca de sua retirada da firma, j que suas cotas na sociedade foram transferidas a uma de suas filhas. Apesar disso, ele tomou emprstimo bancrio junto com a esposa, a outra scia, em nome da empresa. Diante da deciso desfavorvel, o proprietrio do imvel leiloado recorreu ao TST, visando obter a reviso do acrdo do TRT e, com isso, anular a arrematao, argumentando a violao de diversos dispositivos legais, alm do fato de que ele no foi pessoalmente intimado e que o arrematante no garantiu seu lance com o sinal correspondente a 20% do bem nem pagou o 145
restante no prazo de 24 horas aps o leilo. O relator do processo, ministro Ives Gandra Martins Filho, negou provimento, ressaltando que o recurso de revista somente admissvel com base na ocorrncia de violao literal e direta de dispositivo constitucional, o que no ocorrera no caso. Quanto ao valor do sinal dado por ocasio da arrematao do bem penhorado, o ministro afirma, em seu voto, que a Constituio Federal, ao dispor sobre a competncia da Unio, no estabelece a forma com ser o efetuado o pagamento do sinal e do valor total do bem arrematado. (RR-670/2005-014-08-00.8)
UNIDADE 5: INTRODUO AO ESTUDO DO CONTRATO DE TRABALHO 5.1. NOES INTRODUTRIAS

O homem, na vida social, interage e influencia a conduta de outrem. Isso vai dar origem a relaes sociais, que vo ser disciplinadas por normas jurdicas, e, portanto, se transformam em relaes de direito. A relao de trabalho uma espcie de relao jurdica, porque corresponde a um determinado modelo jurdico, e est normatizada. Vrias so as teorias que vo tentar determinar a natureza jurdica da relao de trabalho. De modo geral, os doutrinadores classificam essas teorias em duas correntes. Uma contratualista e outra anticontratualista (matria abordada na aula 10 item 4.4.). Vejamos de forma resumida essas teorias:
TEORIAS CONTRATUALISTAS - Segundo ela o contrato empregatcio corresponderia ao arrendamento (locao) de servios, atravs do qual uma das partes colocaria seu trabalho disposio da outra parte.
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TEORIA DO ARRENDAMENTO
TEORIA DA COMPRA E VENDA
- Remonta o sculo XIX. Defendia que o contrato de trabalho possua natureza jurdica de compra e venda sendo que o obreiro venderia sua fora de trabalho. - Sustenta que o empregado atua como mandatrio do empregador. - Props ser a relao empregatcia similar ao contrato de sociedade, onde existiria um interesse comum em direo produo.
TEORIA DO MANDATO
TEORIA DA SOCIEDADE
TEORIAS ACONTRATUALISTAS - Afasta a referncia ao contrato como ponto explicativo da relao de emprego porque considera que a vontade e a liberdade no so essenciais formao TEORIA DA RELAO DE TRABALHO e desenvolvimento do vnculo empregatcio. - Entende que a prtica de atos de emprego seria a fonte da qual resultam todos os efeitos previstos na ordem jurdica. - Tambm nega papel relevante liberdade e vontade. - Compreendem a empresa como uma instituio, um corpo social que se impe a um grupo de pessoas e cuja permanncia e desenvolvimento no se submetem vontade dos membros.
TEORIA INSTITUCIONALISTA
TEORIA CONTRATUALISTA MODERNA - Esta teoria reafirma a natureza contratual da relao de emprego, contudo, difere das teorias civilistas porque no aceita suas concluses no que tange ao tipo de contrato configurado: arrendamento, compra e venda, societrio, etc. - A natureza contratual se verifica pela presena dos elementos liberdade e vontade. Vontade manifestada pelo obreiro e convergente vontade do empregador na formao do vnculo, o que resulta no contrato. - Trata-se de contrato mpar, distinto de qualquer outro existente no Direito Civil. Tem por objeto uma obrigao de fazer, mas o modo de execuo dessa prestao h de ser realizada por pessoa fsica, em estado de subordinao, com pessoalidade, no-eventualidade e onerosidade. a teoria que prevalece atualmente.
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NATUREZA JURDICA ADOTADA PELA LEGISLAO BRASILEIRA O art. 442 da CLT116 ao conceituar contrato individual de trabalho inseriu o mesmo de modo intermedirio entre a teoria contratualista (que define o contrato de trabalho como um contrato propriamente dito, em razo da autonomia da vontade das partes) e a acontratualista (que define o contrato de trabalho como um instituto e no um contrato). Em crtica definio da CLT o Prof. Maurcio Godinho117 assim expe: O texto da CLT no observa, como se nota, a melhor tcnica de construo de definies: em primeiro lugar, no desvela os elementos integrantes do contrato empregatcio; em segundo lugar, estabelece uma relao incorreta entre seus termos ( que em vez de o contrato corresponder relao de emprego, na verdade ele propicia o surgimento daquela relao); finalmente, em terceiro lugar, o referido enunciado legal produz um verdadeiro crculo vicioso de afirmaes (contrato/relao de emprego; relao de emprego/ contrato). Como bem percebido pela pesquisa doutrinria acerca do assunto, o texto celetista verdadeiramente resultou de um acordo terico entre as correntes contratualistas e acontratualistas na poca da elaborao da CLT, na dcada de 1940: a norma reverenciou, a um s tempo, tanto a noo de contrato (teoria contratualista) como a noo de relao de emprego (teorias da relao de trabalho institucionalista) em franco prejuzo melhor tcnica jurdica. ASPECTOS CONCEITUAIS DO CONTRATO DE TRABALHO Definio o negcio jurdico expresso ou tcito mediante o qual uma pessoa natural obriga-se perante pessoa natural, jurdica ou ente despersonalizado a uma prestao pessoal, no eventual, subordinada e onerosa de servios. Podemos defini-lo ainda como o acordo de vontades, tcito ou expresso, pelo qual uma pessoa fsica coloca seus servios disposio de outrem, a serem prestados com pessoalidade, no-eventualidade, onerosidade e subordinao ao tomador. Portanto, a definio forma-se a partir dos elementos ftico-jurdicos que compem a relao empregatcia. Denominao exitem crticas denominao contrato de trabalho normalmente fundamentadas no fato de inexistir perfeita correspondncia entre a referida denominao e o efetivo contedo do pacto laborativo a que
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Art. 442 - Contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego. Pargrafo nico - Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTR. 2008.
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ela se reporta. A expresso contrato de trabalho deve ser entendida em seu sentido estrito (contrato de emprego), direcionado ao objeto do contrato tipificado pela CLT, isto , que tenha como objeto a prestao empregatcia de trabalho. Caracteres trata-se de um pacto de Direito Privado, sinalagmtico, consensual, celebrado intuito personae quanto ao empregado, de trato sucessivo, de atividade, oneroso, dotado de alteridade e que pode ser acompanhado de contratos acessrios. Analisemos detidamente essas caractersticas:
CARACTERSTICAS DO CONTRATO DE TRABALHO -A natureza de direito privado deriva no s dos sujeitos (mesmo quando o Estado contrata empregados pelo regime celetista ele age como particular, sem prerrogativas especiais) como tambm dos interesses CONTRATO DE DIREITO PRIVADO envolvidos e da prpria relao jurdica central desse contrato. -A imperatividade das normas justrabalhistas no transforma o contrato em contrato de direito pblico, pois as partes se mantm em situao de paridade jurdica. CONTRATO SINALAGMTICO -Resultam do contrato empregatcio obrigaes contrapostas, ou seja, h reciprocidade entre as obrigaes contratuais. -No se sujeita a formalidades ou solenidades, meramente consensual, podendo ser ajustado, inclusive, tacitamente. Contudo, certos contratos escapam a essa caracterstica, sujeitando-se pactuao formal (ex.:contratos de profissionais de futebol. -Essa caracterstica diz respeito ao empregado, pois em relao ao empregador predomina a impessoalidade. -A figura do empregado infungvel, no
CONTRATO CONSENSUAL
CONTRATO CELEBRADO INTUITO PERSONAE
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podendo a prestao laboral ser cumprida por outrem. CONTRATO DE TRATO SUCESSIVO CONTRATO DE ATIVIDADE CONTRATO ONEROSO -As principais prestaes do contrato (trabalho e verbas salariais) sucedem-se continuadamente no tempo. - um pacto que tem como uma de suas obrigaes centrais a prestao de fazer. -Tem essa qualidade o contrato em que cada parte contribui com uma ou mais obrigaes economicamente mensurveis. -Na relao empregatcia essa troca faz-se atravs do contraponto prestao de trabalho/parcelas salariais. -Traduz a noo de que a prestao laboral corre por conta alheia ao prestador, isto , os riscos inerentes prestao de servios, seus resultados e os riscos do prprio empreendimento empresarial recaem sobre o empregador. -O contrato de trabalho pode associar-se a outros contratos, que lhe sero acessrios. Ex.: comodato de imvel residencial e mandato.
CONTRATO DOTADO DE ALTERIDADE
CONTRATO COMPLEXO
5.2. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS

ELEMENTOS ESSENCIAIS So aqueles que so imprescindveis formao da figura jurdica contratual cuja ausncia ou irregularidade pode comprometer a prpria existncia ou validade do contrato. So eles: CAPACIDADE DAS PARTES Capacidade a aptido para exercer os atos da vida civil. Capacidade trabalhista a aptido reconhecida pelo Direito do Trabalho para o exerccio de atos da vida laborativa.
- Quanto capacidade do empregador, desde que se trate de pessoa natural, jurdica ou ente despersonificado a quem a lei reconhea aptido para adquirir, exercer, por si ou por outrem, direitos e obrigaes na vida civil, considera-se capaz esse ente para assumir direitos e obrigaes trabalhistas. - No que tange figura do empregado h algumas especificidades. A capacidade plena para os atos da vida trabalhista inicia-se aos 18 anos. Entre os 16 e 18 anos situa-se a capacidade/incapacidade relativa do obreiro. A restrio normativa capacidade faz com que alguns atos somente sejam vlidos se assistidos por um responsvel legal. o caso, por exemplo, da expedio de Carteira de Trabalho, celebrao do contrato e
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termo de resciso contratual (arts. 17 1 118, e 439 da CLT119). - H ainda os atos trabalhistas vedados ao trabalhador relativamente incapaz, como o caso da prestao laboral em perodo noturno, ou em circunstncia perigosa ou insalubre (art. 7, XXXIII da CRFB/88120). - Cabe ressaltar que a cessao da incapacidade civil pela existncia de relao empregatcia que assegure economia prpria ao menos com 16 anos completos (art. 5, pargrafo nico do CC/02) no se aplica no campo trabalhista. norma aplicvel somente na seara do Direito Civil. OBS: A Constituio permite o trabalho do menor de 16 anos somente na condio de aprendiz, a partir dos 14 anos. Trata-se de um contrato especial que visa no somente atividade produtiva, mas tambm formao tcnico profissional daquele que a realiza. LICITUDE DO OBJETO A ordem jurdica confere validade aos contratos que tenham objeto lcito. O Direito do Trabalho, do mesmo modo, nega repercusso de carter trabalhista aos contratos que tenham por objeto trabalho ilcito.
- Entretanto, necessrio distinguir ilicitude de irregularidade do trabalho. Ilcito o trabalho que compe um tipo penal ou concorre para ele enquanto que irregular o trabalho proibido por desrespeitar normas proibitivas, sem que necessariamente assuma carter ilcito. Exemplo de trabalho irregular o executado por menores em perodos noturnos ou o executado por estrangeiro sem autorizao. - O Direito do Trabalho tende a conferir efeitos justrabalhistas plenos prestao empregatcia de trabalho irregular, desde que a irregularidade no importe tambm um ilcito penal. O reconhecimento dos efeitos no impede, contudo, a correo do vcio ou a extino do contrato caso invivel tal correo. - A doutrina admite duas atenuaes regra geral da negativa de efeitos jurdicos ao trabalho ilcito: a primeira seria a situao comprovada de desconhecimento pelo trabalhador do fim ilcito a que servia sua prestao laboral; a segunda situao seria a dissociao entre o labor e o ncleo da atividade ilcita, ou seja, trabalho no prestado na atividade-fim tida como ilcita (ex.: servente em um prostbulo).
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Art. 17 - Na impossibilidade de apresentao, pelo interessado, de documento idneo que o qualifique, a Carteira de Trabalho e Previdncia Social ser fornecida com base em declaraes verbais confirmadas por 2 (duas) testemunhas, lavrando-se, na primeira folha de anotaes gerais da carteira, termo assinado pelas mesmas testemunhas. 119 Art. 439 - lcito ao menor firmar recibo pelo pagamento dos salrios. Tratando-se, porm, de resciso do contrato de trabalho, vedado ao menor de 18 (dezoito) anos dar, sem assistncia dos seus responsveis legais, quitao ao empregador pelo recebimento da indenizao que lhe for devida. 120 Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XXXIII proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de 18 (dezoito) e de qualquer trabalho a menores de 16 (dezesseis) anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de 14 (quatorze) anos.
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FORMA REGULAR OU NO PROIBIDA Forma a instrumentalizao mediante a qual um ato jurdico transparece. De modo geral, o formalismo exigncia excepcional. No Direito do Trabalho, no que se refere ao contrato de trabalho, no h qualquer instrumentalizao especfica obrigatria em sua celebrao. O contrato de trabalho pacto no solene, podendo ser ajustado at mesmo tacitamente.
- A jurisprudncia consolidada na Smula 212 do TST121 pacificou o entendimento de que a simples prestao de trabalho presume a existncia de contrato empregatcio entre as partes, cabendo ao tomador o nus de demonstrar que a relao se estabeleceu sob ttulo jurdico diverso. - Existem situaes excepcionais em que o contrato de trabalho deve ter a forma respeitada, como nos contratos de artistas profissionais e atletas de futebol. - A foma cumpre no Direito do Trabalho o papel de provar atos ou relaes restritivas ou excetivas. H atos de restrio de direitos trabalhistas que somente prevalecem caso pactuados solenemente. A ttulo de exemplo podemos citar o regime compensatrio de jornada que, no mnimo, deve ser pactuado por escrito. Existem, ainda, relaes laborais excetivas que s prevalecem se celebradas solenemente (Contrato Temporrio Lei n 6.019/74). HIGIDEZ DE MANIFESTAO DA VONTADE A ordem legal exige que a manifestao de vontade das partes deve ser livre para que o pacto seja considerado vlido.
- H quem questione a vontade como elemento essencial ao contrato afirmando que o mesmo, em verdade, seria um contrato de adeso onde a vontade do obreiro pouco contribuiria. Ocorre que a manifestao da vontade d-se mais no momento de adeso ao pacto do que no de definio das clusulas. Outrossim, o direito do Trabalho dotado de normas imperativas voltadas a reequilibrar a relao entre as partes. Por fim, a qualquer momento pode o obreiro resilir o contrato sem que seja necessria a prova de qualquer irregularidade. ELEMENTOS NATURAIS So aqueles que, embora no se caracterizem como imprescindveis formao do tipo contratual tendem a ser recorrentes. - A jornada de trabalho tende a ser um elemento natural do contrato, e dificilmente encontraremos pacto contratual em que a clusula relativa jornada no seja integrante.
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Smula 212 do TST: Despedimento. nus da Prova O nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a prestao de servio e o despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregador.
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ELEMENTOS ACIDENTAIS So aqueles que, embora circunstanciais, alteram significativamente a estrutura e contedo do contrato. - A condio e o termo so exemplos de termos acidentais. A regra so os contratos a prazo indeterminado, sendo o termo situao excetiva vivel apenas se configuradas determinadas hipteses legais.
5.3. CLASSIFICAO DOS CONTRATOS

Conforme dispe o caput do art. 443 da CLT122 os contratos classificam-se em: tcito ou expresso; verbal ou escrito; por prazo indeterminado; por prazo determinado.
CONTRATO TCITO Verifica-se quando a prestao contnua de servios pelo empregado, sem a oposio do empregador, muito embora o contrato e as respectivas clusulas no tenham sido expressamente acordados (de forma verbal ou escrita), revela a existncia de contrato de trabalho, firmado de forma tcita. CONTRATO EXPRESSO aquele que foi acordado de forma clara, precisa, sendo todas as clasulas e condies do pacto previamente acordadas. O Contrato expresso pode ser escrito ou verbal. CONTRATO ESCRITO A assinatura na Carteira de Trabalho e Previdncia Social caracteriza um contrato escrito (art. 29 da CLT123). Pode ser firmado pelas partes um
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Art. 443 - O contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado. 1 - Considera-se como de prazo determinado o contrato de trabalho cuja vigncia dependa de termo prefixado ou da execuo de servios especificados ou ainda da realizao de certo acon tecimento suscetvel de previso aproximada. 2 - O contrato por prazo determinado s ser vlido em se tratando: a) de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo; b) de atividades empresariais de carter transitrio; c) de contrato de experincia. 123 Art. 29 - A Carteira de Trabalho e Previdncia Social ser obrigatoriamente apresentada, contra recibo, pelo trabalhador ao empregador que o admitir, o qual ter o prazo de quarenta e oito horas para nela anotar, especificamente, a data de admisso, a remunerao e as condies especiais, se houver, sendo facultada a adoo de sistema manual, mecnico ou eletrnico, conforme instrues a serem expedidas pelo Ministrio do Trabalho. 1 As anotaes concernentes remunerao devem especificar o salrio, qualquer que seja sua forma de pagamento, seja le em dinheiro ou em utilidades, bem como a estimativa da gorjeta. 2 - As anotaes na Carteira de Trabalho e Previdncia Social sero feitas: a) na data-base; b) a qualquer tempo, por solicitao do trabalhador; c) no caso de resciso contratual; ou d) necessidade de comprovao perante a Previdncia Social. 3 - A falta de cumprimento pelo empregador do disposto neste artigo acarretar a lavratura do auto de infrao, pelo Fiscal do Trabalho, que dever, de ofcio, comunicar a falta de anotao ao rgo competente, para o fim de instaurar o processo de anotao
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pacto especfico, escrito, contendo as clasulas relativas jornada, direitos e obrigaes. CONTRATO VERBAL O art. 443 da CLT admite expressamente a pactuao do liame empregatcio verbal. A ausncia de assinatura na CTPS gera ilcito administrativo (passvel de autuao do auditor fiscal do trabalho) nada impedindo que as partes tenham pactuado verbalmente o contrato, fixando salrio, jornada, objeto , etc. CONTRATO POR PRAZO INDETERMINADO A regra que os contratos sejam pactuados por prazo indeterminado, atendendo-se, assim, ao princpio da continuidade da relao de emprego. So efeitos especficos do contrato por tempo determinado: A) Interrupo e suspenso contratuais A indeterminao da durao do contrato importa na repercusso plena sobre o contrato empregatcio dos fatores de interrupo e suspenso do mesmo. Assim, verificado qualquer desses fatores normativos o contrato permanece preservado inviabilizando a dispensa pelo empregador. (tema a ser abordado no item 5.4.) B) Estabilidades e Garantias de Emprego A indeterminao contratual assegura a repercusso das garantias especiais de emprego (dirigente sindical, gestante, acidentado, etc) inviabilizando a ruptura arbitrria do pacto empregatcio. C) Efeitos rescisrios A indeterminao do tempo contratual importa em verbas rescisrias especficas mais favorveis do que as verbas devidas em casos de ruptura de contrato a prazo. Por exemplo, o aviso prvio de no mnimo 30 dias e a multa de 40% do FGTS. CONTRATO POR TEMPO DETERMINADO (A TERMO) o contrato celebrado por tempo certo e determinado, ou pelo menos com previso de trmino. No contrato a termo as partes j sabem, desde o incio, o fim exato ou aproximado do contrato. Em virtude do princpio da continuidade da relao de emprego somente pode ser celebrado nos casos permitidos em lei. Podemos destacar as seguintes modalidades de contratos por prazo determinado: A) Contrato por prazo determinado da CLT O art. 443 da CLT estabelece: O contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado.
4 vedado ao empregador efetuar anotaes desabonadoras conduta do empregado em sua Carteira de Trabalho e Previdncia Social. 5 O descumprimento do disposto no 4 deste artigo submeter o empregador ao pagamento de multa prevista no art. 52 deste Captulo.
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1 - Considera-se como de prazo determinado o contrato de trabalho cuja vigncia dependa de termo prefixado ou da execuo de servios especificados ou ainda da realizao de certo acon tecimento suscetvel de previso aproximada. 2 - O contrato por prazo determinado s ser vlido em se tratando: a) de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo; b) de atividades empresariais de carter transitrio; c) de contrato de experincia. Requisitos de validade do contrato por prazo determinado: Servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo -O que importa a natureza (Ex.: servio de montagem de uma mquina) ou periodicidade do servio que vai ser desempenhado pelo empregado da empresa (Ex.: aumento de produo em certo perodo do ano). -O carter transitrio da prpria atividade desempenhada pela empresa e no do empregado ou do servio. -Nessa hiptese, a atividade da empresa temporria, provisria. (Ex.: empresa que atua somente na produo de ovos de pscoa ou panetones para o Natal). -No contrato de experincia as partes iro se testar mutuamente. -O empregador verifica se o empregado cumpre corretamente a jornada, se atende as determinaes, se efetua a prestao com zelo e qualidade, etc. -O empregado observa se o empregador lhe trata com urbanidade, se efetua em dia as obrigaes salarias, etc. -Dispe o art. 445, pargrafo nico da CLT124 que o prazo do contrato de experincia de no mximo 90 dias, admitindo-se dentro desses 90 dias uma nica prorrogao (art. 451 da CLT125).
Atividades empresariais de carter provisrio
Contrato de experincia
Regras referentes ao contrato por prazo determinado da CLT:
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Art. 445 - O contrato de trabalho por prazo determinado no poder ser estipulado por mais de 2 (dois) anos, observada a regra do art. 451 Pargrafo nico. O contrato de experincia no poder exceder de 90 (noventa) dias. Art. 451 - O contrato de trabalho por prazo determinado que, tcita ou expressamente, for prorrogado mais de uma vez passar a vigorar sem determinao de prazo.
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Prazo (art. 445 da CLT)
-No poder ser estipulado por prazo superior a dois anos. -Admite uma nica prorrogao dentro do prazo mximo de validade. Por esta razo, da segunda prorrogao em diante ser considerado por prazo indeterminado. -Entre o termo final de um contrato e o incio de outro necessrio que tenha decorrido mais de 6 meses, sob pena do segundo contrato ser considerado por prazo indeterminado. -Nos contratos por prazo determinado em regra, no h que se falar em aviso prvio, pois as partes j sabem, desde o incio, quando o contrato vai findar, salvo na hiptese do art. 481 da CLT128. -O empregador que romper o contrato antes do termo final pagar ao obreiro metade dos salrios que seriam devidos at o final do contrato alm da multa de 40% do FGTS.
Prorrogao (art. 451 da CLT)
Contratos Sucessivos (art. 452 da CLT126)
Ausncia de Aviso Prvio (art. 487 da CLT127)
Indenizao Empregador que rompe o contrato antes do termo final sem justo motivo (art. 479 da CLT129 e art. 14 do Decreto 99.684/90130)
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Art. 452 - Considera-se por prazo indeterminado todo contrato que suceder, dentro de 6 (seis) meses, a outro contrato por prazo determinado, salvo se a expirao deste dependeu da execuo de servios especializados ou da realizao de certos acontecimentos. Art. 487 - No havendo prazo estipulado, a parte que, sem justo motivo, quiser rescindir o contrato dever avisar a outra da sua resoluo com a antecedncia mnima de: I - oito dias, se o pagamento for efetuado por semana ou tempo inferior II - trinta dias aos que perceberem por quinzena ou ms, ou que tenham mais de 12 (doze) meses de servio na empresa 1 - A falta do aviso prvio por parte do empregador d ao empregado o direito aos salrios correspondentes ao prazo do aviso, garantida sempre a integrao desse perodo no seu tempo de servio. 2 - A falta de aviso prvio por parte do empregado d ao empregador o direito de descontar os salrios correspondentes ao prazo respectivo. 3 - Em se tratando de salrio pago na base de tarefa, o clculo, para os efeitos dos pargrafos anteriores, ser feito de acordo com a mdia dos ltimos 12 (doze) meses de servio. 4 - devido o aviso prvio na despedida indireta. 5 O valor das horas extraordinrias habituais integra o aviso prvio indenizado. 6 O reajustamento salarial coletivo, determinado no curso do aviso prvio, beneficia o empregado pravisado da despedida, mesmo que tenha recebido antecipadamente os salrios correspondentes ao perodo do aviso, que integra seu tempo de servio para todos os efeitos legais. Art. 481 - Aos contratos por prazo determinado, que contiverem clusula asseguratria do direito recproco de resciso antes de expirado o termo ajustado, aplicam-se, caso seja exercido tal direito por qualquer das partes, os princpios que regem a resciso dos contratos por prazo indeterminado. Art. 479 - Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que, sem justa causa, despedir o empregado ser obrigado a pagar-lhe, a titulo de indenizao, e por metade, a remunerao a que teria direito at o termo do contrato. Pargrafo nico - Para a execuo do que dispe o presente artigo, o clculo da parte varivel ou incerta dos salrios ser feito de acordo com o prescrito para o clculo da indenizao referente resciso dos contratos por prazo indeterminado. Art. 14. No caso de contrato a termo, a resciso antecipada, sem justa causa ou com culpa recproca, equipara-se s hipteses previstas nos 1 e 2 do art. 9, respectivamente, sem prejuzo do disposto no art. 479 da CLT.
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-O empregado que rompe o contrato por Indenizao Empregado que rompe o prazo determinado, antes do termo final, contrato antes do termo final sem justo indenizar o empregador pelos prejuzos motivo (art. 480, caput e pargrafo nico causados. O valor mximo no exceder da CLT131) ao saldo de salrio a que o obreiro faria jus. -Existindo clusula assecuratria de Clusula assecuratria do direito direito recproco de resciso, em caso de recproco de resciso (art. 481 da CLT) rompimento imotivado antecipado do contrato, seja pelo empregador, seja pelo empregado, no se aplicar o disposto nos arts. 479 e 480 da CLT, utilizando-se as regras dos contratos por prazo indeterminado. -Assim, rompendo o empregador o contrato a termo sem justo motivo, conceder ao obreiro o aviso prvio e pagar multa de 40% do FGTS. Se, por outro lado o empregado rompe o contrato, apenas ter que conceder aviso prvio ao empregador, no arcando com qualquer indenizao. B) Contrato por prazo determinado da Lei 9.601/1998 Surgiu como uma tentativa de flexibilizar os direitos trabalhistas dos obreiros. A doutrina critica veementemente essa figura jurdica vez que ao permitir a contratao de trabalhadores por prazo determinado, sem as restries do 2 do art. 443 consolidado, a Lei 9.601/1998 atentou contra o princpio da norma mais favorvel e, principalmente, contra o princpio da continuidade da relao de emprego. Permitiu a Lei que o contrato, dentro do prazo mximo de validade (2 anos), fosse prorrogado inmeras vezes, no se aplicando o art. 451 da CLT132. Felizmente, a Lei 9.601/1998 condicionou a contratao por ela disciplinada prvia negociao coletiva, com a assinatura de conveno ou acordo coletivo de trabalho. Na prtica o instituto tem sido pouco aplicado pois ainda h resistncia dos sindicatos profissionais (dos trabalhadores) em assinar a conveno ou acordo coletivo autorizando essa contratao. Vejamos o seguinte quadro comparativo do contrato a termo da Lei 9.601/1998 e o pacto estabelecido pela CLT.
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Art. 480 - Havendo termo estipulado, o empregado no se poder desligar do contrato, sem justa causa, sob pena de ser obrigado a indenizar o empregador dos prejuzos que desse fato lhe resultarem. 132 Art. 451 - O contrato de trabalho por prazo determinado que, tcita ou expressamente, for prorrogado mais de uma vez passar a vigorar sem determinao de prazo.
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Hiptese
Contrato por prazo determinado da Lei 9.601/1998

O obreiro pode ser contratado para qualquer atividade na empresa, independentemente das restries do art. 443, 2, da CLT
Contrato por prazo determinado da CLT

O obreiro somente pode ser contratado nas hipteses do art. 443, 2 da CLT
CONTRATAO POSSIBILIDADE
INDENIZAO
No se aplicam os arts. Ser devida a indenizao 479 e 480 da CLT. A dos arts. 479 e 480 da CLT indenizao ser a fixada e a multa dos 40% do no acordo coletivo ou FGTS conveno coletiva bem como a multa de 40% do FGTS. Dentro do prazo mximo de validade de 2 anos, admite vrias prorrogaes, no se aplicando o art. 451 da CLT Dentro do prazo de validade admite a estabilidade do dirigente sindical, da gestante, do cipeiro e do acidentado Durante 5 anos (prazo esgotado em janeiro/03) previu o recolhimento de 2% da remunerao do trabalhador em sua conta vinculada Durante 5 anos (prazo esgotado em janeiro/03) previu a reduo de alquotas de contribuies sociais Somente admite uma nica prorrogao, nos moldes do art. 451 consolidado
PRORROGAO
No h estabilidade
DIREITO DO TRABALHADOR ESTABILIDADE
Recolhimento mensal de 8%
RECOLHIMENTO DO FGTS
REDUO DE CONTRIBUIES SOCIAIS
No prev qualquer reduo de contribuio social
NMERO MXIMO DE EMPREGADOS CONTRATADOS
Somente admite No dispe sobre o admisses para acrscimo nmero mximo de de pessoal, fixando contrataes, no percentual mximo de obstante, as admisses contrataes em funo do devam respeitar o disposto nmero de empregados da no art. 443, 2 da CLT empresa
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CONTRATOS SUCESSIVOS CLUSULA ASSECURATRIA DO DIREITO RECRPOCO DE RESCISO
Aplica-se o art. 452 da CLT Aplica-se o art. 481 da CLT
Aplica-se o art. 452 da CLT Aplica-se o art. 481 da CLT
C) Contrato de trabalho temporrio Lei 6.019/1974 A figura introduzida por esta Lei caracteriza uma modalidade de terceirizao pois criou uma relao justrabalhista trilateral, que se repete nas demais situaes de terceirizao. Destacam-se as seguintes caractersticas do contrato de trabalho temporrio da Lei 6.019/1974: Esto presentes trs atores sociais envolvidos: a empresa de trabalho temporrio, o trabalhador temporrio e o tomador de servios; Apenas em duas hipteses admitida a contratao de trabalhadores temporrios: para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente (frias, licena-maternidade, etc.) ou em caso de acrscimo extraordinrio de servios (art. 2 da Lei 6.019/1974); Somente pode ser utilizado no meio urbano, no sendo aplicvel no meio rural; A empresa de trabalho temporrio atua como mera intermediadora de mode-obra, autorizada pela lei a fornecer mo-de-obra aos tomadores de servios, os quais no podem contratar diretamente obreiros como trabalhadores temporrios; A empresa de trabalho temporrio pode ser pessoa fsica ou jurdica, devendo ser registrada no Ministrio do Trabalho; Os trabalhadores so empregados da empresa de trabalho temporrio; Qualquer contratao fora das hipteses previstas no art. 2 da referida Lei ser considerada fraude sujeitando o tomador a medidas judiciais cabveis; De acordo com o art. 10 da Lei 6.019/1974 o contrato de trabalho temporrio entre a empresa tomadora e a empresa de trabalho temporrio, com relao a um mesmo empregado, no poder exceder de 3 meses, salvo autorizao do Ministrio Pblico do Trabalho e Emprego, sob pena de reconhecimento de vnculo direto do trabalhador com o tomador de servios; O contrato celebrado entre a empresa de trabalho temporrio e os obreiros
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obrigatoriamente dever ser escrito, constando expressamente todos os direitos conferidos aos trabalhadores; Nos termos do art. 12 da Lei 6.019/1974 o trabalhador temporrio faz jus aos seguintes direitos: remunerao equivalente remunerao dos trabalhadores efetivos da empresa tomadora; jornada de 8 horas dirias e 44 horas semanais, remunerao das horas adicionais com no mnimo 50%; frias proporcionais acrescidas do tero constitucional; repouso semanal remunerado; adicional de trabalho noturno de 20%; seguro contra acidente do trabalho; proteo previdenciria; 13 salrio proporcional; anotao na CTPS dessa condio; Em caso de falncia da empresa de trabalho temporrio a empresa tomadora de servios ser solidariamente responsvel pelas verbas trabalhistas e previdencirias. Nos demais casos de inadimplemento da empresa de trabalho temporrio, a responsabilidade do tomador de servios ser subsidiria. D) Contrato de obra certa A Lei 2.959/1956 dispe sobre o contrato por obra certa, que na verdade assemelha-se ao contrato por prazo determinado da CLT (submetendo-se s suas regras) com as seguintes especificidades:
Tem como empregador um construtor, que exera a atividade em carter permanente e, como empregado, um obreiro encarregado de realizar obra ou servio certo; O contrato esgota-se com o final da obra ou servio contratado, por tratar-se de um servio cuja natureza ou transitoriedade justifica a predeterminao do prazo; Prev o art. 2 da Lei 2.959/1956 que rescindido o contrato em face do trmino da obra ou servio, tendo o empregado mais de 12 (doze) meses de servio, ficar-lhe- assegurada a indenizao por tempo de trabalho na forma do art. 478 da CLT133, com 30% (trinta por cento)de reduo. Essa indenizao quando cabvel no prejudica a percepo do FGTS. Se houver rompimento antecipado do contrato, de forma imotivada pelo
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Art. 478 - A indenizao devida pela resciso de contrato por prazo indeterminado ser de 1 (um) ms de remunerao por ano de servio efetivo, ou por ano e frao igual ou superior a 6 (seis) meses. 1 - O primeiro ano de durao do contrato por prazo indeterminado considerado como perodo de experincia, e, antes que se complete, nenhuma indenizao ser devida. 2 - Se o salrio for pago por dia, o clculo da indenizao ter por base 25 (vinte e cinco) dias 3 - Se pago por hora, a indenizao apurar-se- na base de 200 (duzentas) horas por ms. 4 - Para os empregados que trabalhem a comisso ou que tenham direito a percentagens, a indenizao ser calculada pela mdia das comisses ou percentagens percebidas nos ltimos 12 (doze) meses de servio. 5 - Para os empregados que trabalhem por tarefa ou servio feito, a indenizao ser calculada na base mdia do tempo costumeiramente gasto pelo interessado para realizao de seu servio, calculando-se o valor do que seria feito durante 30 (trinta) dias.
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empregador construtor, receber o obreiro multa de 40% do FGTS (Decreto 99.684/1990) acrescida da multa prevista no art. 479 da CLT. Contudo, para no haver bis in idem se incidir a indenizao especial do art. 2 da referida Lei esta se compensa com os 40% do FGTS. NOTA: Alguns doutrinadores incluem na classificao o contrato de equipe, que se caracteriza pela comunho de interesses indissociveis, mantendo-se os obreiros vinculados ao empregador, de forma a constituir uma nica relao jurdica, como se o empregado fosse o grupo. Um exemplo clssico se contrato de equipe seria o dos msicos integrantes de uma banda musical, sendo a contraprestao salarial fixada para todo o grupo, como uma unidade.

17/08/2006 Prorrogao de contrato temporrio requer autorizao do MtB
A possibilidade de prorrogao do contrato de trabalho temporrio depende obrigatoriamente de autorizao concedida por rgo local do Ministrio do Trabalho. Com essa tese, manifestada pelo ministro Llio Bentes Corra (relator), a Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho negou recurso de revista Policlnica Central Ltda, localizada em Porto Alegre (RS). Segundo a deciso tomada pelo TST, a mera comunicao ou solicitao da empresa ao rgo competente no so suficientes para a prorrogao do contrato temporrio. O posicionamento resultou em manuteno de deciso do Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio (Rio Grande do Sul), que negou validade prorrogao de contrato para fornecimento de mo-de-obra. O acerto foi assinado entre a tomadora de servios, Policlnica Central, e a empresa Chance Master Assessoria em Recursos Humanos Ltda, a prestadora de servios temporrios. A deliberao regional decorreu de anlise de processo proposto por uma ex-empregada da Chance Master que prestou servios de recepcionista unidade hospitalar entre dezembro de 2000 e junho de 2003. Como a legislao especfica limita em trs meses a durao do contrato temporrio, e no houve a necessria autorizao ministerial, o TRT gacho reconheceu que o vnculo trabalhista por prazo determinado transformou-se em um contrato por tempo indeterminado, gerando mais direitos. Nos termos do artigo 10 da Lei n 6.019/74, o contrato entre a empresa de trabalho temporrio e a empresa tomadora ou cliente, com relao a um mesmo empregado, no poder exceder de trs meses, salvo autorizao conferida pelo rgo local do Ministrio do Trabalho, segundo instrues a serem baixadas pelo Departamento Nacional de Mo-de-Obra , registrou o TRT, ao citar a legislao. Segundo o recurso de revista da empresa, a deciso regional resultou em violao ao texto constitucional e em inobservncia da Portaria n 66/74 do Departamento Nacional de Mo-de161
Obra. A interpretao patronal sobre essa norma foi a de que bastaria a simples comunicao ao rgo local do Ministrio do Trabalho para que a prorrogao do contrato se tornasse vlida. O acerto do posicionamento regional foi confirmado por Llio Bentes, que tambm destacou que uma portaria ministerial no pode se sobrepor ao comando legal. Uma portaria do Ministrio do Trabalho autorizando automaticamente a prorrogao de contrato de trabalho temporrio, mediante simples comunicao da empresa tomadora ou cliente, no pode ter preferncia ao contido no artigo 10 da Lei n 9.019/74, que condiciona a prorrogao autorizao concedida pelo Ministrio do Trabalho, afirmou. Na mesma deciso, a Primeira Turma confirmou a responsabilizao subsidiria da Policlnica Central pelos dbitos da trabalhadora, com base no item IV da Smula n 331 do TST. A aplicao da jurisprudncia foi questionada pela empresa tomadora de servios, que afirmou a inviabilidade da responsabilizao diante de uma regular contratao de trabalho temporrio. Llio Bentes, contudo, destacou que o contrato para a prestao de servios temporrios foi descaracterizado pelo TRT gacho, que o converteu em contrato por prazo indeterminado. Conseqncia lgica de tal deciso a imputao da responsabilidade subsidiria empresa tomadora dos servios, concluiu. (RR 817/2003-003-04-40.0)
LEGISLAO: LEI N 6.019, DE 3 DE JANEIRO DE 1974.

