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TITEL DER DISSERTATION : LA RECHERCHE DINFORMATION JURIDIQUE

EN DROIT ALLEMAND ET EN DROIT FRANAIS DANS LE DOMAINE INFORMATIQUE ET DROIT: DES FONDEMENTS THORIQUES LAPPLICATION PRATIQUE

tel-00655765, version 2 - 31 May 2012

Dissertation zur Erlangung eines Grades einer Doktors des Rechts der Rechts- und Wirtschaftswissenschaftlichen Fakultt der Universitt des Saarlandes

Vorgelegt von Pierre Matringe

Tag der Disputation: 24.August 2011 Dekan: Prof. Christian SCHOLZ Erstberichterstatter: Prof. Dr. Maximilian HERBERGER Zweitberichterstatter: Prof. Dr. Claude WITZ

La recherche dinformation juridique en droit allemand et en droit franais dans le domaine informatique et droit : des fondements thoriques lapplication pratique

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La Facult nentend donner aucune approbation ni improbation aux opinions mises dans cette thse ; ces opinions doivent tre considres comme propres leur auteur

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Ce que nous avons donc exig ici de ltude du droit ne doit pas tre conserv dans des livres, ni confi quelques savants seulement, mais devenir le patrimoine commun de tous les juristes qui veulent uvrer pour leur profession avec srieux et ouverture desprit F. C. v. SAVIGNY, De la vocation de notre temps pour la lgislation et la science du droit, traduction A. DUFOUR, Puf, 2006, Paris, coll. Lviathan, p. 110.

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Rsum

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Rsum La recherche dinformation juridique en droit allemand et en droit franais dans le domaine informatique et droit oblige dfinir le droit dont on recherche lexistence dans chaque culture. La thorie pure du droit, telle quinterprte par Norberto Bobbio, propose les lments dune telle dfinition en excluant toute considration axiologique. Une norme juridique est une obligation, une interdiction, une permission ou une dfinition. Chaque norme a quatre domaines de validit, dtermins ou indtermins : temporel, gographique, personnel et matriel. Laction prescrite et le contenu de la dfinition ne peuvent tre formaliss quau moyen des concepts employs. Chaque signifiant employ dans une norme correspond un signifi qui nexiste que dans les domaines de validit de la norme qui lemploie. Une grammaire gnrative et un thsaurus de concepts permettent de formaliser les normes juridiques et den faire un traitement automatique. En particulier la recherche dinformation juridique peut tre faite grce aux lments de la norme juridique. La recherche dinformation juridique est un apprentissage qui peut tre ralis laide dune encyclopdie juridique organise au moyen dhyperliens. Mots-clefs Thorie pure du droit Norme juridique Formalisation web de donnes

Zusammenfassung Die Forschung ber juristische Informationen im deutschen und im franzsischen Recht im Bereich Rechtsinformatik bedarf einer Definition des Rechtes, dessen Ausdruck wir in jeder Kultur erforschen. Die reine Rechtslehre, interpretiert von Norberto Bobbio, bietet Elemente einer solchen Definition, und schliet jede axiologische Bercksichtigungen aus. Ein Rechtsnorm ist eine Verpfichtung, ein Verbot, eine Erlaubnis oder eine Definition. Jede Rechtsnorm hat vier Gltigkeitsbereiche -bestimmter oder unbestimmter: zeitliche, geographische, personale und sachliche. Die vorgeschriebene Aktion und der Inhalt der Definition knnen nur durch die verwendeten Begrife formalisiert werden. Jedes Zeichen, das in einer Rechtsnorm verwendet wird, ist an eine Bedeutung gebunden, die nur in den Gltigkeitsbereichen dieser Norm existiert. Eine generative Grammatik und ein Thesaurus der verwendeten Begrif erlauben es, die Rechtsnormen zu formalisieren und von diesen eine automatisierte Verarbeitung zu machen. Insbesondere kann man die Forschung ber die juristische Informationen mit Hilfe der Elemente der Rechtsnorm realisieren. Die Forschung ber juristische Informationen ist eine Lehre, die mit Hilfe einer durch Hyperlinks organisierten juristischen Enzyklopdie durchgefhrt werden kann. Schlsselwrter Reine Rechtslehre Rechtsnorm Formalisierung Semantic Web

La recherche dinformation juridique en droit allemand et en droit franais dans le domaine informatique et droit : des fondements thoriques lapplication pratique

Abstract

The research on juridical information in french and german laws in the field Law and informatics requires a definition of law in each culture. Interpreted by Norberto Bobbio, the pure theory of law proposes the elements of the legal definition excluding all of axiological consideration. The juridical norm can be an obligation, a prohibition, a permission or a definition. For a norm, there are four determined or undetermined branches of validity such as temporal, geographical, personal and substantial branches. The action meaning and definition content can only be formalized by the concepts used. Every significant corresponds to the signified belonging only to the validity branches of the norm used. A generative grammar and a thesaurus of concepts can be used to formalize the juridical norms and to proceed its automatic treatment. Especially, the juridical information research can be made according to the component of juridical norm. The research on juridical information is a learning way that can be realized by the assistance of a hyper-linked juridical encyclopedia tel-00655765, version 2 - 31 May 2012
Key Words

Pure theory of law juridical norm formalization data web

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Remerciements

Achever une thse nest pas seulement une satisfaction goste, cest aussi le plaisir de tmoigner de sa reconnaissance tous ceux qui vous ont accompagn ou crois dans laventure et de partager avec chacun un moment de joie et de libert. Jadresse en premier lieu mes remerciements mes parents pour avoir men bien le projet de nous duquer, moi et mes surs, en dehors du systme scolaire, et pour mavoir ainsi dmontr qu ct des sentiers battus, il ny a pas que des sentiers perdus. Jadresse mes remerciements Bovy pour sa patience et ses encouragements. Jadresse ensuite mes remerciements Monsieur Michel Bibent ainsi qu Monsieur Maximilian Herberger pour avoir aliment avec patience ma rfexion par leurs suggestions. Jexprime ma gratitude envers Ren Tichit, velyne Banco, Martine Roux et Muriel Pnichon pour leur aide et leur sympathie. Je remercie pour leur prsence et leur amiti Julius Indra Dwipayono Singara, Tatiana Sinapan, Alexandre Bcourt, Firas Mamoun, Hughes-Jehan Vibert, ainsi que les membres de lIFRI et de lrid, qui ont fait partie dun environnement stimulant pour la ralisation de cette recherche. Enfin, je remercie la Rgion Lorraine ainsi que la Maison de Heidelberg pour leur soutien.

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Sommaire

Partie 1. Primtre de la recherche dinformation juridique en droit allemand et en droit franais dans le domaine informatique et droit ..........................................................................32 Titre 1. Reconnaissance des normes juridiques dans les cultures allemande et franaise............33 Chapitre 1. Dtermination du primtre des droits allemand et franais en fonction de la thorie pure du droit............................................................................................................33 tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Chapitre 2. Diffrences de culture dans la recherche dinformation juridique dans un ordre juridique tranger............................................................................................................... 185 Titre 2. Dtermination du domaine informatique et droit ............................................................243 Chapitre 1. Le droit est information....................................................................................................243 Chapitre 2. Diffrences de traditions documentaires dans la communication de linformation juridique...................................................................................................... 267 Partie 2. Traitement de linformation juridique dans la recherche dinformation juridique en droit allemand et en droit franais dans le domaine informatique et droit ................303 Titre 1. La recherche dinformation juridique est apprentissage........................................................304 Chapitre 1. Nature de la recherche dinformation juridique en droit allemand et en droit franais................................................................................................................................... 304 Chapitre 2. Sources documentaires utilisables pour une recherche dinformation juridique .................................................................................................................................................. 317 Titre 2. Mise en place dun systme dinformation juridique en droit franais et en droit allemand dans le domaine informatique et droit .....................................................345 Chapitre 1. Formalisation des normes et des concepts juridiques..............................................346 Chapitre 2. Propositions pour la ralisation dun systme de recherche dinformation juridique en droit franais et en droit allemand dans le domaine informatique et droit ................................................................................................................................376

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Liste des abrviations

1. BMIBBG......Erstes Gesetz ber die Bereinigung von Bundesrecht im Zustndigkeitsbereich des Bundesministeriums des Innern 2. BMIBBG...Zweites Gesetz ber die Bereinigung von Bundesrecht im Zustndigkeitsbereich des Bundesministeriums des Innern 1. BMJBBG......Erstes Gesetz ber die Bereinigung von Bundesrecht im Zustndigkeitsbereich des Bundesministeriums der Justiz 2. BMJBBG.......Zweites Gesetz ber die Bereinigung von Bundesrecht im Zustndigkeitsbereich des Bundesministeriums 1e civ........................................................................................................................ Premire chambre civile de la Cour de cassation 2e civ. Deuxime ............................................................................ 3e civ. Troisime ............................................................................. al. .........................................................................................................................................................................................................alina AmtsBl...........................................................................................................................................................................................Amtsblat AO.....................................................................................................................................................................................Abgabenordnung ArbGG....................................................................................................................................................................... Arbeitsgerichtsgesetz ArchGB.........................................................................Gesetz ber die Sicherung und Nutzung von Archivgut des Landes Berlin ArchG-LSA......................................................................................................................................Landesarchivgesetz Sachsen-Anhalt ArchivG NW........................Gesetz ber die Sicherung und Nutzung ffentlichen Archivguts im Lande Nordrhein-Westfalen art......................................................................................................................................................................................................... article BarchG.....................................................................................Gesetz ber die Sicherung und Nutzung von Archivgut des Bundes Brandenburgisches Archivgesetz.................... Gesetz ber die Sicherung und Nutzung von ffentlichem Archivgut im Land Brandenburg BayArchivG.......................................................................................................................................................Bayerisches Archivgesetz BayVwVfG..............................................................................................................................Bayrisches Verwaltungsverfahrensgesetz BgbArchivG..................................Gesetz ber die Sicherung und Nutzung von ffentlichem Archivgut im Land Brandenburg BGB-InfoV..............................................................................................................................BGB-Informationspflichten-Verordnung BGBl................................................................................................................................................................................Bundesgesetzblat BGH.................................................................................................................................................................... Cour fdrale de justice BGHZ.............................................................................................................Entscheidungen des Bundesgerichtshofs in Zivilsachen BinSchZuwV....................................................................................Verordnung ber die Zuweisung von Binnenschiffahrtssachen BMASBBG......Gesetz ber die Bereinigung von Bundesrecht im Zustndigkeitsbereich des Bundesministeriums fr Arbeit und Soziales und des Bundesministeriums fr Gesundheit BRAO..........................................................................................................................................................Bundesrechtsanwaltsordnung BremArchivG..............................................Gesetz ber die Sicherung und Nutzung ffentlichen Archivguts im Lande Bremen Brem.GBl............................................................................................................................ Gesetzblat der Freien Hansestadt Bremen BremVwVfG.......................................................................................................................... Bremisches Verwaltungsverfahrensgesetz BSH...........................................................................................................................Bundesamt fr Seeschifffahrt und Hydrographie Bundesarchivgesetz...............................................................Gesetz ber die Sicherung und Nutzung von Archivgut des Bundes BWG...........................................................................................................Gesetz ber die Wahl zur Hamburgischen Brgerschaf Bull. civ...................................................................................... Bulletin des arrts des chambres civiles de la Cour de cassation Bull. crim........................................................................... Bulletin des arrts de la chambre criminelle de la Cour de cassation BVerfG.............................................................................................................................................................. Bundesverfassungsgericht BVerfGE.............................................................................................................................. Bundesverfassungsgerichtsentscheidungen BVerfGG.............................................................................................................................................. Bundesverfassungsgerichtsgesetz BverfGO...........................................................................................................................................Bundesverfassungsgerichtsordnung BverfGG............................................................................................................................................... Bundesverfassungsgerichtsgesetz BWahlG......................................................................................................................................................................... Bundeswahlgesetz C. civ............................................................................................................................................................................................... code civil

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La recherche dinformation juridique en droit allemand et en droit franais dans le domaine informatique et droit : des fondements thoriques lapplication pratique C. com........................................................................................................................................................................... code de commerce concl...........................................................................................................................................................................................conclusions C. trav.................................................................................................................................................................................. code du travail CEDH...................................................................................................................................Cour europenne des droits de lhomme ch. requ..................................................................................................................... Chambre des requtes de la Cour de cassation CGCT..................................................................................................................................code gnral des collectivits territoriales CIJ.............................................................................................................................................................Cour internationale de Justice CJA........................................................................................................................................................... ode de justice administrative c CJF........................................................................................................................................................ code des juridictions financires COJ....................................................................................................................................................... code de lorganisation judiciaire coll.................................................................................................................................................................................................. collection Com........................................................................................................................... Chambre commerciale de la Cour de cassation Convention EDH............ Convention europenne de sauvegarde des Droits de lHomme et des Liberts fondamentales concl...........................................................................................................................................................................................conclusions CPP...................................................................................................................................................................code de procdure pnale DOI....................................................................................................................................................................... Digital Object Identifier DRiG.....................................................................................................................................................................Deutsches Richtergesetz d. ....................................................................................................................................................................................................... dition F. ..........................................................................................................................................................................................................Franc FamFG................Gesetz ber das Verfahren in Familiensachen und in den Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit FeinGehG......................................................................................................Gesetz ber den Feingehalt der Gold- und Silberwaren FGG-FG Gesetz zur Reform des Verfahrens in Familiensachen und in den Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit FGO........................................................................................................................................................................Finanzgerichtsordnung GebrMG................................................................................................................................................................Gebrauchsmustergesetz GML........................................................................................................................................................ Generalized Markup Language GMBl......................................................................................................................................................... Gemeinsames Ministerialblat GV. NRW....................................................................................Gesetz- und Verordnungsblat fr das Land Nordrhein-Westfalen GVBl...........................................................................................................................................................Gesetz- und Verordnungsblat GVBl. LSA....................................................................................................................Gesetz- und Verordnungsblat Sachsen-Anhalt GVBl. Schl.-H........................................................................................................Gesetz- und Verordnungsblat Schleswig-Holstein GVBl. M.-V........................................................................................Gesetz- und Verordnungsblat fr Mecklenburg-Vorpommern GVBl. Th......................................................................................................... Gesetz- und Verordnungsblat fr das Land Thringen GV. NRW....................................................................................Gesetz- und Verordnungsblat fr das Land Nordrhein-Westfalen GVG.................................................................................................................................................................. Gerichtsverfassungsgesetz HarchivG............................................................................................................................................................. Hessisches Archivgesetz HmbArchG.................................................................................................................................................. Hamburgisches Archivgesetz HmbGVBl..................................................................................................................... Hamburgisches Gesetz- und Verordnungsblat HmbVwVfG...................................................................................................................Hamburgisches Verwaltungsverfahrensgesetz HTML......................................................................................................................................................... Hypertext Markup Language HTTP............................................................................................................................................................. Hypertext transfer protocol HVwVfG..................................................................................................................................Hessisches Verwaltungsverfahrensgesetz Ibid.......................................................................................................................................................................................................ibidem Id..............................................................................................................................................................................................................Idem INA...................................................................................................................................................... Institut national de laudiovisuel INSEE.............................................................................................. Institut national de la statistique et des tudes conomiques InsO................................................................................................................................................................................. Insolvenzordnung JCP........................................................................................................................................................................Jurisclasseur priodique JOCE........................................................................................................................... Journal officiel des Communauts europennes JORF..................................................................................................................................... Journal officiel de la Rpublique franaise JOUE........................................................................................................................................... Journal officiel de lUnion europenne LarchG.......................................................................................................................................................................... Landesarchivgesetz LarchivG M-V................................................................................................Archivgesetz fr das Land Mecklenburg-Vorpommern LF..................................................................................................................................................................................... Loi fondamentale littr.................................................................................................................................................................................................. littraire loc. cit............................................................................................................................................................................................loco citato LPartAnpG...............................................................Gesetz zur Anpassung des Landesrechts an das Lebenspartnerschafsgesetz LVerfGG...............................................................................................................................................Landesverfassungsgerichtsgesetz LVwG............................................................................................Allgemeines Verwaltungsgesetz fr das Land Schleswig-Holstein

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La recherche dinformation juridique en droit allemand et en droit franais dans le domaine informatique et droit : des fondements thoriques lapplication pratique LVwVfG-BW................................................................................Verwaltungsverfahrensgesetz fr das Land Baden-Wrtemberg LVwVfG,RP......................................................................................... Landesverwaltungsverfahrensgesetz fr das Rheinland-Pfalz LWahlG.............................................................................................................. Wahlgesetz fr den Landtag von Schleswig-Holstein LWG-MV...............................................................................................Landeswahlgesetz fr das Land Mecklenburg-Vorpommern MarkenG...............................................................................................................................................................................Markengesetz MoMiG.................................................Gesetz zur Modernisierung des GmbH-Rechts und zur Bekmpfung von Missbruchen n. ............................................................................................................................................................................................................note NarchG...........................................................................Gesetz ber die Sicherung und Nutzung von Archivgut in Niedersachsen NCPC............................................................................................................................................... Nouveau Code de procdure civile Nds. GVBl................................................................................................................Niederschsisches Gesetz- und Verordnungsblat NVwVfG.....................................................................................................................Niederschsisches Verwaltungsverfahrensgesetz OBG................................................................................................................................................................... Ordnungsbehrdengesetz obs............................................................................................................................................................................................. observations op. cit.......................................................................................................................................................................................... opere citato OPOCE............................................................................................. Office for Official Publications of the European Communities OWiG................................................................................................................................................Gesetz ber Ordnungswidrigkeiten PatG..........................................................................................................................................................................................Patentgesetz phr........................................................................................................................................................................................................phrase prc...................................................................................................................................................................................................... Prcit RDF.......................................................................................................................................................Resource Description Framework RDP............................................................................................................................................................................Revue de droit public Recueil CIJ........Rpertoire des dcisions et des documents de la procdure crite et orale de la Cour permanente de justice internationale et de la cour internationale de justice Recueil CJCE...................................................................................................Rpertoire de jurisprudence de droit communautaire Recueil Duvergier.........J.-B. DUVERGIER, Collection complte des lois, dcrets, ordonnances, rglements, avis du Conseil dtat Recueil Isambert..................... Recueil gnral des anciennes lois franaises depuis lan 420 jusqu la rvolution de 1789 RGBl..................................................................................................................................................................................Reichsgesetzblat RGDIP.............................................................................................................................. Revue gnrale de droit international public RGTG......................................................................................................................................... Recueil gnral des traits de la France RTDCiv..........................................................................................................................................Revue trimestrielle de droit compar RTDE.............................................................................................................................................Revue trimestrielle de droit europen RTNU.............................................................................................................................................Recueil des traits des Nations Unies RTSDN..............................................................................................................................Recueil des traits de la Socit des Nations RVVerkG.........................................................................................................Gesetz ber die Verkndung von Rechtsverordnungen SchsGVBl...........................................................................................................................Schsisches Gesetz-und Verordnungsblat SchsVwVfG...................................................................................................................Verwaltungsgesetz fr den Freistaat Sachsen SchsArchivG...........................................................................................................................Archivgesetz fr den Freistaat Sachsen SArchG......................................................................................................................................................... Saarlndisches Archivgesetz ................................................................................................................... SED.......................................................................................................................................Sozialistische Einheitspartei Deutschlands SeeAufgG.......................................................................Gesetz ber die Aufgaben des Bundes auf dem Gebiet der Seeschifffahrt SGB................................................................................................................................................................................... Sozialgesetzbuch SGG..............................................................................................................................................................................Sozialgerichtsgesetz SGML..........................................................................................................................................Simple Generalized Markup Language SHOM...................................................................................................Service hydrographique et ocanographique de la marine SigG.......................................................................................................................................................................................Signaturgesetz SigV..............................................................................................................................................................................Signaturverordnung SMAD....................................................................................................................Sowjetische Militradministration in Deutschland Soc........................................................................................................................................Chambre sociale de la Cour de cassation SortSchG....................................................................................................................................................................... Sortenschutzgesetz SoZV...................................................................................................................................................................... Sommerzeitverordnung StAG................................................................................................................................................................ Staatsangehrigkeitsgesetz StGB....................................................................................................................................................................................Strafgesetzbuch StGHG................................................................................................................................................Gesetz ber den Staatsgerichtshof StPO........................................................................................................................................................................... Strafprozessordnung StrndG.........................................................................................................................................................Strafrechtsnderungsgesetz SG.........................................Gesetz ber die Voraussetzungen und das Verfahren von Sicherheitsberprfungen des Bundes

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La recherche dinformation juridique en droit allemand et en droit franais dans le domaine informatique et droit : des fondements thoriques lapplication pratique SVerf................................................................................................................................................................. Verfassung des Saarlandes SVwVfG...........................................................................................................................Saarlndisches Verwaltungsverfahrensgesetz TCE..............................................................................................................................Trait instituant la Communaut europenne TFUE...............................................................................................................Trait sur le fonctionnement de lUnion europenne ThrArchivG..............................................................................Thringer Gesetz ber die Sicherung und Nutzung von Archivgut ThrLWG................................................................................................................................... Thringer Wahlgesetz fr den Landtag ThrVerfGHG......................................................................................................Gesetz ber den Thringer Verfassungsgerichtshof ThrVwVfG.............................................................................................................................Thringer Verwaltungsverfahrensgesetz TMDSG..............................................................................................Traits multilatraux dposs auprs du Secrtaire gnral TUE...........................................................................................................................................................Trait sur lUnion europenne URI...............................................................................................................................................................Universal resource Identifiers URL.....................................................................................................................................................................Uniform resource locator URN.....................................................................................................................................................................Uniform resource names UWG...................................................................................................................................... Gesetz gegen den unlauteren Wetbewerb UzwG............................................................................................................................................................unmitelbarer Zwangsgesetz Verf,RP....................................................................................................................................................Verfassung fr Rheinland-Pfalz VerfGGBbg..............................................................................................................................Verfassungsgerichtsgesetz Brandenburg VerkVereinfG....................................................................................... Gesetz ber vereinfachte Verkndungen und Bekanntgaben VfGHG..............................................................................................................Gesetz ber den Bayerischen Verfassungsgerichtshof VRWG...............................................................................................Gesetz zur Weiterentwicklung der Verwaltungsstrukturreform VwGO.......................................................................................................................................................... Verwaltungsgerichtsordnung VwVfG.........................................................................................................................................................Verwaltungsverfahrensgesetz VwVfGBbg................................................................................................. Verwaltungsverfahrensgesetz fr das Land Brandenburg VwVfGBln............................................................................................................Gesetz ber das Verfahren der Berliner Verwaltung VwVfG LSA................................................................................................................... Verwaltungsverfahrensgesetz Sachsen-Anhalt VwVfG M-V.............Verwaltungsverfahrens-, Zustellungs- und Vollstreckungsgesetz des Landes Mecklenburg-Vorpommern VwVfG NRW.......................................................................................................Verwaltungsverfahrensgesetz Nordrhein-Westfalen WDO.................................................................................................................................................................. Wehrdisziplinarordnung Weiterentwicklungsgesetz............................................................Gesetz zur Weiterentwicklung der Verwaltungsstrukturreform XML...............................................................................................................................................................Extended Markup Language ZeitG..................................................................................................................................................... Gesetz ber die Zeitbestimmung ZPO..............................................................................................................................................................................Zivilprozeordnung ZPOEG....................................................................................................Gesetz, betreffend die Einfhrung der Zivilprozeordnung

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Introduction

1. Ubi societas, ibi ius Toutes les socits scrtent du droit. Chaque individu est oblig de faire des actes juridiques, comme par exemple une dclaration dimposition ou la dclaration de la naissance dun enfant, La connaissance des rgles de vie en socit est cense tre partage. La recherche dinformation juridique permet de pallier lincertitude ou lignorance dans un cas tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 particulier. La recherche dinformations juridiques est un lment consubstantiel du mtier du juriste. Son importance saccrot mesure que la quantit de textes augmente et que les frontires sloignent sous leffet de lusage des moyens modernes de communication. 2. Nul nest cens ignorer la loi La connaissance insuffisante dinformation juridique peut tre sanctionne lorsquelle aboutit ignorer des normes juridiques. Ladage nul nest cens ignorer la loi (Unwissenheit schtzt vor Strafe nicht), hrit dun adage latin, existe tant en droit allemand quen droit franais. Lindividu dont la conduite est rgie par le droit, est cens sinformer de la conduite quil doit avoir, faute de quoi, il encourt les sanctions prvues, comme sil avait volontairement enfreint la loi. Si la conduite tenir nest pas certaine, la recherche dinformation juridique est une ncessit. Lignorance de la loi est spcialement prvue en droit pnal. Le code pnal allemand envisage deux cas de figure. Si labsence de llment moral rsulte dune erreur de droit (Verbotsirrtum) qui tait invitable (unvermeidbar) et commise sans volont denfreindre la loi, alors linfraction nest pas constitue 1. Si lerreur tait invitable, elle pourra constituer une circonstance attnuante 2. Ces deux causes anantissant ou restreignant la responsabilit pnale sont reprises en droit administratif allemand pour carter la responsabilit de celui qui commet une contravention3. En droit franais, le code pnal nincrimine pas la personne
1 17, phr. 1 StGB. 2 17, phr. 2 StGB. 3 11 OWIG.

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qui justifie avoir cru, par erreur sur le droit quelle ntait pas en mesure dviter, pouvoir lgitimement accomplir lacte4 . 3. Scurit juridique Le but de la recherche dinformation juridique est daboutir une information juridique qui garantisse la scurit juridique. On trouve de multiples affirmations de la ncessit darriver une scurit juridique tant dans les dcisions juridictionnelles5 quen doctrine au travers notamment de la lutte contre larbitraire 6 ou de leffort de prcision dans les textes juridiques 7. Par exemple, lexpression scurit juridique clt la Thorie pure du droit de Kelsen. A. Schiavone parle propos du droit de certitude collective8 . La recherche dinformation juridique constitue le moyen ncessaire de connatre, puis tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 dexercer utilement lensemble de ses droits. La sanction de la norme juridique est galement la sanction de lerreur de droit, qui peut dcouler dune mauvaise recherche dinformation juridique. Cest pourquoi, plus que dans nombre dautres domaines, la recherche dinformation juridique doit aboutir un rsultat exact, quelles que soient les modifications des normes juridiques ou les techniques utilises pour rechercher de linformation juridique. En pratique, la scurit juridique demeure un idal, mais il faut sefforcer de latteindre.
4 Art. 122-3 C. pn. Le dcret du 5 novembre 1870 relatif la promulgation des lois et dcrets (JORF du 6 novembre 1870, p. 1685 ; Bulletin des lois, 2e semestre 1870, n 29, p. 167, n 169) prvoyait, jusqu son abrogation en 2004, que les contraventions commises moins de trois jours francs aprs la publication de la norme qui les nonce, pouvaient faire lobjet dune exception dignorance. 5 BVerfG, 1 BvL 23/52 du 24 juillet 1957 : BVerfGE 7, p. 92. Conseil constitutionnel, dcision n 80-119 dc du 22 juillet 1980, prcite n. 1902. Conseil constitutionnel, dcision n 2005-530 dc du 29 dcembre 2005 : JORF n 304 du 31 dcembre 2005, p. 20 705 ; Recueil des dcisions du Conseil constitutionnel 2005, p. 168. Conseil constitutionnel, dcision n 2006-544 dc du 14 dcembre 2006 : JORF n 296 du 22 dcembre 2006, p. 19 356 ; Recueil des dcisions du Conseil constitutionnel 2006, p. 129. Conseil constitutionnel, dcision n 2007-550 dc du 27 fvrier 2007 : JORF n 56 du 7 mars 2007, p. 4368 ; Recueil des dcisions du Conseil constitutionnel 2007, p. 81. CJCE, arrt n 13-61 du 6 avril 1962 Kledingverkoopbedrijf de Geuz en Uitdenbogerd contre Robert Bosch GmbH et Maatschappij tot voortzetting van de zaken der Firma Willem van Rijn : Recueil CJCE 1962, p. 89. 6 Nous sommes daccord quant lobjectif poursuivi : nous voulons la base dun droit sr, sr contre toute manifestation de larbitraire et dinjustes desseins ; de mme nous voulons lunit de la nation et la concentration de ses efforts scientifiques sur le mme objet (Savigny, op. cit. n. 1870, p. 129). 7 B. MERTENS, Gesetzgebungskunst im Zeitalter der Kodifikation, Mohr Siebeck, 2004, Thbingen, p. 354. 8 A. SCHIAVONE, IUS. Linvention du droit en Occident, traduction par G. BOUFFARTIGUE et J. BOUFFARTIGUE, Belin, 2008, Paris, coll. LAntiquit au prsent, p. 146.

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4. Communication entre juristes allemands et franais Malgr lexistence de lUnion europenne, les communications entre les mondes juridiques allemand et franais ne doivent pas tre surestimes. Dans le droit de lUnion europenne, le droit des communications occupe une place importante et les versions en langue allemande et franaise de chaque texte rduisent le besoin de connatre le droit dun autre tat membre. Pourtant, les solutions adoptes par chaque lgislateur au cours de la transposition des directives de lUnion europenne reprsentent une information prcieuse pour les juristes des autres tats membres de lUnion europenne. La Cour de justice de lUnion europenne assure lunit dinterprtation du droit communautaire. Par exemple, la France a t condamne pour avoir t trop loin dans la transposition de la directive sur le fait des produits dfectueux 9. Mais pour aboutir tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 cette conclusion, il a bien fallu tudier en dtail les exigences de la directive et la transposition qui en a t faite. Cest dire sil a fallu procder une recherche dinformation juridique approfondie. Linternet a accru le besoin de langue vhiculaire. On dnombrait il y a quelques annes quatre grands groupes linguistiques de communication : anglophone, germanique, roman et japonais10 . Le passage dune information juridique du monde germanique au monde roman nest frquemment ralis que par lintermdiaire dun passage par le monde anglophone 11. Par exemple, la connaissance par les juristes franais des dcisions de la Cour constitutionnelle fdrale sappuie gnralement sur les communiqus de presse rdigs en langue anglaise. Les besoins en ce domaine sont loin dtre satisfaits, et cest peu de le dire. Cest ainsi que Claude Witz observe que lon retrouve lexpos de la mthode de la subsomption dans les Principes dune ralisation mthodique du droit priv dHenri Motulsky et ajoute que la doctrine
9 CJCE, C-177/04 du 14 mars 2006, Commission des Communauts europennes contre Rpublique franaise (JOCE n 131 du 3 juin 2006, p. 10), relative la directive n 85/374/CEE du Conseil du 25 juillet 1985 relative au rapprochement des dispositions lgislatives, rglementaires et administratives des tats membres en matire de responsabilit du fait des produits dfectueux (Richtlinie Nr. 85/374/EWG des Rates vom 25. Juli 1985 zur Angleichung der Rechts- und Verwaltungsvorschriften der Mitgliedstaaten ber die Haftung fr fehlerhafte Produkte : JOCE n L 210 du 7 aot 1985, p. 29). 10 S. CHAUDIRON, La question du multilinguisme en contexte de veille automatise sur [l]internet, in F. SEGOND, Multilinguisme et traitement de linformation, Herms, 2002, Paris, p. 69. 11 Par exemple, lapproche comparative fonctionnelle de Zweigert et Ktz na t connue en France que par lintermdiaire dune traduction en anglais de louvrage lexposant, lequel, en infuenant les juristes canadiens, a t connu en France.

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franaise na pas pris conscience de linspiration nettement germanique de la mthode propose par Henry Motulsky. Il est vrai que lauteur ne cite, lappui de ses dveloppements, quun seul auteur allemand, Stammler, et ce, une seule fois () 12. De mme, lide dune Constitution europenne est dfendue depuis des dcennies par les professeurs Ingolfe Pernice et Christian Tomuschat de lUniversit Humboldt de Berlin, ide initie par le premier prsident de la Commission europenne, Walter Hallstein13. Cette ide na commence tre dbattue par les juristes franais qu la suite du discours du ministre fdrale de la justice Joschka Fischer, dans cette mme universit en 2000. De mme, Berndt Mertens a publi un ouvrage dans lequel son analyse de lapparition de la publicit des lois et de la codification ne fait pas la place qui est sienne la Rvolution franaise, probablement en raison de lignorance de la langue franaise14. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Lorsquils existent, les passages sont pas toujours frquents et les dbats demeurent nationaux. Par exemple, un manuel de Droit allemand des affaires15 est paru trois mois aprs ladoption de la rforme du droit des obligations il est vrai mene tambours battants , et deux mois avant son entre en vigueur. Pourtant, ce manuel ne prend pas en compte cette rforme, sans doute la plus importante depuis lentre en vigueur du BGB 16. On peut multiplier les exemples. Laccroissement des sanctions pnales en France, notamment par la cration des mesures de sret, tient-il compte de ce que le droit pnal allemand ne connat plus de disposition sanctionnant la rcidive, et que le moyen quil organise de prvenir la commission de nouvelles infractions rside uniquement dans des mesures de suivi, voire des mesures de police administrative telles que la rtention de sret ? Les juristes allemands ralisent-ils que le code de la consommation franais est une compilation de diffrents textes qui ne repose pas sur une modlisation dun droit de la
12 C. WITZ, Droit priv allemand, t. 1 Actes juridiques, droits subjectifs, Litec 1992, Fontenayle-Comte, p. 482-483, n 618. 13 W. HALLSTEIN, in Entwicklungsperspektiven der europischen Verfassung im Lichte des Vertrags von Amsterdam, sous la direction de M. KLPFER et I. PERNICE, Nomos Verlagsgesellschaft, 1999, Baden Baden, p. 20. 14 B. MERTENS, op. cit. n. 7. 15 M. FROMONT, Droit allemand des affaires, Montchrestien, octobre 2001, Paris, coll. Domat droit priv. Ce livre ne prsente pas le droit en vigueur tel quil rsulte de la rforme, en particulier sagissant du principe de responsabilit gnrale pour violation des obligations contractuelles quelle a instaur, tandis quest prsent lancien mcanisme de responsabilit de garantie du vendeur pour les dfauts de la chose vendue (p. 136 et s., nos 262 et s.). 16 F. FERRAND, Michel Fromont Droit allemand des affaires, Droit des biens et des obligations. Droit commercial et du travail, Montchrestien, 2001, Paris, 335 pages, RIDC 2002, p. 881.

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consommation ? Dautres diffrences traduisent des choix politiques diffrents. Cest le cas par exemple de la ralisation dun recueil systmatique du droit fdral allemand ou de linstauration dune responsabilit pnale des personnes morales en droit franais. Pour rpondre aux besoins de communication entre juristes de pays diffrents, loutil informatique semble simposer parce quil abolit les distances. 5. Dfinition de linformatique Le mot informatique (Informatik, elektronische

Datenverarbeitung, Informationstechnik) vient de la contraction des mots information et automatique . Linformatique fait en France lobjet dune dfinition officielle. Selon cette dfinition, le mot informatique dsigne la science du traitement rationnel, notamment par des machines automatiques, de linformation considre comme le support des connaissances et des tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 communications dans le domaine technique, conomique et social 17 . Dans sa gnralit, cette dfinition peut comprendre lusage de bouliers, linstauration de la minuscule carolingienne, lusage de la machine calculer de Pascal et des cartes perfores Hollerith. Parmi les traitements de linformation que rend possible linformatique, figurent la recherche, la communication et la prsentation dinformation. Dvelopp initialement des fins militaires de calcul balistique et cryptographique, loutil informatique fut utilis pour traiter de linformation juridique depuis le dbut des annes 196018. Lextension des techniques de traitement automatique de linformation va au-del de la mcanisation19. () lordinateur nest pas un engin finalit univoque, comme lest une machine laver ou une automobile. Il nassure pas la relve de lhomme dans le domaine de leffort physique, mais dans celui du travail crbral. Voil bien la deuxime rvolution industrielle () 20 . Nous pouvons constater chaque jour la ralit du changement induit par lutilisation massive des techniques de traitement de linformation. Lautomatisation a eu une influence particulire sur les communications. Les longs courriers ont t remplacs par les courriels. Les changements induits par linformatique ont t dmultiplis par les rseaux de communications lectroniques. Leur dveloppement et linterconnexion des rseaux nationaux doit beaucoup une volont politique. Aux tats
17 Arrt sur lenrichissement du vocabulaire de linformatique du 22 dcembre 1981 : JORF n 14 N.C. du 17 janvier 1982, p. 624. 18 Avec lexprience Computer-assisted legal research lUniversit de Pittsburgh. J. FALGUEIRETTES, P. CATALA, Le traitement de linformation juridique sur ordinateurs : JCP G, 1967, II, n 2052. 19 P. CATALA, Linformatique et le droit commercial, rapport de synthse prsent au colloque de lassociation Droit et commerce, Deauville, 5 et 6 mai 1979, p. 2, n 1. 20 P. CATALA, id., p. 3, n 2.

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Unis, le NII (National Information Infrastructure) sera popularis par le biais dun discours du vice-prsident Al Gore, dont on a retenu lexpression d autoroutes de linformation (Information highways)21. Au sein de lUnion europenne, lexpression de socit de linformation (Informationsgesellschaft) sest impose22. La symbiose existant entre le calcul fait par ordinateur et la transmission des donnes par voie lectronique a abouti labsorption par linformatique de ce que lon nommait tlcommunications (Telekommunikationen). Les questions pistmologiques npargnent pas linformatique. Dans le monde anglo-saxon, on parle propos de linformatique de computer science . Les thories relatives linformatique relvent de la technologie, au sens initial de ce mot dans les langues allemande et franaise23. Pour quun discours sur les techniques relve de la science, il faut, tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 selon le critre propos par Karl Popper24, que les thories puissent tre rfutables par lexprience. Par exemple, affirmer quun logiciel permet de constituer un instrument de recherche dans des textes juridiques grce lanalyse de leur syntaxe, est invrifiable si lon ne peut se convaincre par lexprience de leffet de ce logiciel sur un ensemble dtermin de textes. Le critre de distinction entre science et mtaphysique que propose Karl Popper est de peu
21 Cette expression figure dans plusieurs discours de cette priode. Discours du vice-prsident Al Gore, tenu au Club de la presse nationale, le 21 dcembre 1993, http://clinton6.nara.gov/1993/12/1993-12-21-vp-gore-remarks-at-national-press-club.html. Discours du vice-prsident Al Gore, tenu lUniversit de Californie, Los Angeles, le 11 janvier 1994, http://clinton6.nara.gov/1994/01/1994-01-11-remarks-by-vice-president-algore.html. 22 Par exemple dans la communication n COM/94/347FINAL de la Commission europenne au Conseil et au Parlement europen et au Comit conomique et social et au Comit des rgions, Vers la socit de linformation en Europe : un plan daction, Bruxelles, 19 juillet 1994, indit (Mitteilung Nr. KOM/94/347ENDG der Kommission an den Rat und das Europische Parlament sowie an den Wirtschafts- und Sozialausschuss und den Ausschuss der Regionen). 23 Lehre von den in der Technik angewendeten u. anwendbaren Produktionsverfahren [zu Technik + grch. Logos Wort, Kunde] (G. WAHRIG, Deutsches Wrterbuch). tude des techniques, des outils, des machines et des matriaux (P. ROBERT, Dictionnaire alphabtique & analogique de la langue franaise). 24 Nun wollen wir aber doch nur ein solches System als empirisch anerkennen, das einer Nachprfung durch die Erfahrung fhig ist. Diese berlegung legt den Gedanken nahe, als Abgrenzungskriterium nicht die Verifizierbarkeit, sondern die Falsifizierbarkeit des Systems vorzuschlagen; mit anderen Worten: Wir fordern zwar nicht, da das System auf empirischmethodischem Wege endgltig positiv ausgezeichnet werden kann, aber wir fordern, da es die logische Form des Systems ermglicht, dieses auf dem Wege der methodischen Nachprfung negativ auszuzeichnen - Ein empirisch-wissenschaftliches System mu an der Erfahrung scheitern knnen (K. R. POPPER, Logik der Forschung, 2e d., Springer, 1966, Vienne, chapitre 1, section 1, 15).

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dimportance sil sagit de protger une innovation par le secret ou de vanter les mrites rels ou supposs dune technique en vue de sa commercialisation. La distinction entre science et mtaphysique peut devenir essentielle lorsquil sagit du traitement des informations juridiques. Les promesses relatives aux applications possibles des techniques de traitement automatique de linformation ont suscit des espoirs et les promesses non tenues des mfiances. En particulier, une dfinition extensive de linformation a permis de considrer loutil de traitement automatique de linformation comme omnipotent 25. Certes, les langages de programmation permettent de commander un ordinateur. Certes, il existe quelques exemples dnoncs performatifs, par lesquels dire, cest faire , ceux dans lesquels laction voque correspond laction accomplie : je dis , je jure . Mais il ny a gure que la magie tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 qui permette de plier la ralit la parole. Comment stonner de ce que lusage de linformatique soit entour de circonspection ? Ainsi, le doyen dune facult de droit nous a assur quil tait impossible de mener une recherche dinformation juridique au moyen dun ordinateur. Bien que les progrs de linformatique soient flagrants, lordinateur ne traite que des donnes, quelle que soit la signification que les informations reprsentes puissent avoir pour des tres humains. Cest prcisment la facult de comprendre la ralit 26 qui spare le traitement automatique de la connaissance humaine. Autrement dit, nous ne sachions pas lordinateur dou dune facult de comprhension, de cognition ou de volition. Nous nous proposons de nutiliser lordinateur dans la recherche dinformation juridique que pour des fonctions denregistrement, de tri, de comparaison et daffichage, non pour une hypothtique intelligence artificielle .

25 Pour nous, une machine est un dispositif convertissant des messages dentre en messages de sortie () si la machine peut engendrer le message, le message peut lui aussi engendrer la machine (N. WIENER, God & Golem Inc. Sur quelques points de collision entre cyberntique et religion, traduction C. WALL-ROMANA, P. FARAZZI, ditions de lclat, 2001, Nmes, p. 55-59). V. 10 26 Verstand 1. zum Aufassen, Erkennen u. Beurteilen notwendige Fhigkeit, Denkkraft () G. WAHRIG, Deutsches Wrterbuch. Intelligence A 1 () Facult de connatre, de comprendre. () 2 Lensemble des fonctions mentales ayant pour objet la connaissance conceptuelle et rationnelle (). 3 Aptitude dun tre vivant sadapter des situations nouvelles (). 4 Qualit de lesprit qui comprend et sadapte facilement ; caractre dune personne intelligente () P. ROBERT, Dictionnaire alphabtique & analogique de la langue franaise.

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6. Enjeux du traitement de linformation Linformatique saisie par le droit nest pas uniquement lensemble des dispositions relatives une technique ; il est au cur denjeux industriels majeurs pour lUnion europenne. Le traitement de linformation peut tre inspir par le renseignement des fins politiques ou commerciales, ce quont montr les problmatiques relatives au rseau Echelon, au rseau SWIFT et au PNR. Le rseau Echelon lui seul illustre les enjeux du traitement de linformation. Le rseau dinterception des tlcommunications Echelon existe depuis 1948, mais il na commenc dtre connu que graduellement, la suite de rvlations ponctuelles et de questions de parlementaires europens. La Commission europenne a eu sur ce dossier une attitude qui illustra ce que lon a appel le dficit dmocratique des institutions europennes. Elle commenc par faire comme si elle ignorait la vracit de lexistence du rseau Echelon ainsi que son utilisation tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 dans les ngociations laccord gnral sur le commerce 27. Certains tats au sein de lUnion europenne, en particulier le Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord, sont impliqus dans les changes dinformations avec les tats Unis dune manire que la Commission semble ne pas avoir voulu voir28. Limplication dtats membres de lUnion europenne ne consiste dailleurs pas uniquement dans la transmission dinformations aux tats Unis29. Il a t ensuite dmontr que, non seulement, les tats Unis espionnent leurs allis, mais quils contrlent soigneusement le degr de scurit offert par les produits exports par des socits amricaines, de sorte que dans la quasi-totalit des ordinateurs en Europe est intgr en version standard un systme qui permet la (seule) [National Security Agency] de dcrypter le code de lutilisateur et de lire ses messages scuriss () La NSA se base, pour justifier ses coutes, sur la loi relative lassistance dans le domaine des communications aux fins dapplication du droit (CALEA), adopte en 1994 par le Congrs. Les entreprises amricaines de tlcommunications sont tenues, depuis lors, dintgrer des facilits dcoute dans tous les appareils numriques de communication mobile ou satellitaire30 . Comme si Echelon ne suffisait pas,
27 Question crite n 1429/98 de D. RASCHHOFER la Commission du 11 mai 1998, Interception de donnes sur Internet (Schriftliche Anfrage Nr. 1429/98 von D. RASHHOFFER an die Kommission, Lauschangriff im Internet : JOCE n C 50 du 22 fvrier 1999, p. 35). 28 Question crite n 1894/98 de E. SEPPNEN la Commission du 9 juin 1998, Participation de lUnion europenne lespionnage lectronique (Schriftliche Anfrage Nr. 1894/98 von E. SEPPNEN an die Kommission. Mittwirkung der EU an Manahmen des elektronischen Abhorchens : JOCE n C 142 du 21 mai 1999, p. 3). 29 Question crite n 2966/98 de E. SEPPNEN la Commission du 8 octobre 1998, coutes lectroniques illgales (Schriftliche Anfrage Nr. 2966/98 von E. SEPPNEN an die Kommission, Elektronische Abhrttigkeit : JOCE n C 142 du 21 mai 1999, p. 63). 30 D. CAMPBELL, cit par B. STAES, question crite n E-0069/00 au Conseil du 24 janvier 2000, Contrle de la circulation des donnes et des tlcommunications dans les tats membres

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lexistence dun rseau fdral de vigilance sur les intrusions (Fidnet) a t rvle en 1999. Ce rseau, gr par la NSA et la Central Intelligence Agency, permet le contrle de toutes les informations et communications changes dans le monde sur linternet31. Que ce soit propos du rseau Echelon, du rseau SWIFT ou des donnes relatives aux voyageurs ariens, il existe un ple anglophone, au cur duquel se trouvent les tats Unis 32, et dont les actions en matire despionnage conomique se font au dtriment des autres tats. Cest pourquoi le traitement de linformation est un secteur stratgique et les tats allemand et franais ont intrt cooprer. 7. Domaine informatique et droit Linformatique entretient avec le droit des liens pouvant tre tisss rcursivement et qui font toute la richesse du domaine informatique et tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 droit . Tout dabord, linformatique peut tre objet du droit. Par exemple, la conjecture dite de Moore , selon laquelle la capacit des processeurs double tous les dix-huit mois 33, relve peut-tre de la lgislation sur les ententes. Lorsque nous avons entrepris ce travail, les premires pierres stables du droit de linformatique avaient t poses en Allemagne et en France. Ce travail sest poursuivi par la transposition des diffrentes directives de lUnion europenne en matire de droit de linformatique, identifiant ainsi ses principaux thmes :

de lUE (Schriftliche Anfrage E-0069/00 von Bart STAES an den Rat, Kontrolle von Datenverkehr und Telekommunikation in den Mitgliedstaaten der EU : JOCE n C 280 E du 3 octobre 2000, p. 169). Ces mesures du droit amricain ont t reproduites par la rsolution du Conseil du 17 janvier 1995 relative linterception lgale des tlcommunications (Entschliessung des Rates vom 17. Januar 1995 ber die rechtmige berwachung des Fernmeldeverkehrs : JOCE n 329 du 4 novembre 1996, p. 1). 31 Question crite n E-1715/99 de L. MANISCO la Commission, le 29 septembre 1999, Contrle des services secrets des tats Unis sur Internet (Schriftliche Anfrage E-1715/99 von Lucio Manisco an die Kommission, berwachung durch den amerikanischen Geheimdienst auf Internet : JOCE n 225 E du 8 aot 2000, p. 12). 32 Question crite n E-2469/00 de M. MANTOVANI, A. TAJANI et S. ZAPPAL au Conseil du 24 juillet 2000, Systme despionnage chelon (Schriftliche Anfrage Nr. 2469/00 von M. MANTOVANI, A. TAJANI, S. ZAPPAL an den Rat, Spionagesystem Echelon : JOCE n 103 E du 3 avril 2001, p. 156). 33 G. E. MOORE, Cramming more components onto integrated circuits, Electronics, vol. 38, n 8, 19 avril 1965.

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signature lectronique34, protection des donnes caractre personnel 35, communications lectroniques36, commerce lectronique37, services financiers38, contrats distance39, protection des bases de donnes40, proprit intellectuelle, et notamment la protection des logiciels41. Dsormais, il ne se passe plus une semaine sans que la presse nvoque un problme relatif au droit de linformatique. Que lon pense la protection des donnes caractre personnel sur les rseaux sociaux ou une faiblesse de la mthode de cryptage des conversations tlphoniques sur les tlphones mobiles,
34 Directive n 1993/93/CE du Parlement europen et du Conseil du 13 dcembre 1999 sur un cadre communautaire pour les signatures lectroniques (Richtlinie Nr. 1993/93/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 13. Dezember 1999 ber gemeinschaftliche Rahmenbedingungen fr elektronische Signaturen : JOCE n L 13 du 19 janvier 2000, p. 12), telle que modifie par le rglement n 1137/2008/CE du Parlement europen et du Conseil du 22 octobre 2008/CE portant adaptation la dcision 1999/468/CE du Conseil de certains actes soumis la procdure vise larticle 251 du trait, en ce qui concerne la procdure de rglementation avec contrle Adaptation la procdure de rglementation avec contrle premire partie (Verordnung Nr. 1137/2008/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 22. Oktober 2008 zur Anpassung einiger Rechtsakte, fr die das Verfahren des Artikels 251 des Vertrags gilt, an den Beschluss 1999/468/EG des Rates in Bezug auf das Regelungsverfahren mit Kontrolle Anpassung an das Regelungsverfahren mit Kontrolle Erster Teil : JOCE n L 311 du 21 novembre 2008, p. 1). 35 Directive n 95/46/CE du Parlement europen et du Conseil du 24 octobre 1995 relative la protection des personnes physiques lgard du traitement des donnes caractre personnel et la libre circulation de ces donnes (Richtlinie Nr. 95/46/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 24. Oktober 1995 zum Schutz natrlicher Personen bei der Verarbeitung personenbezogener Daten und zum freien Datenverkehr : JOCE n L 281 du 23 novembre 1995, p. 31), telle que modifie par le rglement n 1881/2003/CE du Parlement europen et du Conseil du 29 septembre 2003 du Parlement europen et du Conseil du 29 septembre 2003 portant adaptation la dcision 1999/468/CE du Conseil des dispositions relatives aux comits assistant la Commission dans lexercice de ses comptences dexcution prvues dans des actes soumis la procdure vise larticle 251 du trait CE (Verordnung Nr. 1882/2003/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 29. September 2003 zur Anpassung der Bestimmungen ber die Ausschsse zur Untersttzung der Kommission bei der Ausbung von deren Durchfhrungsbefugnisse, die in Rechtsakten vorgesehen sind, fr die das Verfahren des Artikels 251 des EG-Vertrags gilt, an den Beschluss 1999/468/EG des Rates : JOUE n L 284 du 31 octobre 2003, p. 1) Directive 2002/58/CE du Parlement europen et du Conseil du 12 juillet 2002 concernant le traitement des donnes caractre personnel et la protection de la vie prive dans le secteur des communications lectroniques (directive vie prive et communications lectroniques) (Richtlinie 2002/58/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 12. Juli 2002 ber die Verarbeitung personenbezogener Daten und den Schutz der Privatsphre in der elektronischen Kommunikation (Datenschutzrichtlinie fr elektronische Kommunikation) : JOUE n L 201 du 31 juillet 2002, p. 37), telle que modifie par la directive n 2009/136/CE Directive 2006/24/CE du Parlement europen et du Conseil du 15 mars 2006 sur la conservation de donnes gnres ou traites dans le cadre de la fourniture de services de communications lectroniques accessibles au public ou de rseaux publics de communications, et modifiant la directive 2002/58/CE (Richtlinie Nr 2006/24/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 15. Mrz 2006 ber die Vorratsspeicherung von Daten, die bei der Bereitstellung ffentlich zugnglicher elektronischer Kommunikationsdienste oder ffentlicher Kommunikationsnetze erzeugt oder verarbeitet

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loppos, le droit peut faire lobjet dun traitement automatique. Cela est certain sagissant de la communication des textes juridiques. Le dveloppement de cette application de linformatique sest poursuivie jusquau dferlement de linformation juridique sur les rseaux de communication lectronique. En particulier, la Dclaration de Sarrebruck42 a marqu lanantissement des frontires dans la diffusion de linformation juridique. De moins en moins, le juriste se saisit dun code sur support papier lorsquil doit rechercher une information juridique. Le droit saisi par linformatique sest gnralis.
werden, und zur nderung der Richtlinie 2002/58/EG : JOUE n L 105 du 13 avril 2006, p. 54). 36 Directive n 2002/21/CE du Parlement europen et du Conseil du 7 mars 2002 relative un cadre rglementaire commun pour les rseaux et services de communications lectroniques (directive cadre ) (Richtlinie Nr. 2002/21/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 7. Mrz 2002 ber einen gemeinsamen Rechtsrahmen fr elektronische Kommunikationsnetze und -Dienste (Rahmenrichtlinie) : JOCE n L 108 du 24 avril 2002, p. 33), telle que modifie par la directive n 2009/140/CE du Parlement europen et du Conseil du 25 novembre 2009 modifiant les directives 2002/21/CE relative un cadre rglementaire commun pour les rseaux et services de communications lectroniques, 2002/19/CE relative laccs aux rseaux de communications lectroniques et aux ressources associes, ainsi qu leur interconnexion, et 2002/20/CE relative lautorisation des rseaux et services de communications lectroniques (Richtlinie 2009/140/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 25. November 2009 zur nderung der Richtlinie 2002/21/EG ber einen gemeinsamen Rechtsrahmen fr elektronische Kommunikationsnetzen und zugehrigen Einrichtungen sowie deren Zusammenschaltung und der Richtlinie 2002/20/EG ber die Genehmigung elektronischer Kommunikationsnetze und -dienste : JOUE n L 337 du 18 dcembre 2009, p. 37) Directive n 2002/20/CE du Parlement europen et du Conseil du 7 mars 2002 relative lautorisation de rseaux et de services de communications lectroniques (directive autorisation ) (Richtlinie Nr. 2002/20/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 7. Mrz 2002 ber die Genehmigung elektronischer Kommunikationsnetze und -dienste (Genehmigungsrichtlinie) : JOCE n L 108 du 24 avril 2002, p. 21), telle que modifie par la directive n 2009/140/CE. Directive n 2002/19/CE du Parlement europen et du Conseil du 7 mars 2002 relative laccs aux rseaux de communications lectroniques et aux ressources associes, ainsi qu leur interconnexion (directive accs ) (Richtlinie Nr. 2002/19/EG des Europischen Parlaments und des Rates om 7. Mrz 2002 ber den Zugang zu elektronischen Kommunikationsnetzen und zugehrigen Einrichtungen sowie deren Zusammenschaltung (Zugangsrichtlinie) : JOCE n L 108 du 24 mars 2002, p. 7), telle que modifie par la directive n 2009/140/CE Directive n 2002/22/CE du Parlement europen et du Conseil du 7 mars 2002 concernant le service universel et les droits des utilisateurs au regard des rseaux et services de communications lectroniques (directive service universel ) (Richtlinie Nr. 2002/22/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 7. Mrz 2002 ber den Universaldienst und Nutzerrechte bei elektronischen Kommunikationsnetzen und -diensten (Universaldienstrichtlinie) : JOCE n L 108 du 24 avril 2002, p. 51), telle que modifie par la directive 2009/136/CE du Parlement europen et du Conseil du 25 novembre 2009 modifiant la directive 2002/22/CE concernant le service universel et les droits des utilisateurs au regard des rseaux et services de communications lectroniques, la directive 2002/58/CE concernant le traitement des donnes caractre personnel et la protection de la vie prive dans le secteur des communications lectroniques et le rglement n 2006/2004/CE relative la coopration entre les autorits nationales charges de veiller lapplication de la

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En retour, le traitement automatique dont fait lobjet le droit ne peut tre sans contrle. Il nest pas indiffrent que le traitement de linformation juridique soit fait selon des modalits accessibles et aboutissant des rsultats vrifiables, ou confi des botes noires dont le fonctionnement est confidentiel. Lorsque lon sait quel progrs a reprsent lobligation de publication des textes juridiques, on mesure limportance du traitement de linformation juridique, en particulier dans la recherche dinformation juridique. Si nul nest cens ignorer la loi, on attend des outils de recherche dinformation juridique quils permettent laccs aux
lgislation en matire de protection des consommateurs (Richtlinie Nr. 2009/136/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 25. November 2009 zur nderung der Richtlinie 2002/22/EG ber den Universaldienst und Nutzerrechte bei elektronischen Kommunikationsnetzen und -diensten, der Richtlinie 2002/58/EG ber die Verarbeitung personenbezogener Daten und den Schutz der Privatsphre in der elektronischen Kommunikation und der Verordnung Nr. 2006/2004/EG ber die Zusammenarbeit im Verbraucherschutz : JOUE, n L 337 du 18 dcembre 2009, p. 11). 37 Directive n 2000/31/CE du Parlement europen et du Conseil du 8 juin 2000 relative certains aspects juridiques des services de la socit de linformation, et notamment du commerce lectronique, dans le march intrieur ( directive sur le commerce lectronique) Directive n 2002/77/CE de la Commission du 16 septembre 2002 relative la concurrence dans les marchs des rseaux et des services de communications lectroniques (Richtlinie Nr. 2002/77/EG der Kommission vom 16. September 2002 ber den Wettbewerb auf den Mrkten fr elektronische Kommunikationsnetze und -dienste : JOCE n L 249 du 17 septembre 2002, p. 21) Directive n 2009/110/CE du Parlement europen et du Conseil du 16 septembre 2009 concernant laccs lactivit des tablissements de monnaie lectronique et son exercice ainsi que la surveillance prudentielle de ces tablissements, modifiant les directives 2005/60/CE et 2006/48/CE et abrogeant la directive 2000/46/CE (Richtlinie Nr. 2009/110/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 16. September 2009 ber die Aufnahme, Ausbung und Beaufsichtigung der Ttigkeit von E-Geld-Instituten, zur nderung der Richtlinien 2005/60/EG und 2006/48/EG sowie zur Aufhebung der Richtlinie 2000/46/EG : JOUE n L 267 du 10 octobre 2009, p. 7) Directive n 2002/38/CE du Conseil du 7 mai 2002 modifiant, en partie titre temporaire, la directive 77/388/CEE en ce qui concerne le rgime de taxe sur la valeur ajoute applicable aux services de radiodifusion et de tlvision et certains services fournis par voie lectronique (Richtlinie Nr. 2002/38/EG des Rates vom 7. Mai 2002 zur nderung und vorbergehenden nderung der Richtlinie 77/388/EWG bezglich der mehrwertsteuerlichen Behandlung der Rundfunk- und Fernsehdienstleistungen sowie bestimmter elektronisch erbrachter Dienstleistungen : JOCE n L 128 du 15 mai 2002, p. 41), telle que modifie par la directive n 2006/58/EG du Conseil du 27 juin 2006 modifiant la directive 2002/38/CE en ce qui concerne la priode dapplication du rgime de taxe sur la valeur ajoute applicable aux services de radiodifusion et de tlvision et certains services fournis par voie lectronique (Richtlinie Nr. 2006/58/EG des Rates vom 27. Juni 2006 zur nderung der Richtlinie 2002/38/EG bezglich der Geltungsdauer der Mehrwertsteuerregelung fr Rundfunk- und Fernsehdienstleistungen sowie bestimmte elektronisch erbrachte Dienstleistungen : JOUE n L 174 du 28 juin 2006, p. 5). 38 Directive n 2002/65/CE du Parlement europen et du Conseil du 23 septembre 2002 concernant la commercialisation distance de services financiers auprs des consommateurs, et modifiant les directives 90/619/CEE du Conseil, 97/7/CE et 98/27/CE (Richtlinie Nr. 2002/65/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 23 September 2002 ber den Fernabsatz von Finanzdienstleistungen an Verbraucher und zur nderung der Richtlinie 90/619/EWG des Rates und der Richtlinien 97/7/EG und 98/27/EG : JOCE n L 271

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normes juridiques pertinentes. Lorsque Norberto Bobbio analyse ce quil nomme les promesses non tenues de la dmocratie , il considre la lutte contre le pouvoir occulte comme lune dentre elles43. Linformatique confre aux gouvernants une puissance la fois ingale et subreptice44. Par ailleurs, Karl Popper a tendu son critre de la vrifiabilit au domaine politique pour distinguer les socits quil appelle dmocratiques de celles quil appelle dictatures 45. Cest dans ce contexte quil faut situer le traitement de linformation juridique dans loptique dune recherche dinformation juridique. Le traitement de
du 9 octobre 2002, p. 16), telle que modifie par la directive n 2007/64/CE Directive n 2007/64/CE du Parlement europen et du Conseil du 13 novembre 2007 concernant les services de paiement dans le march intrieur, modifiant les directives 97/7/CE, 2002/65/CE, 2005/60/CE ainsi que 2006/48/CE et abrogeant la directive 97/5/CE (Richtlinie Nr. 2007/64/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 13. November 2007 ber Zahlungsdienste im Binnenmarkt, zur nderung der Richtlinien 97/7/EG, 2002/65/EG, 2005/60/EG und 2006/48/EG sowie zur Aufhebung der Richtlinie 97/5/EG : JOUE n L 319 du 5 dcembre 2007, p. 1), telle que modifie par la directive n 2009/111/CE du Parlement europen et du Conseil du 16 septembre 2009 modifiant les directives 2006/48/CE, 2006/49/CE et 2007/64/CE en ce qui concerne les banques affilies des institutions centrales, certains lments des fonds propres, les grands risques, les dispositions en matire de surveillance et la gestion des crises (Richtlinie Nr. 2009/111/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 26. September 2009 zur nderung der Richtlinien 2006/48/EG, 2006/49/EG und 2007/64/EG hinsichtlich Zentralorganisationen zugeordneter Banken, bestimmter Eigenmittelbestandteile, Grokredite, Aufsichtsregelungen und Krisenmanagement : JOUE n L 302 du 17 novembre 2009, p. 97). 39 Directive n 97/7/CE du Parlement europen et du Conseil du 20 mai 1997 concernant la protection des consommateurs en matire de contrats distance (Richtlinie Nr. 97/7/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 20. Mai 1997 ber den Verbraucherschutz bei Vertragsabschlssen im Fernabsatz : JOCE n L 144 du 4 juin 1997, p. 19), telle que modifie par la directive n 2007/64/CE. 40 Directive n 69/9/CE du Parlement europen et du Conseil, du 11 mars 1996, concernant la protection juridique des bases de donnes (Richtlinie Nr. 96/9/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 11. Mrz 1996 ber den rechtlichen Schutz von Datenbanken : JOCE n L 77 du 27 mars 1996, p. 20). 41 Directive n 2009/24/CE du Parlement europen et du Conseil du 23 avril 2009 concernant la protection juridique des programmes dordinateur (version codifie) (Richtlinie Nr. 2009/24/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 23. April 2009 ber den Rechtsschutz von Computerprogrammen (kodifizierte Fassung) : JOUE n L 111 du 5 mai 2009, p. 16) Directive n 2001/29/CE du Parlement europen et du Conseil du 22 mai 2001 sur lharmonisation de certains aspects du droit dauteur et des droits voisins dans la socit de linformation (Richtlinie Nr. 2001/29/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 22. Mai 2001 zur Harmonisierung bestimmter Aspekte des Urheberrechts und der verwanden Schutzrechte in der Informationsgesellschaft : JOCE n L 167 du 22 juin 2001, p. 10). 42 Dclaration de Sarrebruck du 16 novembre 1997, A. BAUMANN, M. HERBERGER, P. MAYEUR, C. SCHERER et autres, http://archiv.jura.uni-saarland.de/france/conf/declaration.html. 43 N. BOBBIO, Le futur de la dmocratie, traduction S. GHERARDI, J.-L. POUTHIER, ditions du Seuil, 2007, Paris, coll. La couleur des ides, p. 120. 44 N. BOBBIO, op. cit. n. prcdente, p. 122. 45 For we may distinguish two main types of government. The first type consists of governments of which we can get rid without bloodshed for example, by way of general

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linformation juridique devient politique. Si lon excepte la porte politique du traitement de linformation juridique, il faut tre en mesure dapprcier la qualit du traitement fait de linformation juridique. Selon les socits, le droit traduit des considrations dordre mtaphysique, mais le traitement de linformation juridique doit, sinon tre en accord avec elles, du moins ne pas y contrevenir. Labsence de rsultat dans la recherche dinformation juridique peut rsulter de linexistence dun rsultat correspondant aux critres spcifis, ou dune malfaon dans la confection de loutil de recherche dinformation juridique. 8. Ncessit dune rflexion pistmologique Dans quelle mesure le droit peut-il faire lobjet dun traitement ? Pour rpondre cette question, il faut avoir pralablement une tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 conception claire de ce que lon souhaite traiter. Autrement, dans labsolu, on peut faire tout avec nimporte quoi. La communication des textes juridiques peut tre ralise grce des moyens de traitement automatique de linformation. Ceci est tabli au moins empiriquement. Il est possible de rechercher de linformation juridique dans les textes juridiques laide de mots-clefs. Mais le flou sur la dfinition du droit se paie par le bruit d labsence de discrimination entre les textes juridiques et les autres textes adopts dans les mmes formes. De plus, loutil, quel quil soit, est tributaire des caractristiques de chaque ordre juridique. lui seul, un outil de recherche dinformation juridique ne peut rendre univoque ce qui ne lest pas, ni ais daccs ce qui est noy dans un ensemble indtermin de textes. Paralllement la cration doutils de recherche dinformation juridique, les modes de cration du droit doivent tre perfectionns, autant que de besoin. Si lon souhaite aller plus loin, ltude de la recherche dinformation juridique revient sinterroger sur des rflexes acquis ds les premiers instants de lapprentissage du droit par un juriste. Cet enseignement mme prsuppose que le droit est un objet circonscrit dtude. Dans les facults de droit allemandes et franaises, les tudiants suivent ds la deuxime sance les enseignements de droit civil en se reportant un code civil. Pour la pratique,
elections; that is to say, the social institutions provide means by which the rulers may be dismissed by the ruled, and the social traditions ensure that these institutions will not easily be destroyed by those who are in power. The second type consists of governments which the ruled cannot get rid of except by way of a successful revolutions that is to say, in most cases, not at all. I suggest the term democracy as a short-hand label for a government of the first type, and the term tyranny or dictatorship for the second (K. R. POPPER, The open society and its enemies : Plato, t. 1, 5e dition revue et corrige, Princeton University Press, 1966, Princeton, p. 130).

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mener une telle rflexion est rarement indispensable. quoi bon se demander ce quest un code alors que lon sait pouvoir y trouver les informations pertinentes ? Ce nest que dans un cadre universitaire et partir dun certain niveau dtudes quune rflexion dordre pistmologique devient indispensable. Si lon tente dapprhender cette partie du mtier de juriste quest la recherche dinformation juridique dun point de vue scientifique, une rflexion dordre pistmologique simpose. Les prsupposs dans lenseignement du droit se traduisent par des pratiques quil faut commencer par analyser avant de pouvoir proposer un traitement de linformation juridique. En particulier, certaines traditions doivent tre examines, afin que lon puisse en dterminer lutilit. Par exemple, de nombreuses classifications, couramment utilises aujourdhui, sont le reflet des ides philosophiques du XVIII e sicle par leur souci tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 duniversalit et leur aspect encyclopdique. Elles impliquent un savoir intangible 46 . De ces classifications proviennent les classifications utilises dans les bibliothques 47 et le succs de la notion dontologie. Lorsque lon est confront lvolution constante des informations juridiques, on peut apprcier sa juste mesure le projet de constituer une ontologie du droit partir de traitements automatiss. Par exemple, la part croissante du droit communautaire, puis du droit de lUnion europenne empche la constitution dune hirarchie stable dans les informations juridiques. Les hirarchies que lon pouvait faire au sein de chaque droit national sont elles-mmes battues en brche. Par exemple, lintroduction de la responsabilit du fait des produits dfectueux a marqu en droit franais la remise en cause de la distinction entre responsabilit dlictuelle et responsabilit contractuelle. Le recours tant la philosophie du droit quaux crits fondateurs dans le domaine des sciences de linformation et de la communication a bien pour but de tirer des consquences pratiques pour la recherche dinformations juridiques en droit allemand et en droit franais dans le domaine informatique et droit . Par exemple, la hirarchie des normes justifie lamnagement des portails proposant de linformation juridique. Nous nous apercevrons que la hirarchie des normes nest pas une hirarchie de textes. Nous serons galement amens constater que les relations hirarchiques ne sont pas les seules qui puissent permettre une recherche dinformations juridiques, commencer par les quivalences
46 M. BIBENT, Informatique et droit compar, in Mlanges oferts Andr Colomer, Litec, 1993, Paris, p. 37. 47 Id.

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fonctionnelles qui peuvent tre tablies entre les institutions de deux ordres juridiques diffrents. Les questions pistmologique sont dautant plus pressantes que, grce linformatique, les juristes sont somms de communiquer en un temps rduit sur des distances considrables et que les pratiques ayant cours dans un ordre juridique ne sont pas les mmes dans un autre ordre juridique. 9. Mthodologie Au dbut de ce travail, nous tions persuads de limpossibilit de commencer une recherche dinformation juridique dans un ordre juridique tranger par lexpos de diffrences de mthodes et de traditions. Dtermins esquiver la prsentation de la structure des ordres juridiques allemand et franais, ainsi que de la structure de tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 lUnion europenne, il nous fallait procder une slection des concepts juridiques et tablir les relations dquivalence fonctionnelle dun ordre juridique un autre. Les rformes qui furent faites dans le domaine informatique et droit nous dmontrrent que lon ne pouvait traiter correctement linformation juridique sans prendre en compte lcoulement du temps. Par exemple, les tlcommunications sont devenues les communications lectroniques. La constitution dun lexique dans le domaine informatique et droit se devait dtre synchronise. Soit, il suffisait de prendre en compte les donnes calendaires figurant sur les textes juridiques. Leur expression a volu et un traitement automatique des formules tait loin de garantir un rsultat constant. Nous fmes un constat semblable propos du langage employ dans les textes juridiques. Nous nous apermes mmes que certains textes du droit franais pouvaient tre rdigs dans une autre langue que la langue franaise. Nous avions pressenti le fait que certains textes ne sont applicables que dans certains domaines de validit gographiques. Les avances du droit de la Hesse en matire de protection des donnes personnelles, spcialement la cration dun commissaire la protection des donnes personnelles, taient l pour nous le rappeler. La constitution dun vocabulaire dans le domaine informatique et droit devait galement tre diachronique. Par ailleurs, nous devions traiter certains textes en priorit et en laisser dautres de ct en fonction de la valeur informative plus importante de certains documents par rapport dautres. Larrt recensement (Volkszhlungsurteil) de la Cour constitutionnelle fdrale allemande faisait partie du domaine informatique et droit , mais non lensemble des

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dcisions juridictionnelles. Selon quel critre tait-il possible de procder cette distinction ? La recherche des quivalences dun sujet transversal dans une optique de droit compar devait nous conduire ne pas exclure une vision densemble des deux ordres juridiques. En effet, lquivalent dun concept du droit de linformatique allemand ou franais ne fait pas ncessairement partie du droit de linformatique dans un autre ordre juridique. Nous avons d nous rendre lvidence : il ntait pas possible de traiter linformation juridique sans mettre en vidence les traits propres de chaque ordre juridique. partir de l, il serait possible de sinterroger sur la manire de procder une recherche dinformation juridique dans un autre ordre juridique sans tre entran par ses automatismes nationaux. Mais la dtermination de ce qui est accessoire et de ce qui est tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 essentiel dans la recherche dinformation juridique revenait une dfinition du droit. La premire objection une rflexion pistmologique est que lon pense connatre le droit, du moins son droit national. Dans ce cas, il est difficile de se convaincre du besoin quil y a de commencer par donner une dfinition de ce qui fait partie de la recherche dinformation juridique dans le domaine informatique et droit . En droit allemand et en droit franais, semblable dfinition devait tre rabche. Ctait sans compter avec la complexit du phnomne juridique. En labsence de dfinition unanimement reconnue du droit, il fallait procder des choix. La thorie pure du droit semblait tre une dfinition la fois adapte et reconnue. ce stade, nous avons d lutter contre notre impression de connatre la thorie pure du droit. Nous nen connaissions en effet que le schma de la pyramide des normes, habituellement enseign. Grce la thorie pure du droit, nous avons dispos de concepts utilisables tant en droit allemand quen droit franais afin de procder une recherche dinformation juridique dans le domaine informatique et droit . Toutefois, nous avons d ajouter la thorie pure du droit afin de pouvoir prendre en compte la dimension individualiste croissante apparue dans le droit international public avec la Dclaration universelle des droits de lHomme. Une telle dmarche est ncessaire si lon tente dapprhender un droit tranger. Elle nous permet de ne pas nous arrter aux diffrences de traditions documentaires existant entre les ordres juridiques allemand et franais. Mme en tant que juriste ayant reu une formation franco-allemande intgre, et malgr le 28

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soin que nous apportons cette tude mene en cotutelle, nous sommes certains de commettre des erreurs ou imprcisions en droit allemand. Par exprience, nous savons que le regard port sur un ordre juridique par un juriste dune autre culture juridique, semble trange. Cest pourquoi, lorsque nous traiterons dun point commun aux droits allemand et franais, nous rserverons au droit allemand la place dun hte en lui accordant la premire place. Nous citerons ensuite les dispositions issues du droit franais et, le cas chant, celles issues du droit de lUnion europenne ainsi que du droit international public. Par ailleurs, la squence impose par le langage dans la communication dinformations dont la signification voque une structure diffrente, constitue une premire confrontation avec la problmatique de la recherche dinformation juridique. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 10. Problmatique Le traitement de linformation juridique est le lieu de rencontre de

plusieurs influences. Premirement, le droit, en tant quexpression de lorganisation politique, favorise la cration de structures hirarchiques dont la stabilit est dfendue par des considrations axiologiques. Parmi ces justifications, figure lide selon laquelle le droit serait intrinsquement logique, hritage de la scolastique et de la sanctification des sources. Mais comment prtendre aujourdhui que le droit est logique si lon ne dcouvre la teneur des textes vots quaprs leur entre en vigueur, au cours de la consolidation des textes modifis ? De plus, des justifications sont un obstacle la recherche dinformation juridique lorsquelles ne sont pas partages dun pays lautre. Deuximement, lconomie favorise luniformisation parce que lune des conditions dexistence dun march est lhomognit des produits ou des services. La cration de standards techniques est un moyen de saccorder sur les caractristiques dun produit ou dun service. Nous ne faisons quvoquer ce facteur mais ne discuterons pas de la place que doit tenir une conomie globalise dans le monde. Disons seulement que la garantie des conventions, ncessaire la vie des affaires, rsulte de dispositions juridiques. Troisimement, les hritiers de la cyberntique, dans la foule de Norbert Wiener48, partent de lide selon laquelle la ralit se confond avec le message lectronique, pour estimer que cette reprsentation symbolique permet dinteragir avec le rel. On peut voquer, par exemple, laffirmation selon laquelle code is law . Pour nous, la ralit ne peut tre
48 N. WIENER, op. cit. n. 25, p. 55-59.

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enferme dans une reprsentation symbolique 49. Le rsultat de la recherche dinformations juridique est-il ce que lon obtient en utilisant un automate ou est-ce autre chose en ralit ? Chacune de ces trois conceptions peuvent faire de linformatique juridique une source de danger parce que le traitement de linformation qui en rsulterait, chapperait la critique. En effet, les deux premires tendent favoriser la reprsentation de linformation juridique sous la forme dune ontologie. La troisime tend faire primer linformatique sur le droit et ainsi faire oublier que la technique nest pas neutre mais que, linverse, elle peut tre instrumentalise. Comment dpasser le traitement des textes juridiques et faire une recherche dinformation qui ne soit pas dforme par les prismes nationaux ni par ces diffrents facteurs ? Cest l tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 lenjeu de notre tude. 11. Annonce du plan Notre travail ne correspond pas aux canons dune thse de

doctorat franais parce que le plan, bien que divis en deux parties et sous-parties, est dsquilibr. Conscients de ce dsquilibre, nous avons souhait le conserver pour deux sries de raisons. En premier lieu, selon Michel Vivant, la tradition franaise dlaborer des plans en divisions binaires gales est ne de considrations pdagogiques rcentes et contestables 50. Cette tradition, enseigne en France, conduit faire un dcoupage qui prsente les caractres de la rationalit, savoir cohrence et compltude51 : partir du moment o lon a une vision densemble dun domaine, on peut en faire un dcoupage rationnel. Selon Michel Vivant, seule llgance amne proposer un dcoupage en parties toujours gales, ce quoi lobjet trait ne se prte pas ncessairement. Historiquement, ce nest pas une tradition trs ancienne. Elle est ne aprs la Seconde Guerre mondiale, sous linfluence de Henri Mazeaud52, et nexiste pas en Allemagne, ce que lon ne peut considrer comme le signe dune absence de rationalit. En second lieu, notre dmarche consiste donner une dfinition du droit avant dexaminer
49 Ltymologie du mot bogue nous rappelle les limites dautomates fonctionnant partir dune reprsentation symbolique de la ralit. 50 M. VIVANT, Le plan en deux parties, ou de larpentage considr comme un art, in Le droit priv franais la fin du XXe sicle, tudes offertes Pierre Catala, Litec, 2001, Paris, p. 971. 51 N. BOBBIO, Essai de thorie du droit, traduction M. GURET avec la collaboration de C. AGOSTINI, Bruylant, Louvain, 1998, LGDJ, Paris, p. 131-132. 52 Id., p. 972.

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les techniques que lon peut lui appliquer. Sans cette mthodologie, nous aurions d ne traiter que les textes contenant linformation juridique. Une telle dmarche a pu laisser penser que passer les textes juridiques par une moulinette , suffisait la ralisation doutils pour la recherche dinformation juridique, la complexit de loutil tant considre comme un gage de qualit dans le traitement de linformation juridique, voire dune capacit de raisonnement. Cette dmarche aurait galement conduit des rsultats faux dun point de vue juridique. En effet, considrer le droit comme une notion nappelant pas de dfinition particulire et qui aurait t commune aux droits allemand et franais, nous aurait amen plaquer des traditions juridiques franaises sur lordre juridique allemand, ou inversement. Il aurait alors suffit de fabriquer un lexique multilingue de termes juridiques dans le domaine tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 informatique et droit , qui aurait t inutile la premire modification dans ce domaine. Le choix pralable dune dfinition du droit, nous a permis daller au-del de ce que pouvait offrir cette premire dmarche. Il nous a sembl rationnel de raliser notre arpentage en fonction de notre ide matresse, savoir quil est possible de formaliser la norme juridique, ce qui permet den faire un traitement automatique, notamment dans la recherche dinformation juridique. Notre dfinition de linformation juridique repose sur la thorie pure du droit, telle quinterprte par Norberto Bobbio. Cette information prsente certains traits en droit allemand et en droit franais et se prsente diffremment en fonction des traditions documentaires allemandes et franaises. Linformation juridique prsente certains caractres dans le domaine informatique et droit . En fonction de la dfinition faite de linformation juridique, il est possible de la formaliser, ce qui permet den faire un traitement informatique. Ceci nous amnera formuler des propositions pour la ralisation dun systme de recherche dinformation juridique dans le domaine informatique et droit .

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Partie 1. Primtre de la recherche dinformation juridique en droit allemand et en droit franais dans le domaine informatique et droit

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12.

Le primtre de la recherche dinformation juridique en droit allemand et en droit

franais dans le domaine informatique et droit peut-tre trac en examinant premirement le primtre des droits allemand et franais. Cette tape suppose ladoption dune dfinition du droit qui ne soit pas perturbe par les diffrences culturelles. Deuximement, le trac du primtre de la recherche dinformation juridique conduit dlimiter le domaine informatique et droit en sinterrogeant dabord sur le droit du traitement de linformation en gnral, puis, en particulier, sur le droit de linformation juridique et sur les traditions documentaires de chaque ordre juridique.

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Titre 1. Reconnaissance des normes juridiques dans les cultures allemande et franaise

13.

La recherche dinformation dans une culture donne oblige souvent la mettre en

regard de la culture dont elle est issue, afin den comprendre la signification exacte. Ce constat peut tre fait propos de linformation juridique. Une solution consisterait rechercher dans une autre culture ce dont on dispose dans sa propre culture. Cette mthode prsente linconvnient de ne permettre de comparaisons tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 que dune culture donne une autre, et uniquement dans cette direction. Une autre solution consiste adopter une dfinition du droit qui ne soit pas dpendante dune culture donne. Une telle dfinition fut labore par Hans Kelsen, dans sa Thorie pure du droit. Nous examinerons cette dfinition abstraite du droit, puis, le primtre des droits allemands et franais qui en rsulte. Malgr une dfinition du droit qui serait indpendante de la culture allemande ou de la culture franaise, le passage du droit allemand au droit franais, ou inversement, doit surmonter des diffrences. Le premier lobstacle est la diffrence de langue. Le second est le passage dun ordre juridique un autre oblige, qui oblige adopter des mthodes qui permettent dtablir une comparaison exacte.

Chapitre 1. Dtermination du primtre des droits allemand et franais en fonction de la thorie pure du droit

14.

Nul juriste allemand ni franais nignore lexistence de la thorie pure du droit. La

hirarchie des normes figure parmi les schmas enseigns toute personne ayant affaire de prs ou de loin linformation juridique. Cependant, il nous parat indispensable dexposer la thorie pure du droit, dune part en raison des avances rsultant des analyses de Norberto Bobbio, dautre part, en raison des consquences pratiques que nous en retirons directement pour la recherche dinformation juridique. En consquence, nous sommes 33

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amens prsenter lobjet de la recherche dinformation juridique, puis la recherche dinformation juridique laide des normes de reconnaissance, de validit et dinterprtation.

Section 1.

Objet de la recherche dinformation juridique

15. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012

Dfinition du droit Le droit fut invent par les Romains53 mais il nen existe pas

de dfinition qui soit unanimement accepte, notamment parce quil prsente des caractristiques interdpendantes, ce qui rend la dfinition de celui-ci complexe. Avant dexaminer ces caractristiques, retenons provisoirement la dfinition donne par Kelsen, selon laquelle le droit est un ordre de la conduite humaine54 . Nous allons examiner les caractristiques que prsente le droit, avant de nous pencher sur les diffrents types de norme.

1.

Dfinition abstraite du phnomne juridique

16.

Phnomne social Les normes juridiques sont observes au sein de chaque socit :

les normes appartiennent au monde de la culture au sens anthropologique du terme dune socit dtermine. Elles constituent un produit, plus ou moins spontan, plus ou moins conscient ou artificiel de la vie en socit encore quil y ait des normes individuelles, des normes quun individu se donne lui-mme55 . En consquences, les normes juridiques refltent troitement la connaissance du monde qui prvaut au sein de ces socits, ce qui est exprim par ladage lerreur commune fait le droit . Les ordalies, par exemple, reposent sur laction dun juge

53 A. SCHIAVONE, op. cit. n. 8, p. 13. 54 H. KELSEN, Reine Rechtslehre : Einleitung in die rechtswissenschaftliche Problematik, 2e d., Deutlicke, 1934, Leipzig, Thorie pure du droit, traduction C. EISENMANN, LGDJ, 1999, Paris, Bruylant, 1999, Bruxelles, p. 55. 55 N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 135.

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surnaturel, et lide de responsabilit sur une certaine conception de la causalit56. Il existe de nombreuses socits, ce qui conduit une pluralit des normes juridiques. Entre les socits qui prouvent le besoin dchanger des informations juridiques, la recherche dinformation juridique peut tre perturbe par les diffrences culturelles qui existent entre les deux socits. La condition sine qua non pour tudier scientifiquement la socit humaine serait une certaine indiffrence lgard de la valeur attribuer telle ou telle norme sociale, telle ou telle attitude de lhomme en socit 57 . Nous constaterons que cette difficult peut tre surmonte grce une dfinition du domaine juridique qui fait abstraction, au moins dans un premier temps, de ce qui lui est tranger. Quelle que soit sa dfinition, le domaine juridique est cr par une socit donne, refltant la vision du monde prvalant au sein de cette socit, ce qui distingue les sanctions tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 juridiques des autres types de sanction : les sanctions statues par les ordres juridiques sont des sanctions socialement organises ; par le premier trait, elles diffrent des sanctions transcendantes : par le second, des sanctions qui se rduisent une approbation ou une dsapprobation58 . 17. Activit humaine Le droit est une activit humaine qui sexerce sur les autres

activits humaines. Les comportements rgis par le droit sont ceux dtres humains 59 mais ont pu tre ceux danimaux60. Ces comportements sont libre, cest--dire quils supposent la volont de les accomplir ou non : () la sphre du normatif concerne les comportements ni ncessaires tels quils ne peuvent pas ne pas tre accomplis , ni impossibles tels quils ne peuvent pas tre accomplis61 . On peut sans doute trouver des normes juridiques dont le respect savre impossible en pratique, mais les tribunaux admettent volontiers le principe selon lequel limpossible, nul nest tenu . Ainsi, il est inutile de commander aux hommes de respirer ou de les empcher de voler. Imposer une action prsuppose que les hommes peuvent aussi ne pas laccomplir ; en empcher une prsuppose quils peuvent aussi laccomplir 62 . Les actes soumis au droit sont dabord des actes qui supposent la facult de vouloir. ces actes, le droit

56 J. CARBONNIER, Sociologie juridique, Puf, 1978, Paris, coll. Quadrige Manuels, 2e d., 2004, p. 30. 57 N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 215. 58 H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 39. 59 Id. 60 Id. 61 N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 117. 62 N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 117.

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attribue une signification particulire63 et tente de les influencer au moyen des normes 64. Les comportements humains volontaires comprennent celui de fabriquer ou dappliquer des normes. Autrement dit, le droit peut tre rgi par des normes juridiques et cest souvent le cas65. La connaissance juridique a, selon Kelsen, pour objet les normes qui ont le caractre dacte de droit (ou dactes contre le droit66) : la science du droit ne saisit la conduite humaine quen tant quelle est matire de normes juridiques, cest--dire en tant quelle est rgle par de telles normes ; par cette raison, elle reprsente une interprtation normative des faits en questions. Elle dcrit les normes juridiques qui sont cres par des actes humains et qui doivent tre appliqus et obies par de tels actes, et par l mme elle dcrit les relations fondes par ces normes juridiques entre les faits sur lesquels elles portent67 . Les normes juridiques tentent dinfluencer les comportements humains en recourant des tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 mesures de coercition68. Comprises dans le sens de normes ayant vocation ordonner la conduite dtres humains, les normes juridiques sont des actes de volont 69. Il existe des normes prvoyant des rcompenses plutt que des sanctions, mais elles ne jouent quun rle annexe par rapport aux secondes70. 18. Mdia Linfluence des comportements volontaires quessaient datteindre les

normes juridiques a pour mdia le langage, bien que dautres types de signaux puissent tre utiliss71. Les autres types de signaux dots dune signification juridique sont dfinis au moyen du langage, souvent crit. La langue employe est gnralement celle du Prince, lexclusion de toute autre, mais il existe des ordres juridiques plurilingues. Le comportement consistant utiliser le langage est dot de signification juridique ou plus prcisment, il dote les actes de langage de consquences juridiques72 . Le comportement de langage dot de consquences juridiques remplit certaines fonctions, principalement une fonction prescriptive. Les sciences sociales divisent traditionnellement les fonctions du discours en fonction reprsentative, ou descriptive, en fonction dinfluence
63 H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 11. 64 H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 12. 65 H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 12. N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 132. 66 H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 13. 67 H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 78. 68 H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 41. 69 H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 13. 70 H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 42. 71 N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 111. 72 G. CORNU, Linguistique juridique, 3e d., Montchrestien, Paris, 2005, coll. Domat droit priv, p. 38, 12.

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de comportements et en fonction de transmission dmotions 73. Cependant, aucun discours nest employ ltat pur 74 et, en particulier, les lgislateurs emploient habituellement des discours prescriptifs et invocatifs afin de donner une plus grande force leurs commandements 75 . Par discours prescriptif , on entend celui dont la fonction est de modifier le comportement dautrui76 . La finalit prescriptive est llment principal de la dfinition des mots Regel , rgle (au sens figur), Norm et norme , ces termes tant synonymes dans le sens retenu ici : Regel : Richtlinie, Richtschnur ; Vorschrift das allgemein bliche, Norm, Vorschrift od. Gruppe von Vorschriften77 ; Rgle : () Fig. (1268) 1 Ce qui est adopt ou impos comme rgle de conduite ; formule qui indique ce qui doit tre fait dans un cas dtermin78 () ; tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Norm : Richtschnur, Vorbild, Regel ()79 ; Norme : 1 Littr. Type concret ou formule abstraite de ce qui doit tre ()80 . Considr en fonction de sa finalit, le discours prescriptif nest pas un discours dont on peut juger de la vrit ou de la fausset , tandis que considr en fonction de son essence, la seule vrit au fausset dune norme est celle de son appartenance au groupe de normes, cest-dire les circonstances de sa prononciation 81. Par exemple, en Allemagne et en France, pour garantir la vracit de lappartenance dune norme aux normes juridiques, le fait dapposer une signature sur un acte juridique garantit le lien de la personne investie du pouvoir dauthentifier avec la norme, et lutilisation de la technique de lcrit garantit sa conservation fin probatoire. La diffrence entre la description de faits naturels et les propositions juridiques est que ces dernires ne sont pas soumises au principe de causalit82, mais un principe dautorit, parce quelles reposent sur le libre arbitre83. Les normes juridiques (Rechtsnormen) doivent, selon la terminologie propose par Kelsen, tre
73 Le droit ordonne, permet, habilite, il ne renseigne pas (H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 79). N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 111 74 N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 112. 75 N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 112. 76 N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 204. 77 G. WAHRIG, Deutsches Wrterbuch 78 P. ROBERT, Dictionnaire alphabtique & analogique de la langue franaise. 79 G. WAHRIG, Deutsches Wrterbuch 80 P. ROBERT, Dictionnaire alphabtique & analogique de la langue franaise. 81 H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 81. N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 113. 82 H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 82. 83 H. KEKLSEN, Thorie pure du droit, p. 99.

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distingues des propositions du droit (Rechtsstze)84, qui dcrivent le droit et peuvent, elles, tre vraies ou fausses85. Le langage employ dans les actes juridiques ne diffre pas de la langue commune par sa syntaxe86. Ceci nempche pas les normes juridiques de prsenter certaines caractristiques, en partie lies au respect de rgles de forme. Ainsi, la signification dune proposition dpend de beaucoup dautres faits que ceux lis son expression formelle, tels le contexte de son nonciation, le ton de celui qui lmet ou la circonstance de son mission. La mme proposition, forme par les mmes mots et dans le mme ordre, peut appartenir divers types de discours 87 . Par exemple, si je lis, dans un texte de gographie, que lItalie sorganise en rgions, provinces et communes, son caractre assertif ne fait aucun doute88 , alors que cette proposition se trouve larticle 114 de la constitution italienne. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 La fonction prescriptive connat divers degrs allant de limpratif lavis89. On peut dnombrer des prescriptions qui naboutissent pas des interdictions, des obligations ou des autorisations, mais ne constituent que des conseils : les dcisions de la Cour europenne des droits de lhomme, les dcisions juridictionnelles qui ne constituent pas une jurisprudence constante, lopinion mise par un expert, en particulier un juriste minent, Lobservation dun conseil ne produit pas deffet juridique car le standard est en dernier lieu une notion o le fait prdomine sur le droit90 . Par exemple, il a fallu une dcision du Conseil constitutionnel pour que la Dclaration des droits de lHomme et du Citoyen de 1789 soit considre comme faisant partie du droit positif franais, cest--dire quelle soit considre comme simposant au lgislateur91. Cependant, il ne faut pas nier leffet que peut produire un conseil, comme le montre lobservation par les tats allemands et Franais des dcisions de la Cour europenne des droits de lhomme. Mais un conseil seul ne suffit pas : ltat des prisons franaises na pas sensiblement chang depuis une dcision de la CEDH condamnant la France92 et si des
84 H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 78. 85 H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 79. 86 N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 113. 87 N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 114. 88 N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 114. 89 N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 204. 90 Cline BLOUD-REY, Standard, in Denis ALLAND, Stphane RIALS, Dictionnaire de la culture juridique, coll. Quadrige, Puf, 2003. Dans cette situation, le mot fait est comprendre dans le sens fait non juridiquement qualifi puisque une norme juridique est un fait un acte de langage auquel est accord un efet juridique. 91 Conseil constitutionnel, dcision n 71-44 DC du 16 juillet 1971 : JORF n 165 du 18 juillet 1971, p. 7114. 92 CEDH, 16 octobre 2008, n 5608/05 Renolde c/ France : JCP G 2008, II, 10 196.

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rformes taient faites en la matire, elles ne seront pas formellement lies cette condamnation. Parmi les noncs prescriptifs auxquels on peut accorder la valeur de conseils, les opinions exprimes par les juristes jouent un rle particulier : sil est clair, comme on le disait plus haut, que la science du droit nest pas, dans nos ordres juridiques, imprative au sens strict du mot, il est aussi clair que sa fonction nest pas seulement de prendre acte des normes en vigueur. Elle exerce dune manire plus ou moins importante une pression sociale93 . La recherche dinformation juridique est en premier lieu la recherche dnoncs dont la finalit est principalement prescriptive. Elle doit permettre daccder aux normes juridiques, et, ventuellement, dautres informations, dont le degr prescriptif est moindre. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 19. Indpendance par rapport dautres systmes Les normes juridiques rgissent

diffremment les comportements, selon que lon se situe un autre endroit ou une autre poque. La constatation de la simple coexistence de diffrents ordres juridiques fonds sur des valeurs diffrentes amne lobservateur relativiser ces dernires. Cette ide peut tre trouve chez Montesquieu : quoique Montesquieu ne nie pas lexistence dans des couches sublimes ou profondes, dun droit naturel par lequel lunit se rtablit, il postule au niveau de lobservation, lessentielle variabilit du droit variabilit dans le temps et dans lespace94 . La thorie pure du droit propose par Kelsen tente de donner du droit une thorie unique, et, pour ce faire, de bannir du champ juridique toute considration dordre moral, religieux, psychologique, politique, sociologique, thique, et qui varient dune socit une autre. La thorie pure du droit est une thorie du droit positif du droit positif en gnral ; sans autre spcification : elle na pas pour objet linterprtation de tel ou tel ensemble de normes juridiques, nationale ou internationales95 . propos du bannissement des lments trangers la science du droit, Kelsen nonce : cette doctrine est appele thorie pure du droit car elle est libre de tout lment tranger la mthode spcifique dune science dont le seul but, est de connatre le droit, non de le crer96 . Kelsen justifie cette puration par sa mthode : une science doit dcrire son objet tel quil est effectivement, elle sinterdit de prescrire ce quil devrait ou ne devrait pas tre sur la
93 N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 204. 94 J. CARBONNIER, op cit. n. 56, p. 70. 95 H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 9. 96 H. KELSEN, Thorie gnrale du droit et de ltat, traduction B. LAROCHE, LGDJ-Bruylant, 1997, Paris, prface, p. 46.

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foi dun quelconque jugement de valeur. Faute de quoi, le problme devient alors de nature politique et se rapporte lart de gouverner, activit qui ne sattache quaux valeurs. La science, qui soccupe de la ralit, ne saurait la prendre pour objet97 . Cependant, relativisme ne signifie pas nihilisme. () une thorie relativiste des valeurs naffirme pas quil nexiste pas de valeurs, et en particulier pas de justice ; elle implique seulement quil nexiste pas de valeurs absolue, mais uniquement des valeurs relatives, pas de justice absolue, mais seulement une justice relative, que les valeurs que nous fondons par nos actes crateurs de normes et que nous mettons la base de nos jugements de valeur ne peuvent pas avoir la prtention dexclure la possibilit mme de valeurs opposes98 . loppos de la thorie positiviste du droit, propose par Kelsen, les thories du droit naturel se fondent, non pas sur une morale ou une idologie de la justice, mais sur une conception de la nature humaine, constante, uniforme, ternelle 99. On peut, par exemple, tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 citer la dfinition du droit propose par Bobbio : () on entend par droit lensemble des rgles de conduite qui mnent lhomme une vie commune organise. La condition essentielle en est lexistence de lois gnrales qui tablissent avec certitude ce que lon doit faire et ce que lon doit ngliger, mais il ne sagit certainement que des lois inscrites lorigine de lunivers, dont lordre humain nest quun reflet, et dont la dcouverte et la rvlation sont la tche de la raison100 . Mais le contenu du droit naturel na pu tre fix avec certitude, comme le relve Kelsen, qui adresse dautres critiques aux diffrents courants jusnaturalistes. En effet, lier les normes juridiques une morale implique quil existe une morale absolue 101. Cela signifie porter un jugement de valeur relatif parce quil existe de multiples systmes moraux possibles 102. Enfin, lier les normes juridiques une morale tend une lgitimation acritique de lordre de contrainte tatique qui fonde cette socit103 . Selon Bobbio, les deux camps positivistes et jusnaturalistes, supposer quils soient bien identifis comme tels, ne sont pas exactement opposs : alors que le positivisme juridique
97 Id. H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 88. 98 H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 74. 99 N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 48. 100N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 86-87. 101H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 76. Le droit naturel et la religion suffiraient seuls pour conduire les hommes, si tous les hommes taient vraiment religieux de cur et desprit ; mais il nest pas besoin davoir beaucoup tudi les hommes en socit, pour voir que la plupart sont entrans par leurs passions, indpendamment de leur croyance et de ce que la raison leur prescrit (C. B. M. TOULLIER, Le droit civil suivant lordre du code, ouvrage dans lequel on a tach de runir la thorie la pratique, d. Ware oncle et Ware fils an, 1824, 4e d. t. 1er, p. 12). 102H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 73. 103H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 76.

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affirme quil nexiste pas de droit en dehors du droit positif, le jusnaturalisme admet une suprmatie du droit naturel sur le droit positif104. En consquence, les arguments changs par les deux camps ne font que se croiser et, la suite dun duel mortel, ils sont tous deux plus vivants quauparavant105 . La recherche dinformation juridique na pas choisir entre lune ou lautre de ces conceptions du droit. Dailleurs, () aprs avoir chass le droit naturel de toutes ses positions traditionnelles, nul juriste ne peut repousser dune manire sense lexigence dune critique des lois entendue comme un crible auquel la conscience ne peut pas ne pas soumettre tout prcepte qui se prsente comme quelque chose voulu par les autres, mais non encore par nous 106 . Cest pourquoi, la recherche dinformation juridique sera limite la recherche des normes positives, ce qui est ltape pralable ncessaire une ventuelle critique du rsultat. Le jugement de valeur tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 laiss en dehors du domaine juridique, tel que conu par Kelsen, peut resurgir, immdiatement acquise la connaissance du droit positif. 20. Systme Pour dterminer ce qui fait partie ou non du champ juridique, Kelsen part

de la constatation de ce que celui-ci se prsente comme un ensemble dsign dun seul terme107 : Recht , droit , Plus prcisment, ces ensembles se prsentent comme un ordre, que Kelsen dfinit, en particulier, comme un systme de normes108. Un systme peut tre dfini comme un ensemble dlments en relation dinterdpendances, entre eux et avec le tout109 . Le systme de normes quest le droit, tel que dfini par Kelsen, tire son unit de ce que les normes qui le composent reposent sur une norme fondamentale110. Lapprhension du droit comme un ordre contraignant inverse le mode traditionnel daborder la dfinition du droit111 . Au lieu de dfinir ce qui fait la norme juridique, Kelsen dfinit ce qui compose un ordre juridique. Ce renversement de perspective lui permet de rsoudre le problme que pose la distinction entre linjonction du brigand et celle de ladministration fiscale112. Lapprhension dun domaine de la connaissance en un systme fut une orientation gnrale des sciences du dbut du XXe sicle : de Saussure pour la linguistique Pareto pour la
104N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 39. 105Id. 106N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 51. 107H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 39. 108Id. 109N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 217. 110H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 39. 111N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 217. 112Id.

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sociologie113. Cette apprhension du domaine juridique confre luvre de Kelsen sa spcificit historique mais marque en mme temps les limites de la thorie pure du droit114. En posant tout systme juridique sur une norme fondamentale, Kelsen expose que le fait de poser cette norme fondamentale en tant que norme juridique la disqualifierait dtre la norme fondamentale puisque la comptence pour ce faire devrait dcouler dune autre norme115. Il nonce que le contenu de cette norme fondamentale emporte dlgation de lautorit cratrice de normes116 : la norme fondamentale ne fournit que le principe de validit des normes qui forment ce systme ; elle ne fournit pas le contenu de ces normes. Ce contenu ne peut tre dtermin que par des actes par lesquels lautorit habilite par la norme fondamentale et les autorits habilites leur tour par cette premire autorit posent les normes positives de ce systme117 . Cette autorit repose, selon Bobbio soit sur lacceptation de chacun dans une tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 socit dgaux, soit sur la ncessit de suivre les ordres du suprieur dans une socit dingaux. En fondant le droit sur lui-mme, le positivisme permet de traiter de la validit des normes sans soccuper de leur justification axiologique118. La conception kelsnienne du droit aboutit la dfinition suivante : le droit est un ordre de la conduite humaine119 . Du fait de lappartenance cet ordre, une norme devient juridique. 21. Systme dynamique Pour distinguer le systme du jusnaturalisme de celui du droit

positif, Kelsen introduit la distinction entre systme normatif statique, dont les rgles sont lies travers leur contenu, et systme normatif dynamique, dont les rgles sont lies par les modalits de leur production 120. Un systme normatif moral ou de droit naturel est dduit, tandis quun systme normatif juridique est cr 121. Les deux types de systmes prsentent des caractristiques propres. Un systme statique de normes juridiques ncessite un pouvoir pour faire valoir celles-ci 122. Inversement, un systme dynamique de normes juridiques doit tre consolid, maintenu, et sa rationalit est contredite par la prolifration
113N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 218. Bobbio arrive cette affirmation en expliquant, de manire plus ou moins convaincante, que Kelsen avait dj abouti ces ides dans son ouvrage Hauptprobleme der Staatsrechtslehre. Entwickelt aus der Lehre vom Rechtssatze, J.C.B. Mohr, 1911, Tbingen. 114N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 222. 115H. KELSEN, op. cit., p. 194. 116H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 196. 117H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 196-197. 118N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 235. 119H. KELSEN, Thorie gnrale de ltat et du droit, traduction, p. 55. 120H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 78, p. 195. 121N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 228. 122N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 235.

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permanente de normes juridiques123. Le positivisme juridique admet lexistence de systmes mixtes, cest--dire la fois statique et dynamique 124. Selon cette classification, les systmes de normes qui se prsentent comme des ordres juridiques ont pour lessentiel un caractre dynamique125 . Puisquun systme juridique cre en permanence des normes juridiques, il le fait selon dautres normes, toutes tant conformes la norme fondamentale, quil sagisse de conserver, ou de transformer les rgles dj poses 126. Dans un systme dynamique de normes juridiques, les modes de cration du droit, expression que Kelsen prfre celle de sources du droit , sont formellement dfinis. () travers cette rduction de la thorie des sources en une thorie des procdures pour la cration juridique, le lien entre thorie pure du droit et formalisme apparat clairement, et quelle que soit la raison pour laquelle la thorie pure du droit a t tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 considre pour le meilleur et le pire comme une thorie formelle du droit127 . Autrement dit, dans un systme dynamique de normes juridiques, les normes didentification du droit sont identiques aux normes tablissant les modes de cration du droit128. En consquence, la recherche dinformation juridique est principalement la recherche de normes juridiques conformes aux normes dfinissant la cration de nouvelles normes, la conformit ces dernires tant plus simple dterminer que la conformit la norme fondamentale. Autre consquence du caractre dynamique de lordre juridique, si lensemble des normes juridiques ne peut tre en permanence complet ni cohrent parce qutant continument en mtamorphose, la recherche dinformation juridique connatra des rsultats variables au fur et mesure de lvolution de lordre juridique. 22. Une fois tablie lunit des normes juridique, force est de constater que celle-ci est

compose de plusieurs types de normes juridiques.

123Id. 124H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 197. 125Id. 126N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 171. 127N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 229. 128N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 62. Bobbio introduit la distinction entre les normes dfinissant les modes de cration du droit, dites normes du premier degr , et les normes cres selon les premires, dites normes du second degr . Il () souponne que le concept dorganisation qui a pourtant une position clef dans la thorie institutionnelle, na pas t dfini parce quon ne pouvait pas le dfinir sans recourir la notion de normes du second degr, dont l organisation est le rsultat (N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 173).

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2.

Typologie des normes juridiques

23.

Modalits dmotiques Les noncs prescriptifs qui appartiennent au domaine

juridique ont vocation influencer la conduite des individus. La fonction prescriptive va de lavis limpratif129. Le conseil ne fait pas partie des modalits dontiques utilises en droit 130, mais peut influencer la cration de normes juridiques. Par exemple, dans les systmes rejetant la rgle du prcdent en matire de dcision juridictionnelle, une dcision juridictionnelle constitue la fois une rgle, mais galement un avis131. Selon quil repose sur la ncessit de convaincre, la formulation de lnonc fonction prescriptive est diffrente. Le mot sententia avait dailleurs lorigine le sens d avis132 . On sait par exemple que les tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 dcisions de la Cour fdrale de justice sont longues et citent des articles de doctrine en tant que de besoin, alors que les dcisions de la Cour de cassation sont premptoirement brves. Par consquent, la recherche dinformation juridique comporte la recherche de normes mais peut stendre aux informations destines influencer une autorit normative. Il nest pas indiffrent de savoir quau-del du contenu dune norme, par exemple, le dlai de transposition dune directive de lUnion europenne va choir et ses dispositions devenir directement applicables. Les modalits dontiques utiliss dans les normes juridiques sont le permis, linterdit et lobligatoire133. Les normes permissives semblent plus difficiles dfinir que les interdictions ou obligations. Les normes permissives ne commandent pas plus quelles ne prohibent, mais () dfinissent un comportement ni obligatoire, ni interdit ()134 . Les normes permissives peuvent tre positives ou ngatives135. Certains auteurs distinguent la permission forte, ou expresse, de la permission faible, ainsi dnomme en raison de labsence de norme imprative136. Ces deux types de permission peuvent tre ramens un seul parce que toutes les permissions
129V. 18 130 Conseil et rgles juridiques sont deux notions qui sexcluent (N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 156). 131N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 157. 132Loc. cit. 133N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 132. J.-L. SOURIOUX, P. LERAT en distinguent quatre : lobligatoire, linterdit, le permis et le facultatif (Le langage du droit, PUF, 1975, Paris, coll. SUP Le juriste, p. 49-50). 134N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 124. 135N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 124. 136N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 124. J.-L. SOURIOUX, P. LERAT distinguent ainsi le permis du facultatif (op. cit. n. 133, p. 49-50).

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fortes supposent une norme imprative antrieure quelles annulent ou laquelle elle drogent137. Une preuve du caractre subsidiaire des normes permissives est quaucun systme juridique uniquement constitu de normes permissives nexiste, tandis quil existe des systmes uniquement constitus de normes impratives ou ngatives138. Lhypothse de ltat de nature nest pas celle dun ordre juridique o tout est obligatoire sauf ce qui est permis, mais celle de lanomie, cest--dire de cet tat gnral de manque de normes permissives139 . Ainsi, les normes impratives peuvent tre indpendantes les unes par rapport aux autres, mais les normes permissives dpendent dinterdictions et dobligations140. Si les trois modalits dontiques, que sont lobligatoire, linterdit et le permis, sont traditionnellement distingues dans le vocabulaire juridique, la comprhension dun nonc tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 prescriptif est diffrente selon le contexte et le destinataire dune norme. Selon que le nombre de choix possibles est limit, lobligation, linterdiction ou la permission de faire quelque chose prend un sens diffrent. Lorsquil existe un nombre illimit de choix, un nonc prescriptif ne peut tre converti en un autre. La plus vaste profusion de choix se rencontre au niveau de lordre juridique entier. Luniversalit de pouvoir que constitue la souverainet comprend celui de commander aux personnes. Elle peut tre exerce selon les trois modalits dontiques nonces ci-dessus : tout interdire, tout permettre ou tout commander. Un ordre dans lequel tout ce qui nest pas dfendu est obligatoire, ou linverse, est la limite idale ngative de ltat en raison de son absurdit 141 . Lors de lcriture de lois communes, il est vite apparu quun ordre juridique ne peut tout prvoir. Quoi que lon fasse, les lois positives ne sauraient jamais entirement remplacer lusage de la raison naturelle dans les affaires de la vie. Les besoins de la socit sont si varis, la communication des hommes est si active, leurs intrts sont si multiplis, et leurs rapports si tendus, quil est impossible au lgislateur de pourvoir tout142 . Par consquent, lordre juridique ne peut commencer par tout interdire ou tout commander, mais oblige au respect de ses normes143, puis, dans un second temps,
137N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 124. 138N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 125. 139N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 126. 140N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 124. 141N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 125. 142J. . M. PORTALIS, Discours prononc lors de la sance du 3 frimaire an 10 du corps lgislatif, Paris, Imprimerie nationale. Cest surtout sur ce point que Savigny critique lide de codification. 143Art. 3 C. civ., Art. 2 LF.

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permet tout et interdit certaines actions ou oblige certaines autres. () Lorsquexiste une pluralit de choix, le principe que tout ce qui nest pas dfendu est obligatoire aurait une rsonance grotesque ; seul vaut le principe que tout ce qui nest pas dfendu est permis 144 . Les ordres juridiques allemand et franais rgissent lensemble indfini des comportements humains volontaires en prvoyant lobligation dobir aux prescriptions expresses tablies par les normes juridiques, mais en laissant libre tout comportement imprvu 145. Par contre, lorsquil existe une alternative, le caractre obligatoire de lune de ses branches implique linterdiction de lautre, et vice-versa : lordre daller droite quivaut linterdiction daller gauche, et inversement146 . Le nombre limit de choix nimplique pas ncessairement quil nexiste que deux choix possibles, mais seulement que le nombre de choix est limit. Dans ce contexte, un nonc prescriptif concerne galement ce quil ne prvoit pas expressment. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Ainsi, la prohibition est facilement convertible en obligation et inversement : devoir est linverse de ne pas devoir lorsque les comportements sont les deux seules possibilits 147 . De mme, lautorisation de faire quelque chose sous certaines conditions quivaut linterdiction de faire cette action lorsque toutes ces conditions ne sont pas runies. En consquence, un nonc unique, peut correspondre une pluralit dobligations, dinterdictions ou de permissions. Autrement dit, si chacune de ces modalits nest employe quune seule fois dans une norme juridique, il ne suffit pas de trouver un seul nonc, mais il faut sassurer de sa signification dans son contexte juridique. Le caractre unique dun nonc peut entraner plusieurs obligations, interdictions ou permissions pour diffrents destinataires. La focalisation dune norme juridique sur un seul destinataire, cest--dire son bnficiaire, sous linfluence de la procdure juridictionnelle 148, masque ce rseau de prescriptions149. Mais cette donne que lon dsigne du nom de droit , ou droit subjectif ou prtention , dun individu nest rien dautre que lobligation de lautre ou
144N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 119. 145Art. 1er et 4 Dclaration des droits de lhomme et du citoyen, Art. 2 LF. 146N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 118-119. 147N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 118. 148 () Cette faon de concevoir caractristique des avocats, qui consiste nenvisager le droit que du point de vue des parties, cest--dire en considrant seulement ce quil signifie pour le particulier, dans quelle mesure il lui est utile cest--dire sert ses intrts , dans quelle mesure il lui nuit, cest--dire le menace dun mal ou dun dsavantage (H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 190). 149 Dans lanalyse et lexpos du droit, le droit des sujets est ce point pouss au premier plan que lobligation disparat presque derrire lui, et que, dans la langue juridique allemande et dans la franaise, un seul et mme mot Recht , droit dsigne la fois et ce droit des sujets et le systme de normes qui constitue lordre juridique (H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 132).

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des autres150 . Dans la conception objective du droit, le dualisme entre droits subjectifs et droit objectif se disparat au profit de ce dernier. [La thorie pure du droit] ramne le soidisant droit au sens subjectif au droit au sens objectif, car elle dissout le concept de personne, parce quelle montre quil rpond simplement la personnification dun complexe de normes juridiques, et parce quelle rduit lobligation et le droit subjectif (au sens technique) la norme juridique, qui attache une sanction une conduite dtermine dun individu et qui fait dpendre lexcution de la sanction dune demande en justice tendant cet effet ()151 . Cette dissolution vaut galement pour les droits rels152 ou fonds sur une convention153. Autrement dit, lattribution dun droit par une norme juridique nest effective que sil existe galement une obligation corrlative154. cet gard, on peut mentionner la censure par le Conseil constitutionnel de lois prvoyant gnreusement des droits, sans prvoir de moyen juridique de les faire tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 valoir155. De linterdpendance entre normes juridique, il rsulte un embotement de permissions, dobligations et dinterdictions, dont le sens doit tre dtermin en fonction des concepts employs et du domaine de validit de chaque norme, dfini par dautres normes, en particulier les normes de validit et dinterprtation. 24. Dfinition juridique Les normes juridiques ne font pas que prvoir des

comportements obligatoires, interdits ou , elle dfinissent. Ds lors que lon dfinit le droit comme un systme de normes, il faut reconnatre que la science du droit ne peut pas se passer de la notion de contenu juridiquement irrelevant 156 . Cest parce quils correspondent une dfinition que lacte dune personne est considre, ou non, telle, par exemple, la signature de la loi par le chef de ltat. La dfinition de chacune de ces ides nest pas obligatoire en elle-mme mais dfinissent et dterminent lapplication des obligations, interdictions et permissions.
150H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 134. 151H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 190. 152H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 134. 153H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 136, p. 151. 154N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 127. 155Conseil constitutionnel, dcision n 99-423 dc du 13 janvier 2000, n 8 : JORF n 16 du 20 janvier 2000, p. 992. Considrant quen instituant une obligation pralable ltablissement du plan social, sans prciser les effets de son inobservation et, en particulier, en laissant aux autorits administratives et juridictionnelles le soin de dterminer si cette obligation est une condition de validit du plan social, et si son inobservation rend nulles et de nul effet les procdures de licenciement subsquentes, le lgislateur na pas pleinement exerc sa comptence ; quil y a lieu par consquent de dclarer contraire la Constitution le IV de larticle 1er de la loi dfre . 156H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 60.

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La simple attribution dun nom permet den faire lobjet ou le sujet de normes juridiques. Ainsi, () le droit subjectif nest pas lintrt juridiquement protg par les normes juridiques, mais la protection que reprsentent ces normes juridiques157 , cest--dire un ensemble dobligations, dinterdictions et de permissions. Plus quune simple dnomination permettant la dsignation aise dun ensemble complexe, la dfinition juridique cre lide quelle dfinit. () le rapport de droit nest pas un rapport de fait auquel les normes juridiques viendraient simplement imprimer une forme extrieure, il ne constitue pas un contenu revtu pour ainsi dire dune forme spcifique ; le rapport de droit est cette forme mme, cest--dire un rapport qui doit son existence mme, sa naissance mme, des normes juridiques, qui seules le crent ; par exemple, le rapport de droit appel mariage nest pas un complexe de relations sexuelles et conomiques entre deux individus de sexe diffrent, qui ne recevraient du tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 droit quune forme spcifique et rien de plus. Sans un ordre juridique, il nexisterait absolument rien de tel que le mariage158 . Pour raliser limportance des dfinitions juridiques, il suffit de comparer limportance de la monnaie dans la vie quotidienne et de la situation antrieure lexistence de la monnaie. Jadis, la monnaie nexistait pas, et il ny avait pas une chose appele marchandise et une autre appele prix, mais chacun selon la ncessit des temps et des circonstances troquait des objets inutiles contre des objets utiles 159 . La cration opre par une dfinition juridique ne porte que sur les rapports inter-individuels et non sur les objets tangibles : une pomme reste une pomme, mais pourra entrer dans la catgorie des biens consomptibles et tre lobjet dun contrat. () Mme une analyse qui ne prend pour objet que la ralit observable, les faits, devra bien accorder que le droit cest--dire ici la reprsentation que les hommes ont dun ordre juridique prsuppos valable peut crer des rapports effectifs entre tres humains, qui nauraient pas exist et qui nexisteraient pas sans elles, sans ces reprsentations qui agissent pour motiver la conduite de ces hommes160 . Depuis lapparition de dfinitions juridiques, les mots et les constructions du ius se transformrent alors en concepts intgrs des trames argumentatives complexes et rigoureusement dductives, point de dpart pour que lordre du discours (juridique) se constitut comme ordre (formel) de la cit et comme cartographie de sa socialit 161 . En elle-mme,
157H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 169. 158H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 169. 159Paul in JUSTINIEN, Th. MOMMSEN, P. KRGER, Digesta Iustiniani Augusti, Berolini, 1870, rimpression 1962-1963, 18.1.1pr., olim enim non ita erat nummus neque aliud merx, aliud pretium vocabatur, sed unusquisque secundum necessitatem temporum ac rerum utilibus inutilia permutabat , citation et traduction par A. SCHIAVONE, op. cit. n. 8, p. 219. 160H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 169. 161A. SCHIAVONE, op. cit. n. 8, p. 261.

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la dfinition ne modifie pas le monde perceptible, mais la perception du monde et possde une grande efficacit que lui assurent les normes prescriptives. Une dfinition juridique confrant un nom un comportement ou un objet est une norme constitutive. Les normes constitutives sont appeles comme telles relativement leurs effets, dans la mesure o la modification dun tat de choses ne dpend pas dun comportement ultrieur prvu par une norme, mais est la consquence immdiate de la norme elle-mme162 . La ralisation dune dfinition juridique est le rsultat de laccomplissement de certains comportements. Tandis quil est possible de dcrire le comportement rgl par la premire norme en termes de faits bruts, il nest pas possible de comprendre ce quest un mariage, en ayant uniquement recours la description de faits bruts physique, biologique, psychique ; il faut se rfrer aux rgles qui en accompagnent la clbration et qui, comme telles et parce que telles, sont tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 constitutives163 . Ainsi, laccomplissement de formalits est ncessaire la concrtisation dune ide faisant lobjet dune dfinition juridique, outre les significations axiologiques dont elles peuvent tre investies et qui favorisent par ailleurs lefficacit des normes juridiques. Par exemple, cest laccomplissement de certaines formalits qui permettra de dterminer la transmission dun droit de proprit, malgr le caractre abstrait de cette opration. Le caractre abstrait des ides dfinies par les notions juridiques aboutit observer que la personne dite physique est une construction de la science du droit, autant que la personne morale164, dnomme juristische Person en droit allemand. Si les normes juridiques ne rgissent que le comportement de personnes individuelles, ils peuvent tre considrs comme produisant effet lgard dune autre personne, voire lgard dune entit qui nest que juridique. La reprsentation est attribution, tout aussi bien que la qualit dorgane ; un individu est reprsentant si et lorsque ses actes et les obligations excutes par ses actes, ou les droits exercs par ses actes, sont attribus un autre individu ; il est organe si et lorsque ses actes et les obligations excutes et les droits exercs par ses actes sont attribus une corporation considre comme personne juridique, ce qui signifie : lorsquils sont rapports lunit dun ordre normatif dont lopration dattribution fait une personne 165 . En consquence, la dfinition au sein dun ordre juridique nexiste pas ncessairement au sein dun autre ordre juridique. Par exemple,
162N. 163N. 164H. 165H. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 131. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 131. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 189. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 189.

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la classification des tres humains en national dun tat, rfugi ou apatride166 donne aux personnes physiques une classification quasi universelle. La dfinition peut parfois tre lintersection de la description dun fait juridique entranant une relation rgie par le principe dautorit et de la description dun fait naturel, entranant une relation rgie par un principe de causalit. Par exemple, la dtermination du calendrier est a priori la description de faits naturels partir de lobservation scientifique du rel, mais elle a t modifie par voie dautorit afin de modifier les obligations de payer les impts chez les Romains167. Le caractre autoritaire de la dfinition juridique ne peut pas tre compltement vit, sinon la dfinition nest pas juridique. Cependant, mme si lerreur commune fait le droit, le principe dautorit dune dfinition juridique a intrt se conformer la ralit, faute de quoi son efficacit est moindre, voire nulle. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 La non-conformit de faits une dfinition juridique nest pas ncessairement sanctionne par une autre norme. Simplement, la finalit recherche nest pas atteinte 168 et les actes accomplis sont inefficaces dans le sens courant au point de vue juridique169. Une dfinition juridique permet de savoir quels comportements sont obligatoires, interdits ou permis et envers qui. La prcision de la dfinition joue un rle sur la dtermination de ces prescriptions, puisque selon le contexte, elles pourront tre entendues a contrario comme correspondant dautres prescriptions. Le caractre nonciatif ou limitatif dune dfinition juridique permettra de savoir si une norme juridique sapplique dans un nombre de cas limit ou illimit170. Le caractre illimit dune dfinition peut apparatre longtemps aprs quelle ait t nonce. Par exemple, les lgislateurs franais et allemand nont pas envisag la possibilit dun mariage entre personnes du mme sexe lors de la dfinition du mariage.
166Convention relative au statut des rfugis, signe Genve le 28 juillet 1951 (Abkommen ber die Rechtsstellung der Flchtlinge) : RTNU 1954 vol. 189, p. 151, n 2545. Ratifie par la loi du 1er septembre 1953 sur la convention sur le statut des rfugis (Gesetz betreffend das Abkommen vom 28 Juli 1951 ber die Rechtsstellung der Flchtlinge : BGBl. 1953 II p. 559) et par la loi n 54-291 du 17 mars 1954 autorisant le Prsident de la Rpublique ratifier la convention de Genve relative au statut des rfugis, du 28 juillet 1951 (JORF n 69 du 18 mars 1954, p. 2571). Publie par le dcret n 54-1065 du 14 octobre 1954 portant publication de la convention de Genve du 28 juillet 1951 sur le statut des rfugis, signe le 11 septembre New-York : JORF n 253 du 29 octobre 1954, p. 10 225. Avis du 25 mai 1954 relatif lentre en vigueur de la convention du 28 juillet 1951 () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Abkommens vom 28. Juli 1951 ber die Rechtsstellung der Flchtlinge : BGBl. 1954 II p. 619). 167J. DIONO, Le temps, la dure, lan 2000 et linformatique : JCP E 1999 p. 1325. 168N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 128. 169N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 129. 170N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 119.

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Qualification La norme juridique est gnrale parce quelle ne sapplique pas une

personne ou une situation particulire 171, alors que seules des normes individuelles peuvent tre catgoriques, en ce sens quelles prescrivent, habilitent ou permettent positivement une certaine conduite dun certain individu sans lattacher une certaine condition 172 , lexpression norme individuelle apparaissant presque comme un paradoxe173. Afin darriver une norme juridique qui soit catgorique, il faut passer par la qualification, ce quexprime ladage da mihi factum, dabo tibi ius . La qualification est l opration intellectuelle danalyse juridique () consistant prendre en considration llment quil sagit de qualifier (fait brut, acte, rgle, etc.) et le faire entrer dans une catgorie juridique prexistante (do rsulte par rattachement le rgime juridique qui lui est applicable) en reconnaissant en lui les caractristiques essentielles de la catgorie de rattachement 174 . Le passage dune norme gnrale tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 et abstraite des normes individuelles et concrtes peut tre facilite ou obscurcie par lnonc de la norme juridique. On peut en effet concevoir un ordre juridique dans lequel les normes seraient dduites du rcit du comportement dun personnage illustre, considr comme exemplaire. La distinction entre ordre juridique statique et ordre juridique dynamique prend ici de limportance car les noncs auxquels sont attribus une fonction prescriptive pourront tre conues de manire tre appropries leur fonction prescriptive et en tant en accord avec leur poque, ce qui facilitera notamment lopration de qualification. Bobbio note que () gnralement une norme juridique est caractrise par une double gnralit, lune se rapportant aux destinataires, lautre au comportement pris en considration. Par consquent, outre la norme juridique typique qui est gnrale dans les deux sens, un systme normatif peut comprendre des normes gnrales se rapportant aux sujets et des normes se rapportant laction, enfin individuelles par rapport aux sujets et laction175 . Dans une finalit de qualification, chaque dtail dune dfinition est une condition (Voraussetzung) de la correspondance entre celui-ci et un fait dtermin (Tatbestand) et permettant daboutir une consquence juridique (Rechtsfolge). Les juristes allemands procdent la qualification dune manire particulirement dtaille, en une tape nomme subsomption (Subsumtion). Aprs avoir recherch la ou les normes juridiques nonant leffet
171N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 232. 172H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 100-101. 173N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 232. 174G. CORNU, prcit n. 72. 175N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 232.

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recherch par le plaignant176 , puis identifi les conditions requises pour que la consquence juridique puisse se produire177 , la troisime tape est celle de la subsomption178, cest--dire lexamen de lappartenance de chacun des traits du cas despce aux catgories lgales179. Sous une apparence de qualification, il arrive quil soit procd, par interprtation, une vritable redfinition en incluant dans, ou en excluant du domaine dun concept des faits qui navaient pas a priori cette vocation, quand ce nest pas une dfinition quil est procd. Lexemple le plus saillant de ce point de vue est sans doute la dfinition par le juge administratif franais du droit administratif, cest--dire de sa propre comptence 180. Cette facult de modifier la norme au cours de la qualification est lapanage du pouvoir judiciaire, qui a pour mission de trancher les litiges particuliers qui lui sont soumis 181. Elle a conduit les systmes juridiques franais et allemand prvoir un contrle de linterprtation, en tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 particulier en matire pnale. La recherche dinformation juridique passe par une qualification des faits. La recherche dinformation juridique peut tre facilite par la connaissance titre indicatif des faits qualifis dune certaine manire. Les dcisions juridictionnelles, constituent par consquent des conseils qui secondent utilement la recherche des normes prescriptives. 26. Sanction La sanction est lacte de contrainte quune norme attache une certaine

conduite182 . Dans un sens plus large, la rcompense ou peine183, quune norme attache un comportement. La sanction ngative est la plus utilise184. Il est dusage daffirmer quune

176C. WITZ, op. cit. n. 12, p. 480, n 614. 177C. WITZ, op. cit. n. 12, p. 480, n 615. 178C. WITZ, op. cit. n. 12, p. 480-481, n 616. 179C. WITZ, op. cit. n. 12, p. 482-483, n 618. 180Tribunal des confits, 8 fvrier 1873 Blanco : Recueil Lebon 1873, p. 61. Conseil dtat, 6 fvrier 1903 Terrier : Recueil Lebon, p. 94. Tribunal des confits, 29 fvrier 1908 Feutry : Recueil Lebon p. 208. Conseil dtat, 4 mars 1910 Thrond : Recueil Lebon p. 94. Conseil dtat 31 juillet 1912, Socit des granits porphyrodes des Vosges : Recueil Lebon, p. 909. 181Titre XI de la Loi fondamentale de la Rpublique fdrale dAllemagne du 3 octobre 1949 (Grundgesetz fr die Bundesrepublik Deutschland : BGBl. 1949 I p. 1) telle que modifie par les lois du 29 juillet 2009 portant modification de la Loi fondamentale (Gesetz zur nderung des Grundgesetzes : BGBl. 2009 I p. 2247 et 2248), ci aprs Loi fondamentale . Traduction C. AUTEXIER, M. FROMONT, C. GREWE, O. JOUANJAN, accessible sur le site du Ministre fdral de la justice, http://www.bundesregierung.de/nn_5800/Content/FR/StatischeSeiten/Breg/Grundgesetz/grun dgesetz-einleitung.html (art. 92 et s.), titre VII de la Constitution du 4 octobre 1958 (art. 64 et s.) : JORF n 234 du 5 octobre 1958, p. 9151, ci aprs Constitution de 1958 . 182H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 130. 183H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 38. 184H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 38.

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norme non sanctionne nest pas juridique 185. Cette affirmation doit tre prcise. Nous savons que les normes qui ninstituent pas de sanction font tout de mme partie des normes juridiques parce que les normes juridiques comprennent des dfinitions et des autorisations186, ne serait-ce que parce quelles rpondent aux conditions de cration des normes juridiques. Cependant, une norme non sanctionne, quoique produite selon les formes prescrites, na rien dobligatoire en elle-mme. Selon Hobbes, cest lexistence dune sanction qui permet de distinguer la norme juridique dautres normes, en particulier les avis et conseils manant de lglise catholique 187. Cest en effet par la rpression quun comportement dfini par une norme devient interdit, ou par la rpression dun comportement contraire, que le comportement dfini en creux devient obligatoire. Ainsi, par exemple, des raisons techniques suffiraient rendre peu prs impossible dobliger tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 juridiquement un organe lgislatif collgial sabstenir dadopter des lois inconstitutionnelles, et, effectivement, le cas ne se prsente jamais 188 . Cette considration a conduit Kelsen proposer une juridiction constitutionnelle. Un droit fondamental, ou une libert fondamentale ne reprsentent un droit subjectif au sens dun pouvoir juridique bien que, mme alors, il ne sagisse pas du pouvoir de faire valoir linexcution dune obligation juridique que lorsque lordre juridique confre aux individus qui sont atteints par une loi inconstitutionnelle le pouvoir juridique de dclencher par une demande la procdure qui conduira lannulation de la loi inconstitutionnelle189 . linverse des normes juridiques, () les rgles techniques nont gnralement pas besoin de crer de norme de sanction au cas o elles ne seraient pas observes car le fait mme de ne pas les observer est dj une sanction : mais cela nest possible que si les rgles sont continuellement mises jour190 . En consquence, les rgles techniques ne ncessitent pas dtre publies comme les rgles juridiques parce que la sanction de leur non-observation est que le dispositif qui utilise cette technique ne fonctionne pas comme il devrait fonctionner. Pour cette raison, il
185 Si lon conoit le droit comme un ordre de contrainte, cest--dire comme un ordre qui institue des actes de contrainte, alors que les propositions de droit qui en dcrivent les normes apparaissent comme des assertions aux termes desquelles quand des conditions dtermines, cest--dire fixes par lordre juridique, sont donnes, un certain acte de contrainte galement dfini par lordre juridique doit tre accompli (H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 117). 186H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 58. 187N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 123. 188H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 148. 189H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 148. 190N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 170.

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est dusage de citer une norme technique avec une rfrence simple, mais la rfrence complte est presque inaccessible. Par exemple, sagissant du texte dfinissant lASCII, son contenu est reproduit dans nombre de manuels dinformatique, accessible dans le fichier /usr/share/misc/ascii sur les systmes de type UNIX, omniprsent sur linternet, le nom de la rfrence ISO/CEI 646 cit presque partout, mais dont il nest pas fait rfrence la publication : la non-observation de cette norme rendrait impossible lcriture du prsent texte sauf dans des cas particuliers. Or, pour Kelsen, le droit ordonne, permet, habilite, il ne renseigne pas191 . Ainsi, aprs avoir embrass lensemble des normes dont le caractre juridique ressort de leur mode de production, il faut se pencher sur celles de ces normes qui ne sont pas obligatoires parce que dpourvues de sanction. Tout dabord, il convient de garder lesprit le fait quune norme tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 nest quun lment de lordre juridique et que ldiction dune sanction peut tre opre au sein dun autre texte. Dans la mesure o la norme nonant une sanction ne dfinit pas ellemme le comportement passible de sanction, elle constitue ou non une norme dpendante192. Cela nempche pas le lgislateur dadopter des normes qui ne contiennent aucune prescription193. Cependant, dans deux cas aucune sanction nest volontairement prvue. Premirement, la sanction est indfinie lorsquun comportement nest prohib par aucune norme. Par exemple, aucune sanction nest attache aux comportements qui ne peuvent tre qualifis, de telle sorte quils engagent la responsabilit de leur auteur, au sens des 823 et suivants du code civil allemand. Autrement dit, le comportement est permis. Il en va de mme en droit franais pour la sanction du tlchargement illicite dune uvre protge 194. Deuximement, un comportement nest pas sanctionn sil ne rentre pas dans les conditions
191H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 79. N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 111. La loi nest pas faite pour affirmer des vidences, mettre des vux ou dessiner ltat idal du monde (en esprant sans doute le transformer par la seule grce du verbe lgislatif ?). La Loi ne doit pas tre un rite incantatoire. Elle est faite pour fixer des obligations et ouvrir des droits. En allant au-del, elle se discrdite (P. MAZEAUD, Vux du prsident du Conseil constitutionnel au prsident de la Rpublique, discours prononc le 3 janvier 2005 llyse : Les Cahiers du Conseil constitutionnel 2005 n 18 p. 10). 192 Appartiennent au groupe des normes non-indpendantes celles qui prcisent le sens dautres normes, par exemple en dfinissant une notion utilise dans la formulation dune autre norme, et celles qui dune autre faon interprtent authentiquement une norme (H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 64). 193Par exemple celles censures par le Conseil constitutionnel dans sa dcision du 13 janvier 2000, prcite n. 155. 194Dcision n 2009-580 dc du 10 juin 2009 du Conseil constitutionnel : JORF n 135 du 13 juin 2009, p. 9675.

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poses par une dfinition juridique et quil est rtribu par une rcompense. Lorsquune norme prvoit une sanction positive, savoir le bnfice dun droit, si toutes les conditions dfinies par une norme juridique ne sont pas remplies, la sanction nest pas une peine, mais linefficacit, au sens commun 195 et la finalit recherche nest pas atteinte 196. Par exemple, si toutes les formalits ncessaires la validit dun acte ne sont pas remplies, lacte est nul et son auteur ne pourra le faire valoir en justice. De mme, idem est non esse et non probari . Except ces deux cas, comme le remarque justement Kelsen, le principe nullum crimen sine lege, nulla poena sine lege vaut pour toute sanction197. linverse, si toutes les conditions prescrites pour le bnfice dun droit sont remplies, son titulaire aura la facult de faire usage de ce droit, mais il ne peut y tre contraint. On peut observer que si lusage dun droit est une facult pour son bnficiaire, la dfinition de ce droit entrane souvent tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 des contraintes pour autrui. Par exemple, le droit dintenter une action en justice est facultatif, mais sil en fait usage, le juge devra respecter les rgles de procdure. Sur le plan des fins, on peut avoir une ide dun ordre juridique en se reportant aux sanctions quil prescrit. Sur le plan des fins, les interdictions visent permettre la coexistence de plusieurs personnes, et la ralisation de chacune des fins individuelles, tandis que les ordres ont pour objet de rendre possible la collaboration une fin commune. Dans ces conditions, une socit qui connat un accroissement des commandements, se situe un stade plus avanc du contrle social 198 . Ainsi, un ordre juridique protecteur-rpressif tentera dempcher les comportements socialement non dsirs199, qui se concrtiseront par un jeu dobligations, de dfinitions, dinterdictions, de permissions, tandis quun tat-providence aboutit y ajouter quelque promotions et dcouragements. Ainsi, avec un minimum de mots, on peut efficacement distinguer un ordre protecteur-rpressif dun ordre promotionnel, en nonant que les comportements socialement non dsirs intressent surtout le premier, dont la fin principale est alors den empcher le plus possible laccomplissement ; et que les comportement socialement dsirs intressent surtout le second, dont la fin est donc den provoquer laccomplissement, mme face lopposition des rcalcitrants200 . Mais dans la thorie gnrale du droit, la conception du droit demeure

195N. 196N. 197H. 198N. 199N. 200N.

BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 128. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 128. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 127-128. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 119. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 74. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 74.

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largement une conception rpressive 201. Toujours sur le plan des fins, mais au niveau individuel, la ncessit de prvoir une sanction une norme pour prvoir sa coercition ne signifie pas que la crainte de la sanction soit le motif individuel qui explique le respect dune norme juridique. Mme en faisant compltement abstraction de la thorie kantienne des impratifs catgoriques, donc la force consiste dans lautorit de la raison pratique et non dans les avantages ou les dsavantages que lon ne peut tirer en les violant ou en les observant, et qui par consquent, en tant que tels, ne sont rductibles aucune alternative, il existe dans tout systme normatif des commandements observs uniquement en raison du prestige de leur auteur ou de leur caractre raisonnable, et donc indpendamment des consquences prvisibles de leur respect ou non respect202 . Dans la recherche dinformations juridique, il est judicieux dtendre la recherche tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 dinformation juridique jusquau sanctions prvues aux obligations et interdictions, afin de pouvoir dterminer si leur caractre obligatoire est assorti des mesures ncessaires ou si elles nont quun caractre comminatoire. Labsence de sanction dune norme peut ntre que temporaire, ce qui empche de lexclure dfinitivement du champ de la recherche. 27. Validit dune norme juridique Le mot validit est un polysme203. La validit

peut caractriser la norme considre comme faisant partie du systme juridique. Dans le premier sens, la conformit la norme fondamentale rend une norme valide, puisquelle rend valide un ordre juridique entier, commencer par la Constitution204. La norme fondamentale ajoute lefficacit la validit dune norme dicte conformment
201N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 69. 202N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 115-116. La vocation rpressive dun ordre juridique nest ellemme pas vidente. Par exemple, le roi Saint-Louis justifia la cration de ce que lon nommera plus tard droit pnal , de la faon suivante. Pour ce que malice, et tricherie est si porcreue entre lumain lignage, que les uns font souvent aux autres tort, et anuy, et meffs en maintes manieres, contre la volont et le commandement de Dieu, et nont li plusours poors, ni espouvantement du cruel jugement Jsus-Christ. Et pour ce que nous voulons que le peuple qui est dessous nous, puisse vivre loyaument et en ps, et que li uns se garde de forsere lautre, pour la poor de la decepline du cors, et de perdre lavoir. Et pour chastier et refrener les maufteurs par la voye de droit et de la roideur de justice, nous en appelans laide de Dieu, qui est juge droicturier seur tous autres, avons ordonns ces tablissements, selon lesquiex nous volons que len use s cours laies, par tout le reaume, et la seigneurerie de France (Les tablissements selon lusage de Paris et dOrlans et de court de baronnie, de 1270 : Recueil gnral des anciennes lois franaises depuis lan 420 jusqu la rvolution de 1789, A.-J.-L. JOURDAN, DECRUSY, F.-A. ISAMBERT, Belin-Leprieur, Plon, 1821- 1833, Paris, ci-aprs Recueil Isambert , t. 2, p. 362). 203C. AGOSTINI, Pour une thorie raliste de la validit, in D. de BCHILLON, P. BRUNET, V. CHAMPEIL-DESPLATS, . MILLARD Larchitecture du droit : Mlanges en lhonneur de Michel Troper, conomica, 2006, Paris, p. 2 et s. 204H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 215.

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la norme fondamentale, selon Kelsen, dfaut de laquelle elle nest pas valide205. Lefficacit est une condition de la validit, mais elle nest pas cette validit elle-mme206 . La conformit une norme fondamentale prvoyant lefficacit dune norme juridique permet de distinguer une norme juridique de lexercice dun pouvoir de pur fait 207. Autrement dit, lefficacit dune norme nen fait pas une norme juridique. Bobbio remarque que semblable difficult a t pose au droit public moderne dans la dfinition de la souverainet208 : comment distinguer le pouvoir tatique dun pouvoir de fait, indpendamment de postulats axiologiques comme constitutifs de ltat. Jean Bodin part, pour dfinir le droit et ltat, dun tat de fait : le Prince qui tient [sa puissance] dautrui nest point souverain/ () Par ainsi, nous conclurons quil ny a que celui absolument souverain qui ne tient rien dautrui, attendu que le vassal pour quelque fief que ce soit, ft-il Pape ou Empereur, doit service personnel cause du fief quil tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 tient209 , mais est ensuite oblig de dfinir ltat comme le droit gouvernement de quelques mnages et de ce qui leur est commun, avec puissance souveraine pour le distinguer dun pouvoir de fait210. La distinction entre pouvoir de fait et pouvoir conforme au droit remonte aux origines de la notion de lgitimit. Elle a t affirme par Rousseau : le plus fort nest jamais assez fort pour tre toujours le matre, sil ne transforme sa force en droit, et lobissance en devoir211 . Mme si nous convenons donc que force ne fait pas droit, et quon nest oblig dobir quaux puissances lgitimes212 , la question se pose de savoir sur quoi fonder cette lgitimit. La rponse du positivisme juridique, en se reposant sur une norme fondamentale, affirme le primat du droit sur le pouvoir et subordonne lefficacit au respect de la norme fondamentale. Lefficacit de lordre juridique peut ntre que partielle, ce qui signifie quune norme juridique peut rester inobserve au sein dun ordre juridique sans que celui-ci ne soit ananti213. Par contre, linefficacit dune norme formellement valide, si elle se gnralise, se transforme en dsutude, que Kelsen dfinit comme une coutume ngative, dont la fonction

205Id. 206H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 216. 207N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 249. 208Id. 209J. BODIN, La Rpublique : Un abrg du texte de ldition de 1583, Le Livre de poche, 1993, Coll. Classiques de la philosophie, Premier livre, p. 111. 210N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 249. 211J.-J. ROUSSEAU, Du contrat social, M.-M. Rey, 1762, Amsterdam, p. 10. 212J.-J. ROUSSEAU, op. cit., p. 12. 213H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 95. N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 169.

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essentielle consiste annuler la validit dune norme existante214 . La reconnaissance de lefficacit comme condition de validit des normes juridiques fait de la coutume un mode de cration ou de destruction du droit 215. Les diverses lois de simplification du droit216 fournissent un grand nombre dexemples de textes tombs en dsutude, quelles abrogent formellement. Dans un cas particulier, la question de la validit dune norme se pose parce quelle entre en conflit avec une autre norme. Si la norme contradictoire est au moins conforme la norme fondamentale, elle est valide217. Selon Kelsen, la norme illgale nest ni nulle, ni contraire la
214H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 216. 215Id. 216En Allemagne pour le droit fdral : Premire loi de dblaiement du droit fdral dans le domaine du Ministre fdral de lIntrieur du 19 fvrier 2006 (Erstes Gesetz ber die Bereinigung von Bundesrecht im Zustndigkeitsbereich des Bundesministeriums des Innern : BGBl. I 2006, p. 334) Premire loi de dblaiement du droit fdral dans le domaine du Ministre fdral de la Justice du 19 avril 2006 (Erstes Gesetz ber die Bereinigung von Bundesrecht im Zustndigkeitsbereich des Bundesministeriums der Justiz : BGBl. I. 2006, p. 866) Premire loi de dblaiement du droit fdral dans le domaine du ministre fdral lconomie et la technique et dans le domaine du ministre fdral pour le travail et le social du 19 avril 2006 (Erstes Gesetz zur Bereinigung des Bundesrechts im Zustndigkeitsbereich des Bundesministeriums fr Wirtschaft und Technologie und im Zustndigkeitsbereich des Bundesministeriums fr Arbeit und Soziales : BGBl. I. 2006, n 18, p. 894) Loi sur le dblaiement du droit fdral dans le domaine du Ministre fdral pour le Travail et le Social et du Ministre fdral de la Sant du 14 aot 2006 (Gesetz ber die Bereinigung von Bundesrecht im Zustndigkeitsbereich des Bundesministeriums fr Arbeit und Soziales und des Bundesministeriums fr Gesundheit : BGBl. I. 2006, p. 1869) Premire loi sur le dblaiement du droit fdral dans le domaine du Ministre fdral au Transport, la Construction et au Dveloppement de la ville du 19 septembre 2006 (Erstes Gesetz ber die Bereinigung von Bundesrecht im Zustndigkeitsbereich des Bundesministeriums fr Verkehr, Bau und Stadtentwicklung : BGBl. I 2006, p. 2146) Deuxime loi sur le dblaiement du droit fdral dans le domaine du Ministre fdral lconomie et la technique et du Ministre fdral pour le Travail et le Social, du 25 avril 2007 (Zweites Gesetz ber die Bereinigung von Bundesrecht im Zustndigkeitsbereich des Bundesministeriums fr Wirtschaft und Technologie und des Bundesministeriums fr Arbeit und Soziales : BGBl. I. 2007, p. 594) Deuxime loi de dblaiement du droit fdral dans le domaine du Ministre fdral de la Justice du 23 novembre 2007 (Zweites Gesetz ber die Bereinigung von Bundesrecht im Zustndigkeitsbereich des Bundesministeriums : BGBl. I. 2007, p. 2614) Deuxime loi sur le dblaiement du droit fdral dans le domaine du Ministre fdral de lIntrieur du 2 dcembre 2006 (Zweites Gesetz ber die Bereinigung von Bundesrecht im Zustndigkeitsbereich des Bundesministeriums des Innern : BGBl. I. 2006, p. 2674) En France : Loi n 2004-1343 du 9 dcembre 2004 de simplification du droit : JORF n 287 du 10 dcembre 2004, p. 20 857. Loi n 2007-1787 du 20 dcembre 2007 relative la simplification du droit : JORF n 296 du 21 dcembre 2007, p. 20 639. Loi n 2009-526 du 12 mai 2009 de simplification et de clarification du droit et dallgement des procdures : JORF n 110 du 13 mai 2009, p. 7920. 217H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 264.

tel-00655765, version 2 - 31 May 2012

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Constitution, puisque cest de celle-ci quelle tire sa valeur. Simplement, elle est annulable selon la procdure prvue par lordre juridique218. Annuler une norme signifie : retirer un acte dont une norme est la signification subjective le sens objectif de norme219 . La procdure dannulation peut prvoir des degrs dans lannulation dune norme juridique contradictoire en prvoyant une annulation rtroactive ou non220, cest--dire laisser la norme contradictoire une certaine validit. Mais cela signifie que lordre juridique a pralablement accord cette norme une validit221, ne serait-ce que par sa conformit aux normes de modification du droit. Dans un second sens, la validit est la conformit aux normes dun ordre juridique dterminant ldiction dune norme juridique, ce qui implique que lon se situe au sein dun ordre juridique dynamique. Ces normes dfinissent les conditions dapparition des normes tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 juridiques, et confrent la norme juridique nouvelle un domaine de validit, qui peut rester indtermin222. Autrement dit, le domaine de validit dune norme juridique peut tre limit ou illimit. La diffrence entre les deux sens du mot validit se remarque en ce quune norme juridique peut tre valide, dans le premier sens, cest--dire faire partie de lordre juridique, mais ne pas tre valide, dans le second sens, cest--dire demeurer inapplique, conformment ses conditions dapplication. On qualifie les normes valides dans ce second sens de normes en vigueur ( in Kraft ). Le domaine de validit dune norme est souvent dtermin temporellement et gographiquement, mais le domaine de validit peut tre personnel ou rel 223. Ces diffrents types de critres sont utiliss conjointement en droit franais et en droit allemand. La recherche dinformations juridique se fait parmi les normes en vigueur, ce quil est peine ncessaire de dire. En effet, si une norme juridique est applicable conformment son domaine de validit, elle pourra remplir sa fonction dorientation imprative de la conduite humaine. Dans le cas contraire, la connaissance de normes juridiques inapplicables en considration de leurs domaines de validit nest pas la connaissance dune norme imprative, mais constitue malgr tout une information juridique : celle de normes ayant la valeur dun conseil. La science du droit, avant de faire des propositions qui pourront
218H. 219H. 220H. 221H. 222H. 223H. KELSEN, KELSEN, KELSEN, KELSEN, KELSEN, KELSEN, Thorie Thorie Thorie Thorie Thorie Thorie pure pure pure pure pure pure du du du du du du droit, droit, droit, droit, droit, droit, p. p. p. p. p. p. 265. 264. 272. 264. 20. 22.

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ventuellement tre valides, compare souvent le droit positif applicable au droit nonapplicable : quil sagisse du rappel des solutions juridiques passes ou futures, de la recherche de normes juridiques applicables en dautres lieux, de la recherche des solutions juridiques donnes un autre cas particulier, ou de la comparaison des solutions juridiques dans les diffrentes matires composant un ordre juridique. 28. Mta-normes Dans un ordre juridique dynamique, des normes sont cres. Soit les

nouvelles normes sont directement conformes la norme fondamentale, selon Kelsen, soit elles sont lapplication dautres normes, que Bobbio dnomme mta-normes , que lon distingue en fonction de leur objet. Les mta-normes ont pour objet dautres normes224. Elles dfinissent, premirement les faits ou les actes auxquels on attribue le pouvoir de produire des tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 normes appartenant au systme225 , deuximement les limites de validit des normes226 et, troisimement, linterprtation ou lapplication des normes appartenant au systme et au sein de leurs limites de validit227. On peut distinguer enfin les normes itratives, qui participent des trois types de mta-normes. Lobservation des mta-normes prvoyant la cration, la modification ou llimination dautres normes228 est le critre didentification des normes faisant partie du systme juridique, en mme temps quelle dlimite lordre juridique lui-mme. () On ne peut parler dun systme juridique dont les parties sont des normes, si lon ne donne pas au moins un critre, qui peut mme tre extrmement simple (la rfrence une autorit, un livre sacr ou simplement un livre qui fait texte) qui permette dtablir quelles sont les normes appartenant au systme229 . En droit franais et en droit allemand, les rgles de production sont en premier lieu les rgles dfinissant la procdure lgislative. Ces rgles se trouvent en premier lieu dans les Constitutions respectives. Les ordres juridiques franais et allemands sont des rgimes parlementaires et les dispositions qui rgissent ces ordres juridiques dfinissent ladoption des lois dans ces deux pays230. Les rgles de production de norme sont ensuite les rgles
224N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 165. Bobbio utilise les termes de norme primaire pour dsigner les normes autres que les mta-normes, et lexpression de norme secondaire pour dsigner les mta-normes. 225N. BOBBIO, loc. cit. V. nos 20 et 19 226N. BOBBIO, loc. cit., 27 227Id. 228N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 132. 229N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 167. 230Titre VII (art. 70 82 LF). Titre IV de la Constitution du Bade-Wurtemberg (art. 58 64), section 4 de la Constitution de Basse-Saxe (art. 41 46), section VI de la Constitution de Bavire (art. 70 76), section V de la Constitution de Berlin (art. 59 65), section 2 de la

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rgissant la procdure administrative231. En droit de lUnion europenne, ladoption des diffrents actes du droit driv de lUnion europenne se fait selon diffrentes procdures associant des degrs divers les institutions de lUnion europenne, savoir la procdure lgislative232 ordinaire ou spciale233. Enfin, les rgles de production de norme sont ensuite les rgles rgissant ladoption de dcisions juridictionnelles234. Les normes labores en respectant la procdures lgislative, administratives ou judiciaires prvues par les constitutions, sont des noncs crant des normes juridiques. Parmi les mta-normes organisant la production de normes juridiques dorigine lgislative ou rglementaire, on peut compter celles issues de la lgistique . Ces mta-normes comptent galement celles du droit civil, qui rglent la formation de ces normes prives que sont les contrats235. Les mta-normes permettent ensuite de dterminer parmi plusieurs normes celles qui ont tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 vocation sappliquer parce quelles dfinissent leurs limites de validit. () mme dans un systme juridique volu, il nest pas certain quune norme appartienne au systme par le seul fait davoir t produite selon les procdures tablies par les normes sur la production ; il faut au contraire tenir compte dautres critres dappartenance (ou de validit)236 . Troisimement, les mta-normes permettent de rsoudre les contradictions entre normes juridiques237 en prvoyant des critres pour laborer une hirarchie entre les normes ou en
Constitution du Brandebourg (art. 75 81), section 3 de la Constitution de la ville de Brme (art. 122 126), titre IV de la Constitution de Hambourg (art. 48 54), titre VI de la Constitution de la Hesse (art. 116 125), titre I de la section III de la Constitution du Mecklembourg Pomranie occidentale (art. 55 58), section III de la partie III de la Constitution de Rhnanie du Nord-Westphalie (art. 65 71), section III de la partie III de la Constitution de Rhnanie-Palatinat (art. 107 115), section IV de la partie II de la Constitution de la Sarre (art. 100 106), section IV de la Constitution du Schleswig-Holstein (art. 37 40), section V de la Constitution de Saxe (art. 70 76), Section IV de la partie III de la Constitution de Saxe-Anhalt (art. 77 82), section V de la partie II de la Constitution de Thuringe (art. 81 85). Titre IV et V de la Constitution de 1958 (art. 24 51-2). 231En droit allemand, ladoption dactes administratifs est prvue par lart. 80 LF et la loi du 25 mai 1976 sur la procdure administrative (Verwaltungsverfahrensgesetz : BGBl. I p. 1253), telle que modifie par la loi du 14 aot 2009 (Gesetz zur Modernisierung von Verfahren im patentanwaltlichen Berufsrecht : BGBl 2009 I p. 2827). Le lecteur francophone se reportera la traduction qui en a t faite par C. AUTEXIER, A. CATHALY-STELKENS, VwVfG/Loi sur la procdure administrative non contentieuse : dition synoptique bilingue, Centre Juridique franco-allemand, 1996. En droit franais, ladoption dacte rglementaire est prvue par les art. 37 et 38 de la Constitution de 1958. 232Art. 294 TFUE, remplaant la procdure de codcision, prvue par lex art. 251 TCE. 233Art. 293 TFUE, ex art. 252 TCE. Ces procdures lgislatives remplacent la consultation, la coopration, la codcision et lavis conforme. 234Titre IX LF, titres XII IX Constitution de 1958, section V, chapitre I, titre I, partie VI de la, art. 251 et s. TFUE, ex-section IV du Chapitre I de la partie V TCE, ex art. 220 et s. 235N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 132. 236N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 167. 237N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 167.

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prvoyant des techniques dinterprtation238. Parmi ces normes, il faut compter les articles du titre prliminaire du code civil, ou les dispositions de la loi dintroduction du code civil allemand. Les mta-normes, regroupent galement les normes itratives, qui participent la fois des trois types de mta-normes nonces ci-dessus. Selon Bobbio, les normes itratives se rencontrent dans les systmes normatifs complexes structure hirarchique, o divers niveaux dautorit sont ordonns, du suprieur linfrieur 239 , cest--dire dj structurs par des mtanormes des trois premiers types. Il les dfinit, en empruntant cette dfinition Opfermann, comme des normes tablissant des limites au contenu des normes elles-mmes produites conformment aux autres mta-normes. Cette limitation est exprime par les modalits dontiques que sont lobligatoire, linterdit et le permis, et que le lgislateur sapplique luitel-00655765, version 2 - 31 May 2012 mme dans son activit lgislative. Le mode permissif du souverain de sinterdire, de sautoriser ou de sobliger est implicitement contenu dans la notion de souverainet240. Les autres normes itratives sont linterdiction ou lobligation que simpose le souverain dautoriser, dinterdire ou de commander. Elles sont illustres notamment par les droits et liberts fondamentaux. Dans un premier temps, la recherche dinformation juridique ne requiert de connatre des mta-normes que ce qui permet de savoir si une norme fait partie du systme juridique, si elle est applicable et, le cas chant, si elle doit tre interprte. Les ordres juridiques allemand et franais facilitent la vrification de la juridicit dune norme, en prvoyant notamment, la promulgation et la publication des normes dorigine lgislative. Une interprtation ou vrification de la rgularit de la norme juridique trouve ne peut tre faite que par un juriste, et souvent en vue dun recours devant une juridiction.

238N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 132. 239N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 133. 240N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 133.

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Section 2. La recherche dinformation juridique laide des normes de reconnaissance, de validit et dinterprtation

29.

Annonce du plan Parmi les mta-normes analyses par Bobbio, certaines induisent

des tapes dans la recherche dinformation juridique : identification des normes juridiques, slection des normes juridiques applicables en fonction de leur domaine de validit et interprtation permettant de savoir quelles normes juridiques prvalent en cas de conflit de normes.

tel-00655765, version 2 - 31 May 2012

1.

Norme de reconnaissance

30.

Structure de lordre juridique Les normes qui rgissent la cration dautres On

normes sont de mme nature que les autres normes de lordre juridique, mais peuvent tre distingues par leur gnralit des normes cres conformment aux premires 241. peut observer que la plupart des droits tatiques subdivisent nouveau ltape de la cration des normes juridiques gnrales du droit gnral que rgle la Constitution en deux ou plusieurs tapes242 . Mais pour tre une norme, une rgle doit avoir pour vocation de modifier les conduite individuelles243. Or la cration dune norme qui est rgle par une autre norme constitue une application de cette dernire. Lapplication du droit est en mme temps cration du droit 244 . Il en rsulte une organisation hirarchique des normes245, reprsente sous forme de pyramide des normes, avec en son sommet la norme fondamentale, et sa base, toutes les normes individuelles. Les constitutions allemandes et franaises dfinissent lorganisation des diffrents pouvoirs. En application du principe de sparation des pouvoirs, le pouvoir lgislatif cre des normes, mais, ainsi que lobserve Kelsen, les pouvoirs excutif et judiciaire crent galement des normes. Les normes juridiques peuvent tre reconnues comme telles parce quelles sont labores
241H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 224. 242H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 231. 243H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 231. 244H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 235. 245Mentionne par la loi n 2000-321 du 12 avril 2000 relative aux droits des citoyens dans leurs relations avec ladministration : JORF n 88 du 13 avril 2000 p. 5646.