Dispe sobre o Trabalho Temporrio nas Empresas Urbanas, e d outras Providncias. O PRESIDENTE DA REPBLICA:Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1 - institudo o regime de trabalho temporrio, nas condies estabelecidas na presente Lei. Art. 2 - Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou acrscimo extraordinrio de servios. Art. 3 - reconhecida a atividade da empresa de trabalho temporrio que passa a integrar o plano bsico do enquadramento sindical a que se refere o art. 577, da Consolidao da Leis do Trabalho. Art. 4 - Compreende-se como empresa de trabalho temporrio a pessoa fsica ou jurdica urbana, cuja atividade consiste em colocar disposio de outras empresas, temporariamente, trabalhadores, devidamente qualificados, por elas remunerados e assistidos. Art. 5 - O funcionamento da empresa de trabalho temporrio depender de registro no Departamento Nacional de Mo-de-Obra do Ministrio do Trabalho e Previdncia Social. Art. 6 - O pedido de registro para funcionar dever ser instrudo com os seguintes documentos: a) prova de constituio da firma e de nacionalidade brasileira de seus scios, com o competente registro na Junta Comercial da localidade em que tenha sede; b) prova de possuir capital social de no mnimo quinhentas vezes o valor do maior salrio mnimo vigente no Pas; c) prova de entrega da relao de trabalhadores a que se refere o art. 360, da Consolidao as Leis do Trabalho, bem como apresentao do Certificado de Regularidade de Situao, fornecido pelo Instituto Nacional de Previdncia Social; d) prova de recolhimento da Contribuio Sindical; e) prova da propriedade do imvel-sede ou recibo referente ao ltimo ms, relativo ao contrato de locao; f) prova de inscrio no Cadastro Geral de Contribuintes do Ministrio da Fazenda. Pargrafo nico. No caso de mudana de sede ou de abertura de filiais, agncias ou escritrios dispensada a apresentao dos documentos de que trata este artigo, exigindo-se, no entanto, o 162
encaminhamento prvio ao Departamento Nacional de Mo-de-Obra de comunicao por escrito, com justificativa e endereo da nova sede ou das unidades operacionais da empresa. Art. 7 - A empresa de trabalho temporrio que estiver funcionando na data da vigncia desta Lei ter o prazo de noventa dias para o atendimento das exigncias contidas no artigo anterior. Pargrafo nico. A empresa infratora do presente artigo poder ter o seu funcionamento suspenso, por ato do Diretor Geral do Departamento Nacional de Mo-de-Obra, cabendo recurso ao Ministro de Estado, no prazo de dez dias, a contar da publicao do ato no Dirio Oficial da Unio. Art. 8 - A empresa de trabalho temporrio obrigada a fornecer ao Departamento Nacional de Mo-deObra, quando solicitada, os elementos de informao julgados necessrios ao estudo do mercado de trabalho. Art. 9 - O contrato entre a empresa de trabalho temporrio e a empresa tomadora de servio ou cliente dever ser obrigatoriamente escrito e dele dever constar expressamente o motivo justificador da demanda de trabalho temporrio, assim como as modalidades de remunerao da prestao de servio. Art. 10 - O contrato entre a empresa de trabalho temporrio e a empresa tomadora ou cliente, com relao a um mesmo empregado, no poder exceder de trs meses, salvo autorizao conferida pelo rgo local do Ministrio do Trabalho e Previdncia Social, segundo instrues a serem baixadas pelo Departamento Nacional de Mo-de-Obra. Art. 11 - O contrato de trabalho celebrado entre empresa de trabalho temporrio e cada um dos assalariados colocados disposio de uma empresa tomadora ou cliente ser, obrigatoriamente, escrito e dele devero constar, expressamente, os direitos conferidos aos trabalhadores por esta Lei. Pargrafo nico. Ser nula de pleno direito qualquer clusula de reserva, proibindo a contratao do trabalhador pela empresa tomadora ou cliente ao fim do prazo em que tenha sido colocado sua disposio pela empresa de trabalho temporrio. Art. 12 - Ficam assegurados ao trabalhador temporrio os seguintes direitos: a) remunerao equivalente percebida pelos empregados de mesma categoria da empresa tomadora ou cliente calculados base horria, garantida, em qualquer hiptese, a percepo do salrio mnimo regional; b) jornada de oito horas, remuneradas as horas extraordinrias no excedentes de duas, com acrscimo de 20% (vinte por cento); c) frias proporcionais, nos termos do artigo 25 da Lei n 5107, de 13 de setembro de 1966; d) repouso semanal remunerado; e) adicional por trabalho noturno; f) indenizao por dispensa sem justa causa ou trmino normal do contrato, correspondente a 1/12 (um doze avos) do pagamento recebido; g) seguro contra acidente do trabalho; h) proteo previdenciria nos termos do disposto na Lei Orgnica da Previdncia Social, com as alteraes introduzidas pela Lei n 5.890, de 8 de junho de 1973 (art. 5, item III, letra "c" do Decreto n 72.771, de 6 de setembro de 1973). 1 - Registrar-se- na Carteira de Trabalho e Previdncia Social do trabalhador sua condio de temporrio. 2 - A empresa tomadora ou cliente obrigada a comunicar empresa de trabalho temporrio a ocorrncia de todo acidente cuja vtima seja um assalariado posto sua disposio, considerando-se local de trabalho, para efeito da legislao especfica, tanto aquele onde se efetua a prestao do trabalho, quanto a sede da empresa de trabalho temporrio. Art. 13 - Constituem justa causa para resciso do contrato do trabalhador temporrio os atos e circunstncias mencionados nos artigos 482 e 483, da Consolidao das Leis do Trabalho, ocorrentes entre o trabalhador e a empresa de trabalho temporrio ou entre aquele e a empresa cliente onde estiver prestando servio. Art. 14 - As empresas de trabalho temporrio so obrigadas a fornecer s empresas tomadoras ou clientes, a seu pedido, comprovante da regularidade de sua situao com o Instituto Nacional de Previdncia Social. Art. 15 - A Fiscalizao do Trabalho poder exigir da empresa tomadora ou cliente a apresentao do contrato firmado com a empresa de trabalho temporrio, e, desta ltima o contrato firmado com o trabalhador, bem como a comprovao do respectivo recolhimento das contribuies previdencirias. Art. 16 - No caso de falncia da empresa de trabalho temporrio, a empresa tomadora ou cliente solidariamente responsvel pelo recolhimento das contribuies previdencirias, no tocante ao tempo em que o trabalhador esteve sob suas ordens, assim como em referncia ao mesmo perodo, pela remunerao e indenizao previstas nesta Lei. 163
Art. 17 - defeso s empresas de prestao de servio temporrio a contratao de estrangeiros com visto provisrio de permanncia no Pas. Art. 18 - vedado empresa do trabalho temporrio cobrar do trabalhador qualquer importncia, mesmo a ttulo de mediao, podendo apenas efetuar os descontos previstos em Lei. Pargrafo nico. A infrao deste artigo importa no cancelamento do registro para funcionamento da empresa de trabalho temporrio, sem prejuzo das sanes administrativas e penais cabveis. Art. 19 - Competir Justia do Trabalho dirimir os litgios entre as empresas de servio temporrio e seus trabalhadores. Art. 20 - Esta Lei entrar em vigor sessenta dias aps sua publicao, revogadas as disposies em contrrio. Braslia, 3 de janeiro de 1974; 153 da Independncia e 86 da Repblica.
LEI N 9.601, DE 21 DE JANEIRO DE 1998

Dispe sobre o contrato de trabalho por prazo determinado e d outras providncias. O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1 As convenes e os acordos coletivos de trabalho podero instituir contrato de trabalho por prazo determinado, de que trata o art. 443 da Consolidao das Leis do Trabalho - CLT, independentemente das condies estabelecidas em seu 2, em qualquer atividade desenvolvida pela empresa ou estabelecimento, para admisses que representem acrscimo no nmero de empregados. 1 As partes estabelecero, na conveno ou acordo coletivo referido neste artigo: I - a indenizao para as hipteses de resciso antecipada do contrato de que trata este artigo, por iniciativa do empregador ou do empregado, no se aplicando o disposto nos arts. 479 e 480 da CLT; II - as multas pelo descumprimento de suas clusulas. 2 No se aplica ao contrato de trabalho previsto neste artigo o disposto no art. 451 da CLT. 3 (VETADO) 4 So garantidas as estabilidades provisrias da gestante; do dirigente sindical, ainda que suplente; do empregado eleito para cargo de direo de comisses internas de preveno de acidentes; do empregado acidentado, nos termos do art. 118 da Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, durante a vigncia do contrato por prazo determinado, que no poder ser rescindido antes do prazo estipulado pelas partes. Art. 2o Para os contratos previstos no art. 1o, so reduzidas, por sessenta meses, a contar da data de publicao desta Lei: :(Redao dada pela Medida Provisria n 2.164-41, de 2001) I - a cinqenta por cento de seu valor vigente em 1 de janeiro de 1996, as alquotas das contribuies sociais destinadas ao Servio Social da Indstria - SESI, Servio Social do Comrcio - SESC, Servio Social do Transporte - SEST, Servio Nacional de Aprendizagem Industrial - SENAI, Servio Nacional de Aprendizagem Comercial - SENAC, Servio Nacional de Aprendizagem do Transporte - SENAT, Servio Brasileiro de Apoio s Micro e Pequenas Empresas - SEBRAE e Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria - INCRA, bem como ao salrio educao e para o financiamento do seguro de acidente do trabalho; II - para dois por cento, a alquota da contribuio para o Fundo de Garantia do Tempo de Servio FGTS, de que trata a Lei n 8.036, de 11 de maio de 1990. Pargrafo nico. As partes estabelecero, na conveno ou acordo coletivo, obrigao de o empregador efetuar, sem prejuzo do disposto no inciso Il deste artigo, depsitos mensais vinculados, a favor do empregado, em estabelecimento bancrio, com periodicidade determinada de saque. Art. 3 O nmero de empregados contratados nos termos do art. 1 desta Lei observar o limite estabelecido no instrumento decorrente da negociao coletiva, no podendo ultrapassar os seguintes percentuais, que sero aplicados cumulativamente: I - cinqenta por cento do nmero de trabalhadores, para a parcela inferior a cinqenta empregados; II - trinta e cinco por cento do nmero de trabalhadores, para a parcela entre cinqenta e cento e noventa e nove empregados; e III - vinte por cento do nmero de trabalhadores, para a parcela acima de duzentos empregados. Pargrafo nico. As parcelas referidas nos incisos deste artigo sero calculadas sobre a mdia aritmtica mensal do nmero de empregados contratados por prazo indeterminado do estabelecimento, nos seis meses imediatamente anteriores ao da data de publicao desta Lei. Art. 4 As redues previstas no art. 2 sero asseguradas desde que, no momento da contratao: 164
I - o empregador esteja adimplente junto ao Instituto Nacional do Seguro Social - INSS e ao Fundo de Garantia do Tempo de Servio - FGTS; II - o contrato de trabalho por prazo determinado e a relao mencionada no 3 deste artigo tenham sido depositados no Ministrio do Trabalho. 1 As redues referidas neste artigo subsistiro enquanto: I - o quadro de empregados e a respectiva folha salarial, da empresa ou estabelecimento, forem superiores s respectivas mdias mensais dos seis meses imediatamente anteriores ao da data de publicao desta Lei; e II - o nmero de empregados contratados por prazo indeterminado for, no mnino, igual mdia referida no pargrafo nico do art. 3. 2 O Ministrio do Trabalho tomar disponveis ao INSS e ao Agente Operador do FGTS as informaes constantes da conveno ou acordo coletivo de que trata o art. 1 e do contrato de trabalho depositado, necessrias ao controle do recolhimento das contribuies mencionadas, respectivamente, nos incisos I e II do art. 2 desta Lei. 3 O empregador dever afixar, no quadro de avisos da empresa, cpias do instrumento normativo mencionado no art. 1 e da relao dos contratados, que conter, dentre outras informaes, o nome do empregado, nmero da Carteira de Trabalho e Previdncia Social, o nmero de inscrio do trabalhador no Programa de Integrao Social - PIS e as datas de incio e de trmino do contrato por prazo determinado. 4 O Ministro do Trabalho dispor sobre as variveis a serem consideradas e a metodologia de clculo das mdias aritmticas mensais de que trata o 1 deste artigo. Art. 5 As empresas que, a partir da data de publicao desta Lei, aumentarem seu quadro de pessoal em relao mdia mensal do nmero de empregos no perodo de referncia mencionado no artigo anterior tero preferncia na obteno de recursos no mbito dos programas executados pelos estabelecimentos federais de crdito, especialmente junto ao Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social - BNDES. Art. 6 O art. 59 da Consolidao das Leis do Trabalho - CLT passa a vigorar com a seguinte redao: "Art. 59. ........................................................................................... ........................................................................................................ 2 Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda, no perodo mximo de cento e vinte dias, soma das jornadas semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o Iimite mximo de dez horas dirias. 3 Na hiptese de resciso do contrato de trabalho sem que tenha havido a compensao integral da jornada extraordinria, na forma do pargrafo anterior, far o trabalhador jus ao pagamento das horas extras no compensadas, calculadas sobre o valor da remunerao na data da resciso." Art. 7 O descumprimento, pelo empregador, do disposto nos arts. 3 e 4 desta Lei sujeita-o a multa de quinhentas Unidades Fiscais de Referncia - UFIR, por trabalhador contratado nos moldes do art. 1, que se constituir receita adicional do Fundo de Amparo ao Trabalhador - FAT, de que trata a Lei n 7.998, de 11 de janeiro de 1990. Art. 8 O Poder Executivo regulamentar esta Lei no prazo de trinta dias, contado a partir da data de sua publicao. Art. 9 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Art. 10. Revogam-se as disposies em contrrio. Braslia, 21 de janeiro de 1998; 177 da Independncia e 110 da Repblica. LEI N 2.959, DE 17 DE NOVEMBRO DE 1956. Altera o Del n 5.452, de 01/05/32 (CLT), e dispe sobre os contratos por obra o servio certo. O PRESIDENTE DA REPBLICA, Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte lei: Art. 1 No contrato individual de trabalho por obra certa, as inscries na carteira profissional do empregado sero feitas pelo construtor, desse modo constitudo em empregador, desde que exera a atividade em carter permanente. Art. 2 Rescindido o contrato de trabalho em face do trmino da obra ou servio, tendo o empregado mais de 12 (doze) meses de servio, ficar-lhe- assegurada a indenizao por tempo de trabalho na forma do artigo 478 da Consolidao das Leis do Trabalho, com 30% (trinta por cento) de reduo. 165
Art. 3 O empregador que deixar de atender a exigncia do art. 1 desta lei, ficar sujeito a multa de CR$ 500,00 (quinhentos cruzeiros) a CR$ 5.000,00 (cinco mil cruzeiros), alm da suspenso de suas atividades at que satisfaa a obrigao legal. Art. 4 Esta lei entrar em vigor na data da sua publicao, revogadas as disposies em contrrio. Rio de Janeiro, 17 de novembro de 1956; 135 da Independncia e 68 da Repblica.
5.4. ALTERAO, SUSPENSO E INTERRUPO DO CONTRATO DE TRABALHO A) Alterao do contrato de trabalho

Introduo:
- Princpio da imodificabilidade. Em regra o contrato de trabalho no pode ser modificado unilateralmente pelo empregador em obedincia ao princpio da imodificabilidade ou inalterabilidade do contrato de trabalho. Essa regra observada no art. 468 da CLT: nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento e, ainda assim, desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia. O fundamento do citado artigo o de que o trabalhador no poderia aceitar uma condio de trabalho pior do que a anterior, alm do que o obreiro poderia ser induzido em erro pelo empregador, ou por no ter condies de discernir o ato praticado pelo empregador que lhe prejudicial, ou at mesmo sofrer coao patronal. O contrato pacto de execuo sucessiva estabelecido para durar no tempo, sujeito a certas mutabilidades, em interesse de ambas as partes. Do lado da empresa as mutaes possveis tm de permanecer entre dois limites: o de seu interesse, o ius variandi, e, frente a frente, o direito de resistncia do empregado. A intangibilidade refere-se sobretudo s clusulas importantes do contrato de trabalho. Segundo o professor Valentin Carrion134, partidrios da flexibilizao das normas trabalhistas entendem que ela no existir enquanto o art. 468 no tiver um pargrafo que autorize o contrato coletivo ou a conveno coletiva a alterar as normas vigentes entre as partes, adaptando-as s necessidades da competitividade. - Jus Variandi. Decorre do poder de direo do empregador. Este poder fazer,
134
CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das leis do trabalho. 33. ed. Atual. Por Eduardo carrion. So Paulo: Saraiva 2008.
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unilateralmente, ou em certos casos especiais, pequenas modificaes no contrato de trabalho que no venham a alterar significativamente o pacto laboral, nem importem prejuzo ao operrio. Como exemplos poderamos citar a alterao da funo do empregado, seu horrio de trabalho, o local da prestao de servios. O empregado tambm poder se opor a certas modificaes que lhe causem prejuzos ou sejam ilegais, que o que se chama de jus resistentiae, inclusive pleiteando a resciso indireta do contrato de trabalho (art. 483135 da CLT). - Requisitos para a validade da Alterao do contrato de trabalho: a) concordncia do empregado, tcita ou expressa. b) que do fato no resultem prejuzos ao empregado, no s pecunirios, mas de qualquer natureza, de forma direta ou indireta e, ainda, presentes ou futuros. NOTA: Contudo, pequenas alteraes na forma de prestao de servio, ditadas por necessidades eventuais e destinadas a possibilitar o regular desenvolvimento da atividade empresarial podero ocorrer, excepcionalmente, por vontade, exclusiva do empregador. Mas para que sejam lcitas, as referidas modificaes no devem alterar a essncia do contrato de trabalho e tm, como limite, o prejuzo que possam vir a causar ao empregado, sobretudo de natureza salarial. Modalidades de Alterao Contratual: a) Transferncia de empregados b) Alterao de funo a) Transferncia de empregados: A transferncia do empregado decorre do Jus variandi do empregador, consistente no poder que este tem de fazer pequenas modificaes no contrato de trabalho, em razo de suas peculiaridades.
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Sem mudana de domiclio a transferncia do
Art. 483 - O empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenizao quando: a) forem exigidos servios superiores s suas foras, defesos por lei, contrrios aos bons costumes, ou alheios ao contrato; b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos com rigor excessivo; c) correr perigo manifesto de mal considervel; d) no cumprir o empregador as obrigaes do contrato; e) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua famlia, ato lesivo da honra e boa fama; f) o empregador ou seus prepostos ofenderem-no fisicamente, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; g) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por pea ou tarefa, de forma a afetar sensivelmente a importncia dos salrios. 1 - O empregado poder suspender a prestao dos servios ou rescindir o contrato, quando tiver de desempenhar obrigaes legais, incompatveis com a continuao do servio. 2 - No caso de morte do empregador constitudo em empresa individual, facultado ao empregado rescindir o contrato de trabalho. 3 - Nas hipteses das letras "d" e "g", poder o empregado pleitear a resciso de seu contrato de trabalho e o pagamento das respectivas indenizaes, permanecendo ou no no servio at final deciso do processo.
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empregado de um estabelecimento para outro, desde que no seja necessrio ao empregado mudar o domiclio.
Com mudana de domiclio nas transferncias que importem a mudana de domiclio deve haver a anuncia do empregado, salvo se tratar de: - empregados que exeram cargos de confiana, isto , aqueles que exeram poder de mando amplamente, atravs de mandato expresso ou implcito, de modo a representarem a empresa nos atos de sua administrao;
- empregados cujos contratos prevejam possibilidade (clusula expressa em contrato);
essa
- nos casos em que a transferncia decorra da prpria natureza do servio para o qual o empregado foi contratado, isto , esta condio est implcita no contrato de trabalho. Ex: viajante, inspetor, etc.; - necessidade imperiosa de servio, desde que a transferncia seja provisria, devendo a empresa, neste caso, pagar ao empregado um adicional, nunca inferior a 25% (vinte e cinco por cento) do salrio percebido na localidade da qual foi transferido, enquanto durar essa situao. b) Alterao de funo: No pode o empregador exigir do empregado servio alheio ao contrato, nem rebaix-lo de cargo, mas no havendo especificao no contrato das funes que o empregado deva executar estar ele obrigado a realizar todo e qualquer servio compatvel com a sua qualificao profissional. Para tal afirmao, cita-se o art. 456 pargrafo nico da CLT136. QUADRO ESQUEMTICO ALTERAO CONTRATUAL S lcita quando: -houver concordncia tcita ou expressa do empregado; -no acarretar, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado. -quanto funo remoo ou promoo; -quanto quantidade de trabalho aumento ou reduo; -quanto remunerao aumento, reduo ou alterao na forma de
Possveis alteraes:
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Art. 456. A prova do contrato individual do trabalho ser feita pelas anotaes constantes da carteira profissional ou por instrumento escrito e suprida por todos os meios permitidos em direito. Pargrafo nico. A falta de prova ou inexistindo clusula expressa e tal respeito, entender-se- que o empregado se obrigou a todo e qualquer servio compatvel com a sua condio pessoal.
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pagamento; -quanto jornada de trabalho aumento, reduo ou alterao do horrio; -quanto ao local de trabalho transferncia. NOTA: quando prejudicial ao empregado ou imposta pelo empregador unilateralmente, a alterao ser nula ou dar direito ao empregado de pedir a resciso indireta do contrato de trabalho (CLT, art. 468). Interrupo e suspenso contratuais
B)
Quando ocorre a paralisao total do contrato, diz-se que h suspenso. Quando a paralisao parcial, isto , quando somente uma ou algumas das clusulas do contrato deixam de vigorar, diz-se que h interrupo. A suspenso e a interrupo do contato de trabalho so tratadas pela CLT em seus artigos 471 a 476. Suspenso do Contrato de trabalho Na suspenso todas as clusulas do contrato deixam de vigorar. Assim, o principal efeito dessa situao que durante este perodo o empregador no paga salrios e o empregado no presta servios, mas seu posto de trabalho fica reservado durante determinado perodo de tempo. Ento, deixando de existir o motivo que determinou a suspenso do contrato, assegurado ao empregado o retorno ao cargo que exercia na empresa anteriormente e, ainda, lhe so garantidas todas as vantagens que durante sua ausncia tenham sido atribudas categoria a que pertencia na empresa. Por outro lado, relativamente ao tempo de servio do empregado, o perodo em que seu contrato esteve suspenso no computado.
Hipteses de suspenso do contrato de trabalho - ausncias por motivo de doena, a partir do 16 dia (auxlio-doena) (Lei
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8.213/91); - aposentadoria por invalidez; - perodo de suspenso disciplinar (art.474 da CLT137); - ausncia para exerccio de cargo pblico (vogal na Justia do Trabalho, cargo poltico eletivo etc.); - suspenso do empregado estvel, em virtude de ajuizamento de inqurito para apurao de falta grave, desde que a Justia no determine volta ao servio por no ter ficado comprovada, pericialmente, referida falta; - perodo em que o empregado esteve afastado, respondendo a inqurito na Justia Comum ou Militar, ou na polcia, ou preso, aguardando julgamento na Justia Criminal; - faltas injustificadas; - encargo sindical (se houver afastamento art. 543 da CLT138); - greve (quando no houver pagamento dos dias parados); - licena no remunerada; - participao em curso ou programa de qualificao profissional, em virtude de suspenso do contrato especfica do art. 476-A139. Interrupo do Contrato de Trabalho Na interrupo, a paralisao do contrato parcial, isto , embora continue a existir, o contrato no se opera em sua plenitude. Ento, h uma simples interrupo na prestao de servios pelo empregado, prevalecendo, para o empregador, a obrigatoriedade de pagar os salrios, no todo ou em parte. Portanto, se subsiste o pagamento de salrios, todas as vantagens atribudas categoria do empregado na empresa sero a ele asseguradas. Alm disso, o perodo de interrupo do contrato computado no tempo de servio do empregado para todos os efeitos legais. Hipteses de interrupo do contrato de trabalho:
- ausncia por motivo de doena at o 15 dia: tais ausncias so computadas como
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Art. 474 - A suspenso do empregado por mais de 30 (trinta) dias consecutivos importa na resciso injusta do contrato de trabalho. 138 Art. 543 - O empregado eleito para cargo de administrao sindical ou representao profissional, inclusive junto a rgo de deliberao coletiva, no poder ser impedido do exerccio de suas funes, nem transferido para lugar ou mister que lhe dificulte ou torne impossvel o desempenho das suas atribuies sindicais. 139 Art. 476-A. O contrato de trabalho poder ser suspenso, por um perodo de dois a cinco meses, para participao do empregado em curso ou programa de qualificao profissional oferecido pelo empregador, com durao equivalente suspenso contratual, mediante previso em conveno ou acordo coletivo de trabalho e aquiescncia formal do empregado, observado o disposto no art. 471 desta Consolidao.
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tempo de servio, devendo ser pagos os respectivos salrios; - licena remunerada; - perodo em que no houver servio na empresa, por culpa ou responsabilidade dela: os salrios correspondentes devero ser pagos, e o perodo computado no tempo de servio; - frias: o perodo computado como de servio efetivo, devendo ser pagos os salrios correspondentes; - licena da gestante: durante este perodo so assegurados empregada o emprego, os salrios correspondentes e cmputo do respectivo perodo no tempo de servio; - aborto: se o aborto no for criminoso, a empregada ter direito a duas semanas de descanso (art. 395 da CLT); - suspenso do empregado estvel por motivo de ajuizamento de inqurito para apurao da falta grave, quando a ao for julgada improcedente: esse perodo computado no tempo de servio do empregado, sendo devidos os respectivos salrios; - ausncias legais: so computadas como tempo de servio efetivo, sendo devidos, tambm, os salrios respectivos (art. 473140). Exs: At 3 dias consecutivos em virtude de casamento; At 2 dias para fins de alistamento eleitoral; um dia em cada 12 meses em caso de doao voluntria de sangue. - quando o empregado for afastado do servio, por requisio de autoridade competente, em razo de motivo que interesse segurana nacional, at 90 dias: durante esse perodo, que computado no tempo de servio, os salrios so pagos pelo empregador; - repouso semanal e feriados: computa-se o tempo de servio, devendo ser paga a remunerao correspondente; - testemunha, jri e comparecimento a juzo como parte: as ausncias so consideradas como de servio efetivo, devendo ser pagos os salrios correspondentes (art. 822 CLT141); Lock out a paralisao das atividades, por iniciativa do empregador, com o objetivo de frustrar negociao ou dificultar o atendimento das reivindicaes dos empregados. Caso ocorra, os trabalhadores tero direito percepo dos salrios durante o perodo da paralisao (art. 17 da Lei 778/89).
Situaes Especiais
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Art. 473 - O empregado poder deixar de comparecer ao servio sem prejuzo do salrio: I - at 2 (dois) dias consecutivos, em caso de falecimento do cnjuge, ascendente, descendente, irmo ou pessoa que, declarada em sua carteira de trabalho e previdncia social, viva sob sua dependncia econmica; II - at 3 (trs) dias consecutivos, em virtude de casamento; III - por um cinco dias (nmero de dias fixados pela CR/88 ADCT art. 10 1) , em caso de nascimento de filho no decorrer da primeira semana; IV - por um dia, em cada 12 (doze) meses de trabalho, em caso de doao voluntria de sangue devidamente comprovada; V - at 2 (dois) dias consecutivos ou no, para o fim de se alistar eleitor, nos trmos da lei respectiva. VI - no perodo de tempo em que tiver de cumprir as exigncias do Servio Militar referidas na letra "c" do art. 65 da Lei n 4.375, de 17 de agosto de 1964 (Lei do Servio Militar). VII - nos dias em que estiver comprovadamente realizando provas de exame vestibular para ingresso em estabelecimento de ensino superior. VIII - pelo tempo que se fizer necessrio, quando tiver que comparecer a juzo. IX - pelo tempo que se fizer necessrio, quando, na qualidade de representante de entidade sindical, estiver participando de reunio oficial de organismo internacional do qual o Brasil seja membro.
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Art. 822 - As testemunhas no podero sofrer qualquer desconto pelas faltas ao servio, ocasionadas pelo seu comparecimento para depor, quando devidamente arroladas ou convocadas.
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Servio Militar Acidente de Trabalho
As hipteses de acidente de trabalho e prestao de servio militar obrigatrio a rigor no caracterizam nem interrupo (no h pagamento de salrios) e nem suspenso do contrato (h contagem de tempo de servio para fins de indenizao o que implica na obrigatoriedade de que se efetuem os depsitos do FGTS durante o perodo). A doutrina se divide no enquadramento das referidas situaes, alguns doutrinadores atribuindo-lhes carter suspensivo, outros considerando-os como interrupo, haja vista a obrigatoriedade de se efetuar os depsitos do FGTS. Contratos a prazo determinado Tanto a suspenso quanto a interrupo no afetam a fluncia do contrato a termo, pois as partes sabiam de antemo quando haveria a cessao do ajuste. Apenas se as partes acordarem que no ser computado o tempo de afastamento do empregado na contagem do prazo para a respectiva terminao ( 2 do art. 472 da CLT142). Caso contrrio, o contrato se encerrar normalmente no termo prefixado.
5.5. VCIOS E (NULIDADES)
DEFEITOS
DO
CONTRATO
DE
TRABALHO
INTRODUO
Nulidade conseqncia jurdica para o ato praticado em desacordo com a lei e consiste na supresso de seus efeitos jurdicos. A ocorrncia de defeitos ou vcios no ato ou em seus elementos integrantes acarreta sua nulidade. Esses defeitos ou vcios podem ser de: ordem subjetiva vinculados s partes contratuais (Ex.:ausncia de capacidade); ordem objetiva vinculados ao ato mesmo ou seus elementos e aspectos integrantes (Ex.:desrespeito formalidade) TEORIA TRABALHISTA DAS NULIDADES No campo do Direito Civil, verificada a nulidade, o ato deve ser
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Art. 472 - O afastamento do empregado em virtude das exigncias do servio militar, ou de outro encargo pblico, no constituir motivo para alterao ou resciso do contrato de trabalho por parte do empregador. (...) 2 - Nos contratos por prazo determinado, o tempo de afastamento, se assim acordarem as partes interessadas, no ser computado na contagem do prazo para a respectiva terminao.
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suprimido do mundo jurdico, restabelecendo-se as partes ao estado anterior. Isto , vigora a regra da retroao da decretao da nulidade (ex tunc), eliminando-se at mesmo as repercusses j verificadas. No Direito do Trabalho, em contrapartida, como regra geral, vigora o critrio da irretroao da nulidade decretada (ex nunc). Desta forma, verificada a nulidade comprometedora do contrato este dever ser banido do mundo jurdico, contudo, so respeitadas as situaes jurdicas j vivenciadas. Assim, no campo trabalhista o contrato declarado nulo ensejar todos os efeitos jurdicos at o instante da decretao da nulidade, inviabilizando, contudo, a repercusso de novos efeitos. Essa diferenciao entre a nulidade no Direito Civil e no Direito do Trabalho se d principalmente porque na esfera trabalhista, aps concretizada a prestao do trabalho, impossvel o reposicionamento das partes ao estado anterior. Uma vez efetuado o trabalho em benefcio do tomador, resta consumada uma situao econmica de desequilbrio entre as partes, que s sanada com o reconhecimento dos direitos trabalhistas do obreiro. A) Aplicao plena da Teoria Trabalhista algumas situaes ensejam a aplicao plena da teoria trabalhista das nulidades. Por exemplo, o trabalho prestado por menor de 16 anos, ainda que nulo, gera o reconhecimento de todos os efeitos trabalhistas ao contrato. B) Aplicao restrita da Teoria Trabalhista medida que os bens tutelados se aproximam do interesse pblico, em confronto com o valor do trabalho, tende-se a restringir a aplicao da teoria trabalhista. Desta forma, numa contratao empregatcia irregular por parte do Poder Pblico (sem concurso pblico) em desrespeito a normas constitucionais no seria aplicvel a teoria trabalhista das nulidades. Neste caso especfico aplicamos a Smula 363143 do TST, sendo devido to somente o saldo de salrios e os depsitos de FGTS. C) Inaplicabilidade da Teoria Trabalhista Especial h determinadas situaes em que a nulidade percebida to intensa, afrontando bem social relevante, que o Direito do Trabalho cede espao regra das nulidades do Direito Comum, negando qualquer repercusso trabalhista prestao laborativa. o caso de atividade de carter ilcito. TIPOS DE NULIDADES
A) Nulidade Total e Parcial Nulidade Total

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- aquela que resulta de defeito grave em elemento essencial
A contratao de servidor pblico, aps a CF/88, sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice no seu srt. 37, II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas, respeitado o salrio-mnimo, e dos valores referentes aos depsitos de FGTS. (Res. TST 121/03, DJ, 21.11.03)
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estendendo seus efeitos ao conjunto do pacto. Nulidade Parcial -Resulta de defeito em elemento no essencial do contrato ou em uma de suas clusulas integrantes e, por esta razo, no tem o condo de contaminar todo o pacto.
NOTA: A decretao da nulidade parcial tem por objetivo a retificao, a correo do defeito percebido, preservando-se o contrato. Neste caso, a anulao da clusula defeituosa opera efeitos retroativos, ex tunc. B) Nulidade Absoluta e Relativa Nulidade Relativa - a verificada quando so desrespeitadas normas de ou Anulabilidade proteo ao trabalho concernentes a direitos individuais, privados. Nulidade Absoluta - Ocorre quando so feridas normas de proteo ao trabalho relativas a interesses que sobrepe o campo individual, envolvendo tambm interesses pblicos.
NOTA: O interesse prtico desta distino repousa no fato de que norma protetiva com projeo de interesses pblicos, uma vez afrontada, acarreta a nulidade absoluta do ato, independentemente de se provar prejuzo ou no ao trabalhador. Por outro lado, se a norma afrontada for de interesse estritamente individual a nulidade do ato depender de prova do prejuzo efetivo do obreiro.
NULIDADE E PRESCRIO -
Tratando-se de norma de interesse pblico (passvel de nulidade absoluta) a prescrio s comearia a correr da data da extino do contrato. Por outro lado, tratando-se de norma de interesse meramente privado (passvel de nulidade relativa) a prescrio comearia a correr no instante em que se verifica o ato, ainda no curso do contrato.