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conformment ce que prescrit lordre juridique. Les nouvelles lois, les nouveaux dcrets, les nouveaux jugements contiennent des normes juridiques, au moins formellement. Prises dans toutes leurs dimensions, les normes sur la production juridique offrent un critre ncessaire et suffisant pour reconnatre les normes valides du systme246 . La recherche dinformation juridique nimpose cependant pas la vrification de laccomplissement de lensemble des conditions prvues pour ladoption de normes juridiques. Traditionnellement, en Europe occidentale, un nonc fonction prescriptive intgre lordre juridique lorsquun signe de validation y est joint. Ce signe de validation peut tre lexcution de certaines formalits, le port dun sceptre ou dune couronne, etc. En droit allemand et franais, le signe de validation est la signature. La signature appose par le chef de ltat sur le document contenant un nonc prescriptif tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 est la promulgation (Ausfertigung von Gesetze)247, que lon dfinit comme () lordre de faire excuter la loi, et de la publier ou de la rendre publique, etc. ()248 . Le rle du chef de ltat est conu en Allemagne et en France comme tant celui dun notaire de ltat car la signature du chef de ltat, appose sur le document contenant un nonc vocation prescriptive, atteste de la rgularit de la procdure lgislative249. Les normes juridiques peuvent galement tre reconnues comme telles par un ordre juridique. Sont inclus dans lordre juridique les noncs prescriptifs des traits internationaux par la ratification en droit interne, des jugements par exequatur250, et des coutumes. Lordre juridique peut sadjoindre des normes de rgimes constitutionnels antrieurs, cres dans un autre ordre juridique, comme les normes du droit local alsacienmosellan. La recherche dinformation juridique ne porte que sur les normes gnrales, les normes individuelles tant gnralement notifies. Les normes juridiques incorpores conservent leur forme originale. 31. Signature Laction dcrire prend un caractre juridique grce des signes de

validation, qui donnent au diplme une force probante et en assurent la garantie


246N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 61. 247Art. 82, al. 1er Loi fondamentale du 3 octobre 1949. Art. 10, 11 et 46 de la Constitution du 4 octobre 1958. Dcret n 59-635 du 19 mai 1959 relatif aux formes de la promulgation des lois par le Prsident de la Rpublique : JORF n114 du 20 mai 1959, p. 5107. 248C. B. M. TOULLIER, op. cit. n. 157, t. 1, p. 46, n 59. 249Les journaux officiels de la Rpublique franaise : tude historique et analytique, La documentation franaise, 7 mai 1953, Paris, p. 19. Art. 82 al. 1er LF. 250 328 ZPO. Art. 509 et s. NCPC.

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dauthenticit251. Ces signes de validation, dont la teneur a vari selon les poques, les pays, lespce et la provenance des documents, ont consist en souscriptions ou signatures, sceaux ou cachets, apposs par les auteurs, les parties contractantes, les personnes intervenantes, les tmoins, ainsi que par les chanceliers, notaires ou rdacteurs des actes 252 . Le signe de validation prend logiquement place la fin de lacte juridique. Cest elle qui implique le caractre crit de lnonc prescriptif. En France, la signature autographe du roi devient frquente et devient avec le sceau condition de lauthenticit partir du rgne de Franois I er253. Dans les autres actes lusage de la signature autographe se rpandit partir dune srie dordonnances du XVI e sicle254. Les signes de validation se sont rduits une signature du Prsident fdral en Allemagne et du Prsident de la Rpublique en France, accompagne dun contreseing. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Le caractre crit de la norme juridique en droit allemand et en droit franais rsulte dune rgle non-crite. Elle dcoule de la tradition255 plus que millnaire et implicitement dautres normes. Le caractre crit de la norme de droit est impliqu par la promulgation256. Il rsulte galement des contreseings dautres ministres257 et de lobligation de publier la loi
251A. GIRY, Manuel de diplomatique : diplmes et chartes, chronologie technique, lments critiques et parties constitutives de la teneur des chartes, les chancelleries, les actes privs, Hachette, 1925, Paris, vol. 2, p. 591. Cet ouvrage est une somme des donnes ncessaires la critique historique de documents du Moyen ge en Europe occidentale. Ses donnes sont relatives lEurope occidentale (vol. 1., p. 6), ce qui signifie quelles sont gnralement valables pour le droit allemand. On a pu reprocher cet ouvrage daccorder trop de faveur aux opinions des historiens franais ( berholter Standpunkt der franzsischen Schule, aber wertvolle Angaben ber westeuropisches Urkundenwesen R. HEUBERGER, Allgemeine Urkundenlehre fr Deutschland und Italien, B.G.Teubner, 1921, Berlin, p. 1). On peut objecter que cette critique a t mise dans un contexte de rivalit franco-allemande et quelle ne semble pas justifie. En efet, A. GIRY semble faire preuve dune objectivit exemplaire, spcialement lorsquil sagit dattribuer une dcouverte un chercheur franais ou allemand. Par exemple, il attribue justement le dchifrement des notes tironiennes U.F. KOPP et critique svrement le chercheur franais J. TARDIFF pour ses critiques injustifies du travail de U.-F. KOPP (v. vol. 2, p. 520. et s.). 252A. GIRY, op. cit. n. 251, vol. 2, p. 592. La finalit probatoire allait jusqu laccomplissement de solennits devant marquer lesprit des tmoins. Par exemple, on trouvait parfois la mention du nom de jeunes enfants accompagne de la mention de ce quune gife leur avait t donne ou quon leur avait tir les oreilles (A. GIRY, op. cit., vol. 2, p. 615). 253A. GIRY, op. cit. n. 251, vol. 2, p. 771. La signature a supplant le sceau au cours du XIV e sicle, sauf dans les chancelleries et les juridictions. La souscription autographe par le roi se gnralisa par imitation de la chancellerie royale de Jean le Bon, celle dun secrtaire du Roi concomitante celle du roi, durant le rgle de Charles V (A. GIRY, op. cit. n. 251, vol. 2, p. 610). Cet usage fut expressment prvu par plusieurs ordonnances du XVI e sicle. 254Art. 84 de lordonnance dOrlans de janvier 1560 (Recueil Isambert, t. XIV, p. 85), dit du 19 mars 1572 (Recueil Isambert, t. XIV, p. 251), art. 165 de lordonnance de Blois de mai 1579 (Recueil Isambert, t. XIV, p. 420). 255V. A. GIRY, op. cit. n. 251, p. 493 et s. 256Art. 82, al. 1er LF, art. 10, 11 et 46 de la Constitution du 4 octobre 1958. 257Art. 58 et 82 LF. Art. 19 et 22 Constitution du 4 octobre 1958.

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(Verkndung)258. En droit de lUnion europenne, aucune rgle de promulgation nexiste, mais seulement des rgles de forme impliquant le caractre crit de la norme du droit driv de lUnion europenne. Larticle 296 TFUE prvoit que les actes du droit driv de lUnion europenne sont motivs et visent les propositions, initiatives, recommandations, demandes ou avis prvus par les traits259 . Doivent tre publis les actes lgislatifs adopts selon la procdure lgislative ordinaire ou spciale ainsi que les actes non lgislatifs dsignant comme destinataires tous les tats membres260. Les actes adopts selon la procdure lgislative ordinaire doivent en outre porter la signature du Prsident du Parlement europen et celle du Prsident du Conseil261. Nous savons que la signature implique le caractre crit des lois en France et en tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Allemagne262, ainsi que des traits internationaux et du droit originaire et driv de lUnion europenne263. Lobligation de signature va bien au-del de ces actes. En droit allemand, le 126 BGB prvoit que la forme crite comprend la signature autographe de celui qui le dresse. Doivent tre signs : les actes administratifs264 ; les jugements des juridictions civiles265 ; les jugements des juridictions pnales266 ; les jugements des juridictions du travail267 ; les jugements des juridictions administratives268 ;
258Art. 82, al. 1er LF, art. 1er Code civil. 259Anciennement art. 253 TCE. 260Art. 297 TFUE, ex-art. 253 et 254 paragraphe 2 TCE. 261Concernant lobligation de visa et de motivation des actes juridiques du droit de lUnion europenne driv, lart. 297, paragraphe 1, al. 2 du TFUE ne change rien. Par contre, concernant la signature de ces actes, lart. 297 paragraphe 1, al. 1er prvoit que les actes lgislatifs doivent porter la signature du Prsident du Parlement europen et par le Prsident du Conseil ou la signature du prsident de linstitution layant adopt selon une procdure lgislative spciale. Les autres actes taient signs par le prsident de linstitution qui les a adopts, aux termes de lart. 297, paragraphe 2, al. 1er TCE. 262Art. 58 LF. Art. 19 et 22 Constitution du 4 octobre 1958. 263V. n. 260. 264 37, al. 2 et 3 VwVfG, 119, al. 3 AO, 33, al. 3 X. livre SGB. 265 315 ZPO. 266 275, al. 2 et 4 StPO. 267 60, al. 4, 69, al. 1er, 75, al. 2, 84, 91, 96, 107 ArbGG. 268 55a, 117 Code de procdure administrative, du 21 janvier 1960 (Verwaltungsgerichtsordnung : BGBl. 1960 I p. 17), tel que modifi par la loi du 21 aot 2009 relative lacclration de la construction de rseau haute tension (Gesetz zur Beschleunigung des Ausbaus der Hchstspannungsnetze : BGBl. 2009 I p. 2870).

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les jugements des juridictions sociales269 ; les jugements des juridictions financires270 ; les arrts de la Cour constitutionnelle fdrale 271. En droit franais, tout acte juridique, quil nonce des normes ou non, doit tre sign, ce qui implique quil soit crit. Lobligation de signature dcoule de larticle 1316-4 du code civil. Cette disposition est dapplication gnrale, ce qui signifie quelle sapplique en particulier aux actes administratifs272. Sont crites, notamment : les dcisions des juridictions de lordre judiciaire, conformment au code de procdure civile273 ; les dcisions de lordre administratif des juridictions274, comme toute la procdure administrative ; tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 les actes dresss par les huissiers de justice275 ; les dcisions de la Cour dassises276 ; les dcisions du Tribunal correctionnel 277 ; les dcisions du Tribunal de police et de la Juridiction de proximit278, et les arrts de la Cour de cassation279.

269 134, al. 1er, 153, al. 3, 165 du Code de la juridiction sociale (Sozialgerichtsgesetz) du 23 septembre 1975 (BGBl. 1975 I p. 2535), tel que modifi par la loi du 30 juillet 2009 portant modernisation de procdures des professions davocat et de notaire, cration dun bureau de conciliation des avocats et modification dautres dispositions (Gesetz zur Modernisierung von Verfahren im anwaltlichen und notariellen Berufsrecht, zur Errichtung einer Schlichtungsstelle der Rechtsanwaltschaft sowie zur nderung sonstiger Vorschriften : BGBl. 2009 I p. 2449). 270 52a, 105 FGO. 271 30, al. 1er de la loi du 12 mars 1951 sur la Cour constitutionnelle fdrale (Gesetz ber den Bundesverfassungsgericht : BGBl. 1951 I p. 243), telle que modifie par la loi du 29 juillet 2009 accroissant le contrle parlementaire sur le service de renseignement de la Fdration (Gesetz zur Fortentwicklung der parlamentarischen Kontrolle der Nachrichtendienste des Bundes : BGBl. 2009 I p. 2346). 272Pour les actes pris par les autorits communales (art. L 2131-1 CGCT), dpartementales (art. L 3131-1 CGCT), rgionales (art. L 4141-1 CGCT). 273Art. 456 NCPC. 274Art. R 741-7 R 741-9 CJA. 275Dcret n 56-222 du 29 fvrier 1956 pris pour lapplication de lordonnance du 2 novembre 1945 relative au statut des huissiers de justice : JORF n 53 du 3 mars 1956, p. 2214. 276Art. 376 CPP. 277Art. 485 et 486 CPP 278Art. 543 CPP. 279Art. 617 CPP, pour les arrts de la chambre criminelle, v. n. 273.

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2.

Normes de validit

32.

Une fois identifies les normes juridiques, il est ncessaire de savoir lesquelles

sappliquent en fonction des diffrents domaines de validit. Ceux-ci ragissent dailleurs sur lidentification des normes juridiques car les normes de reconnaissance peuvent et cest presque toujours le cas avoir un domaine de validit limit. lissue de lexamen des normes de validit, nous aurons en fait dfini le contour des droits allemand et franais. La validit nest pas lefficacit. Lordre juridique peut dterminer les conditions dans lesquelles un nonc acquiert ou perd une fonction prescriptive. Kelsen classe ces conditions en condition de validit temporelles et gographiques, matrielles et personnelles.
A. Domaine de validit temporel

tel-00655765, version 2 - 31 May 2012

33.

Domaine de validit temporel La prvision de normes de modification au sein

dun ordre juridique a pour consquence son classement dans la catgorie des ordres juridiques dynamiques, et son inscription dans le temps comme un processus. Le domaine de validit temporel dune norme juridique a un dbut et peut avoir une fin. Une norme juridique a vocation modifier les comportements humains sauf si une autre norme retarde expressment le moment o la norme produit effet, ou le dtermine indirectement. linverse, si une norme a une porte gnrale, elle na pas vocation cesser de modifier les comportements humains, sauf ce quune autre norme ne le prvoie expressment. Les ordres juridiques allemand et franais prvoient un temps intermdiaire avant quune norme ne devienne juridiquement obligatoire et cette mdiation est souvent le temps dune mdiatisation, cest--dire que des normes dfinissent le dbut du domaine de validit temporel dune norme en fonction de sa communication ses destinataires. Ce domaine de validit temporel est indissociable des domaines de validit gographique, personnel et matriel. 34. Dbut de validit temporelle dune norme Une rgle gnrale concernant le

dbut de validit temporelle des normes juridiques est pose aussi bien en droit allemand quen droit franais, mais son application est diffrente. Le moment de lnonciation et le dpart de leffet contraignant sont distingus en droit allemand comme en droit franais. La loi fondamentale dtermine le moment de son entre

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en vigueur (Inkrafttreten) comme tant le jour suivant sa publication280. Lentre en vigueur des lois et rglements fdraux adopts conformment la Loi fondamentale est dtermine comme tant le quatorzime jour suivant la publication au journal officiel fdral (Bundesgesetzblatt), sauf disposition contraire281. Sagissant des dcisions juridictionnelles, celles de la Cour constitutionnelle fdrale produisent immdiatement effet 282. Pour les autres juridictions, le droit fdral distingue dans la force juridique (Rechtskraft) la force juridique formelle (formelle Rechtskraft) et la force juridique matrielle (materielle Rechtskraft), laquelle intervient en cas dpuisement des voies de recours suspensives283, lexception des dcisions des juridictions du travail, sauf dcision contraire 284. Force obligatoire (Bestandskraft) est confre lacte administratif (Verwaltungsakt)285, qui produit effet ds quil est connu de son destinataire 286. Le contrat de droit public peut bnficier tel-00655765, version 2 - 31 May 2012
280Art. 145 al. 2 LF. 281Art. 82 al. 2 LF. 3 de la loi du 30 janvier 1950 sur la publication des rglements (Gesetz ber die Verkndung von Rechtsverordnungen : BGBl. 1950 I p. 23) telle que modifie par le neuvime rglement sur ladaptation des comptences, du 31 octobre 2006 (Neunte Zustndigkeitsanpassungsverordnung : BGBl. I p. 2407). Par exemple, lart. 2 de la loi de modification de la Loi fondamentale du 8 aot 2008 (Gesetz zur nderung des Grundgesetzes : BGBl. 2008 I p. 1926) dfinit la date de son entre en vigueur comme tant celle de lentre en vigueur du Trait de Lisbonne. La loi du 18 juillet 1975 sur les publications et communications simplifies (Gesetz ber vereinfachte Verkndungen und Bekanntgaben : BGBl. 1975 I p. 1919), telle que modifie par la dixime loi modifiant la loi sur le trafic arien, du 23 juillet 1992 (Zehntes Gesetz zur nderung des Luftverkehrsgesetzes : BGBl. 1992 I p. 1370), organise la publication des normes dans des cas graves tels que latteinte lintgrit territoriale. 282Par interprtation du 31 BverfGG. 283Pour les juridictions civiles, 322 ZPO. Pour les juridictions du travail, 72a al. 5 phr. 6 ArbGG. Pour les juridictions administratives 121, 124a al. 4 phr. 5, al. 5 phr. 4, 133 al. 5 phr. 3, al. 4 VwGO, 125 WDO. Pour les juridictions fiscales, 116 al. 5 phr. 3 FGO. Pour les juridictions pnales 124 al. 3, 316, 343, 449 StPO. 284 62 al. 1er, 64 al. 7, 85 al. 1er phr. 2 ArbGG. 285Il faudrait parler de dcision excutoire individuelle ou d acte unilatral non rglementaire , mais nous conservons la dnomination d acte administratif en raison de lorigine historique de la dnomination de cette institution en droit allemand et du souci de concision (C. AUTEXIER, Introduction au droit public allemand, Puf 1997, Paris, coll. Droit fondamental, p. 237), ainsi que de lusage tabli parmi les comparatistes. 286 43 VwVfG, 124 AO, 39 al. 1er SGB X. Le 43 de la loi sur la procdure administrative est repris lidentique dans plusieurs Lnder : Le 43 al. 1er de la loi sur la procdure administrative pour le Bade-Wurtemberg (Verwaltungsverfahrensgesetz fr Baden-Wrttemberg : GBl. 2005 p. 350), telle que modifie par la loi du 14 octobre 2008 de continuation du dveloppement de la rforme de la structure de ladministration (Gesetz zur Weiterentwicklung der Verwaltungsstrukturreform : GBl. 2008 p. 313) Art. 43 al. 1er, phr. 1 de la loi bavaroise du 23 dcembre 1976 sur la procdure administrative (Bayerisches Verwaltungsverfahrensgesetz : GVBl. 1976 p. 544), telle que modifie par la loi du 10 juin 2008 de modification de la loi bavaroise sur la procdure administrative et de la loi sur la notification et des voies dexcution (Gesetz zur nderung des Bayerischen Verwaltungsverfahrensgesetzes und des Bayerischen Verwaltungszustellungs- und Vollstreckungsgesetzes : GVBl. 2008 p. 312).

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immdiatement de lexcution force dans certains cas, mais doit en principe faire lobjet dun recours devant la juridiction administrative287. Dans les tats fdrs allemands : La Constitution du Bade-Wurtemberg fixa la date de son entre en vigueur au jour de sa publication, soit le 20 novembre 1953288 et celle des lois et rglements de Bade-Wurtemberg comme tant celle du quatorzime jour suivant leur publication au bulletin lgislatif du

43 al. 1er de la loi brandebourgeoise sur la procdure administrative (Verwaltungsverfahrensgesetz fr das Land Brandenburg : GVBl. 2004 I p. 78), telle que modifie par la premire loi de modification de la procdure administrative du Brandebourg, du 11 mars 2008 (Erstes Gesetz zur nderung des Verwaltungsverfahrensgesetz fr das Land Brandenburg : GVBl. 2008 I p. 78). 43 al. 1er Loi brmoise du 9 mai 2003 sur la procdure administrative (Bremisches Verwaltungsverfahrensgesetz : Brem.GBl. 2003 p. 219), telle que modifie par la loi du 18 novembre 2008 de mise galit des communauts de vie et des couples maris (Gesetz zur Gleichstellung von Lebenspartnerschaften mit Ehen : Brem.GBl. 2008 p. 387). 43 al. 1er Loi hambourgeoise du 9 novembre 1977 sur la procdure administrative (Hamburgisches Verwaltungsverfahrensgesetz : HmbGVBl. 1997 p. 333, erratum p. 402), telle que modifie par la septime loi de modification de la loi sur la procdure administrative du 7 avril 2009 (Siebtes Gesetz zur nderung des Hamburgischen Verwaltungsgesetzes : HmbGVBl. 2009, p. 113). 43 al. 1er Loi du 28 juillet 2005 sur la procdure administrative de la Hesse (Hessisches Verwaltungsverfahrensgesetz : GVBl. 2005 I p. 591) telle que modifie par la loi du 12 dcembre 2007 dacclration des procdures de planification et de modification de la loi de planification du Land de la Hesse (Gesetz zur Beschleunigung von Planungsverfahren und zur nderung des Hessischen Landesplanungsgesetzes : GVBl. 2007 I p. 851). 43 al. 1er de la loi sur la procdure administrative, la notification et les voies dexcution du Land Mecklembourg-Pomranie occidentale (Verwaltungsverfahrens-, Zustellungs- und Vollstreckungsgesetz des Landes Mecklenburg-Vorpommern : GVBl. M.-V. 2004 p. 106), telle que modifie par la deuxime loi du 10 juillet 2006 de modification de la loi sur lenregistrement domiciliaire et dautres lois (Gesetz zur nderung des Landesmeldegesetzes und anderer Gesetze : GVBl. M.-V. 2006 p. 527). 43 al. 1er de la loi sur la procdure administrative pour le Land de Rhnanie-du-NordWestphalie du 12 novembre 1999 (Verwaltungsverfahrensgesetz fr das Land NordrheinWestfalen : GV. NRW 1999, p. 602), telle que modifie par la loi du 3 mai 2005 dadaptation du droit du Land la loi de la Fdration sur la communaut de vie (Gesetz zur Anpassung des Landesrechts an das Lebenspartnerschaftsgesetz des Bundes : GV. NRW. 2005 p. 498). 43 al. 1er de loi du 15 dcembre 1976 sur la procdure administrative de la Sarre (Saarlndisches Verwaltungsverfahrensgesetz : Amtsbl. 1976 p. 1151), telle que modifie par la loi du 19 novembre 2008 portant adaptation du droit sarrois la loi de la Fdration sur la communaut de vie (Gesetz Nr. 1662 zur Anpassung des Saarlndischen Landesrecht an das Lebenspartnerschaftsgesetz des Bundes : Amtsbl. 2008 p. 1930). Cependant, certaines lgislations prcisent la lgislation de la Fdration. 43 al. 1er de la loi du 18 novembre 2005 sur la procdure administrative de Saxe-Anhalt (Verwaltungsverfahrensgesetz Sachsen-Anhalt : GVBl. LSA 2005 p. 698), telle que modifie par la premire loi de simplification de ladministration et du droit, du 18 novembre 2005). 112 al. 1er de la loi gnrale de ladministration du Land Schleswig-Holstein, du 2 juin 1992 (Allgemeines Verwaltungsgesetz fr das Land Schleswig-Holstein : GVBl. Schl.-H. 1992, p. 243, erratum p. 534) telle que modifie par la loi du 26 mars 2009 portant nouvelle rglementation de la fonction publique du Schleswig-Holstein (Gesetz zur Neuregelung des

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Land289 ; La Constitution de la Basse-Saxe dtermina son entre en vigueur comme tant le 1er juin 1993290. Les lois et rglements entrent en vigueur le jour quils dterminent ou, dfaut, le quatorzime jour suivant leur publication291 ; La Constitution de Berlin prvoit son entre en vigueur le jour suivant sa publication292. Les lois et rglements de Berlin entrent en vigueur au jour quils dterminent ou, dfaut, le

Beamtenrechts in Schleswig-Holstein : GVBl. Schl.-H. 2009, p. 93). 43 al. 1er de la loi thuringeoise sur la procdure administrative (Thringer Verwaltungsverfahrensgesetz : GVBl. Th. 1991 p. 285) telle que modifie par la loi thuringeoise du 16 dcembre 2008 de modification de la notification administrative et des voies dexcution ainsi que dautres dispositions de droit administratif (Gesetz zur nderung des Thringer Verwaltungszustellungs- und Vollstreckungsgesetzes und weiterer verwaltungsrechtlicher Vorschriften : GVBl. Th. 2008 p. 568). Certains Lnder rendent la loi fdrale sur la procdure administrative applicable laction des administrations du Land dans son domaine rserv de comptence : 1 de la loi du 3 dcembre 1976 sur la procdure administrative de Basse-Saxe (Niederschsisches Verwaltungsverfahrensgesetz ; Nds. GVBl. 1976 p . 131), telle que modifie par la loi du 16 dcembre 2004 portant modification de la loi sur la procdure administrative et dautres lois de Basse-Saxe (Gesetz zur nderung des Niederschsisches Verwaltungsverfahrensgesetz und anderer Gesetze : Nds. GVBl. 2004 p. 634). 1 al. 1er de la loi du 8 dcembre 1976 sur ladministration berlinoise (Gesetz ber das Verfahren der Berliner Verwaltung : GVBl. 1976 p. 2735), telle que modifie par la loi du 19 juin 2006 dadaptation des dispositions du Land sur lexpulsion dans le droit des frais et dpens (Gesetz zur Anpassung landesrechtlicher Verweisungsvorschriften im Bereich des Kostenrechts : GVBl. 2006 p. 573) 1 al. 4 n 2 de la loi du 23 dcembre 1976 sur la procdure administrative du Land Rhnanie-Palatinat (Landesverwaltungsverfahrensgesetz : GVBl. 1976 p. 308), telle que modifie par la loi du 21 juillet 2003 de modification de la loi du Land de mise en uvre du rglement du tribunal administratif et de la loi du Land sur les taxes (Landgesetz zur nderung des Landesgesetzes zur Ausfhrung der Verwaltungsgerichtsordnung und des Landesgebhrengesetzes : GVBl. 2003 p. 155) rend la loi fdrale sur la procdure administrative applicable en Rhnanie-Palatinat. 1 et 2 de la loi du 10 septembre 2003 sur la procdure administrative de la Rpublique de Saxe (Verwaltungsverfahrensgesetz fr den Freistaats Sachsen : SchsGVBl. 2003 p. 131), telle que modifie par la loi du 8 dcembre 2008 dadaptation du droit de la prescription du Land (Gesetz zur Anpassung landesrechtlicher Verjhrungsvorschriften : SchsGBl. 2008 p. 938). 287 61 VwVfG. 288Constitution du Land de Bade-Wurtemberg du 11 novembre 1953 (Verfassung des Landes Baden-Wrttemberg, : GBl. 1953, p. 173), telle que modifie par la loi du 6 mai 2008 portant modification de la Constitution du Land Bade-Wurtemberg (Gesetz zur nderung der Verfassung des Landes Baden-Wrttemberg : GBl. 2008 p. 119). 289Art. 63 al. 4 Constitution du Bade-Wurtemberg. 290Art. 78 al. 1er de la Constitution de Basse-Saxe du 19 mai 1993 (Verfassung Niedersachsen : Nds. GVBl. 1993, p. 107), telle que modifie par la loi du 27 janvier 2006 portant modification de la Constitution de Basse-Saxe de la loi sur la Cour constitutionnelle (Gesetz zur nderung der Niederschsischen Verfassung und des Gesetzes ber den Staatsgerichtshof : Nds. GVBl. 2006, p. 58). 291Art. 45 de la Constitution de Basse-Saxe.

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quatorzime jour aprs lcoulement du jour de leur publication 293. Les lois bavaroises dterminent leur date dentre en vigueur294. Les rglements corporatifs (Satzungen) entrent en vigueur une semaine aprs leur publication295 ; La constitution du Brandebourg est entre en vigueur le jour de sa promulgation296. Les lois et rglements brandebourgeois doivent dterminer leur date dentre en vigueur, dfaut ils entrent en vigueur aprs lcoulement du quatorzime jour aprs leur publication297. Les rglements des autorits de rgulation (Ordnungsbehrde) entrent en vigueur la semaine suivant leur publication, sauf disposition drogatoire motive par un intrt public, qui ne peut justifier la rtroactivit298. La loi sur la Cour constitutionnelle du Brandebourg prvoit que la dcision de cette cour lie les autorits du Land,299 mais ne prohibe la rfrence une loi inconstitutionnelle qu partir du lendemain de la publication de la dcision constatant tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 cette inconstitutionnalit300 ; La constitution de Brme fixe son jour dentre en vigueur comme tant le lendemain du jour de sa publication301. Les actes de droit local (Ortsrecht) de la ville libre de Brme et de
292Art. 101 de la Constitution de Berlin du 23 novembre 1995 (Verfassung von Berlin : GVBl. 1995 p. 770), telle que modifie par la sixime loi portant modification de la Constitution de Berlin, du 27 septembre 2005 (Sechstes Gesetz zur nderung der Verfassung von Berlin : GVBl. 2005 p. 494). 293Art. 60, al. 3 de la Constitution de Berlin. 294Art. 76 al. 2 Constitution de ltat libre de Bavire dans la version du 15 dcembre 1998 (BayrVerf : GVBl. 1998 p. 991) telle que modifie par la loi du 10 novembre 2003 de modification de la Constitution de ltat libre de Bavire (GVBl. 2003, p. 817). 295 26 al. 1er phr. 1 rglement de communes de ltat de Bavire (Gemeindeordnung fr den Freistaat Bayern : GVBl. 1998 p. 796) tel que modifi par la loi du 20 dcembre 2007 portant modification de la loi bavaroise sur linhumation et dautres dispositions (GVBl. 2007 p. 958). 296Art. 117 Constitution du Brandebourg du 20 aot 1992 (GVBl. I 1992, n 18, p. 298) telle que modifie par la loi du 16 juin 2004 de modification de la Constitution du Land brandebourgeois du 16 juin 2004 (Gesetz zur nderung der brandenburgische Verfassung : GVBl. 2004 I n 11, p. 254). 297Art. 81 al. 3 Constitution du Brandebourg. 298 33 de la loi du 21 aot 1996 sur lorganisation et les pouvoirs des autorits de rglementation (Gesetz ber Aufbau und Befugnisse der Ordnungsbehrden : GVBl. 1996 I p. 266) telle que modifie par la loi du 23 septembre 2008. 299 29 al. 1er de la loi sur la Cour constitutionnelle du Land Brandebourg, du 22 novembre 1996 (Gesetz ber das Verfassungsgericht des Landes Brandenburg : GVBl. 1996 I n 26, p. 343), telle que modifie par la loi de modification de la loi sur la Cour constitutionnelle du Brandebourg du 1er juillet 2003 (Gesetz zur nderung des Verfassungsgerichtsgesetzes Brandenburg, GVBl. I 2003, n 10, p. 185). 300 29 al. 2 phr. 3 Constitution du Brandebourg. 301Art. 155 de la Constitution de la ville libre de Brme. Entre en vigueur de la Constitution de la ville de Bremerhaven du 13 octobre 1971, Brem.GBl. 1971 p. 243, telle que modifie par la loi locale du 5 juillet 2007 portant modification de la Constitution de la ville de Bremerhaven (Ortsgesetz zur nderung der Verfassung fr die Stadt Bremerhaven : Brem.GBl. 2007, p. 453).

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Bremerhaven entrent en vigueur le jour suivant leur publication, sauf disposition contraire302. En cas dadoption par rfrendum dune loi ayant le mme objet, modifiant ou contredisant une autre loi, la loi rfrendaire entre en vigueur le mme jour que la loi quelle affecte303 ; La Constitution de Hambourg dtermine sa date dentre en vigueur comme tant le 1er juillet 1952304. Les lois et rglements de Hambourg entrent en vigueur le jour suivant leur publication, sauf disposition contraire, et condition que tout plan, carte ou dessin cit par ces textes soit pralablement vers aux archives305. Un rglement de Hambourg peut entrer en vigueur ds la publication durgence (Notverkndung) laquelle peut notamment intervenir par voie de presse radiophonique, tlvisuelle, par voie daffichage ou par haut-parleur306 ; La Constitution de la Hesse fixe la date de son entre en vigueur au moment de son tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 acceptation par son peuple307 et celle des lois de la Hesse au quatorzime jour aprs la publication du journal officiel qui les contiennent308 ou, en cas dempchement, de toute autre manire dfinie par une loi309 ; La Constitution du Land Mecklembourg-Pomranie occidentale ne dtermine pas elle-mme
302Art. 126 Constitution de la ville libre hansatique de Brme du 21 octobre 1947 (Landesverfassung der Freien Hansestadt Bremen, Bremische Verfassung : Brem.GBl. 1947 p. 251), telle que modifie par la loi du 16 mai 2006 de modification de la Constitution de la ville hansatique libre de Brme (Gesetz zur nderung der Landesverfassung der Freien Hansestadt Bremen : Brem.GBl. p. 271). 3 al. 2 phr. 2 Constitution de la ville Bremerhaven. 3 phr. 1 de la loi locale sur la publication des communications officielles du 5 avril 1968 (Ortsgesetz ber die Verffentlichung amtlicher Bekanntmachungen in der Stadt Bremerhaven : Brem.GBl. 1968 p. 97). 303 7 al. 2 de la loi du 27 fvrier 1996 sur la procdure en cas de rfrendum (Gesetz ber das Verfahren beim Volksentscheid : Brem.GBl. 1996 p. 41, erratum Brem.GBl. 1997 p. 323) telle que modifie par lavis du 22 juin 2004 sur la modification des comptences (Bekanntmachung ber die nderung von Zustndigkeiten : GBl. 2004, p. 313). 304Art. 77 al. 2 Constitution de la ville hansatique libre de Hambourg du 6 juin 1952 (Verfassung der Freien und Hansestadt Hamburg : HmbGVBl. 1952 p. 117) telle que modifie par la loi du 16 dcembre 2008 portant modification de la Constitution de la ville libre hansatique de Hambourg (Gesetz zur nderung der Verfassung der Freien und Hansestadt Hamburg : HmbGVBl. 2008 p. 431). 305Art. 54 de la Constitution de la ville hansatique libre de Hambourg. 3 5 loi de Hambourg sur la publication des rglements du 28 mars 1955 (Hamburgische Gesetz ber die Verkndung von Rechtsverordnungen : HmbGVBl. I 114-a), telle que modifie par la Huitime loi portant abrogation du droit du Land devenu inutile du 16 janvier 1989 (Achte Gesetz zur Aufhebung entbehrlich gewordenen Landesrecht, HmbGVBl. 1989 p. 5). 306 4 al. 1er de la loi de Hambourg sur la publication des rglements. 307Art. 160 Constitution de la Hesse du 1er dcembre 1946 (Verfassung des Landes Hessen : GVBl. 1946 p. 229), telle que modifie par la loi du 18 octobre 2002 compltant la Constitution de la Hesse (Gesetz zur Ergnzung der Verfassung des Landes Hessen : GVBl. 2002 I p. 626). 308 121 Constitution de la Hesse. 309 122 Constitution de la Hesse.

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sa date dentre en vigueur310. Les lois et rglements de Mecklembourg-Pomranie occidentale entrent en vigueur le quatorzime jour suivant celui de leur publication, sauf disposition contraire311, mais une loi prvoit lentre en vigueur des rglements le lendemain de leur publication312. Une entre en vigueur est prvue en cas de publication alternative (Ersatzverkndung), cest--dire par tout moyen en cas de danger313. Les dcisions de la Cour constitutionnelle de cet Land entrent en vigueur le jour de leur publication moins que la Cour constitutionnelle ne se soit dcide sans dbats oraux, auquel cas elles entrent en vigueur ds leur notification314 ; La Constitution du Land Rhnanie du Nord-Westphalie dtermine sa date dentre en vigueur comme tant le lendemain du jour de sa publication315 et lentre en vigueur des lois et rglements de ce Land comme tant le quatorzime jour suivant le jour de la parution du tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 journal officiel les contenant, sils ne dterminent pas eux-mmes leur date dentre en vigueur316 ;
310Lentre en vigueur de la Constitution du Land Mecklembourg-Pomranie occidentale est dtermine par loi du 23 mai 1993 sur ladoption et lentre en vigueur de la constitution de Mecklembourg-Pomranie occidentale (Gesetz ber die Verabschiedung und das Inkrafttreten der Verfassung von Mecklenburg-Vorpommern, GVBl. M.-V. 1993, p. 371), en particulier par son annexe Rsultat dfinitif du vote sur la Constitution du Land Mecklembourg-Pomranie occidentale du 12 juin 1994 ; Avis du 26 juillet 1994 du Ministreprsident (Endgltiges Ergebnis der Abstimmung ber die Verfassung des Landes Mecklenburg-Vorpommern am 12. Juni 1994 Bekanntmachung des Ministerprsidenten vom 26 Juli 1994 : GVBl. M.-V. 1994). 311Art. 58 al. 3 de la Constitution du Land Mecklembourg-Pomranie occidentale du 23 mai 1993 (Verfassung des Landes Mecklenburg-Vorpommern : GVBl. M.-V. 1993 p. 372), telle que modifie par la troisime loi de modification de la Constitution du Land MecklembourgPomranie occidentale, du 3 dcembre 2007 (Dritte Gesetz zur nderung der Verfassung des Landes Mecklenburg-Vorpommern : GVBl. M.-V. 2007 p. 371). 312 24 de la loi sur la scurit et lordre publics en Mecklembourg-Pomranie occidentale (Gesetz ber die ffentliche Sicherheit und Ordnung in Mecklenburg-Vorpommern : GVBl. M.V. 1998 p. 335). 313 23, al. 3 de la loi sur la scurit et lordre publics en Mecklembourg-Pomranie occidentale, prcite n. prcdente. 314 28 al. 4 de la loi du 19 juillet 1994 sur la Cour constitutionnelle du Land MecklembourgPomranie occidentale (Gesetz ber das Landesverfassungsgericht MecklenburgVorpommern : GVBl. M.-V. 1994, p. 734), telle que modifie par la loi du 14 mai 2007 de mise en uvre du budget (Haushaltsbegleitgesetz : GVBl. M.-V. 2007, p. 183). 315Art. 90 al. 2 de la Constitution de Rhnanie-du-Nord-Westphalie du 28 juin 1950 (Verfassung des Landes Nordrhein-Westfalen : GV. NRW 2004, p. 127), telle que modifie par la loi du 22 juin 2004 portant modification de la Constitution de Rhnanie-du-NordWestphalie et portant rglementation dune procdure destimation des cots et de participation conformment lart. 73 al. 3 de la Constitution de Rhnanie-du-NordWestphalie (Gesetz zur nderung der Verfassung fr das Land Nordrhein-Westfalen und zur Regelung eines Kostenfolgeabschtzungs- und Beteiligungsverfahren gem Artikel 78 Abs. 3 der Verfassung fr das Land Nordrhein-Westfalen :GV. NRW 2004, p. 360). 316Art. 71 al. 3 Constitution du Land Rhnanie-du-Nord-Westphalie.

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La Constitution de Rhnanie-Palatinat dtermine la date de son entre en vigueur comme tant celle du jour de son acceptation par son peuple 317 et celle des lois et rglements quatorze jours aprs leur publication318 ; La Constitution de la Sarre dtermine la date de son entre en vigueur comme tant celle de sa publication319 ce qui vaut galement pour celle des lois et rglements du Land320 ; La Constitution de la Saxe dtermine la date de son entre en vigueur comme tant celle de sa publication321. Les lois et rglements de Saxe entrent en vigueur au jour quils fixent ou, dfaut, aprs quatorze jours suivant lcoulement du jour de leur publication322 ; La Constitution de Saxe-Anhalt dtermine sa date dentre en vigueur comme tant celle de sa publication323 et celle des lois et rglements de ce Land comme tant celle du quatorzime jour suivant leur publication, sauf disposition contraire324 ; tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 La Constitution du Land Schleswig-Holstein semble dterminer rtrospectivement sa date dentre en vigueur au 12 janvier 1950325 en raison des multiples refontes dont ce texte a fait lobjet. En consquence, elle ne confre plus la disposition prvoyant son entre en vigueur quune fonction informative. Les lois et rglements entrent en vigueur le quatorzime jour aprs le jour de leur publication sauf disposition contraire326. Pareille disposition existe, prvoyant lentre en vigueur ds la publication et sagissant des rglements abrogeant un rglement pris dans lurgence (dringliche Verordnung) qui na pas t ultrieurement ratifi327.
317Constitution pour la Rhnanie-Palatinat du 18 mai 1947 (Verfassung fr Rheinland-Pfalz : GVBl. 1947, p. 209), telle que modifie par la Trente-cinquime loi de modification de la Constitution de la Rhnanie-Palatinat, du 16 dcembre 2005 (Fnfunddreiigstes Landesgesetz zur nderung der Verfassung fr Rheinland-Pfalz : GVBl. 2005, p. 495). 318Art. 71 al. 3 Constitution pour la Rhnanie-Palatinat. 319Art. 171 Constitution de la Sarre du 15 dcembre 1947 (Verfassung des Saarlandes : Amtsbl. 1947, p. 1077), telle que modifie par la loi du 14 mai 2008 portant modification de la Constitution de la Sarre (Gesetz zur nderung der Verfassung des Saarlandes : Amtsbl. 2008, p. 986). 320Art. 103 Constitution de la Sarre. 321Art. 122 de la Constitution de la Saxe du 27 mai 1992 (Verfassung des Freistaates Sachsen : SchsGVBl. 1992 I, p. 243). 322Art. 76 al. 3 Constitution de la Saxe. 323Art. 101 al. 1er Constitution du Land de Saxe-Anhalt du 16 juillet 1992 (Verfassung des Landes Sachsen-Anhalt : GVBl. LSA 1992, p. 600), telle que modifie par la loi du 27 janvier 2005 portant modification de la Constitution du Land de Saxe-Anhalt (Gesetz zur nderung des Landes Sachsen-Anhalt : GVBl. LSA 2005 p. 44). 324Art. 82 al. 3 Constitution du Land de Saxe-Anhalt. 325Art. 60 al. 1er de la Constitution du Land Schleswig-Holstein, dans la version en vigueur du 13 mai 2008 (Verfassung des Landes Schleswig-Holstein : GVBl. Schl.-H. 2008, p. 223). 326Art. 39 al. 3 Constitution du Land Schleswig-Holstein. 61 phr. 2 loi gnrale dadministration du Land Schleswig-Holstein. 327 61 phr. 2 loi gnrale dadministration du Land Schleswig-Holstein.

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Une autre disposition prvoit lentre en vigueur ds la publication de rglements, en cas de publication substitutive (Ersatzverkndung)328, cest--dire en cas de danger imminent et au moyen de publication dans les journaux, la radio, la tlvision, par haut-parleur ou de toute autre moyen localement utilise329. Les rglements corporatifs (Satzung) entrent en vigueur le jour de leur publication330 ; La Constitution de Thuringe dtermine la date de son entre en vigueur comme tant celle du jour suivant sa publication331 et celle des lois et rglements de Thuringe comme tant celle du quatorzime jour suivant leur publication, sauf disposition contraire 332. Les rglements des autorits de rgulation (Ordnungsbehrdliche Verordnungen) entrent en vigueur la semaine suivant leur publication, sauf disposition contraire333. Le rglement dune autorit de rgulation peut prvoir une autre date pour son entre en vigueur, mais en le tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 motivant par un intrt public et sans que cette autre date soit antrieure au lendemain de sa publication334. Une publication durgence (Notverkndung) peut tre faite par tout moyen appropri en cas de ncessit dviter un danger considrable pour la vie, la sant, les animaux ou les biens et lorsquune publication rgulire est impossible335. Elle confre au rglement de lautorit de rgulation une validit dtermine par la publication336. En droit franais, lincorporation aux normes juridiques du contenu dun nonc est dtermine, dans la plupart des cas, conformment larticle 1er du code civil. Pour les textes rgis par larticle 1er du code civil, on parle d entre en vigueur . Depuis une rforme rcente337, lentre en vigueur est dtermine, par le texte mme ou par la date de
328 61 phr. 3 loi gnrale dadministration du Land Schleswig-Holstein. 329 60 al. 3 phr. 1 loi gnrale dadministration du Land Schleswig-Holstein. 330 69 Loi gnrale dadministration du Land Schleswig-Holstein. 331Art. 106 al. 2 Constitution de la Rpublique de Thuringe du 25 octobre 1993 (Verfassung des Freistaats Thringen : GVBl. Th. 1993 p. 625), telle que modifie par la Quatrime loi de modification de la Constitution de la Rpublique de Thuringe, du 11 octobre 2004 (Viertes Gesetz zur nderung der Verfassung des Freistaats Thringen : GVBl. Th. 2004, p. 745). 332Art. 85 al. 2 Constitution de la Rpublique de Thuringe. 333 34 al. 1er phr. 1 de la loi thuringeoise sur les missions et les pouvoirs des autorits de rgulation (Thringer Gesetz ber die Aufgaben und Befugnisse der Ordnungsbehrden : GVBl. Th. 1993 p. 323), telle que modifie par la loi thuringeoise du 16 dcembre 2008 de modification de la notification administrative et des voies dexcution ainsi que dautres dispositions de droit administratif (prcite n. 286). 334 34 al. 1er phr. 2 de la loi thuringeoise sur les missions et les pouvoirs des autorits de rgulation. 335 35 al. 3 phr. 1 de la loi thuringeoise sur les missions et les pouvoirs des autorits de rgulation. 336 34 al. 1er phr. 3 de la loi thuringeoise sur les missions et les pouvoirs des autorits de rgulation. 337Ordonnance n 2004-164 du 20 fvrier 2004 relative aux modalits et efets de la publication des lois et de certains actes administratifs (JORF n 44 du 21 fvrier 2004

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sa publication au Journal officiel de la Rpublique franaise (JORF), ou de celle des mesures dapplication de certaines de ses dispositions, voire par le dcret de promulgation en cas durgence338. Avant cette rforme, les lois entraient en vigueur le lendemain de leur publication dans le dpartement o le Gouvernement avait son sige, le lendemain de larrive du journal officiel au chef-lieu de chaque dpartement, et un jour aprs larrive du Journal officiel tous les cents kilomtres autour de ces chef-lieux. Une jurisprudence constante de la Cour de cassation soustrait leffet immdiat de la loi nouvelle les conventions339. Lentre en vigueur de la Constitution de 1958 fut dtermine par son article 91340. Concernant les dcisions juridictionnelles, une dcision devient excutoire341 ou dfinitive une fois que tous les recours suspensifs ont t exercs ou les dlais de ces recours puiss. En matire civile, une dcision devient en principe excutoire lorsquelle acquiert la tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 force de chose juge, cest--dire lexpiration des voies suspensives de recours342. Si le juge lordonne expressment, une dcision peut tre excute provisoirement, sauf en matire de rfr343, ou ultrieurement si le dbiteur dune obligation prononce par le jugement bnficie dun dlai de grce344. Le mme principe vaut en matire pnale, ceci prs que lon parle de dcision dfinitive345 et que le pourvoi en cassation est une voie de recours suspensive346. Les dcisions des juridictions administratives sont immdiatement excutoires347. Une dcision du Conseil constitutionnel produit un effet immdiat348, comme
p. 3514) ratifie par la loi n 2004-1343 du 9 dcembre 2004 de simplification du droit, prcite n. 216. 338Art. 1er du Code civil, tel que modifi par lordonnance n 2004-164 du 20 fvrier 2004 relative aux modalits et efets de la publication des lois et de certains actes administratifs (prcite n. prcdente) ratifie par la Loi n 2004-1343 du 9 dcembre 2004 de simplification du droit, prcite n. 216. La promulgation ne concerne que la loi, et non les dcrets administratifs. Pourtant, des dcrets de publication prvoient lentre en vigueur dun autre acte administratif en cas durgence. V. par exemple le dcret n 2007-1779 du 18 dcembre 2007 relatif lentre en vigueur dun arrt : JORF n 294 du 19 dcembre 2007, p. 20 418. 339 Les effets dun contrat sont rgis, en principe, par la loi en vigueur lpoque o il a t pass (Com. 15 juin 1962 : Bull. civ. 1962, p. 313). 340Art. 91 (abrog) de la Constitution du 4 octobre 1958. 341Dans sa rdaction antrieure, lart. 1er al. 1er du Code civil prvoyait lentre en vigueur des lois en utilisant le mot excutoire . Ce terme est depuis rserv aux dcisions de justice de lordre judiciaire en matire civile (art. 501 et s. NCPC) et de lordre administratif (art. L 11 CJA). 342Art. 500 et s. NCPC. 343Conformment aux art. 514 et s. NCPC. 344Conformment aux art. 510 et s. NCPC. 345Art. 708 CPP. 346Art. 569 CPP. 347Art. L 11 CJA. 348Par interprtation de lart. 62 de la Constitution du 4 octobre 1958.

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celles du Tribunal des conflits349. Enfin, les actes administratifs non publis produisent leurs effets lgard de ladministration, mais doivent tre notifis par ladministration aux personnes concernes pour produire effet 350. Nous lavons constat, le droit franais prvoit des rgles gnrales relatives lentre en vigueur, mais si les rgles dentre en vigueur sont en cela similaires en apparence celles qui existent en droit allemand, il est rare en pratique quune loi ou un acte administratif prvoie la date de son entre en vigueur. Les diffrences entre les rgles nationales dentre en vigueur sont la cause principale de ce que chaque trait international prvoit prcisment la date de son entre en vigueur. Celleci dpend de la ratification (Ratifikation, Ratifizierung) au sein des ordres juridiques des tats partie au trait cest--dire de ladoption dun texte conformment au droit national confrant force obligatoire dans cet ordre juridique au trait sign. La recherche de la date tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 dentre en vigueur dun trait international a pour tape la recherche dans chacun des droits nationaux parmi les rgles rgissant la ratification des traits internationaux. Par exemple, le Trait instituant la Communaut europenne est devenu Trait sur le fonctionnement de lUnion europenne suite aux modifications apportes par le trait de Lisbonne351, qui prvoit qu [il] entre en vigueur le 1er janvier 2009, condition que tous les
349Ordonnance du 1er juin 1828 relative aux confits dattribution entre les tribunaux et lautorit administrative : Bulletin des lois, 1er semestre 1828, n 234, p. 176. 350Pour les actes pris par les autorits communales (art. L 2131-1 CGCT), dpartementales (art. L 3131-1 CGCT), rgionales (art. L 4141-1 CGCT). 351Trait instituant la Communaut europenne (Vertrag zur Grndung der Europischen Gemeinschaft), sign Rome le 25 mars 1957 : RTNU 1958 vol. 294 p.3, Ratifi par la loi du 27 juillet 1957 sur les traits instituant la Communaut conomique europenne et la communaut europenne de latome (Gesetz zu den Vertrgen zur Grndung der Europischen Wirtschaftsgemeinschaft und der Europischen Atomgemeinschaft : BGBl. 1957 II p. 753) et par la loi n 57-880 du 2 aot 1957 portant autorisation de ratification du trait instituant une Communaut conomique europenne et ses annexes, du Trait instituant la Communaut europenne de lnergie atomique, et de la Convention relative certaines institutions communes aux Communauts europennes (JORF n 180 du 4 aot 1957 p. 7716). Avis du 27 dcembre 1957 sur lentre en vigueur des traits instituant la Communaut conomique europenne et la communaut europenne de latome (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten der Vertrge zur Grndung der Europischen Wirtschaftsgemeinschaft und der Europischen Atomgemeinschaft : BGBl. 1958 II p. 1). Publi par le dcret n 58-84 du 28 janvier 1958 portant publication du trait instituant la Communaut conomique europenne et du trait instituant la Communaut europenne de lnergie atomique, signs le 25 mars 1957 : JORF n 28 du 2 fvrier 1958 p. 1188. Tel que modifi par le Trait de Lisbonne modifiant le trait sur lUnion europenne et le trait instituant la Communaut europenne, sign Lisbonne le 1 er dcembre 2007 (Vertrag von Lissabon zur nderung des Vertrags ber die Europische Union und des Vertrags zur Grndung der Europischen Gemeinschaft), ci aprs Trait de Lisbonne : JOUE n C 306 du 17 dcembre 2007 p. 1. Ratifi par la loi du 8 octobre 2008 sur le trait de Lisbonne du 13 dcembre 2007 (Gesetz zum Vertrag von Lissabon : BGBl. 2008 II p. 1038) et par la loi constitutionnelle n 2008-103

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instruments de ratification aient t dposs, ou, dfaut, le premier jour du mois suivant le dpt de linstrument de ratification de ltat signataire qui procde le dernier cette formalit 352 . Le Trait sur le fonctionnement de lUnion europenne prvoit la cration de normes et dtermine notamment leur entre en vigueur. Parmi les actes drivs du droit de lUnion europenne, les rglements, les directives et les dcisions adopts selon la procdure de codcision entrent en vigueur la date quils dterminent ou, dfaut, le vingtime jour suivant leur publication353. Les autres dcisions et directives prennent effet ds leur notification354. Les arrts de la Cour de Justice de lUnion europenne 355, les rglements ou dcisions de la Banque centrale europenne356 ainsi que les dcisions du Conseil et de la Commission europenne lorsquelles mettent une obligation pcuniaire la charge dune personne autre quun tat membre, sont excutoires357, mais peuvent prvoir la suspension de lexcution tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 force358. La Cour de justice de lUnion europenne a interprt les dispositions relatives lentre en vigueur des directives de lUnion europenne. Selon cette jurisprudence, leffet obligatoire des directives de lUnion europenne serait rduit nant si un tat ne les avait pas transposes avant la date fixe359 ; cest pourquoi elle impose leffet direct des directives non-transposes mais uniquement dans les rapports entre les particulier et les tats
du 4 fvrier 2008 modifiant le titre XV de la Constitution (JORF n 30 du 5 fvrier 2008 p. 2202). Avis du 13 novembre 2009 sur lentre en vigueur du Trait de Lisbonne du 13 dcembre 2007 (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Vertrags von Lissabon vom 13. Dezember 2007 : BGBl. 2008 II p. 1223). Publi par le dcret n 2009-1466 du 1er dcembre 2009 portant publication du trait de Lisbonne modifiant le trait sur lUnion europenne et le trait instituant la Communaut europenne, sign Lisbonne le 13 dcembre 2007, et de certains actes connexes (JORF n 279 du 2 dcembre 2009, p. 20 706). 352Art. 6 2 Trait de Lisbonne. 353Art. 297 TFUE, ex art. 254 1 et 2 TCE. La CJCE avait esquiss une confirmation de cette solution dans un arrt pris sur le fondement du Trait CECA (CJCE 17 dcembre 1964 n CECA/102/63 Jacques Boursin contre Haute Autorit de la Communaut europenne du charbon et de lacier : Recueil CJCE 1964 p. 1347), puis confirm cette solution sur le fondement du TCE (CJCE 9 mars 1978 n CEE/54/77 Anton Herpels contre Commission des Communauts europennes : Recueil CJCE 1978 p. 585). 354Art. 297 2 TFUE, ex art. 254 3 TCE. 355Art. 280 TFUE, ex art. 244 TCE. Lart. 39 du protocole sur le statut de la Cour de justice prvoit la possibilit pour la CJCE dordonner lexcution provisoire. 356Art. 132 TFUE, ex art. 110 2 al. 4 TCE. 357Art. 299 TFUE, ex art. 256 1 TCE. 358Art. 299 TFUE, ex art. 256 4 TCE. 359Lefet direct des directives de lUnion europenne a t affirm tout dabord concernant une directive en relation avec une dcision (CJCE 17 dcembre 1970 n CEE/33/70 SpA SACE contre ministre des finances de la Rpublique italienne : Recueil CJCE 1970 p. 1213), puis propos dune directive non transpose (CJCE 4 dcembre 1974 n CEE/41/74 Yvonne van Duyn contre Home Office : Recueil CJCE 1974 p. 1337).

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membres360, et condition que les dispositions soient inconditionnelles, suffisamment prcises361 et fassent natre un droit lgard des particuliers 362. En consquence, dans la recherche dinformation juridique, il faut compter avec les dispositions de directives de lUnion europenne non transposes et remplissant certaines conditions, compter de la fin du dlai de transposition de la directive. En droit allemand, la Loi fondamentale prvoit que les traits rglant les relations politiques de la Fdration, ou relatifs des matires qui relvent de la comptence lgislative fdrale, requirent lapprobation ou le concours des organes respectivement comptents en matire de lgislation fdrale, sous la forme dune loi fdrale. Les dispositions rgissant ladministration fdrale sappliquent par analogie aux accords administratifs363 . Autrement dit, la date dentre en vigueur est dtermine partir notamment, de la date dentre en vigueur du texte ratifiant tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 un trait international. Les Lnder peuvent conclure des traits internationaux dans le cadre de leurs comptences364 et la conclusion de ces traits internationaux (Staatsvertrge) ne se distingue pas techniquement de la conclusion de traits entre Lnder ou entre un Land et un autre tat. Les traits internationaux ncessitent lassentiment (Zustimmung) du Parlement de BasseSaxe365, du Parlement de Berlin366, du Parlement de la Hesse367, du Parlement de Rhnanie du Nord-Westphalie368, du Parlement de Rhnanie-Palatinat369, du Parlement de la Sarre370, du Parlement de Saxe-Anhalt371 et du Parlement de Thuringe372, ce qui signifie que lentre en vigueur de ces traits internationaux peut dpendre de celle de leur loi de ratification. Dans les autres Lnder :
360CJCE 5 avril 1979 n 148/78 Ministre public contre Tullio Ratti : Recueil CJCE 1974 p. 1137. La Cour de justice ne fait produire efet aux obligations nes de directives non transposes quau profit des nationaux lgard de leur tat membre ; elle a expressment refus que lefet des directives de lUnion europenne puisse conduire modifier les rapports entre particuliers (CJCE 14 juillet 1994 n CEE/91/92 Paola Faccini Dori contre Recreb Sri : Recueil CJCE 1994 p. I-3325). 361CJCE 5 avril 1979 n 148/78 Ministre public contre Tullio Ratti, prcit n. prcdente. 362CJCE 14 juillet 1994 n CEE/91/92 Paola Faccini Dori contre Recreb Sri, prcit n. 359. 363Art. 59 al. 2 LF. 364Art. 32 al. 3 LF. 365Art. 35 al. 2 Constitution de Basse-Saxe. 366Art. 50 al. 1er phr. 2 et 3 Constitution de Berlin. 367Art. 103 al. 2 Constitution de la Hesse. 368Art. 66 Constitution de Rhnanie du Nord-Westphalie. 369Art. 101 Constitution de Rhnanie-Palatinat. 370Art. 95 al. 2 Constitution de la Sarre. 371Art. 69 al. 2 Constitution de Saxe-Anhalt. 372Art. 77 al. 2 Constitution de Thuringe.

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Les traits internationaux ncessitent lassentiment du Gouvernement et du Parlement de Bade-Wurtemberg373 ; Le Ministre-Prsident de Bavire peut conclure des traits internationaux, mais aprs consentement pralable du Parlement374 ; Les traits internationaux conclus par lexcutif de la ville de Hambourg (Senat) doivent tre ratifis375. Le Parlement ratifie les traits internationaux qui entrent dans le domaine lgislatif ou entranent une dpense imprvue par le budget376, ce qui signifie que les autres traits ne sont pas ratifis sous forme de loi ; Les traits internationaux entrant dans le domaine lgislatif doivent tre ratifi par le Parlement du Mecklembourg-Pomranie occidentale sous forme de loi377 ; Les traits internationaux doivent tre ratifis par le Gouvernement et le Parlement de tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Saxe378 ; Les traits ncessitent la ratification du Gouvernement du Schleswig-Holstein et, sils entrent dans le domaine lgislatif ou ncessitent une loi pour leur application, celle du Parlement du Schleswig-Holstein379. En droit franais, lentre en vigueur des traits internationaux est rgie par larticle 55 de la Constitution de 1958, qui confre, ds leur publication , aux traits ou accords rgulirement ratifis ou approuvs une autorit suprieure celle des lois, sous rserve, pour chaque accord ou trait, de son application par lautre partie 380. La ratification intervient au moyen dune loi pour les traits de paix, les traits de commerce, les traits ou accords relatifs lorganisation internationale, ceux qui engagent les finances de ltat, ceux qui modifient des dispositions de nature lgislative, ceux qui sont relatifs ltat des personnes, ceux qui comportent cession, change ou adjonction de territoire 381 et ces traits prennent effet ds leur ratification ou leur approbation382. Pour les autres traits internationaux, la ratification intervient au moyen dun dcret de ratification ou dapprobation du Prsident de la

373Art. 374Art. 375Art. 376Art. 377Art. 378Art. 379Art. 380Art. 381Art. 382Art.

50 72 46 46 47 65 30 55 53 53

de la Constitution du Bade-Wurtemberg. al. 2 de la Constitution de Bavire. phr. 2 Constitution de la ville hansatique libre de Hambourg. phr. 3 Constitution de la ville hansatique libre de Hambourg. al. 2 Constitution du Mecklembourg-Pomranie occidentale. al. 2 Constitution de Saxe. al. 2 Constitution du Schleswig-Holstein. Constitution de 1958. al. 1er Constitution de 1958. al. 2 Constitution de 1958.

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Rpublique383. La possibilit pour un texte de dterminer la date de son entre en vigueur est presque toujours utilise en Allemagne, tandis quelle lest rarement en droit franais. Ce fait facilite certainement la recherche dinformation juridique en droit allemand puisquil suffit de se reporter soit la fin dun texte pour connatre la date de son entre en vigueur, nonce dans un article ou un paragraphe final, souvent intitul Inkrafttreten ou In-Krafttreten , soit la loi qui introduit le texte (Einfhrungsgesetz), qui prcise les circonstances et la porte de lentre en vigueur du texte quil flanque. En particulier, la loi dintroduction du code civil384 est modifie autant de fois que le BGB lui-mme. En droit franais, labsence habituelle de dtermination de la date dentre en vigueur oblige connatre dautres vnements, tels que la date de parution au Journal officiel ou celle de ldiction de textes tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 dapplication afin de dterminer le caractre impratif dun nonc. Lentre en vigueur est le plus souvent indtermine si une norme est tablie par la coutume385. linverse, dans un cas particulier, les textes dterminent toujours leur date dentre en vigueur, celui o la date dentre en vigueur est antrieure la date ddiction386. 35. Priode de validit dune norme En principe, la priode de validit dune norme

est dtermine par son dbut et sa fin, que nous exposons sparment, mais certains vnements peuvent survenir aprs lentre en vigueur dune norme et avant sa fin, qui en modifient la forme, le sens ou les effets. Autrement dit, une norme considre isolment peut perdurer, sans tre tombe en dsutude ni avoir fait directement lobjet dune rforme, alors que le contexte dans lequel elle se trouve aura t boulevers. Cette modification est un vnement situ dans le temps, cest pourquoi nous lincluons dans ltude du champ de validit temporel des normes. Nous ne considrons que les modifications dune norme considre isolment et cartons la modification des effets ou du sens dautres normes, bien que la cration dune norme puisse ragir sur dautres normes de lordre juridique. Par exemple, la cration dun rgime spcifique de responsabilit ne sera pas sans consquence sur le rgime de droit commun ou
383Art. 52 de la Constitution de 1958. 384Loi du 21 septembre 1994 dintroduction au Code civil (Einfhrungsgesetz zum Brgerlichen Gesetzbuch : RGBl. 1896 I p. 195), telle que modifie par la loi du 3 avril 2009 de rforme structurel de la rpartition compensatoire des droits la retraite (Gesetz zur Strukturreform des Versorgungsausgleichs : BGBl. 2009 I p. 700). 385V. Annexe 1 Coutume en droit allemand et en droit franais. 386V. Annexe 2 Rtroactivit en droit allemand et en droit franais.

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les autres rgimes spcifiques parce que le champ dapplications de ceux-ci sera rduit dautant. Ces rformes obliques refltent la vie politique ; elles mettent mal laccessibilit des normes et, en consquence, sont un facteur de complexit de la recherche dinformation juridique. Il y a un conflit entre lattitude politique exprime dans certains textes et le besoin de clart des normes, mais la recherche dans le droit positif doit faire avec cet obstacle. La modification dune norme peut tout dabord concerner la forme sans atteindre le sens. Une norme peut tre modifie dans sa forme, sans que son sens ne soit modifi 387. Une norme peut ainsi tre reformule ou dplace par compilation. Ces modifications sont rares tant il est vrai que la loi ne sexprime pas pour ne rien dire et quune modification dun texte peut difficilement ne pas modifier son sens. Ceci nempche pas certains toilettages dtre tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 utiles. Par exemple, le changement de numrotation des articles du trait instituant la Communaut europenne, tel que modifi par le trait de Maastricht388, par le trait dAmsterdam389 est sans doute utile, bien quil oblige mettre jour toutes les rfrences
387Par exemple, lart. 6 de la proposition de loi n 1085 du 5 aot 2008 de simplification et de clarification du droit et dallgement des procdures, proposait le remplacement des mots seing priv par signature prive , rmr par rachat , antichrse par gage immobilier , diverti par dtourn . Lauteur de cette proposition affirme que Le Code civil, que le doyen Jean Carbonnier qualifiait de constitution civile des Franais tant son importance dans la vie quotidienne est grande, regagnera ainsi une lisibilit quil avait perdue au fil des ans . Cet article est devenu lart. 10 de la loi n 2009-526 du 12 mai 2009 de simplification et de clarification du droit et dallgement des procdures, prcite n. 216. Du ct allemand, on peut citer lexemple du remplacement du mot Sparcasse par Sparkasse donn par lart. 1er de la huitime loi du 16 janvier 1989 portant abrogation du droit du land devenu inutile (Achtes gesetz zur Aufhebung entbehrlich gewordenen Landesrechts : GBl. 1989 p. 5). 388Trait sur lUnion europenne, sign Maastricht le 7 fvrier 1992 (Vertrag ber die Europische Union) : RTNU vol. 1757. Ratifi par la loi sur le trait du 7 fvrier 1992 sur lUnion europenne (Gesetz zum Vertrag vom 7. Februar ber die Europische Union) :1992 II p. 1251) et par la loi n 92-1017 du 24 septembre 1992 autorisant la ratification du Trait sur lUnion europenne : JORF n 223 du 25 septembre 1992, p. 13 294. Publi par le dcret n 94-80 du 18 janvier 1994 portant publication du trait sur lUnion europenne, sign Maastricht le 7 fvrier 1992 : JORF n 23 du 28 janvier 1994, p. 1521. Avis sur lentre en vigueur du trait sur lUnion europenne (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Vertrags ber die Europische Union) : BGBl. 1993 II p. 1947. 389Trait modifiant le trait sur lUnion europenne, les traits instituant les Communauts europennes, sign Amsterdam le 2 octobre 1997 (Vertrag von Amsterdam zur nderung des Vertrags ber die Europische Union, der Vertrge zur Grndung der Europischen Gemeinschaften): JOUE n C 340 du 10 novembre 1997. Ratifi par la loi sur le trait dAmsterdam du 2 octobre 1997 (Gesetz zum Vertrag von Amsterdam vom 2. Oktober 1997 : BGBl. 1998 II p. 386) et par la loi n 99-229 du mars 1999 : JORF n 71 du 26 mars 1999, p. 4463. Avis du 6 avril 1999 sur lentre en vigueur du Trait dAmsterdam du 2 octobre 1997 (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Vertrags von Amsterdam vom 2. Oktober 1997) : BGBl. 1999 II p. 296). Publi par le dcret n 99-438 du 28 mai 1999 :

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ces articles. Il est plus frquent que la forme dune norme demeure, tandis que le sens volue. Ainsi, par exemple, larticle 1er du code civil prvoyait la promulgation des lois par un Roi dans son Royaume390. Le sens de ce texte pouvait facilement tre rtabli, pour tre en conformit avec la Constitution de 1958. Cet exemple montre que pour des cas plus complexes, lvolution du sens dun texte se fera par interprtation391. Mentionnons que les rgles mmes dinterprtation peuvent voluer, comme le montre lexemple du droit local alsacienmosellan, interprt la lumire du droit dit de lancienne France . La modification du sens dune norme peut tre plus subtile et dcouler de lvolution de la socit ; elle chappe alors au droit positif, du moins tant quelle naboutit pas une rforme ou une interprtation authentique. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Si la forme et le sens correspondant dune norme ont t changs, il sagira dune modification. La norme modifie entrera en vigueur conformment aux modalits que nous avons examines, tandis que la norme abroge ne fera plus partie du droit en vigueur. En droit franais, le contrat conclu sous lempire de la loi ancienne demeure rgi par cette loi. Enfin, si une norme nest modifie ni dans sa lettre, ni dans son esprit, il peut se produire une modification de ses effets, hors les cas dabrogation partielle. Cest le cas de la transposition des directives de lUnion europenne lorsque leur non-transposition peut permettre leffet direct de leurs dispositions qui rpondent certaines conditions 392. En droit international public, la ratification dun trait international fait partie des formalits accomplir pour que cette norme naisse dans lordre juridique considr. La France peut ne plus sestimer lie par un trait dont elle estime que lapplication nest pas rciproque 393. Dans les droits de lUnion europenne, allemand et franais, le contrle exerc par une juridiction peut aboutir lannulation dune norme. En droit franais, labsence pallie
JORF n 123 du 30 mai 1999, p. 7988. 390Ordonnance n 914 du Roi du 17 juillet 1816 qui supprime, dans les difrents Codes, les dnominations, expressions et formules qui ne sont plus en harmonie avec les principes du gouvernement tabli par la Charte constitutionnelle et porte quil sera fait une dition nouvelle de ces Codes (Bulletin des lois 1816, n 101, p. 62), jusqu lentre en vigueur de lordonnance n 2004-164 du 20 fvrier 2004, prcite n. 337. 391Par exemple, linterprtation donne de lordonnance du 9 aot 1944 relative au rtablissement de la lgalit rpublicaine sur le territoire continental (JORF dition dAlger n 65 du 10 aot 1944, p. 688, rectificatif paru au JORF n 81 du 23 septembre 1944, p. 830) par la jurisprudence cite, Annexe 3 Continuit des tats allemand et franais, n. 1962 . 392Sur lefet direct des directives de lUnion europenne, v. 2. Normes de validit et n. 359 et s. 393Art. 55 et 88-2 de la Constitution du 4 octobre 1958.

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de contrle constitutionnel a posteriori de la constitutionnalit des lois394 conduit le juge carter lapplication des lois quil juge non conformes la Constitution395. Le maintien en vigueur de normes juridiques antrieures peut aboutir confrer celles-ci des effets diffrents de ceux initialement prvus396. Les ordonnances prises sur la base de larticle 38 de la Constitution doivent tre expressment ratifies397. Dautres modifications ne changent pas la norme, mais en modifient les effets, par le biais de la modification de son champ dapplication. La modification du champ dapplication dune
394Lart. 61-1 de la Constitution du 4 octobre 1958, telle que modifie par lart. 46 -I de la loi constitutionnelle n 2008-724 du 23 juillet 2008 (JORF n 171 du 24 juillet 2008, p. 11 890) prvoit un recours en constitutionnalit des lois, qui doit encore tre organis par une loi organique. Cette disposition a t prcise par la loi organique n 2009-1523 du 10 dcembre 2009 relative lapplication de larticle 61-1 de la Constitution : (JORF n 287 du 11 dcembre 2009 p. 21 379). 395La jurisprudence a appliqu dans un premier temps la thorie de lcran lgislatif (Crim. 11 mai 1833 : Sirey 1833, I, p. 357. Crim. 26 fvrier 1974 : Dalloz 1974, p. 273. Conseil dtat 12 fvrier 1960 Socit Eky : JCP G 1960, II, 629 bis. Conseil dtat, 1er mars 1968 Syndicat gnral des fabricants de semoules de France : Recueil Lebon, p. 149. Conseil dtat 8 fvrier 1985 Association des centres distributeurs Edouard Leclerc. Conseil dtat, assemble, 22 octobre 1979 Union dmocratique du travail : Recueil Lebon p. 384. Conseil dtat, 3 fvrier 1978 Confdration franaise dmocratique du travail et Confdration gnrale du travail : Recueil Lebon, p. 47). La jurisprudence a abandonn cette thorie (Cass. ch. mixte 24 mai 1975 Socit des cafs Jacques Vabre : Bull. civ. n 4, p. 6. Conseil constitutionnel, dcision n 81-132 dc du 16 janvier 1982 : JORF n 5 du 17 janvier 1982, p. 215 ; Recueil des dcisions du Conseil constitutionnel 1982, p. 18. Conseil constitutionnel, dcision n 85-197 dc du 23 aot 1985 : JORF n 196 du 24 aot 1985, p. 9125 ; Recueil des dcisions du Conseil constitutionnel 1985, p. 63. Conseil dtat 20 octobre 1989 Nicolo : RTDE 1989, p. 771 ; n Jurisdata 1989600862. Conseil dtat, assemble, 30 octobre 1998 Sarran : Les Petites Affiches 1999, n 146, p. 11, note Aubin ; n jurisdata 1998-106575). 396Il ny a pas de norme explicite qui permettrait de faire la conversion en son quivalent dfini par la Constitution de 1958 dun acte antrieur. La question dune telle conversion se pose lorsque lexamen dun acte ancien est demand une juridiction qui est oblige de statuer en fonction des rgles de comptence en vigueur. Le Conseil dtat, dans lexamen de sa comptence, se dclare incomptent pour examiner la validit des lois (Conseil dtat, 22 fvrier 1946 Botton : Recueil Lebon, p. 1958 ; Sirey 1946 III, p. 56), mais contrle la qualification de loi (Conseil dtat, 22 mars 1944 Vincent : Recueil Lebon, p. 417), en se fondant sur les domaines rgls par lacte en labsence dindices formels (Conseil dtat, 28 novembre 1873 lections de Maison-Alfort : Recueil Lebon, p. 882). Ce contrle la amen requalifier un acte du chef de ltat portant simplement la mention de loi (Conseil dtat, 2 juin 1948 Sieurs Thomas frres : Recueil Lebon, p. 242), mais ne perce pas lcran que constitue une ordonnance relative au rtablissement de la lgalit rpublicaine et qui valide un acte dont la lillgalit est invoque par les requrants (Conseil dtat, 1er juillet 1960 F.N.O.S.S : Dalloz 1960, p. 960). Cependant, on peut observer que le Conseil dtat ventile parmi les actes valeur lgislative et les actes valeur rglementaire les ordonnances prises sur la base de lart. 16 de la Constitution de 1958 (Conseil dtat, assemble, 2 mars 1962 Rubin de Servens : Recueil Lebon, p. 143) ou une ordonnance du Prsident de la Rpublique se fondant sur une ordonnance rfrendaire (Conseil dtat, 19 octobre 1962 Canal, Robin et Godot : Recueil Lebon, p. 552). Cette ventilation peut tre observe lorsquil sagit de dterminer lautorit comptente pour modifier un acte du droit local alsacien-mosellan (Conseil dtat, 21 juin

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norme peut concerner le champ dapplication temporel, territorial, personnel ou matriel. Nous allons nous pencher sur la modification du champ dapplication temporel des normes et tudierons en mme temps que leurs modifications les champs dapplication territorial, matriel et personnel. Sagissant du champ dapplication temporel dune norme, la modification la plus importante du champ de validit de normes juridiques est sans doute celles qui sont faites au cours de transitions constitutionnelles. En effet, lors dun changement de constitution, les ordres juridiques sont rorganiss. Lordre juridique rorganis peut se reconstruire partir de rien, ou reprendre des normes de lordre juridique antrieur, ce quil fait la plupart du temps. En dautres termes, ce nest pas lnonc valeur normative qui est modifi, mais le contexte qui lui confre sa juridicit. Ainsi, sans modifier rtrospectivement la validit de tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 normes juridiques, un ordre juridique peut reprendre les noncs dordres juridiques antrieurs et leur confrer une validit pour lavenir comme si ceux-ci avaient t produits au sein de lordre juridique prsent. Les Codes civils franais et allemand reprsentent des exemples de textes adopts sous des rgimes antrieurs, mais qui sont pourtant dutilisation quotidienne. La reprise des textes de rgimes constitutionnels antrieurs nous amne nous pencher sur la question de la continuit de ltat. Si ltude des monuments lgislatifs de lancienne Monarchie franaise nest plus considre pour les publicistes, pour les magistrats, pour les fonctionnaires administratifs, et pour les jurisconsultes, [comme tant] un besoin de tous les jours 398 , il nen demeure pas moins que les lois anciennes demeurent en vigueur tant quelles nont pas t abroges ou annules. Or il ny a jamais eu en France, ni peut-tre en aucun pays du monde, dabrogation gnrale des anciennes lois399 . Cette observation reste vraie pour la France, mais pas pour lAllemagne400. En droit
2000, Weber et Centonze, n 213 472) : Recueil Lebon, p. 281 ; Jurisdata n 2000-060793). 397Ladjonction rcente de lobligation dune ratification expresse, prvue par lart. 14 de la loi constitutionnelle n 171 du 24 juillet 2008 de modernisation des institutions de la Ve Rpublique (JORF n 171 du 24 juillet 2008, p. 11 890), met fin la pratique des ratifications implicites, que le Conseil constitutionnel avait valide (dcision n 2004-506 dc du 2 dcembre 2004 : JORF n 287 du 10 dcembre 2004, p. 20 876 ; Recueil des dcisions du Conseil constitutionnel 2004, p. 211). Par exemple, lordonnance n 2005-649 du 6 juin 2005 relative aux marchs par certaines personnes publiques ou prives non soumises au code des marchs publics (JORF n 131 du 7 juin 2005, p. 10 014) a t implicitement ratifie par la loi n 2005-809 du 25 juillet 2005 relative aux concessions damnagement (JORF n 168 du 21 juillet 2005, p. 11 833). 398M. ISAMBERT, Prolgomnes : De limportance de ltude des anciennes lois franaises, Recueil Isambert, t. 1, p. I. 399M. ISAMBERT, op. cit. n. prcdente, Recueil Isambert, t. 1, p. LXXVI. 400V. Annexe 3 Continuit des tats allemand et franais.

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allemand, il ny a pas eu non plus dabrogation totale du droit antrieur, du moins pas la suite dune transition constitutionnelle. La coexistence de deux tats revendiquant la mme identit juridique na pas t sans poser de problme 401, mais elle fut constate, puis rsolue par la Runification402. La reconnaissance mutuelle des deux gouvernements en Allemagne a rsolu la question de la continuit de ltat allemand, mais a multipli les normes. Le trait dunification prvoit le maintien en vigueur des normes de la RDA sauf celles contrevenant la Loi fondamentale, au droit communautaire ou au trait dunification403. Dans les tats fdrs, la solution du maintien en vigueur sauf abrogation expresse fut galement prfre, dans la mesure o les normes antrieures ne contrevenaient pas au droit fdral o la nouvelle constitution du Land404.
401BVerfGE, 2 BvG 1/55 du 26 mars 1957 : BVerfGE 6, p. 309, p. 337-338. V. C. AUTEXIER, op. cit. n. 285, p. 22, n 22. 402Trait du 31 aot 1990 entre la RFA et la RDA relatif la ralisation de lunit de lAllemagne (Vertrag zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Deutschen Demokratischen Republik ber die Herstellung der Einheit Deutschlands), tel que modifi par la loi du 30 octobre 2008 de modernisation de lassurance lgale des accidents (Gesetz zur Modernisierung der gesetzlichen Unfallversicherung : BGBl. I p. 2130), traduction C. AUTEXIER. Ratifi par la loi sur le trait du 31 aot 1990 entre la Rpublique fdrale allemande et la Rpublique dmocratique allemande relatif la ralisation de lunit de lAllemagne (Gesetz zu dem Vertrag vom 31. August 1990 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Deutschen Demokratischen Republik ber die Herstellung der Einheit Deutschlands Einigungsvertragsgesetz und der Vereinbarung vom 18. September 1990 : BGBl. II p. 885), la dcision de la chambre du peuple du 23 aot 1990 de la Rpublique dmocratique allemande sur lentre de la Rpublique dmocratique allemande dans le champ dapplication de la loi fondamentale de la Rpublique fdrale dAllemagne (Beschlu der Volkskammer der Deutschen Demokratischen Republik ber den Beitritt der Deutschen Demokratischen Republik zum Geltungsbereich des Grundgesetzes der Bundesrepublik Deutschland : GBl. 1990 p. 1323). Avis sur lentre en vigueur du trait du 31 aot 1990 entre la Rpublique fdrale allemande et la Rpublique dmocratique allemande relatif la ralisation de lunit de lAllemagne (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Vertrages zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Deutschen Demokratischen Republik ber die Herstellung der Einheit Deutschlands Einigungsvertrag und der Vereinbarung zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Deutschen Demokratischen Republik zur Durchfhrung und Auslegung des Einigungsvertrags : BGBl. 1990 II p. 1360). 403Art. 9 du trait relatif la ralisation de lunit de lAllemagne, prcit. n. prcdente. 404Art. 94 al. 3 de la Constitution du Bade-Wurtemberg, art. 186 al. 2 de la Constitution bavaroise, art. 98 de la Constitution de Berlin, qui ne vise que certaines normes juridiques, art. 152 et 155 al. 2 de la Constitution de Brme, art. 76 de la Constitution de Hambourg, qui nabroge expressment que la constitution antrieure, art. 159 de la Constitution de la Hesse, art. 141 de la Constitution de Rhnanie-Palatinat, art. 132 de la Constitution de la Sarre, qui ne prvoit expressment le maintien en vigueur des dispositions qui ncessitent une adaptation aux principes de cette constitution, Art. 120 de la Constitution de Saxe, art. 101 al. 4, qui ne prvoit expressment que le maintien en vigueur du droit transitoire pris sur le fondement dun rglement provisoire. La Constitution du Mecklembourg-Pomranie occidentale, la Constitution du Brandebourg, la Constitution de Rhnanie du Nord-Westphalie et celle du Schleswig-Holstein sont muettes concernant le maintien du droit antrieur. La Constitution de Thuringe prvoit labrogation automatique de toutes les normes prises dans la priode transitoire entre la runification et

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Nous constaterons qu partir de cet hritage lointain, ltat allemand a su abroger et consolider ses textes de faon en tablir une liste exhaustive, contrairement ltat franais. Le maintien en vigueur dune telle quantit de textes justifie lui seul la cration doutils pour faciliter la recherche dinformation juridique, sauf faire le mnage parmi les textes non appliques. dfaut, il nest pas satisfaisant de sen tenir cette masse indistincte de normes dont certaines tombent en dsutude, faute dtre connues. 36. Fin de validit temporelle dune norme De mme que leffet obligatoire dune

norme implique que le dbut de sa validit soit indtermin, cest--dire immdiat, ou prcis par une autre norme, la fin de leffet obligatoire dune norme est soit indtermine soit prcise par une autre norme. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Le droit a vocation tre permanent, ce qui signifie quune norme reste en vigueur tant quelle na pas t anantie. Jean Bodin, en dfinissant la souverainet comme la puissance absolue et perptuelle dune Rpublique405 , fait de la permanence du droit une condition de la souverainet406. Ceci se traduit par un vocabulaire qui exprime la permanence : Gesetz, Verfassung, Constitution, tat, La vocation permanente du droit se marie excellemment avec lutilisation de la technique de lcriture, car la connaissance des dispositions du souverain nimpliquent plus sa prsence. Certaines dispositions confortent leur caractre permanent en prvoyant explicitement la permanence pour lensemble du texte 407 ou pour certaines parties de celui-ci408. En consquence, le juge doit appliquer un texte, mme trs ancien409.
le 31 dcembre 1997, si elles contreviennent la Constitution du Land. Lart. 78 de la Constitution de Basse-Saxe ne prvoit que labrogation de la constitution transitoire du 13 avril 1951, dont lart. 59 maintenait le droit antrieur en vigueur. 405J. Bodin, op. cit., n. 209, Premier livre, p. 111. Labstraction faite de la personne dun monarque au profit de ses institutions inscrit le droit dans la dure. 406 Mais posons le cas quon lise un, ou plusieurs des princes, auxquels on donne puissance absolue de manier ltat et gouverner entirement, sans dfrer aux oppositions ou appellations en sorte quelconque, et que cela se fasse tous les ans, dirons-nous pas que ceux-l auront la souverainet ? Car celui est absolument souverain qui ne reconnat rien plus grand que soi aprs Dieu. Je dis nanmoins que ceux-l nont pas la souverainet, attendu quils ne sont rien que dpositaires de la puissance quon leur a baille un certain temps. Aussi le peuple ne se dsaisit point de la souverainet quand il tablit un ou plusieurs lieutenants, avec puissance absolue certain temps limit, qui est beaucoup plus que si la puissance tait rvocable au plaisir du peuple sans prcision de temps () (J. Bodin, op. cit. n. 209, p. 114). 407Art. 3 du Trait de Lisbonne, prcit n. 351. 408Art. 79 al. 3 LF, art. 89 de la Constitution du 4 octobre 1958. 409Larrt du Conseil dtat, du 24 janvier 1969 dame veuve Daloz (Recueil Lebon, p. 41) confirme la validit dun dit du Parlement de Dle de 1651. Conseil dtat, 23 janvier 1974, Viot et autres : Recueil Lebon, p. 52.

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Il peut cependant tre mis fin une norme par abrogation (Derogation, Aufhebung410). Labrogation est dfinie comme la suppression, par une nouvelle disposition, dune rgle (loi, convention internationale) qui cesse ainsi dtre applicable pour lavenir 411 . Si le lgislateur demeure libre de modifier ou dabroger ses lois412, la suppression de ses normes par lautorit administrative est encadre. En droit allemand, si lacte administratif est irrgulier, il est question de retrait (Rcknahme)413 et ladministration est libre de faire disparatre lacte administratif. Si lacte administratif est rgulier, il sagira de rvocation (Widerruf)414. Le retrait dun acte administratif est prohib si celui-ci doit tre
410Sur la distinction entre Aufhebung et Derogation, A. KONZELMANN, Methode landesrechtlicher Rechtsbereinigung, thse, directeur M. HERBERGER, Sarrebruck 1997, Richard Boorberg Verlag, Stuttgart, 1998, http://archiv.jura.unisaarland.de/Rechtsbereinigung, visit le 4 juin 2010. Le mot Aufhebung est galement employ pour qualifier une dcision contredite par une dcision du degr suprieur (par exemple, BGH, IX civ., du 2 juillet 2009 n 152/06). 411G. CORNU, Association Henri Capitant, Vocabulaire juridique, 7e d., Puf, 2007, Paris, Coll. Quadrige Dicos Poche, Abrogation . 412Cependant, ltat franais peut voir sa responsabilit engage du fait de ses lois, selon le Conseil dtat (Conseil dtat, 14 janvier 1938 Socit anonyme des produits laitiers La Fleurette : Recueil Lebon, p. 25) sil nen a pas exclut la possibilit, explicitement ou implicitement (Conseil dtat, 24 octobre 1984 Socit Claude Publicit : Recueil Lebon, p. 338), et galement pour les actes de ladministration en cas de rupture de lgalit devant les charges publiques (Conseil dtat, 30 novembre 1923, Couitas : Recueil Lebon, p. 789). Le droit allemand ne connaissait pas le principe de la responsabilit du fait des lois, ni mme celui de responsabilit de la puissance publique (Staatshaftung). La Cour constitutionnelle fdrale avait rejet une loi instaurant une telle responsabilit au motif que la Loi fondamentale ne confre pas la Fdration cette comptence (BVerfG, 2 BvF 1/81, du 19 octobre 1982 : BVerfGE 61, p. 169, p. 174), laquelle a depuis t insre lart. 74 al. 1 n 25 LF. Une loi sur la responsabilit de ltat a exist dans le droit de la Rpublique dmocratique allemande (Gesetz zur Regelung der Staatshaftung in der Deutschen Demokratischen Republik, 12 mai 1969 : GBl. 1969 p. 34) et continue de sappliquer en Thuringe (Bekanntmachung, 2 octobre 1998 : GBl. 1998 p. 336) et au Brandebourg (Erstes brandenburgisches Rechtsbereinigungsgesetz, 3 septembre 1997 : GVBl. 1997 p. 104). Cette loi a t remplace par une action en responsabilit en Saxe-Anhalt (Gesetz zur Regelung von Entschdigungsansprchen im Land Sachsen-Anhalt , 1 janvier 1997 : GVBl. LSA 1997 p. 2). Elle a t supprime au Mecklembourg-Pomranie occidentale (Gesetz zur Aufhebung des Staatshaftungsgesetzes, 12 mars 2009 : GVBl. M.-V. 2009 p. 281), Berlin (Gesetz zur Aufhebung der Regelung zur Staatshaftung in der DDR , 21 septembre 1995 : GVBl. 1995 p. 607) et en Saxe (Gesetz des Freistaates Sachsen zur Bereinigung des alten schsischen Landesrechts sowie des als Landesrechts fortgeltenden Rechts der Deutschen Demokratischen Republik, 17 avril 1998 : SchsGVBl. 1998, S. 511). De ce point de vue, larrt Factortame a t pour lAllemagne un coup de tonnerre (CJCE, 5 mars 1996 Brasserie du pcheur contre Bundesrepublik Deutschland et The Queen contre Secretary of State for Transporte, ex parte : Factortame Ltd et autres, C-46/93 et C/48/93 : Recueil CJCE 1996, p. I-1029), tandis quen France, ils ninnovaient pas. 413V. n. 1923. 414 49 VwVfG. Le 49 VwVfG est repris lidentique dans plusieurs lgislations des Lnder : 49 LvwVfG Bade-Wurtemberg, Art. 49 BayVwVfG ; 49 VwVfGBbG ; 49 BremVwVfG ; 49 HmbVwVfG ; 49 HVwVfG ; 49 VwVfG M-V ; 49 VwVfG NRW ; 49 SVwVfG ; 49 ThVwVfG ; 1 NVwVfG ; 1 et 2 VwVFGBln ; 1 al. 4 n 2 LVwVfG ; 1 et 2 SchsVwVfG.

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immdiatement remplac par un autre de mme contenu ou pour toute autre raison 415, sil cre un droit au profit de ladministr ou une obligation qui na pas t excute, sil va devenir ultrieurement fond ou que son absence causera un dommage lintrt public, si ladoption dun pareil acte devenait impossible, alors que son bnficiaire na pas encore profit de son droit416. Le retrait ou la rvocation sont facultatifs et enferms dans le dlai dun an417. La disparition de lacte administratif pourra tre totale ou partielle, valable uniquement pour lavenir ou rtroactive 418. Le juge franais distingue selon que labrogation concerne un acte rglementaire ou un acte individuel. Labrogation dun acte rglementaire pour lavenir est considre comme tant toujours possible, tandis que celle dun acte individuel est sanctionne si celui-ci a cr des droits au bnfice de ladministr 419. La jurisprudence interprte strictement la notion de droit acquis et ne considre pas comme tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 ayant confr un droit acquis ladministr un acte affect dune condition suspensive420, un acte obtenu frauduleusement421, une mesure rcognitive422 ou une mesure de police administrative423. Le juge administratif a confr ladministration une obligation dabrogation dun acte rglementaire ou individuel lorsque les circonstances de fait ou de droit qui lont motiv, ont chang424. Cette obligation fut inscrite dans un rglement, puis
415 49 al. 1er VwVfG, et les normes correspondantes dans les droits des tats fdrs (v. n. prcdente). 416 49 al. 2 VwVfG, et les normes correspondantes dans les droits des tats fdrs (v. n. 414). 417 48 al. 4 et 48 al. 2 dernire phrase VwVfG. 418V. Annexe 2 Rtroactivit en droit allemand et en droit franais. 419Conseil dtat, 1er dcembre 1950 EDF : Sirey 1951 III p. 51. Lobtention du droit acquis peut tre lefet dune dcision tacite (Conseil dtat, 16 novembre 1984 n 39 565, Dieudonn : Recueil Lebon, p. 732), mais pas du rejet dune demande (Conseil dtat, 5 mai 1944 Compagnie maritime de lAfrique orientale : Recueil Lebon, p. 129). 420Conseil dtat, 6 mars 1953 Levert : Recueil Lebon, p. 116. 421Conseil dtat, 17 juin 1955 Silberstein : Recueil Lebon, p. 334. 422Conseil dtat, 15 octobre 1976 Buissire : AJDA 1976 p. 557. 423Conseil dtat, 4 juillet 1958 Greaff : RDP 1959, p. 315. 424Sagissant du changement des circonstances de fait ayant motiv un acte rglementaire, il faut que le changement de circonstances revte le caractre dun bouleversement des situations de fait, quil soit indpendant de la volont des parties et quil nait pu tre prvu par lauteur de lacte : Conseil dtat, 10 janvier 1930 Despujols : Recueil Lebon, p. 30. Conseil dtat, 10 janvier 1964 Ministre de lagriculture c/ Sieur Simonnet : Recueil Lebon, p. 19. Conseil dtat, 30 janvier 1987 Gestin : JCP E, 1988 II n 15 259). Sagissant du changement des circonstances de droit : Conseil dtat, 10 janvier 1964 Syndicat national des cadres de bibliothque : Recueil Lebon, p. 17. Conseil dtat, 12 mai 1976 Leboucher et Tarandon : AJDA 1977, p. 261. Sagissant des actes non-rglementaires : Conseil dtat, 30 novembre 1990 Les Verts : RFDA 1990 p. 571. Avant dtre confirme par la loi, cette jurisprudence prcisait quaucune condition de dlai ntait impose (Conseil dtat, 3 fvrier 1989 Alitalia : Recueil Lebon, p. 44).

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dans la loi425. Par consquent, la recherche dinformation juridique, lorsquelle aboutit une norme, doit ensuite conduire sinterroger sur le fait de savoir si elle est toujours en vigueur. La fin de validit dune norme peut rsulter de la norme elle-mme, ou dune autre norme. Par exemple, les ordonnances prises sur le fondement de larticle 38 de la Constitution deviennent caduques si le projet de loi de ratification nest pas dpos devant le Parlement avant la date fixe par la loi dhabilitation426 . Certaines textes prvoient en effet la fin de leur validit, comme la loi fondamentale allemande427. Le terme prvu peut ainsi tre fixe ou dterminer en fonctions dautres informations. La fin de validit dune norme rsulte en principe dune autre norme. Cette abrogation peut tre expresse (formelle Derogation), cest--dire nonce par le texte nouveau 428 ou tacite, tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 cest--dire rsult[ant] seulement de lintroduction dans un texte nouveau dune disposition incompatible avec la disposition antrieure 429 , galement dsigne par lexpression de abrogation implicite (materielle Derogation). Le texte abrog peut prvoir lui-mme sa propre fin430. Dans le cas dune abrogation expresse, la recherche dinformation juridique est facilite par la dsignation faite de la norme abroge431. Cette abrogation peut tre le moyen pour le lgislateur de constater formellement la dsutude dune norme432. Cependant, le fait quune
425Art. 16-1 de la loi n 2000-321 du 12 avril 2000 relative aux droits des citoyens dans leurs relations avec ladministration (prcite n. 245), et prcdemment inscrit aux art. 2 et 3 du dcret n 83-1025 du 25 novembre 1983 concernant les relations entre ladministration et les usagers (JORF n 280 du 3 dcembre 1983, p. 3492), abrog par lart. 20 du dcret n 2006-672 du 8 juin 2006 relatif la cration, la composition et au fonctionnement de commissions administratives caractre consultatif (JORF n 132 du 9 juin 2006, p. 8706). 426Art. 38 al. 3 de la Constitution de 1958. 427 La prsente loi fondamentale, qui, lunit et la libert de lAllemagne ayant t paracheves, vaut pour le peuple allemand tout entier, devient caduque le jour de lentre en vigueur dune constitution adopte par le peuple allemand en pleine libert de dcision (art. 146 LF). 428Id. 429Ibid. 430Par exemple, la loi du 19 novembre 2008 portant adaptation du droit sarrois la loi de la Fdration sur la communaut de vie (Gesetz zur Anpassung des Saarlndischen Landesrecht an das Lebenspartnerschaftsgesetz des Bundes : Amtsbl. 2001 p. 2158) modifie plusieurs textes, de telle sorte que ceux-ci aient une dure de validit qui sachve au 31 dcembre 2015. 431Par exemple, les abrogations faites par les lois cites n. 216. On peut observer que ces abrogations ont commenc trs tt, comme le montre la loi du 30 mai 1956 Premire loi de dblaiement du droit doccupation (Erstes Gesetz zur Aufhebung des Besatzungsrecht : BGBl. 1956 I p. 437). 432Par exemple, les abrogations faites par lart. 27 de la loi n 2007-1787 du 20 dcembre 2007 relative la simplification du droit, prcite n. 1889.

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abrogation soit expresse ne signifie pas quelle soit facile trouver, comme le montre le fait que labrogation de la quasi-totalit de la comptence des tribunaux de commerce franais est passe inaperue pendant plusieurs annes 433. Labrogation peut ntre que partielle434. On peut considrer comme une abrogation expresse celle opre par la loi sur le recueil du droit fdral435 parce quelle a abouti abroger tous les textes qui ne figurent pas dans une liste limitative, sur laquelle figure galement le droit de la Rpublique dmocratique allemande436. Semblable abrogation a t mene dans chaque Land437, au point que le Land de

433Par lefet de lart. 3 de la loi n 91-1258 du 17 dcembre 1991 confrant aux chefs de cour le pouvoir de dlguer des magistrats du sige de la cour dappel pour exercer des fonctions judiciaires dans les tribunaux du ressort de la cour dappel, modifiant le code de lorganisation judiciaire : JORF n 295 du 19 dcembre 1991, p. 16 530. T. LE BARS, Nouvelles observations sur la codification droit constant du Code de commerce. Larticle 631 du Code de commerce tait abrog depuis 1991 : JCP G 2000, act. V. n. 1890. 434Les art. 1er, 80-3 et 80-4 5 du dcret n 730 du 22 mars 1942 portant rglement dadministration publique sur la police, la sret et lexploitation des voies ferres dintrt gnral et dintrt local (JORF n 202 du 23 aot 1942, p. 2888) ont t abrogs par lart. 6 I 1 du dcret n 2006-122 du 6 octobre 2006 relatif la partie rglementaire du code du tourisme (JORF n 233 du 7 octobre 2006, p. 14 867) en tant quils concernent les remonts mcaniques dfinies larticle L 342-7 du Code du tourisme . 435Loi du 10 juillet 1958 sur le recueil du droit fdral (Gesetz ber die Sammlung des Bundesrechts : BGBl. I p. 437). Voir galement la loi suisse du 6 octobre 1966 concernant la publication dun nouveau Recueil systmatique des lois et ordonnances de la Confdration, remplace par la loi du 21 mars 1986 sur les publications officielles (RS 170.512), la loi autrichienne, premire loi de dblaiement du droit fdral (Erstes Bundesrechtsbereinigungsgesetz : BGBl. I p. 1463). Loi du Liechtenstein du 22 aot 1996 sur la publication des dispositions suisses applicables au Liechtenstein (Gesetz ber die Kundmachung der in Liechtenstein anwendbaren Schweizerischen Rechtsvorschrift : Liechtensteinisches Landesgesetzblatt 1996 p. 170.550). 436Le 3 de la loi sur le recueil du droit fdral nonce que les dispositions juridiques qui ne sont pas reprises dans le recueil cessent dtre en vigueur ds le jour de la fin de la constitution de ce recueil , sauf exceptions. Ce jour a t fix au 31 dcembre 1964 par la loi du 28 dcembre 1968 sur la fin de la constitution du recueil du droit fdral (Gesetz ber den Abschlu der Sammlung des Bundesrechts : BGBl. 1968 I p. 1451). 437Ci-dessous, une liste des textes de droit positif procdant labrogation des textes antrieurs, avec quelques autres textes afin de donner une ide du caractre continu et de lampleur de ces abrogations. Pour une liste plus complte, v. A. KONZELMANN, Methode landesrechtlicher Rechtsbereinigung, prcit n. 410, et H. D. BAIER, Rechtbereinigung im Saarland, http://archiv.jura.uni-saarland.de/Gesetze/saar-gesetze/AufsatzR.htm, consult le 14 novembre 2010 : Pour le Bade-Wurtemberg : Gesetz zur Bereinigung des baden-wrttembergischen Landesrechts, 12 fvrier 1980 : GBl. 1980 p. 98. Zweites Gesetz zur Bereinigung des badenwrttembergischen Landesrechts, 7 fvrier 1994 : GBl. 1994 p. 73. Drittes Gesetz zur Bereinigung des baden-wrttembergischen Landesrechts, 18 dcembre 1995 : GBl. 1996 p. 29. Viertes Gesetz zur Bereinigung des baden-wrttembergischen Landesrecht, 4 mai 2009 : BGBl. 2009 p. 195. Verordnung der Landesregierung zur Bereinigung des badenwrttembergischen Verordnungsrechts, 4 mars 1980 : GBl. 1980 p. 137. Basse-Saxe (Niederschsisches Rechtsvereinfachungsgesetz 1990, 22 mars 1990 : Nds. GVBl. 1990 p. 101. Gesetz zur nderung des Kammergesetzes fr die Heilberufe und zur Aufhebung von Rechtsvorschriften, 12 dcembre 2003 : GBl. 2003 p. 419).

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Basse-Saxe affiche une rduction de 51 % du nombre de ses textes438. On peut galement considrer comme une abrogation expresse celle prvue en cas de non-accomplissement dune formalit439. Dans le cas dune abrogation implicite, au contraire, la recherche dinformation juridique implique la confrontation de dispositions antrieures celles postrieures, afin de dterminer si elles sont compatibles et, le cas chant, dans quelle mesure 440. Cest dire si, dans le cas dune abrogation implicite, la dtermination des rgles en vigueur est une
Bavire, (Erstes Gesetz zur Bereinigung des bayerischen Landesrechts, 12 mai 1956 : GVBl. 1956 p. 91. Zweites Gesetz zur Bereinigung des bayerischen Landesrechts, 15 juillet 1957 : GVBl. 1957 p. 233. Drittes Gesetz zur Bereinigung des bayerischen Landesrechts, 22 juillet 1968 : GVBl. 1968 p. 235. Viertes Gesetz zur Aufhebung von Rechtsvorschriften, 24 octobre 2006 : GVBl. 2006 p. 794. Gesetz zur Bereinigung des Bundesrechts gewordenen ehemaligen bayerischen Landesrechts, 7 novembre 1959 : BGBl. 1959 I p. 678. Gesetz ber die Sammlung des bayerischen Landesrechts, 10 novembre 1983 : GVBl. 1983 p. 1013. Bekanntmachung ber die Bayerische Rechtssammlung, 22 janvier 1985 : GVBl. 1985 p. 11). Berlin (Erstes Gesetz zur Bereinigung des Landesrechts, 24 novembre 1961 : GVBl. 1961 p. 1647. Zweites Gesetz zur Bereinigung des Landesrechts, 15 dcembre 1965 : GVBl. 1965 p. 1955. Abschlugesetz zum Zweiten Rechtsbereinigungsgesetz, 19 fvrier 1970 : GVBl. 426. Drittes Gesetz zur Bereinigung des Landesrechts, 12 octobre 1976 : GVBl. 1976 p. 2452. Gesetz ber die Vereinheitlichung des Berliner Landesrechts, du 28 septembre 1990 ; GVBl. 1990 p. 2119. Zweites Gesetz zur Aufhebung von Rechtsvorschriften, 30 octobre 1984 : GVBl. 1984 p. 1541. Drittes Gesetz zur Aufhebung von Rechtsvorschriften, 6 avril 1987 : GBl. 1987 p. 1302. Zweites Gesetz ber die Vereinheitlichung des Berliner Landesrechts, 10 dcembre 1990 : GVBl. 1990 p. 2289. Drittes Gesetz ber die Vereinheitlichung des Berliner Landesrechts, 19 dcembre 1991 : GVBl. 1991 p. 294). Viertes Gesetz zur Aufhebung von Rechtsvorschriften, 25 juin 1992 : GVBl. 1992 p. 204. Fnftes Gesetz zur Aufhebung von Rechtsvorschriften, GBl. 1994 p. 428 : GVBl. 1994 p. 428. Achtes Gesetz zur Aufhebung von Rechtsvorschriften, 1er novembre 2008 : GVBl. 2008 p. 294. Zweites Gesetz zur Rechtsvereinfachung und Entbrokratisierung, 14 dcembre 2005 : GVBl. 2005 p. 754. Drittes Gesetz zur Rechtsvereinfachung und Entbrokratisierung, 21 juillet 2006 : GVBl. 2006 p. 819) Brandebourg (Gesetz zur Bereinigung des zu Landesrecht gewordenen Rechts der ehemaligen Deutschen Demokratischen Republik, 3 septembre 1997 : GVBl. 1997, p. 104. Zweites Gesetz zur Bereinigung des zu Landesrechts gewordenen Rechts oder ehemaligen Deutschen Demokratischen Republik, 21 dcembre 1998 : GVBl. 1998 p. 254. Brandenburgisches Gesetz zur Anpassung des Landesrechts fr die Einfhrung des Euro , 21 dcembre 1992 : GVBl. 1998 p. 305) Loi de dblaiement du droit de Brme (Rechtsbereinigungsgesetz, 12 mai 1964 : Brem. GBl. 1964, p. 53. Zweites bremisches Rechtsbereinigungsgesetz, 18 octobre 1966 : Brem. GBl. 1966 p. 137. Gesetz zur Bereinigung des Rechts und zur Vereinfachung der Verwaltung, 22 dcembre 1998 : Brem. GBl. 1999 p. 1, erratum GBl. 1999 p. 24). Hambourg (Gesetz ber die Sammlung des Hamburgischen Landesrechts, 23 juin 1969 : HmbGVBl. 1960 p. 9. Zweites Gesetz ber die Sammlung des hamburgischen Landesrechts, 23 juin 1996 : HmbGVBl. 1996 p. 129. Achtes Gesetz zur Aufhebung entbehrlich gewordenen Landesrechts, 16 janvier 1989 : HmbGVBl. 1989 p. 5). Hesse (Gesetz zur Bereinigung des hessischen Landesrecht, 6 fvrier 1962 : GVBl. 1962 I p. 21. Gesetz zur Bereinigung des Landesrechts aus Reichsverkndungsblttern, 31 octobre 1972 : GVBl. 1972 I p. 349. Gesetz zur Fortfhrung der Rechtsvereinfachung, 5 fvrier 1992 : GVBl. I 1992 p. 456. Erstes Gesetz zur Rechts- und Verwaltungsvereinfachung, 15 juillet 1997 : BVGl. 1997 I p. 217. Gesetz zur Fortfhrung der Bereinigung des Hessischen

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opration technique. Le juge peut tre invit procder cette recherche par lutilisation en fin de loi de la formule selon laquelle sont abroges toutes les dispositions contraires la prsente loi441 . Spiros Simitis constatait en 1972 que le lgislateur fdral allemand luimme ne sy retrouvait plus parmi ses normes pour devoir utiliser semblable formule, en particulier en droit pnal442. En pareil cas, la Cour constitutionnelle fdrale allemande recherche si une norme a t abroge par une norme contraire443. Linterprtation de la loi

Landesrechts, 1er octobre 2002 : GVBl. 2002 I p. 605) Mecklembourg-Pomranie occidentale (Gesetz ber die Bereinigung und die Fortgeltung des zu Landesrecht gewordenen Rechts der ehemaligen Deutschen Demokratischen Republik im Land Mecklenburg-Vorpommern : GVBl. M.-V. 2001 p. 93). Rhnanie du Nord-Palatinat (Erstes Landesgesetz zur Bereinigung des Rechts im Landes Rheinland-Pfalz, 6 mars 1961 : GVBl. 1961 p. 51. Neunte Rechtsbereinigungsgesetz, 26 septembre 2000 : GVBl. 2000 p. 397. Sechstes Rechtsbereinigungsgesetz, 16 Februar 1987 : GVBl. 1987 p. 39. Siebtes Rechtsbereinigungsgesetz, 5 octobre 1990 : GVBl. 1990 p. 289. Gesetz zur Bereinigung der Landesverfassung, 15 mars 1991 : GVBl. 1991 p. 73) Rhnanie du Nord-Westphalie (Rechtsbereinigungsgesetz fr das Land NordrheinWestfalen, 6 octobre 1987 : GV. NRW 1987 p. 342. Gesetzes zur Bereinigung des in Nordrhein-Westfalen geltenden preuischen geltenden Rechts, 7. November 1961 : GV. NRW p. 325. Gesetz zur Bereinigung des als Landesrecht fortgeltenden ehemaligen Reichsrecht, 13 janvier 1970 : GV. NRW 1970 p. 18. Rechtsbereinigungsgesetz 1987 fr das Land Nordrhein-Westfalen, 12 octobre 1987 : GV. NRW 1987 p. 342. Neufassung des 6 des Gesetzes zur Bereinigung des in Nordrhein-Westfalen geltenden preuischen geltenden Rechts : GV. NRW 2007 p. 379. Erstes Gesetz zum Brokratieabbau, 13 mars 2007 : GV. NRW 2007 p. 133) Sarre (Erstes Saarlndischen Rechtsbereinigungsgesetz, 8 avril 1970 : Amtsbl. 1970, p. 377. Zweites Saarlndischen Rechtsbereinigungsgesetz, 4 octobre 1972 : Amtsbl. 1972, p. 607. Drittes Saarlndischen Rechtsbereinigungsgesetz, du 27 mars 1974 : Amtsbl. 1974 p. 462, erratum p. 609. Viertes Rechtsbereinigungsgesetz, 26 janvier 1994 : Amtsbl. 1994 p. 509. Gesetz zur Vereinheitlichung und Bereinigung landesrechtlicher Vorschriften, 5 fvrier 1997 : Amtsbl. 1997 p. 259. Gesetz zur Anpassung und Bereinigung von Landesrecht, 24 juin 1998 : Amtsbl. 1998 p. 518. Gesetz zur organisationsrechtlichen Anpassung und Bereinigung von Landesgesetzen, 15 Februar 2006 : Amtsbl. 2006 p. 474). Saxe (Gesetz des Freistaates Sachsen zur Bereinigung des alten schsischen Landesrechts sowie des als Landesrecht fortgeltenden Rechts der Deutschen Demokratischen Republik, 17 avril 1998 : SchsGVBl. 1998 p. 151. Gesetz zur Aufhebung und nderung von Rechtsvorschriften im Freistaat Sachsen, 6 juin 2002 : SchsGVBl. 2002 p. 168). Saxe-Anhalt (Gesetz zu Bereinigung des zu Landesrecht gewordenen Recht der ehemaligen Deutschen Demokratischen Republik, 26 Juni 1996 : GVBl. 1996 p. 210. Zweites Gesetz zur Bereinigung des zu Landesrecht gewordenen Rechts der ehemaligen Deutschen Demokratischen Republik, 26 Fvrier 1998 : GVBl. 1998 p. 80. Gesetz zur Bereinigung des Landesrechts zur Umstellung auf Euro, 7 dcembre2001 : GVBl. 2001 p. 540. Viertes Rechtsbereinigungsgesetz, 19 mars 2002 : GVBl. 2002 p. 130. Erstes Rechts- und Verwaltungsvereinfachungsgesetz, 18 novembre 2005 : GVBl. 2005 p. 698. Schleswig-Holstein (Gesetz ber die Sammlung des schleswig-holsteinischen Landesrechts, 31 dcembre 1970 : GVBl. Schl.-H. 1961 p. 47. Zweites Gesetz ber die Sammlung des schleswig-holsteinischen Landesrechts, 5 avril 1971 : GVBl. Schl.-H. 1971 p. 182. Zweites Gesetz ber den Abschlu der Sammlung des schleswig-holsteinischen Landesrechts, du 13 dcembre 1973 : GVBl. Schl.-H. 1973 p. 440. Gesetz zur nderung von Vorschriften des schleswig-holsteinischen Landesrechts aufgrund des Wirksamwerdens des Beitritts der

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conduit galement les autres juges constater labrogation dune norme par une autre444. En droit franais, le Conseil constitutionnel a constat le fait quune loi pouvait en abroger implicitement une autre445. Avant lui, cest la Cour de cassation qui a t confronte des cas dabrogation implicite446 en dcidant quil fallait rechercher dans la volont du lgislateur si celui-ci avait entendu abroger le texte contraire447. Le Conseil dtat a d, lui aussi, concilier des dispositions lgislatives contraires448. Il est vident que la rduction du nombre de textes ainsi que ltablissement dune liste exhaustive des textes en droit franais engagerait un cercle vertueux conduisant la rduction des abrogation implicites.
Deutschen Demokratischen Republik zur Bundesrepublik Deutschland am 3. Oktober 1990, 14 juin 1991 : GVBl. Schl.-H. 1991 p. 313). Thuringe (Erstes Gesetz zur Bereinigung des Rechts im Freistaat Thringen, 25 septembre 1996 : GVBl. 1996 p. 150. Zweites Thringer Rechtsbereinigungsgesetz, 8 mars 2004: GVBl. Th. 2004 p. 331, erratum p. 503). 438Site du Ministre de la Justice de Basse-Saxe, http://www.stk.niedersachsen.de/master/C26869794_N26864188_L20_D0_I484.html, consult le 14 novembre 2010. 439Par exemple, le 8 al. 2 de la loi de Hambourg du 28 mars 1955, sur la publication des rglements, prcite n. 305, prvoit labrogation de tout rglement dont les documents annexes nont pas t vers aux archives dans les six mois de son entre en vigueur. 440Cour constitutionnelle fdrale, 2 BvG 1/55 du 26 mars 1957 : BVerfGE 6, p. 309, constatant linexistence dune coutume contraire un trait confirm par une loi. 441Ou les expressions quivalentes Gleichzeitig treten entgegenstehende oder gleichlautende Regelungen auer Kraft , die diesem Gesetz entgegenstehenden Vorschriften werden aufgehoben. Insbesondere werden folgende Vorschriften aufgehoben . Cette formule est utilise par exemple par le 3 de la loi locale du 5 juillet 2007 portant modification de la Constitution de la ville de Bremerhaven, prcite n. 301. Conseil dtat, assemble, 21 octobre 1966 Ministre des armes contre SNCF : Recueil Lebon, p. 557. 442S. SIMITIS, Le droit et les ordinateurs, chances et danger, in Informatica e diritto Efficienza dei sistemi automatici di informazione nella difesa sociale e garanzie dei diritti individuali, Centro nazionale di prevenzione e difesa sociale, Rome, 1974, p. 56. 443Cour constitutionnelle fdrale, n 2 BvR 1290/99 du 12 dcembre 2000, nos 16 et s. 444Pour un exemple de semblable confrontation, Cour fdrale de justice, VIII civ. 300/05, 26 novembre 2005. 445Conseil constitutionnel, dcision n 86-208 dc du 2 juillet 1986 : JORF n 175 du 3 juillet 1986, p. 9393, rectificatif au JORF n 175 du 30 juillet 1986, p. 9395 ; Recueil des dcisions du Conseil constitutionnel, 1986, p. 78. Le Conseil constitutionnel raffirme frquemment qu il est tout moment loisible au lgislateur, statuant dans le domaine de sa comptence, de modifier des textes antrieurs ou dabroger ceux-ci en leur substituant, le cas chant, dautres dispositions, ds lors que, ce faisant, il ne prive pas de garanties lgales des exigences constitutionnelles (Conseil constitutionnel, n 2004-499 dc du 29 juillet 2004 : JORF n 182 du 7 aot 2004, p. 14 089 ; Recueil des dcisions du Conseil constitutionnel 2004, p. 126). Il lui arrive destimer quune abrogation est critiquable , mais il la valide tant quelle respecte le cadre quil a dtermin (dcision n 2001-457 dc du 27 dcembre 2001 : JORF n 302 du 29 dcembre 2001, p. 21 172). 446Crim. 28 mai 1964 : Bull. crim. 1964, n 1. Crim. 22 juin 1992 : Bull. crim. n 247, p. 676. 447Crim. 28 mai 1964 : Crim. 1964, n 185. Cour de cassation, assemble plnire 22 dcembre 1988 : Bull. civ., n 9, p. 13. 448Conseil dtat assemble, 16 dcembre 2005 : JCP G 2006 I, n 120.

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Faute dun rpertoire systmatique des textes en vigueur, la recherche dinformation juridique en droit franais implique la reconstruction de lensemble des textes en vigueur laide de la seule rfrence au temps la seule qui puisse le structurer en ltat , tandis quen droit allemand, la rfrence au temps ne sert qu signaler des informations que lon peut classer dans la modalit dontique du conseil, savoir lentre en vigueur future dune directive de lUnion europenne.
B. Domaine de validit gographique

37.

Territorialit du droit Le champ dapplication de normes juridiques peut tre

dtermin dans lespace en fonction de critres gographiques. Le droit ne rgissant que les comportements dindividus, aucun domaine dapplication gographique ne simpose aux tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 normes juridiques. Comme le relve Norberto Bobbio, lusage du droit romain en Europe fut celle dun droit nayant pas de domaine de validit gographique dfini. On peut citer galement les traits internationaux multilatraux ouverts, bien que leurs dispositions ne deviennent obligatoires qu partir du moment o un tat les accepte sur son territoire. Ceci montre que la dtermination du champ dapplication gographique du droit territorial nest pas une caractristique essentielle des normes juridiques, mais une technique, adapte un mode de vie sdentaire. La technique de la territorialit du droit fut labore en remplacement dune autre technique de dtermination du champ dapplication des normes. En effet, la territorialit du droit est employe en Europe de prfrence la personnalit des lois et ce, pour des raisons essentiellement pratiques 449 : au lieu dappliquer une personne une norme juridique en fonction de son appartenance un groupe dtermin, on lui applique la norme en vigueur dans un espace gographique donn. Tandis que le champ de validit temporel ne sert qu dterminer les normes applicables, le champ dapplication dans lespace sert la fois dterminer les normes respecter un endroit et la fois dterminer les personnes auxquelles ces normes sont destines. La dtermination dans le temps du domaine de validit dune norme est distincte de celle dans lespace, ce qui permet de combiner le caractre dynamique ou statique dun ordre juridique un champ dapplication universel ou local. Les ordres juridiques allemand et franais ont dfini leur champ dapplication de manire variable au cours du temps.
449G. CUNIBERTI, Grands systmes de droit contemporains, L.G.D.J., 2007, Poitiers, coll. Manuel, p. 23, n 56.

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Les individus dont les comportements sont rgis par une norme juridique sont dtermins indirectement par leur situation dans lespace. Le code civil franais pose un principe gnral, selon lequel les lois de police et de sret obligent tous ceux qui habitent le territoire 450 . Certains textes drogent ce principe, comme le code pnal, qui donne une dfinition spciale du territoire pour lapplication du droit pnal 451 et prvoit des exceptions au champ de validit dans lespace ainsi dfini452. Au principe gnral nonc par le code civil, correspond en droit allemand laffirmation par la Loi fondamentale de ce quelle vaut pour le peuple allemand tout entier453, son prambule numrant les seize Lnder dans lesquelles elle sapplique et son article 83 lobligation pour ces Lnder dexcuter les lois fdrales454. Les droits des Lnder dterminent leur champ dapplication dans lespace comme tant leur territoire mais implicitement dans la plupart des cas 455. Le droit fdral peut dterminer tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 spcialement le champ dapplication de certains textes, ce quil fait propos des code civil et code pnal allemands par des lois dintroduction (Einfhrungsgesetze). Par exemple, la loi dintroduction du code civil allemand (Einfhrungsgesetz zum Brgerlichen Gesetzbuch) dtermine lentre en vigueur du code civil allemand dans le temps et lespace, et les dispositions transitoires destines la mise en uvre de rformes. Dautres dispositions peuvent dfinir un domaine de validit dans lespace, comme le code pnal allemand, aux termes duquel le droit allemand sapplique aux faits commis sur le territoire national
450Art. 3 al. 1er C. civ. 451Art. 113-1 et s. du Code pnal. 452 5 et 6 StGB. Art. 222-22 al. 3 du Code pnal. 453Art. 146 LF. 454Art. 83 LF. 455Art. 1er al. 2 de la Constitution du Bade-Wurtemberg. La Constitution bavaroise ne dtermine pas expressment son territoire tatique (Staatsgebiet), mais traite de la division de celui-ci (art. 9 al. 1er). Idem pour la constitution du Brandebourg, qui prvoit en plus la possibilit dune fusion avec Berlin. La Constitution de Berlin dfinit les arrondissements de son domaine gographique dapplication (art. 4 de la Constitution de Berlin). La Constitution de Brme ne dfinit pas son territoire mais traite plusieurs reprises de son territoire tatique (Staatsgebiet, art. 66, 76). La Constitution de Hambourg dfinit son territoire comme tant celui quelle tient de la loi ou de la tradition (art. 2 al. 1er). La Constitution de la Hesse dtermine pas son territoire (Inland) comme tant lensemble du domaine de ce land (art. 154). La Constitution du Mecklembourg-Pomranie occidentale ne dfinit pas son territoire. La Constitution de Basse-Saxe ne dfinit pas son territoire mais prcise que ce Land est issu de la runion des Lnder de Hannovre, Oldenburg, Braunschweig et Schaumburg-Lippe (art. 1er). La Constitution de Rhnanie du Nord-Westphalie ne dfinit pas son territoire, mais traite du domaine de ltat (Gebiet des Landes) au sujet de la reprise dun acte en vigueur en Prusse dont il a fait partie (art. 23). Les constitutions de RhnaniePalatinat, de Saxe-Anhalt, du Schleswig-Holstein, de Thuringe et de la Sarre ne dfinissent pas leur territoire. La Constitution de Saxe ne dfinit pas son territoire, mais traite du domaine actuel de la Rpublique de Saxe (Gebiet des heutigen Freistaates Sachsen, art. 116, 120).

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(Inland)456. Les normes juridiques qui ont un champ de validit restreint dans lespace, peuvent tre matrialises lendroit prcis o elles doivent tre observes. Par exemple, les prescriptions relatives la circulation routire sont matrialises par des panneaux de signalisation routire. Dans ces cas, la recherche dinformation juridique demeure sommaire car on peut dire que cest la norme juridique qui attend son destinataire. Il en va diffremment des flux transfrontaliers de donnes, qui relativisent la dtermination des domaines dapplication gographiques des normes. La technique de la territorialit du droit a connu un succs tel, que lexistence dun territoire est considre comme un lment constitutif de ltat, ce qui est fermement tabli dans la coutume internationale457. Aussi, la reconnaissance dun tat implique celle de ses frontires (Grenze). La France et lAllemagne se reconnaissent mutuellement458. Inutile de dire que les tel-00655765, version 2 - 31 May 2012
456 3 StGB. 457Quoc Dinh NGYUEN , P. DAILLER, M. FORTEAU, A. PELLET, Droit international public, 8e dition, L.G.D.J. 2009 Paris, p. 454, n 268. 458Protocole (avec cartes jointes) relatif aux zones doccupation en Allemagne et ladministration du Grand Berlin , sign Londres le 12 septembre 1944, accord (avec carte jointe portant amendement au Protocole susmentionn, sign Londres, le 4 septembre 1944 (RTNU, vol. 227, p. 279, n 532), ainsi qu laccord (avec carte jointe) portant amendements au Protocole du 12 septembre 1944 sur les zones doccupation en Allemagne et ladministration du Grand Berlin , sign Londres, le 26 juillet 1945 (RTNU, vol. 227, p. 297, n 533). Ce texte rtablit les frontires de lAllemagne telles quelles existaient le 31 dcembre 1937 . Convention (avec annexe) sur les relations entre les Trois Puissances et la Rpublique fdrale dAllemagne, signe Bonn le 26 mai 1952 (texte amend conformment lannexe I du Protocole sur la cessation du rgime doccupation dans la Rpublique fdrale dAllemagne, sign Paris le 23 octobre 1954 : RTNU, vol. 331, p. 327, n 4759. Ratifi par la loi du 23 octobre 1954 (Gesetz betreffend das Protokoll vom 23. Oktober 1954 ber die Beendigung des Besatzungsregimes in der Bundesrepublik Deutschland : BGBl. 1954 II p. 213) et par la loi n 55-392 du 3 avril 1955 autorisant le Prsident de la Rpublique ratifier : 1 le protocole sur la cessation du rgime doccupation dans la Rpublique fdrale dAllemagne sign Paris le 23 octobre 1954 et ses cinq annexes, protocole mettant en vigueur, compte tenu de certains amendements, la convention sur les relations entre les trois puissances et la Rpublique fdrale, les conventions rattaches et les lettres annexes signes Bonn le 26 mai 1952 ; 2 la convention relative la prsence des troupes trangres sur le territoire de la Rpublique fdrale dAllemagne sign Paris le 23 octobre 1954 (JORF n 86 du 8 avril 1955, p. 3543). Publi par le dcret n 59-1593 du 30 dcembre 1959 portant publication des accords relatifs la cessation du rgime doccupation dans la Rpublique fdrale dAllemagne et des autres accords signs Paris le 23 octobre 1954 (JORF n 14 du 17 janvier 1960 p. 516) et par lavis du 30 mars 1955 (Bekanntmachung zum Protokoll vom 23. Oktober 1954 ber die Beendigung des Besatzungsregimes in der Bundesrepublik Deutschland : BGBl. 1955 II p. 301). Avis du 5 mai 1955 (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Protokolls vom 23. Oktober 1954 ber die Beendigung des Besatzungsregimes in der Bundesrepublik Deutschland : BGBl. 1955 II p. 628) partir de ce moment, la Rpublique fdrale fut en mesure de conclure des accords portant sur la rectification du trac de son territoire, du moins du ct de la Rpublique fdrale allemande. Trait portant rglement dfinitif concernant lAllemagne, sign Moscou le 12 septembre 1990 (Vertrag vom 12. September 1990 ber die abschlieende Regelung in Bezug auf

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normes franaises et allemandes sont avant tout distinctes parce quelles ont pour champ de validit un territoire diffrent. Les normes adoptes au sein dorganisations internationales auxquelles ces deux tats ont adhr, notamment lUnion europenne, constituent une exception ce principe. La recherche dinformation juridique en droit franais et en droit allemand est la recherche de normes qui ont dans leur grande majorit des champs dapplication gographiques diffrents. Il en rsulte quune norme juridique dun tat ne peut produire deffet sur le territoire dun autre tat que selon des procdures dfinies conjointement par les deux tats concerns. La diffrence de champ dapplication gographique est la marque la plus vidente de la pluralit des ordres juridiques. En dlimitant un champ de validit dans lespace, les ordres juridiques dterminent ce qui est interne et ce qui est externe, laide, dune part, des rgles tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 du droit international public (Vlkerrecht) et, dautre, part, du droit international priv (internationales Privatrecht). Deux tats ne peuvent coexister sur un mme territoire, bien que deux tats puissent revendiquer les mmes parties dun territoire. Ce fut le cas en France pendant la Seconde Guerre mondiale et en Allemagne partir de 1947 jusquen 1990 459. Plusieurs tats peuvent convenir du partage dun territoire selon toutes les modalits imaginables. Par exemple, les tats franais et espagnol gouvernent alternativement lle de la Confrence. Le territoire peut galement ne pas tre dun seul tenant. Par exemple, le territoire de la France comprend de nombreuses les situes dans trois Ocans. En particulier, une frontire peut dmarquer un territoire entirement situ lintrieur du territoire dun autre tat, comme lenclave de Llivia. Malgr la dlimitation de leur territoire par les tats, il peut arriver que le droit appliquer une situation juridique ne soit pas certainement dtermin. Afin de rsoudre les conflits de
Deutschland) : RTNU, vol. 1696, p. 129, n 29 226. Ratifi par la loi du 11 octobre 1990 (Gesetz zu dem Vertrag vom 12. September 1990 ber die abschlieende Regelung in Bezug auf Deutschland : BGBl. 1990 II p. 1319) et par la loi n 90-1159 (JORF n 301 du 28 dcembre 1990, p. 16 200). Publi par le dcret n 91-391 du 24 avril 1991 portant publication du trait portant rglement dfinitif concernant lAllemagne, sign Moscou le 12 septembre 1999 (JORF n 99 du 26 avril 1991, p. 5636). Avis du 15 mars 1991 (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Vertrags ber die abschlieende Regelung in Bezug auf Deutschland : BGBl. 1991 II p. 587). Conformment la dclaration du 1 er octobre 1990 (Bekanntmachung einer Erklrung der Auenminister Frankreichs, der Sowjetunion, des Vereinigten Knigreichs und der Vereinigten Staaten im Zusammenhang mit dem in Moskau am 12. September 1990 unterzeichneten Vertrag ber die abschlieende Regelung in Bezug auf Deutschland : BGBl. 1990 II p. 1331), lAllemagne est redevenue souveraine ds lentre du trait du 12 septembre 1990. 459V. n. 402.

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lois qui peuvent survenir, les tats peuvent dfinir des critres de rattachement (Anknpfungspunkte), dont certains reposent sur une situation dans lespace. Enfin, le droit applicable tant dlimit et slectionn en cas de conflit, il peut y avoir au sein dun mme ordre juridique des normes sappliquant diffremment dans les diverses divisions du territoire national. 38. Dtermination du territoire Le territoire est avant tout dtermin sur la terre

ferme. Cest partir du territoire quun espace maritime et un espace arien peuvent tre dtermins. Le champ dapplication gographique terrestre des droits franais et allemand est dtermin avec chacun de ses voisins. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 LAllemagne a dtermin ses frontires avec les pays suivants : Autriche460,
460Trait du 29 fvrier 1972 entre la Rpublique fdrale allemande et la Rpublique autrichienne sur la frontire commune (Vertrag vom 29. Februar 1972 ber die gemeinsame Staatsgrenze) . Ratifi par la loi du 20 mai 1975 sur le trait du 29 fvrier 1972 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 29. Februar 1972 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Republik sterreich ber die gemeinsame Staatsgrenze : BGBl. 1975 II p. 765). Avis du 3 septembre 1975 sur lentre en vigueur du trait entre la Rpublique fdrale allemande et la Rpublique autrichienne sur la frontire commune (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Vertrages zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Republik sterreich ber die gemeinsame Staatsgrenze : BGBl. 1975 II p . 1351) Trait du 3 avril 1989 entre la Rpublique fdrale dAllemagne et la Rpublique autrichienne sur le trac de la frontire commune dans la troisime partie de la section Scheilbelberg-Bodensee ainsi que dans une partie de la section DreiermarkDandlbachmndung et de la partie Saalach-Scheibelberg (Vertrag vom 3. April 1993 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Republik sterreich ber den Verlauf der gemeinsamen Staatsgrenze in der Sektion III des Grenzabschnittes ScheibelbergBodensee sowie in einem Teil des Grenzabschnittes Dreieckmark-Dandlbachmndung und des Grenzabschnittes Saalach-Scheibelberg). Ratifi par la loi du 2 avril 1993 sur le trait du 3 avril 1989 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 3. April 1989 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Republik sterreich ber den Verlauf der gemeinsamen Staatsgrenze in der Sektion III des Grenzabschnittes ScheibelbergBodensee sowie in einem Teil des Grenzabschnittes Dreieckmark-Dandlbachmndung und des Grenzabschnittes Saalach-Scheibelberg : BGBl. 1993 II p. 707). Avis du 3 aot 1993 sur lentre en vigueur du trait germano-autrichien sur le trac de la frontire commune () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des deutsch-sterreichischen Vertrags ber den Verlauf der gemeinsamen Staatsgrenze in der Sektion III des Grenzabschnittes Scheibelberg-Bodensee sowie in einem Teil des Grenzabschnittes Dreieckmark-Dandlbachmndung und des Grenzabschnittes Saalach-Scheibelberg : BGBl. 1993 II p. 1730) Trait du 2 juillet 2001 sur le trac de la frontire commune dans la partie Salzach et les sections I et II de la partie Scheibelberg Lac de constance ainsi que dans une section de la partie Innwinkel (Vertrag ber den Verlauf der gemeinsamen Staatsgrenze im Grenzabschnitt Salzach und in den Sektionen I und II des Grenzabschnitts ScheibelbergBodensee sowie in Teilen des Grenzabschnitts Innwinkel), ratifi par la loi du 22 dcembre 2003 sur le trait du 2 juillet 2001 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 2. Juli 2001 ber den

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Belgique461, Danemark462, France463, Luxembourg464, Pays-Bas465, Pologne466,

Verlauf der gemeinsamen Staatsgrenze im Grenzabschnitt Salzach und in den Sektionen I und II des Grenzabschnitts Scheibelberg-Bodensee sowie in Teilen des Grenzabschnitts Innwinkel ; BGBl. 2003 II p. 1962). Avis du 28 octobre 2004 sur lentre en vigueur du trait germano-autrichien sur le trac de la frontire commune () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des deutsch-sterreichischen Vertrags ber den Verlauf der gemeinsamen Staatsgrenze im Grenzabschnitt Salzach und in den Sektionen I und II des Grenzabschnitts Scheibelberg-Bodensee sowie in Teilen des Grenzabschnitts Innwinkel : BGBl. 2004 II p. 1482). Trait du 20 avril 1977 sur le trac de la frontire dtat commune dans le secteur frontire Dreieckmark embouchure du Dandlbach et dans une partie du secteur frontire Scheibelberg lac de Constance , ainsi quaux attributions de la Commission frontalire (avec annexes), sign Bonn le 20 avril 1977 (Vertrag vom 20 April 1977 ber den Verlauf der gemeinsamen Staatsgrenze im Grenzabschnitt Dreieckmark-Dandlbachmndung und in einem Teil des Grenzabschnittes Scheibelberg-Bodensee sowie ber Befugnisse der Grenzkommission) : RTNU, vol. 1199 p. 15, n 19 170, pour le trait et les annexes 1 et 2, vol. 1200 p. 3 pour les autres annexes, dont les cartes. Ratifi par la loi du 20 avril 1979 sur le trait du 20 avril 1977 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 20. April 1977 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Republik sterreich ber den Verlauf der gemeinsamen Staatsgrenze im Grenzabschnitt Dreieckmark-Dandlbachmndung und in einem Teil des Grenzabschnittes Scheibelberg-Bodensee sowie ber Befugnisse der Grenzkommission : BGBl. 1977 II p. 377). Avis du 25 juillet 1979 sur lentre en vigueur du trait entre la Rpublique fdrale allemande et la rpublique autrichienne sur le trac de la frontire dtat commune () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Vertrags zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Republik sterreich ber den Verlauf der gemeinsamen Staatsgrenze im Grenzabschnitt Dreieckmark-Dandlbachmndung und in einem Teil des Grenzabschnittes Scheibelberg-Bodensee sowie ber Befugnisse der Grenzkommission : BGBl. 1979 II p. 898). 461Accord du 7 novembre 1929 sur la frontire germano-belge (Abkommen vom 7. November 1929 ber die deutsch-belgische Grenze). Ratifi par la loi du 28 mars 1931 sur laccord du 19 mars 1931 (Gesetz ber das Abkommen ber die deutsch-belgische Grenze vom 19 Mrz 1931 : RGBl. 1931 II p. 125. Avis du 17 juillet 1931 sur la ratification de laccord sur la frontire germano-belge du 7 novembre 1929 (Bekanntmachung ber die Ratifikation des Abkommens ber die deutsch-belgische Grenze vom 7. November 1929 : RGBl. 1931 II p. 532) Accord complmentaire du 10 mai 1935 (Abkommen ber die deutsche-belgische Grenze vom 7. November 1929 Zusatzabkommen). Avis du 31 octobre sur laccord complmentaire sur la frontire germano-belge (Bekanntmachung ber das Zusatzabkommen zu dem Abkommen ber die deutsch-belgische Grenze : RGBl. II p. 751). Trait relatif la rectification de la frontire belgo-allemande et au rglement de divers problmes concernant les deux pays (avec Protocole finale, annexes et change de lettres), sign Bruxelles, le 24 septembre 1956 (Vertrag ber eine Berichtigung der deutschbelgischen Grenze und andere die Beziehungen zwischen beiden Lndern betreffende Fragen : BGBl. 1956) : RTNU, vol. 314, p. 195 n 4549, avec ses cartes en fin de volume.

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Rpublique tchque467, Suisse468. La France a dtermin ses frontires terrestres avec les pays suivants : Allemagne469, Andorre470, Belgique471,

Ratifi par la loi du 6 aot 1958 sur le trait du 24 septembre 1956 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 24. September 1956 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Knigreich Belgien ber eine Berichtigung der deutsch-belgischen Grenze und andere die Beziehungen zwischen beiden Lndern betreffende Fragen : BGBl. 1958 II p. 262), publi avec ses cartes. Avis du 11 septembre 1958 sur lentre en vigueur du trait du 24 septembre 1956 () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Vertrags vom 24. September 1956 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Knigreich Belgien ber eine Berichtigung der deutsch-belgischen Grenze und andere die Beziehungen zwischen beiden Lndern betreffende Fragen : BGBl. 1958 II p. 353). Protocole du 6 septembre 1960 de dlimitation de la frontire germano-belge (Protokoll vom 6. September 1960 zur Festlegung der deutsch-belgischen Grenze), publi par lavis du 15 octobre 1960 sur le protocole de dlimitation du trac de la frontire germano-belge (Bekanntmachung des Protokolls zur Festlegung des Verlaufs der deutsch-belgischen Grenze : BGBl. II p. 2329) avec ses cartes. Trait du 26 mars 1982 entre la Rpublique fdrale dAllemagne et le Royaume de Belgique portant rectification de la frontire germano-belge dans la zone des ruisseaux frontires normaliss Breitenbach et Schwarzbach, cercles dAix-la-Chapelle et de Malmdy (Vertrag vom 26. Mrz 1982 ber die Berichtigung der deutsch-belgischen Grenze im Bereich der regulierten Grenzgewsser Breitenbach und Schwarzbach, Kreise Aachen und Malmedy : BGBl. 1988 II p. 445). RTNU, vol. 1679 n 29 007, sans ses cartes. Avis du 1er dcembre 1988 sur lentre en vigueur du trait germano-belge sur la rectification de la frontire () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des deutsch-belgischen Vertrags ber die Berichtigung der Grenze im Bereich der regulierten Grenzgewsser Breitenbach und Schwarzbach, Kreise Aachen und Malmedy : BGBl. 1988 II p. 1148) 462Trait du 10 avril 1922 concernant des questions nes de la passation dautorit au Danemark du Schleswig septentrional (Vertrag betreffend die Regelung der durch den bergang der Staatshoheit in Nordschleswig auf Dnemark entstandenen Fragen), ratifi par la loi du 1 juin 1922 sur le trait conclu entre lAllemagne et le Danemark concernant des questions nes de la passation dautorit au Danemark du Schleswig septentrional (Gesetz ber den Vertrag zwischen Deutschland und Dnemark, betreffend die Regelung der durch den bergang der Staatshoheit in Nordschleswig auf Dnemark entstandenen Fragen : RGBl. 1922 II p. 141, erratum du 26 juin, p. 664). Avis du 23 juin 1954 sur la rapplication partielle du trait germano-dannois concernant des questions nes de la passation dautorit au Danemark du Schleswig septentrional (Bekanntmachung vom 23. Juni 1954 ber die Teilweise Wieder Anwendung des deutsch-dnischen Vertrages betreffend die Regelung der durch den bergang der Staatshoheit in Nordschleswig auf Dnemark entstandenen Fragen : BGBl. 1954 II p. 717). 463Trait entre la France et lAllemagne portant dlimitation de la frontire, sign Paris le 14 aot 1925 (Vertrag zwischen dem Deutschen Reich und Frankreich ber die Festsetzung der Grenze) : RTSDN vol. 75, n 1756, p. 103. Ratifi par la loi du 27 mars 1928 autorisant le Prsident de la Rpublique ratifier le trait portant dlimitation de la frontire francoallemande, sign Paris le 14 aot 1925 (JORF n 76 du 29 mars 1928, p. 3534 ; Bulletin des lois, 1er semestre 1928, t. 20, n 462, p. 776, n 32 851) et par la loi du 4 novembre 1927

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Brsil472, Espagne473, Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord 474, Italie475, Luxembourg476, Monaco477,

sur trait entre lEmpire allemand et la France sur la dlimitation de la frontire (Gesetz ber den Vertrag zwischen dem Deutschen Reiche und Frankreich ber die Festsetzung der Grenze : RGBl. 1927 II p. 959). Publi par le dcret du 16 mai 1928 portant promulgation du trait portant dlimitation de la frontire franco-allemande, sign Paris, le 14 aot 1925 (JORF n 118 du 19 mai 1928, p. 5555 ; Bulletin des lois 1928, 1er semestre 1928, t. 20, n 465, p. 1353, n 33 190). Avis du 24 mai 1928 sur la ratification de laccord francoallemand sur la dtermination de la frontire (Bekanntmachung ber die Ratifikation des deutsch-franzsischen Vertrags ber die Festsetzung der Grenze : RGBl. 1928 II p. 488). Accord sur la dlimitation de la frontire franco-sarroise, sign Berlin le 22 dcembre 1926 (bereinkommen zwischen Deutschland und Frankreich zur Festlegung der franzsischsaarlndischen Grenze : RTSDN vol. 77 p. 142, n 1768). Ratifi par la loi du 12 avril 1928 approuvant difrents accords concernant la dlimitation de la frontire franco-sarroise (JORF n 89 du 14 avril 1928, p. 4326 ; Bulletin des lois 1er semestre 1928, n 463, p. 1040, n 32 998). Publi par le dcret du 8 mai 1928 portant promulgation de laccord sur la dlimitation de la frontire franco-sarroise, sign le 22 dcembre 1926 entre la France et lAllemagne, ainsi que des protocoles signs par la commission des droits dusage aux frontires de la Sarre (JORF n 112 du 11 mai 1928 p. 5247 ; Bulletin des lois 1er semestre 1928, n 465, p. 1232, n 33 163). Nous navons pas trouv trace dune ratification de cet accord par lAllemagne. Le recueil gnral des traits de la France (vol. II, n 79, p. 503) et le recueil des traits de la Socit des Nations signalent une entre en vigueur qui aurait eu lieu le 1er juin 1938, et le Recueil gnral des traits de la France ajoute : bien que nayant pas formellement t remis en vigueur, cet Accord est actuellement en application . Un autre trait est intervenu par la suite, savoir le trait relatif la partie de la frontire commune non dfinie par le trait franco-allemand du 14 aot 1925, sign Paris le 16 dcembre 1937, modifiant quelque peu la frontire, mais les accords conclus entre les forces allies pendant la Seconde Guerre mondiale les ont abrogs en rtablissant les frontires de lAllemagne telles quelles existaient le 31 dcembre 1937 , conformment au protocole (avec cartes jointes) relatif aux zones doccupation en Allemagne et ladministration du Grand Berlin , sign Londres le 12 septembre 1944, accord (avec carte jointe portant amendement au Protocole susmentionn, sign Londres, le 4 septembre 1944 (prcit n. 458). Par la suite, le trait du 27 octobre 1956 entre la Rpublique fdrale dAllemagne et la Rpublique franaise sur le rglement de la question sarroise (Vertrag zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Franzsischen Republik zur Regelung der Saarfrage ) organisa le retour de la Sarre lAllemagne. Ratifi par la loi n 55-395 du 3 avril 1955 autorisant le Prsident de la Rpublique ratifier laccord sur la Sarre conclu le 23 octobre 1954 entre la Rpublique franaise et la Rpublique fdrale dAllemagne (JORF n 86 du 8 avril 1955 p. 3544) et par la loi du 22 dcembre 1956 (Gesetz zur Regelung der Saarfrage : BGBl. 1956 II p. 1587). Publi par le dcret n 57-22 du 7 janvier 1957 portant publication du trait sur le rglement de la question sarroise, de la convention au sujet de la canalisation de la Moselle, du protocole entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Grand-Duch du Luxembourg relatif au rglement de certaines questions lies la convention franco-germano-luxembourgeoise relative la question de la

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Pays-Bas478, Suisse479, Suriname480. cette liste, il faut ajouter lindtermination durable du territoire en ce qui concerne lAntarctique, du moins tant que sappliquent les dispositions du trait sur lAntarctique481. La France est lun des tats dont les prtentions sur certains territoires situs en

Moselle et de la convention sur lamnagement du cours suprieur du Rhin entre Ble et Strasbourg, signs Luxembourg le 27 octobre 1956 (JORF n 8 du 10 janvier 1957 p. 460). Publi par le dcret n 2005-229 du 7 mars 2005 portant publication du trait entre la Rpublique franaise et la Rpublique fdrale dAllemagne portant dlimitation de la frontire dans les sections amnages du Rhin, sign Paris le 13 avril 2000 (JORF n 62 du 15 mars 2005, p. 4402). Avis du 3 janvier 1957 sur lentre en vigueur du trait entre la Rpublique fdrale dAllemagne et la Rpublique franaise sur la question sarroise (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Vertrages zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Franzsischen Republik zur Regelung der Saarfrage : BGBl. 1957 II p. 1). Trait entre la Rpublique fdrale dAllemagne et la Rpublique franaise portant dlimitation de la frontire dans les sections amnages du Rhin (Vertrag vom 13. April 2000 ber die Festlegung der Grenze auf den ausgebauten Strecken des Rheins) : RTNU vol. 2345, p. 277, n 42 061, publi avec ses annexes. Ratifi par la loi du 31 mars 2004 portant dlimitation de la frontire () (Gesetz zu dem Vertrag vom 13. April 2000 ber die Festlegung der Grenze auf den ausgebauten Strecken des Rheins : BGBl. 2004 II p. 410) et par la loi n 2003-1 du 2 janvier 2003 autorisant la ratification du trait entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique fdrale dAllemagne portant dlimitation de la frontire dans les zones amnages du Rhin (JORF n 2 du 3 janvier 2003, p. 127). Avis du 26 juillet 2004 sur lentre en vigueur du trait franco-allemand portant dlimitation de la frontire () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des deutsch-franzsischen Vertrags ber die Festlegung der Grenze auf den ausgebauten Strecken des Rheins : BGBl. 2004 II p. 1264). 464Art. 20 et 21 du trait entre le Grand-Duch de Luxembourg et la Rpublique fdrale dAllemagne, sign Luxembourg le 11 juillet 1959 (Vertrag vom 11. Juli 1959 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Groherzogtum Luxemburg). Ratifi par la loi du 8 aot 1960 sur le trait du 11 juillet 1959 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 11. Juli 1959 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Groherzogtum Luxemburg : BGBl. 1960 II p. 2077). Avis du 7 septembre 1961 sur lentre en vigueur du trait entre la Rpublique fdrale dAllemagne et le Grand-Duch de Luxembourg (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Vertrages vom 11. Juli 1959 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Groherzogtum Luxemburg : BGBl. 1961 II p. 1609). Trait entre la Rpublique fdrale dAllemagne et le Grand-Duch de Luxembourg sur le trac de la frontire commune entre les deux tats (Vertrag ber den Verlauf der gemeinsamen Staatsgrenze). Ratifi par la loi du 14 avril 1988 sur le trait du 19 dcembre 1984 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 19. Dezember 1984 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Groherzogtum Luxemburg ber den Verlauf der gemeinsamen Staatsgrenze : BGBl. 1988 II p. 414). Avis du 8 septembre 1988 sur lentre en vigueur du trait germano-luxembourgeois sur le trac de la frontire commune entre les deux tats (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des deutsch-luxemburgischen Vertrags ber den Verlauf der gemeinsamen Staatsgrenze : BGBl. 1988 II p. 923). 465Trait portant fixation dune limite dexploitation aux houillres situes situs des deux cts de la frontire le long de la Wurm, sign La Haye le 17 mai 1939 (Vertrag ber die

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Antarctique482 ont t geles par ce trait. partir du champ dapplication situ sur la terre ferme, un espace maritime peut tre dtermin selon des divisions correspondant aux tapes de la prise de possession des Ocans par les tats. Au-del des limites de la juridiction nationale, les fonds marins sont le patrimoine commun de lhumanit483 et la haute mer nappartient aucun tat484. Les limites de la juridiction nationale sont dtermines la fois en fonction des fonds marins et la fois en fonction de la proximit de la cte. La souverainet de ltat ctier stend, auFestsetzung einer Betriebsgrenze fr die auf beiden Seiten der Grenze an der Wurm liegenden Steinkohlenfelder). Avis du 16 dcembre 1939 sur le trait germano-hollandais portant fixation dune limite dexploitation aux houillres () (Bekanntmachung ber den deutsch-niederlndischen Vertrag ber die Festsetzung eine Betriebsgrenze fr die auf beiden Seiten der Grenze an der Wurm liegenden Steinkohlenbergwerte : BGBl. 1939 II p. 1019), publi avec ses annexes. Trait entre le Royaume des Pays-bas et la Rpublique fdrale dAllemagne portant fixation dune limite dexploitation pour les houillres situes lest de la frontire germanohollandaise, sign Bonn, le 18 janvier 1952 (Vertrag ber die Festsetzung einer Betriebsgrenze fr ostwrts der deutsch-niederlndischen Landesgrenze liegende Steinkohlenfelder) : RTNU, vol. 450 p. 415, n 2364, publi avec ses annexes. Ratifi par la loi du 9 avril 1953 sur le trait entre la Rpublique fdrale dAllemagne et le Royaume des Pays-Bas sur portant fixation dune limite dexploitation () (Gesetz ber den Vertrag zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Knigreich der Niederlande ber die Festsetzung einer Betriebsgrenze fr ostwrts der deutsch-niederlndischen Landesgrenze liegende Steinkohlenfelder : BGBl. 1953 II p. 119), publi avec ses annexes. Avis du 21 aot 1953 sur lentre en vigueur du trait du 18 janvier 1852 () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Vertrages vom 18. Januar 1952 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Knigreich der Niederlande ber die Festsetzung einer Betriebsgrenze fr ostwrts der deutsch-niederlndischen Landesgrenze liegende Steinkohlenfelder : BGBl. 1953 II p. 526). Trait concernant lexploitation des charbonnages dans la rgion frontire germanonerlandaise situe louest de Wegberg-Brggen (avec annexe et change de notes), sign Bonn, le 28 janvier 1958 (Vertrag zwischen dem Knigreich der Niederlande und der Bundesrepublik Deutschland ber den Abbau von Steinkohlen im Niederlndisch-deutschen Grenzgebiet westlich Wegberg-Brggen) : RTNU, vol. 453, p. 183, n 6525, publi avec ses annexes. Ratifi par la loi du 13 aot 1959 sur le trait du 28 janvier 1959 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 28. Januar 1958 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Knigreich der Niederlande ber den Abbau von Steinkohlen im deutsch-niederlndischen Grenzgebiet westlich Wegberg-Brggen : BGBl. 1959 II p. 913), publi avec ses annexes. Avis du 2 octobre 1959 sur lentre en vigueur du trait entre la Rpublique fdrale dAllemagne et le Royaume des Pays-Bas sur lexploitation des houillres () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Vertrages zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Knigreich der Niederlande ber den Abbau von Steinkohlen im deutsch-niederlndischen Grenzgebiet westlich Wegberg-Brggen : BGBl. 1959 II p. 1020) Trait gnral pour le rglement de questions de frontire et dautres problmes existant entre les deux pays (trait de rglement), sign La Haye le 8 avril 1960 (Vertrag zur Regelung von Grenzfragen und anderen zwischen beiden Lndern bestehenden Problemen (Ausgleichsvertrag)) : RTNU vol. 508 p. 16, n 7404, publi avec ses annexes. Ratifi par la loi du 10 juin 1963 sur le trait du 8 avril 1960 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 8. April 1960 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Knigreich der Niederlande zur Regelung von Grenzfragen und anderen zwischen beiden Lndern bestehenden Problemen (Ausgleichsvertrag) : BGBl. 1963 II p. 458), publi avec ses annexes. Avis du 29 juillet 1963

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del de son territoire et de ses eaux intrieures et, dans le cas dun archipel, de ses eaux archiplagiques, une zone de mer adjacente sous le nom de mer territoriale485 . La largeur de cette mer territoriale (Kstenmeer) est de 12 milles marins au maximum486. cette mer territoriale, il faut ajouter une zone contigu (Anschluzone), qui peut aller jusqu 24 milles marins depuis les lignes de base partir desquelles est mesure la largeur de la mer territoriale487. La mer territoriale et la zone contigu sont prolonges par une zone conomique exclusive (ausschlieliche Wirtschaftszone), dfinie comme une zone situe au-del de la mer territoriale et
(Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Vertrages zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Knigreich der Niederlande zur Regelung von Grenzfragen und andren zwischen beiden Lndern bestehenden Problemen (Ausgleichsvertrag) sowie der Zusatzabkommen zu dem Ems-Dollart-Vertrag und zu dem Finanzvertrag : BGBl. 1963 II p. 1077). Trait relatif des ajustements de frontire (premier ajustement) [avec annexes], sign Bonn le 30 octobre 1980 (Vertrag zwischen dem Knigreich der Niederlande und der Bundesrepublik Deutschland ber Grenzberichtigungen (Erster Grenzberichtigungsvertrag)) : RTNU, vol. 1315, p. 185, n 21 908, cartes reproduites la fin du vol. 1315. Ratifi par la loi du 3 aot 1982 sur le trait du 30 octobre 1980 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 30. Oktober 1980 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Knigreich der Niederlande ber Grenzberichtigung (Erster Grenzberichtigungsvertrag) : BGBl. 1982 II p. 734). Avis du 9 novembre 1982 sur lentre en vigueur du trait germanohollandais relatif des ajustements de frontire (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des deutsch-niederlndischen Vertrags ber Grenzberichtigungen : BGBl. 1982 II p. 999) Trait relatif des ajustements de frontire (deuxime trait dajustement) [avec cartes et protocole additionnel], sign La Haye le 20 octobre 1992 (Zweiter Vertrag zwischen dem Knigreich der Niederlande und der Bundesrepublik Deutschland ber Grenzberichtigungen (Zweiter Grenzberichtigungsvertrag)) : RTNU, vol. 1972, p. 247, n 33 715. Ratifi par la loi du 17 juin 1996 sur le trait du 20 octobre 1992 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 20. Oktober 1992 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Knigreich der Niederlande ber Grenzberichtigungen (Zweiter Grenzberichtigungsvertrag) : BGBl. 1996 II p. 954). Avis du 20 septembre 1996 sur lentre en vigueur du deuxime trait germanohollandais relatif des ajustements de frontire () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Zweiten deutsch-niederlndischen Vertrags ber Grenzberichtigungen (Zweiter Grenzberichtigungsvertrag) : BGBl. 1996 II p. 2530). 466Trait entre la Rpublique fdrale dAllemagne et la Rpublique de Pologne sur la constatation des frontires existant entre elles, du 14 novembre 1990 (Vertrag zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Republik Polen ber die Besttigung der zwischen ihnen bestehenden Grenze) : RTNU vol. 1708, p. 377, n 29 542. Ratifi par la loi du 16 dcembre 1991 sur le trait du 14 novembre 1990 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 14. November 1990 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Republik Polen ber die Besttigung der zwischen ihnen bestehenden Grenze : BGBl. 1991 II p. 1328). Avis du 24 janvier 1992 sur lentre en vigueur du trait entre la Rpublique fdrale dAllemagne et la Rpublique de Pologne sur la constatation des frontires existant entre elles (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Vertrags zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Republik Polen ber die Besttigung der zwischen ihnen bestehenden Grenze : BGBl. 1992 II p. 118). Ce trait renvoie laccord relatif la dlimitation de la frontire dtat tablie et existante entre la Pologne et lAllemagne, sign Zgorzelec, le 6 juillet 1950 (RTNU, vol. 319, p. 93 n 4631, publi avec ses annexes). 467Trait entre la Rpublique fdrale dAllemagne et la Rpublique tchque relatif la frontire nationale commune, sign Bonn, le 3 novembre 1994 (Vertrag zwischen der Tschechischen Republik und der Bundesrepublik Deutschland ber die gemeinsame

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adjacente celle-ci ()488 , et stend soit jusquau rebord externe de la marge continentale qui ne dpasse pas 350 milles marins, soit jusqu 200 milles marins des lignes de base partir desquelles est mesure la largeur de la mer territoriale489. Enfin, le plateau continental (Festlandsockel) dun tat ctier comprend les fonds marins et leur sous-sol au-del de sa mer territoriale, sur toute ltendue du prolongement naturel du territoire terrestre de cet tat jusquau rebord externe de la marge continentale, ou jusqu 200 milles marins des lignes de base partir desquelles est mesure la largeur de la mer territoriale, lorsque le rebord externe de la marge
Staatsgrenze) : RTNU vol. 2292, p. 379, n 40 863. Loi du 3 mars 1997 sur le trait du 3 novembre 1994 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 3. November 1994 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Tschechischen Republik ber die gemeinsame Staatsgrenze : BGBl. 1997 II p. 566). Avis du 22 juillet 1997 sur lentre en vigueur du trait germano-tchque sur la frontire nationale commune (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des deutsch-tschechischen Vertrags ber die gemeinsame Staatsgrenze : BGBl. 1997 II p. 1542). Accord entre la Rpublique fdrale dAllemagne et la Rpublique tchque relatif au recueil de documents tablissant le trac de leur frontire politique commune, sign Prague le 3 juin 1999 (Vertrag ber das Grenzurkundenwerk der gemeinsamen Staatsgrenze) : RTNU, vol. 2300, p. 157, n 41 008. Ratifi par la loi du 25 mai 2001 sur le trait du 3 juin 1999 () (Gesetz ber dem Vertrag vom 3. Juni 1999 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Tschechischen Republik ber das Grenzurkundenwerk der gemeinsamen Staatsgrenze : BGBl. 2001 II p. 558). Avis du 28 aot 2001 sur lentre en vigueur du trait germanotchque relatif au recueil de documents tablissant le trac de leur frontire politique commune (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des deutsch-tschechischen Vertrags ber das Grenzurkundenwerk der gemeinsamen Staatsgrenze : BGBl. 2001 II p. 937). Trait sign le 17 avril 2003 sur la modification du trac de la frontire nationale commune proximit des ponts autoroutiers au passage frontire Waidhaus Rozvadov/Rohaupt (Vertrag ber die nderung des Verlaufs der gemeinsamen Staatsgrenze im Bereich der Autobahnbrcke am Grenzbergang Waidhaus Rozvadof/Rohaupt). Ratifi par la loi du 6 fvrier 2005 sur le trait du 17 avril 2003 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 17. April 2003 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Tschechischen Republik ber die nderung des Verlaufs der gemeinsamen Staatsgrenze im Bereich der Autobahnbrcke am Grenzbergang Waidhaus Rozvadov/Rohaupt : BGBl. 2005 II p. 106), publi avec ses annexes. Avis du 3 juin 2005 sur lentre en vigueur du trait germano-tchque sur la modification du trac de la frontire nationale commune () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des deutsch-tschechischen Vertrag ber die nderung des Verlaufs der gemeinsamen Staatsgrenze im Bereich der Autobahnbrcke am Grenzbergang Waidhaus Rozvadov/Rohaupt : BGBl. 2005 II p. 642). 468Accord entre la Rpublique fdrale dAllemagne et la Confdration Suisse concernant ltablissement dinstallations adjacentes de traitement aux frontires et de traitement aux frontires bord des vhicules pendant le transport, sign Berne le 1 er juin 1961 (Abkommen ber die Errichtung nebeneinander liegender Grenzabfertigungsstellen und die Grenzabfertigung in Verkehrsmitteln whrend der Fahrt) : RTNU, vol. 2510 ( paratre), n I44 868. Ratifi par la loi du 1er aot 1962 sur laccord du 1er juin 1961 () (Gesetz zu dem Abkommen vom 1. Juni 1961 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Schweizerischen Eidgenossenschaft ber die Errichtung nebeneinanderliegender Grenzabfertigungsstellen und die Grenzabfertigung in Verkehrsmitteln whrend der Fahrt : BGBl. 1962 II p. 877). Avis du 15 mai 1964 sur lentre en vigueur de laccord entre la Rpublique fdrale dAllemagne et la Confdration Suisse concernant ltablissement dinstallations adjacentes de traitement aux frontires et de traitement aux frontires bord des vhicules pendant le transport (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des

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continentale se trouve une distance infrieure 490 . La souverainet de ltat ctier stend au sous-sol dans la mer territoriale, dans la zone contigu, la zone conomique exclusive et sur le plateau continental491. La souverainet de ltat ctier stend aux eaux sur-jacentes aux fonds marins jusque dans la zone conomique exclusive492, mais reste indtermine audel493. Ces zones sont calcules partir dune ligne de base normale qui est la laisse de basse mer le long de la cte, telle quelle est indique sur les cartes marines grande chelle reconnues
Abkommens zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Schweizerischen Eidgenossenschaft ber die Errichtung nebeneinanderliegender Grenzabfertigungsstellen und die Grenzabfertigung in Verkehrsmitteln whrend der Fahrt : BGBl. 1964 II p. 675). Trait du 23 novembre 1964 sur le dblaiement de la frontire dans la partie Constance Neuhausen am Rheinfall. (Vertrag ber die Bereinigung der Grenze im Abschnitt Konstanz Neuhausen am Rheinfall). Ratifi par la loi du 19 juillet 1967 sur le trait du 23 novembre 1964 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 23. November 1964 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Schweizerisch Eidgenossenschaft ber die Bereinigung der Grenze im Abschnitt Konstanz-Neuhausen am Rheinfall : BGBl. 1967 II p. 2040). Avis du 13 septembre 1967 sur lentre en vigueur du trait entre la Rpublique fdrale dAllemagne et la Confdration Suisse sur le dblaiement de la frontire dans la partie Constance Neuhausen am Rheinfall (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Vertrages zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Schweizerisch Eidgenossenschaft ber die Bereinigung der Grenze im Abschnitt Konstanz-Neuhausen am Rheinfall : BGBl. 1967 II p. 2335). Trait entre la Rpublique fdrale dAllemagne et la Confdration suisse en vue de simplifier le parcours de la frontire dans les sections de Bargen Blumberg, de Barzheim Hilzingen, de Drfingen Bsingen, de Hntwangen Hohentengen et de Wasterkingen Hohentengen, sign Berne le 5 mars 2002 (Vertrag ber den Verlauf der Staatsgrenze in den Grenzabschnitten Bargen/Blumberg, Barzheim/Hilzingen, Drflingen/Bsingen, Hntwangen/Hohentengen und Wasterkingen/Hohentengen). Ratifi par la loi du 22 dcembre 2003 sur le trait du 5 mars 2002 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 5. Mrz 2002 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Schweizerischen Eidgenossenschaft ber den Verlauf der Staatsgrenze in den Grenzabschnitten Bargen/Blumberg, Barzheim/Hilzingen, Drflingen/Bsingen, Hntwangen/Hohentengen und Wasterkingen/Hohentengen : BGBl. 2003 II p. 1941), publi avec ses annexes. Avis du 13 mars 2004 sur le trait germano-suisse en vue de simplifier la parcours de la frontire () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des deutsch-schweizerischen Vertrags ber den Verlauf der Staatsgrenze in den Grenzabschnitten Bargen/Blumberg, Barzheim/Hilzingen, Drflingen/Bsingen, Hntwangen/Hohentengen und Wasterkingen/Hohentengen : BGBl. 2004 II p. 502). 469V. n. 463. 470Les liens avec la Principaut dAndorre, bien que trs anciens, nont pas produit beaucoup de textes, en particulier sagissant des frontires. La France reconnat la souverainet de la principaut dAndorre, conformment au trait de bon voisinage, damiti et de coopration, sign Madrid et Paris le 1er juin 1993 et Andorre-la-Vieille le 3 juin 1993 : RTNU, vol. 1872, p. 181, n 31 980. Ratifi par la loi n 94-539 du 28 juin 1994 autorisant la ratification du trait de bon voisinage et damiti et de coopration entre la Rpublique franaise, le Royaume dEspagne et la Principaut dAndorre : JORF n 150 du 30 juin 1994, p. 9417. Dcret n 95-136 du 3 fvrier 1995 portant publication du trait de bon voisinage, damiti et de coopration entre la Rpublique franaise, le Royaume dEspagne et la Principaut dAndorre, sign Paris le 1er juin 1993, Madrid le 1er juin 1993 et Andorre le 3 juin 1993 : JORF n 35 du 10 fvrier 1995, p. 2241.