02/05/2007 Demitido durante licena mdica recebe indenizao
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A Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho restabeleceu sentena da 2 Vara do Trabalho de Jundia (SP), que condenou uma empresa a indenizar trabalhador demitido quando se encontrava em licena mdica por acidente de trabalho. Admitido como motorista pela Romo Gogolla & Cia Ltda, o empregado sofreu toro na coluna ao manusear carga no ptio da empresa, quando faltavam apenas trs dias para o trmino de seu contrato de experincia. Afastado por acidente de trabalho pelo perodo de quatro meses, ao retornar foi surpreendido com sua demisso. A empresa fez seu desligamento com data retroativa, de forma a descaracterizar o trmino do perodo de experincia e, com isso, eximir-se de indenizao. Alm disso, no pagou as verbas rescisrias e falsificou a assinatura do empregado no termo de resciso do contrato de trabalho, dando quitao do saldo de salrio at a data de afastamento. O trabalhador ajuizou ao defendendo que, em decorrncia do acidente do trabalho, o contrato extrapolou o prazo combinado, convertendo-se, automaticamente, em contrato por prazo indeterminado, implicando indenizao de salrios, aviso prvio, 13, frias proporcionais, depsito e respectiva multa do FGTS. Pediu, adicionalmente, o pagamento de multa por falsidade ideolgica, tendo em vista a comprovao, em laudo pericial, de que sua assinatura havia sido falsificada pelo ex-patro, aplicando multa. O juiz de primeira instncia deu ganho de causa ao empregado, mas no se pronunciou sobre a indenizao por litigncia de m-f pela falsificao da assinatura, o que o levou a ingressar com embargos de declarao para corrigir essa omisso, aplicando multa. Diante da sentena favorvel ao empregado, a empresa apelou ao Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio (Campinas/SP), em recurso ordinrio, insistindo na revogao da sentena, sob duas alegaes principais. A primeira era a de que o empregado ainda se encontrava em perodo de experincia, o que justificaria o no-pagamento de aviso prvio e outras verbas. A outra era o fato de que, tendo sido obrigada a pagar os valores do laudo pericial, deveria ser compensada com a dispensa da multa por litigncia de m-f. O TRT de Campinas acolheu parcialmente o recurso, excluindo as verbas indenizatrias decorrentes do entendimento de que o contrato se tornara estvel (por tempo indeterminado). Isso levou o empregado a apelar ao TST, mediante recurso de revista. A relatora do processo, ministra Rosa Maria Weber Candiota da Rosa, recomendou, em seu voto, o restabelecimento da deciso de primeira instncia quanto ao pagamento de salrios e reflexos, baseando-se no fato de que o empregado fora vtima de acidente de trabalho e que, nessa condio, no poderia ser demitido. Em seu entendimento o empregado contratado por experincia, uma vez acidentado, tem o contrato de trabalho suspenso at o efetivo retorno ao trabalho. A ministra reporta-se ao artigo 118 da Lei 8213/91, que assegura ao trabalhador vtima de acidente de trabalho a permanncia no emprego, pelo prazo mnimo de doze meses aps a cessao do auxlio-doena. Note-se que aludido dispositivo garante a manuteno do emprego sem tecer distino entre as modalidades de contrato de trabalho, donde se depreende que tal garantia aplicada inclusive aos contratos de
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trabalho
termo
determinado,
conclui.
A relatora tambm recorre ao pargrafo nico do artigo 927 do Cdigo Civil, que consagra a responsabilidade objetiva em razo do risco da atividade: Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. A ministra acrescenta, em seu voto, que o respeito ao emprego do trabalhador acidentado seja ele contratado pelo prazo indeterminado, por prazo certo ou por experincia o mnimo que o Direito do Trabalho pode exigir do empregador. E conclui: Assim, despedido o reclamante na suspenso do contrato de trabalho visto que ainda estava em gozo do auxlio-doena acidentrio, e tendo o perodo de garantia de emprego j se esgotado impe-se a condenao da reclamada ao pagamento das verbas a que teria direito o reclamante em tal perodo, tal como decidido na rgia sentena. (Ribamar Teixeira)
20/12/2006 Acidente suspende contrato de trabalho por prazo determinado

A ocorrncia de acidente durante a vigncia do contrato de trabalho por prazo determinado suspende a vigncia do contrato, e a contagem do prazo se reinicia com o trmino da licena mdica. Esta foi a deciso da Segunda Turma do Tribunal Superior do Trabalho, que acompanhou, por unanimidade, o voto do ministro Jos Luciano de Castilho Pereira. A ao foi ajuizada por um cozinheiro, contratado no dia 6 de dezembro de 1995 pelo Hospital So Lucas da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul (PUC/RS). O contrato foi firmado por tempo determinado, devendo vigorar at 19 de janeiro de 1996, prazo este prorrogvel at 4 de maro do mesmo ano. No dia 9 de janeiro, o empregado escorregou no piso molhado da cozinha, bateu a cabea e machucou o p. Em decorrncia do acidente de trabalho, ficou afastado do emprego, pelo INSS, at o dia 26 de agosto de 1996, quando obteve alta mdica e retornou ao trabalho. Dois dias depois foi informado de sua demisso, com data retroativa a 4 de maro, poca prevista para o encerramento do contrato temporrio. Em novembro de 1996 o cozinheiro ajuizou a reclamao trabalhista, pleiteando a declarao de nulidade da dispensa por encontrar-se em perodo de estabilidade acidentria. Requereu a imediata reintegrao ao emprego, com salrios vencidos e vincendos pelo perodo de um ano a contar da data do trmino do benefcio previdencirio. A empresa, em contestao, alegou que a dispensa se deu nos moldes da lei, ao proceder a resciso contratual com a data em que expirava o contrato de experincia. A sentena foi desfavorvel ao empregado. Apesar de constatado o acidente durante a vigncia do contrato de trabalho, a juza entendeu que a estabilidade provisria incompatvel com a contratatao por prazo determinado. O cozinheiro, insatisfeito, recorreu ao Tribunal Regional da 4 Regio (Rio Grande do Sul), que
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modificou a sentena. Segundo o acrdo, o acidente de trabalho sofrido pelo empregado no provocou qualquer modificao na natureza do contrato de experincia. O TRT/RS, no entanto, considerou que o acidente suspendeu o contrato de trabalho em vigor, recomeando quando da alta hospitalar. A empresa foi condenada a pagar os salrios e demais vantagens correspondentes aos 54 dias que faltavam para o trmino do contrato. O hospital recorreu ao TST. Argumentou que a condenao ultrapassou os limites do pedido, na medida em que reconheceu a suspenso do contrato de trabalho, que no foi pleiteada pelo empregado. O recurso no foi conhecido porque a parte no conseguiu demonstrar ofensa lei ou divergncia de julgados. Segundo o relator do processo, ministro Jos Luciano de Castilho Pereira, quem pede mais, pede menos. O Autor pediu a descaracterizao de seu contrato a termo, sua reintegrao e estabilidade provisria. Foi-lhe concedido apenas, e pela metade, os dias que faltavam para o trmino do seu contrato. No h, pois, qualquer reparo a ser feito na condenao. (RR10085/2002-900-04-00.6)
UNIDADE 6: O CONTRATO DE TRABALHO
6.1. CONTEDO IMPERATIVO TRABALHO:
MNIMO
DO
CONTRATO
DE
6.1.1.Remunerao e Salrio
Distines (remunerao e salrio)
Conforme o professor Ives Gandra144: a) Salrio: a contraprestao devida ao empregado, pela prestao de servios, em decorrncia do contrato de trabalho (pago diretamente pelo empregador). b) Remunerao: para o empregado, a soma do salrio com outras vantagens percebidas, em decorrncia do contrato (ex: salrio-base + gorjetas); para as demais espcies de trabalhador, a contraprestao do servio. A Consolidao das leis Trabalhistas CLT sugere os conceitos de salrio e remunerao no texto dos artigos 76145 e 457146, caput.
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MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Manual Esquemtico de Direito e Processo do trabalho. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. 145 Art. 76 - Salrio mnimo a contraprestao mnima devida e paga diretamente pelo empregador a todo trabalhador, inclusive ao trabalhador rural, sem distino de sexo, por dia normal de servio, e capaz de satisfazer, em determinada poca e regio do Pas, as suas necessidades normais de alimentao, habitao, vesturio, higiene e transporte. 146 Art. 457 - Compreendem-se na remunerao do empregado, para todos os efeitos legais, alm do salrio devido e pago diretamente pelo empregador, como contraprestao do servio, as gorjetas que receber.
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De fato a CLT teria construdo para a palavra salrio tipo legal especfico (art. 76). Ele seria o conjunto de parcelas contraprestativas devidas e pagas diretamente pelo empregador ao empregado, em virtude da relao de emprego. Em face desse conceito legal de salrio, valeu-se a CLT da expresso remunerao para incluir, no conjunto de salrio contratual as gorjetas recebidas pelo obreiro (que so pagas, como se sabe, por terceiros), art. 457. Ento, depreende-se que na CLT salrio a quantia paga diretamente pelo empregador. Remunerao esta quantia (salrio), acrescida das gorjetas que receber de terceiros em razo do contrato mantido com o empregador. A doutrina entende que remunerao seria a denominao atribuda ao conjunto de retribuies recebidas pelo empregado tanto por parte do empregador (como, por exemplo, salrio, adicionais etc.) quanto de terceiros (como no caso das gorjetas). DEVEDOR NATUREZA DA PARCELA SALRIO Empregador Contraprestao REMUNERAO Empregador ou terceiro Contraprestao, indenizao ou benefcio previdencirio.
Regras aplicveis ao salrio:
princpio da irredutibilidade em regra o salrio irredutvel (art. 7, VI da CF/88147). Exceo: disposio expressa em acordo ou conveno coletiva de trabalho; princpio da inalterabilidade o salrio inaltervel por ato unilateral do empregador e prejudicial ao empregado (art. 468 da CLT148);
princpio da intangibilidade o salrio no pode sofrer descontos fora dos previstos em lei tendo em vista a sua natureza alimentar (art. 462 da CLT149);
princpio da impenhorabilidade o salrio do trabalhador impenhorvel (art. 649, IV do CPC150);
princpio da especificao no permitido o denominado salrio complessivo, isto , o pagamento da remunerao global, sem especificao das distintas parcelas: salrio-base, horas extras, adicionais, etc. (Smula n. 91 do TST151).
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Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) VI irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo. 148 Art. 468 - Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia. Pargrafo nico - No se considera alterao unilateral a determinao do empregador para que o respectivo empregado reverta ao cargo efetivo, anteriormente ocupado, deixando o exerccio de funo de confiana.
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Art. 462 - Ao empregador vedado efetuar qualquer desconto nos salrios do empregado, salvo quando este resultar de adiantamentos, de dispositivos de lei ou de contrato coletivo. 150 Art. 649 So absolutamente impenhorveis: (...) IV os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes, proventos de aposentadoria, penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo e os honorrios de profissional liberal, observado o disposto no 3 deste artigo. 151 Salrio Complessivo Nula a clusula contratual que fixa determinada importncia ou percentagem para atender englobadamente vrios direitos legais ou contratuais do trabalhador.
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Formas de Pagamento do Salrio:
Salrio por tempo aquele pago em funo do tempo no qual o trabalho foi prestado ou o empregado permaneceu disposio do empregador, ou seja, a hora, o dia, a semana, a quinzena e o ms, ou, excepcionalmente, um tempo maior (permitido apenas no caso comisses ou percentagens). Salrio por produo aquele calculado com base no nmero de unidades produzidas pelo empregado. Cada unidade retribuda com um valor fixado pelo empregador antecipadamente. Esse valor a tarifa. O pagamento efetuado calculando-se o total das unidades multiplicado pelo da tarifa unitria. Salrio por tarefa aquele pago com base na produo do empregado, mas pela economia de tempo h uma vantagem. O empregado ganha um acrscimo no preo da tarefa ou dispensado, quando cumpre as tarefas do dia, do restante da jornada.
Modalidades (Classificao do prof. Ives Gandra152)
Salrio mnimo contraprestao mnima devida a todo trabalhador, sem qualquer distino (fixado, dependendo da poltica econmica do governo, mensal, trimestral ou semestralmente). Visa cobrir as necessidades normais de: alimentao; habitao; higiene (sade); transporte; educao; lazer. unificado para todo o pas. Havendo contratao para jornada reduzida, inferior previso constitucional de 8 horas dirias ou 44 semanais, pode ser pago proporcionalmente jornada. (TSTE-RR 797.015/2011, Rel. Min. Rosa Weber Candiota da Rosa, DJ de 28/05/07; TST-RR 405.911/1997, Rel. Min. Ives Gandra Martins Filho, DJ de 24/05/01). Salrio profissional (o mesmo que piso salarial) determinadas atividades ou categorias tm salrio mnimo fixado em lei (ex.: engenheiros-6 vezes o salrio mnimo), acordo coletivo, conveno coletiva ou sentena normativa. Salrio-famlia o devido a todo empregado filiado ao sistema geral da Previdncia Social, na proporo do nmero de filhos ou equiparados de at 14 anos (correspondia a 5% do salrio mnimo por filho; com o advento da Lei n. 8.213/91, passou a ser fixado em valor nominal varivel). Essa modalidade de salrio no era devida ao trabalhador rural, pois no eram filiados ao sistema do INSS e no havia fonte de custeio prevista no PRORURAL para o benefcio (Smula 277 do TST). Contudo aps a unificao do Plano de benefcios da Previdncia Social, que abrangeu trabalhadores urbanos e rurais, passaram estes a fazer jus vantagem, tendo o TST editado a Smula n. 344153, que revisou a de n. 227, refletindo tal entendimento. Salrio-educao contribuio que as empresas que no mantm diretamente, ou s suas expensas, estabelecimentos de ensino de 1 grau, ou bolsas para os filhos de seus empregados, devem recolher aos cofres pblicos, para desenvolver os programas educacionais do governo. No tm carter remuneratrio (Dec. - Lei 1.422/75 e Lei n. 9.766/98).
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MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Obra citada. Smula 344 Salrio-famlia. Trabalhador rural O salrio-famlia devido aos trabalhadores rurais somente aps a vigncia da Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991.
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Salrio-maternidade aquele que pago grvida durante o perodo da licena-gestante. O empregador desconta o seu valor do montante dos recolhimentos que deve fazer ao INSS, pois se trata de um benefcio previdencirio sem nus financeiro para ele. Salrio-utilidade (ou in natura) o composto de utilidades, como alimentao, habitao, transporte, etc. (no caso do trabalhador rural, admitemse como salrio-utilidade apenas a habitao e a alimentao Lei n. 5.889/73, art. 9154). Nessa hiptese garantido ao empregado um mnimo de 30% do salrio em dinheiro (arts. 82, pargrafo nico155 e 458156 da CLT). Adicionais:
- de insalubridade quando h exposio do empregado a agentes nocivos sade acima dos limites de tolerncia (art. 189157 da CLT). Conforme o grau de insalubridade, pode era: mnimo (10%), mdio (20%) ou mximo (40%). A eliminao (ou reduo a nveis de tolerncia) da insalubridade pelo fornecimento de equipamento de proteo individual (EPI) afasta o direito ao pagamento do adicional (Smula n. 80158 do TST). - de periculosidade quando o empregado trabalha em contato permanente com inflamveis ou explosivos (art. 193159 da CLT) ou junto rede eltrica, em sistema eltrico de potncia (Lei n. 7.369/85). No pode ser acumulado com o de insalubridade, devendo o empregado optar entre eles. Corresponde a um acrscimo de 30% sobre o salrio (todas as parcelas de natureza salarial) do empregado. - de atividades penosas quando o empregado, pelo tipo de trabalho, submetido a um desgaste fsico maior, pelo emprego de fora fsica, ou a continuidade do trabalho, nas condies peculiares de sua prestao, traz maior cansao (ex.: servios de carga e descarga, trabalho em mineraes, datilografia, taquigrafia ou digitao) art. 7. XXIII160 da CF/88. Ainda falta regulamentao quanto ao percentual, podendo ser institudo em acordos, convenes ou sentenas normativas.
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Art. 9 Salvo as hipteses de autorizao legal ou deciso judiciria, s podero ser descontadas do empregado rural as seguintes parcelas, calculadas sobre o salrio mnimo: a) at o limite de 20% (vinte por cento) pela ocupao da morada; b)at o limite de 25% (vinte por cento) pelo fornecimento de alimentao sadia e farta, atendidos os preos vigentes na regio; c) adiantamentos em dinheiro. 155 Art. 82 - Quando o empregador fornecer, in natura, uma ou mais das parcelas do salrio mnimo, o salrio em dinheiro ser determinado pela frmula Sd = Sm - P, em que Sd representa o salrio em dinheiro, Sm o salrio mnimo e P a soma dos valores daquelas parcelas na regio, zona ou subzona. Pargrafo nico - O salrio mnimo pago em dinheiro no ser inferior a 30% (trinta por cento) do salrio mnimo fixado para a regio, zona ou subzona. 156 Art. 458 - Alm do pagamento em dinheiro, compreende-se no salrio, para todos os efeitos legais, a alimentao, habitao, vesturio ou outras prestaes "in natura" que a empresa, por fra do contrato ou do costume, fornecer habitualmente ao empregado. Em caso algum ser permitido o pagamento com bebidas alcolicas ou drogas nocivas. 157 Art . 189 - Sero consideradas atividades ou operaes insalubres aquelas que, por sua natureza, condies ou mtodos de trabalho, exponham os empregados a agentes nocivos sade, acima dos limites de tolerncia fixados em razo da natureza e da intensidade do agente e do tempo de exposio aos seus efeitos. 158 Insalubridade A eliminao da insalubridade mediante fornecimento de aparelhos protetores aprovados pelo rgo competente do Poder Executivo exclui a percepo do respectivo adicional. 159 Art . 193 - So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho, aquelas que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem o contato permanente com inflamveis ou explosivos em condies de risco acentuado. 1 - O trabalho em condies de periculosidade assegura ao empregado um adicional de 30% (trinta por cento) sobre o salrio sem os acrscimos resultantes de gratificaes, prmios ou participaes nos lucros da empresa. 2 - O empregado poder optar pelo adicional de insalubridade que porventura lhe seja devido. 160 Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XXIII - adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei;
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- de hora extra mnimo de 50% acima da hora normal (a CLT previa o mnimo de 20% - art. 59, 1161) (art. 7, XVI da CF/88). - noturno mnimo de 20% acima da hora normal diurna (art. 73 da CLT162); se houver prorrogao da jornada noturna, as horas extras laboradas no perodo matutino sero pagas com o adicional noturno (Smula n. 60, II, do TST163). - de transferncia mnimo de 25%. devido apenas nas transferncias transitrias (art.469, 3 da CLT). Gratificao natalina (ou 13 salrio) corresponde a um salrio a mais em dezembro (Lei n. 4.090/62). devido proporcionalmente quando: o empregado pede demisso, despedido sem justa causa, extinto o contrato a prazo (ex.: o da safra) ou a relao de emprego, em face de aposentadoria, ainda que o fato se d antes de dezembro (Lei n. 9.011/95). Comisso forma de salrio em que o empregado recebe um percentual do produto de seu trabalho (ex.: 5% das vendas por ele realizadas) (Lei n. 3.207/57; CLT, arts. 140164, 457165, 466166, etc.). O momento de aquisio do direito o momento da aceitao da venda pela empresa (possibilidade de estorno posterior, caso o pagamento no se verifique). Gorjeta:
- facultativa dada de forma espontnea pelo cliente ao empregado; - obrigatria cobrada pela empresa como adicional nas contas. Ambas constituem remunerao do empregado, mas no compem a base de clculo do aviso prvio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal remunerado (Smula n. 354 do TST167). Gratificao ajustada quando habitual, geral, invarivel e peridica, deixa de ser liberalidade do empregador e passa a ser obrigatria (art. 457, 1 da CLT168). Exemplos: gratificao de funo, gratificao de balano e
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Art. 59 - A durao normal do trabalho poder ser acrescida de horas suplementares, em nmero no excedente de 2 (duas), mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de trabalho. 1 - Do acordo ou do contrato coletivo de trabalho dever constar, obrigatoriamente, a importncia da remunerao da hora suplementar, que ser, pelo menos, 20% (vinte por cento) superior da hora normal. (A CF/88 no art. 7, VI determina que de 50% essa porcentagem). 162 Art. 73 - Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinzenal, o trabalho noturno ter remunerao superior do diurno e, para esse efeito, sua remunerao ter um acrscimo de 20% (vinte por cento), pelo menos, sobre a hora diurna. 163 Smula 60, II Adicional Noturno. Integrao no salrio e prorrogao em horrio diurno. (...) II Cumprida integralmente a jornada no perodo noturno e prorrogada esta, devido tambm o adicional quanto s horas prorrogadas. Exegese do art. 73, 5 da CLT. 164 Art. 140 - Os empregados contratados h menos de 12 (doze) meses gozaro, na oportunidade, frias proporcionais, iniciando-se, ento, novo perodo aquisitivo. 165 Art. 457 - Compreendem-se na remunerao do empregado, para todos os efeitos legais, alm do salrio devido e pago diretamente pelo empregador, como contraprestao do servio, as gorjetas que receber. 1 - Integram o salrio no s a importncia fixa estipulada, como tambm as comisses, percentagens, gratificaes ajustadas, dirias para viagens e abonos pagos pelo empregador. 166 Art. 466 - O pagamento de comisses e percentagens s exigvel depois de ultimada a transao a que se referem. 167 Smula 354 Gorjetas. Natureza Jurdica. Repercusses As gorjetas, cobradas pelo empregador na nota de servio ou oferecidas espontaneamente pelos clientes, integram a remunerao do empregado , no servindo de base de clculo para as parcelas de aviso prvio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal remunerado. 168 Art. 457 - Compreendem-se na remunerao do empregado, para todos os efeitos legais, alm do salrio devido e pago diretamente pelo empregador, como contraprestao do servio, as gorjetas que receber.
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gratificao de festa. Quando recebida por mais de 10 anos em cargo comissionado, gera a estabilidade financeira do empregado, pois, se houver reverso ao seu cargo efetivo, a gratificao deve continuar sendo paga (Smula n. 372, I, do TST169). Abono antecipao salarial por situao de emergncia ou certas necessidades. Pode ser descontado no ms seguinte. Ajuda de custo para cobrir os gastos relativos transferncia de local da prestao de servio (no caso de a transferncia ser permanente). No tem natureza salarial (art. 457, 2 da CLT170). Dirias de viagem despesas de viagem reembolsadas pelo empregador. Somente so consideradas salrio quando excedem 50% do ganho do empregado (abaixo desse percentual so consideradas indenizao) art. 457, 2 da CLT. Prmio remunerao adicional vinculada a fatores de ordem pessoal do trabalhador (ex.: produo, assiduidade, economia, antiguidade, etc.). Sobreaviso as horas em que o empregado permanece em casa aguardando a chamada do empregador para o trabalho so pagas com 1/3 do salrio da hora normal (art. 244, 2 da CLT171 ferrovirio; Smula 229 do TST eletricitrio). Participao nos lucros prevista no art. 7, XI172, da Constituio, representa parcela desvinculada da remunerao, sobra a qual no incidem encargos trabalhistas ou previdencirios. Deve ser fixada entre empregados e patres atravs de acordo ou conveno coletiva. A periodicidade mnima a semestral. Vale-transporte cobertura, de forma antecipada, dos gastos do empregado com o transporte pblico, de sua residncia ao trabalho, feita total ou parcialmente pelo empregador (passes fornecidos pelas empresas de transporte coletivo). NO SE CONSIDERA COMO SALRIO AS SEGUINTES PARCELAS: Vesturio, equipamentos e outros acessrios fornecidos aos empregados e utilizados no local de trabalho, para a prestao do servio; Educao, em estabelecimento de ensino prprio ou de terceiros, compreendendo os
1 - Integram o salrio no s a importncia fixa estipulada, como tambm as comisses, percentagens, gratificaes ajustadas, dirias para viagens e abonos pagos pelo empregador. 169 Smula 372, I Gratificao de funo. Supresso ou reduo. Limites. I Percebida a gratificao de funo por dez ou mais anos pelo empregado, se o empregador, sem justo motivo, revert-lo a seu cargo efetivo, no poder retirar-lhe a gratificao tendo em vista o princpio da estabilidade financeira. 170 Art. 457 - Compreendem-se na remunerao do empregado, para todos os efeitos legais, alm do salrio devido e pago diretamente pelo empregador, como contraprestao do servio, as gorjetas que receber. 2 - No se incluem nos salrios as ajudas de custo, assim como as dirias para viagem que no excedam de 50% (cinqenta por cento) do salrio percebido pelo empregado. 171 Art. 244. As estradas de ferro podero ter empregados extranumerrios, de sobre-aviso e de prontido, para executarem servios imprevistos ou para substituies de outros empregados que faltem escala organizada. 2 Considera-se de "sobre-aviso" o empregado efetivo, que permanecer em sua prpria casa, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio. Cada escala de "sobre-aviso" ser, no mximo, de vinte e quatro horas, As horas de "sobre-aviso", para todos os efeitos, sero contadas razo de 1/3 (um tero) do salrio normal. 172 Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XI - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei;
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valores relativos matrcula, mensalidade, anuidade, livros e material didtico; Transporte destinado ao deslocamento para o trabalho e retorno, em percurso servido ou no por transporte pblico; Assistncia mdica, hospitalar e odontolgica, prestada diretamente ou mediante segurosade; Seguro de vida; Previdncia privada; Alimentao fornecida de acordo com o PAT (Lei 6.321/1976); J o vale-refeio tem carter salarial (Smula 241 do TST); Vale-transporte (Lei 7.418/1985); Ajuda de custo no integra o salrio, tendo natureza de mero reembolso de despesas; Dirias para viagem, recebidas para suprir despesas de viagem do empregado com deslocamento, hospedagem e alimentao somente tm natureza salarial se excederem de 50% do salrio percebido pelo empregado mensalmente (Smula 101 do TST); Prmio uma recompensa ao empregado que se destaca por sua produtividade ou desempenho e no se constitui numa parcela salarial; Salrio-famlia e salrio-maternidade no tm natureza salarial e sim previdenciria; NOTA: A doutrina estabeleceu um critrio para definir se a prestao fornecida pelo empregador salrio in natura ou no. Se a utilidade fornecida como uma vantagem pela prestao dos servios, ter natureza salarial. Se, ao contrrio, a utilidade for fornecida para a prestao dos servios, estar caracterizada a natureza salarial.
Equiparao salarial
A equiparao salarial a figura jurdica mediante a qual se assegura ao trabalhador salrio idntico ao colega perante o qual tenha exercido, simultaneamente, funo idntica, na mesma localidade, para o mesmo empregador. Isto , direito que o empregado que exerce a mesma funo, com igual trabalho, tem de receber a mesma remunerao. Os requisitos e pressupostos encontram-se elencados no art. 461173 da CLT e seus pargrafos e na Smula n. 6174 do TST e seus incisos (que consolidaram toda a jurisprudncia
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Art. 461 - Sendo idntica a funo, a todo trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador, na mesma localidade, corresponder igual salrio, sem distino de sexo, nacionalidade ou idade. 1 - Trabalho de igual valor, para os fins deste Captulo, ser o que for feito com igual produtividade e com a mesma perfeio tcnica, entre pessoas cuja diferena de tempo de servio no for superior a 2 (dois) anos. 2 - Os dispositivos deste artigo no prevalecero quando o empregador tiver pessoal organizado em quadro de carreira, hiptese em que as promoes devero obedecer aos critrios de antigidade e merecimento. 3 - No caso do pargrafo anterior, as promoes devero ser feitas alternadamente por merecimento e por antigidade, dentro de cada categoria profissional. 4 - O trabalhador readaptado em nova funo por motivo de deficincia fsica ou mental atestada pelo rgo competente da Previdncia Social no servir de paradigma para fins de equiparao salarial.
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SMULA 6 Equiparao salarial. Art. 461 da CLT: I Para os fins previstos no 2 do art. 461 da CLT, s vlido o quadro de pessoal organizado em carreira quando homologado pelo Ministrio do Trabalho, excluindose apenas, dessa exigncia o quadro de carreira das entidades de direito pblico da administrao direta , autrquica e fundacional aprovado por ato administrativo da autoridade competente. II Para efeito de equiparao de salrios em caso de trabalho igual, conta-se o tempo de servio na funo e no no emprego. III A equiparao salarial s possvel se o empregado e o paradigma exercerem a mesma funo, desempenhando as mesmas tarefas, no importando se os cargos tm, ou no, a mesma denominao. IV desnecessrio que, ao tempo da reclamao sobre equiparao salarial, reclamante e paradigma estejam a servio do estabelecimento, desde que o pedido relacione com situao pretrita. V A cesso de empregados no exclui a equiparao salarial, embora exercida a funo em rgo governamental estranho cedente, se esta responde pelos salrios do paradigma e do reclamante. VI Presentes os pressupostos do art. 461 da CLT, irrelevante a circunstncia de que desnvel salarial tenha origem em deciso judicial que beneficiou o
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pacificada anteriormente sobre a matria). REQUISITOS DA EQUIPARAO SALARIAL - funo idntica (com as mesmas tarefas, ainda que os cargos tenham denominaes diferentes); - trabalho de igual valor (perfeio tcnica e produtividade) admissvel a equiparao tambm em se tratando de trabalho intelectual; - tempo de servio (diferena inferior a 2 anos) na funo e no no emprego; - trabalho prestado ao mesmo empregador; - mesma localidade (mesmo municpio ou regio metropolitana); - inexistncia de quadro de carreira (que deve ser homologado pelo Ministrio do Trabalho, salvo para os entes da administrao direta, autrquica e fundacional com quadro aprovado pela autoridade competente). NOTA: no se aplica quando a diferena de remunerao entre o reclamante e o paradigma decorre de deciso judicial beneficiadora deste, pois, do contrrio, estar-se-ia dando efeito erga omnes a dissdio individual, semelhana do coletivo, quando nos processos individuais os efeitos so exclusivamente inter partes. Nada impede que outros empregados requeiram junto ao judicirio a equiparao. NOTA: pelo art. 37, XIII da CF/88 vedada a equiparao salarial no mbito da administrao pblica direta, autrquica ou fundacional. Apenas em relao s sociedades de economia mista, ainda que componham a administrao indireta, que se admite pedido de equiparao salarial.
Poltica salarial
Os salrios e as demais condies referentes ao trabalho continuam a ser fixados, na respectiva data-base anual atravs da livre negociao coletiva. Frustrada a negociao entre as partes, promovida diretamente ou atravs de mediador, poder ser ajuizada a ao de dissdio coletivo. O mediador na negociao coletiva ser designado de comum acordo pelas partes, ou, a pedido destas, pelo Ministrio do Trabalho, que manter cadastro de profissionais para o exerccio desta funo. Na hiptese de no ser alcanado o entendimento entre as partes, na negociao direta ou atravs de mediador, lavrar-se-, de imediato, ata contendo as causas motivadoras do conflito e as reivindicaes de natureza econmica. vedada a estipulao ou fixao de clusula de reajuste ou correo salarial automtica vinculada a ndice de preos. Qualquer concesso de aumento salarial a ttulo de produtividade dever estar amparada em indicadores objetivos. O empregador, por liberalidade ou em cumprimento de acordo ou conveno coletiva, poder conceder reajustes salariais antes da data-base de sua categoria. Estes reajustes, se antecipaes de um futuro percentual a ser aplicado na data-base, so denominados antecipaes salariais, podendo ser deduzidas quando da aplicao do percentual estipulado nas revises salariais (data-base anual). Cumpre ao empregador observar que qualquer outro tipo de reajuste salarial que no
paradigma, exceto se decorrente de vantagem pessoal ou de tese jurdica superada pela jurisprudncia de Corte Superior. VII Desde que atendidos os requisitos do art. 461 da CLT, possvel a equiparao salarial de trabalho intelectual , que pode ser avaliado por sua perfeio tcnica, cuja aferio ter critrios objetivos. VIII do empregador o nus da prova do fato impeditivo, modificativo ou extintivo da equiparao salarial. IX Na ao de equiparao salarial, a prescrio parcial e s alcana as diferenas salariais vencidas no perodo de 5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento. X O conceito de mesma localidade de que trata o art. 461 da CLT refere-se, em princpio, ao mesmo municpio, ou a municpios distintos que, comprovadamente, pertenam mesma regio metropolitana.
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for antecipao no poder ser compensado.

14/12/2007 CEF pagar a empregada terceirizada valor de equiparao a caixa
A Caixa Econmica Federal (CEF) foi condenada a pagar, de forma subsidiria, diferenas salariais entre o salrio de caixa bancrio e o de auxiliar de processamento recebido por empregada da Apta Empreendimentos e Servios Ltda. A trabalhadora ajuizou ao no para postular reconhecimento de vnculo de emprego com a Caixa Econmica Federal, mas apenas para receber crditos decorrentes da equiparao salarial. Em deciso da Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, a trabalhadora conseguiu reverter a situao de seu processo. Nas instncias anteriores, os julgamentos tinham sido desfavorveis a sua pretenso. No entanto, o ministro Carlos Alberto Reis de Paulo, relator, considerou a atual jurisprudncia da Seo Especializada em Dissdios Individuais (SDI-1) para conceder-lhe o direito equiparao. O relator destacou que a SDI-1 j decidiu pela possibilidade de isonomia salarial entre os empregados da tomadora de servios e da empresa terceirizada. Contratada como auxiliar de processamento pela Apta Empreendimentos e Servios Ltda. para prestar servios na Caixa Econmica Federal, na agncia do Shopping Via Direta em Natal, no Rio Grande do Norte, a trabalhadora exercia, na verdade, a funo de caixa. Segundo informou, ela abria, movimentava e encerrava caixa em agncia bancria e operava mquinas registradoras idnticas s usadas por funcionrios do banco que exercem a funo de caixa. Depois de trabalhar na CEF de maio de 2000 a agosto de 2003, recebendo R$ 445,15 como ltima remunerao, enquanto a de caixa da CEF de cerca de R$1.300, a trabalhadora pleiteou na Justia o pagamento das diferenas salariais entre as duas funes, com reflexos nas verbas de natureza rescisria. Ela se baseou no artigo 461 da CLT para fazer seus pedidos. A CLT assegura, aos empregados que exercem a mesma funo e trabalho de igual valor, remunerao equivalente, sob pena de discriminao. Em sua reclamatria, a trabalhadora acionou a Apta e a CEF. Como a tomadora dos servios era a real beneficiria do trabalho da empregada da Apta, foi chamada lide como litisconsorte passiva necessria (devido responsabilidade subsidiria), pois uma possvel insolvncia da Apta condenaria o direito trabalhista da ex-caixa a um vazio. Na audincia de conciliao e instruo, a Apta apresentou como preposto um prestador de servio e no um empregado, e a ao reclamatria foi julgada revelia da empresa. Para o juiz da 4 Vara do Trabalho de Natal (RN), a trabalhadora no tinha direito s diferenas salariais, pois no apresentou paradigma (outro trabalhador que exera as mesmas funes, com salrio maior, para fins de comparao), necessrio em pedidos de equiparao. Julgou, tambm, que ela realizava apenas parcialmente as atividades do caixa bancrio, no realizando outras, mais especficas, como de conferncia de assinaturas e atendimento ao pblico.
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Ao recorrer ao TRT da 21 Regio (RN), a trabalhadora no obteve maior sucesso. Apesar de haver testemunhas do desempenho de atividades tpicas de caixa, o Regional viu obstculos para a equiparao, principalmente o fato de que a Caixa Econmica Federal uma empresa pblica, cujos empregados esto submetidos contratao mediante concurso pblico. Nas contrataes das terceirizadas normalmente no h a observncia do requisito constitucional. No TST, o ministro Carlos Alberto Reis de Paula destacou em seu voto que o Regional reconheceu que a prova produzida pela trabalhadora demonstra que havia o desempenho de atividades tpicas de caixa. Por conseguinte, no h como negar empregada o direito s diferenas pleiteadas, j que trabalhou em igualdade de condies com os economirios. (RR-854/2005-004-21-00.0) (Lourdes Tavares)
21/02/2008 Salrio efetivo ser base para clculo de adicional de insalubridade
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Fixar como base de clculo do adicional de insalubridade o salrio recebido pelo trabalhador que ajuizou a ao. Esse foi o resultado de embargos em recurso de revista julgados pela Seo Especializada em Dissdios Individuais (SDI-1) do Tribunal Superior do Trabalho, depois de o processo ter passado pelo Supremo Tribunal Federal. Ao apreciar recurso extraordinrio, o STF observou que sua jurisprudncia impede a adoo do salrio mnimo como base de clculo para qualquer outra relao jurdica de carter pecunirio, em observncia ao inciso IV do artigo 7 da Constituio Federal. O STF determinou, ainda, que o TST estabelecesse novo parmetro para o clculo do adicional. Com essa deciso, a SDI-1 teve de aplicar, por analogia, a Smula n 191 do TST,
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disciplinadora do adicional de periculosidade. Segundo anlise da relatora, ministra Maria de Assis Calsing, no havia nenhuma informao no processo sobre a percepo de salrio profissional ou normativo (situao em que fixado um salrio-base para a categoria), hiptese de que trata a Smula n 17 do TST. A soluo, ento, foi estabelecer a apurao do adicional de insalubridade sobre o salrio recebido pelo empregado. Antes de ir ao STF, o processo passou pela Quinta Turma do TST, que decidiu ser o salrio mnimo a base para o clculo da insalubridade, conforme a Orientao Jurisprudencial n 2 da SDI-1 e do artigo 192 da CLT. O trabalhador recorreu SDI-1, que manteve a deciso. O caso foi ento levado ao Supremo Tribunal Federal pelo empregado da Companhia Siderrgica de Tubaro (CST).
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processo
Admitido na CST como anotador de pesagem de matrias-primas em agosto de 1989, o empregado no recebia adicional de insalubridade porque, segundo a empresa, o trabalho era salubre. Posteriormente, passou a exercer a funo de operador de equipamentos de tratamento de coque (carvo). Nessa nova situao, recebeu o adicional em grau mximo (40%) sobre o salrio mnimo, conforme laudos tcnicos da Delegacia Regional do Trabalho. Dispensado em abril de 1995, o trabalhador pleiteou na 7 Vara do Trabalho de Vitria (ES) o recebimento do adicional de insalubridade calculado sobre sua remunerao, e no sobre o
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salrio mnimo, e ainda horas extras e reajustes salariais referentes a planos econmicos. O juiz julgou procedente o pedido quanto ao adicional de insalubridade e concedeu-lhe as diferenas e reflexos resultantes do clculo sobre a remunerao do trabalhador, e no mais sobre o salrio mnimo, a partir de 1 de junho de 1993. Alguns dos demais pedidos foram julgados improcedentes. Trabalhador e empresa recorreram ao Tribunal Regional do Trabalho da 17 Regio (ES), que concedeu diferenas do Plano Collor ao empregado e negou provimento ao recurso da CST quanto ao adicional de insalubridade. A empresa recorreu, e a Quinta Turma alterou a sentena, fixando como base de clculo o salrio mnimo. (E-RR482613/1998.3)
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(Lourdes Tavares)
Durao do Trabalho Jornada
Conceito Maurcio Godinho175 conceitua jornada como:

O lapso temporal dirio em que o empregado se coloca disposio do empregador em virtude do respectivo contrato. , desse modo, a medida principal do tempo dirio de disponibilidade do obreiro em face de seu empregador como resultado do cumprimento do contrato de trabalho que os vincula. A Fixao da jornada revela-se importante por diversos aspectos, destacando-se os seguintes: A partir dela pode ser aferido o salrio do empregado quando sua remunerao fixada tendose em vista o tempo trabalhado ou disposio do empregador; Mostra-se essencial para preservar a sade do trabalhador, pois o labor excessivo fonte geradora de diversas doenas profissionais e acidentes de trabalho; Consiste em eficaz mecanismo de combate ao desemprego a medida que possibilita a abertura de novos postos de trabalho.
Distino entre durao, jornada e horrio.