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officiellement par ltat ctier494 . Ltat allemand reconnat officiellement les cartes tablies par lOffice fdral pour la navigation maritime et lhydrographie 495. Ltat franais reconnat officiellement les cartes tablies par le Service hydrographique et ocanographique de la marine (SHOM)496. LAllemagne et la France sont des tats ctiers qui ont dlimit leur mer territoriale, leur zone contigu, leur zone conomique exclusive et, en partie, leur plateau continental497. Ces rgle sont appliques par les tats franais et allemand, y compris si des tats voisins
Trait entre la Rpublique franaise et la Principaut dAndorre portant rectification de la frontire, sign Andorre-la-Vieille le 12 septembre 2000. Ratifi par la loi n 2001-590 du 6 juillet 2001 autorisant la ratification du trait entre la Rpublique franaise et la Principaut dAndorre portant rectification de la frontire : JORF n 156 du 7 juillet 2001, p. 10 828. Publi par le dcret n 2001-761 du 28 aot 2001 portant publication du trait entre la Rpublique franaise et la Principaut dAndorre portant rectification de la frontire, sign le 12 septembre 2000 Andorre-la-Vieille : JORF n 200 du 30 aot 2001, p. 3897. 471Trait des limites entre Sa Majest le Roi de France et Sa Majest le Roi des Pays-Bas, conclu Courtrai le 28 mars 1820 entre la France et les Pays-Bas, ratifi le 14 juillet 1820. Publi par le dcret du 15 septembre 1865 portant promulgation du trait de limites conclu Courtrai, le 28 mars 1820, entre la France et les Pays-Bas : Bulletin des lois, 2e semestre 1865, n 1338, p. 605, n 13 702. Convention entre la Rpublique franaise et le Royaume de Belgique ayant pour objet de rectifier la frontire franco-belge entre les communes de Gussignies et de Roisin, signe le 15 mars 1893 Paris. Ratifi par la loi du 9 aot 1897 qui approuve la Convention ayant pour objet de rectifier la frontire franco-belge entre les communes de Gussignies et de Roisin et signe Paris le 15 mars 1893 : JORF n 216 du 11 aot 1897, p. 4615 ; Bulletin des lois, 2e semestre 1897, n 1905, p. 1333, n 33 502). Publie par le dcret du 12 novembre 1897 portant promulgation de la convention conclue le 15 mars 1893 entre la France et la Belgique, portant rectification de la frontire franco-belge entre les communes de Gussignies et de Roisin (JORF n 311 du 16 novembre 1897, p. 6420 : Bulletin des lois, 2e semestre 1897, n 1905, p. 1333, n 33 503). Dclaration du Gouvernement de la Rpublique franaise et du Gouvernement du Royaume de Belgique portant modification de la frontire entre les communes de Cousoire et Hestrud (France) et la commune de Grandrieu (Belgique), signe Paris le 30 juin 1896. Ratifie par le dcret du 2 septembre 1896 portant approbation de la dclaration signe le 30 juin 1896 entre la France et la Belgique : JORF n 252 du 16 septembre 1896, p. 5197 ; Bulletin des lois, 2e semestre 1896, n 1822, p. 1373, n 31 882. Convention entre la Rpublique franaise et le Royaume de Belgique pour dlimiter la frontire des deux pays sur la partie mitoyenne de la route de Dottignies Roubaix, signe Paris le 4 avril 1900. Publie par le dcret du 17 janvier 1902 portant promulgation de la convention signe Paris, le 4 avril 1900, entre la France et la Belgique pour dlimiter la frontire des deux pays sur la partie mitoyenne de la route de Dottignies Roubaix : JORF n 24 du 25 janvier 1902, p. 453 ; J.-B. DUVERGIER, Collection complte des lois, dcrets, ordonnances, rglements, avis du Conseil dtat, A. GUYOT et Scribe, 1824-1949, Paris, ciaprs Recueil Duvergier , t. 102, p. 43. Convention modifiant la dlimitation de la frontire franco-belge entre Chimay (Les Rizes) et Neuville-aux-Tourneurs, signe le 12 avril 1905 Paris. Ratifie par la loi portant approbation de la Convention conclue Paris, le 12 avril 1905, entre la France et la Belgique pour la rectification de la frontire franco-belge le long du Ry-de-France : JORF du 9 janvier 1906 ; Bulletin des lois, 1er semestre 1906, n 2705, p. 1393, n 47 174. Publie par le dcret du 17 janvier 1906 portant promulgation de la convention conclue Paris, le 12 avril 1905 entre la France et la Belgique pour la rectification de la frontire franco-belge le long du Ry-

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revendiquent les mmes territoires. Lorsque plusieurs tats ont des prtentions sur les mmes espaces maritimes, ils peuvent conclure un accord. Sils sont partie la Convention sur le droit de la mer, ils peuvent parvenir un accord dans un dlai raisonnable ou recourir une procdure prvue par la Convention sur le droit de la mer 498. Si des tats nont pu parvenir un accord dans un dlai raisonnable, la Convention sur le droit de la mer prvoit une procdure de rglement des diffrends499. LAllemagne a dtermin ses frontires maritimes avec les pays suivants :
de-France : JORF n 22 du 23 janvier 1906, p. 441, Bulletin des lois, 1er semestre 1906, n 2705, p. 1409, n 47 187 ; Recueil Duvergier, t. 105, p. 639. Convention du 8 novembre 1905 entre la Rpublique franaise et le Royaume de Belgique rtablissant la ligne frontire entre les Communes franaises de Rgniowez et de La Neuville-aux-Tourneurs et les communes belges de lEscaillre et de Rize, signe Paris, le 8 novembre 1905. Publie par le dcret du 13 dcembre 1905 portant promulgation de la convention rtablissant la ligne frontire entre les communes franaises de Regniowez et de la Neuville-aux-Tourneurs et les communes belges de lEscaillre et de Rizes : JORF n 344 du 19 dcembre 1905, p. 7395 ; Recueil Duvergier, t. 105, p. 639. Convention entre la Rpublique franaise et le Royaume de Belgique concernant la dlimitation de la frontire franco-belge entre Saint-Jans-Cappel (France) et Westoutre (Belgique), signe Bruxelles le 30 dcembre 1908 ; Base CHOISEUL M.A.E. 19080010. Ratifie par la loi du 15 avril 1910 portant application de la convention conclue Bruxelles, le 30 dcembre 1908, pour la dlimitation de la frontire franco-belge entre Saint-JansCappel (France) et Westoutre (Belgique) : JORF n 105 du 17 avril 1910, p. 3525 ; Recueil Duvergier, t. 110, p. 335. Publie par le dcret du 2 juin 1910 portant promulgation de la Convention signe Bruxelles, le 30 dcembre 1908, entre la France et la Belgique pour la dlimitation de la frontire franco-belge entre Saint-Jans-Cappel (France), et Westoutre (Belgique) : JORF n 150 du 4 juin 1910, p. 4833 ; Recueil Duvergier, t. 110, p. 431. Convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du royaume de Belgique relative la dlimitation de la frontire entre Gespunsart et Pussemange, signe Paris le 12 mars 1912. Publie par le dcret du 22 mai 1912 portant promulgation de la convention relative la dlimitation de la frontire entre Gespunsart et Pussemange : JORF n 141 du 24 mai 1912, p. 4706 ; Recueil Duverger, t. 112, p. 323. On peut citer galement le trait entre la France et la Belgique fixant de nouvelles limites dexploitation, sous les communes de Saint-Aybert en France et Bernissart en Belgique, sign Bruxelles le 6 septembre 1957, bien que ce trait ninstitue ou ne modifie aucune frontire. Ratifi par lordonnance n 58-1319 du 23 dcembre 1958 autorisant la ratification de la convention conclue entre la Rpublique franaise et le Royaume de Belgique et fixant de nouvelles limites dexploitation entre les houillres du bassin du Nord et du Pas-de-Calais et les charbonnages belges dHensies-Pommerul et de Bernissart : JORF n 302 du 26 dcembre 1958, p. 11 839. Publi par le dcret n 59-1173 du 1er octobre 1959 portant publication du trait entre la France et la Belgique fixant de nouvelles limites dexploitation entre les charbonnages situs de part et dautre de la frontire, sous les communes de Saint-Aybert en France et Bernissart en Belgique, sign le 6 septembre 1957 : JORF n 239 du 15 octobre 1959, p. 9891. 472Trait de paix entre la France et le Portugal, sign Utrecht le 11 avril 1713 : base CHOISEUL, cote M.A.E. 17130024 ; Lettres-patentes portant confirmation et ratification du trait de paix conclu Utrecht, le 11 avril, entre la France et la Grande-Bretagne, la Hollande, lAutriche, le Portugal, la Prusse et la Savoie, Versailles, 18 avril 1713 : Isambert, t. 20, p. 601. Trait soumettant larbitrage du gouvernement helvtique la question des limites entre la Guyane franaise et le Brsil, sign le 10 avril 1897. Ratifi par le dcret portant

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Danemark500, Pays-Bas501, Royaume-uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord 502. La France a dtermin ses frontires maritimes avec les pays suivants : Australie503, Belgique504,

promulgation de la convention conclue Rio de Janeiro, le 10 avril 1897, en vue de fixer dfinitivement, par la voie de larbitrage, les frontires de la Guyane franaise et du Brsil : JORF n 331 du 6 dcembre 1898, p. 7348 ; base CHOISEUL, cote M.A.E. 18970014. Sentence arbitrale du Conseil fdral suisse relative aux limites entre la Guyane et le Brsil, rendue Berne le 1er dcembre 1900 : base CHOISEUL, cote M.A.E. 19000006 ; RGTF vol. 1, n 192. change de notes constituant un accord relatif la dlimitation de la frontire entre le Brsil et le dpartement franais de la Guyane, sign Paris les 3 et 18 juillet 1980 : RTNU, vol. 1298, p. 3, n 21 527. Publi par le dcret n 82-310 du 1er avril 1982 portant publication de lchange de notes franco-brsilien en date des 3 et 18 juillet 1980 relatif la dlimitation des frontires : JORF n 81 du 6 avril 1982, p. 1042. Accord entre le Gouvernement de la Rpublique fdrative du Brsil et le Gouvernement de la Rpublique franaise au projet de construction dun pont sur le feuve Oyapock, sign Brasilia le 5 avril 2001 : RTNU, vol. 2198, p. 303, n 38 962. Ratifi par la loi n 2007-65 du 18 janvier 2007 autorisant lapprobation de laccord entre la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique fdrative du Brsil relatif la construction dun pont routier sur le feuve Oyapock reliant la Guyane franaise et ltat de lAmap, sign Paris le 15 juillet 2005 : JORF n 17 du 20 janvier 2007, p. 1201. Publi par le dcret n 2007-1518 du 22 octobre 2007 portant publication de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique fdrative du Brsil relatif la construction dun pont routier sur le feuve Oyapock reliant la Guyane franaise et ltat de lAmap, sign Paris le 15 juillet 2005 : JORF n 248 du 25 octobre 2007, p. 17 479. 473Trait pour dterminer la frontire depuis lembouchure de la Bidassoa jusquau point o confinent le dpartement de Basses-Pyrnes, lAragon et la Navarre, sign Bayonne, le 2 dcembre 1856 : RTNU, vol. 1142, p. 317 n II-838 ; base CHOISEUL, cote M.A.E. 18560008. Bulletin des lois 2e semestre 1857, n 534, p. 585, n 4558. Convention additionnelle, signe Bayonne, le 28 dcembre 1856 : RTNU, vol. 1142, p. 317 n II-838. Ratifie par le dcret imprial du 4 avril 1859 portant promulgation dune convention additionnelle au trait des Pyrnes, signe Bayonne le 28 dcembre 1858 : Recueil Duvergier, t. 59, p. 63 ; base CHOISEUL, cote M.A.E. 18580002. Trait de dlimitation, sign Bayonne, le 14 avril 1862. Promulgu par le dcret imprial portant promulgation du trait de dlimitation conclu, le 14 avril 1862, entre la France et lEspagne : Bulletin des lois, 1er semestre 1862, n 1031, p. 677, n 10 302 ; Recueil Duvergier, t. 62, p. 161 ; base CHOISEUL, cote M.A.E. 18620003. Trait de dlimitation de la frontire depuis le Val dAndorre jusqu la Mditerrane (avec acte additionnel), sign Bayonne, le 26 mai 1866 : RTNU, vol. 1288, n II-907 ; base CHOISEUL, cote M.A.E. 18660003. Promulgu par le dcret imprial du 14 juillet 1866 portant la promulgation du Trait de dlimitation conclu, le 26 mai 1866, entre la France et lEspagne : Bulletin des lois, 2e semestre 1868, n 1411, p. 198, n 14 462. Acte additionnel aux trois traits de limites, sign Bayonne le 26 mai 1866 : base CHOISEUL, cote M.A.E. 18660004. Promulgu par le dcret imprial du 14 juillet 1866 portant promulgation de lActe additionnel aux Traits de dlimitation conclus, les 2 dcembre 1856, 14 avril 1862 et 26 mai 1866, entre la France et lEspagne : Bulletin des

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Brsil505, Canada506, Espagne507, Fidji508, les Cook509, le Maurice510,

lois, 2e semestre 1868, n 1411 p. 189, n 14 462. Acte final de dlimitation de la frontire internationale des Pyrnes, sign Bayonne le 11 juillet 1868 : RTNU, vol. 1288, p. 312, n II-907. Promulgu par le dcret imprial du 25 janvier 1869 portant promulgation de lacte final de la dlimitation de la frontire internationale des Pyrnes, sign le 11 juillet 1868 entre la France et lEspagne : Bulletin des lois, 1er semestre 1869, p. 49, n 1678 ; JORF du 15 mars 1861, p. 12. Avenant modifiant les articles 4 et 5 de lannexe IV de la Convention du 28 dcembre 1858 additionnelle au Trait entre la France et lEspagne pour dlimiter la frontire depuis lembouchure de la Bidassoa jusquau point o confinent le dpartement de BassesPyrnes, lAragon et la Navarre, sign Bayonne le 2 dcembre 1856, sign Paris le 15 mars 1968 : RTNU, vol. 1142, p. 199, nos I-17 931 et A-17 931 ; base CHOISEUL, cote M.A.E. 18580012. Convention pour fixer la dlimitation de la frontire entre la France et lEspagne dans lintrieur du tunnel du Somport, signe Paris le 12 juin 1928. Ratifie par la loi relative la dlimitation de la frontire entre la France et lEspagne dans lintrieur du tunnel du Somport : JORF n 44 du 21 fvrier 1932, p. 1922 ; Recueil Duvergier, t. 32, p. 72. Publie par le dcret du 16 novembre 1932 portant publication de la convention relative la dlimitation de la frontire franco-espagnole lintrieur du tunnel du Somport signe Paris le 12 juin 1928 entre la France et lEspagne : JORF n 270 du 19 novembre 1932, p. 12 056. Avenant modifiant les articles 4 et 5 de lannexe IV de la Convention du 28 dcembre 1858, additionnelle au Trait entre la France et lEspagne pour dterminer la frontire depuis lembouchure de la Bidassoa jusquau point o confinent le Dpartement des BassesPyrnes, lAragon et la Navarre, sign Bayonne le 2 dcembre 1856, sign Paris le 15 mars 1968 : RTNU, vol. 1142, p. 199, n 17 931. Ratifi par la loi n 69-1173 du 26 dcembre 1969 autorisant lapprobation de lavenant modifiant les articles 4 et 5 de lannexe IV de la convention du 28 dcembre 1858 additionnelle au trait de dlimitation de la frontire du 2 dcembre 1856, additionnelle au trait de dlimitation de la frontire du 2 dcembre 1856 entre la France et lEspagne, sign Paris le 15 mars 1968 : JORF n 303 du 28 dcembre 1969, p. 12 671. Publi par le dcret n 70-264 du 18 mars 1870 portant publication de lavenant modifiant les articles 4 et 5 de lannexe IV de la convention du 28 dcembre 1858, additionnelle au trait de dlimitation de la frontire du 2 dcembre 1856 entre la France et lEspagne, sign Paris le 15 mars 1968 : JORF n 71 du 25 mars 1970, p. 2844. Accord relatif la construction dun nouveau trac de la section frontalire des routes N 152 (Espagne) et CD 68 (Francre) de Puigcerd Llivia avec passage suprieur sur la RN 20 (France) et la voie ferre Villefranche-de-Confent-Latour-de-Carol (France [avec annexe], sign Madrid le 9 juin 1978 : RTNU, vol. 1289, p. 3, n 21 247. Ratifi par la loi n 79-549 du 5 juillet 1979 portant autorisation dapprobation de laccord franco-espagnol relatif la construction dun nouveau trac de la section frontalire des routes nationale 152 (Espagne) et chemin dpartemental 68 (France) de Puigcerda Llivia avec passage suprieur sur la route nationale 20 (France) et la voie ferre Villefranche-de-Confent-Latour-de-Carol (France), sign Madrid le 9 juin 1978 : JORF n 155 du 6 juillet 1979, p. 1628. Publie par le

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le Sainte-Lucie511, les Salomon512, Italie513, Kiribati514, La Dominique515, Madagascar516, Monaco517,

dcret n 84-1097 du 5 dcembre 1984 portant publication de laccord relatif la construction dun nouveau trac de la section frontalire des routes nationale 1512 (Espagne) et chemin dpartemental 68 (France) de Puigcerd Llivia, avec passage suprieur sur la route nationale 20 (France) et la voie ferre Villefranche-de-Confent-Latourde-Carol (France), entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de ltat espagnol, sign Madrid le 9 juin 1978 : JORF n 288 du 9 dcembre 1984, p. 3789. Accord pour la dlimitation de la frontire lintrieur du tunnel transpyrnen Aragnouet Bielsa, sign Paris le 25 avril 1980 : RTNU, vol. 1275, p. 202, n 21 036. Publi par le dcret n 82-468 du 27 mai 1982 portant publication de laccord pour la dlimitation de la frontire entre la France et lEspagne lintrieur du tunnel transpyrnen Aragnouet Bielsa, sign Paris le 25 avril 1980 : JORF n 130 du 6 juin 1982, p. 1803. Convention concernant la modification de la frontire le long de la route transpyrnenne dArette Isaba construite en application de la Convention susmentionne entre les gouvernements de la Rpublique franaise et de ltat espagnol concernant la construction de la route reliant la Valle de Roncal Arette par le Col de la Pierre Saint-Martin, signe Bayonne le 4 octobre 1968, signe Madrid le 4 dcembre 1982 : RTNU, vol. 1381, p. 382, n 11 075. Autoris par la loi dautorisation n 84-544 du 4 juillet 1984 autorisant lapprobation dune Convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de lEspagne concernant la modification de la frontire le long de la route transpyrnenne dArette Isaba : JORF n 156 du 5 juillet 1984, p. 2110. Publie par le dcret n 85-183 du 6 fvrier 1985 portant publication de la Convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de lEspagne concernant la modification de la frontire le long de la route transpyrnenne dArette Isaba : JORF n 34 du 9 fvrier 1985, p. 1730. change de lettres constituant un accord portant modification de lacte final de la dlimitation de la frontire internationale des Pyrnes du 11 juillet 1868, sign Madrid, le 22 septembre 1987 et le 10 juin 1988 : RTNU, vol. 1667, p. 163, n I-28 663. Publi par le dcret n 88-1152 du 23 dcembre 1988 portant publication de lchange de lettres entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Royaume dEspagne portant modification de lacte final de la dlimitation de la frontire internationale des Pyrnes du 11 juillet 1868 sign Madrid les 22 septembre 1987 et 10 juin 1988 : JORF n 302 du 28 dcembre 1988, p. 16 375. Accord entre la Rpublique franaise et le Royaume dEspagne en vue de la construction dun tunnel routier au col du Somport, sign Paris le 25 avril 1991 : RTNU, vol. 1671, p. 129, n 28 880 ; RTNU, vol. 1692, p. 271, n 29 180 (trait identique enregistr par lEspagne puis par la France). Ratifi par la loi n 91-1290 du 21 dcembre 1991 autorisant la ratification de laccord entre la Rpublique franaise et le Royaume dEspagne en vue de la construction dun tunnel routier au col du Somport : JORF n 299 du 24 dcembre 1991, p. 16 848. Publi par le dcret n 92-263 du 18 mars 1992 portant publication de laccord entre la Rpublique franaise et le Royaume dEspagne en vue de la construction dun tunnel routier au col du Somport, sign Paris le 25 avril 1991 : JORF n 72 du 25 mars 1992, p. 4111.

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Nouvelle-Zlande518, Seychelles519, Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord 520, Tonga521, Tuvalu522, Venezuela523. Concernant la dlimitation des limites du plateau continental, la Convention sur le droit de

474Trait entre le Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord et la Rpublique franaise concernant la construction et lexploitation par des socits prives concessionnaires dune liaison fixe transmanche, sign Cantorbry le 12 fvrier 1986 : RTNU vol. 1497, p. 325, n 25 792. Ratifi par la loi n 87-383 du 15 juin 1987 autorisant la ratification du trait entre la Rpublique franaise et le Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord concernant la construction et lexploitation par des socits prives concessionnaires dune liaison fixe trans-Manche : JORF n 137 du 16 juin 1987, p. 6414. Publi par le dcret n 87-757 du 9 septembre 1987 portant publication du trait entre la Rpublique franaise et le Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord concernant la construction et lexploitation par des socits prives concessionnaires dune liaison fixe trans-Manche : JORF n 214 du 16 septembre 1987, p. 10 769. 475 la difrence de ses frontires avec les autres pays, la France a tabli une liste des textes en vigueur en application du trait de paix avec lItalie, savoir la note du ministre des afaires trangres intitule remise en vigueur de diverses conventions entre la France et lItalie (art. 14 du trait de paix avec lItalie) et parue au JORF n 269 du 14 novembre 1948, p. 11 028. Cette note nest pas date et na que le rang dun acte administratif, mais fixe la date de remise en efet de presque toutes les conventions numres au 1er mars 1948. Nous navons pas trouv de trace dune Convention du 18 mai 1927, Rome , cit par cet acte, mais pensons quil pourrait sagir de lchange de lettres formant un accord sur le service tlphonique, sign Paris et Rome les 18 mai et 5 avril 1927 (RGTF, p. 514). propos du Trait de limites, sign Turin le 24 mars 1860 , il semble quune coquille se soit glisse dans la note du ministre des afaires trangres et quil faille lire 1760 au lieu de 1860. Dans ce cas, il sagit du trait du trait de limites et de juridiction, sign Turin le 24 mars 1760 : base CHOISEUL, cote M.A.E. 17600011, mentionn par le Recueil Isambert, t. 22, p. 298, n 792 ; RGTF vol. 1, t. 1, p. 50. Trait sur la runion de la Savoie et du comt de Nice la France, sign Turin le 24 mars 1860 : base CHOISEUL, cote M.A.E. 18600014. Dcret imprial du 12 juin 1860 portant promulgation du trait relatif la runion de la Savoie et de larrondissement de Nice la France, conclu, le 24 mars 1860, entre la France et la Sardaigne : Bulletin des lois n 803, n 7722 ; Recueil Duvergier, t. 60, p. 191. Snatus-consulte concernant la runion la France de la Savoie et de larrondissement de Nice : Bulletin des lois, n 805, n 7731 ; Recueil Duvergier, t. 60, p. 222. Convention sur la participation de la Savoie et du comt de Nice la dette publique du Pimont, signe Paris le 23 aot 1860 : base CHOISEUL, cote M.A.E. 18600016. Dcret imprial du 22 novembre 1860 portant promulgation de la convention destine rgler diverses questions auxquelles donne lieu la runion de la Savoie et de larrondissement de Nice la France : Bulletin des lois n 871, n 8407 ; Recueil Duvergier, t. 60, p. 561. Convention de dlimitation, signe Turin, entre la France et la Sardaigne, relative la Savoie et larrondissement de Nice, signe le 7 mars 1861. Dcret imprial du 31 mars 1861 portant promulgation de la Convention de dlimitation entre la France et la Sardaigne : Bulletin des lois, 1er semestre 1861 n 918, n 8887 ; Recueil Duvergier, t. 61, p. 144 ; base CHOISEUL, cote M.A.E. 18610002.

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la mer institue une Commission des limites du plateau continental524, charge de valider ou de corriger les extensions du plateau continental demandes par les tats ctiers525. Les limites fixes par un tat sur la base de ces recommandations sont dfinitives et de caractre obligatoire526 . La France a dpos plusieurs demandes auprs de cette commission527 : demande conjointe prsente par lEspagne, la France, lIrlande et le Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord au sujet de la zone de la mer Celtique et de la baie de

Convention de dlimitation de la frontire des deux pays lintrieur du tunnel des Alpes, signe Rome le 10 dcembre 1874 : Ratifi par la loi du 20 mars 1875 portant approbation de la Convention signe Rome, le 10 dcembre 1874, entre la France et lItalie, pour la dlimitation de la Frontire des deux pays lintrieur du Tunnel des Alpes : JORF n 84 du 26 mars 1875, p. 2289 ; Bulletin des lois, 1er semestre 1875, n 250, p. 385, n 4044. Publi par le dcret du 17 juin 1875 qui prescrit la promulgation de la convention du 10 dcembre 1872, destine fixer la dlimitation de la frontire entre la France et lItalie, dans lintrieur du tunnel des Alpes : JORF n 106 du 19 juin 1875, p. 4417 ; Bulletin des lois, 1er semestre 1875, n 2585, p 685, n 4205. Trait de paix avec lItalie, sign Paris le 10 fvrier 1947 : RTNU vol. 49, p. 3, n 747, cartes publies dans le vol. 50. Ra28 887 par la loi n 47-1145 du 26 juin 1947 du 26 juin 1947 portant approbation du trait de paix conclu Paris, le 10 fvrier 1947, entre les tats Unis dAmrique, la Chine, la France, le Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord, lUnion des rpubliques sovitiques, lAustralie, la Belgique, la Rpublique sovitique socialiste de Bilorussie, le Brsil, le Canada, lthiopie, la Grce, lInde, la Nouvelle-Zlande, les Pays-Bas, la Pologne, la Tchcoslovaquie, la Rpublique sovitique socialiste dUkraine, lUnion sud-africaine, la Rpublique fdrative populaire de Yougoslavie, dune part, et lItalie, dautre part : JORF n 151, du 27 juin 1947, p. 5895. Publi par le dcret n 47-2217 du 19 novembre 1947 portant publication du trait de paix avec lItalie : JORF n 273 du 21 novembre 1917, p. 11 488, en particulier les annexes I et II. Convention relative la construction et lexploitation dun tunnel sous le mont Blanc, signe Paris le 14 mars 1953 : RTNU, vol. 248, p. 221, n 4140. Ratifi par la loi n 57-506 du 1er avril 1957 relative la construction dun tunnel routier sous le Mont Blanc : JORF n 94 du 20 avril 1957, p. 4164. Publi par le dcret n 60-203 du 20 fvrier 1960 portant publication de la convention entre la France et lItalie du 14 mars 1953 relative la construction et lexploitation dun tunnel sous le Mont Blanc : JORF n 54 du 4 mars 1960, p. 2169. change de lettres constituant un accord relatif une rectification du trac de la frontire franco-italienne dans le secteur de Clavires (avec carte), sign Paris le 28 septembre 1967 : RTNU, vol. 939, p. 65, n 13 371, cartes reproduites la fin du vol. 939. Ratifi par la loi n 69-425 du 12 mai 1969 autorisant lapprobation de deux changes de lettres du 28 septembre 1967 relatifs une rectification de trac de la frontire franco-italienne dans le secteur de Clavires et la construction dun bureau commun contrles nationaux juxtaposs : JORF n 111 du 13 mai 1969, p. 4771. Publi par le dcret n 73-1218 du 24 dcembre 1973 portant publication des changes de lettres du 28 dcembre 1967 entre la France et lItalie relatifs une rectification du trac de la frontire franco-italienne dans le secteur de Clavires et la construction dun bureau commun contrles nationaux juxtaposs : JORF n 1 du 1er janvier 1974, p. 23. Convention concernant le tunnel routier du Frjus (avec protocole relatif aux questions fiscales et douanires), signe Paris le 23 fvrier 1972 : RTNU, vol. 939, p. 101, n 13 374. Ratifie par la loi n 72-627 du 5 juillet 1972 autorisant lapprobation de la convention entre la Rpublique franaise et la Rpublique italienne concernant le tunnel routier du Frjus et du protocole relatif aux questions fiscales et douanires, signs Paris le 23 fvrier 1972.

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Biscaye528 ; demande concernant la Guyane franaise et la Nouvelle-Caldonie529 ; demande concernant les Antilles franaises et les les Kerguelen530 ; demande conjointe prsente par la France et lAfrique du Sud au sujet de la zone de larchipel de Crozet et de lle du Prince douard531 ; demande concernant lle de la Runion et les les Saint-Paul et Amsterdam532. partir du territoire terrestre et des espaces maritimes ainsi dlimits, un espace arien
Ratifie par la loi n 72-627 du 5 juillet 1972 autorisant lapprobation de la convention entre la Rpublique franaise et la Rpublique italienne concernant le tunnel routier du Frjus et du protocole relatif aux questions fiscales et douanires, signes Paris le 23 fvrier 1972 : JORF n 160 du 9 juillet 1972, p. 7281. Publie par le dcret n 73-521 du 28 mai 1973 portant publication de la convention entre la Rpublique franaise et la Rpublique italienne concernant le tunnel routier du Frjus, et du protocole relatif aux questions fiscales et douanires, signs Paris le 23 fvrier 1972 : JORF n 136 du 13 juin 1973, p. 6223. Accord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique italienne relatif lentretien des bornes et de la frontire, sign Paris le 26 mai 1983 : vol. 1494, p. 52, n 25 667. Loi n 84-546 du 4 juillet 1984 autorisant lapprobation dun accord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique italienne relatif lentretien des bornes et de la frontire : JORF n 156 du 5 juillet 1984, p. 2111. Publi par le dcret n 86-1154 du 24 octobre 1986 portant publication de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique italienne relatif lentretien des bornes et de la frontire, sign Paris le 26 mai 1983 : JORF n 253 du 30 octobre 1986, p. 13 045. Accord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique italienne relatif la mise en place dune gestion unifie du tunnel de Tende et la construction dun nouveau tunnel, sign Paris le 12 mars 2007. Ratifi par la loi n 20071485 du 18 octobre 2007 autorisant lapprobation de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique italienne relatif au tunnel routier de Tende : JORF n 243 du 19 octobre 2007, p. 17 217. Publi par le dcret n 2008-1128 du 3 novembre 2008 portant publication de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique italienne relatif la mise en place dune gestion unifie du tunnel de Tende et la construction dun nouveau tunnel, sign Paris le 12 mars 2007 : JORF n 258 du 5 novembre 2008, p. 16 860. 476Trait des limites entre Sa Majest le Roi de France et Sa Majest le Roi des Pays-Bas, conclu Courtrai le 28 mars 1820 entre la France et les Pays-Bas, prcit n. 471. Convention entre la Rpublique franaise, la Rpublique fdrale dAllemagne et le GrandDuch de Luxembourg au sujet de la canalisation de la Moselle et protocole entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Grand-Duch de Luxembourg relatif au rglement de certaines questions lies la convention francogermano-luxembourgeoise relative la canalisation de la Moselle. Publi par le dcret n 5722 du 7 janvier 1957 portant publication du trait sur le rglement de la question sarroise, de la convention au sujet de la canalisation de la Moselle, du protocole entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Grand-Duch du Luxembourg relatif au rglement de certaines questions lies la convention francogermano-luxembourgeoise relative la question de la Moselle et de la convention sur lamnagement du cours suprieur du Rhin entre Ble et Strasbourg, signs Luxembourg le 27 octobre 1956 (JORF n 8 du 10 janvier 1957 p. 460). Accord entre la France et le Luxembourg relatif la rectification de la frontire du 16 juillet 1963 : RTNU, vol. 645, p. 38. Ratifi par la loi n 65-514 du 1er juillet 1965 autorisant lapprobation de laccord franco-luxembourgeois portant rectification de la frontire (JORF

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peut tre dfini par les tats 533. Aux termes de la convention de Chicago, il faut entendre par territoire dun tat les rgions terrestres et les eaux territoriales y adjacentes places sous la souverainet, la suzerainet, la protection ou le mandat dudit tat534 . La France et lAllemagne sont parties cette Convention535. La souverainet de ltat ctier stend lespace arien au-dessus de la mer territoriale et de la zone contigu536, mais demeure indtermine dans la zone conomique exclusive et sur le plateau continental537. En particulier, la pose de cbles sous-marins, ncessaires une grande partie des communications lectroniques, est
n 151 du 2 juillet 1965, p. 5542). Publi par le dcret n 68-21 du 2 janvier 1968 portant publication de laccord entre la France et le Luxembourg relatif la rectification de la frontire du 16 juillet 1963 (JORF n 8 du 11 janvier 1968, p. 436). Avenant entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du GrandDuch de Luxembourg au trait des limites sign entre la France et les Pays-Bas le 28 mars 1820, fait Paris le 11 mai 1973. Ratifi par la loi n 76-579 du 2 juillet 1976 autorisant lapprobation de lavenant au trait des limites du 28 mars 1820 sign le 11 mai 1973 entre le Gouvernement franais et le Gouvernement luxembourgeois (JORF n 154 du 3 juillet 1976, p. 4019). Publi par le dcret n 76-945 du 12 octobre 1976 portant publication de lavenant entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du GrandDuch de Luxembourg au trait des limites sign entre la France et les Pays-Bas le 28 mars 1820, fait Paris le 11 mai 1973 (JORF n 246 du 20 octobre 1976, p. 6124). Accord portant rectification de la frontire franco-luxembourgeoise, sign Luxembourg, le 24 mai 1989 : RTNU, vol. 1672, n I-28 887, p. 109. Ratifi par la loi n 90-355 du 20 avril 1990 autorisant lapprobation dun accord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Grand-Duch de Luxembourg portant ratification de la frontire franco-luxembourgeoise (JORF n 95 du 22 avril 1990, p. 4949). Dcret n 91-740 du 26 juillet 1991 portant publication de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Grand-Duch de Luxembourg portant rectification de la frontire franco-luxembourgeoise, fait Luxembourg le 24 mai 1989 (JORF n 178 du 1er aot 1991, p. 10 207). Accord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du GrandDuch de Luxembourg portant rectification de la frontire franco-luxembourgeoise (avec carte, sign Luxembourg le 15 mars 2000 : RTNU, vol. 2212, p. 409 n 39 337. Ratifi par la loi n 2002-169 du 12 fvrier 2002 autorisant lapprobation de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Grand-Duch de Luxembourg portant rectification de la frontire franco-luxembourgeoise (JORF n 37 du 13 fvrier 2002, p. 2849). Publi par le dcret n 2002-1188 du 12 septembre 2002 portant publication de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Grand-Duch de Luxembourg portant rectification de la frontire francoluxembourgeoise, sign Luxembourg le 15 mars 2002 (JORF n 221 du 21 septembre 2002, p. 15 572). Convention-cadre instituant la coopration relative au dveloppement transfrontalier li au projet Esch-Belval entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Grand-Duch de Luxembourg, signe Esch-Belval le 6 mai 2004 et Metz le 6 mai 2006 : RTNU, vol. 2345, p. 169, n 42 058. Convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Grand-Duch de Luxembourg relative la ralisation dinfrastructures lies au site de Belval-Ouest (ensemble une annexe), signe Esch-Belval et Metz le 6 mai 2004. Ratifie par la loi n 2007-273 du 1er mars 2007 autorisant lapprobation de la convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Grand-Duch de Luxembourg portant rectification de la frontire francoluxembourgeoise suite, dune part, la convention-cadre instituant la coopration relative au dveloppement transfrontalier lie au projet Esch-Belval et, dautre part, la convention

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organise par la Convention sur le droit de la mer. Enfin, le territoire demeure indtermin dans lespace extra-atmosphrique, y compris sagissant de la lune et des autres corps clestes, qui ne peuvent faire lobjet dappropriation nationale par proclamation de souverainet, ni par voie dutilisation ou doccupation, ni par aucun autre moyen538 . La recherche dinformation juridique, lorsquelle concerne des informations gographiques et notamment la dlimitation du territoire, mne la consultation de documents qui ne sont
relative la ralisation dinfrastructures lies au site de Belval-Ouest (JORF n 52 du 2 mars 2007, p. 3962). Publie par le dcret n 2005-695 du 16 juin 2005 portant publication de la convention-cadre instituant la coopration relative au dveloppement transfrontalier li au projet Esch-Belval entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Grand-Duch de Luxembourg, sign Esch-Belval et Metz le 6 mai 2004 (JORF n 146 du 24 juin 2005, p. 10 512). Publies par le dcret n 2005-682 du 16 juin 2005 portant publication de la convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Grand-Duch de Luxembourg relative la ralisation dinfrastructures lies au site de Belval-Ouest (ensemble une annexe), signe Esch-Belval et Metz le 6 mai 2004, ainsi quun change de lettres interprtatif signes le 6 janvier 2005 (JORF n 144 du 22 juin 2005, p. 10 448) et par le dcret n 2007-1023 du 14 juin 2007 portant publication de la Convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Grand-Duch de Luxembourg portant rectification de la frontire franco-luxembourgeoise suite, dune part, la convention-cadre instituant la coopration relative au dveloppement transfrontalier lie au projet Esch-Belval et, dautre part, la convention relative la ralisation dinfrastructures lies au site de Belval-Ouest, signes le 6 mai 2004 EschBelval et Metz, signe Senningen le 20 janvier 2006 (ensemble une annexe) (ensemble un change de lettres signes le 18 dcembre 2006) (JORF n 139 du 17 juin 2007, p. 10 472). 477Trait portant cession la France des communes de Menton et de Roquebrune (avec annexe), sign Paris le 2 fvrier 1861 : RTNU, vol. 1775, n II-1085. Promulgu par le dcret imprial portant promulgation du trait sign, le 2 fvrier 1861, entre la France et la Principaut de Monaco : Bulletin des lois, 1er semestre 1861, n 907, p. 253, n 8750 ; base CHOISEUL, cote n 18610001. Trait fixant les rapports de la France avec la principaut de Monaco, sign Paris le 17 juillet 1918 (avec change de lettres) : RTNU, vol. 981, p. 369, n 734. Convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Principaut de Monaco pour rgler les conditions dune union douanire et les rapports de voisinage (avec dclarations), signe Paris le 10 avril 1912 : RTNU, vol. 1567, p. 255, n 103, base CHOISEUL, cote M.A.E. 19120014. Convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Principaut de Monaco pour rgler les conditions dune union douanire et les rapports de voisinage, signe Paris le 18 mai 1963 : RTNU, vol. 1516, p. 111, nos 26 260 et s., notamment lchange de lettres constituant un accord sur le rglement des problmes relatifs la dlimitation des eaux territoriales mongasques, relatif larticle 4 du Trait du 17 juillet 1918 fixant les rapports avec la Principaut de Monaco, sign Monaco, le 18 mai 1963 et Paris, le 18 mai 1963 : RTNU, vol. 1516, p. 125, n 26 261. Ratifie par la loi n 63817 du 6 aot 1963 autorisant lapprobation de la convention fiscale entre la France et la principaut de Monaco et de ses annexes signes le 18 mai 1963, complte par un protocole, ainsi que de lchange de lettres se rapportant cette convention : JORF n 185 du 8 aot 1963, p. 7356. Publie par le dcret n 63-982 du 24 septembre 1963 portant publication des accords du 18 mai 1963 entre la France et Monaco : JORF n 227 du 27 septembre 1963, p. 8679.

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pas sous forme de texte. Sagissant du territoire sur la terre ferme, les textes relatifs la dlimitation du territoire sont peu cits en droit franais parce quils sont trop gnraux, tel point que leurs dispositions quivalent pour les frontaliers du droit coutumier : chacun sait o se trouvent les frontires, par ailleurs matrialises autrement, sans pouvoir faire rfrence au texte qui les fonde. Par exemple, on ne trouve pas les normes dfinissant les frontires avec Andorre par ce quelles nont pas t publies. cette mconnaissance sajoute une difficult supplmentaire dans la dtermination des normes en vigueur
Accord sous forme dchange de lettres entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de Son Altesse Srnissime le Prince de Monaco relatif la construction dun tunnel destin relier le rseau routier mongasque la R.N. 7, sign Monaco le 19 avril 1981. Ratifi par la loi n 91-1287 du 21 dcembre 1991 autorisant lapprobation dun accord sous forme dchange de lettres entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de Son Altesse Srnissime le Prince de Monaco relatif la construction dun tunnel routier destin relier le rseau routier mongasque la route nationale 7 : JORF. Dcret n 92-420 du 4 mai 1992 portant publication de laccord sous forme dchange de lettres entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de Son Altesse Srnissime le Prince de Monaco relatif la construction dun tunnel destin relier le rseau routier mongasque la R.N. 7, sign Monaco le 19 avril 1981 : JORF n 108 du 8 mai 1992, p. 6296. Cet accord prvoit la dlimitation de la frontire lintrieur du tunnel, mais laccord du 25 mars 1994 reste muet ce sujet. Une dlimitation de frontire dans ce tunnel contredirait le principe affirm selon lequel la Principaut de Monaco na quune frontire maritime, laquelle ne constitue quune section de la frontire franaise. Trait destin adapter les rapports damiti et de coopration entre la Rpublique franaise et la principaut de Monaco, sign Paris le 24 octobre 2002. Ratifi par la loi n 2005-1271 du 13 octobre 2005 autorisant la ratification du trait destin adapter et confirmer les rapports damiti et de coopration entre la Rpublique franaise et la Principaut de Monaco : JORF n 240 du 14 octobre 2005, p. 16 297. Publi par le dcret n 2006-17 du 5 janvier 2006 portant publication du trait destin adapter et confirmer les rapports damiti et de coopration entre la Rpublique franaise et la Principaut de Monaco, sign Paris le 24 octobre 2002 : JORF n 6 du 7 janvier 2006, p. 309. 478Le partage de lle de Saint-Martin entre la France et les Pays-Bas se perd dans les archives diplomatiques. La Constitution de 1958, telle que modifie par lart. 37 de la loi constitutionnelle n 2008-724 du 23 juillet 2008 de modernisation des institutions de la Ve Rpublique (JORF n 171 du 24 juillet 2008, p. 11 890), mentionne Saint-Martin parmi les collectivits doutre-mer. La France conclut des accords internationaux relatifs SaintMartin, comme, par exemple, laccord de dlimitation maritime entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le gouvernement du Royaume Uni de Grande Bretagne et dIrlande du Nord concernant Saint-Martin et Saint-Barthlemy dune part et Anguilla dautre part, sign Londres le 27 juin 1996. Publi par le dcret n 97-938 du 8 octobre 1997 portant publication de laccord de dlimitation maritime entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord concernant Saint-Martin et Saint-Barthlemy, dune part, et Anguilla, dautre part (ensemble une annexe), sign Londres le 27 juin 1996 : JORF n 240 du 15 octobre 1997, p. 14 968. 479Afin de distinguer les textes en vigueur des textes abrogs, nous nous sommes bass sur le Recueil systmatique de la Confdration helvtique (RS). Nous formulons cependant des rserves quant lapplicabilit en droit franais des trois conventions du 3 dcembre 1959 (v. n. 539). Trait relatif la valle des Dappes, sign Berne le 8 dcembre 1862 : Bulletin des lois 1863, p. 282 ; RGTF vol. 1, n 61 , p. 1999 ; RS 0.132.349.24.

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sagissant des frontires dtermines par des cartes. En effet, la dtermination dune frontire peut prciser une autre antrieure, labroger implicitement, partiellement ou totalement, ce qui ne peut ressortir que de la confrontation de la teneur des diffrentes cartes. Afin de trouver dans cet empilement millnaire de textes quest le droit franais, ceux qui nont pas t implicitement abrogs, on peut utiliser les recueils systmatiques fait par les pays voisins, mais ceux-ci correspondent au droit applicable dans ces pays, lequel nest pas
Dclaration entre la Suisse et la France concernant la dlimitation de la valle des Dappes, faite Paris le 18 fvrier 1864 : RS 0.132.349.241 (non publie en droit franais). Convention entre la Suisse et la France relative la dlimitation des frontires entre le Mont Dolent et le lac Lman (avec annexe), du 10 juin 1891. Publie par le dcret du 28 juin 1900 portant publication de la convention pour la dlimitation de la frontire suisse entre le mont Dolent et le lac Lman, signe Paris le 10 juin 1891 : JORF n 173 du 28 juin 1900, p. 4137 ; RGTF vol. 1, t. 2, n 160, p. 95 ; RS 0.132.349.11 ; base CHOISEUL, cote M.A.E. 18910004. Convention entre la Suisse et la France sur diverses modifications de la frontire le long de la route nationale franaise n 206, signe le 25 fvrier 1953 : RS 0.132.349.20. Ratifie par la loi n 57-400 du 29 mars 1957 autorisant le Prsident de la Rpublique ratifier trois conventions entre la France et la Suisse, relatives des modifications de la frontire et la dtermination de celle-ci dans le lac Lman, signes Genve le 25 fvrier 1953 : JORF n 76 du 30 mars 1957, p. 3299. Publie par le dcret n 60-23 du 12 janvier 1960 portant publication des conventions franco-suisses du 25 fvrier 1953 sur la dtermination de la frontire dans le lac Lman, sur diverses modifications de la frontire le long de la route nationale franaise n 206, sur diverses modifications de la frontire : JORF n 13 du 16 janvier 1961, p. 486. Convention entre la Suisse et la France sur diverses modifications de la frontire, signe le 25 fvrier 1953 : RS 0.132.349.37. Ratifie par la loi n 57-400 du 29 mars 1957 autorisant le Prsident de la Rpublique ratifier trois conventions entre la France et la Suisse, relatives des modifications de la frontire et la dtermination de celle-ci dans le lac Lman, signes Genve le 25 fvrier 1953 : JORF n 76 du 30 mars 1957, p. 3299. Publie par le dcret n 60-23 du 12 janvier 1960 portant publication des conventions franco-suisses du 25 fvrier 1953 sur la dtermination de la frontire dans le lac Lman, sur diverses modifications de la frontire le long de la route nationale franaise n 206, sur diverses modifications de la frontire : JORF n 13 du 16 janvier 1961, p. 486. Convention entre la Suisse et la France sur la dtermination de la frontire dans le lac Lman, signe Genve le 25 fvrier 1953 : RS 0.132.349.14. Ratifie par la loi n 57-400 du 29 mars 1957 autorisant le Prsident de la Rpublique ratifier trois conventions entre la France et la Suisse, relatives des modifications de la frontire et la dtermination de celle-ci dans le lac Lman, signes Genve le 25 fvrier 1953 : JORF n 76 du 30 mars 1957, p. 3299. Publie par le dcret n 60-23 du 12 janvier 1960 portant publication des conventions franco-suisses du 25 fvrier 1953 sur la dtermination de la frontire dans le lac Lman, sur diverses modifications de la frontire le long de la route nationale franaise n 206, sur diverses modifications de la frontire : JORF n 13 du 16 janvier 1961, p. 486. change de notes constituant un accord relatif lentre en vigueur de la Convention du 25 fvrier 1953 sur diverses modifications de la frontire entre les deux pays, sign Paris les 4 et 7 juillet 1977 : RTNU, vol. 1183, p. 197, n 18 950. Loi n 79-367 du 9 mai 1979 autorisant lapprobation de lchange de notes franco-suisse des 4 et 7 juillet 1977 relatif lentre en vigueur de la convention du 25 fvrier 1953 entre la France et la Suisse sur diverses modifications de la frontire : JORF n 108 du 10 mai 1979 p. 1099. Publi par le dcret n 80-184 du 18 fvrier 1980 portant publication de lchange de notes franco-suisse

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ncessairement tout fait quivalent au droit franais. Par exemple, quelle est la validit des conventions conclues le 3 dcembre 1959 modifiant la frontire franco-suisse539 ? On peut constater que le dcret publiant ces textes ne visent pas la loi qui les aurait ratifis, et rappeler que le Conseil dtat, appel connatre dun trait international qui navait pas t rgulirement ratifi, la priv deffet540. Nous navons pas trouv trace de ratification de ces conventions qui devraient en consquence ne pas produire deffet en droit franais, sauf coutume internationale contraire. Inversement, la liste des textes applicables en droit
des 4 et 7 juillet 1977 relatif lentre en vigueur de la convention du 25 fvrier 1953 entre la France et la Suisse sur diverses modifications de la frontire : JORF n 57 du 7 mars 1980, p. 667. Convention entre la Confdration suisse et la Rpublique franaise concernant une rectification de la frontire franco-suisse, signe Sion le 23 aot 1963 : RS 132.349.111. Ratifie par la loi n 64-700 du 10 juillet 1964 autorisant la ratification des conventions entre la Rpublique franaise et la Confdration suisse concernant, dune part, une rectification de la frontire franco-suisse et, dautre part, lamnagement hydrolectrique dEmosson, signes Sion, le 23 aot 1963 : JORF n 161 du 11 juillet 1964, p. 6175. Publis par le dcret n 67-583 du 13 juillet 1967 portant publication de la convention entre la Rpublique franaise et la Confdration suisse concernant une rectification de la frontire franco-suisse du 23 aot 1963 : JORF n 167 du 20 juillet 1967, p. 7286. Convention relative la construction et lexploitation dun tunnel routier sous le MontBlanc, signe Paris, le 14 mars 1953 : RTNU, vol. 284, p. 221, n 4140. Ratifie par la loi n 57-506 du 17 avril 1957 autorisant la ratification de la convention entre la France et lItalie du 14 mars 1953 : JORF n 94 du 20 avril 1957. Publie par le dcret n 60-203 du 20 fvrier 1960 portant publication de la convention entre la France et lItalie du 14 mars relative la construction et lexploitation dun tunnel sous le Mont-Blanc : JORF n 54 du 4 mars 1960, p. 2169. Convention entre la Suisse et la France concernant une rectification de la frontire entre le canton de Genve et le dpartement de la Haute-Savoie, signe le 10 juillet 1973 : RTNU, vol. 1183, p. 197, n 18 949, carte reproduite en annexe du vol. 1183, RS 0.132.349.19. Ratifie par la loi n 74-921 du 5 novembre 1974 autorisant la ratification de la convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Conseil fdral suisse concernant une rectification de la frontire entre le dpartement de la Haute-Savoie et le canton de Genve, signe Paris le 10 juillet 1973 : JORF n 260 du 6 novembre 1974, p. 11 244. Publie par le dcret n 80-185 du 18 fvrier 1980 portant publication de la convention entre la France et la Suisse concernant une rectification de la frontire entre le dpartement de la Haute-Savoie et le canton de Genve, signe Paris le 10 juillet 1973 : JORF n 57 du 7 mars 1980, p. 669. Convention portant rectification de la frontire franco-suisse entre le dpartement du Doubs et le canton de Vaud, signe Berne le 18 septembre 1996 : RS 0.132.349.28. Ratifie par la loi n 99-991 du 1er dcembre 1999 autorisant la ratification de la convention entre la Rpublique franaise et la Confdration suisse portant rectification de la frontire francosuisse entre le dpartement du Doubs et le canton de Vaud : JORF n 279 du 2 dcembre 1999, p. 17 923. Dcret n 2000-227 du 2 mars 2000 portant publication de la convention entre la Rpublique franaise et la Confdration suisse portant rectification de la frontire franco-suisse entre le dpartement du Doubs et le canton de Vaud, signe Berne le 18 dcembre 1996 : JORF n 60 du 11 mars 2000, p. 3850. Convention entre la Confdration suisse et la Rpublique franaise portant rectification de la frontire franco-suisse suite au raccordement des autoroutes entre Bardonnex (Canton de Genve) et Saint-Julien-en-Genevois (Dpartement de la Haute-Savoie), signe Berne le 18 septembre 1996 : RS 0.132.349.18. Ratifie par la loi n 99-992 du 1er dcembre 1999

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allemand ne mentionne pas laccord sur la dlimitation de la frontire franco-sarroise, sign Berlin le 22 dcembre 1926, qui a t ratifi par la France, mais ne semble pas lavoir t par lAllemagne541. Si une frontire terrestre peut tre dtermine par rfrence exclusive, conjointe ou cumulative des cartes ou des bornes, nous savons que les frontires marines sont dfinies partir de la terre ferme542. La dtermination du droit applicable par rapport au territoire terrestre ne pose pas de
autorisant la ratification de la convention entre la Rpublique franaise et la Confdration suisse portant rectification de la frontire franco-suisse suite au raccordement des autoroutes entre Saint-Julien-en-Genevois (dpartement de la Haute-Savoie) et Bardonnex (canton de Genve) : JORF n 279 du 2 dcembre 1999, p. 17 924. Dcret n 2000-228 du 2 mars 2000 portant publication de la convention entre la Rpublique franaise et la Confdration suisse portant rectification de la frontire franco-suisse suite au raccordement des autoroutes entre Saint-Julien-en-Genevois (dpartement de la Haute-Savoie) et Bardonnex (canton de Genve), signe Berne le 18 septembre 1996 : JORF n 60 du 11 mars 2000, p. 3851. Convention entre la Confdration suisse et la Rpublique franaise portant rectification de la frontire entre le canton de Genve et les dpartements de lAin et de la Haute-Savoie (avec annexes) signe Berne, le 18 janvier 2002 : RS 0.132.3493.16. Ratifie par la loi n 2004-111 du 6 fvrier 2004 autorisant la ratification de la convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et la Confdration suisse portant rectification de la frontire entre les dpartements de lAin et de la Haute-Savoie et le canton de Genve : JORF n 32 du 7 fvrier 2004, p. 2615. Dcret n 2004-580 du 17 juin 2004 portant publication de la convention entre la Rpublique franaise et la Confdration suisse portant rectifications de la frontire entre les dpartements de lAin et de la Haute-Savoie et le canton de Genve, faite Berne le 18 janvier 2002 : JORF n 143 du 22 juin 2004, p. 11 214. 480Convention soumettant un arbitrage le rglement des limites de la Guyane franaise et du Suriname, du 29 novembre 1888 : base CHOISEUL, cote M.A.E. 18880018. Promulgue par le dcret du 30 juillet 1889 qui prescrit la promulgation de la convention conclue Paris le 29 novembre 1888 entre la France et les Pays-Bas : JORF n 217 du 13 aot 1889, p. 3969 ; Bulletin des lois, 2e semestre 1889, n 1270, p. 366, n 21 108 ; Recueil Duvergier, t. 89, p. 377. Sentence arbitrale de lempereur de Russie concernant la dlimitation des possessions franaises et nerlandaises dans la Guyane, signe le 13 mai 1891 : base CHOISEUL, cote M.A.E. 18910002 ; RGTF vol. 1, n 158. Convention entre la Rpublique franaise et le royaume des Pays-Bas relative aux limites territoriales entre les colonies de la Guyane franaise et du Suriname, dans la partie du feuve frontire comprise entre lextrmit septentrionale de lle nerlandaise Stoelman dite Stoelmanseiland et lextrmit mridionale de lle franaise Portral, signe Paris le 30 septembre 1915. Dcret du 11 juillet 1918 portant promulgation de la convention signe Paris le 30 septembre 1915, entre la France et les Pays-Bas, pour fixer conventionnellement la limite entre les colonies de la Guyane franaise et de Suriname, dans la partie du feuve frontire, comprise entre lextrmit septentrionale de lle nerlandaise Stoelman, dite Stoelmanseiland, et lextrmit mridionale de lle franaise Portal : JORF n 189 du 13 juillet 1918, p. 6038 ; Bulletin des lois, 2e semestre 1918, n 229, p. 1689, n 12 809. 481Trait sur lAntarctique, sign le 1er dcembre 1959 Washington : RTNU vol. 402, p. 71, n 5778. Ratifi par la loi du 22 dcembre 1978 sur le trait du 1er dcembre 1959 (Gesetz zum Antarktis-Vertrag vom 1. Dezember 1959 : BGBl. 1978 II p. 1517). Avis du 2 mai 1979 sur lentre en vigueur du trait sur lAntarctique (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten

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problme en droit allemand si la situation gographique est le seul critre. Le droit applicable dans certaines les ou certains Ocans considrs par la France comme faisant partie de sa souverainet, implique de prendre position sur des diffrends inter-tatiques. 39. Critres de rattachement lis la situation dans lespace La situation sur le

territoire permet de dterminer le droit applicable dans la plupart des cas, mais la pluralit des ordres juridiques cre dans quelques cas une incertitude dans la dtermination des normes applicables, soit en raison de la nature du lieu o doivent sappliquer des normes,
des Antarktis-Vertrag : BGBl. 1979 II p. 420). Publi par le dcret n 61-1300 du 30 novembre 1961 portant publication du Trait sur lAntarctique, sign le 1 er Dcembre 1959 : JORF n 286 du 6 dcembre 1961, p. 11 211. 482La France a formul des prtentions sur les territoires situs en Antarctique, notamment par le dcret du 1er avril 1938 fixant les limites des territoires franais de la rgion antarctique dite Terre Adlie (JORF n 82 du 6 avril 1938, p. 4098, rectificatif paru au JORF n 90 du 14 avril 1938, p. 4427), ainsi que par le dcret du 21 novembre 1924 rattachant les les Saint-Paul et Amsterdam, les Archipels Kerguelen et Crozet et la Terre Adlie au Gouvernement gnral de Madagascar (JORF n 304 du 27 novembre 1924, p. 10 452). Ce dernier texte fut expressment abrog par la loi n 55-1052 du 6 aot 1955 confrant lautonomie administrative et financire aux Terres australes et antarctiques franaises (JORF n 187 du 9 aot 1955, p. 7979), soit peu de temps avant lindpendance de Madagascar. 483Rsolution n 2749 (XXV) du 17 dcembre 1970 : Nations Unies, Documents officiels de lAssemble gnrale, vingt-cinquime session, supplment (A/8028), p. 27. 484Art. 89 de la convention des Nations Unies sur le droit de la mer, signe Montego Bay le 10 dcembre 1982 (Seerechtsbereinkommen der Vereinten Nationen) : RTNU, vol. 1833 1835, n 31 363, p. 3, ci aprs Convention sur le droit de la mer . Ratifie par la loi du 2 septembre 1994 sur la convention des Nations Unies du 10 mai 1982 sur le droit de la mer (Gesetz zu dem Seerechtsbereinkommen der Vereinten Nationen vom 10. Dezember 1982 : BGBl. 1994 II p. 1798), par le dcret du 4 octobre 1994 relatif la mise en uvre de la partie XI de la convention des Nations Unies du 10 mai 1982 sur le droit de la mer (Verordnung zu dem bereinkommen vom 28. April 1994 zur Durchfhrung des Teiles XI des Seerechtsbereinkommen der Vereinten Nationen vom 10. Dezember 1982 : BGBl. 1994 II p. 2565 ; rectificatif p. 3796) et par la loi n 95-1311 du 21 dcembre 1995 autorisant la ratification de la convention des Nations unies sur le droit de la mer (ensemble neuf annexes) et de laccord relatif lapplication de la partie XI de la convention des Nations unies sur le droit de la mer du 10 dcembre 1982 (ensemble une annexe) : JORF n 297 du 22 dcembre 1995, p. 18 543. Avis du 16 novembre 1994 relatif lentre en vigueur de la convention des Nations Unies du 10 mai 1982 sur le droit de la mer (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Seerechtsbereinkommens der Vereinten Nationen vom 10. Dezember 1982 : BGBl. 1995 II p. 602). Publie par le dcret n 96-774 du 30 aot 1996 portant publication de la Convention des Nations unies sur le droit de la mer (ensemble neuf annexes), signe Montego Bay le 10 dcembre 1982, et de laccord relatif lapplication de la partie XI de la Convention des Nations unies sur le droit de la mer du 10 dcembre 1982, fait New York le 28 juillet 1994 (ensemble une annexe) : JORF n 209 du 7 septembre 1996, p. 13 307. Cette convention reprend plusieurs conventions antrieures ayant t intgres aux ordres juridiques nationaux. Par exemple, la convention sur le plateau continental, signe Genve le 29 novembre 1965 (RTNU, vol. 499, p. 313, n 7302) fut ratifie en droit franais par le dcret n 65-1049 du 29 novembre 1965 portant publication de la convention sur le plateau continental du 29 avril 1958 (JORF n 281, du 4 dcembre 1965, p. 10 859). 485Art. 2 al. 1er de la Convention sur le droit de la mer.

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soit parce que plusieurs ordres juridique se reconnaissent comptents pour rgir une situation et quil convient de dterminer lequel dentre eux prsente le lien le plus troit avec la situation juridique en cause. Si la rfrence une situation gographique ne suffit pas dterminer les normes applicables, les ordres juridiques prvoient gnralement dautres critres de rattachement, en particulier des critres de rattachement relatifs une position dans lespace. Par exemple, en cas de dommage caus, ailleurs qu la surface de la Terre, un objet spatial dun tat
486Art. 2 de la Convention sur le droit de la mer. 487Art. 33 de la Convention sur le droit de la mer. 488Art. 55 de la Convention sur le droit de la mer. 489Art. 57 de la Convention sur le droit de la mer. 490Art. 76 de la Convention sur le droit de la mer. 491Art. 2 al. 2, 34, 56, 77 de la Convention sur le droit de la mer. 492Art. 56 de la Convention sur le droit de la mer. 493Art. 78 al. 1er de la Convention sur le droit de la mer. 494Art. 5 de la Convention sur le droit de la mer. 495Bundesamt fr Seeschifffahrt und Hydrographie, cr par la loi du 24 mai 1965 sur les missions de la Fdration dans le domaine de la navigation maritime (Gesetz ber die Aufgaben des Bundes auf dem Gebiet der Seeschifffahrt : BGBl. 1965 II p. 833), telle que modifie par le 33 de la troisime loi de simplification du droit du 28 juin 1990 (Dritte Rechtsvereinfachungsgesetz vom 28. Juni 1990 : BGBl. 1990 I p. 1221) et dernirement modifie par lart. 319 du neuvime dcret dadaptation des comptences (Neunte Zustndigkeitsanpassungsverordnung) du 31 octobre 2006 (BGBl. 2006 I p. 2407), spc. p. 2449. Il sagit des cartes nos 2920 et 2921 respectivement pour les frontires maritimes allemandes de la Mer du Nord et pour les frontires maritimes allemandes de la Mer Baltique. Cet organisme est comptent pour ltablissement des cartes marines officielles et de leur publication en application du 5 n 4 en relation avec le 1 n 10 SeeAufgG. 496Art. 3416-3, 1 du Code de la dfense. Il sagit des cartes de cet organisme portant la mention : Cette carte comporte des dlimitations des espaces maritimes franais , savoir les cartes 6332L, 6786L, 6951L, 6990L, 6991L, 7008L, 7067L, 7068L, 7069L, 7008L, 7070L, 7204L, 7209L, 7210L, 7211L, 7229L, 7409L, 7424L, 7475L et 7507L. 497Dans lordre interne, les tats allemand et franais ont dlimit les limites de leur juridiction. En droit allemand, les extensions progressives de la souverainet allemande rsultent de plusieurs dclarations : Avis du 22 janvier 1964 sur la dclaration du Gouvernement fdral relative lexploration et lexploitation du plateau continental (Bekanntmachung der Proklamation der Bundesregierung ber die Erforschung und Ausbeutung des deutschen Festlandsockels : BGBl. 1964 II p. 104) Avis du 2 juin 1978 sur la dclaration du Gouvernement fdral allemand relatif lextension dune zone de pche dans la Mer Baltique (Bekanntmachung der Proklamation der Bundesrepublik Deutschland ber die Errichtung einer Fischereizone der Bundesrepublik Deutschland in der Ostsee : BGBl. 1978 II p. 867) Avis du 12 novembre 1984 sur la dclaration du Gouvernement fdral allemand relative lextension de la mer territoriale de la Rpublique fdrale dans la Mer du Nord afin dviter les accidents de ptrolier dans les baies allemandes (Bekanntmachung des Beschlusses der Bundesregierung ber die Erweiterung des Kstenmeeres der Bundesrepublik in der Nordsee zur Verhinderung von Tankerunfllen in der Deutschen Bucht : BGBl. 1984 I p. 1366)

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de lancement ou des personnes ou des biens se trouvant bord dun tel objet spatial dun autre tat de lancement, ce dernier tat nest responsable que si le dommage est imputable sa faute ou la faute des personnes dont il doit rpondre 543 , ltat de lancement tant dfini comme tant dfini comme un tat qui procde ou fait procder au lancement dun objet spatial [ou] () dont le territoire ou les installations servent au lancement dun objet spatial 544 . Dautres critres, plus traditionnels, permettent de dterminer le droit applicable dans les aronefs et les navires,

Avis du 11 novembre 1994 sur la dclaration du Gouvernement fdral sur lextension de la mer territoriale allemande (Bekanntmachung der Proklamation der Bundesregierung ber die Ausweitung des deutschen Kstenmeeres : BGBl. 1994 I p. 3248). Ltat franais a tabli des rgles quil applique moins quil nait conclu une convention qui les abroge avec un tat limitrophe : dcret du 19 octobre 1967 dfinissant les lignes de base droites et les lignes de fermeture des baies servant la dtermination des lignes de base partir desquelles est mesure la largeur des eaux territoriales : JORF n 225 du 1er novembre 1967, p. 10 755. dcret n 29 juin 1971 dfinissant les lignes de base droites servant la dtermination des lignes de base partir desquelles est mesure la largeur des eaux territoriales au large de la Guyane franaise : JORF n 156 du 7 juillet 1971, p. 6649. loi n 71-1060 du 24 dcembre 1971 relative la dlimitation des eaux territoriales franaises : JORF n 304 du 30 dcembre 1971, p. 12 899. loi n 76-655 du 16 juillet 1976 relative la zone conomique au large des ctes du territoire de la Rpublique : JORF n 166 du 18 juillet 1976, p. 4299. loi n 68-1181 du 30 dcembre 1968 relative lexploration du plateau continental et lexploitation de ses ressources naturelles : JORF n 307 du 31 dcembre 1968, p. 12 404. dcret n 77-169 du 25 fvrier 1977 portant cration, en application des dispositions de la loi du 16 juillet 1976, dune zone conomique au large des ctes du dpartement de SaintPierre-et-Miquelon : JORF n 49 du 27 fvrier 1977, p. 1102. dcret n 77-170 du 25 fvrier 1977 portant cration, en application des dispositions de la loi du 16 juillet 1976, dune zone conomique au large des ctes du dpartement de la Guyane : JORF n 49 du 27 fvrier 1977, p. 1102. dcret n 77-130 du 11 fvrier 1977 portant cration, en application de la loi du 16 juillet 1976, dune zone conomique au large des ctes du territoire de la Rpublique bordant la mer du Nord, la Manche et lAtlantique, depuis la frontire franco-belge jusqu la frontire espagnole : JORF n 36 du 12 fvrier 1977, p. 864. dcret n 77-1067 du 12 septembre 1977 dfinissant les lignes de base droite servant la dtermination des lignes de base partir desquelles est mesure la largeur des eaux territoriales franaises adjacentes la collectivit territoriale de Mayotte : JORF n 223 du 25 septembre 1977, p. 4696. dcret n 77-1068 du 12 septembre 1977 dfinissant les lignes de base droites et les lignes de fermeture des baies servant la dtermination des lignes de base partir desquelles est mesure la largeur des eaux territoriales franaises adjacentes au dpartement de Saint-Pierre-et-Miquelon : JORF n 223 du 25 septembre 1977, p. 4697. dcret n 78-112 du 11 janvier 1978 dfinissant les lignes de base droites et les lignes de fermeture des baies servant la dtermination des lignes de base partir desquelles est mesure la largeur des eaux territoriales franaises adjacentes au territoire des Terres australes et antarctiques franaises : JORF n 30 du 4 fvrier 1978, p. 588. dcret n 78-142 du 3 fvrier 1978 portant cration, en application de la loi du 16 juillet 1976, dune zone conomique au large des ctes du territoire de la Nouvelle-Caldonie et dpendances :.JORF n 36 du 11 fvrier 1978, p. 685 dcret n 78-143 du 3 fvrier 1978 portant cration, en application de la loi du 16 juillet

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que ceux-ci se trouvent ou non dans lespace maritime ou arien dun autre tat545. Sur la terre ferme, lindtermination du droit applicable dcoule souvent de ce que plusieurs droits se reconnaissent comptents. Lorsquil sagit de questions de droit public, la dtermination du droit applicable est celle des frontires. Pour ce qui est du droit priv, la dtermination du droit applicable se fait par chaque tat grce aux rgles dfinies par leur droit international priv546, qui distingue les normes matrielles (Sachnormen) des normes de renvoi (Verweisungsnormen). Dans cet ensemble de rgles, la loi du for est souvent prfre.
1976, dune zone conomique au large des ctes du territoire de la Polynsie franaise : JORF n 36 du 11 fvrier 1978, p. 683. dcret n 78-144 du 3 fvrier 1978 portant cration, en application de la loi du 16 juillet 1976, dune zone conomique au large des ctes des terres australes franaises (territoire des Terres australes et antarctiques franaises) : JORF n 36 du 11 fvrier 1978, p. 684. dcret n 78-145 du 3 fvrier 1978 portant cration, en application de la loi du 16 juillet 1976, dune zone conomique au large des ctes du territoire des les Wallis et Futuna : JORF n 36 du 11 fvrier 1978, p. 685. dcret n 78-146 du 3 fvrier 1978 portant cration, en application de la loi du 16 juillet 1976, dune zone conomique au large des ctes des les Tromelin, Glorieuses, Juan-deNova, Europa et Bassas-da-India : JORF n 36 du 11 fvrier 1978, p. 686. dcret n 78-147 du 3 fvrier 1978 portant cration, en application de la loi du 16 juillet 1976, dune zone conomique au large des ctes de lle de Clipperton : JORF n 36 du 11 fvrier 1978, p. 686. dcret n 78-148 du 3 fvrier 1978 portant cration, en application de la loi du 16 juillet 1976, dune zone conomique au large des ctes des ctes du dpartement de la Runion : JORF n 36 du 11 fvrier 1978, p. 687. dcret n 78-149 du 6 mars 1978 portant cration, en application de la loi du 16 juillet 1976, dune zone conomique au large des ctes de la collectivit territoriale de Mayotte : JORF n 36 du 11 fvrier 1978, p. 688. dcret n 78-276 du 6 mars 1978 portant cration, en application de la loi du 16 juillet 1976, dune zone conomique au large des ctes du dpartement de la Guadeloupe : JORF n 60 du 11 mars 1978, p. 1048. dcret n 78-277 du 6 mars 1978 portant cration, en application de la loi du 16 juillet 1976, dune zone conomique au large des ctes du dpartement de la Martinique : JORF n 60 du 11 mars 1978, p. 1048. dcret n 77-1067 du 12 septembre 1977 dfinissant les lignes de base droites servant la dtermination des lignes de base partir desquelles est mesure la largeur des eaux territoriales franaises adjacentes la collectivit territoriale de Mayotte : JORF n 223 du 25 septembre 1977, p. 4696. dcret n 77-1068 du 12 septembre 1977 dfinissant les lignes de base droites et les lignes de fermeture des baies servant la dtermination des lignes de base partir desquelles est mesure la largeur des eaux territoriales franaises adjacentes au dpartement de Saint-Pierre-et-Miquelon : JORF n 223 du 25 septembre 1977, p. 4697. dcret n 78-112 du 11 janvier 1978 dfinissant les lignes de base droites et les lignes de fermeture des baies servant la dtermination des lignes de base partir desquelles est mesure la largeur des eaux territoriales franaises adjacentes au territoire des Terres australes et antarctiques franaises : JORF n 30 du 4 fvrier 1978 p. 588. dcret n 99-324 du 21 avril 1999 dfinissant les lignes de base droites et les lignes de fermeture des baies servant la dtermination des lignes de base partir desquelles est mesure la largeur des eaux territoriales franaises adjacentes aux rgions Martinique et Guadeloupe : JORF n 100 du 29 avril 1999, p. 6393. dcret n 2002-827 du 3 mai 2002 dfinissant les lignes de base droites et les lignes de