Durao do Trabalho abrange o lapso temporal correspondente ao trabalho ou a disponibilidade do empregado perante seu empregador considerando-se parmetros diversos de mensurao (dia, ms ou ano). Jornada de Trabalho compreende o tempo dirio em que o trabalhador tem que se colocar disposio de seu empregador. Horrio de Trabalho traduz rigorosamente o lapso de tempo compreendido entre o incio e o fim da jornada laborativa.
Composio da Jornada
Tempo efetivamente trabalhado refere-se ao perodo em que o empregado presta de fato o labor; Tempo disposio o tempo considerado independentemente de ocorrer ou no a efetiva prestao de servios. O ordenamento jurdico ptrio adota esse critrio no caput do art. 4 da CLT176; Tempo de deslocamento - compe a jornada o tempo dispendido pelo obreiro no deslocamento da residncia at o trabalho e vice-versa, desde que em transporte fornecido pelo empregador ou que o local de trabalho seja de difcil acesso ou no esteja servido por transporte pblico regular. Assim, esses dois requisitos tm de ser levados em considerao para que o tempo de
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DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTR. 2008. Art. 4 - Considera-se como de servio efetivo o perodo em que o empregado esteja disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, salvo disposio especial expressamente consignada.
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deslocamento integre a jornada diria. A respeito do tema h as smulas 90 177 e 320178 do TST; Tempo de prontido critrio especfico de certas categorias, compreende o perodo em que o empregado fica nas dependncias da empresa ou via frrea respectiva aguardando ordens (art. 244, 3 da CLT179); Tempo de sobreaviso tambm especfico de certas categorias o perodo em que o ferrovirio permanece em sua casa aguardando ser chamado a qualquer momento para o servio (art. 244, 2 da CLT180); NOTA: Relativamente ao uso do bip ou de celulares pelo empregado, a doutrina no os tem caracterizado como horas de sobreaviso, porque o uso dos mesmos no impede o deslocamento do trabalhador, o qual pode realizar outras atividades desvinculadas do trabalho enquanto no acionado pela empresa. Nesse sentido a Orientao Jurisprudencial 49 da SDI-I/TST181. Tempo residual relativo aos pequenos perodos em que o trabalhador aguarda a marcao do ponto. As pequenas variaes at cinco minutos no comeo e fim da jornada no so consideradas para qualquer fim (art. 58, 1 da CLT182 e smula 366 do TST183).
Jornada Padro de Trabalho

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SMULA TST N 90 HORAS IN ITINERE. TEMPO DE SERVIO. I - O tempo despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho de difcil acesso, ou no servido por transporte pblico regular, e para o seu retorno computvel na jornada de trabalho. II - A incompatibilidade entre os horrios de incio e trmino da jornada do empregado e os do transporte pblico regular circunstncia que tambm gera o direito s horas in itinere. III- A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento de horas "in itinere. IV - Se houver transporte pblico regular em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as horas "in itinere" remuneradas limitam-se ao trecho no alcanado pelo transporte pblico. V - Considerando que as horas in itinere so computveis na jornada de trabalho, o tempo que extrapola a jornada legal considerado como extraordinrio e sobre ele deve incidir o adicional respectivo. 178 SMULA TST N 320 HORAS "IN ITINERE". OBRIGATORIEDADE DE CMPUTO NA JORNADA DE TRABALHO O fato de o empregador cobrar, parcialmente ou no, importncia pelo transporte fornecido, para local de difcil acesso ou no servido por transporte regular, no afasta o direito percepo das horas "in itinere". 179 Art. 244. As estradas de ferro podero ter empregados extranumerrios, de sobre-aviso e de prontido, para executarem servios imprevistos ou para substituies de outros empregados que faltem escala organizada 3 Considera-se de "prontido" o empregado que ficar nas dependncias da estrada, aguardando ordens. A escala de prontido ser, no mximo, de doze horas. As horas de prontido sero, para todos os efeitos, contadas razo de 2/3 (dois teros) do salrio-hora normal . 180 Art. 244. As estradas de ferro podero ter empregados extranumerrios, de sobre-aviso e de prontido, para executarem servios imprevistos ou para substituies de outros empregados que faltem escala organizada. 2 Considera-se de "sobre-aviso" o empregado efetivo, que permanecer em sua prpria casa, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio. Cada escala de "sobre-aviso" ser, no mximo, de vinte e quatro horas, As horas de "sobre-aviso", para todos os efeitos, sero contadas razo de 1/3 (um tero) do salrio normal. 181 OJ 49 - Horas extras. Uso do BIP. No caracterizado o "sobreaviso". O uso do aparelho BIP pelo empregado, por si s, no carateriza o regime de sobreaviso, uma vez que o empregado no permanece em sua residncia aguardando, a qualquer momento, convocao para o servio. 182 Art. 58 - A durao normal do trabalho, para os empregados em qualquer atividade privada, no exceder de 8 (oito) horas dirias, desde que no seja fixado expressamente outro limite. 1o No sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria as variaes de horrio no registro de ponto no excedentes de cinco minutos, observado o limite mximo de dez minutos dirios. 183 SMULA TST N 366 CARTO DE PONTO. REGISTRO. HORAS EXTRAS. MINUTOS QUE ANTECEDEM E SUCEDEM A JORNADA DE TRABALHO. No sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria as variaes de horrio do registro de ponto no excedentes de cinco minutos, observado o limite mximo de dez minutos dirios. Se ultrapassado esse limite, ser considerada como extra a totalidade do tempo que exceder a jornada normal.
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O art. 7 da Constituio dispe: So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho; O art. 58 da CLT tambm fixa a jornada diria em 8 horas, estando revogada a parte que estipula a durao semanal de 48 horas. Portanto, a jornada padro de 8 horas dirias com a conseqente durao semanal de 44 horas de trabalho. NOTA: Os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de trabalho, os gerentes e os diretores que exercem cargo de confiana, de mando, comando e gesto dentro da empresa, so excludos do controle de jornada de trabalho, nos termos do art. 62 da CLT184. NOTA: Os empregados domsticos no recebem a incidncia de normas jurdicas relativas durao do trabalho, no tendo suas jornadas legalmente tipificadas.
Formas de Prorrogao de Jornada Como visto, estabelecida como parmetro a jornada de 8 horas dirias e 44 horas semanais para os trabalhadores urbanos e rurais e de 6 horas para os trabalhadores em turnos ininterruptos de revezamento (que estudaremos a seguir), qualquer trabalho acima do fixado importar em prorrogao de jornada. So as seguintes as fomas de prorrogao de jornada: a) Mediante acordo escrito, individual ou coletivo, em nmero no excedente a duas horas, com pagamento da remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento a do normal (art. 59 da CLT185); b) Mediante acordo de compensao de jornadas (banco de horas) disciplinado por acordo ou conveno coletiva de trabalho, sendo o excesso de horas trabalhadas num dia compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de forma que no exceda, no perodo mximo e 1 ano, soma das jornadas previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de 10 horas dirias, no sendo pago o adicional de
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Art. 62 - No so abrangidos pelo regime previsto neste captulo: I - os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de trabalho, devendo tal condio ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social e no registro de empregados; II - os gerentes, assim considerados os exercentes de cargos de gesto, aos quais se equiparam, para efeito do disposto neste artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial. Pargrafo nico - O regime previsto neste captulo ser aplicvel aos empregados mencionados no inciso II deste artigo, quando o salrio do cargo de confiana, compreendendo a gratificao de funo, se houver, for inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de 40% (quarenta por cento). Art. 59 - A durao normal do trabalho poder ser acrescida de horas suplementares, em nmero no excedente de 2 (duas), mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de trabalho. 1 - Do acordo ou do contrato coletivo de trabalho dever constar, obrigatoriamente, a importncia da remunerao da hora suplementar, que ser, pelo menos, 20% (vinte por cento) superior da hora normal. (Vide CF, art. 7 inciso XVI 50%) 2o Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda, no perodo mximo de um ano, soma das jornadas semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de dez horas dirias. 3 Na hiptese de resciso do contrato de trabalho sem que tenha havido a compensao integral da jornada extraordinria, na forma do pargrafo anterior, far o trabalhador jus ao pagamento das horas extras no compensadas, calculadas sobre o valor da remunerao na data da resciso. 4o Os empregados sob o regime de tempo parcial no podero prestar horas extras.
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50% a ttulo de horas extras (art. 59, 2, da CLT). A este respeito podemos destacar a smula 85 do TST186. c) Mediante prorrogao em caso de fora maior. Nesta hiptese a prorrogao ser sem limite de horas, ou seja, a jornada ser estendida pelo nmero de horas necessrias sempre sendo devida ao empregado as horas suplementares com adicional de no mnimo 50% (art. 61, caput, 1 e 2, da CLT187). d) Prorrogao para atender a realizao ou concluso de servios inadiveis, ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto, at o limite de 12 horas de trabalho (8 horas normais mais 4 horas de prorrogao) remunerando o empregador as horas suplementares com adicional de no mnimo 50% (art. 61, caput, 1 e 2, da CLT). e) Mediante prorrogao em face de causas acidentais ou fora maior, nos termos do art. 61, 3 da CLT sempre que por esta razo ocorrer a interrupo do trabalho em virtude da impossibilidade da sua realizao, sempre remuneradas as horas extraordinrias em no mnimo 50%. Ex.: incndio na empresa paralisando as atividades, ao retornarem ao trabalho poder haver a prorrogao da jornada.
Jornadas Especiais
a) categorias especficas algumas categorias possuem jornadas dirias e semanais diferenciadas da regra geral imposta pela CRFB/88 (8 horas dirias e 44 horas semanais). So alguns deles:
Bancrios - possuem jornada de 6 horas, perfazendo 30 horas semanais, sendo o sbado considerado dia til no trabalhado (art. 224 da CLT188);
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SMULA TST N 85 COMPENSAO DE JORNADA. (incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais ns 182, 220 e 223 da SBDI-1) Res. 129/2005 DJ 20.04.2005 I. A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva. (ex-Smula n 85 - primeira parte - Res. 121/2003, DJ 21.11.2003) II. O acordo individual para compensao de horas vlido, salvo se houver norma coletiva em sentido contrrio. (ex-OJ n 182 Inserida em 08.11.2000) III. O mero no-atendimento das exigncias legais para a compensao de jornada, inclusive quando encetada mediante acordo tcito, no implica a repetio do pagamento das horas excedentes jornada normal diria, se no dilatada a jornada mxima semanal, sendo devido apenas o respectivo adicional. (exSmula n 85 segunda parteRes. 121/2003, DJ 21.11.2003) IV. A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada. Nesta hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero ser pagas como horas extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o adicional por trabalho extraordinrio. (ex-OJ n 220 - Inserida em 20.06.2001). Art. 61 - Ocorrendo necessidade imperiosa, poder a durao do trabalho exceder do limite legal ou convencionado, seja para fazer face a motivo de fora maior, seja para atender realizao ou concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto. 1 - O excesso, nos casos deste artigo, poder ser exigido independentemente de acordo ou contrato coletivo e dever ser comunicado, dentro de 10 (dez) dias, autoridade competente em matria de trabalho, ou, antes desse prazo, justificado no momento da fiscalizao sem prejuzo dessa comunicao. 2 - Nos casos de excesso de horrio por motivo de fora maior, a remunerao da hora excedente no ser inferior da hora normal. Nos demais casos de excesso previstos neste artigo, a remunerao ser, pelo menos, 25% (vinte e cinco por cento) superior da hora normal, e o trabalho no poder exceder de 12 (doze) horas, desde que a lei no fixe expressamente outro limite. 3 - Sempre que ocorrer interrupo do trabalho, resultante de causas acidentais, ou de fora maior, que determinem a impossibilidade de sua realizao, a durao do trabalho poder ser prorrogada pelo tempo necessrio at o mximo de 2 (duas) horas, durante o nmero de dias indispensveis recuperao do tempo perdido, desde que no exceda de 10 (dez) horas dirias, em perodo no superior a 45 (quarenta e cinco) dias por ano, sujeita essa recuperao prvia autorizao da autoridade competente. Art. 224 - A durao normal do trabalho dos empregados em bancos, casas bancrias e Caixa Econmica Federal ser de 6 (seis) horas continuas nos dias teis, com exceo dos sbados, perfazendo um total de 30 (trinta) horas de trabalho por semana.
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Ferrovirios art. 245190 e 246191 da CLT; Professores - art. 318 da CLT192; Advogado Lei 8.906/1994, art. 20193.
b) turnos ininterruptos O art. 7, XIV da CRFB194 tratou do presente instituto principalmente para proibir jornadas de trabalho sem intervalo, que estavam se generalizando, nos turnos de revezamento superiores a 6 horas, e que geravam grande prejuzo ao empregado. O trabalho em turno aquele em que grupos de trabalhadores se sucedem na empresa, cumprindo horrios que permitam o funcionamento ininterrupto da empresa. Nessa modalidade contratual os trabalhadores so escalados para prestar servios em diferentes perodos de trabalho (manh, tarde e noite), em forma de rodzio. A smula 360 do TST dispe: TURNOS ININTERRUPTOS DE REVEZAMENTO. INTERVALOS INTRAJORNADA E SEMANAL
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Art. 227 - Nas empresas que explorem o servio de telefonia, telegrafia submarina ou subfluvial, de radiotelegrafia ou de radiotelefonia, fica estabelecida para os respectivos operadores a durao mxima de seis horas contnuas de trabalho por dia ou 36 (trinta e seis) horas semanais. Art. 245 - O horrio normal de trabalho dos cabineiros nas estaes de trfego intenso no exceder de 8 (oito) horas e dever ser dividido em 2 (dois) turnos com intervalo no inferior a 1 (uma) hora de repouso, no podendo nenhum turno ter durao superior a 5 (cinco) horas, com um perodo de descanso entre 2 (duas) jornadas de trabalho de 14 (quatorze) horas consecutivas. Art. 246 - O horrio de trabalho dos operadores telegrafistas nas estaes de trfego intenso no exceder de 6 (seis) horas dirias. Art. 318 - Num mesmo estabelecimento de ensino no poder o professor dar, por dia, mais de 4 (quatro) aulas consecutivas, nem mais de 6 (seis), intercaladas . Art. 20. A jornada de trabalho do advogado empregado, no exerccio da profisso, no poder exceder a durao diria de quatro horas contnuas e a de vinte horas semanais, salvo acordo ou conveno coletiva ou em caso de dedicao exclusiva. 1 Para efeitos deste artigo, considera-se como perodo de trabalho o tempo em que o advogado estiver disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, no seu escritrio ou em atividades externas, sendo-lhe reembolsadas as despesas feitas com transporte, hospedagem e alimentao. 2 As horas trabalhadas que excederem a jornada normal so remuneradas por um adicional no inferior a cem por cento sobre o valor da hora normal, mesmo havendo contrato escrito. 3 As horas trabalhadas no perodo das vinte horas de um dia at as cinco horas do dia seguinte so remuneradas como noturnas, acrescidas do adicional de vinte e cinco por cento. Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva;
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A interrupo do trabalho destinada a repouso e alimentao, dentro de cada turno, ou o intervalo para repouso semanal, no descaracteriza o turno de revezamento com jornada de 6 (seis) horas previsto no art. 7, XIV, da CF/1988. Dessa forma, mesmo que a empresa no funcione aos domingos isso no descaracteriza o turno ininterrupto de revezamento.
Trabalho em regime de tempo parcial

Nos termos do art. 58 da CLT aquele cuja durao no exceda a vinte e cinco horas semanais. Assim, contrato que estipule durao superior s 25 horas semanais no ser regido pelo dispositivo acima citado e respectivas regras restritivas. Os empregados contratados sob esse regime no podero prestar horas extras (art. 59, 4 da CLT).
Jornada Noturna
Trabalho noturno aquele executado no perodo da noite fazendo jus o empregado ao adicional respectivo, conforme disposto no art. 7, IX da CRFB/88195. Para o trabalhador urbano o art. 73 da CLT196 estabelece o horrio noturno como aquele compreendido entre 22 horas e 5 horas, fixando adicional em 20% sobre a hora diurna. Considerando-se a hora como de 52 minutos e 30 segundos (hora noturna reduzida). Com relao aos trabalhadores rurais, o art. 7, caput e pargrafo nico da Lei 5.889/1973197 fixam jornada distinta conforme a atividade realizada no campo. Em atividades de lavoura entende-se a jornada noturna de 21 horas at as 5 horas do dia seguinte. Na pecuria a jornada noturna inicia-se s 20 horas e termina s 4 horas do dia seguinte. Note-se que em ambos os casos a jornada abrange 8 horas de trabalho, j que a hora eqivale a 60 minutos. Tendo em vista o desgaste fsico, psicolgico e social do trabalho noturno a ordem jurdica estabelece restries ao seu exerccio, sendo a mais significativa a que veda o trabalho do
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Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: IX - remunerao do trabalho noturno superior do diurno; Art. 73 - Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinzenal, o trabalho noturno ter remunerao superior do diurno e, para esse efeito, sua remunerao ter um acrscimo de 20% (vinte por cento), pelo menos, sobre a hora diurna 1 - A hora do trabalho noturno ser computada como de 52 (cinqenta e dois) minutos e 30 (trinta) segundos. 2 - Considera-se noturno, para os efeitos deste artigo, o trabalho executado entre as 22 (vinte e duas) horas de um dia e as 5 (cinco) horas do dia seguinte. 3 - O acrscimo a que se refere o presente artigo, em se tratando de empresas que no mantm, pela
natureza de suas atividades, trabalho noturno habitual, ser feito tendo em vista os quantitativos pagos por trabalhos diurnos de natureza semelhante. Em relao s empresas cujo trabalho noturno decorra da natureza
de suas atividades, o aumento ser calculado sobre o salrio mnimo geral vigente na regio, no sendo devido quando exceder desse limite, j acrescido da percentagem. 4 - Nos horrios mistos, assim entendidos os que abrangem perodos diurnos e noturnos, aplica-se s horas de trabalho noturno o disposto neste artigo e seus pargrafos. 5 - s prorrogaes do trabalho noturno aplica-se o disposto neste Captulo. Art. 7 - Para os efeitos desta Lei, considera-se trabalho noturno o executado entre as vinte e uma horas de um dia e as cinco horas do dia seguinte, na lavoura, e entre as vinte horas de um dia e as quatro horas do dia seguinte, na atividade pecuria.Pargrafo nico. Todo trabalho noturno ser acrescido de 25% (vinte e cinco por cento) sobre a remunerao normal.
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menor em perodo noturno (art. 7, XXXIII da CRFB198 e art. 404 da CLT199).
Flexibilizao da Durao do Trabalho

Dispositivos Constitucionais O inciso XIII do art. 7 da CRFB/88200 depois de fixar em 44 horas a semana normal de trabalho, facultou a compensao de horrios e a reduo da jornada mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho. Da mesma forma ao fixar em seis horas a durao do trabalho prestado em turnos ininterruptos de revezamento, possibilitou a dilatao via negociao coletiva. Podemos concluir, portanto, que a flexibilizao prevista na Constituio est sujeita tutela sindical. A Lei 9.601/98 e o Banco de Horas A Lei 9.601/98 deu nova redao ao art. 59 da CLT possibilitando a flexibilizao do tempo de trabalho mediante compensao no apenas semanal, mas em mdulo superior (um ano) desde que no ultrapassada a mdia de 44 horas semanais. Smula 349 do TST Dispe o art. 60 da CLT:
Nas atividades insalubres, assim consideradas as constantes dos quadros mencionados no captulo "Da Segurana e da Medicina do Trabalho", ou que neles venham a ser includas por ato do Ministro do Trabalho, Indstria e Comrcio, quaisquer prorrogaes s podero ser acordadas mediante licena prvia das autoridades competentes em matria de higiene do trabalho, as quais, para esse efeito, procedero aos necessrios exames locais e verificao dos mtodos e processos de trabalho, quer diretamente, quer por intermdio de autoridades sanitrias federais, estaduais e municipais, com quem entraro em entendimento para tal fim. Apesar deste dispositivo o TST sumulou jurisprudncia no sentido de que, nas atividades insalubres, havendo acordo ou conveno coletiva autorizando prorrogaes para fazer face compensao de jornada, torna-se dispensvel a inspeo prvia da autoridade competente em matria de higiene do trabalho (smula 349201)
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Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos; Art. 404 - Ao menor de 18 (dezoito) anos vedado o trabalho noturno, considerado este o que for executado no perodo compreendido entre as 22 (vinte e duas) e as 5 (cinco) horas. Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho; SMULA TST N 349 ACORDO DE COMPENSAO DE HORRIO EM ATIVIDADE INSALUBRE, CELEBRADO POR ACORDO COLETIVO. VALIDADE A validade de acordo coletivo ou conveno coletiva de compensao de jornada de trabalho em atividade insalubre prescinde da inspeo prvia da autoridade competente em matria de higiene do trabalho.
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07/03/2008 Empregadora domstica absolvida de pagamento de horas extras

A Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho deu provimento ao recurso de uma empregadora domstica de Barretos (SP) e isentou-a da condenao ao pagamento de horas extras a um empregado que trabalhava como vigilante em sua residncia. O entendimento da Turma foi o de que, uma vez que a Constituio Federal exclui o trabalhador domstico do direito s horas extras, no cabe ao juiz obrigar o empregador a pag-las. O vigilante foi contratado em setembro de 1996. Segundo a inicial, ao ser dispensado, em 2002, recebia o equivalente a dois salrios mnimos, incluindo o adicional noturno e horas extras. Alegou que sua jornada era das 18h s 6h com apenas uma folga mensal, que trabalhava em domingos e feriados e gozava somente 20 dias de frias. Pediu seu enquadramento como vigilante noturno e a aplicao das normas pertinentes categoria. A empregadora, na contestao, afirmou que contratou o trabalhador na condio de empregado domstico, e no de vigilante noturno, e que sua jornada no correspondia informada na inicial. O juiz da Vara do Trabalho de Barretos (SP) registrou, na sentena, que se tratava de empregado domstico. Mas observou que a empregadora optou pelo pagamento de alguns direitos de empregados urbanos no domsticos, como horas extras e adicional noturno. Esses direitos, porque regular e habitualmente ofertados, passaram a integrar o contrato de trabalho, no podendo, assim, serem suprimidos unilateralmente, concluiu o juiz, condenando a empregadora ao pagamento das horas extras. A condenao foi mantida pelo Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio (Campinas/SP) sob o mesmo fundamento. Ao conceder uma vantagem extra, reconhecendo um direito que o ordenamento jurdico no conferia ao trabalhador (seja por liberalidade, por reconhecimento etc.), a empregadora deve respeitar a regulamentao legal pertinente. Assumida a obrigao, durante a execuo do contrato, cuja habitualidade importa na incorporao da respectiva condio, deve a reclamada cumpri-lo por inteiro. No recurso de revista ao TST, a empregadora sustentou que o TRT a obrigou a se enquadrar integralmente no regime jurdico da CLT, enquanto a Constituio Federal exclui a categoria dos domsticos do direito hora extra e limitao da jornada de trabalho diria e semanal e no h lei que fixe tal jornada. O ministro Emmanoel Pereira, relator, deu-lhe razo. A profisso de empregado domstico tem disciplina na Lei n 5.859/72, e o pargrafo nico do artigo 7 da Constituio Federal no contemplou esses trabalhadores com a jornada de trabalho de 44h semanais prevista no inciso XIII, nem com o direito remunerao do servio extraordinrio do inciso XVI, ressaltou. Como a prpria Constituio no traou os limites da jornada de trabalho dos empregados domsticos, no cabe ao julgador faz-lo, compelindo o empregador a cumprir obrigao que o ordenamento jurdico no lhe impe, concluiu, acrescentando que a vantagem concedida por mera liberalidade no tem o condo de transformar o ato em obrigao legal. (RR 1089/2002-011-15-00.3)
10/01/2007 TST reconhece acordo sobre horas extras em turno ininterrupto

A Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho deferiu parcialmente recurso de revista a uma empresa de nibus paranaense a fim de reconhecer validade clusula de acordo coletivo que estabeleceu jornada de trabalho de oito horas em regime de turno ininterrupto de revezamento. Alm da Constituio Federal, a deciso relatada pelo juiz convocado Jos Pedro de Camargo
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baseou-se na nova diretriz dada, recentemente, Orientao Jurisprudencial n 169, a partir de um acrdo redigido pelo ministro Brito Pereira (presidente da Quinta Turma). De acordo com deciso do Plenrio do TST, em deciso publicada em 1 de setembro de 2006, vivel a negociao coletiva que resulta na fixao do regime de turno ininterrupto de revezamento de oito horas sem o pagamento, como extra, do perodo excedente sexta hora. Esse entendimento, relatado pelo ministro Brito Pereira, exprime a atual jurisprudncia consolidada do TST sobre o tema. No caso examinado pela Quinta Turma, foi modificada a deciso do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio (Paran), na parte em que assegurou o pagamento como extras das stima e oitavas horas dirias trabalhadas pelo motorista para a Empresa de nibus Nossa Senhora da Penha S/A. O rgo de segunda instncia apontou a inviabilidade da negociao coletiva que ampliou a jornada diria em duas horas, sem o pagamento de horas extraordinrias. No se pode validar disposio dos acordos coletivos de trabalho que prevem jornada de oito horas e compensao de horrio. No pode a norma coletiva de trabalho dispor de forma a retirar direitos garantidos em lei. E os acordos de compensao e prorrogao de jornada que vieram aos autos no so igualmente vlidos na medida em que no contm previso do horrio a ser cumprido, deixando a jornada a inteiro critrio do empregador, registrou o TRT paranaense. O posicionamento regional, contudo, revelou-se contrrio jurisprudncia do TST e tambm violador do artigo 7, inciso XIV, da Constituio Federal de 1988. Ora, se a prpria norma constitucional estabelece a jornada de seis horas para os turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva, deixar de aplic-la implica violao do referido preceito da Carta Magna, explicou o juiz Jos Pedro. A deciso regional foi mantida, contudo, em relao a outro ponto do recurso de revista, em que a empresa insistia em caracterizar a dispensa por justa causa do trabalhador por envolvimento, durante o expediente, em um acidente de trnsito. O exame da questo envolveria a avaliao de fatos e provas, procedimento vedado ao TST por sua Smula n 126. Prevaleceu assim, nesse item da deciso, a posio regional que afastou a justa causa diante da inexistncia de antecedentes dignos de advertncia; o momento chuvoso da ocorrncia dos fatos e a inteno do agente (motorista), que em momento algum caracterizou-se como proposital para a ocorrncia do acidente. (RR 784793/2001.4)
6.1.2.Durao do Trabalho Jornada Conceito Maurcio Godinho202 conceitua jornada como:

O lapso temporal dirio em que o empregado se coloca disposio do empregador em virtude do respectivo contrato. , desse modo, a medida principal do tempo dirio de disponibilidade do obreiro em face de seu empregador como resultado do cumprimento do contrato de trabalho que os vincula. A Fixao da jornada revela-se importante por diversos aspectos, destacando-se os seguintes:
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DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTR. 2008.
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A partir dela pode ser aferido o salrio do empregado quando sua remunerao fixada tendose em vista o tempo trabalhado ou disposio do empregador; Mostra-se essencial para preservar a sade do trabalhador, pois o labor excessivo fonte geradora de diversas doenas profissionais e acidentes de trabalho; Consiste em eficaz mecanismo de combate ao desemprego a medida que possibilita a abertura de novos postos de trabalho.
Distino entre durao, jornada e horrio.

Durao do Trabalho abrange o lapso temporal correspondente ao trabalho ou a disponibilidade do empregado perante seu empregador considerando-se parmetros diversos de mensurao (dia, ms ou ano).
Jornada de Trabalho compreende o tempo dirio em que o trabalhador tem que se colocar disposio de seu empregador.
Horrio de Trabalho traduz rigorosamente o lapso de tempo compreendido entre o incio e o fim da jornada laborativa.
Composio da Jornada
Tempo efetivamente trabalhado refere-se ao perodo em que o empregado presta de fato o labor; Tempo disposio o tempo considerado independentemente de ocorrer ou no a efetiva prestao de servios. O ordenamento jurdico ptrio adota esse critrio no caput do art. 4 da CLT203; Tempo de deslocamento - compe a jornada o tempo dispendido pelo obreiro no deslocamento da residncia at o trabalho e vice-versa, desde que em transporte fornecido pelo empregador ou que o local de trabalho seja de difcil acesso ou no esteja servido por transporte pblico regular. Assim, esses dois requisitos tm de ser levados em considerao para que o tempo de deslocamento integre a jornada diria. A respeito do tema h as smulas 90 204 e 320205 do TST; Tempo de prontido critrio especfico de certas categorias, compreende o perodo em que o empregado fica nas dependncias da empresa ou via frrea respectiva aguardando ordens (art. 244, 3 da CLT206);
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Art. 4 - Considera-se como de servio efetivo o perodo em que o empregado esteja disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, salvo disposio especial expressamente consignada. SMULA TST N 90 HORAS IN ITINERE. TEMPO DE SERVIO. I - O tempo despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho de difcil acesso, ou no servido por transporte pblico regular, e para o seu retorno computvel na jornada de trabalho. II - A incompatibilidade entre os horrios de incio e trmino da jornada do empregado e os do transporte pblico regular circunstncia que tambm gera o direito s horas in itinere. III- A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento de horas "in itinere. IV - Se houver transporte pblico regular em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as horas "in itinere" remuneradas limitam-se ao trecho no alcanado pelo transporte pblico. V - Considerando que as horas in itinere so computveis na jornada de trabalho, o tempo que extrapola a jornada legal considerado como extraordinrio e sobre ele deve incidir o adicional respectivo. SMULA TST N 320 HORAS "IN ITINERE". OBRIGATORIEDADE DE CMPUTO NA JORNADA DE TRABALHO O fato de o empregador cobrar, parcialmente ou no, importncia pelo transporte fornecido, para local de difcil acesso ou no servido por transporte regular, no afasta o direito percepo das horas "in itinere". Art. 244. As estradas de ferro podero ter empregados extranumerrios, de sobre-aviso e de prontido, para
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Tempo de sobreaviso tambm especfico de certas categorias o perodo em que o ferrovirio permanece em sua casa aguardando ser chamado a qualquer momento para o servio (art. 244, 2 da CLT207); NOTA: Relativamente ao uso do bip ou de celulares pelo empregado, a doutrina no os tem caracterizado como horas de sobreaviso, porque o uso dos mesmos no impede o deslocamento do trabalhador, o qual pode realizar outras atividades desvinculadas do trabalho enquanto no acionado pela empresa. Nesse sentido a Orientao Jurisprudencial 49 da SDI-I/TST208. Tempo residual relativo aos pequenos perodos em que o trabalhador aguarda a marcao do ponto. As pequenas variaes at cinco minutos no comeo e fim da jornada no so consideradas para qualquer fim (art. 58, 1 da CLT209 e smula 366 do TST210).
Jornada Padro de Trabalho

O art. 7 da Constituio dispe: So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho; O art. 58 da CLT tambm fixa a jornada diria em 8 horas, estando revogada a parte que estipula a durao semanal de 48 horas. Portanto, a jornada padro de 8 horas dirias com a conseqente durao semanal de 44 horas de trabalho. NOTA: Os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de trabalho, os gerentes e os diretores que exercem cargo de confiana, de mando, comando e gesto dentro da empresa, so excludos do controle de jornada de trabalho, nos termos do art. 62 da CLT211.
executarem servios imprevistos ou para substituies de outros empregados que faltem escala organizada 3 Considera-se de "prontido" o empregado que ficar nas dependncias da estrada, aguardando ordens. A escala de prontido ser, no mximo, de doze horas. As horas de prontido sero, para todos os efeitos, contadas razo de 2/3 (dois teros) do salrio-hora normal . 207 Art. 244. As estradas de ferro podero ter empregados extranumerrios, de sobre-aviso e de prontido, para executarem servios imprevistos ou para substituies de outros empregados que faltem escala organizada. 2 Considera-se de "sobre-aviso" o empregado efetivo, que permanecer em sua prpria casa, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio. Cada escala de "sobre-aviso" ser, no mximo, de vinte e quatro horas, As horas de "sobre-aviso", para todos os efeitos, sero contadas razo de 1/3 (um tero) do salrio normal. 208 OJ 49 - Horas extras. Uso do BIP. No caracterizado o "sobreaviso". O uso do aparelho BIP pelo empregado, por si s, no carateriza o regime de sobreaviso, uma vez que o empregado no permanece em sua residncia aguardando, a qualquer momento, convocao para o servio. 209 Art. 58 - A durao normal do trabalho, para os empregados em qualquer atividade privada, no exceder de 8 (oito) horas dirias, desde que no seja fixado expressamente outro limite. 1o No sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria as variaes de horrio no registro de ponto no excedentes de cinco minutos, observado o limite mximo de dez minutos dirios. 210 SMULA TST N 366 CARTO DE PONTO. REGISTRO. HORAS EXTRAS. MINUTOS QUE ANTECEDEM E SUCEDEM A JORNADA DE TRABALHO. No sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria as variaes de horrio do registro de ponto no excedentes de cinco minutos, observado o limite mximo de dez minutos dirios. Se ultrapassado esse limite, ser considerada como extra a totalidade do tempo que exceder a jornada normal. 211 Art. 62 - No so abrangidos pelo regime previsto neste captulo: I - os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de trabalho, devendo tal condio ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social e no registro de empregados; II - os gerentes, assim considerados os exercentes de cargos de gesto, aos quais se equiparam, para efeito
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NOTA: Os empregados domsticos no recebem a incidncia de normas jurdicas relativas durao do trabalho, no tendo suas jornadas legalmente tipificadas.
Formas de Prorrogao de Jornada Como visto, estabelecida como parmetro a jornada de 8 horas dirias e 44 horas semanais para os trabalhadores urbanos e rurais e de 6 horas para os trabalhadores em turnos ininterruptos de revezamento (que estudaremos a seguir), qualquer trabalho acima do fixado importar em prorrogao de jornada. So as seguintes as fomas de prorrogao de jornada: a) Mediante acordo escrito, individual ou coletivo, em nmero no excedente a duas horas, com pagamento da remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento a do normal (art. 59 da CLT212); b) Mediante acordo de compensao de jornadas (banco de horas) disciplinado por acordo ou conveno coletiva de trabalho, sendo o excesso de horas trabalhadas num dia compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de forma que no exceda, no perodo mximo e 1 ano, soma das jornadas previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de 10 horas dirias, no sendo pago o adicional de 50% a ttulo de horas extras (art. 59, 2, da CLT). A este respeito podemos destacar a smula 85 do TST213. c) Mediante prorrogao em caso de fora maior. Nesta hiptese a prorrogao ser sem limite de horas, ou seja, a jornada ser estendida pelo nmero de horas necessrias sempre sendo devida ao empregado as horas suplementares com
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do disposto neste artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial. Pargrafo nico - O regime previsto neste captulo ser aplicvel aos empregados mencionados no inciso II deste artigo, quando o salrio do cargo de confiana, compreendendo a gratificao de funo, se houver, for inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de 40% (quarenta por cento). Art. 59 - A durao normal do trabalho poder ser acrescida de horas suplementares, em nmero no excedente de 2 (duas), mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de trabalho. 1 - Do acordo ou do contrato coletivo de trabalho dever constar, obrigatoriamente, a importncia da remunerao da hora suplementar, que ser, pelo menos, 20% (vinte por cento) superior da hora normal. (Vide CF, art. 7 inciso XVI 50%) 2o Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda, no perodo mximo de um ano, soma das jornadas semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de dez horas dirias. 3 Na hiptese de resciso do contrato de trabalho sem que tenha havido a compensao integral da jornada extraordinria, na forma do pargrafo anterior, far o trabalhador jus ao pagamento das horas extras no compensadas, calculadas sobre o valor da remunerao na data da resciso. 4o Os empregados sob o regime de tempo parcial no podero prestar horas extras. SMULA TST N 85 COMPENSAO DE JORNADA. (incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais ns 182, 220 e 223 da SBDI-1) Res. 129/2005 DJ 20.04.2005 I. A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva. (ex-Smula n 85 - primeira parte - Res. 121/2003, DJ 21.11.2003) II. O acordo individual para compensao de horas vlido, salvo se houver norma coletiva em sentido contrrio. (ex-OJ n 182 Inserida em 08.11.2000) III. O mero no-atendimento das exigncias legais para a compensao de jornada, inclusive quando encetada mediante acordo tcito, no implica a repetio do pagamento das horas excedentes jornada normal diria, se no dilatada a jornada mxima semanal, sendo devido apenas o respectivo adicional. (exSmula n 85 segunda parteRes. 121/2003, DJ 21.11.2003) IV. A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada. Nesta hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero ser pagas como horas extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o adicional por trabalho extraordinrio. (ex-OJ n 220 - Inserida em 20.06.2001).
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adicional de no mnimo 50% (art. 61, caput, 1 e 2, da CLT214). d) Prorrogao para atender a realizao ou concluso de servios inadiveis, ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto, at o limite de 12 horas de trabalho (8 horas normais mais 4 horas de prorrogao) remunerando o empregador as horas suplementares com adicional de no mnimo 50% (art. 61, caput, 1 e 2, da CLT). e) Mediante prorrogao em face de causas acidentais ou fora maior, nos termos do art. 61, 3 da CLT sempre que por esta razo ocorrer a interrupo do trabalho em virtude da impossibilidade da sua realizao, sempre remuneradas as horas extraordinrias em no mnimo 50%. Ex.: incndio na empresa paralisando as atividades, ao retornarem ao trabalho poder haver a prorrogao da jornada.
Jornadas Especiais
a) categorias especficas algumas categorias possuem jornadas dirias e semanais diferenciadas da regra geral imposta pela CRFB/88 (8 horas dirias e 44 horas semanais). So alguns deles:

Bancrios - possuem jornada de 6 horas, perfazendo 30 horas semanais, sendo o sbado considerado dia til no trabalhado (art. 224 da CLT215); Empregados nos servios de telefonia - esto sujeitos a uma jornada de 6 horas contnuas dirias e de 36 horas semanais (art. 227 da CLT216);
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Art. 61 - Ocorrendo necessidade imperiosa, poder a durao do trabalho exceder do limite legal ou convencionado, seja para fazer face a motivo de fora maior, seja para atender realizao ou concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto. 1 - O excesso, nos casos deste artigo, poder ser exigido independentemente de acordo ou contrato coletivo e dever ser comunicado, dentro de 10 (dez) dias, autoridade competente em matria de trabalho, ou, antes desse prazo, justificado no momento da fiscalizao sem prejuzo dessa comunicao. 2 - Nos casos de excesso de horrio por motivo de fora maior, a remunerao da hora excedente no ser inferior da hora normal. Nos demais casos de excesso previstos neste artigo, a remunerao ser, pelo menos, 25% (vinte e cinco por cento) superior da hora normal, e o trabalho no poder exceder de 12 (doze) horas, desde que a lei no fixe expressamente outro limite. 3 - Sempre que ocorrer interrupo do trabalho, resultante de causas acidentais, ou de fora maior, que determinem a impossibilidade de sua realizao, a durao do trabalho poder ser prorrogada pelo tempo necessrio at o mximo de 2 (duas) horas, durante o nmero de dias indispensveis recuperao do tempo perdido, desde que no exceda de 10 (dez) horas dirias, em perodo no superior a 45 (quarenta e cinco) dias por ano, sujeita essa recuperao prvia autorizao da autoridade competente. Art. 224 - A durao normal do trabalho dos empregados em bancos, casas bancrias e Caixa Econmica Federal ser de 6 (seis) horas continuas nos dias teis, com exceo dos sbados, perfazendo um total de 30 (trinta) horas de trabalho por semana. Art. 227 - Nas empresas que explorem o servio de telefonia, telegrafia submarina ou subfluvial, de radiotelegrafia ou de radiotelefonia, fica estabelecida para os respectivos operadores a durao mxima de seis horas contnuas de trabalho por dia ou 36 (trinta e seis) horas semanais.
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Ferrovirios art. 245217 e 246218 da CLT; Professores - art. 318 da CLT219; Advogado Lei 8.906/1994, art. 20220.
b) turnos ininterruptos O art. 7, XIV da CRFB221 tratou do presente instituto principalmente para proibir jornadas de trabalho sem intervalo, que estavam se generalizando, nos turnos de revezamento superiores a 6 horas, e que geravam grande prejuzo ao empregado. O trabalho em turno aquele em que grupos de trabalhadores se sucedem na empresa, cumprindo horrios que permitam o funcionamento ininterrupto da empresa. Nessa modalidade contratual os trabalhadores so escalados para prestar servios em diferentes perodos de trabalho (manh, tarde e noite), em forma de rodzio. A smula 360 do TST dispe: TURNOS ININTERRUPTOS DE REVEZAMENTO. INTERVALOS INTRAJORNADA E SEMANAL A interrupo do trabalho destinada a repouso e alimentao, dentro de cada turno, ou o intervalo para repouso semanal, no descaracteriza o turno de revezamento com jornada de 6 (seis) horas previsto no art. 7, XIV, da CF/1988. Dessa forma, mesmo que a empresa no funcione aos domingos isso no descaracteriza o turno ininterrupto de revezamento.
Trabalho em regime de tempo parcial

Nos termos do art. 58 da CLT aquele cuja durao no exceda a vinte e cinco horas semanais. Assim, contrato que estipule durao superior s 25 horas semanais no ser regido pelo dispositivo acima citado e respectivas regras restritivas. Os empregados contratados sob esse regime no podero prestar horas extras (art. 59, 4 da CLT).
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Art. 245 - O horrio normal de trabalho dos cabineiros nas estaes de trfego intenso no exceder de 8 (oito) horas e dever ser dividido em 2 (dois) turnos com intervalo no inferior a 1 (uma) hora de repouso, no podendo nenhum turno ter durao superior a 5 (cinco) horas, com um perodo de descanso entre 2 (duas) jornadas de trabalho de 14 (quatorze) horas consecutivas. Art. 246 - O horrio de trabalho dos operadores telegrafistas nas estaes de trfego intenso no exceder de 6 (seis) horas dirias. Art. 318 - Num mesmo estabelecimento de ensino no poder o professor dar, por dia, mais de 4 (quatro) aulas consecutivas, nem mais de 6 (seis), intercaladas . Art. 20. A jornada de trabalho do advogado empregado, no exerccio da profisso, no poder exceder a durao diria de quatro horas contnuas e a de vinte horas semanais, salvo acordo ou conveno coletiva ou em caso de dedicao exclusiva. 1 Para efeitos deste artigo, considera-se como perodo de trabalho o tempo em que o advogado estiver disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, no seu escritrio ou em atividades externas, sendo-lhe reembolsadas as despesas feitas com transporte, hospedagem e alimentao. 2 As horas trabalhadas que excederem a jornada normal so remuneradas por um adicional no inferior a cem por cento sobre o valor da hora normal, mesmo havendo contrato escrito. 3 As horas trabalhadas no perodo das vinte horas de um dia at as cinco horas do dia seguinte so remuneradas como noturnas, acrescidas do adicional de vinte e cinco por cento. Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva;
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Jornada Noturna
Trabalho noturno aquele executado no perodo da noite fazendo jus o empregado ao adicional respectivo, conforme disposto no art. 7, IX da CRFB/88222. Para o trabalhador urbano o art. 73 da CLT223 estabelece o horrio noturno como aquele compreendido entre 22 horas e 5 horas, fixando adicional em 20% sobre a hora diurna. Considerando-se a hora como de 52 minutos e 30 segundos (hora noturna reduzida). Com relao aos trabalhadores rurais, o art. 7, caput e pargrafo nico da Lei 5.889/1973224 fixam jornada distinta conforme a atividade realizada no campo. Em atividades de lavoura entende-se a jornada noturna de 21 horas at as 5 horas do dia seguinte. Na pecuria a jornada noturna inicia-se s 20 horas e termina s 4 horas do dia seguinte. Note-se que em ambos os casos a jornada abrange 8 horas de trabalho, j que a hora eqivale a 60 minutos. Tendo em vista o desgaste fsico, psicolgico e social do trabalho noturno a ordem jurdica estabelece restries ao seu exerccio, sendo a mais significativa a que veda o trabalho do menor em perodo noturno (art. 7, XXXIII da CRFB225 e art. 404 da CLT226).
Flexibilizao da Durao do Trabalho

Dispositivos Constitucionais O inciso XIII do art. 7 da CRFB/88227 depois de fixar em 44 horas a semana normal de trabalho, facultou a compensao de horrios e a reduo da jornada mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho.
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Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: IX - remunerao do trabalho noturno superior do diurno; Art. 73 - Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinzenal, o trabalho noturno ter remunerao superior do diurno e, para esse efeito, sua remunerao ter um acrscimo de 20% (vinte por cento), pelo menos, sobre a hora diurna 1 - A hora do trabalho noturno ser computada como de 52 (cinqenta e dois) minutos e 30 (trinta) segundos. 2 - Considera-se noturno, para os efeitos deste artigo, o trabalho executado entre as 22 (vinte e duas) horas de um dia e as 5 (cinco) horas do dia seguinte. 3 - O acrscimo a que se refere o presente artigo, em se tratando de empresas que no mantm, pela
natureza de suas atividades, trabalho noturno habitual, ser feito tendo em vista os quantitativos pagos por trabalhos diurnos de natureza semelhante. Em relao s empresas cujo trabalho noturno decorra da natureza
de suas atividades, o aumento ser calculado sobre o salrio mnimo geral vigente na regio, no sendo devido quando exceder desse limite, j acrescido da percentagem. 4 - Nos horrios mistos, assim entendidos os que abrangem perodos diurnos e noturnos, aplica-se s horas de trabalho noturno o disposto neste artigo e seus pargrafos. 5 - s prorrogaes do trabalho noturno aplica-se o disposto neste Captulo. Art. 7 - Para os efeitos desta Lei, considera-se trabalho noturno o executado entre as vinte e uma horas de um dia e as cinco horas do dia seguinte, na lavoura, e entre as vinte horas de um dia e as quatro horas do dia seguinte, na atividade pecuria.Pargrafo nico. Todo trabalho noturno ser acrescido de 25% (vinte e cinco por cento) sobre a remunerao normal. Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos; Art. 404 - Ao menor de 18 (dezoito) anos vedado o trabalho noturno, considerado este o que for executado no perodo compreendido entre as 22 (vinte e duas) e as 5 (cinco) horas. Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho;
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Da mesma forma ao fixar em seis horas a durao do trabalho prestado em turnos ininterruptos de revezamento, possibilitou a dilatao via negociao coletiva. Podemos concluir, portanto, que a flexibilizao prevista na Constituio est sujeita tutela sindical. A Lei 9.601/98 e o Banco de Horas A Lei 9.601/98 deu nova redao ao art. 59 da CLT possibilitando a flexibilizao do tempo de trabalho mediante compensao no apenas semanal, mas em mdulo superior (um ano) desde que no ultrapassada a mdia de 44 horas semanais. Smula 349 do TST Dispe o art. 60 da CLT:
Nas atividades insalubres, assim consideradas as constantes dos quadros mencionados no captulo "Da Segurana e da Medicina do Trabalho", ou que neles venham a ser includas por ato do Ministro do Trabalho, Indstria e Comrcio, quaisquer prorrogaes s podero ser acordadas mediante licena prvia das autoridades competentes em matria de higiene do trabalho, as quais, para esse efeito, procedero aos necessrios exames locais e verificao dos mtodos e processos de trabalho, quer diretamente, quer por intermdio de autoridades sanitrias federais, estaduais e municipais, com quem entraro em entendimento para tal fim. Apesar deste dispositivo o TST sumulou jurisprudncia no sentido de que, nas atividades insalubres, havendo acordo ou conveno coletiva autorizando prorrogaes para fazer face compensao de jornada, torna-se dispensvel a inspeo prvia da autoridade competente em matria de higiene do trabalho (smula 349228)
07/03/2008 Empregadora domstica absolvida de pagamento de horas extras

A Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho deu provimento ao recurso de uma empregadora domstica de Barretos (SP) e isentou-a da condenao ao pagamento de horas extras a um empregado que trabalhava como vigilante em sua residncia. O entendimento da Turma foi o de que, uma vez que a Constituio Federal exclui o trabalhador domstico do direito s horas extras, no cabe ao juiz obrigar o empregador a pag-las. O vigilante foi contratado em setembro de 1996. Segundo a inicial, ao ser dispensado, em 2002, recebia o equivalente a dois salrios mnimos, incluindo o adicional noturno e horas extras. Alegou que sua jornada era das 18h s 6h com apenas uma folga mensal, que trabalhava em domingos e feriados e gozava somente 20 dias de frias. Pediu seu enquadramento como vigilante noturno e a aplicao das normas pertinentes categoria. A empregadora, na contestao, afirmou que contratou o trabalhador na condio de empregado domstico, e no de vigilante noturno, e que sua jornada no correspondia informada na inicial. O juiz da Vara do Trabalho de Barretos (SP) registrou, na sentena, que se tratava de empregado domstico. Mas observou que a empregadora optou pelo pagamento de alguns direitos de
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SMULA TST N 349 ACORDO DE COMPENSAO DE HORRIO EM ATIVIDADE INSALUBRE, CELEBRADO POR ACORDO COLETIVO. VALIDADE A validade de acordo coletivo ou conveno coletiva de compensao de jornada de trabalho em atividade insalubre prescinde da inspeo prvia da autoridade competente em matria de higiene do trabalho.
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empregados urbanos no domsticos, como horas extras e adicional noturno. Esses direitos, porque regular e habitualmente ofertados, passaram a integrar o contrato de trabalho, no podendo, assim, serem suprimidos unilateralmente, concluiu o juiz, condenando a empregadora ao pagamento das horas extras. A condenao foi mantida pelo Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio (Campinas/SP) sob o mesmo fundamento. Ao conceder uma vantagem extra, reconhecendo um direito que o ordenamento jurdico no conferia ao trabalhador (seja por liberalidade, por reconhecimento etc.), a empregadora deve respeitar a regulamentao legal pertinente. Assumida a obrigao, durante a execuo do contrato, cuja habitualidade importa na incorporao da respectiva condio, deve a reclamada cumpri-lo por inteiro. No recurso de revista ao TST, a empregadora sustentou que o TRT a obrigou a se enquadrar integralmente no regime jurdico da CLT, enquanto a Constituio Federal exclui a categoria dos domsticos do direito hora extra e limitao da jornada de trabalho diria e semanal e no h lei que fixe tal jornada. O ministro Emmanoel Pereira, relator, deu-lhe razo. A profisso de empregado domstico tem disciplina na Lei n 5.859/72, e o pargrafo nico do artigo 7 da Constituio Federal no contemplou esses trabalhadores com a jornada de trabalho de 44h semanais prevista no inciso XIII, nem com o direito remunerao do servio extraordinrio do inciso XVI, ressaltou. Como a prpria Constituio no traou os limites da jornada de trabalho dos empregados domsticos, no cabe ao julgador faz-lo, compelindo o empregador a cumprir obrigao que o ordenamento jurdico no lhe impe, concluiu, acrescentando que a vantagem concedida por mera liberalidade no tem o condo de transformar o ato em obrigao legal. (RR 1089/2002-011-15-00.3)
10/01/2007 TST reconhece acordo sobre horas extras em turno ininterrupto

A Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho deferiu parcialmente recurso de revista a uma empresa de nibus paranaense a fim de reconhecer validade clusula de acordo coletivo que estabeleceu jornada de trabalho de oito horas em regime de turno ininterrupto de revezamento. Alm da Constituio Federal, a deciso relatada pelo juiz convocado Jos Pedro de Camargo baseou-se na nova diretriz dada, recentemente, Orientao Jurisprudencial n 169, a partir de um acrdo redigido pelo ministro Brito Pereira (presidente da Quinta Turma). De acordo com deciso do Plenrio do TST, em deciso publicada em 1 de setembro de 2006, vivel a negociao coletiva que resulta na fixao do regime de turno ininterrupto de revezamento de oito horas sem o pagamento, como extra, do perodo excedente sexta hora. Esse entendimento, relatado pelo ministro Brito Pereira, exprime a atual jurisprudncia consolidada do TST sobre o tema. No caso examinado pela Quinta Turma, foi modificada a deciso do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio (Paran), na parte em que assegurou o pagamento como extras das stima e oitavas horas dirias trabalhadas pelo motorista para a Empresa de nibus Nossa Senhora da Penha S/A. O rgo de segunda instncia apontou a inviabilidade da negociao coletiva que ampliou a jornada diria em duas horas, sem o pagamento de horas extraordinrias. No se pode validar disposio dos acordos coletivos de trabalho que prevem jornada de oito horas e compensao de horrio. No pode a norma coletiva de trabalho dispor de forma a retirar direitos garantidos em lei. E os acordos de compensao e prorrogao de jornada que vieram aos autos no so igualmente vlidos na medida em que no contm previso do horrio a ser cumprido, deixando a jornada a inteiro critrio do empregador, registrou o TRT paranaense. O posicionamento regional, contudo, revelou-se contrrio jurisprudncia do TST e tambm 207
violador do artigo 7, inciso XIV, da Constituio Federal de 1988. Ora, se a prpria norma constitucional estabelece a jornada de seis horas para os turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva, deixar de aplic-la implica violao do referido preceito da Carta Magna, explicou o juiz Jos Pedro. A deciso regional foi mantida, contudo, em relao a outro ponto do recurso de revista, em que a empresa insistia em caracterizar a dispensa por justa causa do trabalhador por envolvimento, durante o expediente, em um acidente de trnsito. O exame da questo envolveria a avaliao de fatos e provas, procedimento vedado ao TST por sua Smula n 126. Prevaleceu assim, nesse item da deciso, a posio regional que afastou a justa causa diante da inexistncia de antecedentes dignos de advertncia; o momento chuvoso da ocorrncia dos fatos e a inteno do agente (motorista), que em momento algum caracterizou-se como proposital para a ocorrncia do acidente. (RR 784793/2001.4)
6.1.3.Perodos de descanso - Intervalos, Repouso Semanal Remunerado, Feriados e Frias. Intervalos

Intervalo interjornada a pausa concedida ao obreiro entre o fim de uma jornada diria de trabalho e o incio de nova jornada no dia seguinte, para descanso do trabalhador. O art. 66 da CLT229 assegura no mnimo 11 horas consecutivas de intervalo interjornada. Igual direito assegurado ao trabalhador rural (art. 5, da Lei 5.889/1973230) e ao trabalhador porturio (Lei 9.719/1998). Cabe esclarecer que ao intervalo de 11 horas soma-se o intervalo correspondente ao repouso semanal remunerado de 24 horas, a seguir estudado, perfazendo um perodo de 35 horas de descanso para o trabalhador. Intervalo intrajornada a pausa concedida ao empregado dentro da jornada diria, objetivando seu repouso e alimentao. Tais pausas so obrigatrias posto que determinadas em lei. No so, em regra, remuneradas, e, portando, no computadas na jornada. Podemos citar os seguintes intervalos intrajornada: - Quando a diria exceder de 6 horas obrigatria a concesso de um intervalo para repouso e alimentao de, no mnimo, 1 hora e, salvo acordo ou conveno coletiva de trabalho, no poder exceder de 2 horas, no sendo computado o intervalo na durao da jornada (art. 71 da CLT231).
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Art. 66 - Entre 2 (duas) jornadas de trabalho haver um perodo mnimo de 11 (onze) horas consecutivas para descanso. Art. 5 Em qualquer trabalho contnuo de durao superior a seis horas, ser obrigatria a concesso de um intervalo para repouso ou alimentao observados os usos e costumes da regio, no se computando este intervalo na durao do trabalho. Entre duas jornadas de trabalho haver um perodo mnimo de onze horas consecutivas para descanso. Art. 71 - Em qualquer trabalho contnuo, cuja durao exceda de 6 (seis) horas, obrigatria a concesso de um intervalo para repouso ou alimentao, o qual ser, no mnimo, de 1 (uma) hora e, salvo acordo escrito ou contrato coletivo em contrrio, no poder exceder de 2 (duas) horas. 1 - No excedendo de 6 (seis) horas o trabalho, ser, entretanto, obrigatrio um intervalo de 15 (quinze)
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- Quando a jornada exceder de 4 horas contudo, no ultrapassar 6 horas, o intervalo ser de 15 minutos, no sendo o mesmo computado na durao da jornada (art. 71, 1 da CLT). Cabe ressaltar que o intervalo mnimo de 1 hora para repouso e alimentao, previsto no caput do art. 71 da CLT, poder ser diminudo por deliberao do Ministrio do Trabalho aps fique comprovado que a empresa possui refeitrio de acordo com os padres fixados em normas especficas e que os obreiros no se encontram submetidos jornada suplementar. Caso o empregador no conceda os intervalos previstos no art. 71 da CLT ficar obrigado a remunerar o perodo correspondente, com um acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da hora normal. Intervalos interjornadas especficos: tm em comum o fato de que so computveis na jornada. - Nos servios de mecanografia (datilografia, escriturao ou clculo) a cada 90 minutos de trabalho consecutivo corresponder um repouso de 10 minutos, no deduzidos da durao normal do trabalho (art. 72 da CLT232); - Aos empregados de frigorficos que trabalhem no interior das cmaras frigorficas e para os que movimentem mercadorias entre ambientes quentes e frios assegurado um perodo de 20 minutos de repouso, computado como de trabalho efetivo, depois de um perodo de 1 hora e 40 minutos de trabalho contnuo (art. 253 da CLT233); - Trabalhadores de minas de subsolo, a cada 3 horas consecutivas de trabalho ser obrigatria uma pausa de 15 minutos para repouso, computada como de trabalho efetivo (art. 298 da CLT234); - A lactante ter direito, durante a jornada de trabalho, a 2 descansos especiais de 30 minutos cada um, no deduzidos da jornada normal para amamentar o prprio filho at que este complete 6 meses de idade.
Repouso Semanal Remunerado

Consiste na interrupo semanal do contrato de trabalho, com a sustao pelo prazo de 24 horas da prestao do servio pelo empregado, sem prejuzo de sua remunerao e demais vantagens, preferencialmente exercido aos domingos.
minutos quando a durao ultrapassar 4 (quatro) horas. 2 - Os intervalos de descanso no sero computados na durao do trabalho. 3 O limite mnimo de uma hora para repouso ou refeio poder ser reduzido por ato do Ministro do Trabalho, Indstria e Comrcio, quando ouvido o Servio de Alimentao de Previdncia Social, se verificar que o estabelecimento atende integralmente s exigncias concernentes organizao dos refeitrios, e quando os respectivos empregados no estiverem sob regime de trabalho prorrogado a horas suplementares. 4 - Quando o intervalo para repouso e alimentao, previsto neste artigo, no for concedido pelo empregador, este ficar obrigado a remunerar o perodo correspondente com um acrscimo de no mnimo 50% (cinqenta por cento) sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho.
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Art. 72 - Nos servios permanentes de mecanografia (datilografia, escriturao ou clculo), a cada perodo de 90 (noventa) minutos de trabalho consecutivo corresponder um repouso de 10 (dez) minutos no deduzidos da durao normal de trabalho. Art. 253 - Para os empregados que trabalham no interior das cmaras frigorficas e para os que movimentam mercadorias do ambiente quente ou normal para o frio e vice-versa, depois de 1 (uma) hora e 40 (quarenta) minutos de trabalho contnuo, ser assegurado um perodo de 20 (vinte) minutos de repouso, computado esse intervalo como de trabalho efetivo. Pargrafo nico - Considera-se artificialmente frio, para os fins do presente artigo, o que for inferior, nas primeira, segunda e terceira zonas climticas do mapa oficial do Ministrio do Trabalho, Industria e Comercio, a 15 (quinze graus), na quarta zona a 12 (doze graus), e nas quinta, sexta e stima zonas a 10 (dez graus). Art. 298 - Em cada perodo de 3 (trs) horas consecutivas de trabalho, ser obrigatria uma pausa de 15 (quinze) minutos para repouso, a qual ser computada na durao normal de trabalho efetivo.
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O repouso semanal remunerado tem suas origens nos costumes religiosos, modernamente, as razes que o justificam so de ordem fsica e mental, a fim de zelar pela incolumidade da sade do trabalhador. Por esta razo, podemos afirmar que as normas que regem o repouso semanal so de ordem pblica e, a elas, no se pode furtar o empregador. O art. 7, XV da CRFB/88235, estabelece como direito social dos trabalhadores urbanos e rurais (extensivo aos domsticos art. 7, pargrafo nico da CRFB/88 236) o repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos. Os trabalhadores avulsos tambm tm direito ao repouso semanal remunerado (art. 7, XXXIV da CRFB/88237), cabendo igual direito aos trabalhadores temporrios nos termos do art. 12, d, da Lei 6.019/74238. Na CLT, o instituto tratado no art. 67239 e seguintes. Destaca-se ainda a Lei 605/1949 que dispe especificamente sobre o repouso semanal remunerado e feriados. A Lei 605/1949 estabelece, em seu art. 7240, critrios quanto a remunerao do repouso: Trabalho por dia, semana, quinzena ou ms - A remunerao ser equivalente a um dia de servio, computadas as horas extras
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Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XV - repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; Art. 7, Pargrafo nico. So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos nos incisos IV, VI, VIII, XV, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV, bem como a sua integrao previdncia social. Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXXIV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso. Art. 12 - Ficam assegurados ao trabalhador temporrio os seguintes direitos: d) repouso semanal remunerado; Art. 67 - Ser assegurado a todo empregado um descanso semanal de 24 (vinte e quatro) horas consecutivas, o qual, salvo motivo de convenincia pblica ou necessidade imperiosa do servio, dever coincidir com o domingo, no todo ou em parte. Pargrafo nico - Nos servios que exijam trabalho aos domingos, com exceo quanto aos elencos teatrais, ser estabelecida escala de revezamento, mensalmente organizada e constando de quadro sujeito fiscalizao. Art. 7 A remunerao do repouso semanal corresponder: a) para os que trabalham por dia, semana, quinzena ou ms, de um dia de servio, computadas as horas extraordinrias habitualmente prestadas; b) para os que trabalham por hora, sua jornada norma de trabalho, computadas as horas extraordinrias habitualmente prestadas; c) para os que trabalham por tarefa ou pea, o equivalente ao salrio correpondente s tarefas ou peas feitas durante a semana, no horrioo normal de trabalho, dividido pelos dias de servio efetivamente prestados ao empregador; d) para o empregado em domiclio, o equivalente ao quociente da diviso por 6 (seis) da importncia total da sua produo na semana. 1 Os empregados cujos salrios no sofram descontos por motivo de feriados civis ou religiosos so considerados j remunerados nesses mesmos dias de repouso, conquanto tenham direito remunerao dominical. 2 Consideram-se j remunerados os dias de repouso semanal do empregado mensalista ou quinzenalista cujo clculo de salrio mensal ou quinzenal, ou cujos descontos por falta sejam efetuados na base do nmero de dias do ms ou de 30 (trinta) e 15 (quinze) dirias, respectivamente.
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habitualmente trabalhadas. - A remunerao ser correspondente jornada Trabalho por hora normal de trabalho, consideradas as horas extras habitualmente trabalhadas. - Remunera-se pelo equivalente ao salrio Trabalho por tarefa ou pea correspondente s peas ou tarefas feitas durante a semana, no horrio normal, dividido pelos dias de servio efetivamente prestado. Empregado a domiclio (aquele que efetua os - Remunerao equivalente ao quociente da servio em seu prprio domiclio, Ex.: costureira) diviso por seis da importncia total da sua produo na semana. NOTA: Apesar das vrias formas de remunerao consideradas pelo legislador como critrios de apurao do repouso resta claro que o dia de repouso igual a um dia normal de servios, acrescido das horas extras habitualmente trabalhadas. A Lei 605/1949 em seu art. 6241 dispe a respeito das condies para o percebimento do repouso: Assiduidade freqncia integral ou faltas justificadas. So consideradas faltas justificadas: as previstas no art. 473 da CLT242; as justificadas pelo empregador; a paralisao do servio nos dias em que, por convenincia do empregador, no tenha havido trabalho; as decorrentes de acidente de trabalho; a doena do empregado, devidamente comprovada. Pontualidade cumprimento total da jornada contratada na semana que antecede o descanso. Portanto, as faltas e atrasos injustificados ao servio na semana anterior ensejaro a perda do direito.
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Art. 6 No ser devida a remunerao quando, sem motivo justificado, o empregado no tiver trabalhado durante toda a semana anterior, cumprindo integralmente o seu horrio de trabalho. 1 So motivos justificados: a) os previstos no artigo 473 e seu pargrafo nico da Consolidao das Leis do Trabalho; b) a ausncia do empregado devidamente justificada, a critrio da administrao do estabelecimento; c) a paralisao do servio nos dias em que, por convenincia do empregador, no tenha havido trabalho; d) a ausncia do empregado, at trs dias consecutivos, em virtude do seu casamento; e) a falta ao servio com fundamento na lei sobre acidente do trabalho; f) a doena do empregado, devidamente comprovada. 2 A doena ser comprovada mediante atestado de mdico da instituio da previdncia social a que estiver filiado o empregado, e, na falta dste e sucessivamente, de mdico do Servio Social do Comrcio ou da Indstria; de mdico da emprsa ou por ela designado; de mdico a servio de representao federal, estadual ou municipal incumbido de assuntos de higiene ou de sade pblica; ou no existindo stes, na localidade em que trabalhar, de mdico de sua esclha. 3 Nas empresas em que vigorar regime de trabalho reduzido, a freqncia exigida corresponder ao nmero de dias em que o empregado tiver de trabalhar. Art. 473 - O empregado poder deixar de comparecer ao servio sem prejuzo do salrio: I - at 2 (dois) dias consecutivos, em caso de falecimento do cnjuge, ascendente, descendente, irmo ou pessoa que, declarada em sua carteira de trabalho e previdncia social, viva sob sua dependncia econmica; II - at 3 (trs) dias consecutivos, em virtude de casamento; III - por um dia, em caso de nascimento de filho no decorrer da primeira semana; IV - por um dia, em cada 12 (doze) meses de trabalho, em caso de doao voluntria de sangue devidamente comprovada; V - at 2 (dois) dias consecutivos ou no, para o fim de se alistar eleitor, nos trmos da lei respectiva. VI - no perodo de tempo em que tiver de cumprir as exigncias do Servio Militar referidas na letra "c" do art. 65 da Lei n 4.375, de 17 de agosto de 1964 (Lei do Servio Militar). VII - nos dias em que estiver comprovadamente realizando provas de exame vestibular para ingresso em estabelecimento de ensino superior. VIII - pelo tempo que se fizer necessrio, quando tiver que comparecer a juzo IX - pelo tempo que se fizer necessrio, quando, na qualidade de representante de entidade sindical, estiver participando de reunio oficial de organismo internacional do qual o Brasil seja membro.
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Verifica-se que o repouso semanal acarreta duas principais obrigaes para o empregador: abster-se de exigir trabalho em tais dias e pagar a remunerao correspondente. Ao Estado cabe o papel de assegurar a sade fsica e mental do trabalhador exercendo vigilncia permanente de modo que as normas sejam respeitadas. NOTA: Um vasto nmero de trabalhadores gozam, na prtica de folga semanal efetiva de 48 horas, por no laborarem tambm aos sbados. Isso no se trata de duplo repouso semanal remunerado, tem-se compreendido que o dia de descanso suplementar s 24 horas legalmente tipificadas corresponde a dia til no trabalhado. Inclusive esse o teor da smula 113 do TST243.
Feriados
Feriados consistem na interrupo temporal do contrato de trabalho previstos no calendrio anual, indicados pela legislao vigente, com objetivo de comemorar datas cvicas ou religiosas e especficas ocorrendo a sustao pelo prazo de 24 horas da prestao de servios pelo obreiro, sem que haja prejuzo de sua remunerao e demais vantagens. No obstante, embora exista o dever de concesso de repouso em tais dias, a prpria Lei 605/1949 estabeleceu relatividade de tal direito em seu art. 9244, que prev em caso de impossibilidade de suspenso do trabalho nos feriados civis e religiosos, em razo de exigncias tcnicas impostas empresa, que o empregado poder trabalhar, sendo devida a remunerao do feriado trabalhado de forma dobrada, ou concedendo, o empregador, outro dia de folga, para compensar o trabalho no dia feriado.
Frias Constituem-se em um perodo de descanso concedido ao obreiro aps um ano de durao do contrato de trabalho. Objetivam as frias no somente recuperao do equilbrio e da sade do trabalhador, ou sua produtividade mas tambm sua integrao social. Desse modo, assim como os demais perodos de descanso, as frias constituem direito indisponvel do trabalhador, sendo, portanto, irrenuncivel, vez que todas as normas ligadas ao repouso so de ordem pblica.
Conceito trata-se de perodo de cessao do trabalho, sem prejuzo da remunerao, aps o decurso de doze meses de vigncia do contrato de trabalho. Aquisio do direito aps o perodo de 12 meses de trabalho o empregado faz jus ao direito de frias, sendo esse perodo chamado de perodo aquisitivo. O perodo aquisitivo poder suspender-se, voltando a correr aps superadas as razes que levaram sua suspenso (Ex.: cumprimento de exigncias do servio militar, art. 132 da CLT245), ou interromper-se, quando, ento, novo perodo comear a correr, aps cessada a razo que o interrompeu (hipteses elencadas no art. 133 da CLT246)
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SMULA TST N 113 BANCRIO. SBADO. DIA TIL O sbado do bancrio dia til no trabalhado, no dia de repouso remunerado. No cabe a repercusso do pagamento de horas extras habituais em sua remunerao. Art. 9 Nas atividades em que no for possvel, em virtude das exigncias tcnicas das empresas, a suspenso do trabalho, nos dias feriados civis e religiosos, a remunerao ser paga em dobro, salvo se o empregador determinar outro dia de folga. Art. 132 - O tempo de trabalho anterior apresentao do empregado para servio militar obrigatrio ser computado no perodo aquisitivo, desde que ele comparea ao estabelecimento dentro de 90 (noventa) dias da data em que se verificar a respectiva baixa. Art. 133 - No ter direito a frias o empregado que, no curso do perodo aquisitivo: I - deixar o emprego e no for readmitido dentro de 60 (sessenta) dias subseqentes sua sada; II - permanecer em gozo de licena, com percepo de salrios, por mais de 30 (trinta) dias;
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Durao e concesso A durao das frias depende da assiduidade do empregado, no perodo aquisitivo, e do nmero de faltas injustificadas. Assim, nos termos do art. 130 da CLT247 o empregado ter direito a trinta, vinte e quatro, dezoito ou doze dias corridos de frias em funo das ausncias injustificadas ocorridas. Faltas injustificadas no perodo aquisitivo At 5 faltas 6 a 14 faltas 15 a 23 faltas 24 a 32 faltas Mais de 32 faltas Perodo de frias 30 dias de frias 24 dias de frias 18 dias de frias 12 dias de frias Perde o direito a frias
Concludo o perodo aquisitivo, inicia-se um prazo de 12 meses para que o empregador conceda a fruio das frias ao seu empregado. Esse perodo chama-se concessivo, sendo prerrogativa do empregador a determinao do perodo em que o empregado gozar as frias (Art. 134248 e 136249 da CLT), vez que escolher a melhor poca segundo os interesses da empresa de modo que no sofra paralisao ou soluo de continuidade em seu processo produtivo. Perodo aquisitivo 12 meses Perodo concessivo 12 meses
Em regra as frias sero usufrudas em um s perodo, admitindo-se o fracionamento apenas
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III - deixar de trabalhar, com percepo do salrio, por mais de 30 (trinta) dias, em virtude de paralisao parcial ou total dos servios da empresa; e IV - tiver percebido da Previdncia Social prestaes de acidente de trabalho ou de auxlio-doena por mais de 6 (seis) meses, embora descontnuos. 1 - A interrupo da prestao de servios dever ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social. 2 - Iniciar-se- o decurso de novo perodo aquisitivo quando o empregado, aps o implemento de qualquer das condies previstas neste artigo, retornar ao servio. 3 - Para os fins previstos no inciso lIl deste artigo a empresa comunicar ao rgo local do Ministrio do Trabalho, com antecedncia mnima de 15 (quinze) dias, as datas de incio e fim da paralisao total ou parcial dos servios da empresa, e, em igual prazo, comunicar, nos mesmos termos, ao sindicato representativo da categoria profissional, bem como afixar aviso nos respectivos locais de trabalho. Art. 130 - Aps cada perodo de 12 (doze) meses de vigncia do contrato de trabalho, o empregado ter direito a frias, na seguinte proporo: I - 30 (trinta) dias corridos, quando no houver faltado ao servio mais de 5 (cinco) vezes; II - 24 (vinte e quatro) dias corridos, quando houver tido de 6 (seis) a 14 (quatorze) faltas; III - 18 (dezoito) dias corridos, quando houver tido de 15 (quinze) a 23 (vinte e trs) faltas; IV - 12 (doze) dias corridos, quando houver tido de 24 (vinte e quatro) a 32 (trinta e duas) faltas. 1 - vedado descontar, do perodo de frias, as faltas do empregado ao servio. 2 - O perodo das frias ser computado, para todos os efeitos, como tempo de servio. Art. 134 - As frias sero concedidas por ato do empregador, em um s perodo, nos 12 (doze) meses subseqentes data em que o empregado tiver adquirido o direito. 1 - Somente em casos excepcionais sero as frias concedidas em 2 (dois) perodos, um dos quais no poder ser inferior a 10 (dez) dias corridos. 2 - Aos menores de 18 (dezoito) anos e aos maiores de 50 (cinqenta) anos de idade, as frias sero sempre concedidas de uma s vez. Art. 136 - A poca da concesso das frias ser a que melhor consulte os interesses do empregador. 1 - Os membros de uma famlia, que trabalharem no mesmo estabelecimento ou empresa, tero direito a gozar frias no mesmo perodo, se assim o desejarem e se disto no resultar prejuzo para o servio. 2 - O empregado estudante, menor de 18 (dezoito) anos, ter direito a fazer coincidir suas frias com as frias escolares.
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em casos excepcionais, o que dispe o art. 134, caput e seu 1. Note-se que para menores de 18 anos e maiores de 50 a regra absoluta no podendo as frias serem parceladas. Uma vez ultrapassado o perodo concessivo de 12 meses o empregador dever pagar, de forma dobrada a remunerao das frias. Podendo o empregado ajuizar reclamao trabalhista pleiteando a fixao do perodo de fruio, e o pagamento dobrado, nos termos do art. 137 da CLT250.
Formalidades a concesso est condicionada notificao do empregado, com antecedncia mnima de trinta dias, ao pagamento do respectivo valor at dois dias antes do termo inicial, e anotao do perodo na Carteira de Trabalho do empregado e no livro ou ficha de registro de empregados. Remunerao e abono de frias a remunerao do perodo de frias igual quela que for devida ao empregado na poca de sua concesso, acrescida de 1/3 (tero constitucional), nos termos do art. 7, XVII da CRFB/88251. Ressalte-se que o acrscimo de 1/3 devido inclusive quando as frias forem proporcionais (Ex.: demisso antes de findo o perodo aquisitivo) ou indenizadas, nos termos da Smula 328 do TST252. Tem o empregado a faculdade de unilateralmente, sem que possa se opor o empregador, converter 1/3 do perodo de frias a que tem direito em prestao pecuniria, no valor equivalente remunerao de tais dias. Trata-se do abono pecunirio, vulgarmente denominado frias vendidas (esse termo incorreto, no podendo se falar em venda, vez que direito irrenuncivel, mas em converso de 1/3 das frias em dinheiro). O empregado que desejar converter 1/3 de suas frias em abono pecunirio dever comunicar
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Art. 137 - Sempre que as frias forem concedidas aps o prazo de que trata o art. 134, o empregador pagar em dobro a respectiva remunerao. 1 - Vencido o mencionado prazo sem que o empregador tenha concedido as frias, o empregado poder ajuizar reclamao pedindo a fixao, por sentena, da poca de gozo das mesmas. 2 - A sentena dominar pena diria de 5% (cinco por cento) do salrio mnimo da regio, devida ao empregado at que seja cumprida. 3 - Cpia da deciso judicial transitada em julgado ser remetida ao rgo local do Ministrio do Trabalho, para fins de aplicao da multa de carter administrativo. Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal; SMULA TST N 328 FRIAS. TERO CONSTITUCIONAL O pagamento das frias, integrais ou proporcionais, gozadas ou no, na vigncia da CF/1988, sujeita-se ao acrscimo do tero previsto no respectivo art. 7, XVII.
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sua inteno ao empregador, at quinze dias antes do trmino do perodo aquisitivo das frias. Frias coletivas - so aquelas concedidas, simultaneamente, a vrios trabalhadores. Vm disciplinadas nos arts. 139 a 141 da CLT253 podendo ser gozadas em dois perodos anuais, desde que nenhum deles seja inferior a dez dias corridos. Para os empregados que tenham sido admitidos h menos de doze meses e, por isso, no tenham completado o perodo aquisitivo, as frias sero usufrudas proporcionalmente, iniciando-se novo perodo aquisitivo.
Frias e a extino do contrato esse exame permite identificar 3 situaes: - extino do contrato aps a fluncia do perodo concessivo enseja o surgimento das frias vencidas. E, por isso, a teor do art. 146 da CLT254 as mesmas so devidas sempre pelo valor dobrado. - extino do contrato no curso do perodo concessivo enseja o surgimento das frias simples, pagas pelo valor simples. - extino do contrato no curso do perodo aquisitivo enseja o surgimento das frias proporcionais. As frias proporcionais calculam-se base do percentual de 1/12 por ms componente do contrato, includo o aviso prvio. A frao temporal superior a 14 dias tem validade de um ms para fins de perodo aquisitivo de frias (pargrafo nico do art. 146 da CLT) NOTA: As frias proporcionais so calculadas segundo o salrio da poca da resciso, sendo pagas sempre com o tero constitucional (smula 328, TST), exceto em caso de ruptura por justa causa.
Prescrio Comea a fluir a prescrio do direito de frias somente aps expirado o perodo concessivo, ou da cessao do contrato de trabalho, nos termos do art. 149 da CLT255.
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Art. 139 - Podero ser concedidas frias coletivas a todos os empregados de uma empresa ou de determinados estabelecimentos ou setores da empresa. 1 - As frias podero ser gozadas em 2 (dois) perodos anuais desde que nenhum deles seja inferior a 10 (dez) dias corridos. 2 - Para os fins previstos neste artigo, o empregador comunicar ao rgo local do Ministrio do Trabalho, com a antecedncia mnima de 15 (quinze) dias, as datas de incio e fim das frias, precisando quais os estabelecimentos ou setores abrangidos pela medida. 3 - Em igual prazo, o empregador enviar cpia da aludida comunicao aos sindicatos representativos da respectiva categoria profissional, e providenciar a afixao de aviso nos locais de trabalho. Art. 140 - Os empregados contratados h menos de 12 (doze) meses gozaro, na oportunidade, frias proporcionais, iniciando-se, ento, novo perodo aquisitivo. Art. 141 - Quando o nmero de empregados contemplados com as frias coletivas for superior a 300 (trezentos), a empresa poder promover, mediante carimbo, anotaes de que trata o art. 135, 1. 1 - O carimbo, cujo modelo ser aprovado pelo Ministrio do Trabalho, dispensar a referncia ao perodo aquisitivo a que correspondem, para cada empregado, as frias concedidas. 2 - Adotado o procedimento indicado neste artigo, caber empresa fornecer ao empregado cpia visada do recibo correspondente quitao mencionada no pargrafo nico do art. 145. 3 - Quando da cessao do contrato de trabalho, o empregador anotar na Carteira de Trabalho e Previdncia Social as datas dos perodos aquisitivos correspondentes s frias coletivas gozadas pelo empregado. Art. 146 - Na cessao do contrato de trabalho, qualquer que seja a sua causa, ser devida ao empregado a remunerao simples ou em dobro, conforme o caso, correspondente ao perodo de frias cujo direito tenha adquirido. Pargrafo nico - Na cessao do contrato de trabalho, aps 12 (doze) meses de servio, o empregado, desde que no haja sido demitido por justa causa, ter direito remunerao relativa ao perodo incompleto de frias, de acordo com o art. 130, na proporo de 1/12 (um doze avos) por ms de servio ou frao superior a 14 (quatorze) dias. Art. 149 - A prescrio do direito de reclamar a concesso das frias ou o pagamento da respectiva remunerao contada do trmino do prazo mencionado no art. 134 ou, se for o caso, da cessao do contrato de trabalho.
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Aps a cessao do perodo concessivo o empregado dispe de 5 anos para reclamar a concesso de frias, estando o contrato em vigor. Cessada a vigncia do contrato, dispe o empregado de 2 anos para propor a ao. Ajuizada a ao, poder reclamar dos ltimos 5 anos.
6.1.4 FGTS Instituio do Regime do FGTS