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Les normes de renvoi prvoient dans certains cas lapplication de normes trangres sur le territoire national, lexception de celles qui contreviendraient aux lois de police et de sret ou lordre public (ffentliche Ordnung)547. Ces normes prvoient lapplication du droit avec lequel il existe un rapport substantiel (wesentliche enge Verbindung)548 et, hors lapplication de dispositions expresses, celui-ci est souvent la loi du for (Ortsrecht)549. Les droits allemand et franais prvoient, en particulier, lapplication du droit dans lequel se

fermeture des baies servant la dfinition des lignes de base partir desquelles est mesure la largeur des eaux territoriales franaises adjacentes la Nouvelle-Caldonie : JORF n 174 du 5 mai 2002, p. 8762. dcret n 2004-33 du 8 janvier 2004 portant cration dune zone de protection cologique au large des ctes du territoire de la Rpublique en Mditerrane : JORF n 8 du 10 janvier 2004,p. 844. Rectificatif : JORF n 50 du 28 fvrier 2004, p. 4082. 498Art. 83 de la Convention sur le droit de la mer. 499Conformment la partie XV (art. 279 et s.) de la Convention sur le droit de la mer. 500Accord entre le Royaume du Danemark et la Rpublique fdrale dAllemagne concernant la dlimitation du plateau continental de la mer du Nord proximit des ctes, sign Bonn, le 9 juin 1965 (Vertrag vom 9. Juni 1965 ber die Abgrenzung des Festlandsockels der Nordsee in Kstennhe) : RTNU vol. 570, p. 91, n 8289. Ratifi par la loi du 22 avril 1966 sur laccord du 9 juin 1965 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 9. Juni 1965 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Knigreich Dnemark ber die Abgrenzung des Festlandsockels der Nordsee in Kstennhe : BGBl 1966 II p. 205). Avis du 15 juin 1966 sur lentre en vigueur de laccord germano-dannois concernant la dlimitation du plateau continental de la Mer du Nord proximit des ctes (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des deutsch-dnischen Vertrages ber die Abgrenzung des Festlandsockels der Nordsee in Kstennhe : BGBl. 1966 II p. 545) Trait concernant la dlimitation du plateau continental sous la mer du Nord (avec annexes et change de lettres, sign Copenhague, le 28 janvier 1971 (Vertrag vom 28. Januar 1971 ber die Abgrenzung des Festlandsockels unter der Nordsee) : RTNU, vol. 857 p. 109, n 12 295, carte reproduite la fin du vol. 857. Ratifi par loi du 23 aot 1972 sur les trois traits de 1971 avec le Royaume du Danemark, le Royaume des Pays-Bas et le Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord relatifs la dlimitation du plateau continental sous la Mer du Nord (Gesetz zu den drei Vertrgen von 1971 mit dem Knigreich Dnemark, dem Knigreich der Niederlande und dem Vereinigten Knigreich Grobritannien und Nordirland ber die Abgrenzung des Festlandsockels unter der Nordsee : BGBl. 1972 II p. 881), publi avec ses cartes. Avis du 17 novembre 1972 sur lentre en vigueur des trois traits () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten der drei Vertrge von 1971 mit dem Knigreich Dnemark, dem Knigreich der Niederlande und dem Vereinigten Knigreich Grobritannien und Nordirland ber die Abgrenzung des Festlandsockels unter der Nordsee : BGBl. 1972 II p. 1616). 501Trait entre le Royaume des Pays-bas et la Rpublique fdrale dAllemagne concernant la dlimitation du plateau continental proximit de la cte, sign Bonn, le 1er dcembre 1964 (Vertrag ber die seitliche Abgrenzung des Festlandsockels in Kstennhe) : RTNU, vol. 550, p. 123, n 8011. Ratifi par la loi du 27 aot 1965 sur le trait du 1er dcembre 1964 () (Gesetz zu dem Vertrag vom 1. Dezember 1964 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und dem Knigreich der Niederlande ber die seitliche Abgrenzung des Festlandsockels in Kstennhe : BGBl. 1965 II p. 1141). Avis du 29 septembre 1965 sur lentre en vigueur du trait germano-hollandais sur la dlimitation du plateau continental proximit de la cte (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des deutsch-niederlndischen Vertrages ber die seitliche Abgrenzung des Festlandsockels in Kstennhe : BGBl. 1965 II

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trouve un immeuble550. Face la multiplicit des situations, les tats peuvent chercher tablir des critres ne laissant aucun interstice dans lapplication de la loi pnale. Par exemple, la complicit dune infraction sanctionne ltranger, notamment les infractions commises par le biais dun rseau de communications lectroniques, est punissable respectivement par la loi allemande ou franaise si lauteur principal a t condamn dans ltat dans lequel linfraction a t

p. 1452). Trait entre le Royaume des Pays-bas et la Rpublique fdrale dAllemagne concernant la dlimitation du plateau continental sous la Mer du Nord, sign Copenhague le 28 janvier 1971 (Vertrag ber die Abgrenzung des Festlandsockels unter der Nordsee) : RTNU, vol. 857 p. 109, n 12 296, carte reproduite la fin du vol. 857. Ratifi par la loi du 23 aot 1972 sur les trois traits de 1971 avec le Royaume du Danemark, le Royaume des Pays-Bas et le Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord relatifs la dlimitation du plateau continental sous la Mer du Nord (Gesetz zu den drei Vertrgen von 1971 mit dem Knigreich Dnemark, dem Knigreich der Niederlande und dem Vereinigten Knigreich Grobritannien und Nordirland ber die Abgrenzung des Festlandsockels unter der Nordsee : BGBl. 1972 II p. 881), publie avec ses cartes. Avis du 17 novembre 1972 sur lentre en vigueur des trois traits de 1971 () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten der drei Vertrge von 1971 mit dem Knigreich Dnemark, dem Knigreich der Niederlande und dem Vereinigten Knigreich Grobritannien und Nordirland ber die Abgrenzung des Festlandsockels unter der Nordsee : BGBl. 1972 II p. 1616). 502Trait concernant la dlimitation du plateau continental sous la mer du Nord (avec annexes et change de lettres, sign Copenhague, le 28 janvier 1971 (Vertrag vom 28. Januar 1971 ber die Abgrenzung des Festlandsockels unter der Nordsee) : RTNU, vol. 880 p. 185, n 12 626, carte reproduite la suite du trait dans le vol. 880. Ratifi par une loi du 23 aot 1972 sur les trois traits de 1971 avec le Royaume du Danemark, le Royaume des Pays-Bas et le Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord relatifs la dlimitation du plateau continental sous la Mer du Nord (Gesetz zu den drei Vertrgen von 1971 mit dem Knigreich Dnemark, dem Knigreich der Niederlande und dem Vereinigten Knigreich Grobritannien und Nordirland ber die Abgrenzung des Festlandsockels unter der Nordsee : BGBl. 1972 II p. 881), publi avec ses cartes. Avis du 17 novembre 1972 sur lentre en vigueur des trois traits de 1971 () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten der drei Vertrge von 1971 mit dem Knigreich Dnemark, dem Knigreich der Niederlande und dem Vereinigten Knigreich Grobritannien und Nordirland ber die Abgrenzung des Festlandsockels unter der Nordsee : BGBl. 1972 II p. 1616). 503Convention de dlimitation maritime (avec cartes), signe Melbourne le 4 janvier 1982 : RTNU, vol. 1329, p. 111, n 22 302. Publie par le dcret n 83-99 du 9 fvrier 1983 portant publication de la convention de dlimitation maritime entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de lAustralie, signe Melbourne le 4 janvier 1982 : JORF n 38 du 15 fvrier 1983, p. 562, publi avec ses annexes. 504Accord entre le gouvernement de la Rpublique franaise et le gouvernement du royaume de Belgique relatif la dlimitation de la mer territoriale, sign Bruxelles le 8 octobre 1990 : RTNU, vol. 1728, p. 273, n 30 173, publi avec ses annexes. Publi par le dcret n 93-833 du 28 mai 1993 portant publication de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Royaume de Belgique relatif la dlimitation du plateau continental (ensemble une annexe), sign Bruxelles le 8 octobre 1990 (JORF n 128 du 5 juin 1993, p. 8162), avec ses annexes. Accord entre le gouvernement de la Rpublique franaise et le gouvernement du royaume de Belgique relatif la dlimitation du plateau continental, signe Bruxelles le 8 octobre

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commise551. En vue de rduire les contradictions et les vides , les tats peuvent galement dfinir des critres communs, ce que les tats franais et allemand ont fait dans la Convention de Rome552 et, au sein de lUnion europenne, par le rglement sur le droit applicable aux obligations non contractuelles553. Sans droger ces textes, la directive sur le commerce lectronique prvoit lapplication du droit du pays dorigine (Herkunftslandprinzip), cest--

1990 : RTNU, vol. 1728, p. 265, n 30 172, publi avec ses annexes. Publi par le dcret n 93-832 du 28 mai 1993 portant publication de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Royaume de Belgique relatif la dlimitation de la mer territoriale (ensemble une annexe, sign Bruxelles le 8 octobre 1990 (JORF n 128 du 5 juin 1993, p. 8160), publi avec ses annexes. 505Trait de dlimitation maritime, sign Paris le 30 janvier 1981 : RTNU, vol. 1340, p. 5, n 22 476. Publi par le dcret n 83-1027 du 23 novembre 1983 portant publication du trait de dlimitation maritime entre la Rpublique franaise et la Rpublique fdrative du Brsil, sign Paris le 30 janvier 1981 : JORF n 289 du 3 dcembre 1983, p. 3495. 506Accord instituant un tribunal darbitrage charg dtablir la dlimitation des espaces maritimes entre la France et le Canada, sign Paris et Toronto le 30 mars 1989 : RTNU vol. 1583, p. 25, n 27 629. Publi par le dcret n 90-276 du 23 mars 1990 portant publication de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Canada charg dtablir la dlimitation des espaces entre la France et le Canada, sign Paris et Toronto le 30 mars 1989 : JORF n 75 du 2 mars 1990, p. 3820. Accord sous forme dchange de lettres modifiant laccord du 30 mars 1989 instituant un tribunal darbitrage charg dtablir la dlimitation des espaces maritimes entre la France et le Canada. Publi par le dcret n 90-914 du 8 octobre 1990 portant publication de laccord sous forme de lettres entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le tribunal darbitrage charg dtablir la dlimitation des espaces maritimes entre la France et le Canada, sign Paris les 5 et 10 juillet 1990 : JORF n 237 du 12 octobre 1990, p. 12 356. Tribunal arbitral constitu conformment un accord du 30 mars 1989, dcision du 10 juin 1992 : Revue gnrale de droit international public 1992, p. 673. Sur lapplication de la sentence arbitrale rendue et linterprtation qui en fut faite par le Canada, A. GIRARDIN, L. GUEDON, Rapport parlementaire dinformation n 1312, La dlimitation des frontires maritimes entre la France et le Canada, dpos le 10 dcembre 2008, La documentation franaise. 507Convention relative la pche en Bidassoa et Baie du Figuier, signe Madrid le 14 juillet 1959 : RTNU, vol. 1080, p. 287, n 16 533. Ratifie par la loi n 64-1223 du 11 dcembre 1964 autorisant la ratification de la convention entre la France et lEspagne relative la pche en Bidassoa et baie du Figuier du 14 juillet 1959 : JORF n 291 du 13 dcembre 1964, p. 11 091. Publie par le dcret n 65-173 du 4 mars 1965 portant publication de la convention entre la France et lEspagne relative la pche en Bidassoa et baie du Figuier du 14 juillet 1959 : JORF n 57 du 9 mars 1965, p. 1893. Convention sur la dlimitation de la mer territoriale et de la zone contigu dans le golfe de Gascogne (golfe de Biscaye) [avec carte], signe Paris le 29 janvier 1974 : RTNU, vol. 996, p. 333, n 14 592, carte non reproduite. Convention sur la dlimitation des plateaux continentaux des deux tats dans le golfe de Gascogne (golfe de Biscaye) [avec carte, annexe et change de lettres], signe Paris le 29 janvier 1974 : RTNU, vol. 996, p. 333, n 14 591. Publi par le dcret n 75-1127 du 9 dcembre 1975 portant publication des conventions franco-espagnoles sur la dlimitation de la mer territoriale et de la zone contigu dans le golfe de Gascogne (golfe de Biscaye) et sur la dlimitation des plateaux continentaux des deux tats dans le golfe de Gascogne (golfe de Biscaye) (ensemble une

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dire celui du pays dans lequel le prestataire de services de la socit de linformation a son tablissement554. 40. Divisions du territoire Le droit national nest pas ncessairement dapplication

uniforme. ce sujet, une distinction souvent mise en avant entre droits allemand et franais est relative la forme de ltat : lun est un tat fdral, lautre un tat unitaire. Le caractre fdral de ltat allemand est affirm par larticle 20 alina 1er de la Loi fondamentale, et les tats participant cette Fdration numrs dans son prambule. loppos, le droit
annexe et un changement de lettres), signes Paris le 29 janvier 1974 : JORF n 287 du 11 dcembre 1975, p. 12 605. change de lettres constituant un accord modifiant lannexe V de la Convention du 28 dcembre 1858 additionnelle au Trait du 2 dcembre 1856 pour dterminer la frontire depuis lembouchure de la Bidassoa jusquau point o confinent le dpartement des BassesPyrnes, lAragon et la Navarre, sign Madrid le 31 janvier et 7 fvrier 1985 : RTNU, vol. 1437, p. 129, n 24 356. 508Convention du 19 janvier 1983 relative la dlimitation des zones conomiques, signe Suva le 19 janvier 1983 (publie avec un avenant qui la modifie, v. infra). Publie par le dcret n 91-74 du 17 janvier 1974 portant publication de la convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de Fidji relative la dlimitation de leur zone conomique (ensemble une annexe), signe Suva le 19 janvier 1983 : JORF n 18 du 20 janvier 1991, p. 1055. Convention portant modification de la convention du 19 janvier 1983 entre le gouvernement de la Rpublique franaise et le gouvernement de Fidji relative la dlimitation de leur zone conomique, signe Suva le 8 novembre 1990 : RTNU, vol. 1597, p. 435, n 27 963, carte publie fin du volume. Publie par le dcret n 91-156 du 8 fvrier 1991 portant publication de lavenant portant modification de la convention du 19 janvier 1983 entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de Fidji relative la dlimitation de leur zone conomique, sign Suva le 8 novembre 1990 : JORF n 36 du 10 fvrier 1991, p. 2095. 509Convention de dlimitation maritime (avec carte), signe Rarotonga le 3 aot 1990 : RTNU, vol. 1596, p. 391, n 27 947. Publie par le dcret n 90-965 du 23 octobre 1990 portant publication de la convention de dlimitation maritime entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement des les Cook (ensemble une annexe), signe Rarotonga le 3 aot 1990 : JORF n 252 du 30 octobre 1990, p. 13 175. 510Convention sur la dlimitation des zones conomiques franaise et mauricienne entre lle de la Runion et lle Maurice (avec annexes), signe Paris le 2 avril 1980 : RTNU, vol. 1257, p. 59, n 20 620. Publi par le dcret n 80-554 du 15 juillet 1980 du 15 juillet 1980 portant publication de la convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de lle Maurice sur la dlimitation des zones conomiques franaises et mauriciennes entre lle de la Runion et lle Maurice (ensemble deux annexes), signe Paris le 2 avril 1980 : JORF n 167 du 19 juillet 1980, p. 1830. 511Convention de dlimitation entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de Sainte-Lucie : RTNU, vol. 1264, p. 423, n 20 780, carte reproduite p. 428 du vol. 1264. Publie par le dcret n 81-609 du 18 mai 1981 portant publication de la convention de dlimitation entre le Gouvernement de Sainte-Lucie, signe Paris le 4 mars 1981 : JORF n 119 du 21 mai 1981, p. 1608. 512Convention de dlimitation maritime entre le gouvernement de la Rpublique franaise et le gouvernement des les Salomon, signe Honiara le 12 novembre 1990 : RTNU, vol. 1591, p. 199, n 27 851. Publi par le Dcret n 90-1261 du 31 dcembre 1990 portant publication de la convention de dlimitation maritime entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement des les Salomon (ensemble une annexe), signe

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franais affirme le caractre indivisible de la Rpublique larticle 1er alina 1er de la Constitution de 1958555. Pourtant, les divisions opres par chaque ordre juridique correspondent une application de normes diffrentes, ce qui tempre finalement la diffrence de forme des tats allemand et franais. Il nen demeure pas moins que les dispositions relatives aux divisions du territoire doivent tre recherches au niveau des Lnder en droit allemand, tandis quelles se trouvent dans la Constitution et, entre autres, dans le code gnral des collectivits territoriales en droit franais.
Honiara le 12 dcembre 1990 : JORF n 4 du 5 janvier 1991, p. 256. 513Convention entre le gouvernement de la Rpublique franaise et le gouvernement de la Rpublique italienne relative la dlimitation des frontires maritimes dans la rgion des Bouches de Bonifacio, sign Paris le 28 novembre 1986 : RTNU, vol. 1549, p. 119, n 26 933. Ratifie par la loi n 87-992 du 10 dcembre 1987 autorisant lapprobation dune convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique italienne relative la dlimitation des frontires maritimes dans la rgion des Bouches de Bonifacio : JORF n 287 du 11 dcembre 1987, p. 14 399. Non reproduite dans le dcret cense la publier, savoir le dcret n 89-490 du 12 juillet 1989 portant publication de la convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique italienne relative la dlimitation des frontires maritimes dans la rgion des Bouches de Bonifacio, faite Paris le 28 novembre 1986, malgr son titre : JORF n 163 du 14 juillet 1989, p. 8884. 514Accord du 18 dcembre 2002 entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique de Kiribati relatif ltablissement dune ligne de dlimitation entre la zone conomique exclusive entourant la Polynsie franaise et la zone conomique exclusive de la Rpublique de Kiribati, sign Tarawa le 18 dcembre 2002 : RTNU, vol. 2216, p. 143, n 39 386, publi avec ses annexes. Publi par le dcret n 2003128 du 12 fvrier 2003 portant publication de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique de Kiribati relatif ltablissement dune ligne de dlimitation entre la zone conomique exclusive entourant la Polynsie franaise et la zone conomique exclusive de la Rpublique de Kiribati (ensemble une annexe), sign Tarawa le 18 dcembre 2002 : JORF n 42 du 19 fvrier 2003, p. 2969. 515Convention de dlimitation maritime (avec carte), signe Paris le 7 septembre 1987 : RTNU vol. 1546, p. 305, n 26 854. Publie par le dcret n 89-302 du 9 mai 1989 portant publication de la convention de dlimitation maritime entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Dominique (ensemble une annexe), faite Paris le 7 septembre 1987 : JORF n 111 du 13 mai 1989, p. 6066. 516Accord entre le gouvernement de la Rpublique franaise et le gouvernement de la Rpublique de Madagascar portant sur la dlimitation des espaces maritimes situs entre la Runion et Madagascar, sign Saint-Denis le 14 avril 2005. Publi par le dcret n 20071254 du 21 aot 2007 portant publication de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique de Madagascar portant sur la dlimitation des espaces maritimes situs entre la Runion et Madagascar, sign SaintDenis le 14 avril 2005 : JORF n 194 du 23 aot 2007, p. 1463. 517Convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Principaut de Monaco pour rgler les conditions dune union douanire et les rapports de voisinage, signe Paris le 18 mai 1963 : RTNU, vol. 1516, p. 111, nos 26 260 et s., notamment lchange de lettres constituant un accord sur le rglement des problmes relatifs la dlimitation des eaux territoriales mongasques, relatif larticle 4 du Trait du 17 juillet 1918 fixant les rapports avec la Principaut de Monaco, sign Monaco, le 18 mai 1963 et Paris, le 18 mai 1963 : RTNU, vol. 1516, p. 125, n 26 261. Ratifie par la loi n 63817 du 6 aot 1963 autorisant lapprobation de la convention fiscale entre la France et la

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Les tats de la fdration allemande dfinissent leurs subdivisions. tant de superficie ingale, celles-ci sont plus ou moins nombreuses. Par exemple, Hambourg et Berlin sont des villes-tat556, tandis que le Land de Brme se divise en deux communes, celle de Brme et celle de Bremerhaven557. Les autres Lnder comportent une ou plusieurs subdivisions, dont lune, la commune (Gemeinde), se retrouve dans chacun deux : La Rhnanie-Palatinat prvoit que les communes sont dans leur espace les titulaires exclusifs de lensemble de ladministration publique locale , mais que la loi peut attribuer des
principaut de Monaco et de ses annexes signes le 18 mai 1963, complte par un protocole, ainsi que de lchange de lettres se rapportant cette convention : JORF n 185 du 8 aot 1963, p. 7356. Publie par le dcret n 63-982 du 24 septembre 1963 portant publication des accords du 18 mai 1963 entre la France et Monaco : JORF n 227 du 27 septembre 1963, p. 8679. Dclaration franco-mongasque relative aux limites des eaux territoriales de la Principaut de Monaco (avec plans), signe Paris le 20 avril 1967 : RTNU, vol. 1516, p. 131, n 26 262, plan reproduit la fin du vol. 1516. Convention de dlimitation maritime entre le gouvernement de la Rpublique franaise et le gouvernement de S.A.S. le prince de Monaco, signe Paris le 16 fvrier 1984 : RTNU, vol. 1411, p. 289, n 23 631. Ratifie par la loi n 85-672 du 4 juillet 1985 autorisant lapprobation dune convention de dlimitation maritime entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de Son Altesse Srnissime le prince de Monaco (ensemble une annexe), signe Paris le 16 fvrier 1984 : JORF n 155 du 6 juillet 1985, p. 7582. Publie par le dcret n 85-1064 du 2 octobre 1985 portant publication dune convention de dlimitation maritime entre le gouvernement de Son Altesse Srnissime le prince de Monaco (ensemble une annexe), signe Paris le 16 fvrier 1984 : JORF n 233 du 6 octobre 1985, p. 11 600. 518Accord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Nouvelle-Zlande relatif la dlimitation des frontires maritimes entre Wallis-et-Futuna et Tokelau (avec carte), sign Atafu, le 30 juin 2003 : RTNU, vol. 2281, p. 123, n 40 601. Publi par le dcret n 2004-42 du 6 janvier 2004 portant publication de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de Nouvelle-Zlande relatif la dlimitation des frontires maritimes entre Wallis-et-Futuna et Tokelau, sign Atafu le 30 juin 2003 : JORF n 10 du 13 janvier 2004, p. 965. 519Convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique des Seychelles relative la dlimitation de la frontire maritime de la zone conomique exclusive et du plateau continental de la France et des Seychelles (avec carte), sign Mah, le 19 fvrier 2001 : RTNU, vol. 2162, p. 281, n 37 782. Publie par le dcret n 2001-456 du 21 mai 2001 portant publication de la Convention entre le Gouvernement de la Rpublique des Seychelles relative la dlimitation de la frontire maritime de la zone conomique exclusive et du plateau continental de la France et des Seychelles, signe Victoria le 19 fvrier 2001 : JORF n 124 du 30 mai 2001, p. 8588, publi avec ses annexes. 520Accord entre le gouvernement de la Rpublique franaise et le gouvernement du RoyaumeUni de Grande-Bretagne et dIrlande du nord relatif la dlimitation du plateau continental lest de la longitude 30' ouest du mridien de Greenwich, sign Paris le 2 novembre 1982 : RTNU, vol. 1316, p. 119, n 21 923. Publi par le dcret n 83-190 du 9 mars 1983 portant publication de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord relatif la dlimitation du plateau continental lEst de la longitude 30 minutes Ouest du mridien de Greenwich, sign Londres le 24 juin 1982 : JORF n 62 du 15 mars 1983, p. 770. Convention de dlimitation maritime (avec carte annexe), sign Paris le 25 octobre 1983 : RTNU, vol. 1367, p. 179, n 23 067, carte reproduite la fin du vol. 1367. Publi par le

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comptences des communaut de communes (Gemeindeverbnde)558. Le Bade-Wurtemberg559 et la Basse-Saxe560 prvoient la subdivision en Landkreise, puis en Gemeinde. La Constitution du Mecklembourg-Pomranie occidentale prvoit une subdivision en Kreise et en Gemeinde561. La Rhnanie du Nord-Westphalie, la Hesse et la Sarre, le Schleswig-Holstein, la Thuringe et le Brandebourg prvoient une subdivision en communes et en communauts de commune562 ; La Bavire prvoit la subdivision en Kreise et en Bezirke, qui peuvent tre des villes si elles
dcret n 84-424 du 25 mai 1984 portant publication de la convention de dlimitation maritime entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord (ensemble une annexe), signe Paris le 25 octobre 1983. Publie par le dcret n 84-424 du 25 mai 1984 portant publication de la convention de dlimitation maritime entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord (ensemble une annexe), sign Paris le 25 octobre 1983 : JORF n 133 du 7 juin 1984, p. 1765. Accord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du RoyaumeUni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord relatif la dlimitation de la mer territoriale dans le pas de Calais (ensemble une dclaration commune), fait Paris le 2 novembre 1988 : RTNU, vol. 1547, p. 47, n 26 858, publi avec son annexe. Publi par le dcret n 88112 du 2 mai 1989 portant publication de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord relatif la dlimitation de la mer territoriale dans le pas de Calais (ensemble une dclaration commune), fait Paris le 2 novembre 1988 : JORF n 106 du 6 mai 1989, p. 5791. change de notes entre le Gouvernement de la Rpublique et le Gouvernement du Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord amendant laccord du 24 juin 1982 relatif la dlimitation du plateau continental lEst de la longitude 30 I Ouest, sign Paris les 21 et 27 mars 1990 : RTNU, vol. .1316, p. 119, n 21 923, carte publie dans le vol. 1316. Publi par le dcret n 90-530 du 27 juin 1990 portant publication de laccord sous forme dchange de notes entre le Gouvernement de la Rpublique et le Gouvernement du Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord amendant laccord du 24 juin 1982 relatif la dlimitation du plateau continental lEst de la longitude 30 I Ouest, sign Paris les 21 et 27 mars 1990 : JORF n 150 du 30 juin 1990, p. 7672. Accord relatif lachvement de la dlimitation du plateau continental dans la partie mridionale de la Mer du Nord, sign Londres le 23 juillet 1991 : RTNU, vol. 1692, p. 295, n 29 182, publi avec son annexe. Publi par le dcret n 92-585 du 26 juin 1992 portant publication de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord relatif lachvement de la dlimitation du plateau continental dans la partie mridionale de la mer du Nord (ensemble une annexe), sign Londres le 23 juillet 1991 : JORF n 152 du 2 juillet 1992, p. 8737. change de notes constituant un accord concernant la cration et la dlimitation dune zone conomique autour des les Pitcairn, Henderson, Ducie et Oeno, sign Paris le 17 dcembre 1992 et le 13 janvier 1993 : RTNU, vol. 1772, p. 95, n 30 859. Publi par le dcret n 93-462 portant publication de laccord sous forme dchange de lettres entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Royaume-Uni de GrandeBretagne et dIrlande du Nord portant modification de la convention de dlimitation maritime du 25 octobre 1983 entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord, sign Paris les 17 dcembre 1992 et 19 janvier 1993 : JORF n 72 du 22 mars 1993, p. 4757. Accord de dlimitation maritime entre le gouvernement de la Rpublique franaise et le gouvernement du Royaume-Uni et dIrlande du Nord concernant la Guadeloupe et

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correspondent aux limites de celui-ci 563. La Saxe prvoit la subdivision en communes, Landkreise et autres
564

. La Saxe-Anhalt prvoit une subdivision en

Communauts de

communes et en Kommunen, qui peuvent tre une Gemeinde ou un Landkreis565 ; En droit franais, les collectivits territoriales de la Rpublique sont les communes, les dpartements, les rgions, les collectivits statut particulier et les collectivits doutre-mer rgies par larticle 74 [de la Constitution de 1958]566 .

Montserrat, sign Londres le 27 juin 1996 : RTNU, vol. 2084, p. 65, n 36 143 (publi sans carte). Publi par le dcret n 97-937 du 8 octobre 1997 portant publication de laccord de dlimitation maritime entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord concernant la Guadeloupe et Montserrat (ensemble une annexe), sign Londres le 27 juin 1996 : JORF n 240 du 15 octobre 1997, p. 14 966. Accord de dlimitation maritime entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le gouvernement du Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord concernant SaintMartin et Saint-Barthlemy dune part et Anguilla dautre part, sign Londres le 27 juin 1996 : RTNU, vol. 2084, p. 71, n 36 144 (publi sans carte). Publi par le dcret n 97-938 du 8 octobre 1997 portant publication de laccord de dlimitation maritime entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Royaume-Uni de Grande -Bretagne et dIrlande du Nord concernant Saint-Martin et Saint-Barthlmy, dune part, et Anguilla, dautre part (ensemble une annexe, sign Londres le 27 juin 1996 : JORF n 240 du 15 octobre 1997, p. 14 968. Accord entre la Rpublique franaise et le Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord relatif ltablissement dune ligne de dlimitation maritime entre la France et Jersey, sign Saint-Hlier le 4 juillet 2000 : RTNU, vol. 2269, p. 287, n 40 415. Ratifi par la loi n 2003-231 du 17 mars 2003 relative ltablissement dune ligne de dlimitation maritime entre la France et Jersey : JORF n 65 du 18 mars 2003, p. 4680. Publi par le dcret n 2004-74 du 15 janvier 2004 portant publication de laccord entre la Rpublique franaise et le Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord relatif ltablissement dune ligne de dlimitation maritime entre la France et Jersey, sign SaintHlier le 4 juillet 2000 : JORF n 18 du 22 janvier 2004, p. 1621, publi avec ses annexes. 521Convention relative la dlimitation des zones conomiques, signe Nuku-Alofa le 11 janvier 1980 : RTNU, vol. 1183, p. 343, n 18 960. Publie par le dcret n 80-275 du 16 avril 1980 portant publication de la Convention entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement du Royaume de Tonga relative la dlimitation des zones conomiques, signe Nuku-Alofa le 11 janvier 1980 : JORF n 85 du 19 avril 1980, p. 987. 522change de notes constituant un accord relatif une dlimitation maritime provisoire entre les deux pays, sign Suva (Fidji) le 6 aot 1985 et Funafuti (Tuvalu) le 23 septembre 1986 : RTNU, vol. 1506, p. 35, n 25 964. Publi par le dcret n 86-1056 du 22 septembre 1986 portant publication de laccord sous forme dchange de notes en date des 6 aot et 5 novembre 1985 entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement des les Tuvalu relatif la dlimitation des frontires maritimes entre la France et les les Tuvalu : JORF n 224 du 26 septembre 1986 p. 11 509. 523Trait de dlimitation, sign Caracas le 17 juillet 1980 : RTNU, vol. 1319, p. 215, n 21 969, carte reproduite en fin de volume. Publi par le dcret n 83-197 du 9 mars 1983 portant publication du trait de dlimitation entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique du Venezuela, sign Caracas le 17 juillet 1980 : JORF n 63 du 16 mars 1983, p. 782. 524Art. 76 al. 8 de la Convention sur le droit de la mer. Cette commission est organise par lannexe II la Convention sur le droit de la mer.

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En France mtropolitaine, la rgion le-de-France 567 et la Corse sont des rgions statut particulier568. Lapplication de plein droit des lois et rglements franais rencontre une autre exception, concernant les dpartements dAlsace-Moselle569 : lapplication du droit dit de vieille France ou de terre dEmpire ne droge aux dispositions du droit local dAlsaceMoselle que conformment un principe de spcialit, cest--dire uniquement lorsque cela est expressment prvu.

525Une liste des demandes faites et des demandes valides se trouve ladresse : http://www.un.org/Depl/los/clcs_new/commission_submissions.htm, consult le 14 novembre 2010. 526Id. 527Dans le cadre du projet EXTRAPLAC, http://www.extraplac.fr, consult le 14 novembre 2010. 528Demande commune de la France, de lEspagne, de lIrlande et du Royaume-Uni, dpose le 19 mai 2006, dextension d plateau continental pour la zone du golfe de Gascogne. Cette demande a fait lobjet des Recommandations de la Commission des limites du plateau continental concernant la demande conjointe prsente par lEspagne, la France, lIrlande et le Royaume-Uni de Grande-Bretagne et dIrlande du Nord au sujet de la zone de la mer Celtique et de la baie de Biscaye le 19 mai 2006, valide le 24 mars 2009 (Rapport du secrtaire de la commission CLCS/62 du 20 avril 2009). 529Demande dpose le 22 mai 2007 de la France pour la Guyane et la Nouvelle-Caldonie, en cours dexamen (Rapport du secrtaire de la commission CLCS/62 du 20 avril 2009), conteste par le Vanuatu (lettre du 11 juillet 2007), la Nouvelle-Zlande (lettre du 15 aot 2007) et le Suriname (lettre du 17 aot 2007). 530Demande dpose le 5 fvrier 2009 de la France pour les Antilles franaises et les les Kerguelen. 531Demande conjointe de la France et de la Rpublique dAfrique du Sud, dpose le 6 mai 2009, pour Crozet. 532Demande dpose le 8 mai 2009 pour La Runion et les les Saint-Paul et Amsterdam. 533Convention relative lAviation civile internationale, signe Chicago le 7 dcembre 1944 (Abkommen ber die Internationale Zivilluftfahrt) : RTNU, vol. 15, p. 295, n 102. 534Art. 1er de la Convention relative lAviation civile internationale. 535Loi du 22 juin 1954 relative lentre de la Rpublique fdrale dAllemagne la convention sur les privilges et immunits des institutions spcialises des Nations Unies du 21 novembre 1947 et sur la garantie de privilges et immunits dautres organisation internationales (Gesetz ber den Beitritt der Bundesrepublik Deutschland zum Abkommen ber die Vorrechte und Befreiungen der Sonderorganisationen der Vereinten Nationen vom 21. November 1947 und ber die Gewhrung von Vorrechten und Befreiungen an andere zwischenstaatliche Organisationen : BGBl. II 1954 p. 639). Avis du 16 avril 1966 sur le champ dapplication de la convention sur les privilges et immunits des institutions spcialises des Nations Unies (Bekanntmachung ber den Geltungsbereich des Abkommens ber die Vorrechte und Befreiungen der Sonderorganisationen der Vereinten Nationen : BGBl. 1966 II p. 287). Dcret n 47-974 du 31 mai 1947 de publication de la convention relative laviation civile internationale signe Chicago le 7 dcembre 1944 : JORF n 130 du 3 juin 1947, p. 5091. 536Art. 2 al. 2 de la Convention sur le droit de la mer. 537Art. 56, 77 de la Convention sur le droit de la mer. 538Art. 2 du trait sur les principes rgissant les activits des tats en matire dexploration et dutilisation de lespace extra-atmosphrique, y compris la lune et les autres corps clestes, ouvert la signature Moscou, Londres et Washington le 27 janvier 1967 : RTNU, vol. 610, p. 205, n 8843.

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Les populations doutre-mer faisant partie de la France sont numres par la Constitution570 : Guadeloupe, Guyane, Martinique, La Runion,

539Convention entre la Suisse et la France concernant une rectification de frontire sur lHermance, signe le 3 dcembre 1959 : RS 0.132.349.17. Publie par le dcret n 61-230 du 2 mars 1961 portant publication des conventions entre la France et la Suisse concernant la frontire conclues le 3 dcembre 1959 : JORF n 59 du 13 mars 1961, p. 2486. Convention entre la Suisse et la France relative une modification de la frontire entre le canton de Vaud et le dpartement de lAin, signe le 3 dcembre 1959 : RS 0.132.349.27. Publie par le dcret n 61-230 du 2 mars 1961 portant publication des conventions entre la France et la Suisse concernant la frontire conclues le 3 dcembre 1959 : JORF n 59 du 13 mars 1961, p. 2486. Convention entre la Suisse et la France concernant une rectification de la frontire entre le canton de Neuchtel et le dpartement du Doubs, signe le 3 dcembre 1959 : RS 0.132.349.31. Publie par le dcret n 61-230 du 2 mars 1961 portant publication des conventions entre la France et la Suisse concernant la frontire conclues le 3 dcembre 1959 : JORF n 59 du 13 mars 1961, p. 2486. Convention entre la Suisse et la France concernant une rectification de la frontire entre le canton de Ble-ville et le dpartement du Haut-Rhin, signe le 3 dcembre 1959 : RS 0.132.349.37. Publie par le dcret n 61-230 du 2 mars 1961 portant publication des conventions entre la France et la Suisse concernant la frontire conclues le 3 dcembre 1959 : JORF n 59 du 13 mars 1961, p. 2486. 540Conseil dtat, assemble, 18 juin 1966 Chatelain : Recueil Lebon, p. 366 ; RGDIP 1966 p. 201, note Ch. ROUSSEAU. Conseil dtat, assemble, 18 dcembre 1998 SARL du parc dactivits de Blotzheim et SCI Haselaecker : Recueil Lebon, p. 483, conclusions G. Bachelier. Dans ces deux afaires, il sagissait dactes administratifs conclus entre deux autorits, lune suisse, lautre franaise. Dans la deuxime afaire, le juge administratif a considr lacte valide parce quil dcoulait de lintention des parties, exprime sous lempire de la Constitution de 1946. Cette intention des parties qui impliquait des dpenses publiques avait t ratifie par le Parlement, selon le juge administratif, et autorisait ladoption de nouveaux actes administratifs sur ce fondement. 541V. n. 463. 542Lart. 77 al. 3 de la Convention sur le droit de la mer prvoit heureusement que les droits de ltat ctier sur le plateau continental sont indpendants de loccupation effective ou fictive, aussi bien que toute proclamation expresse . 543Convention sur la responsabilit internationale pour les dommages causs par des objets spatiaux, ouvert la signature Londres, Moscou et Washington le 29 mars 1972 (bereinkommen ber die vlkerrechtliche Haftung fr Schden durch Weltraumgegenstnde) : RTNU, vol. 691, p. 187, n 13 810. Ratifie par la loi n 75-1131 du 10 dcembre 1975 autorisant ladhsion du Gouvernement de la Rpublique franaise la Convention sur la responsabilit internationale pour les dommages causs par des objets spatiaux, faite Londres, Moscou et Washington le 29 mars 1972 (JORF n 288 du 12 dcembre 1975, p. 12 660) et par la loi du 29 aot 1975 sur la convention du 29 mars 1972 sur la responsabilit internationale pour les dommages causs par des objets spatiaux (Gesetz zu dem bereinkommen vom 29. Mrz 1972 ber die vlkerrechtliche Haftung fr Schden durch Weltraumgegenstnden : BGBl. 1975 II p. 1209). Avis du 23 avril 1976 sur

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Mayotte571, Saint-Barthlemy572, Saint-Martin, Saint-Pierre-et-Miquelon573, Wallis-et-Futuna574, Polynsie franaise575,

lentre en vigueur de la convention sur la responsabilit internationale pour les dommages causs par des objets spatiaux (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des bereinkommens ber die vlkerrechtliche Haftung fr Schden durch Weltraumgegenstnde : BGBl. 1976 II p. 585). Publie par le dcret n 76-1 du 2 janvier 1976 portant publication de laccord sur le sauvetage des astronautes, le retour des astronautes et la restitution des objets lancs dans lespace extra-atmosphrique, fait Londres, Moscou et Washington le 22 avril 1968, et de la convention sur la responsabilit internationale pour les dommages causs des objets spatiaux, faite Londres, Moscou et Washington le 29 mars 1972 : JORF n 2 du 3 janvier 1976, p. 159. 544Art. 1er du trait sur les principes rgissant les activits des tats en matire dexploration et dutilisation de lespace extra-atmosphrique, y compris la lune et les autres corps clestes. 545Par exemple, les 4 et 9 StGB et art. 113-3 et 113-4 du Code pnal. 546Le droit international priv allemand est codifi dans la loi dintroduction du Code civil, qui le dfinit comme tant le droit appliquer aux situations prsentant un rapport avec un tat tranger ( 3 EGBGB). linverse, le droit international priv en France est largement jurisprudentiel. 547 6 EGBGB et art. 3 C. civ. V. 53 548Art. 46 EGBGB. 549Lapplication de la loi du for est le plus souvent le cas en droit allemand, mais ce principe, bien quil soit encore prminent, nest devenu quun facultatif parmi dautres (J. KROPHOLLER, Internationales Privatrecht, Mohr Siebeck, 2004, Thbingen, 5e dition, coll. Mohr Lehrbuch, p. 44, 7 I 1). 550Art. 43 EGBGB, art. 3 al. 2 C. civ. La formulation de ces deux normes est difrentes : le 3 BGBEG prvoit, dans un premier temps, que le droit du pays dans lequel se trouve une chose est applicable, mais, dans un second temps, que ces droits ne peuvent contrevenir au droit du pays daccueil. 551 9 al. 2 StGB. Art. 113-5 du Code pnal. Les deux dispositions ne sont pas compltement quivalentes : la premire pose comme condition lexistence dun jugement tranger tablissant le crime ou le dlit, la seconde dfinit le lieu de la complicit de linfraction comme tant lendroit partir duquel linfraction a t commise ou laisse commettre, ou celui o linfraction aurait d ltre dans lesprit du complice. 552Convention sur la loi sur la convention sur la loi applicable aux obligations contractuelles (ensemble un protocole et deux dclarations communes), signe Rome, le 19 juin 1980 : RTNU, vol. 1605, n I-28 023, p. 59. Ratifie par la loi applicable aux obligations contractuelles (Gesetz zu dem bereinkommen vom 19. Juni 1980 ber das auf vertragliche Schuldverhltnisse anzuwendende Rechte : BGBl. 1986 II p. 809) et la loi n 82-523 du 21 juin 1982 autorisant la ratification de la convention sur la loi applicable aux obligations contractuelles : JORF n 143 du 22 juin 1982, p. 1958. Publie par le dcret n 91-242 du 28 fvrier 1991 portant publication de la convention sur la loi applicable aux obligations contractuelles (ensemble un protocole et deux dclarations communes), signe Rome le 19 juin 1980 : JORF n 54 du 3 mars 1991, p. 3072. Dcret n 2005-17 du 5 janvier 2005 portant publication de deux protocoles concernant linterprtation par la Cour de justice des

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Clipperton576, Terres australes et antarctiques franaises 577. Dans les dpartements et les rgions doutre-mer, les lois et rglements sont applicables de plein droit. Ils peuvent faire lobjet dune adaptation tenant aux caractristiques et contraintes particulires de ces collectivits578 . Ce principe est affirm expressment sagissant des rgions doutre-mer, savoir la Guadeloupe, la Guyane, la Martinique et La Runion579, collectivits

Communauts europennes de la convention sur la loi applicable aux obligations contractuelles ouverte la signature Rome le 19 juin 1980 et du deuxime protocole attribuant la Cour de justice des Communauts europennes certaines comptences en matire dinterprtation de la convention sur la loi applicable aux obligations contractuelles, ouverte la signature Rome le 19 juin 1980, faits Bruxelles, le 19 dcembre 1988 : JORF n 9 du 12 janvier 2005, p 501. Rglement n 593/2008/CE du Parlement europen et du Conseil du 17 juin 2008 sur la loi applicable aux obligations contractuelles, dit Rome I (Verordnung Nr. 593/2008/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 17. Juni 2008 ber das auf vertragliche Schuldverhltnisse anzuwendende Recht) : JOUE n L 177 du 4 juillet 2008, p. 6. 553Rglement n 864/2007/CE du Parlement europen et du Conseil du 11 juillet 2007 sur la loi applicable aux obligations non contractuelles, dit Rome II (Verordnung des Europischen Parlaments und des Rates ber das auf auervertragliche Schuldverhltnisse anzuwendende Recht) : JOUE n L 199 du 31 juillet 2007, p. 40. Prvu lart. 3 EGBGB et lart. 3 C. civ. 554Directive n 2000/31/CE du Parlement europen et du Conseil du 8 juin 2000 relative certains aspects juridiques des services de la socit de linformation, et notamment du commerce lectronique, dans le march intrieure (Richtlinie 2000/31/EG des Europischen Parlaments und des Rates ber bestimmte rechtliche Aspekte der Dienste der Informationsgesellschaft, insbesondere des elektronischen Geschftsverkehr, im Binnenmark (Richtlinie ber den elektronischen Verkehr) : JOUE n L 178 du 17 juillet 2000, p. 1). Transpos par la loi sur un cadre juridique gnral pour le commerce lectronique (Gesetz ber rechtliche Rahmenbedingungen fr den Elektronischen Geschftsverkehr : BGBl. 2001 I p. 3721) dans une disposition transfre au 3 de la loi du 26 fvrier 2007 sur les mdias distance (Telemediengesetz : BGBl. 2007 I p. 179), telle que modifie par la loi du 14 aot 2009 de modification des dispositions sur la protection des donnes (Gesetz zur nderung datenschutzrechtlicher Vorschriften : BGBl. 2009 I p. 2814), et lart. 17 de la loi n 2004-575 du 21 juin 2004 pour la confiance dans lconomie numrique (JORF n 143 du 22 juin 2004, p. 11 168). 555Le caractre indivisible du territoire rsulte en France dun choix fait la Rvolution et exprim par lart. X du dcret de lAssemble nationale des 4, 6, 7, 8 et 11 aot 1789 : une constitution nationale et la libert publique tant plus avantageux aux provinces que les privilges dont quelques unes jouissaient ; et dont le sacrifice est ncessaire lunion intime de toutes les parties de lempire, il est dclar que tous les privilges particuliers des provinces, principauts, pays, cantons, villes et communauts dhabitans, soit pcuniaires, soit de toute autre nature, sont abolis sans retour et demeureront confondus dans le droit commun de tous les Franais (Lois et actes du gouvernement, t. 1er, p. 3-4). 556Les circonscriptions de Berlin sont numres lart. 4 de sa Constitution. La Constitution de Hambourg renvoie une loi pour prciser ses circonscriptions. 557Art. 146 al. 1er de la Constitution de Brme. 558Art. 49, al. 1er et 2 de la Constitution de Rhnanie-Palatinat. 559Art. 72 de la Constitution du Bade-Wurtemberg. 560Art. 57 de la Constitution de Basse-Saxe.

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qui sont galement des dpartements doutre-mer580. Ladaptation aux caractristiques et contraintes particulires peut rsulter dun texte adopt sur habilitation lgislative ou rglementaire condition de ne pas concerner certaines matires 581. Les autres collectivits territoriales doutre-mer sont rgies par larticle 74 de la Constitution, la Nouvelle-Caldonie mise part. Dans ces collectivits territoriales, le Gouvernement peut adapter les lois et rglements par ordonnances dans les matires qui

561Art. 3 al. 2 de la Constitution du Mecklembourg-Pomranie occidentale. 562Art. 1er al. 1er constitution de Rhnanie du Nord-Westphalie. Art. 137 de la Constitution de la Hesse. Art. 122 de la Constitution de la Sarre. Art. 3 al. 1er de la Constitution du SchleswigHolstein. Art. 91 de la Constitution de Thuringe. La Constitution du Brandebourg renvoie en son art. 96 une loi afin de dterminer lorganisation de ce Land, mais prvoit lautonomie le droit lauto-administration pour les communes et les communauts de communes (art. 97). 563Art. 9 de la Constitution de Bavire. 564Art. 82 al. 2 de la Constitution de Saxe. 565Art. 87 al. 2 de la Constitution de Saxe-Anhalt. 566Art. 72 de la Constitution de 1958. 567Art. L 4411-1 CGCT. 568Art. L 4421-1 CGCT. 569Provisoires concernant la loi du 17 octobre 1919, et prennes concernant la loi du 1er juin 1924 mettant en vigueur la lgislation civile franaise dans les dpartements du Bas-Rhin, du Haut-Rhin et de la Moselle (JORF n 151 du 3 juin 1924, p. 5026 ; Recueil Duvergier, t. 24, p. 305) et la loi du 1er juin 1924 portant introduction des lois commerciales franaises dans les dpartements du Haut-Rhin, du Bas-Rhin et de la Moselle (JORF n 151 du 3 juin 1924, p. 5043 ; Recueil Duvergier, t. 24, p. 334). 570La loi constitutionnelle n 2008-724 du 23 juillet 2008 de modernisation des institutions de la Ve Rpublique (JORF n 171 du 24 juillet 2008, p. 11 890) a complt cette liste en y ajoutant Saint-Barthlemy, Saint-Martin et Clipperton. 571Mayotte comprend la Grande-Terre, la Petite-Terre, ainsi que les autres les et lots situs dans le rcif les entourant (art. LO 6111-1 CGCT). 572Saint-Barthlemy comprend lle et les lots situs moins de huit milles marins qui en dpendent (art. LO 6211-1 al. 1er CGCT). 573Larchipel de Saint-Pierre-et-Miquelon comprend lle de Saint-Pierre, lle de MiquelonLanglade et les les et lots qui en dpendent (art. LO 6411-1 al. 1er CGCT.) 574Ce nom dsigne les les Wallis, Futuna, Alofi et les lots qui en dpendent (art. 1er de la loi n 61-814 du 29 juillet 1961 confrant aux les Wallis et Futuna le statut de territoire doutremer : JORF n 178 du 30 juillet 1961, p. 7019). 575 La Polynsie franaise comprend les les du Vent, les les Sous-le-Vent, les les Tuamotu, les les Gambier, les les Marquises, et les les Australes ainsi que les espaces maritimes adjacents (art. 1er de la loi organique n 2004-192 du 27 fvrier 2004 portant statut dautonomie de la Polynsie franaise : JORF n 52 du 2 mars 2004, p. 4183, telle que modifie par la loi organique n 2007-1719 du 7 dcembre 2007 tendant renforcer la stabilit des institutions et la transparence de la vie politique en Polynsie franaise : JORF n 285 du 8 dcembre 2007, p. 19 890. 576Art. 9 de la loi n 55-1052 du 6 aot 1955 portant statut des Terres australes et antarctiques franaises et de lle de Clipperton (JORF n 187 du 9 aot 1955, p. 7979), telle que modifie par lart. 14 de la loi organique n 2007-224 du 21 fvrier 2007 portant dispositions statutaires et institutionnelles relatives loutre-mer (JORF n 45 du 22 fvrier 2007, p. 3220), qui a ajout Clipperton dans le champ dapplication de cette loi.

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demeurent de la comptence de ltat582. Le code gnral des collectivits territoriales en prvoit quatre : Mayotte porte le titre de collectivit dpartementale de Mayotte , mais lapplication des lois et rglements y est rgie par un principe de spcialit583. Saint-Martin porte le titre de collectivit de Saint-Martin 584, dans laquelle les lois est rglements sont applicables de plein droit, sauf exception, en particulier sauf dans certaines comptences rserves585. Saint-Barthlemy porte le titre de collectivit de Saint-Barthlemy 586. Les lois et rglements sy appliquent en principe de plein droit, sauf adaptation et certaines matires limitativement numres587. Saint-Pierre-et-Miquelon porte le titre de collectivit territoriale de Saint-Pierre-ettel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Miquelon 588. Les lois et rglements sont applicables dans la collectivit territoriale de SaintPierre-et-Miquelon, sauf adaptation et comptences rserves 589. ces collectivits territoriales rgies par larticle 74 de la Constitution, il faut en ajouter quatre, qui ne figurent pas dans le code gnral des collectivits territoriales :
577Aux termes de lart. 1er de la loi n 55-1052 du 6 aot 1955, font partie des Terres australes et antarctiques franaises (TAAF), lle Saint-Paul, lle Amsterdam, larchipel Crozet, larchipel Kerguelen, la terre Adlie et les les Bassas da India, Europa, Glorieuses, Juan da Nova et Tromelin. 578Art. 73 al. 1er de la Constitution de 1958. 579Art. LO 4435-1 CGCT. 580Art. L 3441-1 CGCT. 581Art. 73, al. 2 4 de la Constitution de 1958. 582Art. 74-1 de la Constitution de 1958. Cet article renvoie aux collectivits doutre-mer vises larticle 74 . On peut observer que larticle en question ne vise aucune collectivit territoriale. 583Mayotte fut une collectivit dpartementale (art. 74 de la loi n 2001-616 du 11 juillet 2001 relative Mayotte : JORF n 161 du 13 juillet 2001, p. 11 199), jusqu lentre en vigueur de la loi n 2007-223 du 21 fvrier 2007 portant dispositions statutaires et institutionnelles relatives loutre-mer (JORF n 45 du 22 fvrier 2007, p. 3121), qui a fait changer Mayotte de statut. Le Titre VI de cette loi rgit lapplication du droit dans cette collectivit territoriale. Cette collectivit deviendra un dpartement doutre-mer, conformment au rsultat de la consultation, organise par le dcret n 2009-67 du 20 janvier 2009 dcidant de consulter les lecteurs de Mayotte en application des articles 72-4 et 73 de la Constitution (JORF n 17 du 21 janvier 2009, p. 1313). Le changement de statut interviendra compter de la premire runion suivant le renouvellement de son assemble dlibrante en 2011 (art. 63 de la loi organique n 2009-969 du 3 aot 2009 relative lvolution institutionnelle de la Nouvelle-Caldonie et la dpartementalisation de Mayotte : JORF n 180 du 6 aot 2009, p. 13 095). 584Art. LO 6311-1 CGCT. 585Art. LO 6313-1 CGCT. 586Art. LO 6211-1 al. 2 CGCT. 587Art. LO 6213-1 CGCT. 588Art. LO 6411-1 al. 2 CGCT. 589Art. LO 6413-1 al. 1er et al. 2 CGCT.

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Wallis-et-Futuna conserve le statut de territoire doutre-mer , ainsi que la dnomination de Territoire des les Wallis et Futuna 590. Les lois et rglements sont applicables Wallis-etFutuna, soit parce quils valent pour lensemble du territoire national, soit parce quils le prvoient expressment591. La Polynsie franaise est un pays doutre-mer au sein de la Rpublique et constitue une collectivit doutre-mer dont lautonomie est rgie par lart. 74 de la Constitution592 . Lapplication des lois et rglements y est rgie par un principe de spcialit, except dans certaines matires593. Les Terres australes et antarctiques franaises est le titre donn ce territoire doutremer594 . Lapplication des lois et rglements sy fait conformment un principe de spcialit, except dans certaines matires595. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 le de Clipperton est la dnomination utilise par la loi, qui en dit peine plus sur le rgime de cette le596. Nous classons cette collectivit territoriale parmi les collectivits territoriales parce quelle est traite comme les Terres australes et antarctiques franaises et que le code gnral des collectivits territoriales est lacunaire sagissant de cette catgorie de collectivits territoriales. Les lois et rglements sont applicables de plein droit dans lle de Clipperton597. Enfin, la Constitution prvoit un rgime particulier pour la Nouvelle-Caldonie598. Le
590Art. 1er de la loi n 61-814 du 29 juillet 1961 confrant aux les Wallis et Futuna le statut de territoire doutre-mer. Pourtant, cette loi fut galement modifie par la loi n 2007-223 du 21 fvrier 2007. 591Art. 4 de la loi n 61-814 du 29 juillet 1961. 592Art. 1er, al. 2 de la loi organique n 2004-192 du 27 fvrier 2004 portant statut dautonomie de la Polynsie franaise, prcite n. 575. 593Art. 7 de la loi organique n 2004-192 du 27 fvrier 2004 portant statut dautonomie de la Polynsie franaise, prcite n. 575. 594Art. 1er de la loi n 55-1052 du 6 aot 1955, prcite n. 576. Dans sa rdaction actuelle, cette loi qualifie les Terres australes et antarctiques franaises de territoire doutre-mer, alors que celui-ci a t remplac par le statut de collectivit doutre-mer. 595Art. 1-1 de la mme loi. 596La Constitution ne traite que de Clipperton . 597Art. 9 al. 2 de la mme loi. 598Art. 76 et s. de la Constitution de 1958. Ces articles renvoient laccord sign Nouma le 5 mai 1998 (JORF n 121 du 27 mai 1998, p. 8039), prcis par la loi constitutionnelle n 98610 du 20 juillet 1998 relative la Nouvelle-Caldonie (JORF n 166 du 21 juillet 1998, p. 11 143) et par la loi n 99-210 du 19 mars 1999 relative la Nouvelle-Caldonie (JORF n 68 du 21 mars 1999, p. 4226). Sur le droit applicable en Nouvelle-Caldonie et la recherche dinformation juridique dans ce droit, v. A. GRAS, Entre JURIDOC et Lgifrance via Legicaledonie : linvitation au voyage : JCP S 2008, act. 537. La Nouvelle-Caldonie est inscrite sur la liste de territoires non-autonomes de lONU depuis la rsolution 1514 (XV) de lAssemble gnrale des Nations Unies du 14 dcembre 1960 Dclaration sur loctroi de lindpendance aux pays et aux peuples coloniaux (Nations Unies,

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Gouvernement peut procder ladaptation des lois et rglements par voie dordonnance dans les matires qui demeurent de la comptence de ltat599. Sur son territoire, ltat peut prvoir des lgislation diffrentes. Ainsi, ltat peut organiser les effets juridiques des traits quil conclut diffremment selon les parties de son territoire national, ce qui est souvent prvu dans les traits internationaux. Par exemple, la question de Berlin hante les traits conclus avant la Runification avec la Rpublique fdrale allemande. Mais cet gard, il faut prendre en compte le caractre fdral de ltat allemand. Par exemple, on se rappelle le rle prcurseur jou par la Hesse en matire de protection des donnes caractre personnel. La France a souvent rserv lapplication dans ses colonies, dpartements, rgions ou territoires doutre-mer des traits internationaux quelle concluait600. Actuellement, en particulier, le droit de lUnion europenne est tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 applicable aux territoires de lAllemagne et de la France mtropolitaine601. Le droit de lUnion europenne est applicable avec une possibilit dadaptation de ses dispositions aux rgions dites ultrapriphriques (Gebiete in uerster Randlage), qui rassemblent, entre autres, les dpartements franais doutre-mer602. Un rgime spcial dassociation est applicable certaines collectivits territoriales doutre-mer 603, celles rassembles sous la dnomination de pays et territoires doutre-mer (berseeische Lnder), savoir604 : La Nouvelle-Caldonie et ses dpendances, la Polynsie franaise, les Terres australes et antarctiques franaises, les les Wallis-et-Futuna,
Documents officiels de lAssemble gnrale, quinzime session, supplment (A/4684), p. 66). Cette rsolution a t raffirme par la rsolution 41/41 du 2 dcembre 1986 de lAssemble gnrale des Nations Unies Application de la Dclaration sur loctroi de lindpendance aux pays et aux peuples coloniaux (Nations unies, Documents officiels de lAssemble gnrale, quarante-et-unime session, p. 49). 599Art. 74-1 de la Constitution de 1958. 600Comme en tmoigne, par exemple, lchange de lettres constituant un accord relatif lapplication aux territoires franais dOutre-Mer et collectivits territoriales franaises de la Convention europenne dextradition du 13 dcembre 1957, signe Luxembourg le 17 juillet 1991 entre la France et le Luxembourg (RTNU, vol. 1603, n 28 611, p. 15). 601Art. 299 1 TCE. 602Art. 299 2 TCE. 603Art. 299 3, art. 183 TCE. 604Annexe II Pays et territoire doutre-mer auxquels sappliquent les dispositions de la quatrime partie du trait. Clipperton nentre pas dans le champ dapplication du droit de lUnion europenne. Saint-Martin et Saint-Barthlemy, dtaches de la Guadeloupe, devraient conserver leur statut de rgion ultra-priphrique. Ces deux collectivits territoriales figurent dans la liste des rgions ultrapriphriques de lart. 349 du Trait de Lisbonne.

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Mayotte605, Saint-Pierre-et-Miquelon. Le trait sur lUnion europenne ne distingue aucun champ dapplication et sapplique lensemble des territoires allemand et franais. Dterminer le champ dapplication dune norme implique de dsigner, cest--dire dattribuer des noms des lieux. La toponymie, ou plus exactement la nomenclature des noms de circonscriptions administratives, est tenue en Allemagne par loffice fdral de cartographie et de godsie (Bundesamt fr Kartographie und Geodsie), notamment606. La nomenclature des circonscriptions administrative est tenu en France par lINSEE, qui publie un code officiel gographique 607. Au sein de lUnion europenne, une nomenclature des units territoriales a t cre en vue dlaborer des statistiques au sein de lUnion tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 europenne608. La recherche dinformation juridique implique de se situer au sein dun ordre juridique afin de dterminer quelles normes de celui-ci sont applicables. cet gard, il faut distinguer chaque Land en droit allemand, et, en droit franais, le champ dapplication du droit commun, les dpartements dAlsace-Moselle et chaque collectivit territoriale doutre-mer, except Clipperton. Dans chacune de ces collectivits, il nest par contre ncessaire de descendre jusquau degr des communes et des syndicats de communes ou au niveau des rgions et des dpartements, que dans certains domaines particuliers. Autrement dit, nous

605Lorsque cette collectivit territoriale deviendra un dpartement outre-mer, elle devrait tre intgre aux rgions ultrapriphriques, selon une dclaration n 43 relative lart. 355, paragraphe 6 du trait sur le fonctionnement de lUnion europenne (JOUE n C 115/335 du 9 mai 2008), qui organise la procdure suivre. 606Les donnes de cet organisme sont accessibles partir de son site : http://gdz.bkg.bund.de. Cet organisme est chapeaut par le groupe de travail des administrations des poids et mesures des Lnder et de la Fdration dAllemagne (Arbeitsgemeinschaft der Vermessungsverwaltungen der Lnder der Bundesrepublik Deutschland), qui coordonne le travail avec les administrations des Lnder. 607Ce texte est accessible ladresse suivante : http://www.insee.fr/fr/methodes/nomenclatures/cog/. Il est approuv par larrt du 28 novembre 2003 relatif au code officiel gographique (JORF n 288 du 13 dcembre 2003, p. 21 233). On mesure limportance du besoin en matire de recherche dinformation juridique lorsque lon constate que la liste des textes recenss par cette administration est incomplte et dsordonne dun point de vue juridique. 608Cre par le rglement n 1059/2003/CE du Parlement europen et du Conseil du 26 mai 2003 relatif ltablissement dune nomenclature commune des units territoriales statistiques (NUTS) (Verordnung Nr. EG/1059/2003 des Europischen Parlaments und des Rates vom 26. Mai 2003 ber die Schaffung einer gemeinsamen Klassifikation der Gebietseinheiten fr die Statistik (NUTS) : JOUE n L 154 du 21 juin 2003, p. 1).

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nous en tenons la recherche des droits des populations dsignes dans les constitutions nationales, en y ajoutant les dpartements dAlsace-Moselle.
C. Domaine de validit personnel

41.

Rapports inter-personnels Le droit rgit les comportements dtres humains, et

mme si aucun domaine de validit personnel nest dfini, une norme sadresse toujours des tres humains. Il y a par consquent toujours un domaine de validit personnel, indtermin ou dtermin, la diffrence du domaine de validit dans lespace. Nous savons que ce dernier a t cr afin de remplacer le principe de personnalit des lois, mais quil ne le fait pas compltement disparatre. Le droit international public laisse aux tats le soin de dterminer leurs frontires609. Si les frontires ne correspondent pas, chaque ordre juridique tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 ne maintien la cohrence qu lintrieur de son ordre juridique et applique aux tres humains les normes que le souverain juge bon de leur appliquer. Tout domaine de validit personnel repose sur la dfinition faite par un ordre juridique de ce quune catgorie dtre humain doit faire, ne doit pas faire et peut faire 610. Ceci vaut pour tout tre humain dans le champ de validit personnel, except le souverain en tant que tel, qui ne peut que se promettre de faire ou de ne pas faire quelque chose. Ceci a galement pour consquence que les conflits de comptence des ordres juridiques ne concernent pour la plupart que des tres humains et non les personnes morales. Les ordres juridiques peuvent ne considrer que certains tres humains ou dfinir des catgories parmi eux et leur destiner des rgimes juridiques diffrents. Les ordres juridiques franais et allemand confrent des droits tout tre humain (Mensch), que lon dsigne en droit franais par le mot homme611 . Un homme est tout tre humain, soit quil soit ou non membre de la socit, quel que soit le rang quil y tienne, quel que soit son ge, son sexe, etc. 612 . Les droits de lhomme, galement dsigns par lexpression liberts fondamentales (Grundrechte, Menschenrechte)613, sont garantis par la dclaration des droits de lhomme et du citoyen de 1789, le prambule de la Constitution du 27 octobre 1946, dans les vingt premiers
609V. 38 610 Lanalyse () de la personne juridique aboutit ce rsultat quaussi bien que la personne dite physique, elle est une construction de la science du droit (H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 189). 611La langue franaise ne propose pas un mot unique pour dsigner ltre humain, homme ou femme. 612C. B. M. TOULLIER, op. cit. n. 101, p. 108, n 168. 613La terminologie nest pas fixe.

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articles de la Loi fondamentale. Les droits fondamentaux sont garantis par des instruments internationaux, que sont la Charte des droits fondamentaux de lUnion europenne614 et affirms par la Convention de sauvegarde des Droits de lHomme et des Liberts fondamentales615 ainsi que par la dclaration universelle des droits de lhomme616. Les droits de lhomme reposent sur le postulat de lgalit de tous les hommes. Lhomme, indpendamment de son statut politique, est considr comme partout identique, quels que soient sa race, son sexe, sa religion, son opinion617 . Par consquent, les droits de lhomme sont une part assume de droit naturel. Les droits de lhomme sont formuls brivement, mais leur porte est celle de lordre juridique entier et leur dfinition est principalement luvre de la jurisprudence618. Ces droits sont garantis au niveau constitutionnel en droit allemand, franais et europen, ce qui leur confre une autorit suprieure celle des autres normes tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 de ces ordres juridiques et fait de leur contravention un motif dannulation de toute autre norme contraire. Cest dire leur importance, mais galement leur caractre problmatique dans la recherche dinformations juridique, ne serait-ce que dans les ordres juridiques qui les garantissent. En effet, mme sils sont affirms en droit positif, les droits de lhomme ne constituent pas, dans la recherche dinformation juridique, une information juridique dont la porte est aisment perceptible, notamment en raison de la brivet de leur nonciation. La dfinition du droit que nous avons adopte aboutit rendre une image imparfaite des prrogatives dont bnficie chaque tre humain en droit allemand, en droit franais et dans le droit de lUnion europenne parce que leur validit est celle que leur confrent dautres normes du droit positif, chacune dans ses domaines de validit. Autrement dit, lensemble restant des normes est la pierre de touche des droits de lhomme dans un ordre juridique donn. Par exemple, sagissant de la rtroactivit des normes, les autorits nationales peuvent trouver un avantage crer et conserver des normes positives contraires aux
614Art. 6 du Trait sur lUnion europenne, tel que modifi par le Trait de Lisbonne. Charte des droits fondamentaux de lUnion europenne (Charta der Grundrechte der Europischen Union) du 7 dcembre 2000, telle quadapte le 12 dcembre 2007 : JOUE n 303 du 14 dcembre 2007, p. 1. 615V. n. 1239. LUnion europenne doit adhrer cette convention partir de lentre en vigueur du trait de Lisbonne, conformment lart. 6 2 TUE. 616Adopte par la rsolution n 217 A III du 10 dcembre 1948 de lAssemble des Nations unies : Nations Unies, Documents officiels de lAssemble gnrale, troisime session, p. 71. Publie au JORF n 44 du 19 fvrier 1949, p. 1859. 617F. SUDRE, Droit europen et international des droits de lhomme, Puf, 2008, Paris, 9e dition, coll. Droit fondamental Classiques, p. 38, n 19. 618B. PIEROTH, B. SCHLINK, Grundrechte Staatsrecht II, 24e d., C.F. Mller, 2008, Heidelberg, p. 1, n 2.

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droits de lhomme619. Sen tenir au droit positif fait des droits de lhomme laboutissement de normes parmi dautres, ce quils nont pas vocation tre. 42. Personne Les ordres juridiques franais et allemand dfinissent pour les tres

humains des catgories abstraites. Selon Toullier, une personne est un homme considr suivant ltat quil tient dans la socit, avec tous les droits que lui donne la place quil y remplit, et les devoirs quelle lui impose ; ainsi quand on parle du droit des personnes, on ne considre dans lhomme que son tat, que le personnage quil joue dans la socit, abstraction faite de l individu620 . Le droit franais prvoit par exemple que tout Franais jouira des droits civils621 . Toullier ajoute que le mme individu peut reprsenter plusieurs personnes622 . Les mmes personnes peuvent se retrouver dun ordre juridique lautre, ce qui, au vu des tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 conventions internationales, autorise peut-tre affirmer que la distinction entre homme et personne fait partie du droit international public. Par exemple, chaque homme est soit national dun tat (Staatsbrger), soit apatride (Staatenlos) soit rfugi (Flchtling), presque partout au monde623. Certaines personnes sont largement similaires en droit allemand et en droit franais. Par exemple, le commerant (Kaufleute)624 est dfini partir de ce qua t le marchand du Moyen ge. Mais la norme dfinissant cette personne est dtermine par chaque ordre juridique et, par consquent, ne vaut que dans les limites poses par celui-ci. Ainsi, la reconnaissance mutuelle des socits est le serpent de mer de lex-Communaut europenne. Certaines personnes connaissent un rgime coordonn au niveau de lUnion europenne625 et
619V. Annexe 2 Rtroactivit en droit allemand et en droit franais, n. 1917 propos de lgalit des armes dans un procs quitable. 620C. B. M. TOULLIER, op. cit. n. 101, p. 108-109, n 168. 621Art. 9 C. civ. La formulation de lart. 9-1 brouille quelque peu cette distinction. En efet, aux termes de lal. 1er, chacun a droit au respect de la prsomption dinnocence , tandis que lal. 2 utilise le mot de personne . 622C. B. M. TOULLIER, op. cit. n. 101, p. 145, n 181. 623Convention relative au statut des rfugis, signe Genve le 28 juillet 1951, v. n. 166. 624Art. L 121-1 et s. du Code de commerce, 1 et s. HGB. 625Aux termes de lart. 1er 2 a) de la directive n 1999/44/CE du Parlement europen et du Conseil, du 25 mai 1999, sur certains aspects de la vente et des garanties des biens de consommation (Richtlinie Nr. 1999/44/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 25. Mai 1999 zu bestimmten Aspekten des Verbrauchsgterkaufs und der Garantien fr Verbrauchsgter : JOUE n L 171 du 7 juillet 1999, p. 12) et de lart. 2 b) de la directive n 93/13/CEE du Conseil, du 5 avril 1993, concernant les clauses abusives dans les contrats conclus avec les consommateurs (Richtlinie Nr. 93/13/EWG des Rates vom 5. April 1993 ber mibruchliche Klauseln in Verbrauchervertrgen : JOCE n L 95 du 21 avril 1993, p. 29), un consommateur est toute personne physique ou morale qui, dans les contrats relevant de la prsente directive, agit des fins qui nentrent pas dans le cadre de son activit professionnelle ou commerciale . Lart. 2 c) de la directive de 1993 dfinit le professionnel

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figurent la fois en droit allemand et en droit franais, le cas chant avec des diffrences, comme le consommateur (Verbraucher)626 et le professionnel (Unternehmer)627. Cependant, la dfinition du consommateur et du professionnel correspond un vritable choix de socit. Ainsi, leur dfinition unique place dans le code civil allemand en fait des personnes communes lensemble du droit civil et fait de leur rgime juridique un lment confortant la spcialisation des tches dans cette socit. loppos, la protection ponctuelle des diffrentes catgories de consommateur en droit franais, compiles dans le code de la consommation, laisse lautonomie de la volont sa porte de principe gnral. Les personnes connaissent le rgime que leur attribue lordre juridique. Ainsi, certaines naissent ou steignent avec leur titulaire, dautres ne meurent pas, comme les personnes publiques628. Un mme individu peut incarner plusieurs personnes 629, qui sont attribues et tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 qui steignent conformment leur dfinition. Par exemple, la personne de lpoux et de lpouse naissent et disparaissent avec le mariage et le divorce 630. Certaines personnes sont incompatibles entre elles. Par exemple, les droits allemand et franais ne permettent pas un tre humain de contracter un mariage sil est dj engag dans un autre 631. Dautres
(Gewerbetreibender) comme toute personne physique ou morale qui, dans les contrats relevant de la prsente directive, agit dans le cadre de son activit professionnelle, quelle soit publique ou prive . Lart. 1er 2 c) e de la directive de 1999 dfinit le professionnel par rapport au contrat de vente de biens de consommation, cest--dire le vendeur comme toute personne physique ou morale qui, en vertu dun contrat, vend des biens de consommation dans le cadre de son activit professionnelle ou commerciale . 626Le 13 BGB donne du consommateur la dfinition suivante : un consommateur est toute personne concluant un contrat dans un but qui ne peut tre imput ni son activit professionnelle ni librale . Le consommateur nest pas dfini en droit franais. Les dispositions du Code de la consommation accordent des droits aux consommateurs (art. L 111-1), aux non-professionnels ou consommateurs (art. L 132-1) et dautres catgories qui ne font pas lobjet dune dfinition unique. Concernant les clauses abusives, la jurisprudence admet, la difrence du droit allemand, que le consommateur puisse tre une personne morale si le contrat conclu chappe sa comptence professionnelle (1e civ. 28 avril 1987 : Bull. civ. n 134. Dcision prcdente dans le sens inverse 1e civ. 15 avril 1986 : Bull. civ. n 90). Par la suite, la Cour de cassation a refus la qualification de consommateur aux entreprises ayant conclu un contrat faisant partie des contrats de fourniture de biens ou de services qui ont un rapport direct avec lactivit professionnelle exerce par le cocontractant (1e civ. 24 janvier 1995 : Bull. civ. 1995, n 54. 1e civ. 23 fvrier 1999 : Bull. civ. 1999, n 59 ; Dalloz 1999, informations rapides, p. 82). 627Le 14 al. 1er donne du professionnel la dfinition suivante : un professionnel est toute personne physique ou morale ou socit de personnes ayant la capacit juridique, qui agit dans lexercice de son activit professionnelle commerciale ou librale . La traduction du mot Unternehmer donne par les dictionnaires est gnralement entrepreneur , alors quil sagit bien, dans ce sens, du professionnel du droit de la consommation. linverse, le professionnel nest pas dfini de manire gnrale en droit franais. 628C. B. M. TOULLIER, op. cit. n. 101, p. 143, n 183. Dignitas non moritur. 629C. B. M. TOULLIER, op. cit. n. 101, p. 142, n 182. 630C. B. M. TOULLIER, op. cit. n. 101, p. 144, n 184. 631 1306 BGB, art. 147 C. civ.

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personnes peuvent tre cumules. Par exemple, les lus au Parlement fdral allemand ne peuvent tre engags par un autre mandat 632, tandis que le membres du Conseil fdral sont membres des gouvernements des Lnder633 et que aucune disposition ninterdit aux dputs lAssemble nationale ou aux snateurs davoir galement leur mandat local. Certaines personnes sont incarnes par un individu suite lexpression de la volont de celui-ci, par exemple par une dclaration, dautres sont attribues, que leur titulaire le veuille ou non. Par exemple, les individu pouvant relever dun statut coutumier local relvent en principe de celui-ci, sauf renonciation de leur part ou autre exception 634. linverse, les qualifications du droit pnal dpendent le moins possible de la volont de leur titulaire. De mme, la personne dun auteur nat ds luvre acheve 635. La volont du titulaire dune personne peut jouer un rle en ce qui concerne la preuve de ce quil incarne tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 ou non cette personne, ce que lon constate avec lexemple des tre humains dits sans papiers . Le champ de validit personnel dune norme peut tre dfini par rfrence dautres personnes. Ainsi, puisque seules des normes individuelles peuvent tre catgoriques, en ce sens quelles prescrivent, habilitent ou permettent positivement une certaine conduite dun certain individu sans lattacher une certaine condition636 , la dtermination des obligations, interdictions et permissions qui incombent un individu implique de savoir si celui-ci remplit les conditions de la dfinition de chaque personne. La recherche dinformation juridique implique de choisir parmi les personnes afin de connatre les droits et obligations dun individu donn. Ce choix peut dpendre de facteurs psychologiques ou de faits matriels, qui ne font pas partie du droit positif, comme la prfrence dun individu de tel rgime juridique plutt quun autre. Mais ceci est limit des cas particuliers parce que chacun connat gnralement quel ordre juridique il est rattach, son tat civil, sa profession, etc.
632Art. 38 al. 1er LF. 633Art. 51 al. 1er LF. 634Lart. 75 de la Constitution de 1958 prvoit propos des collectivits territoriales rgies par lart. 74 que les citoyens de la Rpublique qui nont pas le statut civil de droit commun, seul vis larticle 34, conservent leur statut personnel tant quils ny ont pas renonc . Lart. 2 de la loi n 61-814 du 29 juillet 1961 confrant aux les Wallis et Futuna le statut de territoire doutre-mer, v. n. 574. Lart. 1.1 de laccord sign Nouma le 5 mai 1998 (v. n. 598) prvoit propos de la Nouvelle-Caldonie dautres causes de non-attribution du statut coutumier. 635 7 UrhG, art. L 111-1 CPI. 636H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 100-101. V. 21

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Les ordres juridiques, en dfinissant des personnes, les font gnralement taille humaine, du moins en ce qui concerne les personnes prives. Dans un cas seulement, des droits sont attribus un tre humain avant quil ne soit n 637. Dans dautres cas, des droits peuvent tre attribus titre posthume638. Cependant, les ordres juridiques dfinissent des droits qui peuvent tre constitus pour une dure suprieure celle dune vie humaine, comme les droits fonds sur un bail emphytotique ou un bail hrditaire (Erbpacht)639. Dans les cas o une personne est attribue un tre humain qui nexiste plus ou pas encore, il ne sagit pas de modifier son comportement, mais bien celui dautres individus. Afin de connatre les droits et obligations dun individu, la recherche dinformation juridique peut imposer de remonter la dfinition des personnes en vigueur au moment o elle a t cre, sauf sagissant des personnes ayant t assimiles de nouvelles personnes. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 La France comptait en 2007 cinq-cent-quatre-vingt-une personnes ges de 105 ans ou plus, cest--dire nes en 1902 ou avant640, tandis que lAllemagne comptait neuf tres humains gs de cent ou plus la mme poque641. Par consquent, il faudrait, idalement, connatre le droit positif pour les personnes qui peuvent tre attribues ds la naissance, partir du dbut du XXe sicle, compte tenu des abrogations et rtroactivits, puis, chacune des personnes en fonction de lge auquel elles peuvent tre attribues un individu. Ds lors, outre les difficults techniques que pose la recherche dinformation juridique anciennes, la recherche dinformation juridique devient politique. Par exemple, lors du renouvellement dune carte didentit, un individu a d prouver sa religion, conformment aux conditions dattribution de la nationalit franaise dans une ancienne colonie franaise, dfinies en

637 1923 al. 2 BGB, art. 725 al. 1er C. civ. 638Par exemple, celles faites par le dcret du 5 dcembre 2006 portant nomination titre posthume (JORF n 282 du 6 dcembre 2006, p. 18 312). 639Les art. L 451-1 et s. du Code rural prvoient que la dure dun bail emphytotique peut tre de quatre-vingt-dix-neuf ans. La loi du 15 janvier 1919 sur le droit hrditaire relatif aux constructions (Dcret du 15 janvier 1919 sur le droit hrditaire relatif aux constructions, Verordnung ber das Erbbaurecht : RGBl. 1919 I p. 72, rectificatif, p. 122), telle que modifie par la loi du 17 dcembre 2008 portant rforme de la procdure en matire familiale et en matire de juridiction arbitrale, Gesetz zur Reform des Verfahrens in Familiensachen und in den Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit : BGBl. 2008 I p 2586), ne prvoit aucune limitation de dure. 640INSEE, Statistiques dtat civil sur les dcs en 2007, Insee rsultats n 91 socit, tableau n 71. Chifres pour la France mtropolitaine et les collectivits territoriales doutre-mer. 641Selon des donnes bases sur le onzime recensement coordonn de 2005 et issues de la base de donnes GENESIS-Online Datenbank, accessible sur le site de lOffice fdral de statistiques dAllemagne (Statistisches Bundesamt Deutschland), consult le 14 novembre 2010.