O Fundo de Garantia do tempo de servio FGTS foi criado pela Lei n. 5.107/66 para substituir a estabilidade do empregado (que podia optar entre os dois regimes). Antes da criao do regime do FGTS (surgido em 1966), o trabalhador regido pela CLT, em caso de dispensa imotivada (sem justa causa), tinha direito a uma indenizao de 1 salrio por ano trabalhado, ou frao igual ou superior a 6 meses, conforme previsto nos arts. 477256 e 478257 consolidados. Aps completar 10 anos de servios ininterruptos na empresa, o trabalhador, tornava-se estvel, somente podendo ser dispensado se cometesse falta grave, devida e previamente apurada por meio de uma ao judicial denominada inqurito para apurao de falta grave (arts. 492, 494 e 853 da CLT258). Essa realidade perdurou at 1966, quando surgiu o denominado Fundo de Garantia por Tempo de Servio FGTS, com a citada Lei 5.107, criado como alternativa ao antigo regime da CLT, passando a vigorar dois sistemas jurdicos paralelos. Assim, aps a edio da lei fundiria em 1966, o trabalhador possua duas alternativas: Optar pelo regime do FGTS - por esse regime o trabalhador passaria a fazer jus ao recolhimento mensal de 8% incidente sobre sua remunerao, com direito, em caso de dispensa imotivada, ao saque dos depsitos efetuados, alm do pagamento de indenizao compensatria de 10% dos valores depositados na conta do FGTS (que passou a ser de 40% aps a promulgao da CF/88).
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Art. 477 - assegurado a todo empregado, no existindo prazo estipulado para a terminao do respectivo contrato, e quando no haja ele dado motivo para cessao das relaes de trabalho, o direto de haver do empregador uma indenizao, paga na base da maior remunerao que tenha percebido na mesma empresa. 257 Art. 478 - A indenizao devida pela resciso de contrato por prazo indeterminado ser de 1 (um) ms de remunerao por ano de servio efetivo, ou por ano e frao igual ou superior a 6 (seis) meses. 258 Art. 492 - O empregado que contar mais de 10 (dez) anos de servio na mesma empresa no poder ser despedido seno por motivo de falta grave ou circunstncia de fora maior, devidamente comprovadas. Art. 494 - O empregado acusado de falta grave poder ser suspenso de suas funes, mas a sua despedida s se tornar efetiva aps o inqurito e que se verifique a procedncia da acusao. Art. 853 - Para a instaurao do inqurito para apurao de falta grave contra empregado garantido com estabilidade, o empregador apresentar reclamao por escrito Junta ou Juzo de Direito, dentro de 30 (trinta) dias, contados da data da suspenso do empregado.
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Optar pelo sistema da CLT por esse sistema o trabalhador teria direito indenizao em caso de dispensa imotivada nos moldes dos arts. 477 e 478 da CLT (1 ms de salrio para cada anos trabalhado ou frao igual ou superior a 6 meses) alcanando a estabilidade decenal ao completar 10 anos de servios ininterruptos na empresa, quando, a partir de ento, somente poderia ser dispensado se cometesse falta grave, previamente apurada em ao judicial.
Ao optar pelo regime do FGTS, o trabalhador no tinha direito indenizao fixada nos arts. 477 e 478 consolidados e respectiva estabilidade decenal. Cabe ressaltar que o trabalhador admitido aps a edio da Lei 5.107/1966, ou mesmo os que j eram empregados poca da edio da norma fundiria em destaque, poderiam, a qualquer tempo, optar, com efeito retroativo, pelo regime do FGTS. Com a CF/88, o regime do FGTS passou a ser obrigatrio, desaparecendo a indenizao fixada nos arts. 477 e 478 da CLT, bem como a figura da estabilidade decenal, sendo assegurado, entretanto, o direito adquirido estabilidade aos que, na data da promulgao da Carta Magna (05/10/88), j haviam completado 10 anos de servio. Restou comprovado o direito potestativo patronal de romper o liame empregatcio, sem a necessidade de apresentar qualquer justificativa para tal ato, salvo excees legais, tendo apenas o dispositivo constitucional tornado essa faculdade mais onerosa ao empregador, fixando, por conseqncia, a denominada indenizao compensatria. A Lei n. 7.839/89 alterou o sistema do FGTS, adaptando-o ao novo texto constitucional, mas foi logo substituda pela lei n. 8.036/90, que o diploma legal que agora rege o Fundo de Garantia. FINALIDADES DO FGTS Garantir uma reserva monetria proporcional ao tempo de servio para o empregado despedido imotivadamente, de forma a minimizar os efeitos financeiros do desemprego para o trabalhador. Tambm constitui uma vantagem para a empresa, que pode dispensar o empregado sem ter de sofrer o impacto do pagamento de indenizaes elevadas de uma s vez, pois o Fundo assemelha-se a um seguro pago todos os meses pela empresa, no sentido de garantir seu direito potestativo de dispensa. Conseguir recursos para desenvolver os programas de: habitao popular; saneamento bsico; infra-estrutura urbana.
Indenizao pelo tempo de servio anterior opo

A Constituio de 1988, ao rejeitar a estabilidade como direito do trabalhador, tornou o FGTS o regime nico para a garantia do tempo de servio (no h mais opo, pois todos os trabalhadores passam a estar sujeitos ao regime do Fundo). Assim, aps a CF/88, todos os trabalhadores urbanos e rurais passaram a ser regidos pelo sistema do FGTS (art. 7, III, da CF/88 259), inclusive os trabalhadores admitidos antes de 05/10/88 (data da promulgao da CF), no optantes do regime fundirio que ainda no tivessem completado 10 anos de efetivo exerccio. Esses trabalhadores no optantes do FGTS at a promulgao da CF/88 ao serem eventualmente dispensados, tm direito a uma indenizao hbrida, ou seja, parte regida pelo antigo modelo jurdico celetista previsto nos arts. 477 478 e 497260 da CLT, parte regida pelo atual
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Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: III - fundo de garantia do tempo de servio; 260 Art. 497 - Extinguindo-se a empresa, sem a ocorrncia de motivo de fora maior, ao empregado estvel despedido garantida a indenizao por resciso do contrato por prazo indeterminado, paga em dobro.
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sistema indenizatrio, o FGTS (art. 14 da lei 8.036/1990). Portanto, o tempo de servio do obreiro no optante do FGTS, anterior promulgao da CF/88, em caso de dispensa imotivada pelo empregador, regido pelo antigo regime consolidado (CLT, arts. 477, 478 e 497), sendo regido pelo FGTS o perodo posterior CF/88. necessrio ressaltar que empregador e obreiro tm a faculdade de transacionar o perodo de trabalho anterior CF/88, em que no houve a opo pelo regime do FGTS, percebendo o obreiro o limite mnimo de 60% da indenizao prevista (Lei 8.036/1990, art. 14 2.261). Pactuado tal perodo, caso o obreiro seja posteriormente dispensado de forma imotivada pelo empregador, somente far jus ao pagamento da indenizao compensatria de 40% dos depsitos do FGTS a partir da CF/88.
No havendo conciliao, facultado ao empregador desobrigar-se da responsabilidade da indenizao relativa ao tempo de servio anterior opo, depositando na conta vinculada do trabalhador, at o ltimo dia til do ms previsto em lei para o pagamento do salrio, o valor correspondente indenizao (Lei 8.036/1990, art. 14 3.262). O art. 14, 4263. da lei em referncia prev que os trabalhadores podero a qualquer momento optar pelo FGTS, com efeito retroativo a 1 de janeiro de 1967 ou data de sua admisso, quando posterior quela. No entanto, o TST firmou entendimento de que a conta individualizada do empregado no optante de propriedade e titularidade do empregador, dependendo a opo retroativa de concordncia patronal. Vejamos a jurisprudncia a respeito: A Lei 8.036/90, em seu art. 14, tornou a opo retroativa um direito do empregado, mas h que se considerar que a conta individualizada do empregado no optante da titularidade do empregador e para transmud-la para conta vinculada (titularidade do empregado), mister se faz que haja a concordncia do primeiro, consoante a exegese do diploma legal epigrafado, conjugado com o art. 5, XXII e XXXVI, da CF. recurso de revista improvido (TST, 1. T., Proc. RR 161.103/95; Rel. Min. Regina Ezequiel; DJ 231/97).
261
Art. 14. Fica ressalvado o direito adquirido dos trabalhadores que, data da promulgao da Constituio Federal de 1988, j tinham o direito estabilidade no emprego nos termos do Captulo V do Ttulo IV da CLT. 2 O tempo de servio anterior atual Constituio poder ser transacionado entre empregador e empregado, respeitado o limite mnimo de 60 (sessenta) por cento da indenizao prevista. 262 Art. 14. Fica ressalvado o direito adquirido dos trabalhadores que, data da promulgao da Constituio Federal de 1988, j tinham o direito estabilidade no emprego nos termos do Captulo V do Ttulo IV da CLT. 3 facultado ao empregador desobrigar-se da responsabilidade da indenizao relativa ao tempo de servio anterior opo, depositando na conta vinculada do trabalhador, at o ltimo dia til do ms previsto em lei para o pagamento de salrio, o valor correspondente indenizao, aplicando-se ao depsito, no que couber, todas as disposies desta lei. 263 Art. 14. Fica ressalvado o direito adquirido dos trabalhadores que, data da promulgao da Constituio Federal de 1988, j tinham o direito estabilidade no emprego nos termos do Captulo V do Ttulo IV da CLT. 4 Os trabalhadores podero a qualquer momento optar pelo FGTS com efeito retroativo a 1 de janeiro de 1967 ou data de sua admisso, quando posterior quela.
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Prevalece na doutrina e na jurisprudncia o entendimento de que a opo retroativa ao regime do FGTS no direito potestativo do empregado, mas um direito subordinado concordncia patronal, uma vez que, at a promulgao da CF/1988, a conta individualizada do empregado no optante era de prioridade do empregador (art. 19 da Lei 8.036/1990264), somente passando a ser vinculada (de propriedade do obreiro) a partir da Carta Maior. Ademais, em relao ao trabalhador rural, no h falar em opo retroativa, uma vez que somente aps a CF/1988 o obreiro do campo passou a ter direito ao regime do FGTS (art. 7, III).
Natureza Jurdica
Diversas teorias surgiram para explicar a natureza jurdica do FGTS, dentre elas: a) contribuio fiscal; b) contribuio parafiscal; c) natureza previdenciria; d) salrio diferido. Apesar de o tema ser controvertido, tem prevalecido o entendimento de que a natureza jurdica do FGTS de indenizao ao obreiro dispensado, uma vez que o regime fundirio veio substituir a indenizao fixada nos arts. 477 e 478 consolidados.
Gesto
Determina o art. 3 da Lei 8.036/1990265 que o FGTS ser regido por um conselho curador, com a funo de estabelecer as diretrizes e os programas gerais do sistema fundirio. O conselho curador do FGTS possui composio tripartite, com representantes dos trabalhadores, dos empregadores e dos rgos e entidades governamentais, sendo a presidncia exercida pelo representante do Ministrio do Trabalho. A Caixa Econmica Federal assumiu, desde 1991, o controle de todas as contas vinculadas do FGTS, exercendo o papel de agente operador (Lei 8.036/1990, arts. 4 e 12266). Os depsitos efetuados nas contas fundirias so corrigidos monetariamente, com base nos parmetros fixados para atualizao dos saldos dos depsitos de poupana, mais capitalizao de juros de 3% ao
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Art. 19. No caso de extino do contrato de trabalho prevista no art. 14 desta lei, sero observados os seguintes critrios: I - havendo indenizao a ser paga, o empregador, mediante comprovao do pagamento daquela, poder sacar o saldo dos valores por ele depositados na conta individualizada do trabalhador; II - no havendo indenizao a ser paga, ou decorrido o prazo prescricional para a reclamao de direitos por parte do trabalhador, o empregador poder levantar em seu favor o saldo da respectiva conta individualizada, mediante comprovao perante o rgo competente do Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social.
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Art. 3o O FGTS ser regido segundo normas e diretrizes estabelecidas por um Conselho Curador, composto por representao de trabalhadores, empregadores e rgos e entidades governamentais, na forma estabelecida pelo Poder Executivo. 266 Art. 4 A gesto da aplicao do FGTS ser efetuada pelo Ministrio da Ao Social, cabendo Caixa Econmica Federal (CEF) o papel de agente operador. Art. 12. No prazo de um ano, a contar da promulgao desta lei, a Caixa Econmica Federal assumir o controle de todas as contas vinculadas, nos termos do item I do art. 7, passando os demais estabelecimentos bancrios, findo esse prazo, condio de agentes recebedores e pagadores do FGTS, mediante recebimento de tarifa, a ser fixada pelo Conselho Curador.
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ano.
Contribuintes e Beneficirios do regime do FGTS

Qualquer empregador, pessoa fsica ou jurdica, de Direito pblico ou privado, que admitir trabalhadores regidos pela CLT A partir da CF/88, o empregador rural tambm passou a ser contribuinte obrigatrio do FGTS. As empresas de trabalho temporrio (Lei 6.019/74) tambm so contribuintes para o regime do FGTS. O rgo gestor de Mo de Obra Porturia (OGMO) e os operadores porturios so solidariamente responsveis pelo recolhimento dos trabalhadores porturios avulsos (Lei 8.630/93, art. 18, VII, c/c art 19 2267). NOTA: Em relao ao empregador domstico, o recolhimento do FGTS para o obreiro domstico facultativo (Lei 5.859/1972, art. 3-A268). Todavia, a incluso do empregado domstico no FGTS irretratvel com relao ao respectivo vnculo contratual, sujeitando o empregador domstico ao cumprimento das obrigaes impostas pela Lei 8.036/90 (Decreto 3.361/2000, art. 2269)
CONTRIBUINTES
Trabalhadores regidos pela CLT Trabalhadores avulsos Trabalhadores rurais Trabalhadores temporrios Empregados domsticos (desde que o empregador domstico inclua o obreiro no regime fundirio). Empregado aprendiz (nesse caso a alquota dos depsitos mensais ser reduzida para 2% da remunerao mensal paga ao menor). NOTA: O art. 16 da Lei 8.036/1990270 estabeleceu que as empresas sujeitas ao regime da legislao trabalhista podero equiparar seus diretores no-empregados aos demais trabalhadores sujeitos ao regime do FGTS, passando eles tambm a beneficirios do regime fundirio.
BENEFICIRIOS
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Art. 18. Os operadores porturios, devem constituir, em cada porto organizado, um rgo de gesto de mode-obra do trabalho porturio, tendo como finalidade: VII - arrecadar e repassar, aos respectivos beneficirios, os valores devidos pelos operadores porturios, relativos remunerao do trabalhador porturio avulso e aos correspondentes encargos fiscais, sociais e previdencirios. Art. 19. Compete ao rgo de gesto de mo-de-obra do trabalho porturio avulso: 2 O rgo responde, solidariamente com os operadores porturios, pela remunerao devida ao trabalhador porturio avulso . 268 Art. 3o-A. facultada a incluso do empregado domstico no Fundo de Garantia do Tempo de Servio FGTS, de que trata a Lei n o 8.036, de 11 de maio de 1990, mediante requerimento do empregador, na forma do regulamento." 269 Art. 2o A incluso do empregado domstico no FGTS irretratvel com relao ao respectivo vnculo contratual e sujeita o empregador s obrigaes e penalidades previstas na Lei no 8.036, de 1990. 270 Art. 16. Para efeito desta lei, as empresas sujeitas ao regime da legislao trabalhista podero equiparar seus diretores no empregados aos demais trabalhadores sujeitos ao regime do FGTS. Considera-se diretor aquele que exera cargo de administrao previsto em lei, estatuto ou contrato social, independente da denominao do cargo.
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No beneficirios
Trabalhador autnomo Trabalhador eventual Servidor pblico Militar
Depsitos mensais e Resciso

O art. 15 da Lei 8.036/1990271 fixou a obrigao patronal de depositar na conta vinculada do empregado, mensalmente (at o dia 7 de cada ms), sem nus para o obreiro, 8% da remunerao percebida pelo obreiro, inclusive sobre a gratificao natalina. As contas vinculadas do FGTS, em nome do trabalhador, so impenhorveis (art. 2. 2 da lei 8.036/90272). Por outro lado, em caso de dispensa imotivada, a CF/88 no art. 7, I 273, fixou a denominada indenizao compensatria, a ser regulamentada por meio de lei complementar. At que a indenizao compensatria seja regulada por lei complementar, o art. 10, I, do ADCT dispe que a proteo referida no art., I, da CF/88 fica limitada ao aumento para quatro vezes da porcentagem prevista no art. 6, caput e 1 da Lei 5.107, de 13 de setembro de 1966. Porm, a lei 5.107/1996 foi revogada pela Lei 7.839/1989, a qual, poucos meses depois, foi revogada pela Lei 8.036/1990 (atual lei do FGTS), que no 1 do art. 18 274 Disciplina tal matria. Portanto, at ser regulamentada por lei complementar a indenizao compensatria prevista no art. 7, I, da CF/1988, a indenizao compensatria prevista no art. 7, I, da CF/88, caso o empregado seja dispensado imotivadamente, ou mesmo na hiptese de resciso indireta, ser de 40% dos depsitos realizados na conta vinculada do trabalhador durante a vigncia do liame empregatcio. Em caso de culpa recproca (art. 484 da CLT275), a indenizao devida ser reduzida pela metade, ou seja, ser de 20% dos depsitos realizados na conta vinculada do obreiro durante o perodo do pacto laboral (art. 18, 2 da Lei 8.036/1990276).
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Art. 15. Para os fins previstos nesta lei, todos os empregadores ficam obrigados a depositar, at o dia 7 (sete) de cada ms, em conta bancria vinculada, a importncia correspondente a 8 (oito) por cento da remunerao paga ou devida, no ms anterior, a cada trabalhador, includas na remunerao as parcelas de que tratam os arts. 457 e 458 da CLT e a gratificao de Natal a que se refere a Lei n 4.090, de 13 de julho de 1962, com as modificaes da Lei n 4.749, de 12 de agosto de 1965. 272 Art. 2 O FGTS constitudo pelos saldos das contas vinculadas a que se refere esta lei e outros recursos a ele incorporados, devendo ser aplicados com atualizao monetria e juros, de modo a assegurar a cobertura de suas obrigaes. 2 As contas vinculadas em nome dos trabalhadores so absolutamente impenhorveis. 273 Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos; 274 Art. 18. Ocorrendo resciso do contrato de trabalho, por parte do empregador, ficar este obrigado a depositar na conta vinculada do trabalhador no FGTS os valores relativos aos depsitos referentes ao ms da resciso e ao imediatamente anterior, que ainda no houver sido recolhido, sem prejuzo das cominaes legais. 1 Na hiptese de despedida pelo empregador sem justa causa, depositar este, na conta vinculada do trabalhador no FGTS, importncia igual a quarenta por cento do montante de todos os depsitos realizados na conta vinculada durante a vigncia do contrato de trabalho, atualizados monetariamente e acrescidos dos respectivos juros. 275 Art. 484 - Havendo culpa recproca no ato que determinou a resciso do contrato de trabalho, o tribunal de trabalho reduzir a indenizao que seria devida em caso de culpa exclusiva do empregador, por metade. 276 Art. 18. Ocorrendo resciso do contrato de trabalho, por parte do empregador, ficar este obrigado a depositar na conta vinculada do trabalhador no FGTS os valores relativos aos depsitos referentes ao ms da resciso e ao imediatamente anterior, que ainda no houver sido recolhido, sem prejuzo das cominaes legais.
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Movimentao
O art. 20 da Lei 8.036/1990 (transcrito ao final da matria) estabeleceu as hipteses de movimentao do saldo existente na conta vinculada do trabalhador nas seguintes situaes: Despedida sem justa causa, inclusive a indireta de culpa recproca e de fora maior, sendo o levantamento restrito aos depsitos efetuados em decorrncia do ltimo contrato de trabalho. (art. 20 . 1 da Lei 8.036/1990); Extino total da empresa, fechamento de quaisquer de seus estabelecimentos, filiais ou agncias, supresso de parte de suas atividades, declarao de nulidade do contrato de trabalho nas condies do art. 19-A, ou ainda falecimento do empregador individual, sempre que qualquer dessas ocorrncias implique resciso de contrato de trabalho, sendo o levantamento restrito aos depsitos efetuados em decorrncia do ltimo contrato de trabalho rompido. (art. 20 . 1); Aposentadoria concedida pela Previdncia Social;
Falecimento do trabalhador, sendo o saldo pago a seus dependentes, para esse fim habilitados perante a Previdncia Social, segundo o critrio adotado para a concesso de penses por morte. Na falta de dependentes, faro jus ao recebimento do saldo da conta vinculada os seus sucessores, previstos na lei civil, indicados em alvar judicial, expedido a requerimento do interessado, independente de inventrio ou arrolamento; Pagamento de parte das prestaes decorrentes de financiamento habitacional concedido no mbito do Sistema Financeiro da Habitao SFH, desde que o muturio conte com o mnimo de 3 anos de trabalho sob o regime do FGTS, na mesma empresa ou em empresas diferentes; o valor bloqueado seja utilizado, no mnimo, durante o prazo de 12 meses; o valor do abatimento atinja, no mximo, 80% do montante da prestao; Liquidao ou amortizao extraordinria do saldo devedor de financiamento imobilirio, observadas as condies estabelecidas pelo conselho curador, dentre elas a de que o financiamento seja concedido no mbito do SFH e haja interstcio mnimo de 2 anos para cada movimentao; Pagamento total ou parcial do preo da aquisio de moradia prpria, observadas as seguintes condies: o muturio dever contar com o mnimo de 3 anos de trabalho sob o regime do FGTS, na mesma ou em empresas diferentes, e seja a operao financivel nas condies vigentes para o SFH; Quando o trabalhador permanecer 3 anos ininterruptos, a partir de 1 de junho de 1990, fora do regime do FGTS, podendo o saque, nesse caso, ser efetuado a partir do ms de aniversrio do titular da conta; Extino normal do contrato a termo, inclusive dos trabalhadores temporrios regidos pela Lei 6.019/1974; Suspenso total do trabalho avulso por perodo igual ou superior a 90 dias, comprovada por declarao do sindicato representativo da categoria profissional;
2 Quando ocorrer despedida por culpa recproca ou fora maior, reconhecida pela Justia do Trabalho, o percentual de que trata o 1 ser de 20 (vinte) por cento.
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de neoplasia maligna;
Quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for acometido
Aplicao em quotas de fundos mtuos de Privatizao, regidos pela Lei 6.385/1976, permitida a utilizao mxima de 50% do saldo existente e disponvel em sua conta vinculada do Fundo de Garantia do Tempo de Servio, na data em que exercer a opo; do vrus HIV; Quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes estiver em estgio terminal, em razo de doena grave, nos termos do regulamento; Quando o trabalhador tiver idade igual ou superior a 70 anos. Quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for portador
Necessidade pessoal, cuja urgncia e gravidade decorra de desastre natural. (art. 20 da Lei 8.036/90 acrescentado pela Lei 10.878 de 8 de junho de 2004) QUADRO RESUMO DA MOVIMENTAO - Despedida sem justa causa; Valor dos depsitos + multa de 40% + juros e - Resciso indireta do contrato; correo monetria - Resciso antecipada do contrato por prazo sem justa causa. - Culpa recproca; Valor dos depsitos + 20% de multa + juros e - Fora maior; correo monetria - Resciso antecipada do contrato a prazo por culpa recproca. - Extino da empresa (de parte dela ou falecimento do empregador; - Fechamento de qualquer dos estabelecimentos da empresa, supresso de parte de suas atividades e declarao de nulidade do contrato de trabalho, com lastro no art. 37, II, 2, da Carta Magna, quando reconhecida a existncia de salrio a pagar; - Aposentadoria; Falecimento do trabalhador (pago a seus Apenas o valor dos depsitos dependentes); - Aquisio de casa prpria (ou pagamento de saldo devedor ou de prestao do Sistema Financeiro da Habitao SFH); - Permanecer mais de trs anos sem depsitos; - Suspenso do trabalho avulso por mais de 3
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meses; - Extino normal do contrato a termo; - Neoplasia maligna do trabalhador ou de dependente deste; - Portador do vrus HIV ou dependente portador; - Necessidade pessoal (grave e urgente) decorrente de desastre natural.
Prescrio
A prescrio dos crditos trabalhistas regulada pela prpria CF/88, no art. 7, XXIX277, estabelecendo que as aes aos crditos resultantes das relaes de trabalho prescrevem em 5 anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de 2 anos aps a extino do contrato de trabalho. Com relao aos depsitos fundirios, o STF, o STJ e o prprio TST firmaram entendimentos no sentido de que a prescrio para reclamar em face do no-depsito da contribuio para o FGTS trintenria. Neste molde, em relao ao FGTS, o art. 23, 5278, da Lei 8.036/1990, estabeleceu a prescrio trintenria em relao aos depsitos no realizados na conta vinculada do trabalhador (Smula 362 do TST279). Aps 2 anos de extino do liame empregatcio, sem o ajuizamento da competente ao trabalhista, estar prescrito o direito do obreiro de reclamar a no-efetivao do depsito do FGTS relativo a todo o perodo do contrato de emprego. Tema controvertido na doutrina o relativo prescrio a ser aplicada em caso de eventuais diferenas do FGTS no recolhidas, discutindo-se se seria a trintenria ou a qinqenal, prevista no art. 7, XXIX da CF/1988. Como exemplo poderia ser citada a hiptese em que o empregador recolheu o FGTS sobre a remunerao do obreiro desconsiderando as horas efetivamente laboradas com habitualidade (horas extras). Nessa situao, em eventual reclamao trabalhista, o pleito de horas extras surgiria como pedido principal, e, se deferido, geraria reflexos pecunirios sobre outras parcelas (pedidos acessrios), como nas frias, na gratificao natalina e no prprio recolhimento fundirio. Logo, sendo as horas suplementares o pedido principal, sujeitam-se os pedidos acessrios prescrio qinqenal prevista na CF/88, entre elas a diferena de recolhimentos do FGTS, devendo seguir a prescrio do pedido principal, sujeitando-se, portanto, tambm prescrio qinqenal.
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho;
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Art. 23. Competir ao Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social a verificao, em nome da Caixa Econmica Federal, do cumprimento do disposto nesta lei, especialmente quanto apurao dos dbitos e das infraes praticadas pelos empregadores ou tomadores de servio, notificando-os para efetuarem e comprovarem os depsitos correspondentes e cumprirem as demais determinaes legais, podendo, para tanto, contar com o concurso de outros rgos do Governo Federal, na forma que vier a ser regulamentada. 5 O processo de fiscalizao, de autuao e de imposio de multas reger-se- pelo disposto no Ttulo VII da CLT, respeitado o privilgio do FGTS prescrio trintenria. 279 Smula 362 FGTS Prescrio: trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho.
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O saldo das contas no individualizadas e das contas vinculadas que se conservem ininterruptamente sem crditos de depsitos por mais de 5 anos, a partir de 1 de junho de 1990, em razo de o seu titular ter estado fora do regime do FGTS, sero incorporados ao patrimnio do Fundo, resguardado o direito do beneficirio reclamar, a qualquer tempo, a reposio do valor transferido, no havendo que falar, nesse caso, em prescrio (art. 21 da Lei 8.036/1990280). - Quando so pleiteados apenas os depsitos do Fundo sobre o salrio efetivamente pago pela empresa, porque o art. 20 da Lei n. 5.107/66 atribua aos rgos da Previdncia Social a cobrana judicial dos depsitos, e o art. 221 da CLPS estabelece 30 anos o prazo para o INSS cobrar judicialmente as importncias que lhe so devidas. Esse privilgio ficou assegurado pelo art. 23, 5 da Lei 8.036/90). - Quando, alm do pedido de contribuies para o Fundo, pleiteia-se na ao o pagamento dos salrios que constituiriam a base de clculo do FGTS (pelo princpio de que o acessrio segue o principal, a prescrio aplicada sobre as parcelas salariais repercutiria na prescrio tambm das contribuies para o FGTS). - Quando no postulados os depsitos para o FGTS no binio posterior ao trmino o contrato de trabalho.
Prescrio trintenria (Smula n. 362 do TST281)
Prescrio qinqenal (Smula 206 do TST282)
Prescrio bienal (Smula n. 362 do TST)
Competncia
A competncia da Justia do Trabalho em relao ao FGTS limita-se a conciliar e julgar os dissdios envolvendo empregado e empregador, decorrentes da aplicao da Lei 8.036/1990. As aes envolvendo o trabalhador e a CEF, como agente operador dos recursos do FGTS, sero propostas perante a Justia Federal (art. 109, I, CF/88283).
Art 20 da Lei 8.036/90

Art. 20. A conta vinculada do trabalhador no FGTS poder ser movimentada nas seguintes situaes: I - despedida sem justa causa, inclusive a indireta, de culpa recproca e de fora maior;
(Redao dada pela Medida Provisria n 2.197-43, de 2001)

II - extino total da empresa, fechamento de quaisquer de seus estabelecimentos, filiais ou agncias, supresso de parte de suas atividades, declarao de nulidade do contrato de trabalho nas
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Art. 21. Os saldos das contas no individualizadas e das contas vinculadas que se conservem ininterruptamente sem crditos de depsitos por mais de cinco anos, a partir de 1 de junho de 1990, em razo de o seu titular ter estado fora do regime do FGTS, sero incorporados ao patrimnio do fundo, resguardado o direito do beneficirio reclamar, a qualquer tempo, a reposio do valor transferido. 281 Smula 362 FGTS Prescrio: trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho. 282 Smula 206 FGTS Incidncia sobre parcelas prescritas: A prescrio da pretenso relativa s parcelas remuneratrias alcana o respectivo recolhimento da contribuio para o FGTS. 283 Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;
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condies do art. 19-A, ou ainda falecimento do empregador individual sempre que qualquer dessas ocorrncias implique resciso de contrato de trabalho, comprovada por declarao escrita da empresa, suprida, quando for o caso, por deciso judicial transitada em julgado; (Redao dada pela
Medida Provisria n 2.164-41, de 2001)

III - aposentadoria concedida pela Previdncia Social; IV - falecimento do trabalhador, sendo o saldo pago a seus dependentes, para esse fim habilitados perante a Previdncia Social, segundo o critrio adotado para a concesso de penses por morte. Na falta de dependentes, faro jus ao recebimento do saldo da conta vinculada os seus sucessores previstos na lei civil, indicados em alvar judicial, expedido a requerimento do interessado, independente de inventrio ou arrolamento; V - pagamento de parte das prestaes decorrentes de financiamento habitacional concedido no mbito do Sistema Financeiro da Habitao (SFH), desde que: a) o muturio conte com o mnimo de 3 (trs) anos de trabalho sob o regime do FGTS, na mesma empresa ou em empresas diferentes; b) o valor bloqueado seja utilizado, no mnimo, durante o prazo de 12 (doze) meses; c) o valor do abatimento atinja, no mximo, 80 (oitenta) por cento do montante da prestao; VI - liquidao ou amortizao extraordinria do saldo devedor de financiamento imobilirio, observadas as condies estabelecidas pelo Conselho Curador, dentre elas a de que o financiamento seja concedido no mbito do SFH e haja interstcio mnimo de 2 (dois) anos para cada movimentao; VII - pagamento total ou parcial do preo da aquisio de moradia prpria, observadas as seguintes condies: a) o muturio dever contar com o mnimo de 3 (trs) anos de trabalho sob o regime do FGTS, na mesma empresa ou empresas diferentes; b) seja a operao financivel nas condies vigentes para o SFH; VIII - quando o trabalhador permanecer trs anos ininterruptos, a partir de 1 de junho de 1990, fora do regime do FGTS, podendo o saque, neste caso, ser efetuado a partir do ms de aniversrio do titular da conta. (Redao dada pela Lei n 8.678, de 1993) IX - extino normal do contrato a termo, inclusive o dos trabalhadores temporrios regidos pela Lei n 6.019, de 3 de janeiro de 1974; X - suspenso total do trabalho avulso por perodo igual ou superior a 90 (noventa) dias, comprovada por declarao do sindicato representativo da categoria profissional. XI - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for acometido de neoplasia maligna.
(Includo pela Lei n 8.922, de 1994)

XII - aplicao em quotas de Fundos Mtuos de Privatizao, regidos pela Lei n 6.385, de 7 de dezembro de 1976, permitida a utilizao mxima de 50 % (cinqenta por cento) do saldo existente e disponvel em sua conta vinculada do Fundo de Garantia do Tempo de Servio, na data em que exercer a opo. (Includo pela Lei n 9.491, de 1997) (Vide Decreto n 2.430, 1997) XIII - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for portador do vrus HIV; (Includo
pela Medida Provisria n 2.164-41, de 2001)

XIV - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes estiver em estgio terminal, em razo de doena grave, nos termos do regulamento; (Includo pela Medida Provisria n
2.164-41, de 2001)
XV - quando o trabalhador tiver idade igual ou superior a setenta anos.
(Includo pela Medida
Provisria n 2.164-41, de 2001)

XVI - necessidade pessoal, cuja urgncia e gravidade decorra de desastre natural, conforme disposto em regulamento, observadas as seguintes condies: (Includo pela Lei n 10.878, de
2004)
a) o trabalhador dever ser residente em reas comprovadamente atingidas de Municpio ou do Distrito Federal em situao de emergncia ou em estado de calamidade pblica, formalmente reconhecidos pelo Governo Federal; (Includo pela Lei n 10.878, de 2004) b) a solicitao de movimentao da conta vinculada ser admitida at 90 (noventa) dias aps a publicao do ato de reconhecimento, pelo Governo Federal, da situao de emergncia ou de estado de calamidade pblica; e (Includo pela Lei n 10.878, de 2004) c) o valor mximo do saque da conta vinculada ser definido na forma do regulamento. (Includo
pela Lei n 10.878, de 2004)

226
XVII - integralizao de cotas do FI-FGTS, respeitado o disposto na alnea i do inciso XIII do caput do art. 5o desta Lei, permitida a utilizao mxima de 10% (dez por cento) do saldo existente e disponvel na data em que exercer a opo. (Includo pela Lei n 11.491, de 2007) 1 A regulamentao das situaes previstas nos incisos I e II assegurar que a retirada a que faz jus o trabalhador corresponda aos depsitos efetuados na conta vinculada durante o perodo de vigncia do ltimo contrato de trabalho, acrescida de juros e atualizao monetria, deduzidos os saques. 2 O Conselho Curador disciplinar o disposto no inciso V, visando beneficiar os trabalhadores de baixa renda e preservar o equilbrio financeiro do FGTS. 3 O direito de adquirir moradia com recursos do FGTS, pelo trabalhador, s poder ser exercido para um nico imvel. 4 O imvel objeto de utilizao do FGTS somente poder ser objeto de outra transao com recursos do fundo, na forma que vier a ser regulamentada pelo Conselho Curador. 5 O pagamento da retirada aps o perodo previsto em regulamento, implicar atualizao monetria dos valores devidos. 6o Os recursos aplicados em cotas de fundos Mtuos de Privatizao, referidos no inciso XII, sero destinados, nas condies aprovadas pelo CND, a aquisies de valores mobilirios, no mbito do Programa Nacional de Desestatizao, de que trata a Lei no 9.491, de 1997, e de programas estaduais de desestatizao, desde que, em ambos os casos, tais destinaes sejam aprovadas pelo CND. (Redao dada pela Lei n 9.635, de 1998) 7o Ressalvadas as alienaes decorrentes das hipteses de que trata o 8o, os valores mobilirios a que se refere o pargrafo anterior s podero ser integralmente vendidos, pelos respectivos Fundos, seis meses aps a sua aquisio, podendo ser alienada em prazo inferior parcela equivalente a 10% (dez por cento) do valor adquirido, autorizada a livre aplicao do produto dessa alienao, nos termos da Lei no 6.385, de 7 de dezembro de 1976. (Redao dada pela
Lei n 9.635, de 1998)

8o As aplicaes em Fundos Mtuos de Privatizao e no FI-FGTS so nominativas, impenhorveis e, salvo as hipteses previstas nos incisos I a XI e XIII a XVI do caput deste artigo, indisponveis por seus titulares.(Redao dada pela Lei n 11.491, de 2007) 9 Decorrido o prazo mnimo de doze meses, contados da efetiva transferncia das quotas para os Fundos Mtuos de Privatizao, os titulares podero optar pelo retorno para sua conta vinculada no Fundo de Garantia do Tempo de Servio. (Includo pela Lei n 9.491, de 1997) 10. A cada perodo de seis meses, os titulares das aplicaes em Fundos Mtuos de Privatizao podero transferi-las para outro fundo de mesma natureza. (Includo pela Lei n
9.491, de 1997)
11. O montante das aplicaes de que trata o 6 deste artigo ficar limitado ao valor dos crditos contra o Tesouro Nacional de que seja titular o Fundo de Garantia do Tempo de Servio.

12. Desde que preservada a participao individual dos quotistas, ser permitida a constituio de clubes de investimento, visando a aplicao em quotas de Fundos Mtuos de Privatizao.