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1870642. De mme, des militaires ayant t membre de lOAS durant la guerre dAlgrie, puis amnistis, ont t admis faire valoir leur droits la retraite pour la priode o ils avaient t dans cette organisation643. Inutile de dire que la recherche dinformation juridique parat plus simples sagissant dindividus relevant dun statut civil coutumier. En sinspirant des distinctions faites par Toullier644, on peut diviser les personnes en personnes publiques et personnes prives, puis, parmi les personnes prives, on peut distinguer les personnes prives par ge, sexe, tat de famille, majorit ou minorit et nationalit. Parmi les personnes, nous examinerons les principales personnes publiques et la nationalit parce quelles prsentent un intrt particulier au regard du champ dapplication personnel des normes. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 43. Personnes publiques La premire personne publique est ltat. Immdiatement

aprs une liste de droits fondamentaux dans la Loi fondamentale, figure la dfinition selon laquelle la Rpublique fdrale dAllemagne est un tat fdral dmocratique et social645 . Des dispositions semblables se trouvent dans les constitutions des tats fdrs646. De mme,
642Dcret du 24 octobre 1870 qui dclare citoyen franais les Isralites indignes de lAlgrie : Bulletin des lois, XIIe srie, n 8, p. 109, n 136. Cas rapport par Matre Eolas, dans le billet Laffaire de la [consonance] isralite du nom de famille, du 18 aot 2007 sur le site Journal dun avocat, http://www.maitre-eolas.fr/post/2007/08/18/694-l-afaire-de-laconsonnance-isralite-du-nom-de-famille, consult le 14 novembre 2010. 643Lois damnistie : loi n 64-1269 du 23 dcembre 1964 portant amnistie et autorisant la dispense de certaines incapacits et dchances (JORF n 300 du 24 dcembre 1964, p. 11 499), loi n 66-396 du 17 juin 1996 portant amnistie dinfractions contre la sret de ltat ou commises en relation avec les vnements dAlgrie (JORF n 140 du 18 juin 1966, p. 4915) et loi n 68-697 du 31 juillet 1968 portant amnistie (JORF n 181 du 2 aot 1968, p. 7521) Disposition prvoyant une drogation en faveur des amnistis : art. 1er de la loi n 82-1021 du 3 dcembre 1982 relative au rglement de certaines situations rsultant des vnements dAfrique du Nord, de la guerre dIndochine ou de la Seconde guerre mondiale (JORF n 282 du 24 dcembre 1982, p. 36 360). 644C. B. M. TOULLIER, op. cit. n. 101, p. 147. Cette classification fut faite au moment o lesclavage et la noblesse existait encore, divisions qui nexistent plus aujourdhui. Le principe dgalit entre hommes et femmes impose de faire figurer la distinction selon lge en premier. En efet, la justification de la prminence donne lhomme sur la femme par Toullier (p. 151, n 188) figure comme lune des illustrations les plus critiques de la discrimination des femmes. 645Art. 20, al. 1er LF. 646Art. 23, al. 1er de la Constitution du Bade-Wurtemberg, art. 1er, al. 1er de la Constitution de Bavire, art. 1er, al. 1er et 2 de la Constitution de Berlin, art. 1er, al. 1er du Brandebourg, art. 64 de la Constitution de Brme, art. 3, al. 1er de la Constitution de Hambourg, art. 65 de la Constitution de la Hesse, art. 2 de la Constitution du Mecklembourg-Pomranie occidentale, art. 1er, al. 2 de la Constitution de Basse-Saxe, art. 1er al. 1er de la Constitution de Rhnanie du Nord-Westphalie, art. 74 al. 1er de la Constitution de Rhnanie-Palatinat, art. 60, al. 1er de la Constitution de la Sarre, art. 1er de la Constitution de Saxe, art. 1er, al. 1er de la Constitution de Saxe-Anhalt, art. 1er de la Constitution du Schleswig-Holstein, art. 44, al. 1er de la Constitution de Thuringe. Toutes les constitutions ne qualifient pas leur Land

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immdiatement aprs le prambule de la Constitution de 1958, figure la dfinition selon laquelle la France est une Rpublique indivisible, laque, dmocratique et sociale ()647 . Ltat peut tre dfini comme un phnomne historique, sociologique et politique pris en compte par le droit648 . Selon la doctrine et la jurisprudence dominantes, ltat est constitu dune population, dun territoire et dune autorit politique ( gouvernement ), mais doit en plus disposer de la souverainet, ou indpendance649. Kelsen soppose cette vision. Selon la doctrine traditionnelle, ltat, qui existerait comme une ralit sociale indpendamment du droit, commencerait par crer le droit, puis se soumettrait ensuite ce droit pour ainsi dire de sa libre volont. Et cest alors seulement quil serait un tat de droit650 . Kelsen observe que la conception traditionnelle de ltat, fait appel des considrations non-juridiques. En effet, lorsque la thorie traditionnelle du droit et de ltat oppose ltat au tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 droit comme un tre diffrent de lui et quelle le prsente cependant en mme temps comme un tre juridique, elle arrive ce rsultat par le fait quelle considre ltat comme un sujet dobligations juridiques et de droits, cest--dire comme une personne, et quen mme temps, elle lui attribue une existence distincte de cet ordre juridique651 . Or pour une connaissance de ltat exempte de toute idologie et qui carte par consquent toute mtaphysique et toute mystique, il ny a quune seule faon dapprhender lessence de cette formation sociale : cest de la concevoir () comme un ordre de la conduite humaine652 . lappui de sa rduction de ltat un ordre juridique, Kelsen ajoute qu il est courant de caractriser ltat comme une organisation politique653 . Autrement dit, en
d tat , mais ce mot figure dans toutes. 647Art. 1er, al. 1er de la Constitution de 1958. 648Quoc Dinh NGYUEN , P. DAILLER, M. FORTEAU, A. PELLET, op. cit. n. 457, p. 449, n 265. 649Id. Ltat est communment dfini comme une collectivit qui se compose dun territoire et dune population soumis un pouvoir politique organis et se caractrise par la souverainet (Commission darbitrage pour la Yougoslavie, avis n 1, 29 novembre 1991, RGDIP 1992, p. 264, v. avis n 8, 4 juillet 1992). 650H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 304. 651H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 280. 652H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 281. Kelsen insiste sur ce point : une fois que lon a reconnu que ltat, ordre de conduite humaine, est un ordre de contrainte relativement centralis, et que ltat en tant que personne juridique est la personnification de cet ordre de contrainte, le dualisme de ltat et du droit se dissout : il apparat en effet quil reprsente purement et simplement un de ces ddoublements qui naissent du fait quaprs avoir fond lunit de son objet, la connaissance lhypostasie : la notion de personne nest en effet rien de plus ni dautre que lexpression dune semblable unit (H. KELSEN, thorie pure du droit, p. 309). Il poursuit en nonant qu un positivisme juridique consquent ne peut connatre le droit, tout de mme que ltat, que comme un ordre de contrainte de la conduite humaine et comme rien dautre , sans que cette affirmation implique rien touchant la valeur morale ou de justice de cet ordre (H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 310). 653H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 281.

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ne voyant de ltat que ce qui relve du droit positif, il ne reste quun ordre juridique. Kelsen fait mme de la reconnaissance de ltat comme ordre juridique () la condition ncessaire dune vritable science du droit654 . Kelsen en tire une autre consquence, au-del de la thorie pure du droit : cette dissolution du dualisme tat-droit, fonde sur une analyse de critique mthodologique, signifie en mme temps lanantissement radical et absolu dune des plus efficaces idologies de lgitimit655 . Kelsen donne sa dfinition de ltat, cest--dire quil prcise la spcificit de lordre juridique que constitue ltat. Pour tre un tat, il faut que lordre juridique ait le caractre dune organisation au sens plus troit et plus spcifique de ce mot, cest--dire quil institue pour la cration et lapplication des normes qui le constituent des organes spcialiss ; il faut quil prsente un certain degr de centralisation. Ltat est un ordre juridique relativement centralis656 . tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Nous pouvons reconsidrer la dfinition traditionnelle de ltat en la confrontant celle donne par Kelsen. En tant que collectivit sociale, ltat se compose daprs la thorie de ltat traditionnelle, de trois lments : le peuple, le territoire, et la puissance publique qui est exerce par un gouvernement dtat indpendant. Ces trois lments ne se laissent les uns comme les autres dfinir que juridiquement ; autrement dit, on ne peut les concevoir que comme des donnes concernant la validit et les domaines de validit dun ordre juridique657 . En effet, pris isolment chaque critre de ltat correspond un des domaines de validit dune norme juridique. Le peuple de ltat, cest le domaine de validit personnel de lordre juridique tatique : il ny a pas dautre lien entre ces individus qui composent la population dun tat que ce rattachement un certain ordre de contrainte relativement centralis658 . De mme, le territoire non plus nexiste pas en tant que tel dans la nature, mais fait lobjet dune dfinition juridique659 , que nous avons examine sagissant des territoires allemand et franais. Sagissant du domaine de validit temporel, () la thorie de ltat traditionnelle nglige le fait que ltat na pas seulement une existence spatiale, mais a galement une existence temporelle, que si lespace doit tre considr comme un lment de ltat, il en va de mme du temps que comme elle lest dans lespace, lexistence de ltat est limite galement dans le temps, puisque les tats naissent et

654H. KELSEN, 655H. KELSEN, 656H. KELSEN, 657H. KELSEN, 658H. KELSEN, 659Id.

Thorie Thorie Thorie Thorie Thorie

pure pure pure pure pure

du du du du du

droit, droit, droit, droit, droit,

p. p. p. p. p.

309. 310. 281. 282. 283.

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disparaissent660 . Il en va de mme concernant la souverainet, qui correspond un domaine de validit matriel indtermin661. [La souverainet] nest quune hypothse : lhypothse quun ordre normatif est un ordre suprme, dont la validit ne peut tre dduite daucun ordre suprieur662 , mais la souverainet se prsente sous deux aspects : dune part la souverainet est lautorit juridique suprme, dautre part, la souverainet signifie libert daction de ltat663, ce dernier aspect seul intressant le champ de validit matriel des normes juridiques. La dtermination conjointe des diffrents champs de validit au sein dun tat fait de ce dernier la limite extrme des normes juridiques quil produit et en consquence le point de dpart de la recherche dinformation juridique. En effet, cest au sein des normes produites par les tats allemand et franais que nous recherchons les informations juridiques relatives au domaine informatique et droit . tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 La recherche dinformation juridique en droit allemand et en droit franais dans le domaine informatique et droit pose la question de savoir quels peuvent tre les rapports de diffrents tats entre eux. Le premier aspect de la souverainet, que nous venons dvoquer, est ici dterminant. En effet, chaque tat souverain est lautorit juridique suprme dans ses champs de validit, comme si chaque tat ne tenait [par] aucun fil au reste du monde 664 . La souverainet fait partie de chaque tat, qui sont gaux en droit665. En particulier, la souverainet des tats exclut le respect dune autre autorit, sauf si ltat sy est engag666. Il en rsulte quen cas de diffrend entre deux tats, la solution de lun ne prime juridiquement sur celle de lautre que sils sont convenus dun mode de rglement cette fin. Par exemple, RFA et RDA se sont ignores et la Cour constitutionnelle de Berlin a admis
660H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 283-284. 661H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 284. 662H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 323. 663H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 330. 664A. F. J. THIBAUD, ber die Notwendigkeit eines allgemeinen brgerliches Recht fr Deutschland, 1814, Mohr und Zimmer, Heidelberg, citation et traduction de O. JOUANJAN, Une histoire de la pense juridique en Allemagne (1800-1918), 2005, Puf, Paris, coll. Lviathan, p. 23. Le contexte exacte de cette citation est le suivant : Lon na rien eu de plus press, en de nombreux endroits, que de rtablir, par un acte tranchant dautorit, contre le droit nouveau qui avait t introduit, la bizarre mosaque du dsordre ancien, que dorganiser chaque petit tat comme sil ne tenait aucun fil au reste du monde et de croire, avec insouciance, les petites puissances particulires capables de lincroyable . 665Conformment au trait entre le roi, lEmpereur et les princes de lEmpire, sign Munster, le 24 octobre 1648, dit trait de Westphalie (Acta pacis westphalic, Westflische Friedensvertrge) : Recueil Isambert, t. 17, p. 98 ; Nordrhein-westflischen Akademie der Wissenschaften in Verbindung mit der Vereinigung zur Erforschung der neueren Geschichte e.V. Durch Konrad Repgen, prsent par A. OCHSMAN, Munster, 1998, http://www.paxwestphalica.de. 666H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 323.

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la lgalit de poursuites en RFA de faits dj poursuivis en RDA667. La constatation dun conflit de normes et sa rsolution relvent de linterprtation668. Concrtement, si les droits internationaux privs allemand et franais divergent, la recherche dinformation juridique devra permettre de retrouver les solutions apportes par chaque ordre juridique, quelquincohrentes quelles soient. Bien quun tat soit un ordre juridique relativement centralis, Kelsen prcise qu aucun tat, unitaire ou fdral, nest compltement centralis ou dcentralis parce que les normes dapplications, y compris les normes individuelles, font partie du droit positif de cet tat669 . Indpendamment de cette considration, nous avons pu constater que ltat unitaire quest la France connaissait des divisions qui le rapprochent dun tat fdral. Lamnagement interne de lordre juridique est indiffrent au regard de son existence en droit international tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 public, ce qui a par exemple pour consquence que les tats survivent leur gouvernement670. Ltat fdral allemand assure les relations extrieures avec les tats trangers671, mais au sein de la Fdration, les seize Lnder coexistent avec ltat fdral, chacun dans son champ matriel de comptence. Le droit international public peut bien tre ferm aux individus672, il rsulte, lui aussi, dactions dtres humains673, ce qui vaut plus forte raison sagissant du droit priv. Ainsi, les traits internationaux sont signs par des plnipotentiaires, qui se trouvent tre des tres humains auxquels sont attribus cette fin des droits et obligations, conformment des normes juridiques. Par une mtaphore anthropomorphique674 , ltat est un ordre juridique, mais lattribution de la conduite dun certain individu la collectivit fonde par lordre juridique de ltat exprime tout simplement le fait que cette conduite est prvue dans cet ordre comme
667Dans cette afaire, une personne stait rendue coupable de complicit denlvement en concours avec coups et blessures volontaires, en convainquant une autre de participer un congrs syndical Berlin afin quelle se fasse enlever par des agents de la Stasi le 15 juin 1961. La Cour constitutionnelle de Berlin a estim que la runification nempche pas les autorits de la RFA de poursuivre des faits qui ont eu des suites pnales en RDA (Verfassungsgerichtshof de Berlin, avis n 74/95 du 22 fvrier 1996 : LVerfGE Berlin vol. 4, n 3, p. 20). 668V. 50 et s. 669H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 305. 670Protocole de Londres, Quoc Dinh NGYUEN , P. DAILLER, M. FORTEAU, A. PELLET, op. cit. n. 457, p. 460, n 273. 671Art. 32, al. 1er LF. 672CIJ, Rparation des dommages subis au service des Nations Unies, avis consultatif du 11 avril 1949 : Recueil CIJ 1949, p. 174. 673H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 153. 674H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 178

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condition ou comme consquence de droit675 . En effet, la reprsentation est attribution, tout aussi bien que la qualit dorgane ; un individu est reprsentant si et lorsque ses actes et les obligations excutes par ses actes, ou les droits exercs par ses actes, sont attribus un autre individu ; il est organe si et lorsque ses actes et les obligations excutes et les droits exercs par ses actes sont attribus une corporation considre comme personne juridique, ce qui signifie : lorsquils sont rapports lunit dun ordre normatif dont lopration dattribution fait une personne 676 . Kelsen insiste sur ce point : dire que le droit international oblige et habilite les tats ne signifie pas, contrairement ce que lon admet gnralement, quil noblige ni nhabilite les individus , et rappelle que le droit est () essentiellement rglementation de la conduite humaine (ou en tout cas des faits considrs en rapport avec la conduite humaine) ; et conduite humaine signifie conduite dindividus677 . tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Lunification dordres juridiques semble tre en voie de se raliser, mais au niveau rgional et non au niveau international. En particulier, lAllemagne et la France sont partie au trait sur lUnion europenne. La premire de ces institutions a t fondue avec la Communaut europenne et bnficie de la personnalit juridique 678, dont cette dernire disposait depuis sa cration679. Pour que des effets soient accords certains actes dtres humains, il faut quune comptence leur soit attribue. Kelsen nomme organe une personne ce mot pris en son sens commun ou un groupe de personnes investi dune comptence, et collectivit organise une collectivit disposant dorganes680. La notion d organe , dfinie par Kelsen ne correspond pas celle de personne que nous avons emprunte Toullier, mais celle de personne publique , bien que la dfinition de lorgane ne soit pas incompatible avec celle de personne de droit priv. Pour distinguer lorgane de la personne, on peut dire que lorgane est dfini, dans une perspective publiciste, du point de vue de lorgane, ce qui laisse dans lombre les diffrents droits et obligations quun mme individu peut cumuler. loppos, la notion de personne est dfinie, dans une perspective privatiste, du point de vue de ltre humain. Le recours cette notion permet dune part, dvoquer la conjonction par
675H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 285. 676H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 189. 677H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 315. 678Art. 47 TUE, tel que modifi par le Trait de Lisbonne. 679Art. 281 TCE, abrog, suite la fusion avec lUnion europenne en application du Trait de Lisbonne. 680H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 156.

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un seul tre humain de plusieurs personnes et de leur rapport entre elles, et, dautre part, dtre conforme lide sur laquelle est oblig dinsister Kelsen parce quil part dun point de vue publiciste, savoir lide selon laquelle le droit rgit des comportements individuels. linverse, la notion de personne ne laisse pas apparatre le fait quune personne assume par plusieurs tres humains se distingue de la personne assume individuellement. Autrement dit, si une personne publique est compose de plusieurs individus, chacun dentre eux assume galement la personne de membre de cette personne publique. Par exemple, la personne du Parlement est distincte de celle du parlementaire, celle dune commission distincte de celle de chacun de ses membres. En somme, la notion de personne est un concept plus gnral, que celui dorgane et permet de rcapituler les droits et obligations dun individu, quils soient dordre public ou priv, et non uniquement les droits et tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 obligations des institutions dun ordre juridique. Les principales personnes publiques, autres que ltat, sont dfinies par les constitutions nationales, qui peuvent galement dfinir leurs droits et obligations. Par exemple, la Loi fondamentale allemande dfinit le Parlement fdral (Bundestag), le dput au Parlement fdral (Abgeordneter des Bundestages), le prsident du Parlement fdral (Prsident des Bundestages), les commissions du Parlement fdral (Ausschuss), dont une ou plusieurs commissions denqute (Untersuchungsausschuss), une commission des affaires de lUnion europenne (Ausschuss fr Angelegenheiten der Europischen Union), etc. En particulier, le Gouvernement (Regierung) faisant partie dun tat, se distingue de celui dfini par la Constitution de cet tat, ce qui, par ailleurs, ressort nettement en droit allemand, qui dfinit un Gouvernement fdral (Bundesregierung). Des textes particuliers peuvent dfinir des personnes publiques. Par exemple, la loi fdrale sur la protection des donnes caractre personnel (Bundesdatenschutzgesetz) dfinit le Commissaire fdral pour la protection des donnes caractre personnel et la libert de linformation (Bundesbeauftragter fr den Datenschutz und die Informationsfreiheit)681. 44. Nationalit La nationalit peut tre dfinie, dans un premier sens, comme un lien

juridique et politique, dfini par la loi dun tat, unissant un individu audit tat682 . Ce que la nationalit a de politique ne fait pas partie du droit positif et sort du champ de notre tude, mais se traduit par la place quoccupent les dfinitions de la nationalit en droit allemand et
681 22 et s. BDSG. 682G. CORNU, Association Henri Capitant, op. cit. n. 411.

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en droit franais. La nationalit est rgie par la Loi fondamentale allemande683, prcise par des lois spcifiques684. Les constitutions des Lnder dterminent lattribution de leur citoyennet685, mais celle-ci nest pas une nationalit. En droit franais, la nationalit nest pas rgie par la Constitution de 1958, mais celle-ci renvoie une loi pour cette dfinition686. Les tats ont coordonn leurs droits afin que tout individu au monde ait une nationalit, sauf cas particuliers687. La nationalit sert dterminer le champ dapplication personnel de droits et obligations au sein dun ordre juridique, mais non dterminer le champ dapplication des normes dun tat dans son ensemble, depuis labandon du principe de personnalit des lois au profit du principe de territorialit des lois. la diffrence de lensemble des tres humains situs sur un territoire dtermin, la nationalit est une catgorie dtermine, et les individus non tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 considrs par un tat comme des nationaux sur son territoire, sont des trangers (Auslnder). Par exception au principe de territorialit, les tats peuvent recourir au principe de personnalit des lois pour dlimiter leur droit, au-del de leur territoire et dans certains cas688. Ce faisant, ltat cre des normes dont lefficacit est incertaine car elle dpend de lapplication qui peut en tre faite par les autorits du for. Le droit international priv allemand dtermine le droit applicable comme tant celui de ltat dont lindividu concern a la nationalit pour la personnalit juridique (Rechtsfhigkeit), la capacit juridique (Geschftsfhigkeit)689, le nom (Name)690, le mariage (Ehe)691 et le rgime matrimonial
683Art. 16 et 116 LF. 684Loi du 22 juillet 1913 sur la nationalit (Staatsangehrigkeitsgesetz : RGBl. I 1913 p. 583), telle que modifie par la loi du 5 fvrier 2009 portant modification de la loi sur la nationalit (Gesetz zur nderung des Staatsanghrigkeitsgestzes : BGBl. 2009 I p. 158). 685 ce sujet, les constitutions des Lnder se distinguent en gnral selon quelles aient t adoptes avant ou aprs la Loi fondamentale. Toutes utilisent la notion de peuple (Volk). Les constitutions antrieures la Loi fondamentale dterminent lattribution de leur citoyennet le plus souvent par lattribution de droits politiques. Parmi les dispositions dfinissant la nationalit ou lappartenance au peuple dun Land, figurent lart. 26 de la Constitution du Bade-Wurtemberg, lart. 6 de la Constitution bavaroise, lart. 73 de la constitution de la Hesse, lart. 75 al. 2 de la Constitution de Rhnanie-Palatinat, les art. 5 et 115 de la Constitution de Saxe, lart. 3 de la constitution brandebourgeoise et lart. 104 de la Constitution de Thuringe. loppos, les constitutions de Basse-Saxe, de Berlin, de Brme, de Hambourg, du Mecklembourg-Pomranie occidentale, de Rhnanie du Nord-Westphalie, de Sarre, du Schleswig-Holstein ne dfinissent pas lappartenance au peuple de ces Lnder. 686Art. 3 al. 4 de la Constitution de 1958. Art. 17 et s. C. civ. 687Par la convention relative au statut des rfugis, signe Genve le 28 juillet 1951, v. n. 166. 688V. infra. 689Art. 7, al. 1er EGBGB. 690Art. 10, al. 1er EGBGB sagissant du nom dun individu, al. 2 pour le nom dpoux. 691Art. 14, al. 1er EGBGB. Cette norme propose plusieurs critres alternatifs.

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(Gterstand)692, ladoption (Annahme als Kind)693, la tutelle (Vormundschaft) et la curatelle (Pflegschaft)694. Le droit international priv franais dtermine le droit applicable comme tant le droit franais concernant ltat et la capacit des personnes 695. La dtermination de ces normes relve indirectement du domaine informatique et droit parce que les textes de lUnion europenne excluent expressment lusage de communications lectroniques pour passer des actes qui touchent ltat ou la capacit des personnes. Au sein de lordre juridique dlimit territorialement et personnellement, lindividu auquel est attribu la personne du national dun tat devient par ce fait titulaire de certains droits et obligations. La nationalit est accorde conformment ce que dtermine lordre juridique. Par exemple, la personne du national allemand ou franais apparat conformment au principe du droit du sol ou du droit du sang. Les droits allemand et tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 franais considrent lgalit comme un droit de lhomme 696. Pourtant, des diffrences locales avec le droit commun peuvent exister. En particulier, les habitants des collectivits doutre-mer rgies par larticle 74 de la Constitution peuvent choisir dtre rgis par leur statut coutumier ou par le statut de droit commun697. Cela tant, lappartenance au peuple dun tat peut permettre de participer sa vie politique, ce qui caractrise le citoyen (Brger). Les droits allemand et franais confrent leurs nationaux une galit dans lexercice de tels droits politiques698, tout en lobligeant contribuer aux charges publiques. Les personnes du citoyen et du national concident dans un tat unitaire, mais se superposent dans un tat fdral. De plus, chaque citoyen allemand ou franais est galement titulaire de la citoyennet de lUnion europenne (Unionsbrgerschaft)699. Pour des raisons historiques, le citoyen franais est considr comme tant le destinataire
692Art. 15, al. 1er EGBGB. Cette norme propose plusieurs critres alternatifs. 693Art. 22, al. 1er EGBGB. 694Art. 24, al. 1er EGBGB. 695Art. 3, al. 3 C. civ. 696Art. 3 LF, art. 1er de la dclaration des droits de lhomme et du citoyen de 1789. 697V. n. 634. 698Art. 20, al. 2 en relation avec lart. 33 LF, 12 et s. BWahlG, art. 26 de la Constitution du Bade-Wurtemberg, art. 8, al. 2 de la Constitution de Basse-Saxe, art. 7 de la Constitution bavaroise, art. 2 et 39, al. 3 de la Constitution de Berlin, art. 22 de la Constitution brandebourgeoise, art. 76 de la Constitution brmoise, art. 6 al. 4 de la Constitution de Hambourg, 6 et s. BWG, art. 73 de la Constitution de la Hesse, 13 LWG-MV, art. 76, al. 2 de la Constitution de Rhnanie-Palatinat, art. 31, al. 2 de la Constitution de Rhnanie du Nord-Westphalie, art. 66, al. 1er de la Constitution de la Sarre, art. 4, al. 2 de la Constitution de Saxe, art. 42, al. 2 de la Constitution de Saxe-Anhalt, 5 et s. LWahlG, art. 46, al. 2 de la Constitution de Thuringe, 13 et s. ThrLWG, art. 3 Constitution de 1958, art. L 1 et s. du Code lectoral. 699Art. 8 TUE, futur art. 9 TUE.

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des normes juridiques700. Cette donne ne fait pas partie du droit positif, mais nest pas sans influence sur celui-ci. Elle explique tout dabord la prolifration en droit franais des lois, celles-ci tant considres comme la rponse que peut apporter la reprsentation nationale aux problmes de ses lecteurs. Elle explique galement la diffrenciation qui fut faite entre les citoyens franais et les habitants des colonies franaises701. La conception du droit est loppos sur ce point en Allemagne. Que le droit fasse partie de la culture gnrale et quil puisse ce titre tre enseign ceux qui nen feront pas leur profession est une conception trangre en Allemagne702 . Malgr les efforts faits en faveur dune dmocratisation des institutions de lUnion europenne, le droit de lUnion europenne, sadresse encore principalement aux tats membres. Du fait de ce que les droits allemand et de lUnion europenne ont pour destinataires des professionnels du droit, la recherche dinformation juridique est une tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 activit technique. La recherche dinformation juridique en droit franais est rendue plus difficile par la prolifration de lois dont la juridicit peut tre remise en cause.
D. Domaine de validit matriel

45.

Matire Les normes juridiques appartiennent un ensemble, quest lordre

juridique. Faisant toutes partie dun ordre de la conduite humaine, les normes juridiques ont le mme objet et nont pas ncessairement de domaine de validit matriel dtermin. Lordre juridique est constitu de normes qui vont du gnral au particulier. La norme fondamentale suppose par Kelsen, puis les normes constitutionnelles occupent le sommet
700K. ZWEIGERT, H. KTZ, Einfhrung in die Rechtsvergleichung : Auf dem Gebiet des Privatrechts, 3e d. refondue, Mohr, 1996, Thbingen, p. 84-85, 7 I. 701Ainsi, lal. 2 du dernier article de la Constitution de 1791 (v. n. 1946) dispose que les colonies et possessions franaises dans lAsie, lAfrique et lAmrique, quoiquelles fassent partie de lEmpire franais ne sont pas comprises dans la prsente constitution . Lart. 85 de la Constitution de lAn I (24 juin 1793) prvoit que le code des lois civiles et criminelles est uniforme pour toute la Rpublique et lart. 6 de la constitution du 5 fructidor an III, (22 aot 1795), jamais applique, dispose que Les colonies franaises sont parties intgrantes de la Rpublique, et sont soumises la mme loi constitutionnelle . Lart. 64 de la Charte constitutionnelle de 1830 prvoit que les colonies sont rgies par des lois particulires . M. ISAMBERT justifie son recueil de lAncien droit par ce fait (M. ISAMBERT, op. cit., vol. 1, p. XX, prface 12). Au cours du processus de rtablissement de la lgalit rpublicaine, Hauriou oppose ainsi les colonies, o la loi est applique par une minorit de spcialistes qui sont les agents du gouvernement et la mtropole, o chaque citoyen est cens connatre la loi et lappliquer (Archives nationales, C 15269, procs verbal de la runion du 15 mai 1944 de la commission de lgislation et de rforme de ltat de lAssemble consultative provisoire, cit par J.-P. LE CROM, Lavenir des lois de Vichy, in B. DURAND, J.-P. LE CROM, A. SOMMA, Le droit sous Vichy, Vittorio Klostermann, Francfort sur le Main, 2006, p. 459). 702C. WITZ, op. cit., n. 12, p. 32, 29, n. 50.

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de la pyramide des normes. Ltat est constitu de la souverainet qui, entendue dans le second sens analys par Kelsen, est la libert daction de ltat703. En consquence, ltat est investi de pouvoirs universels car il ne soblige qu ce quil souhaite et ce, dans des limites quil dtermine, en particulier dans sa constitution. Au bas de la pyramide des normes, se trouvent les normes individuelles, prises en gnral par les autorits administrative ou judiciaire de ltat. Au sein de lordre juridique, on peut distinguer des ensembles parmi les normes juridiques704. Par exemple, certaines normes organisent les fonctions rgaliennes de ltat et connaissent des sanctions plus svres que les autres normes de lordre juridique. Parmi les facteurs qui aboutissent isoler des normes juridiques en des units de connaissance705 figurent notamment la formation juridique, la culture gnrale, des dispositions lgislatives tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 particulires, le domaine dans lequel se cantonnent des praticiens 706 et la runion de normes au sein dun code707, sans oublier la constitution des programmes denseignement. Parmi ces facteurs, on peut galement voquer la quantit de normes, dautant plus immense que, sagissant du droit franais, cette quantit est indtermine. Le droit positif rsulte de ces facteurs, mais ceux-ci lui sont extrieurs. Le critre que nous retenons pour distinguer des ensembles de normes est la dfinition qui en est faite et les diffrentes obligations, interdictions et autorisations que le droit positif prvoit par rapport ces ensembles. Par exemple, la comptence dune juridiction, des rgles spcifiques de preuve ou dinterprtation, la comptence normative dune autorit dans un domaine dfini, ou encore la runion au sein dun recueil thmatique de normes, peuvent faire dun ensemble de normes juridiques une matire. On peut ainsi distinguer dans un ordre juridique des ensembles de normes rgissant le comportement de personnes dtermines. Ainsi, le droit priv (Privatrecht) est le droit rgissant les comportements des personnes prives708. De mme, le droit public (ffentliches Recht, Staatsrecht) est lensemble des normes rgissant le comportement des personnes publiques709. Lensemble des normes rgissant une matire est son rgime juridique.
703H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 330. V. 43 704C. ATIAS, pistmologie juridique, 1e dition, Dalloz, 2002, Lonrai, coll. Prcis, Droit priv, p. 106 et s., nos 186 et s. 705C. ATIAS, op. cit. n. prcdente, p. 111, nos 193. 706C. ATIAS, op. cit. n. 704, p. 111, no 193. 707C. ATIAS, op. cit. n. 704, p. 110, no 189. 708H. BROX, op. cit. n. 329, p. 10, 9. G. CORNU, Association Henri Capitant, op. cit. n. 411. 709G. CORNU, Association Henri Capitant, op. cit. n. 411.

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Le critre de dtermination dune matire par les personnes quelle rgit trouve une limite lorsque, par des normes itratives, ltat sinterdit de dfinir des catgories dtres humains et de leur attribuer des droits et obligations diffrents. Les distinctions sociales ne peuvent tre fondes que sur lutilit commune , ou, selon la formulation contemporaine, ltat ne doit procder aucune discrimination710. Nous savons que les ordres juridiques allemand et franais garantissent tout tre humain sur leur territoire des prrogatives, rassembles sous la dnomination de droits de lhomme , qui ont vocation tre indpendantes de tout domaine de validit matriel bien que des normes spciales puissent les restreindre. Une matire peut faire partie dune autre matire. Par exemple, certaines matires telles que le droit pnal connaissent un champ dapplication territorial diffrent de celui dfini pour lensemble des normes et que, au sein du droit pnal, certaines infractions connaissent tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 un champ dapplication particulier711, ce qui les distingue du droit pnal gnral. Une matire relative une personne dont la qualification suppose dj le fait dincarner une autre personne pourrait tre considre comme spciale par rapport la seconde. Par exemple, lexercice de certaines professions dans un tat impliquant la possession de la nationalit de cet tat autoriserait penser que les normes relatives la nationalit seraient plus gnrales que les normes rgissant cette profession. Ainsi, nul ne peut accder la profession davocat en Allemagne sil nest allemand712 et davocat en France sil nest franais713. Un sous-ensemble de normes juridiques peut dborder de la matire principale, ce qui individualise la premire par rapport la seconde. Ainsi, la profession davocat a t ouverte sous certaines conditions aux ressortissants dautres tats membres de lUnion europenne714, ce qui empche de classer la personne de lavocat comme tant ncessairement un national. Force est de constater le fait que des droits et obligations sont attribus des personnes qui peuvent navoir pour seul point commun quun rgime juridique commun certains gards. En consquence, une classification des matires ne peut
710Art. 3, al. 3 LF, art. 1er de la dclaration des droits de lHomme et du Citoyen de 1789. 711V. 37, spc. n. 451 et 452. 712 4 et 5 BRAO, en relation avec le 9, n 1 DRiG. 713Art. 11 de la loi n 71-1130 du 31 dcembre 1971 portant rforme de certaines professions judiciaires et juridiques : JORF n 3 du 5 janvier 1972, p. 131. 714 4 BRAO en relation avec la loi du 9 mars 2000 portant transposition de directives de la Communaut europenne dans le domaine du droit dexercer des avocats europens (Gesetz zur Umsetzung von Richtlinien der Europischen Gemeinschaft auf dem Gebiet des Berufsrechts der Rechtsanwlte : BGBl. 2000 I p. 182), art. 11 de la loi n 71-1130 du 31 dcembre 1971.

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sappuyer que partiellement sur les diffrentes personnes. Quel que soit le critre choisi pour assembler des normes juridiques en une matire, rien ne garantit que les diffrentes matires dun ordre juridique soient cohrentes entre elles, la cohrence devant tre recherche au moment de linterprtation. Rien nempche disoler des normes au moyen de critres qui ne correspondent pas un rgime dfini, des fins denseignement ou de prsentation doctrinale. On peut ainsi isoler un ensemble de normes concernant un certain objet, comme le droit de linformatique . Ces ensembles transversaux ne font pas lobjet dun rgime juridique unique. Face la diversit de rgimes juridiques de cette matire, celle-ci peut demeurer en doctrine, tomber dans loubli ou tre consacre par le droit positif. Lindication de la matire laquelle appartient une norme est essentielle la recherche tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 dinformation juridique car elle permet de situer une norme dans un ensemble et de faire la relation avec son rgime juridique. Alors quil est ais de dterminer si une norme est applicable en fonction de ses domaines de validit temporel et gographique parce quil ny a pas besoin pour cela des connaissances dun professionnel, et alors que lon connat en grande partie les normes qui nous sont applicables en fonction des personnes que lon incarne, lindication du domaine de validit matriel na gnralement de signification que pour un juriste. En effet, la connaissance des diffrentes matires juridiques et la manire de sy orienter est une partie essentielle du mtier du juriste. Pour ce dernier, les matires sont une vritable table dorientation dans lordre juridique. Sil devait justifier la consultation de tel texte plutt que tel autre lorsquil doit chercher la rponse une question, le juriste serait tent dallguer lvidence. Il est tellement laise dans ses rubriques coutumires quil nhsite pas un instant avant de choisir louvrage ouvrir ; ce quil ignore, il sait o le chercher715 . On peut aborder ltude des matires en tudiant la sparation des pouvoirs, cest--dire des pouvoirs confrs chacun deux. Cependant, cette rpartition nest pas la premire se prsenter dans les ordres juridiques allemands et franais. La Fdration allemande rsulte dun partage de comptences des tats fdrs et chacun de ces tats organise ensuite la sparation des pouvoirs. Lordre juridique franais saffirme comme tant unitaire, mais nous constaterons que quelques matires seulement permettent de conserver ce caractre lordre juridique franais. Plusieurs matires doivent tre voques sagissant du domaine de validit matriel dune norme : les matires correspondant ladoption des normes
715C. ATIAS, op. cit. n. 704, p. 108, n 186.

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gnrales, celles correspondant des droits locaux, ainsi que les matires correspondant la comptence des tribunaux. En adoptant cette dmarche, nous passerons en revue lensemble des normes juridiques partir du moment o elles sont adoptes, appliques par les autorits locales de ltat, puis soumises lexamen dun juge. Ce faisant, nous laissons de ct les normes adoptes par des personnes publiques dans des matires dtermines, quil sagisse de normes prsentant un caractre rglementaire ou juridictionnel, mais ces dernires agissent sur le fondement de normes gnrales. 46. Normes gnrales Les tats allemands et franais, en organisant ladoption des

normes juridiques gnrales dans leur constitution 716, ont dfini parmi elles des ensembles et dtermin leur rgime juridique. Les constituants ont ainsi cr des comptences pour la tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 lgislation fdrale et celle des tats fdrs en Allemagne, et des matires lgislatives et rglementaires en France. Ces ensembles sont des fractions de lensemble indtermin quest la souverainet. Lexercice de la souverainet est limit matriellement dans ladoption de normes gnrales car la rvision de la Constitution ne peut porter atteinte certaines dispositions de certaines constitutions des tats allemands717, en particulier
716Titre VII Lgislation de la fdration (art. 70 et s.) LF, titre IV de la seconde partie de la Constitution du Bade-Wurtemberg (art. 58 et s.), titre IV de la Constitution de Basse-Saxe (art. 41 et s.), titre 6 de la premire partie de la Constitution bavaroise (art. 70 et s.), titre V de la Constitution de Berlin (art. 59 et s.), Titre II de la troisime partie de la Constitution brandebourgeoise (art. 75 et s.), titre III de la troisime partie de la Constitution de Brme (art. 122 et s.), titre IV de la Constitution de Hambourg (art. 48 et s.), titre I de la troisime partie de la Constitution du Mecklembourg-Pomranie occidentale (art. 55 et s.), titre V de la troisime partie de la Constitution de Rhnanie du Nord-Westphalie, (art. 65 et s.), titre III de la seconde partie de la Constitution de la Rhnanie-Palatinat (art. 107 et s.), titre 4 de la seconde partie de la Constitution de la Sarre (art. 100 et s.), titre V de la Constitution de Saxe, titre IV de la troisime partie de la Constitution de Saxe-Anhalt (art. 77 et s.), titre IV de la Constitution du Schleswig-Holstein (art. 37 et s.), titre V de la seconde partie de la Constitution de Thuringe (art. 81 et s.), art. 34 et s. Constitution de 1958. 717Une rforme constitutionnelle ne peut porter atteinte au principe de ltat de droit, rpublicain, dmocratique et social (art. 64, al. 1er de la Constitution du Bade-Wurtemberg), aux principes fondamentaux de dmocratie de la Constitution (art. 75, al. 1er de la Constitution de Bavire), aux principes fondamentaux gnraux des droits de lhomme ou qui modifierait les art. 1 et 20 de la Constitution (art. 20 Constitution de Brme), la dignit humaine ainsi quaux principes noncs en son art. 2 (art. 56, al. 1er, Constitution du Mecklembourg-Pomranie occidentale), aux principes noncs lart. 1, al. 2 et lart. 2 de la Constitution de Basse-Saxe (art. 46, al. 2, Constitution de Basse-Saxe), lart. 129 et aux principes noncs aux art. 1er et 74 de la Constitution de Rhnanie-Palatinat (art. 129, al. 2 et 3 Constitution de Rhnanie-Palatinat), aux principes fondamentaux noncs par la Constitution de la Sarre (art. 103, al. 1er de la Constitution de la Sarre), aux principes fondamentaux noncs par les art. 2 et 4 de la Constitution de Saxe-Anhalt (art. 78, al. 3 Constitution de Saxe-Anhalt), aux principes noncs aux art. 1er, 44, al. 1er, 45 et 47, al. 4 de la Constitution de Thuringe (art. 83, al. 2 Constitution de Thuringe). La Constitution de Berlin ne soumet la modification de certaines dispositions qu un rfrendum (art. 100, al. 1er, Constitution de Berlin). Les constitutions du Schleswig-Holstein (art. 83, al. 2), du

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lorganisation de la Fdration en Lnder, au principe du concours des Lnder la lgislation ou aux principes noncs aux articles 1 20 de la Loi fondamentale718. En droit franais, une rforme constitutionnelle ne peut porter atteinte la forme rpublicaine du Gouvernement 719. Le pouvoir de la Rpublique fdrale allemande dadopter des normes gnrales rsulte du partage fait, dans une mesure limite, par les tats fdrs de leur souverainet720 bien que ceci soit contest sagissant de la Bavire721 et conformment la Loi fondamentale722. La Loi fondamentale prvoit que les Lnder ont le droit de lgifrer dans les cas o [elle] ne confre pas la fdration des pouvoirs de lgifrer 723 et rpartit ces pouvoirs en comptences lgislatives exclusives de la Fdration (ausschlieliche Gesetzgebung) et en comptences lgislatives concurrentes de la Fdration (konkurrierende Gesetzgebung)724. La Loi
Brandebourg (art. 79), de Hambourg (art. (51), de la Hesse (art. 123), de la Rhnanie du Nord-Westphalie (art. 69, al. 1er), de Saxe (art. 74, al. 2 et 3) ne soumettent les modifications constitutionnelles qu une majorit qualifie. 718Art. 79, al. 3 LF. 719Art. 89, al. 5, Constitution de 1958. 720Art. 23 al. 2 de la Constitution du Bade-Wurtemberg, art. 1er, al. 2 de la Constitution de Basse-Saxe, art. 1er, al. 2 de la Constitution berlinoise, art. 1er, al. 1er de la Constitution brandebourgeoise, art. 64 de la constitution brmoise, art. 1er de la constitution hambourgeoise, art. 64 de la Constitution de la Hesse, art. 1er, al. 2 de la Constitution du Mecklembourg-Pomranie occidentale, art. 1er, al. 1er de la Constitution de Rhnanie du Nord-Westphalie, art. 74, al. 1er de la Constitution de Rhnanie-Palatinat, art. 60, al. 1er de la constitution sarroise, art. 1er, al. 1er de la Constitution de Saxe, art. 1er, al. 1er de la Constitution de Saxe-Anhalt, art. 1er du Schleswig-Holstein et art. 44, al. 1er de la constitution thuringeoise. 721Appel ratifier la Loi fondamentale, le Parlement bavarois adopta une rsolution aux termes de laquelle il rejetait la Loi fondamentale de la Rpublique fdrale allemande, mais non la participation un tat allemand : je vote non la Loi fondamentale de la Rpublique fdrale allemande En tant que chrtien convaincu, je ne peux approuver une constitution exposant le principe (art. 20, al. 2) selon lequel Tout pouvoir dtat mane du peuple . Cette conception est diamtralement oppose la conviction catholique selon laquelle tout pouvoir dtat mane de Dieu. () Cest pour moi une vidence quun non Bonn nest pas un non lAllemagne. () Parce que jaime lAllemagne et crois en son rle dans le monde, parce quen tant que Bavarois, je me sens compltement Allemand et partage le destin de millions dhabitants indignes dAllemagne de lOuest et dimmigrs chasss de leur patrie, parce que je crois en la communaut de destin cre par Dieu dAllemagne et dEurope, mon non la Loi fondamentale de Bonn ne peut reprsenter un non lAllemagne, ni lAllemagne de lOuest. () Je soutiens lAllemagne et adhrerai, dans la mesure o et aussi longtemps que je peux, aussi bien au cadre de la conception de lAllemagne de lOuest qu celui dune construction invente de toute lAllemagne, malgr le fondement faux, selon ma conviction, une Allemagne pacifique entire dans une Europe runie. () un vote sur la question du classement naturel de la Bavire au sein de la Rpublique fdrale allemande , je voterais par consquent oui dune conviction ferme toute forme de vote () (Rapport stnographique des dbats du Parlement bavarois, vol. 4, 110e session des 19 et 20 mai 1949, p. 173). En pratique, la Loi fondamentale est applicable en Bavire. 722Art. 70, al. 2 LF. 723Art. 70, al. 1er LF. 724Art. 70, al. 2 LF.

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fondamentale rserve la Fdration allemande le pouvoir exclusif dadopter des lois (Gesetze) dans un grand nombre de domaines 725, en particulier en matire de postes et tlcommunications726, de concurrence et de protection de la proprit industrielle, du droits dauteur et des droits ddition727. La comptence lgislative concurrente stend des domaines728 tels notamment le droit civil, le droit pnal, lorganisation judiciaire, la procdure judiciaire (sauf le droit de la dtention provisoire), le barreau, le notariat et lactivit de conseil juridique729, ltat civil730 et lamnagement du territoire731. Les Lnder conservent les comptences quils nont pas mises en commun, mais certaines dentre elles sont expressment rserves par la Loi fondamentale732. La liste des comptences de la Fdration, dj interprte largement par la Cour constitutionnelle fdrale, na cess dtre tendue733. Le Conseil fdral (Bundesrat) approuve la loi fdrale dans certaines tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 matires734. La lgislation fdrale peut tre prcise par un dcret (Verordnung, Rechtsverordnung), mais uniquement lorsque la loi lautorise, et en prcisant le contenu, le but, et ltendue de cette autorisation 735. Le Conseil fdral donne son avis, moins que la loi fdrale ne lexclue expressment, en particulier pour les rglements concernant les principes et les tarifs dutilisations des installations des postes et tlcommunications, ainsi que les dcrets pris en application dune loi fdrales adopte dans un domaine o la consultation du Conseil fdral est prvue736. La Fdration assure les relations internationales des tats fdrs dans les comptences qui lui sont attribues, mais les traits internationaux ne font partie du droit fdral que lorsquils sont ratifis par une loi
725numrs lart. 73, al. 1er LF. 726Art. 73, al. 1er, n 7 LF. 727Art. 73, al. 1er, n 9 LF. 728numrs par lart. 74, al. 1er LF. 729Art. 74, al. 1er, n 1 LF. 730Art. 74, al. 1er, n 2 LF. 731Art. 74, al. 1er, n 31 LF. 732Art. 72, al. 3 LF. 733C. AUTEXIER, op. cit., n. 285, p. 99, n 90. 734Art. 73, al. 2, 74, al. 2, 23, al. 4 et s. LF. En somme, le Conseil fdral donne son approbation aux lois adoptes en matire de : prvention des dangers du terrorisme international au moyen de lOffice fdral de police criminelle, lorsquil y a danger menaant plusieurs Lnder, que la comptence dune autorit de police de Land napparat pas clairement ou quune autorit administrative suprme de Land demande la prise en charge (art. 73, al. 1er, n 9a LF) ; responsabilit de la puissance publique (art. 74, al. 1er, n 25 LF) ; droits et obligations statutaires des fonctionnaires des Lnder, communes et autres collectivits publiques, ainsi que des juges dans les Lnder, lexception des carrires, traitements et pensions (art. 74, al. 1er, n 27 LF). 735Art. 80, al. 1er LF. 736Art. 80, al. 2 LF.

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fdrale737. Dans les Lnder, un dcret ne peut tre adopt que sur autorisation lgislative738, except dans les Lnder de Brme et de Rhnanie-Palatinat, o les dcrets doivent cependant tre ncessaires lexcution dune loi sauf disposition lgislative contraire739. En droit franais, la souverainet nationale appartient au peuple qui lexerce par ses reprsentants et par la voie du rfrendum740 . La Constitution de 1958 prvoit un certain nombre dactes, dsigns du nom de dcret , que doivent signer le Prsident de la Rpublique741 et le Premier ministre742. En dehors de ces dcrets spcifiques, la Constitution de 1958 procde une division par matire des diffrents types de normes. En effet, les matires autres que celles qui sont du domaine de la loi ont un caractre rglementaire743 . La loi fixe les rgles concernant : les droits civiques et les garanties fondamentales accordes aux citoyens pour lexercice des liberts publiques ; la libert, le pluralisme et lindpendance des mdias ; la nationalit, ltat et la tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 capacit des personnes () ; la dtermination des crimes et dlits ainsi que les peines qui leur sont applicables ()744 . De plus, la loi dtermine les principes fondamentaux () du rgime de la proprit, des droits rels et des obligations civiles et commerciales ()745 , ainsi que les rgles relatives au mandat darrt europen en application des actes pris sur le fondement du Trait sur lUnion europenne746 . Enfin, la Constitution prvoit des catgories de lois dont ladoption diffre de la loi ordinaire, en fonction de leur objet. Premirement, la Constitution confre certaines lois le caractre de lois organiques747 et dtermine leur objet. Deuximement, les lois de finances dterminent les ressources et les charges de ltat748. Troisimement, les lois de financement de la scurit sociale dterminent les conditions gnrales de son quilibre
737Art. 59, al. 2 LF. 738Art. 61, al. 1er, Constitution du Bade-Wurtemberg art. 43, al. 1er de la Constitution de BasseSaxe, art. 77, al. 1er de la Constitution bavaroise, art. 64, al. 1er et 2 de la Constitution de Berlin, art. 80 de la constitution brandebourgeoise, art. 53, al. 1er de la Constitution hambourgeoise, art. 118 de la Constitution de la Hesse, art. 57 de la Constitution du Mecklembourg-Pomranie occidentale, art. 70 de la Constitution de Rhnanie du NordWestphalie, art. 38 de la Constitution du Schleswig-Holstein, art. 84 de la Constitution de Thuringe 739Art. 124 de la Constitution de Brme, art. 110 de la Constitution de Rhnanie-Palatinat, art. 106 de la Constitution sarroise. 740Art. 3, al. 1er, Constitution de 1958. 741Art. 13, al. 1er, Constitution de 1958. Par exemple, le Prsident de la Rpublique signe les dcret douverture et de clture des sessions parlementaires extraordinaires (art. 30). 742Art. 19, Constitution de 1958. 743Art. 37, al. 1er, Constitution de 1958. 744Art. 34, al. 1er, Constitution de 1958. 745Art. 34, al. 3, Constitution de 1958. Le Conseil constitutionnel ne distingue pas entre le fait pour le lgislateur de fixe[r] les rgles et celui de dtermine[r] les principes fondamentaux 746Art. 88-2, al. 3, Constitution de 1958. 747Art. 46, al. 1er, Constitution de 1958.

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financier et, compte tenu de leurs prvisions de recettes, fixent ses objectifs de dpenses 749. Quatrimement, les lois de programmation dterminent les objectifs de laction de ltat750, en particulier les orientations pluriannuelles des finances publiques 751. Cinquimement, les lois de ratification font entrer certains traits internationaux dans lordre juridique franais, savoir les traits de paix, les traits de commerce, les traits ou accords relatifs lorganisation internationale, ceux qui engagent les finances de ltat, ceux qui modifient des dispositions de nature lgislative, ceux qui sont relatifs ltat des personnes, ceux qui comportent cession, change ou adjonction de territoire752 . Dans toutes les matires qui ne sont pas attribues au Parlement, le Gouvernement peut adopter des dcrets et conclure des traits internationaux. De plus, le Gouvernement doit assurer lexcution des lois753. Cependant, la distinction entre domaine lgislatif et domaine rglementaire nest pas stricte. Dune part, le Parlement peut adopter tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 des textes de forme lgislative dans des matires autres que celle qui sont du domaine de la loi754, dautre part, le Gouvernement peut, pour lexcution de son programme, demander au Parlement lautorisation de prendre par ordonnances, pendant un dlai limit, des mesures qui sont normalement du domaine de la loi755 , charge pour lui de demander au Parlement de ratifier lordonnance par une loi de ratification. Selon la matire dans laquelle elle est faite, la recherche dinformation juridique aboutit des normes qui sont nonces dans des textes de lune des formes que nous venons de prsenter. Ainsi, une norme individuelle peut tre la traduction dun principe constitutionnel, prcis par une loi, par un rglement, puis enfin, par un autre acte administratif. Cest du moins un cas frquent, lorsquaucun texte de lUnion europenne ou locale ne modifie ce schma.
748Art. 34, al. 4, Constitution de 1958. Cette disposition prvoit dtre prcise par une loi organique, qui est la loi organique n 2001-692 du 1er aot 2001 relative aux lois de finances : JORF n 177 du 2 aot 2001, p. 12 480. Aux termes de lart. 1er de cette loi, sont qualifies de loi de finances la loi de finances de lanne et les lois de finances rectificatives, la loi de rglement et les lois prvues par lart. 45 de cette loi organique. 749Art. 34, al. 5, Constitution de 1958. Cette disposition prvoit dtre prcise par une loi organique, qui est la loi organique n 96-646 du 22 juillet 1996 relative aux lois de financement de la scurit sociale : JORF n 170 du 23 juillet 1996, p. 11 103. Sont dsignes de loi de financement de la scurit sociale les lois de financement de la scurit sociale proprement dites et les lois rectificatives de financement de la scurit sociale (art. LO 111-3 II CSS). 750Art. 34, al. 6, Constitution de 1958. 751Art. 34, al. 7, Constitution de 1958. 752Art. 55, al. 1er, Constitution de 1958. 753Art. 21, al. 1er, Constitution de 1958. 754Art. 37, al. 2, Constitution de 1958. 755Art. 38, al. 1er, Constitution de 1958.

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Les tats allemand et franais ont confr des missions lUnion europenne756. LUnion europenne dispose de comptences exclusives, de comptences partages, dune comptence pour dfinir les modalits selon lesquelles les tats membres coordonnent leurs politiques conomiques et de lemploi, dune comptence pour dfinir et mettre en uvre une politique trangre et de scurit commune, dune comptence pour mener des actions, appuyer ou complter laction des tats membres, ainsi que les comptences prvues par les traits757. LUnion europenne dispose dune comptence exclusive, notamment en matire dunion douanire, dtablissement des rgles de concurrence ncessaires au fonctionnement du march intrieur758. Dans les comptences partages de lUnion europenne, les tats membres exercent leur comptence dans la mesure o lUnion na pas exerc la sienne ou a cess de le faire 759. Les comptences partages comprennent, notamment, le tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 march intrieur, la protection des consommateurs et les rseaux transeuropens760, cest-dire, une grande partie du domaine informatique et droit . Pour exercer ces comptences, lUnion peut adopter des rglements (Verordnungen), des directives (Richtlinien), des dcisions (Beschlsse), des recommandations (Empfehlungen) et des avis (Stellungnahmen)761. Le rglement de lUnion europenne et la dcision de lUnion europenne ressemblent aux normes que lon trouve dans les ordres juridiques allemand et franais, le premier ayant une porte gnrale, la seconde galement, moins quelle ne dsigne des destinataires 762. Par contre, la directive de lUnion europenne lie tout tat membre destinataire quant aux rsultat atteindre, tout en laissant aux instances nationales quant la forme et aux moyens 763 . Ceci signifie que la directive na pas tre prise en compte dans la recherche dinformation juridique, puisque ses dispositions sont reprises par des normes nationales, except lorsquelle na pas t transpose lissue du dlai imparti764. La recherche dinformation juridique, selon son objet, ncessite de consulter diffrents types de textes gnraux, dont certains sont communs aux ordres juridiques allemand et franais. Ces normes sont, les constitutions, les traits internationaux, en droit franais, les
756Art. 23 LF, art. 88-2 de la Constitution de 1958. 757Art. 2 du Trait sur le fonctionnement de lUnion europenne. 758Art. 3, 1 Trait sur le fonctionnement de lUnion europenne. 759Art. 2, 2 Trait sur le fonctionnement de lUnion europenne. 760Art. 4, 2 Trait sur le fonctionnement de lUnion europenne. 761Art. 288 Trait sur le fonctionnement de lUnion europenne, ancien art. 249 TCE. 762Id. 763Id. 764V. 33, spc. n. 359 et 360.

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rglements de lUnion europenne, les directives de lUnion europenne non transposes aprs lcoulement de leur dlai de transposition, les dcisions de lUnion europenne, les lois, les lois fdrales, y compris celles ratifiant des traits internationaux, les lois des tats fdrs et enfin les dcrets ou rglements. 47. Normes locales Les constitutions allemandes et franaise prvoient des matires

dont le rgime comprend un domaine dapplication spcifique. Nous allons examiner quels ensembles de normes sappliquent dans chacun des ensembles gographiques servant dterminer le champ dapplication territorial des normes juridiques. Du ct allemand, le droit commun est constitu par le droit des tats fdrs, le droit fdral tant constitu des normes adoptes dans les comptences attribues la tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Fdration. Si le droit des tats fdrs nest pas spcial au point de vue matriel, ses dispositions ont un champ dapplication restreint par rapport au droit fdral. De ce point de vue, on peut les considrer comme des normes locales, mais ce sont les comptences fdrales qui sont dtermines spcialement. Les comptences conserves par les Lnder sont les dispositions qui concernent notamment la culture, lamnagement du territoire, lenseignement suprieur765. Outre les circonscriptions territoriales au sein de chaque Land, la Loi fondamentale affirme le principe de lautonomie communale pour rgler toutes les affaires de la communaut locale766. Cependant, appartiennent aux seuls Lnder les tches dexcuter le droit fdral767 et de rgler cette fin lorganisation et la procdure de leurs administrations768, sous peine dtre sanctionn par la contrainte fdrale (Bundeszwang) en cas dabstention contraire au droit fdral 769, et par lannulation de lacte en cause en cas daction contraire au droit fdral770. Autrement dit, tout en ayant garanti le principe de libre administration des communes et groupements de communes, la Loi fondamentale renvoie expressment aux tats fdrs quant lexcution du droit fdral et lorganisation de son administration771. En particulier, lexcution du droit fdral doit garantir sur lensemble du territoire dans le secteur des postes et tlcommunications des prestations de service
765Art. 72, al. 3 LF. La loi dintroduction du Code civil, en ses 55 et s. prserve le droit des tats fdrs dans les domaines quils noncent. V. A. KONZELMANN, op. cit. n. 410, chapitre II, II Dlimitation de champs dapplication gographiques. 766Art 28, al. 2. 767Art. 83 LF. 768Art. 84, al. 1er LF. 769Art. 37, al. 1er LF. 770Art. 93, al. 1er , nos 1 4 et 4b LF. 771Art. 84, al. 1er, phr. 6 LF.

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adquates et suffisantes772 . Inversement, une tche importante pour lensemble et laccomplissement de laquelle le concours de la Fdration est ncessaire lamlioration des conditions de vie773 peut tre accomplie avec le concours de la Fdration et des tats fdrs, soit dans les matires numres par la Loi fondamentale par des conventions774. La Fdration allemande organise une administration commune et centralise, l o ltat unitaire franais organise une administration dconcentre et dcentralise. La pluralit au sein de lordre juridique allemand semble faire ressortir par contraste lunit affirme de lordre juridique franais, mais cette dernire ne doit pas faire oublier les importantes diffrences locales. Les autorits dconcentres ou dcentralises de ltat775 reoivent un pouvoir rglementaire pour appliquer les normes gnrales776. Les normes gnrales peuvent faire lobjet dune adaptation dans les collectivits doutre-mer, except tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 La Runion777. Pour rsumer, le verrou une adaptation locale des normes pos par larticle 73, alina 4 de la Constitution de 1958 permet de dfinir les matires constituant un droit commun : ce droit commun est constitu des normes concernant la nationalit, les droits civiques, les garanties des liberts publiques, ltat et la capacit des personnes, lorganisation de la justice, le droit pnal, la procdure pnale, la politique trangre, la dfense, la scurit et lordre publics, la monnaie, le crdit et les changes, ainsi que le droit lectoral , mais ce droit commun peut connatre de larges exceptions en Nouvelle-Caldonie, une exception moindre SaintPierre-et-Miquelon concernant les contraventions aux normes dictes localement, et de nombreuses exceptions encore moindre en droit local alsacien-mosellan. Dans le dtail, la Nouvelle-Caldonie et les collectivits territoriales de larticle 74 de la Constitution de 1958 connaissent une autonomie plus ou moins large, permettant ladoption de normes locales dans certains domaines : Les dispositions lgislatives et rglementaires sont applicables de plein droit Mayotte,
772Art. 87f, al. 1er LF. 773Art. 91a, al. 1er LF. 774Art. 91b, al. 1er LF. 775numres par lart. 72, al. 1er de la Constitution. 776Art. L 1111-1 et s. CGCT. Ces comptences sont prcises par la loi n 83-8 du 7 janvier 1983 relative la rpartition de comptences entre les communes, les dpartements, les rgions et ltat : (JORF n 7 du 9 janvier 1983, p. 215) et par la loi n 92-125 du 6 fvrier 1992 relative ladministration territoriale de la Rpublique (JORF n 33 du 8 fvrier 1992, p. 2064). 777Art. 73 de la Constitution de 1958 pour les dpartements et rgions outre-mer. Les normes gnrales peuvent galement tre adaptes Mayotte (art. LO 6413-1, al. 3 CGCT.), SaintBarthlemy (art. LO 6313-1, al. 3 CGCT.), Saint-Martin (art. LO 6313-1, al. 2 CGCT.), Saint-Pierre-et-Miquelon (art. LO 6413-1, al. 2 CGCT.) et dans toutes les collectivits territoriales rgies par lart. 74 (art. 74-1 de la Constitution de 1958).

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except celles intervenant en certaines matires moins de comporter une mention expresse cet effet778. Les dispositions lgislatives et rglementaires sont applicables de plein droit SaintBarthlemy lexception de celles intervenant dans les matires qui relvent dune loi organique779 et sauf adaptation lorganisation particulire de cette collectivit. Les dispositions lgislatives et rglementaires sont applicables de plein droit Saint-Martin lexception de celles intervenant dans les matires qui relvent dune loi organique780. Les dispositions lgislatives et rglementaires sont applicables de plein droit Saint-Pierreet-Miquelon, sauf dans les matires qui relvent dune loi organique781. La Polynsie franaise est rgie par les normes gnrales qui, soit le prvoient expressment, except dans certaines matires, soit les normes relatives lapprobation de tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 normes internationales, soit toute autre disposition lgislative ou rglementaire qui, en raison de son objet, est ncessairement destine rgir lensemble du territoire de la Rpublique . Les normes gnrales sont applicables sur le territoire des les Wallis-et-Futuna soit parce que celles-ci sont applicables lensemble du territoire national en raison de leur objet ou

778Art. LO 6113-1, al. 2 CGCT. Sont rserves Mayotte les matires suivantes : 1 Impts, droits et taxes ; 2 Proprit immobilire et droits rels immobiliers ; cadastre ; expropriation ; domanialit publique ; urbanisme ; construction ; habitation et logement ; amnagement rural ; 3 Protection et action sociales ; 4 Droit syndical ; droit du travail, de lemploi et de la formation professionnelle ; 5 Entre et sjour des trangers et droit dasile ; 6 Finances communales. 779Art. LO 6213-1, al. 1er CGCT. Lart. LO 6214-3 CGCT. numre les matires attribues la collectivit de Saint-Barthlemy, en particulier laccs au travail des trangers, et except les rgles concernant la recherche, la constatation et la rpression des infractions pnales, ainsi que la cration et lorganisation des services et des tablissements publics de la collectivit. 780Art. LO 6313-1, al. 1er CGCT. Lart. LO 6314-3 CGCT numre les matires attribues Saint-Martin, en particulier laccs au travail des trangers, et except les rgles concernant la recherche, la constatation et la rpression des infractions pnales, ainsi que la cration et lorganisation des services et des tablissements publics de la collectivit, et certaines matires compter de 2012. 781Art. LO 6413-1, al. 1er CGCT. Lart. LO 6414-1, I CGCT. confre Saint-Pierre-et-Miquelon les comptences dvolues aux dpartements et aux rgions, except certaines matires dans lesquelles cette collectivit peut sanctionner de contraventions. Lart. LO 6414-1, I CGCT. confre Saint-Pierre-et-Miquelon une comptence pour fixer les rgles applicables notamment dans les matires suivantes : Impts, droits et taxes ; cadastre ; Rgime douanier, lexclusion des prohibitions limportation et lexportation qui relvent de lordre public et des engagements internationaux de la France et des rgles relatives la recherche, la constatation des infractions pnales et la procdure contentieuse ; Cration et organisation des services et des tablissements publics de la collectivit.

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en raison dune mention spciale 782. Les autres normes sont des rglements adoptes par lautorit investie de ce pouvoir783, ainsi que certaines normes applicable en NouvelleCaldonie784. Les Terres australes et antarctiques franaises ne sont rgies que par les normes qui le prvoient expressment, sauf exception 785. Lle de Clipperton est rgie de plein droit par les lois et rglements786. La Nouvelle-Caldonie est rgie par ltat ou par les autorits locales auxquelles sont confres plusieurs types de comptences : des comptences propres, des comptences partages et des comptences dont le transfert est soumis des formalits particulires787. Le droit local alsacien-mosellan correspond dans une large mesure au droit gnral, mais
782Art. 4, al. 1er, a) de la loi n 61-814 du 29 juillet 1961. 783Art. 4, al. 1er, b) de la loi n 61-814 du 29 juillet 1961. 784Les lois et dcrets autre que ceux concernant l organisation particulire de ce territoire et en vigueur avant la promulgation locale de la loi du 29 juillet 1961 pourront tre applicables sur le territoire des les Wallis-et-Futuna sur dcret pris aprs avis de lassemble territoriale (Art. 4, al. 3 de la loi n 61-814 du 29 juillet 1961). 785Art. 1-1 de la loi n 55-1052 du 6 aot 1955. Sappliquent dans les Terres australes et antarctiques sans ncessiter de mention spciale les normes relatives : 1 la composition, lorganisation, au fonctionnement et aux attributions des pouvoirs publics constitutionnels de la Rpublique, du Conseil dtat, de la Cour de cassation, de la Cour des comptes, du tribunal des confits et de toute juridiction nationale souveraine, du mdiateur de la Rpublique, du dfenseur des enfants, ainsi que de la Haute Autorit de lutte contre les discriminations et pour lgalit et de la Commission nationale de linformatique et des liberts ; 2 la dfense nationale ; 3 la nationalit ; 4 Au droit civil ; 5 Au droit pnal et la procdure pnale ; 6 la monnaie, au Trsor, au crdit et aux changes, aux relations financires avec ltranger, la lutte contre la circulation illicite et le blanchiment des capitaux, la lutte contre le financement du terrorisme, aux pouvoirs de recherche et de constatation des infractions et aux procdures contentieuses en matire douanire, au rgime des investissements trangers dans une activit qui participe lexercice de lautorit publique ou relevant dactivits de nature porter atteinte lordre public, la scurit publique, aux intrts de la dfense nationale ou relevant dactivits de recherche, de production ou de commercialisation darmes, de munitions, de poudres ou de substances explosives ; 7 Au droit commercial et au droit des assurances ; 8 la procdure administrative contentieuse et non contentieuse ; 9 Aux statuts des agents publics de ltat ; 10 la recherche. ces matires sajoutent les lois qui portent autorisation de ratifier ou dapprouver les engagements internationaux et les dcrets qui dcident de leur publication, ainsi que toute autre disposition lgislative et rglementaire qui, en raison de son objet, est ncessairement destine rgir lensemble du territoire de la Rpublique. 786Art. 9, al. 3 de la loi n 55-1052 du 6 aot 1955. 787Art. 77 de la Constitution de 1958. Laccord sign Nouma le 5 mai 1998, prcis par la loi constitutionnelle n 98-610 du 20 juillet 1998 relative la Nouvelle-Caldonie et par la loi n 99-210 du 19 mars 1999 relative la Nouvelle-Caldonie prvoit quatre types de comptences. La Nouvelle-Caldonie peut adopter des normes concernant notamment :

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de nombreuses exceptions temprent cette observation. la diffrence des collectivits territoriales doutre-mer et de la Nouvelle-Caldonie, le droit local alsacien-mosellan ne rsulte pas de normes prises sur le fondement de comptences attribues ces dpartements, mais de normes adoptes par le lgislateur ou lautorit rglementaire. Si lon reprend chacune des matires numres par larticle 73, alina 4 de la Constitution de 1958, la premire loi du 1er juin 1924788 met en vigueur dans les dpartements du Haut-Rhin, du Bas-Rhin et de la Moselle lensemble de la lgislation civile franaise789 . Dans un second temps, il nest apport () aucun changement la lgislation fiscale actuellement en vigueur, ()
le commerce extrieur, dont la rglementation des importations, et lautorisation des investissements trangers ; les communications extrieures en matire de poste et de tlcommunications lexclusion des communications gouvernementales et de la rglementation des frquences radiolectriques ; les communications extrieures en matire de desserte arienne lorsquelles nont pour escale en France que la Nouvelle-Caldonie et dans le respect des engagements internationaux de la France ; la mdiation pnale coutumire ; la dfinition de peines contraventionnelles pour les infractions aux lois du pays ; les rgles relatives ladministration provinciale ; le domaine public maritime, transfr aux provinces. Des comptences doivent tre transfres la Nouvelle-Caldonie concernant notamment (art. 3.1.2) : les rgles concernant ltat civil, dans le cadre des lois existantes ; llaboration des rgles et la mise en uvre des mesures intressant la scurit civile ; le droit civil et le droit commercial ; la lgislation relative lenfance dlinquante et lenfance en danger ; le contrle administratif des collectivits publiques et de leurs tablissements publics ; lenseignement du second degr ; les rgles applicables aux matres de lenseignement priv sous contrat. Ltat et la Nouvelle-Caldonie partagent les comptences concernant notamment : les relations extrieure (art. 3.2.1) ; laudiovisuel (art. 3.2.3) ; le maintien de lordre (art. 3.2.4) ; Les comptences rgaliennes appartiennent ltat tant quelles nont pas t transfres selon les formalits prvues (art. 3.3), savoir la justice, lordre public, la dfense, la monnaie, le crdit et les changes et les afaires trangres, dans la mesure o cette comptence nest pas partage. 788Lois du 1er juin 1924 mettant en vigueur la lgislation civile franaise dans les dpartements du Bas-Rhin, du Haut-Rhin et de la Moselle, prcites n. 569. 789Art. 1er de la loi du 1er juin 1924 mettant en vigueur la lgislation civile franaise dans les dpartements du Bas-Rhin, du Haut-Rhin et de la Moselle, prcites n. 569, notamment : 1 Les textes gnraux suivants, en tant quils ne sont pas dj applicables : a) Le Code civil () 2 Les textes particuliers suivants, en tant quils ne sont pas dj applicables : a) En matire dtat civil et de nationalit () b) En matire de capacit des personnes : () d) En matire de protection des alins : () h) En matire de successions : i) En matire de responsabilit () s) Les lois ou rglements dont la mise en vigueur a t expressment rserve par des lois ou rglements antrieurs jusquau moment de lintroduction des lois civiles franaises ; t) Les conventions internationales sur les matires vises par les lois cidessus numres ; u) Les dcrets et rglements pris en excution des lois ci-dessus numres .

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ni lorganisation judiciaire790 . Ensuite, la premire loi de 1924 abroge expressment des textes locaux791 puis numre les textes locaux qui demeurent en vigueur 792. Enfin, la mme loi procde des adaptations consistant en des remplacements de textes 793. Suivent un grand nombre de dispositions spcifiques, touchant notamment au droit des personnes, en particulier le registre matrimonial794. En matire pnale, le droit commun a t introduit en Alsace-Moselle, quelques dtails prs795. En matire montaire, il ny a pas eu non plus application pure et simple du droit commun 796. Autant dire que dans les matires numres par larticle 73, alina 4 de la Constitution de 1958, il en est peu qui ne connaissent dexception. Ce droit a t modifi, puis remis en vigueur tel quil tait au 16 juin 1940797. Les particularits de ce droit local qui persistent actuellement sont dautant plus dlicates recenser que le droit commun duquel il se distingue, nest lui-mme pas compltement tel-00655765, version 2 - 31 May 2012

790Art. 2 : Ne sont pas mis en vigueur : () 5 La lgislation franaise sur les accidents du travail, les maladies professionnelles et les retraites ouvrires et paysannes ; 6 Les lois de procdure civile franaises (notamment le Code de procdure civile), lexception de celles qui sont expressment mises en vigueur par dautres textes, notamment par le titre III de la prsente loi ; () 10 Lart. 1780, al. 2 5 du Code civil. 791Art. 6 : () sont abrogs () (sauf les exceptions rsultant de la prsente loi) : le Code civil local, la loi dintroduction et la loi dexcution en Alsace et Lorraine de ce Code et dune manire gnrale, lensemble de la lgislation civile locale, en y comprenant les diverses lois relatives aux matires pour lesquelles la loi franaise est mise en vigueur. Les rgles contenues dans les textes abrogs et relatives ltat, aux dpartements, communes et tablissements publics sont remplaces par les rgle correspondantes du droit franais . 792Art. 7 de la loi du 1er juin 1924 mettant en vigueur la lgislation civile franaise dans les dpartements du Bas-Rhin, du Haut-Rhin et de la Moselle, prcite n. 569. 793Art. 11 al. 2 : Sont remplaces les expressions territoire allemand par territoire franais , nationalit allemande par nationalit franaise , prsident de dpartement par prfet , directeur darrondissement par sous-prfet , Banque dempire par Banque de France et tablissements allemands par tablissements franais . La mention des tats allemands est supprime. Les formes judiciaires sont remplaces par les formes notaries . 794Art. 29 et s. 795Dcret du 25 novembre 1919 relatif au maintien provisoire des dispositions lgislatives et rglementaires pnales actuellement en vigueur en Alsace-Lorraine : JORF n 329 du 25 novembre 1919, p. 13 631 ; Bulletin des lois, 1er semestre 1921, n 288, p. 5992, n 18 369 ; Recueil Duvergier, t. 19, p. 942. Dcret du 25 novembre 1919 relatif lintroduction des lois pnales franaises dans les dpartements de la Moselle, du Bas-Rhin et du Haut-Rhin : JORF n 329 du 25 novembre 1919, p. 13 630 ; Bulletin des lois, 1er semestre 1921, n 288, p. 5994, n 18 370 ; Recueil Duvergier, t. 19, p. 941. Ces deux dcrets ont t ratifis par la loi du 30 dcembre 1920 portant ratification des dcrets du 25 novembre 1919 relatifs lintroduction dans les dpartements de la Moselle, du Bas-Rhin et du Haut-Rhin des lois franaises pnales et dinstruction criminelle sous rserve du maintien provisoire en vigueur de diverses dispositions des lois pnales locales : JORF n 3 du 4 janvier 1921, p. 226 ; Bulletin des lois, 1er semestre 1921, p. 5740 n 18 315. 796Loi du 22 juin 1922 relative la rforme montaire en Alsace-Lorraine : JORF n 169 du 24 juin 1922, p. 6614 ; Bulletin des lois, 1er semestre 1922, n 324, p. 1861 n 21 434. 797V. Annexe 3 Continuit des tats allemand et franais, n. 1969.

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rpertori798. La recherche dinformations juridique, lorsquelle porte sur une des matires mentionnes par larticle 73, alina 4 de la Constitution de 1958, aboutit presque certainement des normes gnrales, valables pour lensemble de lordre juridique franais. Dans les autres domaines, la recherche dinformation juridique peut conduire consulter des normes ayant un champ de validit plus restreint. 48. Comptence des juridictions La comptence des tribunaux est une tape possible

vers la personnalisation dune norme juridique et vers la sanction qui caractrise celle-ci799. Le droit au juge est affirm par la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales800, la dclaration universelle des droits de lhomme, et est garanti par tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 la Loi fondamentale801 et la Constitution de 1958802, ainsi que la Charte des droits fondamentaux de lUnion europenne803. ce titre, la comptence des tribunaux permet un dcoupage de lordre juridique, ou, inversement, un regroupement des normes en matires. Ce dcoupage peut ne pas tre constant lorsque le juge du principal est juge de laccessoire. Il peut galement dpendre dune division du contentieux qui serait plus lie la volont de rduire lencombrement de certaines juridictions que de distinguer un ensemble de normes juridiques par un objet spcifique804. Un tribunal tranche, sur la base de normes de droit et lissue dune procdure organise, toute question relevant de sa comptence805 . Ce pouvoir est attribu en Allemagne un pouvoir
798Le guide lgistique, issu dune circulaire du Premier ministre de 1996 et accessible sur Lgifrance (Conseil dtat, Secrtariat gnral du Gouvernement, Guide pour llaboration des textes lgislatifs et rgementaires, La documentation franaise, 2007, Paris, 2e dition), numre une dizaine de matires dans lesquelles il existe actuellement des normes du droit local alsacien-mosellan. Un recensement complet des textes applicables avait t fait dans le recueil Rgula (J. RGULA, Le droit applicable en Alsace et en Lorraine, Dalloz, 1938, Paris, mis jour en 1959). Actuellement, laccs au droit local alsacien-mosellan peut tre fait grce au Juris-Classeur Alsace-Moselle, t. t. 1 3 et au Le guide du droit local : le droit applicable en Alsace et en Moselle de a z, sous la direction de J.-L. VALLENS. Economica, 1997, Strasbourg. 799Ce qui justifie labsence de distinction en droit allemand de la notions de droit et de celle daction par la dsignation du mot unique d Anspruch . V. 74 Sur lidentit entre droit formel et droit matriel, H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 232. 800Art. 6 1 CEDH. 801Art. 19, al. 4, avec la restriction apporte par lart. 10 et la garantie apporte par son al. 2. 802Lart. 66 de la Constitution de 1958 nonce : Nul ne peut tre arbitrairement dtenu. Lautorit judiciaire, gardienne de la libert individuelle, assure le respect de ce principe dans les conditions prvues par la loi . 803Art. 47 de la Charte des droits fondamentaux de lUnion europenne. 804V. Annexe 4 Liste des matires en fonction de la comptence des juridictions en droit allemand et en droit franais. 805CEDH, arrt n 8790/79 du 22 octobre 1984 Sramek : JDI 1985, p. 1070.