13. A garantia a que alude o 4o do art. 13 desta Lei no compreende as aplicaes a que se referem os incisos XII e XVII do caput deste artigo. (Redao dada pela Lei n 11.491, de
2007)
14. Ficam isentos do imposto de renda: (Redao dada pela Lei n 11.491, de 2007) I - a parcela dos ganhos nos Fundos Mtuos de Privatizao at o limite da remunerao das contas vinculadas de que trata o art. 13 desta Lei, no mesmo perodo; e (Includo pela Lei n
11.491, de 2007)
II - os ganhos do FI-FGTS e do Fundo de Investimento em Cotas - FIC, de que trata o 19 deste artigo. (Includo pela Lei n 11.491, de 2007) 15. A transferncia de recursos da conta do titular no Fundo de Garantia do Tempo de Servio em razo da aquisio de aes, nos termos do inciso XII do caput deste artigo, ou de cotas do FI-FGTS no afetar a base de clculo da multa rescisria de que tratam os 1 o e 2o do art. 18 desta Lei.
(Redao dada pela Lei n 11.491, de 2007)

16. Os clubes de investimento a que se refere o 12 podero resgatar, durante os seis primeiros meses da sua constituio, parcela equivalente a 5% (cinco por cento) das cotas adquiridas, para 227
atendimento de seus desembolsos, autorizada a livre aplicao do produto dessa venda, nos termos da Lei no 6.385, de 7 de dezembro de 1976. (Includo pela Lei n 9.635, de 1998) 17. Fica vedada a movimentao da conta vinculada do FGTS nas modalidades previstas nos incisos V, VI e VII deste artigo, nas operaes firmadas, a partir de 25 de junho de 1998, no caso em que o adquirente j seja proprietrio ou promitente comprador de imvel localizado no Municpio onde resida, bem como no caso em que o adquirente j detenha, em qualquer parte do Pas, pelo menos um financiamento nas condies do SFH. (Includo pela Medida Provisria n 2.197-43, de
2001)
18. indispensvel o comparecimento pessoal do titular da conta vinculada para o pagamento da retirada nas hipteses previstas nos incisos I, II, III, VIII, IX e X deste artigo, salvo em caso de grave molstia comprovada por percia mdica, quando ser paga a procurador especialmente constitudo para esse fim. (Includo pela Medida Provisria n 2.197-43, de 2001) 19. A integralizao das cotas previstas no inciso XVII do caput deste artigo ser realizada por meio de Fundo de Investimento em Cotas - FIC, constitudo pela Caixa Econmica Federal especificamente para essa finalidade. (Includo pela Lei n 11.491, de 2007) 20. A Comisso de Valores Mobilirios estabelecer os requisitos para a integralizao das cotas referidas no 19 deste artigo, devendo condicion-la pelo menos ao atendimento das seguintes exigncias: (Includo pela Lei n 11.491, de 2007) I - elaborao e entrega de prospecto ao trabalhador; e (Includo pela Lei n 11.491,
de 2007)
II - declarao por escrito, individual e especfica, pelo trabalhador de sua cincia quanto aos riscos do investimento que est realizando. (Includo pela Lei n 11.491, de 2007)

13/12/2007 Stima Turma no flexibiliza levantamento de FGTS
No possvel flexibilizar o levantamento de FGTS, por envolver terceiros, inclusive o sistema habitacional. Por esse princpio, a Stima Turma do Tribunal Superior do Trabalho rejeitou (no conheceu) recurso de revista de empregados de empresas de prestao de servios, em ao que pedia a liberao dos depsitos do FGTS devido a norma coletiva que a previa em caso de culpa recproca. Na deciso, a Turma considerou, ainda, ser imprescindvel, por lei, que o motivo ensejador da ruptura contratual por culpa recproca seja reconhecido pela Justia do Trabalho, o que no ocorreu. A clusula de conveno coletiva de trabalho firmada entre os sindicatos das categorias empresarial e profissional previa o reconhecimento de culpa recproca quando o exempregado era reaproveitado imediatamente pela empresa sucessora na prestao de servios. Nesses casos, haveria o pagamento de indenizao de 20% sobre os depsitos do FGTS na resciso contratual e a possibilidade do levantamento dos valores fundirios. Ficou evidente, para o ministro Ives Gandra Martins Filho, relator do recurso de revista, que, no caso dos trabalhadores que ajuizaram a reclamatria trabalhista, no havia culpa recproca para a resciso contratual, devido inocorrncia de faltas que autorizem a declarao judicial de culpa concorrente, na forma dos 484 da CLT, 18, 2, e 20, I, da Lei 8.036/90 e 9, 2, e 35, I, do Decreto 99.684/90. O relator observou que os contratos de trabalho foram rompidos porque a empregadora (empresa de intermediao de mo-de-obra) teve rescindido contrato de prestao de servios que mantinha com a tomadora dos servios. O ministro Ives Gandra considerou que a clusula coletiva propicia fraude por parte das 228
empresas prestadoras de servios, alm de macular o contexto legal do Fundo de Garantia por Tempo de Servio e sua prpria finalidade. Assim, julgou no ser possvel flexibilizar hipteses de levantamento do Fundo, uma vez que envolve terceiros, j que o FGTS tambm serve ao sistema habitacional. O recurso ao TST, que acabou mantendo a deciso do Regional, ocorreu depois de o Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio (DF) indeferir pedido de expedio de alvar para levantamento do FGTS. O TRT/DF observou que a clusula 28 da conveno coletiva de trabalho da categoria previa incentivos continuidade do contrato de trabalho nas atividades de terceirizao de servios. Estabelecia, ainda, que a empresa sucessora era obrigada a contratar os empregados da empresa sucedida, sem descontinuidade do pagamento dos salrios e a prestao dos servios. O Regional verificou, tambm, que, de acordo com o instrumento normativo, os empregados receberiam o pagamento de 20% sobre os depsitos do FGTS a ttulo de multa; no haveria exigibilidade de concesso de aviso prvio; e teriam estabilidade de seis meses com a nova empresa, quando de fato efetivada a continuidade do contrato de trabalho. Na hiptese de real impossibilidade da continuao do trabalhador nos servios, este teria direito indenizao normal de 40% sobre os depsitos do FGTS e demais verbas rescisrias. Depois de toda essa avaliao, o TRT julgou, ento, que a CEF no deveria liberar os depsitos, pois a clusula era invlida. Da mesma forma, no recurso de revista, o ministro Ives Gandra concluiu que os termos de resciso do contrato de trabalho preenchidos com fundamento na clusula convencional em anlise, portanto, no servem para a CEF autorizar o saque na conta do FGTS, porque contm informao divorciada da realidade, uma vez que no houve culpa recproca reconhecida judicialmente. (RR-415/2006-011-10-00.6) (Lourdes Tavares)

07/11/2007 Prescrio de trinta anos no cabe em pedido acessrio de FGTS
O Tribunal Superior do Trabalho enquadra o recolhimento de FGTS na prescrio trintenria, na qual o trabalhador tem o prazo de trinta anos para ajuizar a ao. A Sexta Turma do TST, porm, ficou impossibilitada de conceder o benefcio a professora fluminense porque o FGTS foi julgado somente como pedido acessrio, e no principal, pelo Tribunal Regional do Trabalho da 1 Regio (RJ). Com isso, a Turma manteve a deciso do TRT da 1 Regio (RJ), que absolveu a Fundao Brasileira de Educao (Fubrae) Centro Educacional de Niteri da condenao ao recolhimento de FGTS, de maro de 1994 a junho de 1997, perodo em que no anotou a Carteira de Trabalho e Previdncia Social (CTPS) da professora. Ao recorrer ao TST, a professora argumentou que o pedido era principal e no acessrio, como entendeu o TRT, sendo aplicvel a prescrio trintenria. No entanto, a Sexta Turma no pde reverter a situao porque, por ter sido caracterizada pelo TRT como acessrio, a reviso do pedido implicaria reexame de fatos e provas, impossvel na atual fase recursal. A professora foi contratada para trabalhar no Projeto Crescer, no monitoramento dos
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Cursos de Tcnico em Secretariado e Tcnico em Transaes Imobilirias, no Municpio do Rio de Janeiro. Segundo informou na petio inicial, era funcionria da Fubrae desde maro de 1994, mas s teve sua carteira de trabalho assinada em julho de 1997. Ao ser afastada em fevereiro de 2001, a professora decidiu pleitear a declarao de vnculo de emprego entre maro de 1994 e junho de 1997, retificao da CTPS, depsitos de FGTS e outros direitos respectivos ao mesmo perodo no recebidos, horas extras e trinios. Pediu, tambm, verbas rescisrias no pagas, pois alegava ter sido demitida e no ter recebido direitos decorrentes da resciso contratual. Aps ouvir depoimentos das partes do processo e de testemunhas e verificar a carteira de trabalho original da trabalhadora, o juiz da 2 Vara do Trabalho de Niteri concluiu que professora e fundao faltaram com a verdade. A Fubrae, por negar os servios prestados por trs anos. A professora, por omitir que no foi dispensada, mas sim pediu demisso, sem qualquer tipo de presso, inclusive por seu interesse, pois j tinha obtido outro emprego a partir de fevereiro de 2001. Na sentena, o juiz aplicou multa a ambos, pela litigncia de m-f. No entanto, determinou Fubrae a anotao na carteira de trabalho e o pagamento das diferenas de FGTS, por considerar aplicvel a prescrio trintenria (trinta anos) nos dois temas. Em contrapartida, dispensou a fundao de pagar qualquer valor pela resciso contratual. Ambos recorreram ao TRT/RJ, que absolveu a Fundao da condenao ao recolhimento do FGTS. O TRT entendeu que a prescrio qinqenal (de cinco anos) era aplicvel em relao a todas as verbas anteriores a junho de 1996, inclusive ao FGTS, diante de seu carter acessrio. A trabalhadora buscou o TST para reverter a situao, mas no obteve sucesso. A ministra Rosa Maria Weber, relatora, no pde conhecer da revista devido s Smulas ns 126 e 297 do TST. (RR-2389/2001-242-01-00.0) (Lourdes Tavares)
6.1.5 Estabilidade e Garantias de Emprego Distino

Garantia no emprego inclui todos os atos e normas criados pelos instrumentos jurdicos vigentes (Constituio Federal, leis infraconstitucionais, Cdigo Civil, Conveno Coletiva, Acordo Coletivo, etc.) que impeam ou dificultem a dispensa imotivada ou arbitrria do obreiro. Sendo a estabilidade, definitiva ou provisria, uma das formas de operar a garantia. A estabilidade , portanto, espcie do gnero garantia de emprego, que se materializa quando o empregador est impedido, temporria ou definitivamente, de dispensar sem justo motivo o laborante. A Constituio de 1988 enfraqueceu sensivelmente o princpio da continuidade da relao de emprego, visto que instituiu o FGTS como sistema obrigatrio para todos os trabalhadores urbanos e rurais e ainda permitiu a dispensa imotivada, arbitrria ou sem justa causa do obreiro (art. 7 ,
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I284 e III285 da CRFB/88). Por outro lado a carta Maior imps mecanismos que dificultaram, tornaram mais onerosa, ou mesmo, restringiram o direito potestativo patronal de dispensar o empregado, criando o denominado sistema de garantia de emprego. Vejamos alguns exemplos extrados da CRFB/88: Previso de indenizao compensatria para os casos de dispensa prvia ou sem justa causa (art. 7, I);
Fixao do aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de 30 dias (art. 7, XXI286) ;
Seguro-desemprego (art. 7, I e art. 239, 4287) e os recolhimentos mensais do FGTS (art. 7, III);
Estabilidade provisria de alguns empregados, dentre eles o dirigente sindical, empregado eleito membro da CIPA (art. 10, II, a, do ADCT 288) e a empregada gestante (art. 10, II, b, do ADCT289).
Alguns doutrinadores fazem a seguinte diferenciao: ESTABILIDADE ABSOLUTA A dispensa do empregado est condicionada nica e exclusivamente ao cometimento de falta grave. ESTABILIDADE RELATIVA A dispensa do empregado pode ser realizada tanto por cometimento de falta grave (motivo disciplinar) quanto por motivos de ordem tcnica ou financeira, como ocorre no caso da gestante e membro da CIPA (art. 165 da CLT290)
284
285
286
287
288
289
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos; Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: III - fundo de garantia do tempo de servio; Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXI - aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei; Art. 239. A arrecadao decorrente das contribuies para o Programa de Integrao Social, criado pela Lei Complementar n 7, de 7 de setembro de 1970, e para o Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico, criado pela Lei Complementar n 8, de 3 de dezembro de 1970, passa, a partir da promulgao desta Constituio, a financiar, nos termos que a lei dispuser, o programa do seguro-desemprego e o abono de que trata o 3 deste artigo. 4 - O financiamento do seguro-desemprego receber uma contribuio adicional da empresa cujo ndice de rotatividade da fora de trabalho superar o ndice mdio da rotatividade do setor, na forma estabelecida por lei. Art. 10. At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7, I, da Constituio: II - fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa: a) do empregado eleito para cargo de direo de comisses internas de preveno de acidentes, desde o registro de sua candidatura at um ano aps o final de seu mandato; Art. 10. At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7, I, da Constituio: II - fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa: b) da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto.
231
Regras gerais aplicveis: Extinguindo-se a empresa, ou mesmo em caso de fechamento do estabelecimento, filial ou agncia, ou supresso necessria de atividade, sem a ocorrncia de fora maior, ao empregado estvel ser assegurado o direito indenizao, paga em dobro (arts. 497291 e 498292 da CLT);
No haver estabilidade no exerccio dos cargos de diretoria, gerncia ou outros de confiana imediata do empregador, ressalvado o cmputo do tempo de servio para todos os efeitos legais (art. 499 da CLT293);
Ao empregado estvel que deixar de exercer cargo de confiana assegurada, salvo no caso de falta grave, a reverso ao cargo efetivo que haja anteriormente ocupado (art. 499, 1 da CLT);
O pedido de demisso do empregado estvel s ser vlido quando feito com a assistncia do respectivo sindicato e, se no o houver, perante a autoridade local competente do Ministrio do Trabalho ou Justia do Trabalho (art. 500 da CLT294).
Hipteses de Estabilidade Definitiva

toda a relao de emprego. Estabilidade decenal da CLT
So as que produzem efeitos durante
A CLT previa a chamada estabilidade decenal, em que o empregado, aps 10 anos de efetivo exerccio, tornava-se estvel, somente podendo ser dispensado em caso de cometimento de falta grave devidamente apurada em ao trabalhista especfica, denominada inqurito para apurao de falta grave. Com o advento do FGTS, em 1966, o empregado passou a ter a possibilidade de optar entre o antigo sistema da estabilidade celetista e o FGTS, sendo que aps a CRFB/1988 todos os trabalhadores passaram a ser optantes do regime fundirio, garantindo-se o direito adquirido dos obreiros que j eram estveis decenais poca da promulgao da Constituio.
290
Estabilidade do art. 19 do ADCT da CRFB/1988 -
291
292
293
294
Art. 165 - Os titulares da representao dos empregados nas CIPA (s) no podero sofrer despedida arbitrria, entendendo-se como tal a que no se fundar em motivo disciplinar, tcnico, econmico ou financeiro. Pargrafo nico - Ocorrendo a despedida, caber ao empregador, em caso de reclamao Justia do Trabalho, comprovar a existncia de qualquer dos motivos mencionados neste artigo, sob pena de ser condenado a reintegrar o empregado. Art. 497 - Extinguindo-se a empresa, sem a ocorrncia de motivo de fora maior, ao empregado estvel despedido garantida a indenizao por resciso do contrato por prazo indeterminado, paga em dobro. Art. 498 - Em caso de fechamento do estabelecimento, filial ou agncia, ou supresso necessria de atividade, sem ocorrncia de motivo de fora maior, assegurado aos empregados estveis, que ali exeram suas funes, direito indenizao, na forma do artigo anterior. Art. 499 - No haver estabilidade no exerccio dos cargos de diretoria, gerncia ou outros de confiana imediata do empregador, ressalvado o cmputo do tempo de servio para todos os efeitos legais. 1 - Ao empregado garantido pela estabilidade que deixar de exercer cargo de confiana, assegurada, salvo no caso de falta grave, a reverso ao cargo efetivo que haja anteriormente ocupado. 2 - Ao empregado despedido sem justa causa, que s tenha exercido cargo de confiana e que contar mais de 10 (dez) anos de servio na mesma empresa, garantida a indenizao proporcional ao tempo de servio nos termos dos arts. 477 e 478. 3 - A despedida que se verificar com o fim de obstar ao empregado a aquisio de estabilidade sujeitar o empregador a pagamento em dobro da indenizao prescrita nos arts. 477 e 478. Art. 500 - O pedido de demisso do empregado estvel s ser vlido quando feito com a assistncia do respectivo Sindicato e, se no o houver, perante autoridade local competente do Ministrio do Trabalho e Previdncia Social ou da Justia do Trabalho.
232
Dispe o art. 19 do ADCT da Constituio Federal de 1988:
Art. 19. Os servidores pblicos civis da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, da administrao direta, autrquica e das fundaes pblicas, em exerccio na data da promulgao da Constituio, h pelo menos cinco anos continuados, e que no tenham sido admitidos na forma regulada no art. 37, da Constituio, so considerados estveis no servio pblico.
Assim, os servidores admitidos pela administrao pblica, direta, autrquica e fundacional, seja da Unio, dos Estados, Municpios ou do Distrito Federal, estatutrios ou celetistas, em exerccio na data da promulgao da CRFB/1988 h pelo menos 5 anos continuados, sem o devido concurso pblico, foram considerados estveis no servio pblico. Cabe ressaltar que este dispositivo no se aplica aos empregados das empresas pblicas e sociedades de economia mista.
Estabilidade do art. 41 da CRFB/1988295 -
Trata-se da estabilidade do servidor pblico civil, que considerado estvel aps 3 (trs) anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. O servidor pblico estvel somente poder perder o cargo: Em virtude de sentena transitada em julgado (art. 41, 1, I da CRFB/1988); Mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa (art. 41, 1, II da CRFB/1988); Mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho na forma da lei complementar, assegurada ampla defesa (art. 41, 1, III da CRFB/1988); Caso as despesas com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, dos Municpios e do Distrito Federal exceda os limites estabelecidos em Lei complementar nos termos do art. 169, caput e 4 da CRFB/1988296.
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Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. 1 O servidor pblico estvel s perder o cargo: I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado; II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa. 2 Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser ele reintegrado, e o eventual ocupante da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo de origem, sem direito a indenizao, aproveitado em outro cargo ou posto em disponibilidade com remunerao proporcional ao tempo de servio. 3 Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo. 4 Como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa finalidade." Art. 169. A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
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Hipteses de Estabilidade Provisria

enquanto persiste uma causa especial que as motiva.
So as que produzem efeitos somente
Analisaremos as inmeras hipteses de estabilidade provisria previstas na Constituio Federal de 1988 e em diversas normas infraconstitucionais, ressaltando que eventual pleito de reintegrao no emprego de obreiro estvel somente ser atendido se concedido judicialmente dentro do perodo de estabilidade, conforme previsto na smula 396 do TST, a seguir transcrita: SMULA TST N 396 ESTABILIDADE PROVISRIA. PEDIDO DE REINTEGRAO. CONCESSO DO SALRIO RELATIVO AO PERODO DE ESTABILIDADE J EXAURIDO. INEXISTNCIA DE JULGAMENTO "EXTRA PETITA". I - Exaurido o perodo de estabilidade, so devidos ao empregado apenas os salrios do perodo compreendido entre a data da despedida e o final do perodo de estabilidade, no lhe sendo assegurada a reintegrao no emprego. II - No h nulidade por julgamento extra petita da deciso que deferir salrio quando o pedido for de reintegrao, dados os termos do art. 496 da CLT. Dirigente sindical
A CLT conferiu proteo especial ao emprego do representante sindical, para que este pudesse desempenhar suas funes com independncia, sem o receio de sofrer represlias do empregador, conforme se verifica no 3 do art. 543 da CLT297. A Constituio, no art. 8, VIII298, elevou em mbito constitucional a proteo atividade sindical ao dispor a respeito da vedao a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato. O dirigente de categoria profissional diferenciada tambm tem direito estabilidade provisria em comento, desde que a funo exercida perante o empregador corresponda categoria do sindicato em que dirigente. Entretanto, se o empregado no exerce na empresa a atividade da categoria profissional a qual representa, no ter direito estabilidade. Dispe o art. 543, 5 da CLT299, que a entidade comunicar por escrito empresa, dentro de 24 horas, o dia e a hora do registro da candidatura do empregado e, em igual prazo, sua eleio e posse, sendo a comunicao uma formalidade essencial para a aquisio de estabilidade pelo obreiro.
no poder exceder os limites estabelecidos em lei complementar. 4 Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem suficientes para assegurar o cumprimento da determinao da lei complementar referida neste artigo, o servidor estvel poder perder o cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o rgo ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal. Art. 543 - O empregado eleito para cargo de administrao sindical ou representao profissional, inclusive junto a rgo de deliberao coletiva, no poder ser impedido do exerccio de suas funes, nem transferido para lugar ou mister que lhe dificulte ou torne impossvel o desempenho das suas atribuies sindicais. 3 - Fica vedada a dispensa do empregado sindicalizado ou associado, a partir do momento do registro de sua candidatura a cargo de direo ou representao de entidade sindical ou de associao profissional, at 1 (um) ano aps o final do seu mandato, caso seja eleito inclusive como suplente, salvo se cometer falta grave devidamente apurada nos termos desta Consolidao. Art. 8 livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte: VIII - vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei. Art. 453, 5 - Para os fins dste artigo, a entidade sindical comunicar por escrito emprsa, dentro de 24 (vinte e quatro) horas, o dia e a hora do registro da candidatura do seu empregado e, em igual prazo, sua eleio e posse, fornecendo, outrossim, a ste, comprovante no mesmo sentido. O Ministrio do Trabalho e Previdncia Social far no mesmo prazo a comunicao no caso da designao referida no final do 4.
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Cabe esclarecer que a estabilidade sindical no garantia pessoal do empregado, e sim uma prerrogativa da categoria para possibilitar o exerccio da representao sindical. Ela objetiva proteger o trabalhador contra eventuais ameaas, a fim de assegurar a independncia na defesa dos interesses gerais da categoria ou individuais de seus representados. A respeito da estabilidade sindical destacam-se as smulas 369300, 379301 e 396 do TST. NOTA: A estabilidade prevista no art. 543, 3 da CLT e no art. 8, VIII da CRFB/88, somente assegurada aos dirigentes de sindicato, e no aos dirigentes de simples associaes. Empregados eleitos membros da CIPA O ADCT, art. 10,II, a, versa: Art. 10. At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7, I, da Constituio: II - fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa: a) do empregado eleito para cargo de direo de comisses internas de preveno de acidentes, desde o registro de sua candidatura at um ano aps o final de seu mandato; O conceito de dispensa arbitrria foi estabelecido no art. 165 da CLT que assim dispe: Art. 165 - Os titulares da representao dos empregados nas CIPA (s) no podero sofrer despedida arbitrria, entendendo-se como tal a que no se fundar em motivo disciplinar, tcnico, econmico ou financeiro. Pargrafo nico - Ocorrendo a despedida, caber ao empregador, em caso de reclamao Justia do Trabalho, comprovar a existncia de qualquer dos motivos mencionados neste artigo, sob pena de ser condenado a reintegrar o empregado. Por meio da Smula 339, a seguir transcrita, o TST firmou entendimento no sentido de que o empregado eleito suplente da CIPA tambm goza de estabilidade provisria no emprego ao dispor: .SMULA TST N 339 CIPA. SUPLENTE. GARANTIA DE EMPREGO. CF/1988. I - O suplente da CIPA goza da garantia de emprego prevista no art. 10, II, "a", do ADCT a partir da promulgao da Constituio Federal de 1988. II - A estabilidade provisria do cipeiro no constitui vantagem pessoal, mas garantia para as atividades dos membros da CIPA, que somente tem razo de ser quando
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SMULA TST N 369 DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISRIA. I - indispensvel a comunicao, pela entidade sindical, ao empregador, na forma do 5 do art. 543 da CLT. II - O art. 522 da CLT, que limita a sete o nmero de dirigentes sindicais, foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988. III- O empregado de categoria diferenciada eleito dirigente sindical s goza de estabilidade se exercer na empresa atividade pertinente categoria profissional do sindicato para o qual foi eleito dirigente. IV - Havendo extino da atividade empresarial no mbito da base territorial do sindicato, no h razo para subsistir a estabilidade. V - O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o perodo de aviso prvio, ainda que indenizado, no lhe assegura a estabilidade, visto que inaplicvel a regra do 3 do art. 543 da Consolidao das Leis do Trabalho. SMULA TST N 379 DIRIGENTE SINDICAL. DESPEDIDA. FALTA GRAVE. INQURITO JUDICIAL. NECESSIDADE. O dirigente sindical somente poder ser dispensado por falta grave mediante a apurao em inqurito judicial, inteligncia dos arts. 494 e 543, 3, da CLT.
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em atividade a empresa. Extinto o estabelecimento, no se verifica a despedida arbitrria, sendo impossvel a reintegrao e indevida a indenizao do perodo estabilitrio. Verifica-se, portanto, que os empregados titulares e os suplentes eleitos membros da CIPA tm estabilidade no emprego, somente podendo ser dispensados por motivos de ordem tcnica, econmico-financeira ou disciplinar (falta grave), devidamente comprovada. Uma vez no comprovada, o empregado poder ser condenado a reintegrar o obreiro (art. 165, pargrafo nico da CLT). Gestante Dispe o ADCT, no art. 10, II, b: Art. 10. At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7, I, da Constituio: II - fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa: b) da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto. A gestante, portanto, desde a confirmao da gravidez, at 5 meses aps o parto, tem estabilidade no emprego, no podendo sofrer despedida arbitrria ou sem justa causa, somente sujeita dispensa por motivos de ordem tcnica, econmico-financeira ou disciplinar (falta grave). Para a configurao da estabilidade da gestante, doutrina e jurisprudncia adotaram como regra a chamada teoria objetiva, sendo relevante apenas a confirmao da gravidez pela prpria gestante, pouco importando se o empregador tinha ou no conhecimento do estado gravdico da obreira. Ou seja, o simples fato de estar grvida j confere empregada gestante o direito estabilidade. Ressalte-se que a Constituio garante gestante o emprego, e no meramente a indenizao dos salrios do perodo, portanto, caso seja dispensada, deve a mesma pleitear sua reintegrao e no apenas a indenizao dos salrios do perodo. Nos termos da Smula 244 do TST, a seguir colacionada, a garantia de emprego gestante s autoriza sua reintegrao se esta se der durante o perodo de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de estabilidade. SMULA TST N 244 GESTANTE. ESTABILIDADE PROVISRIA. I - O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador no afasta o direito ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade. (art. 10, II, "b" do ADCT). II - A garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se esta se der durante o perodo de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de estabilidade. III - No h direito da empregada gestante estabilidade provisria na hiptese de admisso mediante contrato de experincia, visto que a extino da relao de emprego, em face do trmino do prazo, no constitui dispensa arbitrria ou sem justa causa. A Lei 11.324/2006 acrescentou Lei 5.859/1972 o art. 4-A 302, estabelecendo a estabilidade empregada domstica gestante desde a confirmao da gravidez at 5 meses aps o parto.
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Acidentado
Art. 4-A. vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada domstica gestante desde a confirmao da gravidez at 5 (cinco) meses aps o parto.
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O art. 118 da Lei 8.213/1991 estabeleceu nova forma de estabilidade de emprego, em decorrncia de acidente de trabalho sofrido pelo obreiro, ao dispor: Art. 118. O segurado que sofreu acidente do trabalho tem garantida, pelo prazo mnimo de doze meses, a manuteno do seu contrato de trabalho na empresa, aps a cessao do auxlio-doena acidentrio, independentemente de percepo de auxlio-acidente. A estabilidade de 12 meses do trabalhador que sofreu acidente de trabalho tem incio aps a cessao do auxlio-doena. Caso o empregado se afaste por apenas 15 dias da empresa (interrupo), no haver o pagamento do auxlio-doena pela Previdncia, o que somente ocorre aps o 15 dia (suspenso do contrato de trabalho), no havendo, por conseqncia, qualquer direito do acidentado estabilidade. No havendo a concesso do auxlio-doena no h estabilidade, exceto no caso de restar demonstrado, aps a cessao do contrato de trabalho, que o trabalhador era portador de doena profissional adquirida na execuo do trabalho (Sumula 378 do TST303). Nesta hiptese, a doena profissional considerada uma espcie de acidente de trabalho. O empregado acidentado que retornar do auxlio-doena somente pode ser dispensado se cometer falta grave (dispensa por justa causa), sem necessidade de inqurito para apurao de falta grave. Nos contratos a prazo determinado, dentre eles o contrato de experincia, mesmo que o trabalhador sofra acidente de trabalho, no h direito estabilidade, pois as partes j tinham conhecimento, desde o incio, do termo final do liame empregatcio. O acidente de trabalho ocorrido no curso do aviso prvio no garante estabilidade ao obreiro acidentado, mas provoca a suspenso do contrato de trabalho at o retorno do obreiro do auxlio-doena. Empregados membros do conselho curador do FGTS
Nos termos do art. 3, 9 da Lei 8.036/1990304, os representantes dos obreiros no conselho curador do FGTS, efetivos e suplentes, tm direito estabilidade, desde a nomeao, at um ano aps o trmino do mandato de representao, somente podendo ser dispensados por motivo de falta grave, devidamente apurada por meio de processo sindical. Empregados membros do CNPS Dispe o art. 3, 7 da Lei 8.213/1991305 que os representantes dos laborantes,
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SMULA TST N 378 ESTABILIDADE PROVISRIA. ACIDENTE DO TRABALHO. ART. 118 DA LEI N 8.213/1991. CONSTITUCIONALIDADE. PRESSUPOSTOS. I - constitucional o artigo 118 da Lei n 8.213/1991 que assegura o direito estabilidade provisria por perodo de 12 meses aps a cessao do auxlio-doena ao empregado acidentado. II - So pressupostos para a concesso da estabilidade o afastamento superior a 15 dias e a conseqente percepo do auxlio-doena acidentrio, salvo se constatada, aps a despedida, doena profissional que guarde relao de causalidade com a execuo do contrato de emprego. Art. 3o O FGTS ser regido segundo normas e diretrizes estabelecidas por um Conselho Curador, integrado por trs representantes da categoria dos trabalhadores e trs representantes da categoria dos empregadores, alm de um representante de cada rgo e entidade a seguir indicados: 9 Aos membros do Conselho Curador, enquanto representantes dos trabalhadores, efetivos e suplentes, assegurada a estabilidade no emprego, da nomeao at um ano aps o trmino do mandato de representao, somente podendo ser demitidos por motivo de falta grave, regularmente comprovada atravs de processo sindical. Art. 3 Fica institudo o Conselho Nacional de Previdncia SocialCNPS, rgo superior de deliberao
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que estiverem em atividade, titulares ou suplentes, no Conselho Nacional de Previdncia Social (CNPS), tero direito estabilidade, desde a nomeao at um ano aps o trmino do mandato de representao, somente podendo ser dispensados por motivo de falta grave, regularmente provada por inqurito. Empregados eleitos diretores de sociedades cooperativas
O art. 55 da Lei 5.764/1971306 estabeleceu que os empregados de empresas, que sejam eleitos diretores de sociedades cooperativas por estes criados, gozaro das garantias asseguradas aos dirigentes sindicais. Assim, os empregados de empresas que sejam eleitos diretores de sociedades cooperativas so estveis desde o momento do registro de suas candidaturas at 1 ano aps o final do mandato, somente podendo ser dispensados se cometerem falta grave, devidamente apurada por inqurito. Empregados eleitos membros de comisso de conciliao prvia -
O art. 625-B, 1 da CLT307 estabelece que vedada a dispensa dos representantes dos empregados eleitos membros da comisso de conciliao prvia, titulares e suplentes, at 1 ano aps o final do mandato, salvo se cometerem falta grave.
Reintegrao Reintegrao o retorno do empregado estvel ao emprego na mesma funo que exercia, em face da dispensa patronal arbitrria ou sem justa causa. A reintegrao se far com ressarcimento e garantia de todas as vantagens e direitos que o obreiro deveria ter percebido durante o perodo de inexecuo contratual, como se a relao de emprego no tivesse sido paralisada. Assim, nos termos do art. 495 da CLT308, a dispensa arbitrria ou imotivada do empregado protegido pelo manto da estabilidade, assim como sua suspenso para responder inqurito judicial, desde que, nessa segunda hiptese, seja denegada a autorizao para a dispensa, determinam a obrigao patronal de reintegrar o trabalhador nas mesmas funes, honrando com o pagamento dos salrios concernentes ao perodo de afastamento. Quando a reintegrao do empregado estvel for desaconselhvel, dado grau de incompatibilidade resultante do dissdio, especialmente quando for o empregador pessoa fsica, o Tribunal do Trabalho poder converter aquela obrigao em indenizao, a ser paga em dobro (art. 496 da CLT309).
colegiada, que ter como membros: 7 Aos membros do CNPS, enquanto representantes dos trabalhadores em atividade, titulares e suplentes, assegurada a estabilidade no emprego, da nomeao at um ano aps o trmino do mandato de representao, somente podendo ser demitidos por motivo de falta grave, regularmente comprovada atravs de processo judicial. Art. 55. Os empregados de empresas que sejam eleitos diretores de sociedades cooperativas pelos mesmos criadas, gozaro das garantias asseguradas aos dirigentes sindicais pelo artigo 543 da Consolidao das Leis do Trabalho Art. 625-B. A Comisso instituda no mbito da empresa ser composta de, no mnimo, dois e, no mximo, dez membros, e observar as seguintes normas: 1 vedada a dispensa dos representantes dos empregados membros da Comisso de Conciliao Prvia, titulares e suplentes, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometerem falta, nos termos da lei. Art. 495 - Reconhecida a inexistncia de falta grave praticada pelo empregado, fica o empregador obrigado a readmiti-lo no servio e a pagar-lhe os salrios a que teria direito no perodo da suspenso. Art. 496 - Quando a reintegrao do empregado estvel for desaconselhvel, dado o grau de incompatibilidade resultante do dissdio, especialmente quando for o empregador pessoa fsica, o tribunal do
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30/01/2008 Ausncia de registro de sindicato no impede estabilidade de dirigente

Mesmo antes de uma entidade sindical estar registrada no Ministrio do Trabalho, o dirigente sindical tem garantida a estabilidade provisria no emprego, abrangendo a fase de formao e regularizao da entidade. o que preceitua a jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho e foi o fundamento para a Quinta Turma confirmar a deciso do Tribunal Regional do Trabalho da 5 Regio (BA) que determinou a reintegrao ao emprego de um funcionrio da Organon do Brasil Indstria e Comrcio Ltda. O empregado foi demitido sem justa causa porque a empresa entendeu que ele no tinha estabilidade assegurada, uma vez que a entidade sindical qual pertencia no estava registrada no rgo competente. Admitido na empresa em abril de 1983, na funo de vendedor-propagandista de produtos farmacuticos, o trabalhador foi eleito, em maio de 2003, para cargo de dirigente no Sindicato dos Propagandistas, Propagandistas-Vendedores e Vendedores de Produtos Farmacuticos da Bahia (Sindiproba). Em 24 de novembro do mesmo ano, a empresa o demitiu imotivadamente, entendendo que aquele sindicato no tinha personalidade jurdica, por no haver registro no Ministrio do Trabalho. No ms seguinte, o sindicalista ajuizou ao trabalhista na 10 Vara do Trabalho de Salvador, reclamando direito estabilidade. O pedido foi negado porque aquela instncia entendeu que o registro provisrio do Sindiproba no Ministrio do Trabalho foi concedido em 24/11/03 e publicado no Dirio Oficial da Unio em 26/11/03, portanto, aps a despedida do empregado. Ao julgar o recurso do sindicalista, o Tribunal Regional entendeu de modo diferente e decidiu a seu favor. O TRT considerou que, poca da demisso, o pedido de registro do novo sindicato (Sindiproba) j havia sido feito ao Ministrio do Trabalho, sendo que o processo se desenrolou por vrios anos. Esclarece o acrdo do Regional que exatamente no momento de criao da nova entidade sindical, o qual sugere naturalmente temores ao capital, que mais se faz necessria a garantia constitucional de estabilidade dos seus dirigentes, de sorte que a despedida sem justa causa de membros da diretoria do sindicato configura ato obstativo constituio do sindicato. O relator do processo na Quinta Turma, ministro Emmanoel Pereira, informou que no pode ser considerada a justificativa da empresa de que o dirigente sindical no estava protegido pela garantia da estabilidade sindical, porque, quando da sua dispensa, o sindicato ainda no estava registrado no rgo competente. O Supremo Tribunal Federal reconhece a estabilidade aos diretores eleitos na assemblia constitutiva da entidade sindical desde, pelo menos, a data do pedido de registro no Ministrio do Trabalho. A garantia est na Constituio da Repblica no artigo 8, VIII. O ministro citou tambm vrios precedentes julgados no TST nesse sentido.
17/10/2007 Empregada demitida durante gravidez recebe indenizao

Em observncia Smula 244 do Tribunal Superior do Trabalho, e tendo como relatora a juza
trabalho poder converter aquela obrigao em indenizao devida nos termos do artigo seguinte.
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convocada Ktia Magalhes Arruda, a Quinta Turma do TST determinou o pagamento de parcela indenizatria, referente ao perodo da estabilidade-gestante, a empregada da Associao dos Moradores do Recreio Santista, demitida, sem justa causa, durante o perodo gravdico. A empregada foi admitida em abril de 2004 como trabalhadora braal, e o registro na carteira de trabalho foi feito no mesmo dia. A Associao, embora ciente da gravidez da empregada, demitiu-a sem justa causa em novembro de 2004, quando esta se encontrava no quarto ms de gestao. De acordo com o Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT, artigo 10, inciso II, b), a empregada no poderia ter sido demitida nesse estado, pois tinha direito estabilidade provisria desde o incio da gestao at o trmino da licena maternidade de 120 dias. A empregada ajuizou ao pleiteando salrios do perodo, 13, frias proporcionais, FGTS e salrio-famlia. O pedido foi deferido apenas parcialmente pela Vara do Trabalho de Itanham (SP), que limitou o direito indenizao ao perodo compreendido entre a data do ajuizamento da ao trabalhista e o final da estabilidade-gestante. Insatisfeita, a trabalhadora recorreu ao Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio (Campinas), que negou provimento ao recurso ordinrio por entender que o empregador s teve conhecimento da gravidez aps o trmino da estabilidade. Na interposio do recurso de revista ao TST, a empregada requereu a indenizao da estabilidade-gestante desde a dispensa at o fim do perodo da estabilidade, em setembro de 2005. A Quinta Turma acolheu o recurso por contrariedade ao ADCT e determinou o pagamento de parcela indenizatria conforme pedido pela trabalhadora.
03/10/2007 LER atestada no ltimo dia do aviso prvio garante estabilidade a bancria
A Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho reconheceu o direito a estabilidade provisria a bancria que obteve, no ltimo dia do aviso prvio, a concesso de benefcio previdencirio e o reconhecimento pelo INSS da existncia de doena do trabalho. A deciso foi contrria ao entendimento do Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio (RS). O ministro Horcio de Senna Pires, relator do recurso de revista, aplicou as Smulas n 378 e n 396 do TST para conceder a reintegrao, convertida no pagamento dos salrios relativos ao perodo de estabilidade j terminado. A trabalhadora ingressou no Banco Bradesco S.A. em maro de 1990, na funo de escriturria. Em 1995, foi transferida de Porto Alegre para Cachoeirinha e iniciou a atividade de caixa. Exerceu essa funo por cinco anos, at ser demitida no dia 25 de maio de 1997, com o salrio de R$ 871,50. Informou que, durante uma semana por ms, permanecia com bip, com a finalidade de solucionar problemas ocorridos no caixa 24 horas, o Bradesco Dia e Noite, sem receber adicional de sobreaviso. Contou, ainda, na audincia de conciliao e instruo, ter sentido fortes dores nos braos no dia em que recebeu o aviso prvio e buscado orientao mdica. Ao diagnosticar Leso por Esforo Repetitivo (LER), a mdica recomendou-lhe afastamento do trabalho e tratamento mdico, concedendo-lhe atestado mdico por 60 dias. Na poca da resciso contratual, o sindicato advertiu a empresa de que no deveria proceder demisso, pois a trabalhadora se encontrava incapacitada para o trabalho por ser portadora
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de doena do trabalho. O banco ignorou o aviso e despediu-a sem encaminh-la para o exame mdico demissional. O sindicato teve o cuidado de realizar essa ressalva na resciso e emitiu a comunicao de acidente de trabalho (CAT). O INSS reconheceu o nexo causal entre o trabalho desenvolvido e a doena e atestou a incapacidade da bancria para o trabalho at o dia 1 de novembro de 1997. Ao ajuizar reclamatria trabalhista na 8 Vara do Trabalho de Porto Alegre, a empregada do Bradesco pediu, com base no artigo 118 da Lei n 8.213/91, reintegrao ao emprego ou pagamento dos 12 meses de salrio referentes estabilidade, alm de adicional de sobreaviso. A lei assegura ao trabalhador que sofreu acidente do trabalho garantia, pelo prazo mnimo de 12 meses, da manuteno do seu contrato de trabalho na empresa, aps a cessao do auxlio-doena acidentrio, independentemente de percepo de auxlioacidente. A sentena julgou improcedente a ao e, ao recorrer ao TRT, a bancria no obteve sucesso. O Regional considerou que a trabalhadora fez confuso com a concesso do benefcio previdencirio (no dia 23 de junho de 1997, quando expirava o aviso prvio), como se esta data fosse aquela que lhe asseguraria a estabilidade pretendida. De acordo com este entendimento, a eventual estabilidade, de 12 meses, somente seria assegurada aps a cessao da incapacidade laborativa, e esta se deu somente em 31 de outubro de 1997, data em que o contrato de trabalho j no mais existia. Na busca por reverter a situao, a trabalhadora chegou ao TST, onde obteve deciso favorvel. De acordo com o voto do ministro Horcio Pires, devida a estabilidade provisria porque a bancria, quando da dispensa, j estava incapacitada para o trabalho. O ministro concluiu que, nesse caso, vale a regra contida no artigo 118 da Lei 8.213/91, que trata dos planos de benefcios da Previdncia Social, nos termos da Smula n 378 do TST, que diz, na parte final do item II: So pressupostos para a concesso da estabilidade o afastamento superior a 15 dias e a conseqente percepo do auxlio-doena acidentrio, salvo se constatada, aps a despedida, doena profissional que guarde relao de causalidade com a execuo do contrato de emprego.
6.2. TRMINO DO CONTRATO DE TRABALHO 6.2.1 Conceito:

Extino do contrato de trabalho a cessao definitiva do vnculo empregatcio. Existem diversas formas de extino e a forma ser preponderante para se determinar a que parcelas rescisrias o empregado far jus.310
6.2.2 Princpios Aplicveis:

Princpio da continuidade da relao de emprego: tambm chamado de princpio da conservao do contrato, enuncia ser de interesse do Direito do Trabalho a permanncia do vnculo empregatcio, com a integrao do trabalhador na estrutura e dinmica empresariais. Princpio das presunes favorveis ao trabalhador: presume-se indeterminada no tempo a durao da relao de emprego, caso no comprovado tratar-se de contrato a termo, os quais so excepcionalmente autorizados pela ordem justrabalhista. Tal presuno influi no instante do trmino contratual, j que as verbas rescisrias dos contratos indeterminados so muito mais diversificadas e vantajosas do que as caractersticas aos contratos a termo.
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FIALHO, Alessandra Parreiras. Direito do Trabalho Individual e Coletivo. Rio de Janeiro: Lmen jris, 2008.
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O referido princpio tambm comparece para fazer presumida a continuidade da relao empregatcia, caso no comprovado (ou incontroverso) seu rompimento. (Smula 212 do TST311) Princpio da norma mais favorvel: um dos princpios que mais proximamente buscam atender ao objetivo central do Direito do trabalho, que o de elevar as condies de pactuao da fora de trabalho no mercado. A teor desse princpio, caso o operador jurdico esteja contraposto a distintas possibilidades interpretativas consistentes da regra jurdica, dever optar por aquela que melhor realize o sentido teleolgico essencial do Direito do Trabalho. No contexto da cessao do contrato de trabalho, o presente princpio age de dois modos: confere suporte prevalncia dos contratos de durao indeterminada em contraponto aos contratos a termo, alm de assegurar respaldo ao conjunto de presunes favorveis ao obreiro no tocante continuidade da relao empregatcia e forma de sua dissoluo.
6.2.3 Modalidades de Extino:

A CLT utiliza a palavra resciso englobando qualquer forma de terminao do contrato empregatcio, enquanto a doutrina no unnime na fixao da nomenclatura das diversas formas de extino do contrato de trabalho. O Prof. Maurcio Godinho312 apresenta a seguinte classificao: Corresponde a todas as modalidades de ruptura do contrato por exerccio lcito da vontade das partes. So elas: dispensa sem justa causa do empregado; pedido de demisso do obreiro e distrato Corresponde a todas as modalidades de ruptura do contrato por descumprimento faltoso do pacto por qualquer das partes ou mesmo de ambas. Materializa-se a resoluo na: dispensa do empregado por justa causa; despedida indireta e resoluo por culpa recproca. Corresponde ruptura do contrato em face de nulidade.
Resilio
Resoluo
Resciso
Vejamos, ainda, a classificao a seguir: Por deciso do empregador Dispensa sem justa causa Dispensa por justa causa Demisso Dispensa indireta Aposentadoria
Por deciso do empregado
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Smula 212- TST: DESPEDIMENTO. NUS DA PROVA. O nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a prestao de servio e o despedi mento, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTR. 2008.
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Por iniciativa ou culpa de ambos
Acordo ou Distrato Culpa recproca Morte do empregado Morte do empregador constitudo em firma individual Extino da empresa
Por desaparecimento dos sujeitos
Por decurso do prazo fixado (Contratos a prazo determinado) Analisemos separadamente as mais relevantes: Dispensa sem justa causa a ocorrida quando o empregador, imotivadamente, rompe o liame empregatcio. No se refere, claro, ausncia de uma motivao interna empresa, apenas significa ser irrelevante para o Direito essa motivao, no necessitando ser explicitada. Dispensa por justa causa justa causa o motivo relevante, previsto legalmente, que autoriza a resoluo do contrato de trabalho por culpa do empregado. Tratase, portanto, da conduta tipificada em lei que autoriza a resoluo do contrato de trabalho por culpa do trabalhador. Na justa causa h a quebra da boa-f, confiana, poder de obedincia e diligncia, o que torna incompatvel a continuidade da relao de emprego. Tendo em vista que o empregado subordinado juridicamente ao empregador, pode o obreiro sofrer as seguintes sanes disciplinares: advertncia (verbal ou escrita), suspenso disciplinar (art. 474 da CLT313) e dispensa por justa causa. A configurao da justa causa depende da comprovao de alguns requisitos. So eles: Gravidade da falta a falta deve ser grave e a culpa do empregado deve ser apreciada in concreto; Proporcionalidade da pena derivada da prpria gravidade da falta, em que a pena deve ser proporcional falta cometida. Tambm chamado de princpio da dosimetria da pena; Non bis in idem na aplicao da penalidade deve-se levar em considerao que para cada falta somente se admite uma nica penalidade; Inalterao da punio uma vez aplicada a penalidade ela no pode ser substituda por uma de natureza mais grave. Pode at haver uma atenuao, vez que representa condio mais benfica para o obreiro, mas nunca pode a pena ser agravada; Imediaticidade aps o conhecimento e a apurao da falta, o obreiro deve ser imediatamente punido, pois falta conhecida e no punida falta tacitamente perdoada; Vinculao entre a infrao e a pena o empregador se vincula ao fato ensejador da justa causa. H uma vinculao entre a infrao cometida e a penalidade praticada, no podendo o empregador aproveitar-se de falta ocorrida recentemente para punir infrao antes no apenada;
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Art. 474 - A suspenso do empregado por mais de 30 (trinta) dias consecutivos importa na resciso injusta do contrato de trabalho.
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Conduta dolosa ou culposa do obreiro no ser lcita a aplicao da justa causa se no for comprovado que o empregado agiu com dolo ou culpa (negligncia, imprudncia ou impercia). o requisito subjetivo para configurao da justa causa. Analisemos agora as hipteses legais de falta grave praticada pelo obreiro consubstanciadas no art. 482 da CLT314:
a) ato de improbidade;
Consiste na desonestidade, fraude ou m-f do obreiro, que provoque risco ou prejuzo integridade patrimonial do empregador ou de terceiro, com o objetivo de alcanar vantagem para si ou para outrem. So exemplos de ato de improbidade: furto ou roubo de bens da empresa, apropriao indbita de recursos do estabelecimento, falsificao de documentos para obter vantagem ilcita na empresa, entre outros.
b) incontinncia de conduta ou mau procedimento; Incontinncia de conduta o desregramento ligado vida sexual do indivduo, que leva pertubao do ambiente do trabalho ou mesmo prejudica suas obrigaes contratuais, como a prtica e obscenidades e pornografia nas dependncias da empresa. Ex.: pratica de atos de pedofilia na empresa. Mau procedimento o comportamento incorreto do empregado na prtica de atos pessoais que atinjam a moral, salvo o sexual (enquadrado como incontinncia de conduta), levando perturbao do ambiente de trabalho ou mesmo prejudicando o cumprimento de suas obrigaes contratuais. Ex.: empregado que porta drogas nas dependncia da empresa, seja para o prprio consumo, seja para venda. c) negociao habitual por conta prpria ou alheia sem permisso do empregador, e quando constituir ato de concorrncia empresa para a qual trabalha o empregado, ou for prejudicial ao servio;
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Art. 482 - Constituem justa causa para resciso do contrato de trabalho pelo empregador: a) ato de improbidade; b) incontinncia de conduta ou mau procedimento; c) negociao habitual por conta prpria ou alheia sem permisso do empregador, e quando constituir ato de concorrncia empresa para a qual trabalha o empregado, ou for prejudicial ao servio; d) condenao criminal do empregado, passada em julgado, caso no tenha havido suspenso da execuo da pena; e) desdia no desempenho das respectivas funes; f) embriaguez habitual ou em servio; g) violao de segredo da empresa; h) ato de indisciplina ou de insubordinao; i) abandono de emprego; j) ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no servio contra qualquer pessoa, ou ofensas fsicas, nas mesmas condies, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; k) ato lesivo da honra ou da boa fama ou ofensas fsicas praticadas contra o empregador e superiores hierrquicos, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; l) prtica constante de jogos de azar. Pargrafo nico - Constitui igualmente justa causa para dispensa de empregado a prtica, devidamente comprovada em inqurito administrativo, de atos atentatrios segurana nacional.
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Este tipo comporta duas hipteses de falta grave distintas. A primeira a negociao habitual por conta prpria ou alheia, sem permisso do empregador quando prejudicial ao servio, como no caso de venda, pelo empregado de produtos de beleza, salgadinhos, roupas, etc. A segunda hiptese a negociao habitual por conta prpria ou alheia, sem permisso do empregador e quando constituir ato de concorrncia empresa para qual o empregado trabalha. Seria o caso do empregado que desviando a clientela da empresa oferece seus servios por preos menores. d) condenao criminal do empregado, passada em julgado, caso no tenha havido suspenso da execuo da pena; O que caracteriza a justa causa no a condenao criminal com o trnsito em julgado, mas, sim, a no-suspenso da pena, permanecendo o empregado preso, o que importaria na impossibilidade fsica do obreiro prestar os servios. Caso o empregado seja condenado criminalmente mas no permanea preso, no poder o empregador dispens-lo por justa causa, pois no estar o laborante impossibilitado de comparecer ao trabalho. e) desdia no desempenho das respectivas funes; o desempenho das atividades com negligncia, imprudncia, mvontade, displicncia, desleixo, desateno, indiferena ou desinteresse. Para a configurao da desdia necessrio que haja um comportamento reiterado e contnuo do obreiro, caracterizado por repetidas faltas que demonstrem omisso do empregado. Entretanto, as faltas anteriores devem ter sido punidas, ainda que sob a forma de advertncia. Ex.: atrasos reiterados ou diferenas constantes de numerrios no fechamento de caixas. f) embriaguez habitual ou em servio; Cabe esclarecer que a embriaguez pode ser tanto proveniente do lcool quanto de drogas nocivas. O tipo comporta, ainda desmembramento em duas hipteses. A primeira a embriaguez habitual que ocorre repetidamente, fora do local de trabalho, trazendo conseqncias para a execuo das obrigaes contratuais. Verifica-se quando o empregado, aps o expediente, se embriaga, habitualmente. A justa causa resta caracterizada se essa embriaguez repercute no desempenho de atividades laborais, como perda de reflexos, coordenao motora ou memria. O assunto causa polmica doutrinria vez que a Organizao Mundial de Sade (OMS) considera o alcoolismo uma doena, pelo que o obreiro no deveria ser dispensado mas ter o contrato suspenso e ser submetido a tratamento pela Previdncia Social. A segunda hiptese a embriaguez no servio. Ela se d no local e horrio de trabalho.
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Enquanto que para a caracterizao da embriaguez habitual h a necessidade de sua repetio, na embriaguez em servio basta a configurao de uma nica falta. g) violao de segredo da empresa; Constitui hiptese de resoluo contratual vez que h quebra de lealdade, fidelidade e confiana pelo empregado. Verifica-se no caso do empregado que fornece aos concorrentes do empregador frmulas de produtos comercializados com exclusividade pelo empregador. h) ato de indisciplina ou de insubordinao; A indisciplina consiste no descumprimento de ordens emanadas em carter geral, direcionadas a todos os empregados, como as contidas em regulamento de empresa, em ordens de servio entre outras. Por outro lado, a insubordinao consiste no descumprimento de ordens pessoais de servio, dadas diretamente pelo empregador ou superior hierrquico. i) abandono de emprego; Verificada pela ausncia continuada e injustificada do obreiro ao trabalho por certo lapso temporal. So necessrios a concorrncia de dois requisitos: um elemento objetivo e outro subjetivo. O elemento objetivo consiste no efetivo afastamento do empregado ao servio, sem qualquer justificativa por certo lapso temporal. Contudo, no h nenhum dispositivo legal especfico fixando o nmero de faltas injustificadas que configure o abandono de emprego, tendo a jurisprudncia fixado, como regra, o prazo de 30 diasconsecutivos, baseando-se nos arts. 472, 1, 474 e 853 da CLT315. Portanto, para configurao do abandono, o obreiro deve faltar por 30 dias contnuos. Caso as faltas sejam intercaladas pode ser configurada a desdia mas no o abandono. A Smula 32 do TST expressa igual entendimento, vejamos: Abandono de emprego. Presume-se o abandono de emprego se o trabalhador no retornar ao servio no prazo de 30 (trinta) dias aps a cessao do benefcio previdencirio nem justificar o motivo de no o fazer.
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Art. 472 - O afastamento do empregado em virtude das exigncias do servio militar, ou de outro encargo pblico, no constituir motivo para alterao ou resciso do contrato de trabalho por parte do empregador. 1 - Para que o empregado tenha direito a voltar a exercer o cargo do qual se afastou em virtude de exigncias do servio militar ou de encargo pblico, indispensvel que notifique o empregador dessa inteno, por telegrama ou carta registrada, dentro do prazo mximo de 30 (trinta) dias, contados da data em que se verificar a respectiva baixa ou a terminao do encargo a que estava obrigado. Art. 474 - A suspenso do empregado por mais de 30 (trinta) dias consecutivos importa na resciso injusta do contrato de trabalho. Art. 853 - Para a instaurao do inqurito para apurao de falta grave contra empregado garantido com estabilidade, o empregador apresentar reclamao por escrito Junta ou Juzo de Direito, dentro de 30 (trinta) dias, contados da data da suspenso do empregado.
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Deve o empregador, objetivando resguardar-se em caso de futura ao trabalhista, dar cincia inequvoca ao obreiro da sua ausncia injustificada, convocando-o a retornar ao trabalho, sob pena de configurao do abandono de emprego. J o elemento subjetivo materializa-se com a inteno, o desejo, o nimo do obreiro de abandonar o emprego, devendo ser demonstrada a clara inteno do empregado de no mais comparecer ao servio. j) ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no servio contra qualquer pessoa, ou ofensas fsicas, nas mesmas condies, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; Refere-se injria, calnia, difamao e s agresses fsicas praticadas contra outros empregados ou terceiros, no mbito da empresa. k) ato lesivo da honra ou da boa fama ou ofensas fsicas praticadas contra o empregador e superiores hierrquicos, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; Tambm se refere injria, calnia, difamao e s agresses fsicas, praticadas contra o empregador ou superiores hierrquicos, seja no ambiente do trabalho, ou fora dele. l) prtica constante de jogos de azar. A justa causa seria caracterizada pela prtica habitual, contnua e permanente, de jogos de azar, como o jogo do bicho, loterias, bingo, cartas, etc. Entretanto, somente poder configurar justa causa se a prtica importar pertubao ao ambiente de trabalho. Fora do local e horrio de trabalho, no trazendo qualquer qualquer conseqncia ou prejuzo para a relao contratual no configura falta grave. Pargrafo nico - Constitui igualmente justa causa para dispensa de empregado a prtica, devidamente comprovada em inqurito administrativo, de atos atentatrios segurana nacional.
Dispositivo includo na CLT em 1966, fruto da ditadura imposta pelos militares, esse dispositivo permitia que o empregado fosse dispensado por justa causa, sem ter cometido qualquer infrao contratual. A doutrina entende que esse dispositivo no foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988. Outras infraes praticadas pelo obreiro Discute-se na doutrina se o rol do art. 482 da CLT taxativo ou meramente exemplificativo. Embora a lei tipifique outras infraes praticadas pelo obreiro a ensejar a resoluo contratual, o fato que essas hiptese podem ser enquadradas nos tipos jurdicos relacionados no referido artigo. So algumas das infraes especiais contidas na CLT : Bancrios Art. 508 Considera-se justa causa, para efeito de resciso de contrato de trabalho do empregado bancrio, a falta contumaz de pagamento de dvidas legalmente exigveis. Aprendizes 247
Art. 433. O contrato de aprendizagem extinguir-seno seu termo ou quando o aprendiz completar 24 (vinte e quatro) anos, ressalvada a hiptese prevista no 5o do art. 428 desta Consolidao, ou ainda antecipadamente nas seguintes hipteses; (...) I desempenho insuficiente ou inadaptao do aprendiz; II falta disciplinar grave; III ausncia injustificada escola que implique perda do ano letivo; (...)
Ferrovirios
Art. 240 Nos casos de urgncia ou de acidente, capazes de afetar a segurana ou regularidade do servio, poder a durao do trabalho ser excepcionalmente elevada a qualquer nmero de horas, incumbindo Estrada zelar pela incolumidade dos seus empregados e pela possibilidade de revezamento de turmas, assegurando ao pessoal um repouso correspondente e comunicando a ocorrncia ao Ministrio do Trabalho, Industria e Comercio, dentro de 10 (dez) dias da sua verificao. Pargrafo nico - Nos casos previstos neste artigo, a recusa, sem causa justificada, por parte de qualquer empregado, execuo de servio extraordinrio ser considerada falta grave.
Descumprimento das normas de segurana
Art. 158 - Cabe aos empregados: I - observar as normas de segurana e medicina do trabalho, inclusive as instrues de que trata o item II do artigo anterior; Il - colaborar com a empresa na aplicao dos dispositivos deste Captulo. Pargrafo nico - Constitui ato faltoso do empregado a recusa injustificada: a) observncia das instrues expedidas pelo empregador na forma do item II do artigo anterior; b) ao uso dos equipamentos de proteo individual fornecidos pela empresa.
Pedido de demisso pelo obreiro consiste na declarao unilateral de vontade do empregado com poderes para colocar fim ao contrato de trabalho que o vincula ao empregador. Esta declarao tem natureza potestativa, ou seja, a prerrogativa que se exerce independentemente da vontade dos que suportaro as conseqncias jurdicas. Despedida indireta tambm chamada de resciso indireta, ocorre quando a falta grave cometida pelo empregador, justificando a brusca ruptura contratual. A forma do empregado comprovar a resciso indireta do pacto de emprego consiste no ajuizamento de ao trabalhista, postulando o conseqente pagamento das verbas rescisrias, em funo do reconhecimento da justa causa patronal. A CLT, em seu art. 483316, estabelece que o empregado poder considerar rescindido o
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Art. 483 - O empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenizao quando: a) forem exigidos servios superiores s suas foras, defesos por lei, contrrios aos bons costumes, ou alheios ao contrato; b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos com rigor excessivo; c) correr perigo manifesto de mal considervel; d) no cumprir o empregador as obrigaes do contrato; e) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua famlia, ato lesivo da honra e boa
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contrato e pleitear a indenizao nos seguintes casos: a) forem exigidos servios superiores s suas foras, defesos por lei, contrrios aos bons costumes, ou alheios ao contrato; A meno que faz a lei aos servios superiores fora do obreiro refere-se tanto fora fsica quanto intelectual, como por exemplo, exigir que a mulher demande na execuo das tarefas fora muscular superior a 40 quilos, enquanto o art. 390 da CLT317 somente admite em relao mulher, o mximo de 20 quilos. A atividade exigida do empregado no pode ser defesa por lei, como no caso do empregador obrigar o obreiro a laborar em atividades ilcitas, ou exigir que o menor trabalhe em servio noturno, perigoso ou insalubre. Tambm no cabvel ao empregador exigir servios contrrios aos bons costumes, nem impor que o empregado preste servios alheios ao pacto laboral, como exigir de um caixa de supermercado, ao fim do expediente, limpe todo o estabelecimento, servio para o qual no foi contratado. b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos com rigor excessivo; A situao em exame nasce do comportamento discriminatrio do empregador que, utilizando-se de rigor excessivo e desproporcional, aplica punies severas ao obreiro, tratando-o de maneira diferente da verificada em relao aos demais empregados. c) correr perigo manifesto de mal considervel; Verifica-se com a exposio do empregado a situaes no previstas no contrato de emprego (no relacionados como perigos normais inerentes a certas profisses), colocando em risco sua sade e integridade fsica. d) no cumprir o empregador as obrigaes do contrato; Refere-se, principalmente ao descumprimento pela parte patronal das obrigaes assumidas no liame empregatcio, ou seja, atraso ou sonegao dos salrios, configurando a denominada mora contumaz. Nos termos do Dec. 368/1968, art. 2, 1, considera-se que a empresa est em mora contumaz quando o atraso ou a sonegao de salrios devidos ao empregado ocorra por perodo igual ou superior a 3 meses, sem motivo grave e relevante. Engloba, ainda, o tipo previsto o descumprimento culposo pela parte patronal de outras
fama; f) o empregador ou seus prepostos ofenderem-no fisicamente, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; g) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por pea ou tarefa, de forma a afetar sensivelmente a importncia dos salrios. 1 - O empregado poder suspender a prestao dos servios ou rescindir o contrato, quando tiver de desempenhar obrigaes legais, incompatveis com a continuao do servio. 2 - No caso de morte do empregador constitudo em empresa individual, facultado ao empregado rescindir o contrato de trabalho. 3 - Nas hipteses das letras "d" e "g", poder o empregado pleitear a resciso de seu contrato de trabalho e o pagamento das respectivas indenizaes, permanecendo ou no no servio at final deciso do processo. Art. 390 - Ao empregador vedado empregar a mulher em servio que demande o emprego de fora muscular superior a 20 (vinte) quilos para o trabalho continuo, ou 25 (vinte e cinco) quilos para o trabalho ocasional. Pargrafo nico - No est compreendida na determinao deste artigo a remoo de material feita por impulso ou trao de vagonetes sobre trilhos, de carros de mo ou quaisquer aparelhos mecnicos.
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obrigaes previstas no ordenamento jurdico vigente, nas convenes e acordos coletivos, nas sentenas normativas ou mesmo inseridas no contrato de trabalho. e) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua famlia, ato lesivo da honra e boa fama; a injria, calnia e difamao, enquadradas como ofensas morais praticadas pelo empregador ou prepostos em relao ao obreiro, seja no ambiente de trabalho ou fora dele. f) o empregador ou seus prepostos ofenderem-no fisicamente, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; a agresso fsica praticada pelo empregador ou prepostos em relao ao obreiro, seja no ambiente de trabalho ou fora dele. g) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por pea ou tarefa, de forma a afetar sensivelmente a importncia dos salrios. Aplicvel aos obreiros que percebam remunerao varivel, sendo pagos por produo, pea ou tarefa. Configura-se essa hiptese quando o empregador reduzir significativamente a produo mensal do obreiro, diminuindo de forma sensvel seu salrio. NOTA 1: Apenas nas hipteses das alneas d e g do art. 483 consolidado poder o obreiro pleitear a resciso do contrato judicialmente e o conseqente pagamento das verbas indenizatrias, permanecendo, ao seu critrio, laborando at o final do processo. Nas demais hipteses, dever o obreiro deixar o emprego e pleitear no judicirio trabalhista as respectivas verbas rescisrias. NOTA 2: Deixando o laborante o emprego e pleiteando judicialmente o pagamento das verbas indenizatrias em funo da resciso indireta, caso vena a demanda, ter direito a todas as verbas, como se tivesse sido imotivadamente dispensado. Entretanto, caso seja vencido, e tendo deixado o emprego, entende a doutrina majoritria que esse ato eqivaler a um pedido de demisso do obreiro. Distrato trata-se da resilio do contrato por mtuo acordo das partes contratuais. Entretanto, tendo em vista os princpios protetivos vinculados ao Direito do Trabalho, que objetivam proteger o obreiro, parte hipossuficiente na relao jurdica de emprego, mesmo em caso de distrato, devero ser assegurados ao trabalhador todos os direitos, como se a ruptura fosse imotivada. Culpa recproca prevista no art. 484 da CLT, a seguir transcrito, ocorre quando tanto o obreiro quanto o empregador cometem falta grave, tipificadas, respectivamente nos artigos 482 e 483 da CLT, justificando a resoluo contratual. Este trmino contratual supe deciso judicial a respeito onde ser verificada a concorrncia de culpas. Art. 484 - Havendo culpa recproca no ato que determinou a resciso do contrato de trabalho, o tribunal de trabalho reduzir a indenizao que seria devida em caso de culpa exclusiva do empregador, por metade. Morte do empregador a morte do empregador no rescinde o contrato de trabalho, pois no interfere no prosseguimento da atividade desenvolvida que poder perdurar com outros titulares, configurando-se, ento a sucesso trabalhista. Apenas a cessao da atividade empresarial que implica a resciso dos contratos de trabalho em curso, cabendo, no caso as parcelas rescisrias devidas em caso de dispensa sem justa causa. No entanto, a morte do empregador constitudo em firma individual faculta ao 250
empregado pleitear a resciso do contrato de trabalho. Extino da empresa Uma empresa pode extinguir-se por vrios motivos: impossibilidade de prosseguimento do negcio, fora maior, ato do governo, tambm denominado fato principis, como pode ocorrer apenas extino parcial, como extino de estabelecimentos ou filiais.

25/06/2007 Clusula penal: goleiro ganha R$ 100 mil por resciso antecipada
A agremiao esportiva deve pagar ao atleta, quando for responsvel pela extino do contrato de trabalho, o valor previsto na clusula penal. Com esta deciso, a Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, acompanhando o voto da relatora, ministra Maria Cristina Peduzzi, concedeu ao goleiro do Fortaleza Esporte Clube R$ 100 mil por ter tido seu contrato de trabalho rescindido antecipadamente. O juiz de primeiro grau havia concedido R$ 60 mil pela clusula penal, mas o Tribunal Regional do Trabalho da 7 Regio (CE), em sede de recurso, retirou a parcela da condenao. O atleta assinou contrato com o Fortaleza, como goleiro, com vigncia no prazo de 19 de janeiro de 2004 a 24 de dezembro do mesmo ano. Porm, em junho de 2004 teve o contrato rescindido. Na ao trabalhista, o jogador alegou que foi dispensado sem justa causa, sem pagamento das verbas rescisrias e sem o pagamento dos R$ 100 mil correspondentes clusula penal, prevista nas hipteses de descumprimento, rompimento ou resciso unilateral do contrato de trabalho. Segundo o goleiro, ele foi contratado com salrio mensal de R$ 3 mil, mais R$ 5 mil pelo direito de imagem, mais R$ 1 mil para despesas com moradia, perfazendo um salrio de R$ 9 mil. Sua carteira de trabalho teria sido assinada, no entanto, com valor apenas de R$ 3mil. Disse que, nos meses de abril e maio de 2004, o Clube no depositou seus salrios e, apesar de ter declarado abertamente imprensa que havia rescindido o contrato com o jogador, no pagou os consectrios legais nem comunicou Confederao Brasileira de Futebol a interrupo do contrato, impedindo-o de conseguir convocao para outros times. Na Justia do Trabalho, pleiteou aviso-prvio, frias e 13 salrio proporcionais, FGTS, segurodesemprego, salrios em atraso, multa do artigo 477 da CLT pelo atraso na quitao das verbas rescisrias, indenizao prevista no artigo 479 da CLT pela resciso antecipada e o pagamento do valor previsto na clusula penal. Pediu, ainda, antecipao de tutela para que o juiz declarasse a resciso do contrato a fim de conseguir nova colocao no circuito do futebol. O Fortaleza apresentou contestao relatando situao completamente diferente da descrita na pea inicial do processo. Disse que o atleta, atuando como terceiro reserva de goleiro, no apresentou bons resultados nos treinos, sendo mantido no banco por vrios meses. Tal situao teria gerado insatisfao do prprio jogador que, desmotivado, abandonou os treinos, dando ensejo demisso por justa causa. Negou o inadimplemento de salrios e o valor da remunerao declarada pelo atleta e, por fim, afirmou que o goleiro participou de apenas uma partida durante todo o tempo de contrato, no tendo direito ao valor referente exibio de imagem de atleta profissional. A ao foi considerada parcialmente procedente. Concedida a tutela antecipada, o juiz declarou encerrado o contrato de trabalho entre as partes, reconheceu a natureza salarial da parcela referente ao direito de imagem admitindo o salrio de R$ 8mil e considerou a resciso do contrato, por iniciativa do clube, como injustificada, concedendo ao jogador as verbas pleiteadas, com exceo do avisoprvio, por se tratar de contrato por tempo determinado, e do custeio com moradia, por no ter sido 251
comprovado. Quanto ao valor da clusula penal, o julgador entendeu que este deveria ser proporcional ao tempo restante do cumprimento do contrato, concedendo ao autor da ao o valor de R$ 60 mil. A proporcionalidade, segundo o juiz, estaria baseada no artigo 413 do Cdigo Civil que determina que a penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio. Ambas as partes recorreram da sentena: o atleta por no concordar com o valor proporcional da clusula penas e o clube pela condenao por resciso injustificada do contrato. O TRT/CE, ao julgar os recursos ordinrios, negou provimento ao do atleta e proveu o do Clube, extirpando da condenao o valor correspondente clusula penal. Segundo o acrdo, a penalidade, contemplada pela Lei Pel (Lei n 9.615/98), foi implementada como meio de proteger a entidade desportiva, ou seja, o empregador, do mau profissional, indenizando-a pelo investimento no atleta, com valor que lhe permitisse a contratao de novo profissional, aps a extino do passe. O atleta recorreu ao TST, que reformou a deciso. A ministra Cristina Peduzzi destacou em seu voto que a finalidade da clusula penal proteger a parte prejudicada pelo inadimplemento contratual: por um lado, protege a agremiao esportiva, pois institui uma penalidade financeira caso o atleta deseje encerrar o vnculo contratual prematuramente. Como o clube esportivo ser prejudicado por no poder mais contar com o atleta durante aquela competio, tem o direito a uma indenizao compensatria. Por outro lado, a clusula penal tambm protege o atleta de uma despedida arbitrria durante a vigncia do contrato de trabalho. O TST determinou que o valor da clusula penal deve ser pago em sua integralidade, ou seja, R$ 100 mil. (RR 1433/2004-011-07-00-0) (Cludia Valente)
12/05/2008 TST mantm deciso contra nulidade de demisso voluntria

A Stima Turma do Tribunal Superior do Trabalho negou provimento a recurso em que um exfuncionrio do Banco Nossa Caixa S/A buscava, entre outros pedidos, anular sua demisso, que ocorrera por adeso ao plano de demisso voluntria. Dois argumentos foram usados pelo autor da ao para contestar o ato de demisso: o carter de direito irrenuncivel ao aviso-prvio, pelo qual o empregado no poderia ser dispensado do seu cumprimento; e o fato de ele no ter sido assistido pelo sindicato da categoria em sua demisso. O autor tambm defendeu, na mesma ao, a nulidade do plano de demisso voluntria, alegando ter aderido sob coao, na medida em que foi obrigado a renunciar a direitos trabalhistas. Tambm argumentou que a adeso ao PDV trouxe prejuzos sua aposentadoria. As argumentaes foram rechaadas Pela Justia do Trabalho da 15 Regio (Campinas/SP). No primeiro aspecto, a deciso considerou que, uma vez que o prprio empregado deu causa extino do contrato de trabalho, no h como anular a dispensa do cumprimento do aviso prvio. Para rebater a segunda tese, o Regional observou, pelo conjunto de fatos e provas, que o pedido foi, sim, devidamente homologado pelo sindicato da categoria, sem qualquer ressalva. Quanto ao PDV, a concluso foi no sentido de que no houve coao com conotao de vcio de consentimento tampouco prejuzo para a aposentadoria integral, pois o autor j estava aposentado havia vrios anos. O autor recorreu, no intuito de rever a deciso do Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio, insistindo nas mesmas teses. O relator, ministro Ives Gandra Martins Filho, rejeitou o recurso de revista nessas questes, destacando que somente com o reexame de fatos e provas seria possvel analisar a 252
matria, o que vedado pela Smula 126 do TST. (RR 1459/2004-101-15-00) (Ribamar Teixeira)
06/12/2007 Resciso de aposentado: multa do FGTS abrange todo o contrato

O entendimento de que a aposentadoria espontnea no extingue o contrato de trabalho tem como conseqncia o reconhecimento do direito a verbas rescisrias, e a multa sobre o FGTS deve incidir sobre os depsitos efetuados durante todo o perodo contratual, em caso de dispensa sem justa causa. Com esse posicionamento, a Stima Turma do Tribunal Superior do Trabalho deu provimento parcial a um recurso de revista e reformou deciso do Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio (Rio Grande do Sul), restabelecendo sentena da 14 Vara do Trabalho de Porto Alegre sobre o tema. Trata-se do caso em que uma auxiliar de enfermagem, aps 19 anos de trabalho, foi despedida pelo Hospital Nossa Senhora da Conceio, em virtude de ter se aposentado por tempo de servio. A trabalhadora entrou com ao reclamando o pagamento de parcelas relativas ao aviso prvio e multa de 40% sobre o FGTS, que no tinham sido pagas no ato da resciso contratual. Inicialmente, a 14 Vara do Trabalho de Porto Alegre determinou o pagamento das verbas rescisrias reclamadas. No entanto, ao julgar recurso ordinrio da empresa, o TRT de Porto Alegre reformou a sentena, absolvendo-a do pagamento do aviso prvio e excluindo do clculo da multa sobre o FGTS as parcelas depositadas antes da aposentadoria da trabalhadora. A autora da ao apelou no intuito de reformar a deciso, mas o TRT negou seguimento ao recurso de revista, com fundamento na Orientao Jurisprudencial 177 da Seo Especializada em Dissdios Individuais (SDI-1) do TST, e indicou violao de dispositivos da Constituio Federal e da CLT. Inconformada, a trabalhadora entrou com agravo de instrumento no TST. Ao julgar o agravo, o relator, ministro Ives Gandra Martins Filho, destacou que, ao contrrio do entendimento adotado pelo TRT, a Orientao Jurisprudencial 177 no poderia impedir o seguimento do recurso de revista, uma vez que foi cancelada. Quanto ao mrito, o relator deu provimento parcial ao recurso, determinando a reforma da deciso do TRT e o restabelecimento da sentena da 14 Vara do Trabalho de Porto Alegre, ou seja, restituindo o direito ao pagamento do aviso prvio e multa sobre o FGTS, calculada sobre todo o perodo contratual. Ao fundamentar seu voto, o ministro Ives Gandra mencionou deciso do Supremo Tribunal Federal que reconhece a impossibilidade de previso por lei ordinria de modalidade de extino do contrato de trabalho, sem justa causa, sem a correspondente indenizao. Para concluir, aps tecer consideraes sobre o desdobramento desse entendimento do STF, o ministro ressaltou que a SDI-1 do TST tem firmado entendimento no sentido de que, se a aposentadoria espontnea no extingue o contrato de trabalho, no haveria soluo de continuidade na prestao de servios, motivo pelo qual a multa de 40% do FGTS deve incidir 253
sobre todo o perodo do contrato de trabalho. (RR 695/2005-014-04-40.8) (Ribamar Teixeira)
FIM
254

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DIREITO DO TRABALHO I Material de Apoio ao Aluno

PROF. CARLOS ALBERTO LIMA DE ALMEIDA

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UNIDADE 1: INTRODUO TRABALHO:

1.1.Aspectos histricos relacionados ao trabalho.

Sentido etimolgico do trabalho

Pedro Felipe Monlau, citado por Evaristo de Moraes Filho4

So do Prof. Evaristo de Moraes Filho, sobre essa matria

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Obra citada, pgs. 13/14. Obra citada, pg. 15. 7 Idem

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Folha de So Paulo, 1 de fevereiro de 2004. FILME SOBRE O TRABALHO ESCRAVO

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1.2. Aspectos histricos relacionados ao direito do trabalho

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1.2.3. As Constituies Brasileiras e a Proteo ao Trabalho

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NOTCIA JURDICA (www.trtrio.gov.br)

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X Direito livre atividade

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UNIDADE 2: TEORIA GERAL DO DIREITO DO TRABALHO 2.1. DENOMINAES :

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2.2. AS DEFINIES CONCEITUAIS DE DIREITO DO TRABALHO:

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2.3. NATUREZA JURDICA DO DIREITO DO TRABALHO:

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2.4. AUTONOMIA DO DIREITO DO TRABALHO

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2.5. RELAO DO DIREITO DO TRABALHO COM OUTROS RAMOS DO DIREITO ECONOMIA

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DIREITO PROCESSUAL CIVIL

DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO

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RELAO DO DIREITO DO TRABALHO COM OUTROS RAMOS DO DIREITO ECONOMIA

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

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- A OIT, tornou-se uma das mais respeitveis e

2.6 FONTES DO DIREITO DO TRABALHO 2.6.1 CONCEITO

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FATORES QUE INSPIRARAM A NORMA REGRA MATERIALIZADA E EXTERIORIZADA

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FONTE HETERNOMA FONTE AUTNOMA

2.6.3 FONTES HETERNOMAS

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2.6.4 FONTES AUTNOMAS

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2.6.5 FIGURAS ESPECIAIS