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judiciaire (Rechtsprechung)806. En France, le pouvoir de rendre la justice est morcele dans la Constitution de 1958 entre une autorit judiciaire et dautres autorits807. Lutilisation de domaines matriels permet de slectionner les ensembles des normes applicables au problme dont on cherche la solution, et de ne pas sappesantir sur les ensembles matriels non directement utiles. Par exemple, lorsquil est vident quun litige est soumis au droit dun tat, personne nira sinterroger sur le droit applicable en voquant la distinction entre normes de renvoi et normes matrielles. Lutilisation de matires a pour consquence le fait que lutilisation dun mme mot pour dsigner des notions juridiques diffrentes selon les matires passe inaperue. Cest en sachant par exemple dans quelle matire on se situe, que lon peut distinguer la preuve en matire civile de la preuve en matire commerciale ou en matire pnale, alors mme que le terme employ est identique. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 49. La dtermination des matires en fonction de la comptence des juridictions, aussi

prcise quelle soit, doit, pour correspondre luniversalit dans la comptence pour noncer les normes juridiques que reprsente la souverainet, tre accompagne de rgles dinterprtation.

3.

Normes dinterprtation

50.

Dans la recherche dinformation juridique, aprs avoir dtermin ce que lon peut

considrer comme juridique dans un ordre juridique donn et ce qui, parmi ces normes juridiques est applicable en fonction des diffrents domaines de validit, une phase dinterprtation est ncessaire. Dune part, il faut rsoudre les conflits de normes par linterprtation qui suppose un interprte et laide des normes dinterprtation qui peuvent tre proposes par un ordre juridique, mais, dautre part, linterprtation doit tenir compte de considrations axiologiques, y compris les directions que se donnent certains ordres juridiques. 51. Conflit de normes La production de normes tant fonde, il est invitable quil ny

ait pas de conflit entre certaines normes. Il nexiste en effet aucune ncessit, ni logique, ni
806Titre IX de la Loi fondamentale (92 et s.). 807Titre VIII de la Constitution de 1958 (art. 64 et s.), mais galement le titre IX (art. 67 et s.) relatif la Haute Cour et le titre VII (art. 56) relatif au Conseil constitutionnel.

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factuelle, que lautorit comptente qui crerait des normes dans un cas spcifique, valides dans le systme, le fasse de manire telle quelles ne soient pas en contradiction avec dautres normes du systme cres par dautres autorits, galement lgitimes , ou quelles rgulent compltement un domaine donn808 . Par exemple, il y a parfois conflit entre le respect des donnes caractre personnel et la libert dinformation. Selon la thorie pure du droit, le conflit de normes () existe lorsquune de ces normes dispose quune certaine conduite doit avoir lieu, alors que lautre dispose que doit avoir lieu une conduite inconciliable avec la premire 809 . Un cas particulier de conflit de normes se produit lorsquune norme est dicte en enfreignant une norme de reconnaissance. La norme contraire est en effet simplement annulable et demeure en vigueur en attendant quil soit statu sur sa validit. Les normes peuvent tre contradictoires simplement parce quelles ont un objet tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 diffrent. Ainsi, au niveau du systme dans son ensemble, il existe une contradiction entre les rgles qui tablissent les conditions ncessaires laccomplissement dune certaine action et celles qui tablissent les fins dune action810 . Les conflits entre les normes juridiques applicables en fonction de leur domaines de validit, y compris la sanction de la violation des normes de production doivent tre rsolus pour que les normes juridiques puissent pleinement remplir leur fonction prescriptive dune conduite. () La connaissance du droit cherche comme toute connaissance concevoir son objet comme un tout pleinement intelligible, et le dcrire en propositions non-contradictoires ; par suite, elle part de lide que les conflits de normes peuvent tre et doivent ncessairement tre rsolus dans le cadre des matriaux normatifs qui lui sont donns ou plus exactement imposs , cela par la voie de linterprtation811 . La rsolution des conflits de normes par linterprtation et conformment aux normes dinterprtation devient alors partie intgrante dans la recherche dinformation juridique. 52. Interprtation Linterprtation (Auslegung) peut tre dfinie comme l opration qui

consiste discerner le vritable sens dun texte obscur 812 . Cette dfinition a pour inconvnient de sous-entendre quune norme a un vritable sens. En pratique, on se rend compte que les noncs prescriptifs sont loin dtre univoques. Mais il ny a purement et simplement
808N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 136. 809H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 206. 810N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 138. 811H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 206-207. 812G. CORNU, Association Henri Capitant, op. cit. n. 411.

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aucune mthode que lon puisse dire de droit positif qui permettrait de distinguer, entre plusieurs significations linguistiques dune norme, une seule, qui serait la vraie signification ()813 . Autrement dit, il faut faire avec les noncs prescriptifs, tels quils se prsentent. Cela ne signifie pas quun ordre juridique ne rgit pas linterprtation par des normes dinterprtation814, mais ces dernires sont cres au sein de chaque ordre juridique et non proposes par la thorie pure du droit. La dtermination de la signification des noncs prescriptifs peut tre faite par les organes dapplication du droit ou par des personnes prives 815. Linterprtation par le juge est cratrice de droit816. Linterprtation authentique est toujours cratrice de droit, tandis que linterprtation non-authentique ne lest pas817. Lune des affirmations rcurrentes, dans luvre de Kelsen, est que linterprtation est cration, de la mme faon que lest la lgislation, dont tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 elle diffre uniquement parce que les normes quelle cre ne sont pas gnrales mais individuelles818 . Dans une certaine mesure, les noncs prescriptifs offrent des occasions au pouvoir cratif de linterprte des normes juridiques de sexprimer. Des notions telles que la bonne foi (Treu und Glauben) ou ltat de lart (Stand von Wissenschaft und Technik)819 particulirement utile en matire de droit de linformatique sont autant doccasions pour linterprte de procder une dfinition quil est prfrable de ne pas figer. Outre les prescriptions auxquelles elle aboutit, linterprtation peut consister en la prcision dune notion ou recourir une dfinition nouvelle. La thorie de labus de droit820 ou le droit lautonomie informationnelle (informationelle Selbstbestimmung)821 sont des exemples de ce second cas. Les ordres juridiques allemand et franais tablissent les organes dont linterprtation des normes juridiques est authentique. Linterprtation des normes est parfois ncessaire lindividualisation des normes, qui relve en gnral de la mission des juges. ce stade
813H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 337. Pourtant, Bobbio estime que Kelsen romprait avec la sparation quil a faite entre les faits et les valeurs, en confrant une fonction prescriptive une mtascience du droit que constituerait la science de linterprtation (N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 280). 814V. infra. 815H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 336. 816H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 340. 817H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 342. 818N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 278. 819 15, al. 7 SigG, 15, al. 7 SigV. 820Cour dappel de Colmar, 2 mai 1855 : Dalloz 1856, II, p. 9. Ch. requ. 3 aot 1915 : Dalloz 1917, I, p. 79. 821BVerfG, 1 BvR 209, 269, 362, 420, 440, 484/83 du 15 dcembre 1983, Volkszhlungsurteil : BVerfGE, 65, p. 1.

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galement, il faut distinguer celles des interprtations rendues qui comportent des prescriptions ayant une porte juridique. Si la diffrence entre avis simple et avis conforme peut tre faite laide de repres formels, la distinction entre les dcisions des juges qui reoivent une porte gnrale et celles qui nont quune porte individuelle se distinguent en partie seulement par leur signification. Les constitutions ont exig pour des raisons, dun intrt gnral, quaprs les juges suprieurs tablis pour rparer les erreurs dune premire dcision, on ne permt pas de remettre en question ce qui a t jug par les cours ; que, sil en tait autrement, on ne voit pas o il faudrait arrter ces examens ultrieurs, ni quelle plus forte garantie la socit aurait contre les erreurs des troisimes et quatrimes juges 822 . La recherche dinformation juridique implique la consultation des noncs prescriptifs crs par les juges des cours suprmes et qui crent des prescriptions ou prcisent le sens des normes juridiques tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 gnrales. Les dispositions du droit de lUnion europenne sont interprtes par la Cour de justice de lUnion europenne, qui sanctionne la mauvaise transposition des directives de lUnion europenne823. Cependant, si la dcision rendue par une cour suprme marque la fin du parcours judiciaire, les dcisions rendues par les juridictions du second degr peuvent prsenter de lintrt dans la recherche dinformation juridique824, mais une slection est ncessaire. Parmi les dcisions rendues par les juridictions, certaines ont plus dimportance que dautres parce que la rgle individuelle quelles tablissent, peut tre considre comme tant gnralement suivie par les juges et ayant, de ce fait, une porte gnrale. La lettre de larticle 5 du code civil en droit franais est respecte parce que la solution fixe par plusieurs dcisions juridictionnelles, peut ne pas tre suivie par les autres juges. Lorsquil est ncessaire de procder linterprtation des normes juridiques applicables au
822C. B. M. TOULLIER, op. cit. n. 101, t. 1, p. 101-102, n 134. 823Par exemple, dans un arrt de la CJCE du 14 mars 2006, n C-177/04, Commission contre France (Recueil, p. I-2461), la France a t condamne au versement dastreintes pour avoir transpos de manire excessive les dispositions de la directive n 85/374/CEE du 25 juillet 1985 relative au rapprochement des dispositions lgislatives, rglementaires et administratives des tats membres en matire de responsabilit du fait des produits dfectueux. La France sest mise en conformit grce la loi n 2006-406 du 5 avril 2006 relative la garantie de conformit du bien au contrat due par le vendeur au consommateur et la responsabilit du fait des produits dfectueux (JORF n 82 du 6 avril 2006, p. 5198). 824Ainsi, la justice du second degr prfigure linterprtation des lois nouvelles, procde linterprtation des contrats et dtermine les dommages et intrts (P. CATALA, ditorial, Revue de jurisprudence rgionale, CETIJ, 2007, n 10, p. 7). Les dcisions rendues en appel en Allemagne doivent tre autorises, ce qui, la fois, restreint le nombre de dcisions rendues en appel, et la fois, est un indice de ce quelles apportent une solution nouvelle.

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cours de la recherche dinformation juridique, on ne peut sappuyer sur les interprtations authentiques, les solutions particulires voire les avis consultatifs quautant quils existent. Dans le cas contraire, il nest pas possible de rsoudre de manire certaine un problme de cohrence qui se poserait. 53. Normes dinterprtation Linterprtation, lorsquelle est destine rsoudre des

conflits de normes, doit le faire dans le cadre des normes dinterprtation quun ordre juridique peut imposer. Les normes juridiques comprennent en gnral quelques critres de choix qui ont pour but vident dempcher la formation de prfrences personnelles. On sait que les critres dont on se sert le plus souvent sont : le chronologique, le hirarchique, et celui de spcialit825 . Les deux premiers tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 critres peuvent tre utiliss en se rfrant aux formes des noncs prescriptifs. Le critre de spcialit implique de se rfrer la matire rgle 826. Tout en tant le critre le moins subjectif des trois, il est construit de manire exclure tout rapport avec les valeurs827 . () le passage de la rgle gnrale la rgle drogatoire spciale correspond un procd naturel de diffrenciation des catgories et une dcouverte graduelle, de la part du lgislateur ou du juge de la diffrentiation en question828 . Dans un ordre pyramidal, il faut distinguer selon que les normes sont du mme degr ou non829. Si les normes sont de mme niveau, la lex posterior derogat priori830. Si les rgles sont de mme niveau et du mme moment, soit on choisit lune des deux normes, soit on applique les deux normes chacune dans un domaine distinct831. Lorsque les trois critres sopposent, cest--dire quon arrive une solution diffrente en appliquant lun ou lautre des critres, le critre hirarchique prvaut 832. Dans les autres cas, la solution dpend de linterprte : lanalogie, on peut oppose par exemple largument a contrario833. Les droits allemand et franais recourent ces critres gnraux, qui furent dabord exprims par des adages en langue latine, mais qui, actuellement, ne sont pas noncs expressment. Dautres critres sont propres certaines matires, tels que linterdiction de
825N. 826N. 827N. 828N. 829H. 830H. 831H. 832N. 833N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 92. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 94. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 94. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 97. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 207. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 207. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 207. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 137. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 137.

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linterprtation par analogie en droit pnal834. En gnral, ces critres servent coordonner des normes manant de diffrentes autorits. Cest le cas notamment du critre de lordre public (ffentliche Ordnung) en droit international priv835. La pluralit des autorits adoptant des normes qui se trouvent tre contradictoires peut tre interne un ordre juridique. Ainsi, le droit allemand coordonne le droit de la Fdration et le droit des Lnder en prvoyant que le droit de la Fdration brise le droit du Land836 . En droit franais, la coordination entre le droit commun et les diffrents droits locaux est parfois faite laide de diffrentes normes dinterprtation837. La conjonction de normes juridiques cres par plusieurs autorits peut mme dpendre totalement de la situation en cause, et certaines normes dinterprtation investissent alors linterprte du pouvoir de trancher la cause au vu de tous les lments, le cas chant en tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 excipant des rgles gnrales dinterprtation. Par exemple, les juristes allemands ont t conduits faire de linterprtation une recherche de la cohrence par la mise en concordance pratique (praktische Konkordanz) de normes constitutionnelles en conflit dans chaque cas particulier, par opposition une mise en balance thorique de valeurs838. Il en va de mme pour le critre de lordre public social en droit du travail franais, selon lequel la norme la plus favorable au salari prvaut. Dautres critres sont communs au droit allemand et au droit franais, comme lobligation dinterprtation conforme du droit national par rapport au droit de lUnion europenne839, mais ces normes dinterprtation peuvent leur tour recevoir une interprtation au niveau dun ordre juridique. Par exemple,
834Art. 103, al. 2 LF, 1 StGB. Art. 111-4 C. pn. 835Art. 6 BGBEG, art. 3 C. civ. Art. 26 de Rome II (v. n. 553). 836Art. 31 LF, mais cette disposition figurait dj lart. 2 de la Constitution de la Fdration allemande de 1870 et de la Constitution de lEmpire allemand de 1871, ainsi qu lart. 13 al. 1er de la Constitution de Weimar. 837Les confits entre le droit commun et le droit alsacien-mosellan sont rgis par la loi du 24 juillet 1921 prvenant et rglant les confits entre la loi franaise et la loi locale dAlsace et Lorraine en matire de droit priv (JORF n 199 du 26 juillet 1921 ; Bulletin des lois, 1er semestre 1921, n 302, p. 3327), et par la loi du 15 mai 1926 concernant la solution des confits de lgislation et de juridiction auxquels peut donner lieu lapplication des dispositions de la loi du 9 avril 1898 et du code des assurances sociales restes en vigueur en Alsace et en Lorraine, en ce qui concerne la responsabilit des accidents dont les ouvriers sont victimes dans leur travail (JORF n 115 du 18 mai 1926, p. 5579 ; Codes et lois pour la France, supplment : mise au courant la date du 15 aot 1927, Librarie des Juris-classeurs -d. Godde, 1928, Paris, p. 163). 838BVerfG, 1 BvR 848, 1047/77, du 13 janvier 1982 Freie Mitarbeiter : BVerfGE, 59, p. 231, 261. BVerfG, 1 BvR 266/86 et 913/87 du 7 mars 1990, Bundesflagge : BVerfGE 81, p. 278, 292-293. W. ROHR, Staatsrecht mit Grundzgen des Europarechts, Carl Heymanns Verlag, 2001, Cologne, p. 28, n 62. 839CJCE, 10 avril 1984, Von Colson et Kamann contre Land Nordrhein-Westfalen, 14/83: Recueil CJCE 1984, p. 657. CJCE, n 157/86 du 4 fvrier 1988 Murphy : Recueil CJCE 1988, p. 686.

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la Cour de cassation a cass le jugement par lequel un juge avait interprt une loi conformment une disposition facultative dune directive non transpose840. Lusage des normes dinterprtation fait partie des mthodes des juristes de chaque ordre juridique. Chaque juriste allemand examine les actions confres en parallle par lordre juridique allemand, tandis que les juristes franais optent pour laction fonde sur la responsabilit contractuelle ou pour laction fonde sur la responsabilit dlictuelle, conformment une rgle de non-cumul des responsabilits. La recherche dinformation juridique peut mener des normes qui se trouvent tre en conflit, mais la rsolution de ce dernier na pas ncessairement de solution certaine, mme si elle se fonde sur les normes dinterprtation. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 54. Rsurgence de considrations axiologiques La rgle de droit est conue comme

tant neutre, cest--dire quelle est un lment dun raisonnement devant invariablement aboutir un rsultat dtermin. On fait gnralement remonter le caractre neutre du droit un crit de Cicron. Quest-ce en effet que le droit civil ? cest ce quon ne peut flchir par son influence personnelle (gratia), quon ne peut briser par sa puissance (potentia), quon ne peut dnaturer par largent (pecunia)841 . Ladage dura lex, sed lex est cens empcher la rsurgence de considrations axiologiques. Par exemple, la nullit dun acte de procdure profite une personne prsume innocente, quelle que soit lopinion que lon puisse avoir sur sa culpabilit. Le critre de lordre public reprsente un cas exceptionnel, o lon autorise expressment le juge choisir la norme applicable en fonction du rsultat auquel elle aboutit842. La neutralit du droit a historiquement t prsente comme tant dote de la rigueur de la raison843. Or le droit rationnel est le produit dune vision idologique du droit, satisfaisant laspiration de vivre dans un monde dans lequel sont assures des valeurs absolues, qui peuvent tre reconnues et imposes avec la mme force contraignante que celle par laquelle, pendant des sicles, on
8401e civ. 22 janvier 2009 : Bull. civ. 2009, n 8. 841 Quod enim est ius ciuile ? Quod neque infecti gratia, neque perfringi potentia neque adultari pecunia possit ; quod si non modo oppressum, sed etiam desertum aut neglegentius adseruatum erit, nihil est quod quisquam habere certum aut patre acceptum aut relicturum liberis arbitretur M. T. CICERO, Discours, XXVI, citation et traduction de A. SCHIAVONE (op. cit. n. 8, p. 304), qui ajoute que lon peut () considrer cette page comme le lieu fondateur du discours occidental sur la neutralit du droit, depuis lors toujours suspendu entre ralit et mythe, science et idologie (p. 305). 842C. KIRCHNER, cours de droit international priv, Universit Humboldt de Berlin, semestre dt 2003. 843N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 87.

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a cru que la nature rvlait et imposait ses lois lesprit humain844 . Cette idologie ne peut, dans le cadre de la thorie pure du droit, permettre de rsoudre un conflit de normes par la logique, puisquune norme nest ni vraie ni fausse845. cette considration sajoute le fait que nous nous sommes habitus vivre dans un monde o lon ne peut plus compter sur la raison droite 846 . En consquence, linterprtation nest plus considre comme une opration purement logique847. Linterprtation est ltape privilgie de la rsurgence de considrations axiologiques. Ainsi, le lien entre raison et droit concerne actuellement plutt les diverses formes de raisonnement juridique dans lactivit du juge et du juriste, la logique du droit, la logique dontique, la thorie de linterprtation, la thorie de largumentation et de la justification 848 . On trouve de nombreux exemples didologie dans le droit. Ainsi, que le juge ne cre pas, mais dclare le tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 droit est une idologie celle qui dsire maintenir lillusion dune certitude juridique ; est aussi idologique, et non une thorie, laffirmation quil existe des lacunes dans le droit cest lidologie qui permet au lgislateur de limiter, laide de la rgle ad hoc, la libert du juge849 . Les considrations ayant men linterprte adopter telle solution plutt quune autre peuvent ne pas tre mises en avant ni par linterprte, ni par la doctrine. Par exemple, larrt de la Cour de cassation tablissant la thorie de labus de droit est en partie fond sur des considrations politiques parce quintervenant dans une affaire spectaculaire opposant lindustriel susceptible de rendre dimportants services en priode de guerre il exploitait une entreprise de ballons dirigeables au spculateur cherchant tirer le meilleur parti dune friche inutilisable850 . Les ordres juridiques comprennent des noncs qui sont des choix de socit destins orienter linterprtation. Il en va ainsi, par exemple, de larticle 20 de la Loi fondamentale, ou de larticle 1er de la Constitution de 1958. Au sein mme dun seul ordre juridique, la conception du droit peut relever partiellement de considrations axiologiques, comme le montrent la mention dun dieu dans le prambule de la Loi fondamentale, lacceptation du bout des lvres de la Loi fondamentale par le Land de Bavire851 ou les accords de Matignon
844N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 88. 845H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 206. 846N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 88. 847N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 37. 848N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 82-83. 849N. BOBBIO, op. cit. n. 51, p. 216. 850C. ATIAS, op. cit. n. 704, p. 199, n 337. 851V. n. 721.

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avec le peuple Kanak852. Ainsi, les noncs qui nexposent pas de prescription, peuvent toutefois influer sur la conduite humaine, au gr de linterprte, en servant de critre dinterprtation. Linterprtation est le lieu privilgi de rsurgence du droit naturel parce quelles confrent leur interprte un avantage rhtorique. L orateur des lois suprieures au droit positif est avantag par rapport celui quil contredit 853. De plus, celui qui soulve des arguments qui ne relvent plus du droit positif, se trouve dans une situation dautant plus favorable quil se place dans la peau dun interprte des notions quil invoque. () Sil existe des principes levs ou des valeurs suprmes dissimules au regard ordinaire et quil se trouve de bons esprits pour en dtenir la sapience, cest que ceux-l sont des Clairs (clercs) et que leur parole est dor854 . Que rtorquer, par exemple, lorsque le trait de Versailles855 nonce que tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Guillaume II de Hohenzollern devra tre mis en accusation pour offense suprme contre la morale internationale et lautorit sacre des traits ? Si lon sen tient au droit positif, il nest, de fait, jamais possible dapprcier tous les aspects dun jugement si lon estime devoir les apprcier tous avec les seuls outils de la dogmatique juridique856 . La recherche dinformation juridique peut ainsi aboutir des normes en

852V. n. 598. 853D. de BCHILLON, Porter atteinte aux catgories anthropologiques fondamentales ? Rflexions, propos de la controverse Perruche, sur une figure contemporaine de la rhtorique universitaire : RTDCiv. 2002, p. 47. 854D. de BCHILLON, op. cit. n. prcdente, p. 60. 855Art. 227 du trait de paix, sign Versailles le 28 juin 1919. Ratifi par la loi du 12 octobre 1919 portant approbation du trait de paix conclu Versailles le 28 juin 1919 entre la France, les tats Unis dAmrique, lempire britannique, lItalie et le Japon, principales puissances allies et associes, la Belgique, la Bolivie, le Brsil, la Chine, Cuba, lquateur, la Grce, le Guatmala, Hati, lHedjaz, le Honduras, le Libria, le Nicaragua, le Panama, le Prou, la Pologne, le Portugal, la Roumanie, ltat serbe-croate-slovne et lUruguay, dune part, et lAllemagne, dautre part ; ainsi que des actes qui le compltent, savoir : le protocole sign le mme jour par lesdites puissances, larrangement de mme date entre la France, les tats Unis dAmrique, la Belgique, lempire britannique et lAllemagne concernant loccupation des pays rhnans, et le trait entre la France, les tats Unis dAmrique, lempire britannique, lItalie, le Japon et la Pologne (JORF n 278 du 13 octobre 1919, p. 11 294) et la loi du 16 juillet 1919 sur la conclusion de la paix entre lAllemagne et les Allis, et les puissances associes (Gesetz ber den Friedensschlu zwischen Deutschland und den alliierten und assoziierten Mchten : RGBl. 1919, p. 687). Publi par le dcret du 10 janvier 1919 portant publication du Trait de Versailles du 28 juin 1919 (JORF n 10 du 11 janvier 1920, p. 458). Avis du 11 janvier 1920 (Bekanntmachung, betreffend die Errichtung des ersten Protokolls ber die Niederlegung von Ratifikationsurkunden zu dem Friedensvertrag zwischen Deutschland und den alliierten und assoziierten Mchten : RGBl. 1920 p. 31). 856D. de BCHILLON, op. cit. n. 853, p. 48.

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conflit, lequel ne peut tre rsolu qu laide de considrations sortant du cadre dsidologis de la thorie pure du droit857. 55. Arrive ce point, la recherche dinformation juridique sachve et se prolonge dans

linterprtation en fonction de considrations chappant la thorie pure du droit. Cette dernire nous donne une image des droits allemand et franais et de leurs mthodes. Toutefois, la thorie pure du droit ne suffit pas rduire toutes les diffrences entre ordres juridiques.

tel-00655765, version 2 - 31 May 2012

Chapitre 2. Diffrences de culture dans la recherche dinformation juridique dans un ordre juridique tranger

56.

Certaines diffrences culturelles sont irrductibles. La thorie pure du droit carte les

considrations axiologiques, mais les diffrences de langue dun ordre juridique un autre demeurent. Afin de surmonter les difficults que posent ces diffrences culturelles, les comparatistes ont labor des mthodes.

Section 1.

Diffrences de langues

57.

Langue du droit La langue du droit franais est en principe la langue franaise, la

langue du droit allemand est la langue allemande. Ces deux propositions semblent tre lvidence mme858 mais doivent tre prcises. Laffirmation dune langue nationale va souvent de pair avec lunification de cette nation : la premire est un moyen de la seconde, mais doit faire avec les accidents de lhistoire. Lanalyse de la langue du droit nous
857H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 112. 858J.-L. SOURIOUX, op. cit. n. 133, p. 9.

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entranera dans lhistoire des nations franaises et allemandes, dont les accidents peuvent inflchir les propositions nonces ci-dessus. Les langues allemande et franaise ont dailleurs des traces communes, que lon fait remonter aux Serments de Strasbourg 859. Nous ne traiterons que les langues utilises dans les noncs prescriptifs, non les langues parles au sein de chaque minorit. Certes, les rglementations relatives linformatique sont des rglementations rcentes, qui devraient, selon les cas, tre rdiges en allemand ou en franais. Cependant, linformatisation amne parfois le lgislateur concilier le neuf avec de lancien, comme le montre lexemple de linformatisation du livre foncier en Alsace-Moselle860. Nous examinerons la langue du droit dans chacun des tats, puis nous tudierons la langue du droit lorsquils les tats franais et allemand communiquent entre eux, que ce soit dans le tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 cadre des relations internationales ou dans le cadre de lUnion europenne.

1.

Langues utilises au sein des ordres juridiques allemand et franais

A.

Langue du droit allemand

58.

Langue des noncs prescriptifs allemands Depuis lpoque carolingienne, le mot

deutsch na jamais t le nom dune ethnie, mais la dsignation globale de dialectes de base du Sud du continent, rpandus sur plusieurs rgions et comprenant des lments linguistiques communs par rapport aux langues latines, romaines, slaves et du Nord de lAllemagne861. Un vague sentiment diffus de communaut (et non dunit) linguistique existait bien avant le dveloppement de la langue standard prnationale (du XVI e au XVIIIe sicle) et de ltat national (entre le XIXe et le XXe sicle)862. Le haut-allemand sest rpandu non par laffirmation dun pouvoir souverain, mais par la Rforme, proclame en 1531 par
859F.-X. TESTU, Le statut juridique de la langue franaise, in Droit civil, procdure, linguistique juridique, Mlanges G. Cornu, Puf, 1994, Paris, p. 442, n 2. A. GIRY, op. cit. n. 251, p. 464. 860Loi n 94-342 du 29 avril 1994 relative linformatisation du livre foncier des dpartements du Bas-Rhin, du Haut-Rhin et de la Moselle : JORF n 102 du 3 mai 1994, p. 6383. V. galement la loi n 2002-306 du 4 mars 2002 portant rforme de la loi du 1er juin 1924 mettant en vigueur la lgislation civile franaise dans les dpartements du Bas-Rhin, du Haut-Rhin et de la Moselle, dans ses dispositions relatives la publicit foncire : JORF n 54 du 5 mars 2002, p. 4166. 861P. v. POLENZ, Deutsche Sprachgeschichte vom Sptmittelalter bis zur Gegenwart, Walter de Gruyter, Berlin, 2000, vol. I, 2e d., coll. Studienbuch, p. 83. 862P. v. POLENZ, op. cit. n. prcdente, p. 83.

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Luther. Limpression de la Bible de Luther a rpandu le haut-allemand (Hochdeutsch)863. Dans les noncs prescriptifs de lordre juridique allemand, la langue utilise est la langue allemande moderne. En effet, peu de temps aprs la proclamation du Deuxime Empire, une loi ordonna que la langue allemande serait, exclusivement et pour lensemble de la monarchie, la langue des affaires (Geschftsprache) des autorits, des fonctionnaires et des corps politiques de ltat864, et que la communication crite avec ceux-ci se ferait en langue allemande865. La loi du 28 aot 1876 a t reprise par des textes ultrieures concernant les juridictions866. Ces textes font partie du droit positif, alors que la constitution dun recueil systmatique du droit fdral et de recueils du droit des tats fdrs867 a supprim tous les autres textes antrieurs868 et la consolidation systmatique supprim les anciennes orthographes869. Notons que la loi sur la procdure administrative non-contentieuse tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 sapplique aussi bien la communication crite qu la communication orale870, mais il ne sapplique quaux fonctionnaires, ou considrs comme tels : lorsquun document est adress en une langue trangre, ladministration doit demander la prsentation dune traduction, voire recourir un traducteur aux frais de la personne concerne. Cependant, dans des
863P. v. POLENZ, op. cit. n. 861, p. 75. La volont daccessibilit du texte biblique dans chacune des formes de la langue allemande, de la part de Luther, de son ami Bugenhagen et de ses tudiants de Wittenberg a mme t contre-productive, dans la mesure o elle contribua rpandre le haut allemand de lEst au dtriment du bas allemand (id.). 864Loi du 28 aot 1876 concernant la langue officielle des organes, des fonctionnaires et partis politiques des tats prussiens (Gesetz betreffend die Geschftssprache der Behrden, Beamten und politischen Krperschaften des Staates : Gesetzsammlung fr die Kniglichen Preuichen Staaten 1876, p. 389-392). 865Sauf dans certains cas pour une dure de vingt ans. Ce texte navait pour porte que le droit public et le droit processuel, non le droit priv. Il prvoit la nomination dun interprte si le fonctionnaire qui peut tre un juge lestime utile. Le 10 de cette loi abroge toute norme contraire, notamment des dispositions des provinces de Pozna et du SchleswigHolstein, relatives lemploi respectivement des langues polonaise et danoise. Le dcret concernant lautorisation dusage dune langue trangre conjointement la langue allemande en tant que langue officielle (Verordnung betreffen die Gestattung des Gebrauchs einer fremden Sprache neben der Deutschen als Geschftsprache : Gesetzsammlung fr die Kniglichen Preuichen Staaten 1876, p. 393-394), pris en application de cette loi, autorise pour cinq ans dans certains territoires lusage, conjoint celui de la langue allemande, des langues polonaise, danoise, lituanienne ou franaise, non seulement dans les actes crits, mais galement pour les audiences publiques. 866Littralement par le 184 GVG, auxquels renvoient les 9, al. 2 ArbGG, 52 FGO, 61, al. 1er SGG et 17 BVerfGG. ces normes sajoute le 23, al. 1er VwVfG. 867V. 36 868V. 125 869La Runification a pos la question de la minorit sorabe, mais la solution retenue ne change rien en ce qui concerne le droit crit. Les Sorabes se voient en efet garantir le droit de parler sorabe devant les tribunaux des ressorts o cette langue est parle. 870H. SCHMITZ, in Verwaltungsverfahrensgesetz-Kommentar, sous la direction de P. STELKENS, H.-J. BONK, M. SACHS, 7e d. Munich, 2008, p. 476, n 28.

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domaines techniques ayant une utilisation internationale, il arrive que lon renvoie un document rdig en une langue trangre, le plus souvent la langue anglaise871. Par exemple le 1.1 de lannexe I au dcret relatif la signature lectronique872 renvoie aux Critres communs de contrle et dvaluation de la scurit des techniques de linformation (Common Criteria for Information Technology Security Evaluation). En consquence, on peut dire que la langue du droit allemand est la langue allemande, sauf dans quelques textes techniques. La recherche dinformation juridique se fait dans des noncs prescriptifs majoritairement en langue allemande. 59. Mots ou locutions trangers dans les noncs prescriptifs allemands La langue

juridique allemande est relativement accueillante en ce qui concerne lusage de mots ou tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 locutions trangers. Les textes de loi eux-mmes nen utilisent pas, compte tenu de ce quils proviennent, de prs ou de loin, de ladministration, soumise aux dispositions que nous venons dvoquer. Les textes juridiques allemands tant destins des professionnels873 dont la formation ne les cantonne pas une seule profession juridique lexclusion des autres, ceux-ci utilisent plus de termes techniques, notamment de locutions latines, lorsquils rdigent des textes de doctrine. Dailleurs, la codification au 311 al. 2 BGB de la jurisprudence relative la responsabilit prcontractuelle a substitu dans le vocabulaire juridique lexpression rechtsgeschftshnliche Schuldverhltnisse celle, consacre par la jurisprudence, de culpa in contrahendo . De manire plus gnrale, depuis lancien haut-allemand la popularisation par paliers ou la dlatinisation de lcriture et de la lecture, cest--dire dimportants domaines de communication culturelle, sest faite partir du XIIIe sicle pour les diplmes et les autres textes juridiques874. Lusage de mots ou locutions trangres est apparu, spcialement dans le domaine informatique, lorsque le besoin sest fait sentir de dsigner quelque chose pour lequel il nexistait pas de mot adquat, comme Computer . Lusage de ces mots respecte les rgles rgissant la langue allemande. Par exemple, il est question de Standardsoftware ou de
871H. SCHMITZ, in Verwaltungsverfahrensgesetz-Kommentar, prcit. n. prcdente, p. 476, n 28. 872Annexe 1 (au 11 Al. 3, 15 Al. 5 et 16 Al. 2) (Vorgaben fr die Prfung von Produkten fr qualifiziert elektronische Signaturen : BGBl. 2001 I p. 3081). Voir la traduction que nous avons faite de ce texte sur JurisPedia (http://fr.jurispedia.org/index.php/Annexe_1_SigV_ %28de%29). 873C. WITZ, op. cit. n. 12, p. 32, n 29. 874P. v. POLENZ, op. cit. n. 861, p. 85.

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E-Commerce-Richtlinie , mots composs selon les rgles dorthographe allemandes et reprsents selon les rgles de typographie allemandes. 60. Si le principe est simple en droit allemand, le principe quivalent connat des

nuances en droit franais.


B. Langues du droit franais

61.

Principe de lutilisation de la langue franaise En France, larticle 2 de la

Constitution de 1958 dispose depuis 1992875 que la langue de la Rpublique est le franais. Cet article consacre une coutume plurisculaire876 qui prend sa source aux Serments de Strasbourg du 14 fvrier 832877 . Il a t prcd par la loi n 75-1349 du 31 dcembre 1975 relative lemploi de la langue franaise878, puis prcis par la loi dite Toubon879 , disposant tel-00655765, version 2 - 31 May 2012
875Art. 2 al. 2 de la Constitution de 1958, insr par lart. 1er de la loi constitutionnelle n 92554 du 25 juin 1992 ajoutant la Constitution un titre : Des Communauts europennes et de lUnion europenne : JORF n 147 du 26 juin 1992, p. 8406. 876G. CORNU, Linguistique juridique, op. cit. n. 72, p. 424, n 126. 877G. CORNU, Linguistique juridique, op. cit. n. 72, p. 424, n. 9. La substitution de la langue latine par la langue franaise dans les actes juridiques rsulte dune part de la volont du pouvoir central de choisir le franais comme la langue des actes juridiques de ltat et, dautre part, de la suppression de lordre juridique de presque tous les textes antrieurs au Code civil. Lordonnance dite de Villers-Cotterts (Ordonnance daot 1539 sur le fait de la justice : Recueil Isambert, p. 600 640, n 188, spc. p. 622 et s.) ordonne lusage de la langue franaise dans les actes judiciaires. Les Rvolutionnaires firent disparatre les actes de lAncien Rgime, dont ceux rdigs en latin, tout dabord en abolissant les rglementations dont la porte ntait pas le territoire national (Art. X du dcret de lAssemble nationale des 4, 6, 7, 8 et 11 aot 1789, prcit n. 555). La nuit du 4 aot 1789 a vu labrogation des privilges des villes, des ports et des provinces. Dans un second temps, la loi du 30 ventse an XII contenant la runion des lois civiles en un seul corps de lois sous le titre de Code civil des Franais (Bulletin des lois, deuxime semestre 1803, n 354, n 3677 ; Recueil Duvergier, t. 14, p. 526, dition de 1826) abrogea implicitement les textes rdigs en latin. 878Loi n 75-1349 du 31 dcembre 1975 relative lemploi de la langue franaise : JORF n 3 du 4 janvier 1976, p. 189. 879Loi n 94-665 du 4 aot 1994 relative lemploi de la langue franaise (JORF n 180 du 5 aot 1994, p. 11392), modifie par la loi n 96-597 du 2 juillet 1996 de modernisation des activits financires (JORF n 154 du 4 juillet 1996, p. 10 063). Ses dcrets dapplications sont le dcret n 95-240 du 3 mars 1995 pris pour lapplication de la loi n 94-665 du 4 aot 1994 relative lemploi de la langue franaise (JORF n 55 du 5 mars 1995, p. 3514), modifi par le dcret n 98-563 du 1er juillet 1998 modifiant le n 95-240 du 3 mars 1995 et pris pour lapplication dans le domaine des transports internationaux de la loi n 94-665 du 4 aot 1994 relative lemploi de la langue franaise (JORF n 156 du 8 juillet 1998, p. 10 424). V. galement la circulaire du 19 mars 1996 concernant lapplication de la loi n 94-665 du 4 aot 1994 relative lemploi de la langue franaise (JORF n 68 du 20 mars 1996, p. 4258), la circulaire du Premier ministre du 6 mars 1997 relative lapplication des textes relatifs lemploi du franais dans les systmes dinformation et de communication des administrations et tablissements publics de ltat (JORF n 68 du 20 mars 1997, p. 4359, et la circulaire du Ministre de la culture et de la communication du 20 septembre 2001 relative lapplication de larticle 2 de la loi du 4 aot 1994 relative lemploi de la langue franaise (JORF n 250 du 27 octobre 2001 p. 16 969).

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que la langue franaise est la langue de lenseignement, du travail, des changes et des services publics880 . Les Rvolutionnaires, par leur volont de rompre avec le pass, ont voulu tablir un droit commun, applicable sur lensemble du territoire. Ceci les a conduit imposer lusage du franais dans les actes publics. Les codifications ultrieures firent disparatre lAncien droit, si bien quon peut considrer que le droit positif franais nest en principe exprim quen langue franaise. La coutume dutiliser la langue franaise dans les actes juridiques semble exclure la possibilit dutiliser une autre langue. Cependant, () la langue trangre ne se dtermine que ngativement, comme la loi trangre : elle est ce qui nest pas la langue franaise. Mais ce nest pas si simple, car la notion de langue trangre nest pas une, mais relative. Relativit qui existe dj tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 lgard de la loi, par le jeu des conflits interprovinciaux ou inter-coloniaux ; ainsi, la mme disposition du BGB peut tre franaise titre de droit alsacien-[mosellan] local, trangre si elle sapplique comme loi allemande881 . Comme le montre lexemple du droit local alsacien-mosellan, le lgislateur peut choisir de sexprimer dans une autre langue que la langue franaise. Larticle 2 alina 2 de la Constitution franaise ne devrait pas ter cette possibilit. En effet, le Conseil constitutionnel, appel juger de la constitutionnalit dune disposition prvoyant lusage simultan de la langue franaise, en tant que langue officielle, et dautres langues, a assorti cette disposition dune rserve dinterprtation, mais ne la pas censure882. Il a en effet considr que la rfrence faite () au franais en qualit de langue officielle, doit sentendre comme imposant en Polynsie franaise lusage du franais aux personnes morales de droit public et aux personnes de droit priv dans lexercice dune mission de service public, ainsi quaux usagers dans leurs relations avec les administrations et services publics883 . Cette absence de censure permet de penser que lusage dautres langues, paralllement au franais, par les services publics reste possible884. Prcisons que lintroduction dans lordre juridique franais de normes rdiges en langue
880Art. 1er, al. 2 de la loi n 94-665 du 4 aot 1994. 881P. MALAURIE, Le droit franais et la diversit des langues, Journal du droit international, 1965, p. 568. 882Conseil constitutionnel, dcision n 96-373 dc du 9 avril 1996 : JORF n 88 du 13 avril 1996, p. 5724 ; AJDA 1996, p. 373. 883Conseil constitutionnel, dcision cite n. prcdente, n 91. 884J.-M. WOEHRLING, Un droit local pour la langue rgionale ? Examen dune proposition de loi en faveur de la promotion de la langue rgionale dAlsace et de Moselle, in tat, rgions et droits locaux, Institut du droit local alsacien-mosellan, conomica, 1997, Bar le Duc, p. 212.

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allemande est conditionne : elle repose sur des dispositions lgislatives885, elle est parcellaire, devait tre temporaire886 et a pour fin la modernisation du droit franais par incorporation des institutions du droit local qui seraient juges techniquement meilleures. On peut ainsi affirmer que lusage par le lgislateur franais dautres langues que la langue franaise est possible sil ne remet pas en cause le principe nonc par la Constitution, cest-dire quil doit se faire de manire limite dans lespace et dans le temps, ainsi que par le volume des textes rdigs dans une autre langue que la langue franaise. Le droit local alsacien-mosellan et lusage de termes ou de locutions latines sont deux illustrations de ce principe. 62. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Ladministration doit utiliser la langue franaise Il semble vident qua fortiori,

les actes administratifs doivent tre rdigs en franais : puisque le droit franais ne peut pas sabstenir de recommander lusage de la langue franaise ()887 , ltat franais ne saurait manquer de limposer ses agents 888. La loi Toubon impose lusage du franais dans les contrats auxquels une personne morale de droit public est partie, ou une personne prive excutant une mission de service public, sauf ceux conclus par une personne morale de droit
885V. n. 569. 886Do leur absence de traduction. Les lois de 1924 taient prvus pour une dure de dix ans. Elles ont t proroges de dix ans par la loi du 23 dcembre 1934 portant modification de la loi du 1er juin 1924 mettant en vigueur la lgislation civile franaise dans les dpartements du Bas-Rhin, du Haut-Rhin et de la Moselle (JORF n 304 du 27 dcembre 1934, p. 12 770), et par des lois de 1944, 1946, 1947, 1949 (ordonnance du 15 septembre 1944 relative au rtablissement de la lgalit rpublicaine dans les dpartements du Bas-Rhin, du Haut-Rhin et de la Moselle, v. n. 1901. Loi n 46-2912 du 22 dcembre 1946 prorogeant la lgislation en vigueur dans les dpartements du Bas-Rhin, du Haut-Rhin et de la Moselle, JORF n 300 du 24 dcembre 1946, p. 10 345. Loi n 47-2398 du 30 dcembre 1947 prorogeant la lgislation en vigueur dans les dpartements du Bas Rhin, du Haut Rhin et de la Moselle, JORF n 307 du 31 dcembre 1947, p.12 623. Loi n 49-847 du 29 juin 1949 prorogeant la lgislation en vigueur dans les dpartements du Bas Rhin, du Haut Rhin et de la Moselle, JORF n 154 du 30 juin 1949, p. 6431), puis pour une dure indtermine par la loi n 51-677 du 24 mai 1951 portant modification de la loi du 1 er juin 1924 mettant en vigueur la lgislation civile franaise dans les dpartements du Bas-Rhin, du Haut-Rhin et de la Moselle, JORF n 128 du 1er juin 1951, p. 5791. Le provisoire est devenu permanent. Certains relvent une volont tacite des constituants de 1946 et de 1958 de ne pas faire disparatre le droit local alsacien-mosellan (Conseil dtat, assemble, 22 janvier 1988, Association Les cigognes : Recueil Lebon, p. 37. J.-M. WOEHRLING, Droit alsacien-mosellan : principes gnraux, in Jurisclasseur Alsace-Moselle, 2003, p. 11, n 54). 887V. F.-X. TESTU, op. cit. n. 859, p. 442, n 1. 888V. la circulaire du Premier ministre du 6 mars 1997 relative lapplication des textes relatifs lemploi du franais dans les systmes dinformation et de communication des administrations et tablissements publics de ltat, prcite n. 879, et la circulaire du 30 janvier 1997 relative aux rgles dlaboration, de signature et de publication des textes au Journal officiel et la mise en uvre de procdures particulires incombant au Premier ministre (JORF n 27 du 1er fvrier 1997, p. 1720), n 1.1.1.2.

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public grant des activits caractre industriel et commercial, et excuter intgralement hors du territoire national889. Cette loi interdit galement aux personnes morales de droit public et aux personnes morales de droit priv charges dune mission de service public lorsquelles agissent dans lexcution de celle-ci, lemploi dune marque de fabrique, de commerce ou de service constitue dune expression ou dun terme trangers et utilises pour la premire fois aprs lentre en vigueur de la loi Toubon , ds lors quil existe une expression ou un terme franais de mme sens approuvs dans les conditions prvues par les dispositions rglementaires relatives lenrichissement de la langue franaise890 . Cette dernire expression aurait constitu le refrain de la loi Toubon , si le Conseil constitutionnel navait pas censur les dispositions la contenant891. Lordre juridique franais interdit ses agents lusage dune langue trangre et leur interdit tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 lusage de mots trangers892. Cette interdiction se concrtise par la fabrication de nologismes exprimant en langue franaise de nouveaux concepts. Afin de pouvoir accomplir cette tche, le Haut comit pour la dfense et lexpansion de la langue franaise fut cre ds 1966893. Celui-ci proposa la cration de commissions de terminologie. Un dcret894 chargea le Haut comit pour la dfense et lexpansion de la langue franaise de crer autant de commissions de terminologie que ncessaire. Larticle 6 du mme dcret impose lusage des mots crs par ces commissions dans tous les documents manant de ltat ou dun organisme dpendant de ltat, en particulier dans les actes du pouvoir rglementaire. La cration de commissions de terminologie a t dvolue au commissariat gnral de la langue franaise895, au sein duquel fut cre la Commission gnrale de la

889Art. 5. 890Art. 14. 891Conseil constitutionnel, dcision n 94-345 dc du 29 juillet 1994 : JORF n 177 du 2 aot 1994, p. 11 240. 892Oppos cette obligation, C. WITZ : lorsquil existe, dans le vocabulaire du commerce international, des pratiques contractuelles ou des concepts pour lesquels un vocabulaire commun a pu se dgager , lobligation de traduction des termes dsignant des institutions inconnues en France aboutit dformer profondment celles-ci (C. WITZ, Libres propos dun universitaire franais ltranger, RTDCiv. 1992, p. 739). 893Dcret n 66-203 du 31 mars 1966 portant cration dun haut comit pour la dfense et lexpansion de la langue franaise (JORF n 82 du 7 avril 1966, p. 2795), abrog par le dcret n 84-91 du 9 fvrier 1984 instituant un commissariat gnral et un comit consultatif de la langue franaise (JORF n 35 du 10 fvrier 1984, p. 554). 894Dcret n 72-19 du 7 janvier 1972 relatif lenrichissement de la langue franaise : JORF n 7 du 9 janvier 1972, p. 388. 895Dcret n 84-91 du 9 fvrier 1984, prcit n. 893.

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terminologie pour superviser le travail de ces commissions 896. Les Commissions de terminologie et la Commission gnrale de la terminologie seront respectivement rebaptises Commission de terminologie et de nologie et Commission gnrale de terminologie et de nologie en 1996897. Il existe actuellement dix-huit commissions de terminologie et de nologie, dont trois nous intressent particulirement, savoir la Commission spcialise de terminologie et de nologie des tlcommunications 898, la Commission spcialise de terminologie et de nologie de linformatique et des composants lectroniques 899 et la Commission spcialise de terminologie et de nologie en matire juridique 900. On doit ces commissions, par exemple, le mot informatique 901 ou le mot courriel 902. Les mots ainsi proposs ne sont pas destins dsigner des concepts juridiques. Par exemple, le courriel est synonyme du courrier lectronique et du message lectronique 903, mais le courrier tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 lectronique a reu une dfinition juridique diffrente de celle associe au mot courriel . La Commission gnrale de terminologie et de nologie dfinit le courriel comme une document informatis quun utilisateur saisit, envoie ou consulte en diffr par lintermdiaire dun rseau , tandis que, selon larticle 1er IV alina 5 de la loi pour la confiance dans lconomie numrique904, on entend par courrier lectronique tout message, sous forme de texte, de voix, de son ou dimage, envoy par un rseau public de communication, stock sur un serveur du rseau ou dans lquipement terminal du destinataire, jusqu ce que ce dernier le rcupre . La volont du lgislateur dimposer le franais ne peut stendre aux personnes prives sans restreindre leur libert de communication. Pour cette raison, le Conseil constitutionnel, saisi
896Dcret n 86-439 du 11 mars 1986 relatif lenrichissement de la langue franaise : JORF n 64 du 16 mars 1986, p. 4255. 897Dcret n 96-602 du 3 juillet 1996 relatif lenrichissement de la langue franaise : JORF n 155 du 5 juillet 1996, p. 10 169. 898Arrt du 21 mai 1997 portant cration de la commission spcialise de terminologie et de nologie des communications : JORF n 123 du 29 mai 1997, p. 8189. 899Arrt du 5 aot 1997 portant cration de la commission spcialise de terminologie et de nologie de linformatique et des composants lectroniques : JORF n 195 du 23 aot, p. 12 493. 900Arrt du 16 fvrier 1998 commission spcialise de terminologie et de nologie en matire juridique : JORF n 47 du 25 fvrier 1998, p. 2927. 901V. n. 53. 902Vocabulaire du courrier lectronique (liste des termes, expressions et dfinitions adopts) : JORF n 141 du 20 juin 2003, p. 10 403. Ce terme a t recommand initialement par lOffice qubcois de la langue franaise. 903Avis de la Commission gnrale de terminologie et de nologie : Vocabulaire du courrier lectronique (liste des termes, expressions et dfinitions adopts) : JORF n 141 du 20 juin 2003, p. 10 403. 904Loi n 2004-575 du 21 juin 2004 pour la confiance dans lconomie numrique, prcite n. 554.

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de la constitutionnalit de la loi Toubon , en a censur plusieurs articles905, dont celui qui imposait lusage du franais dans le contrat de travail906. Ainsi, le dispositif prvu par la loi Toubon et destin la francisation des mots trangers, ne peut que proposer des mots, et obliger les personnes publiques les utiliser. Ces mots seront consacrs ou non par lusage des personnes prives : lusage commun, quoique pouvant tre considr comme erron, fait la langue, comme lerreur commune fait le droit. Lobligation pour les agents de ltat dutiliser la langue franaise sapplique aux actes des juridictions. Toutefois, les langues rgionales ne sont pas totalement exclues du procs car la possibilit dutiliser une langue autre que le franais est inscrite en ngatif larticle 23 du code de procdure civile, qui dispose que le juge nest pas tenu de recourir un interprte lorsquil connat la langue dans laquelle sexpriment les parties 907 . Quelle que soit la langue dans tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 laquelle se droule le procs, la dcision juridictionnelle doit tre rdige en franais. Ce principe, affirm par lordonnance de Villers-Cotterts, confirm par le dcret du 2 thermidor an II, na jamais t remis en question908 car () il parat en effet assez invraisemblable quune dcision judiciaire franaise soit rdige en langue trangre 909 . Par ailleurs, ce principe na eu de meilleur dfenseur que la Cour de cassation les rares fois o elle a eu en connatre910. La Cour de cassation a jug que les motifs du jugement doivent tre rdigs en franais911, mais cela vaut plus forte raison pour le dispositif912.
905Conseil constitutionnel, dcision n 94-345 dc du 29 juillet 1994 prcite n. 790. 906Conseil constitutionnel, dcision n 94-345 dc du 29 juillet 1994 prcite n. 790, n 12. Cet article avait t insr par la loi n 75-1349 du 31 dcembre 1975 relative lemploi de la langue franaise, prcite n. 878. 907En matire pnale, le Code de procdure pnale prvoit que les dbats se feront en franais avec, en cas de besoin, la dsignation dun interprte (art. 344 pour la Cour dassise et art. 407 pour le Tribunal correctionnel, ainsi que, conformment lart. 535, pour le Tribunal de police). Le droit local alsacien-mosellan comporte ce sujet des dispositions plus restrictives : larrt du prsident du Conseil du 2 fvrier 1919 dclarant la langue franaise langue judiciaire en Alsace et Lorraine et relatif diverses formalits judiciaires (JORF n 35 du 5 fvrier 1919, p. 1330) prvoit que le prsident de laudience devant le tribunal suprieur ou les tribunaux rgionaux puisse dcider que les dbats se drouleront en dialecte local ou en allemand condition que les intresss dclarent savoir toutes le dialecte local ou lallemand et ne pas possder suffisamment le franais. Devant les autres juridictions, cette facult nest ouverte que sur rquisition du commissaire du gouvernement prs de ce tribunal. Ces textes ne sont de fait plus applicables aujourdhui en raison de leurs conditions restrictives (J.-M. WOEHRLING, Bilinguisme, in Le guide du droit local : le droit applicable en Alsace et en Moselle de a z, op. cit. n. 798, p. 52). 908En ce sens, P. MALAURIE, op. cit. n. 881, p. 583. 909P. MALAURIE, loc. cit. 910P. MALAURIE, op. cit. n. 881, n. 5. 9112e civ. 11 janvier 1989 : Bull. civ. p. 5, n 11 ; RTD civ. 1989, p. 619, obs. Perrot ; Dalloz 1989, sommaire p. 181, obs. Julien. 912G. CORNU, op. cit. n. 72, p. 429, n 126.

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Lobligation pour ladministration dutiliser la langue franaise est sanctionne par les juges. La Cour de cassation a fait de lobligation de rdiger les actes juridiques en langue franaise un principe essentiel et de droit public qui importe, un haut degr, la bonne administration de la justice et garantit lunit de la langue nationale et sanctionne de nullit absolue la violation de ce principe913. La Cour de cassation avait mme ressuscit les sanctions pnales prvues par le dcret du 2 thermidor an II pour tout fonctionnaire ou officier public contrevenant lobligation de rdiger des actes juridiques en franais914. Cette rgle a t restreinte lorsquil y a intervention dun particulier : dans ce cas, les tribunaux ne prononcent pas la nullit915. Consquence de lobligation sanctionne de rdiger les actes juridiques en langue franaise, limmense majorit des noncs prescriptifs de lordre juridique franais sont rdigs en langue franaise. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Il arrive quil soit renvoy des documents rdigs en une langue trangre, dans des textes techniques labors dans un cadre international. Cest le cas, par exemple du rfrentiel gnral de scurit, qui renvoie aux Critres communs de contrle et dvaluation de la scurit des techniques de linformation916, dont seule la premire version est accessible en langue franaise917. 63. Certains textes du droit franais sont en langue allemande Si en principe la

langue de la Rpublique est le franais, certaines dispositions applicables en Alsace et en Moselle durant les quarante-sept annes dappartenance des dpartements de la Moselle, du Bas-Rhin et du Haut-Rhin lempire allemand, sont rdiges en langue allemande et ont t

913Ch. requ. 4 aot 1859 : Dalloz 1859, p. 453, p. 454. Crim. 15 janvier 1875 : Dalloz I, p. 240. 914Alors que ce texte ntait probablement plus en vigueur. Lapplication du dcret du 2 thermidor an II, soit la loi du 20 juillet 1794, fut suspendue par la loi du 16 fructidor an II jusqu ce quil lui ait t fait un nouveau rapport sur cette matire , rapport qui na jamais vu le jour. La Cour de cassation a estim que le dcret du 2 thermidor avait t remis en vigueur par larrt du 24 prairial an XI (Recueil Duvergier, t. 14, p. 324), tandis que le Conseil dtat le considre comme abrog (D. LATOURNERIE, Le droit de la langue franaise, tudes et documents du Conseil dtat, n 36, 1984-1985, p. 91). Cette controverse appartient au pass, puisque le dcret du 2 thermidor an II a t implicitement abrog par la loi Toubon , tout comme lart. 1er de larrt du 24 prairial an XI. 915C. VANDENBUSSCHE, propos de larrt de la 2e chambre civile du 11 janvier 1989 : la langue franaise, langue du droit ?, Les Petites Affiches, 22 mai 1991, p. 15, n 16. 916Dcret n 2010-112 du 2 fvrier 2010 pris pour lapplication des articles 9, 10 et 12 de lordonnance n 2005-1516 du 8 dcembre 2005 relatives aux changes lectroniques entre les usagers et les autorits administratives et entre les autorits administratives : JORF n 286 du 9 dcembre 2005, p. 18 986. 917Sur le site de lAgence nationale de la scurit des systmes dinformation, http://www.ssi.gouv.fr/site_article135.html, visit le 27 fvrier 2009.

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introduites telles quelles par le lgislateur dans lordre juridique franais918 sous lappellation de droit local alsacien-mosellan . Il en existe des traductions, mais elles ne font pas foi919, ce qui implique quen cas dincertitude, il faille se reporter au texte dorigine. Le fait que ces noncs soient rdigs en langue allemande ne font pas obstacle leur validit puisque leur introduction dans lordre juridique franais rsulte de la volont du lgislateur et font par consquent partie intgrante du droit positif franais920. La Cour de cassation a ainsi cass deux arrts de la Cour dappel de Colmar, qui avaient cart lapplication dune disposition du droit local sous prtexte quelle ntait pas rdige en franais : en statuant ainsi, alors que la loi du 1er juin 1924 na pas subordonn le maintien en vigueur des textes locaux quelle numre une traduction ou une nouvelle publication, la cour dappel a mconnu le sens et la porte du principe susvis921 . Le fait mme que ces normes nont pas t traduites en franais tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 rsulte de la volont du lgislateur de transposer les normes du droit local dans le droit gnral dans un dlai qui devait tre bref. Ajoutons que la loi du 31 dcembre 1975 sur lusage de la langue franaise na pas fait obstacle lapplication des normes du droit local rdiges en allemand. Par la suite, ni ladoption de larticle 2 alina 2 de la Constitution, ni celle de la loi Toubon nont eu pour but de supprimer implicitement ces normes922. Enfin, depuis ces deux derniers textes, le
918V. n. 569. Soulignons que la prise en compte du droit local alsacien-mosellan ne relve pas de considrations rgionalistes ou autonomistes, mais de la conservation de rgimes favorables par rapport au droit gnral, comme le montre lextension au droit gnral par le lgislateur de la socit responsabilit limite ou de la faillite civile. On peut considrer galement que le droit local alsacien-mosellan rserve encore des ides de rforme, telle que lchevinage dans les juridictions commerciales, ainsi quun rgime de scurit sociale longtemps en quilibre. 919Lart. 12 de la loi du 1er juin 1924 prvoyait que Les textes des lois locales maintenues en vigueur par la prsente loi seront publis en franais, titre documentaire, avec les modifications de rdaction rsultant de la prsente loi . On peut citer notamment la traduction faite par lOffice de lgislation trangre et de droit international (tat major gnral (2e bureau) du Ministre de la guerre, Organisation politique et administrative et lgislation de lAlsace-Lorraine, Imprimerie nationale, Paris, 1918) et celles faites par G. Struss dans Les lois locales en vigueur dans le ressort des cours dappel de Colmar et Metz, Alsatia, 1974, Colmar. 920P. MALAURIE, op. cit. n. 881, p. 568. 921Crim. 10 mars 1988 : Bull. crim. 1988 n 121 p. 304. Id., numro de pourvoi 87-92038, non publi. Pour cette raison, nous ne pouvons suivre C. VANDENBUSSCHE lorsquelle affirme que le franais peut tre qualifie de langue juridique, dans la mesure o se trouvent soumis lemploi de la langue franaise lensemble des actes publics, juridictionnels ou non, les multiples actes soumis lenregistrement et la grande majorit des contrats [nous mettons en italique] (C. VANDENBUSSCHE, op. cit. n. 915, p. 19, n 26). En ce sens, Y. CLAISSE, Le droit et la langue franaise, Les Petites Affiches, 22 avril 1994, p. 20. 922J.-M. WOEHRLING, Bilinguisme, in Le guide du droit local : le droit applicable en Alsace et en Moselle de a z, op. cit. n. 798, p. 53. V. par ailleurs lart. 21 de la loi Toubon .

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lgislateur a modifi de multiples reprises des normes du droit local alsacien-mosellan923, confirmant implicitement leur maintien au sein du droit positif franais924. Ce maintien constitue une difficult supplmentaire dans la recherche dinformation juridique, sagissant du droit applicable dans les dpartements dAlsace et de Moselle puisquil oblige consulter des textes rdigs en langue allemande. 64. Usage de termes ou locutions latines en droit franais Lusage du latin dans les

actes juridiques fut sous lAncien Rgime une rgle qua voulu combattre lordonnance de Villers-Cotterts. Cet usage demeure toutefois dans les noncs prescriptifs de lordre juridique franais, dans les adages, les abrviations de locutions latines, par un appareil de rfrences et de formules et par dinnombrables citations latines925. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Selon G. Cornu, le systme juridique franais exprime en latin bon nombre de ses notions fondamentales926 , en particulier certaines normes dinterprtation. Cest pourquoi la langue juridique franaise comporte des termes et locutions en latin, y compris dans des domaines juridiques tels que le droit de linformatique o lon a eu tendance voir partout des catgories sui generis. 65. Au sein des ordres juridiques allemand et franais, la langue du droit allemand est la

langue allemande et la langue du droit franais est le plus souvent la langue franaise, sauf sagissant de certains termes juridiques ou certains textes techniques. Lorsque ces deux ordres juridiques communiquent, les langue utilises dpend de lorganisation internationale au sein de laquelle cette communication a lieu.

2.

Langues utilises dans les changes entre droit allemand et franais

66.

Langue des traits internationaux Dans les relations internationales, la langue

franaise occupe, avec la langue anglaise, une place part depuis le Trait de Versailles. Il nest pas rare de lire que la langue franaise est la langue de la diplomatie depuis les traits
923Les exemples sont multiples. On peut citer la loi n 2005-296 du 31 mars 2005 portant rforme de lorganisation du temps de travail dans lentreprise : JORF n 76 du 1er avril 2005, p. 5858. 924J.-M. WOEHRLING, Traduction, in Le guide du droit local : le droit applicable en Alsace et en Moselle de a z, op. cit. n. 798, p. 212. 925G. CORNU, Linguistique juridique, op. cit. n. 72, p. 405, n 121. 926G. CORNU, Linguistique juridique, op. cit. n. 72, p. 406, n 121.

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de Westphalie du 14 octobre 1648. Or, lusage du franais dans la diplomatie ne sest tabli que progressivement au cours du XVIII e sicle, en commenant par le trait de Rastatt de 1714927 comportant une mention selon laquelle lusage du franais na pas vocation a alimenter la coutume internationale. Le Trait de Paris du 10 fvrier 1763928, fut rdig en franais et la langue franaise fut depuis considre comme la langue de la diplomatie. G. Clmenceau accepta que la version en langue anglaise du trait de Versailles fasse galement foi et le Pacte de la Socit des Nations fut galement rdig en franais et en anglais, chacune des versions faisant foi 929. Les conventions labores dans le cadre des Nations unies sont rdiges en cinq langues, dont le franais et langlais. Actuellement, ltat franais nadhre pas un accord international sil nen existe pas de version officielle en langue franaise930. LAllemagne ne signe un trait que sil en existe une version en langue tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 allemande, mais celle-ci ne fait pas foi, en application de la coutume internationale. Certaines de ces conventions sont directement applicables dans les ordres juridiques franais et allemand. Certaines concernent le domaine de linformatique. On peut citer par exemple la Convention 108 du Conseil de lEurope, rdige en franais et en anglais931. L organisation internationale quest lUnion europenne connat cet gard des rgles diffrentes. 67. Langues des noncs prescriptifs de lUnion europenne Le trait instituant la

Communaut conomique europenne fut rdig dans les langues officielles des signataires, notamment les langues franaise et allemande et les versions des traits dans chaque langue
927Deuxime article spar au trait de paix avec lEmpire, sign Rastatt le 6 mars 1714 : base CHOISEUL, n M.A.E. 17140001b ; Recueil Isambert, t. 20, p. 617, n 2234. 928Trait de paix, sign Paris le 10 fvrier 1763 : base CHOISEUL, n M.A.E. 17630001 ; 929Quoc Dinh NGYUEN , P. DAILLER, M. FORTEAU, A. PELLET, op. cit. n. 457, p. 189, n 102 d). 930Intervention de Mme E. Avice, ministre dlgu auprs du ministre des Afaires trangres, JORF dition Assemble nationale, dbats, du 14 octobre 1988, p. 941. 931Convention pour la protection des personnes lgard du traitement automatis des donnes caractre personnel (bereinkommen zum Schutz des Menschen bei der automatische Verarbeitung personenbezogener Daten), signe le 28 janvier 1981 Strasbourg : RTNU, vol. n 1496, p. 74, n I-25-702. Ratifie par la loi du 13 mars 1985 relative la convention pour la protection des personnes lgard du traitement automatis des donnes caractre personnel (Gesetz zu dem bereinkommen vom 28. Januar 1981 zum Schutz des Menschen bei der automatischen Verarbeitung personenbezogener Daten : BGBl. 1985 II p. 538) et par la loi n 82-890 du 19 octobre 1982 : JORF n 245 du 20 octobre 1982, p. 3163. Publie par le dcret n 85-1203 du 15 novembre 1985 portant publication de la convention pour la protection des personnes lgard du traitement automatis des donnes caractre personnel, faite Strasbourg le 28 janvier 1981 : JORF n 269 du 20 novembre 1985, p. 13 436. Avis du 26 septembre 1985 () (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des bereinkommens () : BGBl. 1985 II p. 1134).

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font foi932. Pour la mise en uvre du Trait de Rome, le rglement n 1 du Conseil dfinit le rgime linguistique de la Communaut conomique europenne933. Ce texte dsigne, entre autres, le franais et lallemand comme langues officielles et langues de travail des institutions de la Communaut conomique europenne, puis de lUnion europenne. Sagissant des actes des juridictions, les langues de procdure sont, entre autres, les langues allemande et franaise934. Enfin, les actes des administrations ne sont pas tous en langue franaise ou en langue allemande, mais chaque citoyen a le droit de sadresser aux institutions de lUnion europenne dans lune des langues du trait et de recevoir une rponse dans la mme langue935. Par consquent, lensemble du droit de lUnion europenne primaire et une grande partie du droit driv est exprim, notamment, dans les langues franaise et allemande. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Malgr ces rgles impratives, les langues officielles ne font en pratique pas lobjet dun traitement gal dans leur utilisation par les institutions de lUnion europenne, en particulier par la Commission dont les communications semblent tre faites de prfrence

932Art. 248 TCE (1957), art. 314 TCE (2002). Aux termes de lart. 55 TUE, le TUE est rdig en 23 langues. 933Sur le fondement de lart. 342 TFUE (art. 290 TCE, ex-art. 217 TCE). Rglement n 1 du Conseil du 6 octobre 1958 portant fixation du rgime linguistique de la Communaut conomique europenne (JOCE n L 17 du 6 octobre 1958, p. 385), modifi en dernier lieu par le rglement n 1791/2006/CE du 20 novembre 2006 portant adaptation de certains rglements et dcisions adopts dans le domaine de la libre circulation des marchandises, de la libre circulation des personnes, du droit des socits, de la politique de la concurrence, de lagriculture (y compris la lgislation vtrinaire et phytosanitaire), de la politique des transports, de la fiscalit, des statistiques, de lnergie, de lenvironnement, de la coopration dans les domaines de la justice et des afaires intrieures, de lunion douanire, des relations extrieures, de la politique trangre et de scurit commune et des institutions, en raison de ladhsion de la Bulgarie et de la Roumanie : JOUE n L 363 du 20 dcembre 2006, p. 1. 934Art. 29 1 du rglement de procdure de la Cour de justice du 19 juin 1991 (JOCE n L 176 du 4 juillet 1991, rectificatif au JOCE n L 383 du 29 dcembre 1992), tel que modifi par le rglement de procdure du 13 janvier 2009 (JOUE n L 24 du 28 janvier 2009). Art. 35 1 du rglement de procdure du Tribunal de premire instance des Communauts europennes, du 2 mai 1991 (JOCE n L 136 du 30 mai 1991, rectificatif JOCE n L 317 du 19 novembre 1991, p. 34), tel que modifi par le rglement de procdure du 7 juillet 2009 (JOCE n L 184 du 16 juillet 2009, p. 10). Art. 29 du rglement de procdure du tribunal de la fonction publique de lUnion europenne, du 25 juillet 2007 (JOUE n L 225 du 29 aot 2007, p. 7), tel que rsultant de la modification du rglement de procdure du tribunal de la fonction publique de lUnion europenne (JOUE n L 24/10 du 28 janvier 2009, p. 10). Lart. 64, al. 1er du protocole n 3 au TFUE sur le statut de la Cour de justice de lUnion europenne prvoit un rglement du Conseil statuant lunanimit. Lart. 7 de lannexe I ce protocole et relative au tribunal de la fonction publique europenne tend les dispositions adopter au Tribunal de premire instance et au Tribunal de la fonction publique. 935Art. 20, 2 d) TFUE, ex-art. 17 TCE. Art. 24, al. 4 TFUE, ex-art. 21 TCE.

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en langue anglaise936. Ces manquements ne concernent cependant pas les noncs prescriptifs. Il faut ajouter cela un phnomne quasiment imperceptible. La localisation dune institution de lUnion europenne a indirectement une influence sur les actes produits par ces institutions en ce qui concerne le vocabulaire employ. Par exemple, les plaidoiries rdiges par les avocats luxembourgeois ou belges contiennent des mots comme endans ou querell . Certains de ces mots se retrouvent parfois dans les arrts de la Cour de Justice de lUnion europenne937. Lusage de ces mots dans les noncs prescriptifs de lUnion europenne peut surprendre au cours de la recherche dinformation juridique. 68. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Les lgislations nationales relatives lusage de la langue nationale ne doivent

pas entraver le march commun Aux termes de larticle 167938 du Trait sur le fonctionnement de lUnion europenne, la politique culturelle et linguistique relve en principe de la comptence des tats membres, qui peuvent lgifrer en ce domaine au niveau de lUnion europenne au moyen de la procdure de coopration. Cependant, dans le cadre du march commun, lutilisation exclusive dune langue nationale peut constituer une mesure deffet quivalent une restriction quantitative dimportation, prohibe par larticle 34939 du Trait de Rome. linverse, la disparition de toute contrainte linguistique aboutirait une baisse de la protection des consommateurs. La Cour de justice de lUnion europenne a conjugu ces diffrents impratifs en cartant le cas chant lapplication des normes nationales imposant lusage dune langue dtermine. Elle dcida, dans un arrt du 12 septembre 2000940, que les dispositions nationales relatives lusage de la langue nationale ne faisaient pas partie des exceptions prvues par les actuels articles 87 et 88 TFUE car les articles 30 du trait et 14 de la directive 79/112 sopposent ce quune rglementation
936On en trouve dinnombrables exemples sur le site de la Commission europenne et sur le site Eur-Lex, o de nombreux liens renvoient vers des pages en langue anglaise, alors que le document en question existe souvent en langue franaise. 937Par exemple, v. CJCE C-51/00 du 24 janvier 2002 Directive 77/187/CEE Maintien des droits des travailleurs en cas de transfert dentreprises : Recueil CJCE 2002, p. I-969. 938Ex-article 151 TCE, et ancien art. 128 TCE. 939Ex-article 28 TCE. 940CJCE, n C-366/98 12 septembre 2000 Procdure pnale contre Yannick Geffroy et Casino France SNC : Recueil CJCE 2000, p. I-6579. Cette solution avait t initie, propos de lusage du franais ou de lallemand de prfrence au nerlandais en Belgique, par larrt n C-369/89 du 18 juin 1991 Piageme et autres contre BVBA Peeters (Recueil CJCE 1991, p. I-2971) et par larrt n C-85/94 du 12 octobre 1995 Groupement des producteurs, importateurs et agents gnraux deaux minrales trangres, VZW (Piageme) et autres contre Peeters NV (Recueil CJCE 1991, p. I-2955).

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nationale impose lutilisation dune langue dtermine pour ltiquetage des denres alimentaires, sans retenir la possibilit quune autre langue facilement comprise par les acheteurs soit utilise ou que linformation de lacheteur soit assure par dautres mesures . La Cour de justice de lUnion europenne a prcis sa jurisprudence en nonant que les autres mesures en question comprenaient, par exemple, dessins, symboles, ou pictogrammes941 . Cette position de la Cour de justice de lUnion europenne est appuye par des formalits contractuelles spcifiques relatives lusage de la langue dans les contrats lectroniques. Les langues dans lesquelles un contrat relatif la prestation de services de la socit de linformation peut tre conclu, doivent faire lobjet dune mention explicite942, ainsi que, selon la directive, les codes de conduite auxquels le prestataire de service sest soumis. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 69. La communication entre les ordres juridiques allemand et franais est dautant plus

ncessaire quelle est faite dans le cadre de lUnion europenne. En plus de lvidente difficult de passage dune langue une autre, il est ncessaire de rechercher de linformation juridique dans lordre juridique voisin sans commettre derreur.

Section 2.

tablissement de passerelles fonctionnelles

70.

Les droits allemand et franais, dfinis grce la thorie pure du droit, sont exprims

en des langues diffrentes au sein de cultures diffrentes. Afin dtablir une comparaison juste entre les normes juridiques de chaque ordre juridique, nous prsenterons, dans un

941CJCE, arrt du 12 octobre 1995, prcit n. prcdente, n 27. 942Directive 2000/31/CE du Parlement europen et du Conseil du 8 juin 2000 relative certains aspects juridiques des services de la socit de linformation, et notamment du commerce lectronique, dans le march intrieur ( directive sur le commerce lectronique ), (Richtlinie Nr. 2000/31/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 8. Juni 2000 ber bestimmte rechtliche Aspekte der Dienste der Informationsgesellschaft, insbesondere des elektronischen Geschftsverkehrs, im Binnenmarkt (Richtlinie ber den elektronischen Geschftsverkehr) : JOCE n L 178 du 17 juillet 2000, p. 1), art. 10, 1er d), transpos lart. 1369-4, al. 2 4 du Code civil et au 1 al. 2 n 6 du dcret relatif sur les devoirs dinformation et de preuve conformment au droit civil (Verordnung ber Informations- und Nachweispflichten nach brgerlichem Recht).

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premier temps, la mthode de dtermination de lquivalence fonctionnelle, puis, dans un second temps, une mthode de mesure de lquivalence fonctionnelle.

1.

Dtermination de lquivalence fonctionnelle

71.

Problmatique Jusqu prsent, nous avons aborde les ordres juridiques allemand

et franais en parallle. Nous tentons maintenant de rechercher lquivalent dans une socit dune information juridique produite dans une autre socit. Linformation juridique fait partie de la culture et, dans une certaine mesure, elle structure une socit. Labolition des privilges en France, le Kulturkampf en Allemagne, linstauration tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 dun droit au travail sous la IIe Rpublique, le caractre fdral de ltat allemand, le caractre unitaire de ltat franais, la Communaut europenne du charbon et de lacier, ainsi que lUnion europenne, sont dabord des vnements qui relvent de la sphre juridique. Nous voyons ici poindre la difficult de la recherche dinformation juridique dans le droit dune autre socit. Les diffrences entre les droits nationaux sont en grande partie galement des diffrences culturelles entre pays. Dans ces conditions, il semble illusoire de rechercher lquivalence dun phnomne culturel dans un autre socit et le dialogue entre droits semble tre impos par la globalisation conomique. 72. Dmarche positiviste en droit compar En retranchant strictement du droit tout

ce qui ne concerne pas lordre de la conduite humaine, la thorie du droit positif autorise la recherche dune quivalence entre les obligations, interdictions et permissions qui incombent un individu dans une socit donne parce quelle propose des concepts permettant de dcrire les normes juridiques. Autrement dit, plutt que de rechercher ailleurs le phnomne que lon nomme droit dans une socit donne, source invitable derreur943, la thorie pure du droit propose la description dun droit abstrait, qui nexiste nulle part ltat pur, mais que lon peut trouver dans chaque socit. Cette dmarche limite le risque dtre entran par sa culture mal prendre en compte la ralit juridique dans une autre socit au cours dune recherche dinformation juridique. La thorie pure du droit permet de dcrire une information juridique qui nest pas lie une
943K. ZWEIGERT, H. KTZ, op. cit. n. 700, p. 32, 3 I.

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reprsentation donne du monde, notamment une langue particulire. Ainsi, les normes juridiques allemandes et franaises sont de mme nature, mais ont simplement des domaines de validit gographique et personnel diffrents. Les individus dune socit sont habitus rflchir dans le cadre de leur socit et, en particulier, la plupart des juristes doivent travailler dans les limites de leur ordre juridique, lesquelles deviennent en retour les limites habituelles de la recherche dinformation juridique. Si la recherche dinformation juridique, en fonction du droit positif, vite le prisme culturel dune socit donne, elle a un prix : la thorie pure du droit ne permet pas elle seule de rsoudre les conflits de normes qui se prsenteraient et il faut, pour ce faire recourir des considrations qui sont pas ncessairement communes aux ordres juridiques considrs. Ainsi, Kelsen achve la thorie pure du droit par le constat de la coexistence de chaque ordre juridique national et dun tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 ordre juridique mondial. Sil devait y avoir un conflit entre des normes de lordre juridique allemand et des normes de lordre juridique franais, la recherche dinformation juridique naboutit quau constat de ce conflit. Mais au moins, les considrations axiologiques qui peuvent orienter linterprtation au sein dun ordre juridique et tre diffrentes dun ordre juridique un autre, ne constituent pas des obstacles la recherche dinformation juridique. 73. quivalence fonctionnelle La recherche de lquivalent dans un droit tranger

dun concept juridique national a longtemps t pratique sur des bases avant-tout sociologiques et empiriques944. Par exemple, la traduction du roman Bleak House de Charles Dickens945, nimpose pas de connatre linstitution du trust pour comprendre une intrigue o il est question dun hritier spoli de son hritage par son tuteur. Le droit compar (Rechtsvergleichung), ou science des droits compars946 , propose des mthodes pour aboutir une comparaison exacte, ou du moins dont on connat les limites. cause de la diversit des socits qui les produisent, les concepts juridiques ne sont presque jamais identiques dun ordre juridique un autre. Situant des institutions trangres dans des concepts et des catgories de la loi du for, la qualification ne peut jamais tre rgle par le principe de lidentit, au sens strict du terme : une institution trangre ne peut pas tre rigoureusement conforme une institution de la lex fori, prcisment parce quelle est trangre ; cela ne suffit pas pour dire quon utilise alors la mthode de lquivalence, car gnralement les mmes
944K. ZWEIGERT, H. KTZ, op. cit. n. 700, p. 33, 3 I. 945C. DICKENS, Bleak House, Traduction. H. LOREAU, Hachette, 1896, Paris. 946R. DAVID, C. JAUFFRET-SPINOSI, Les grands systmes de droit contemporains, 11e dition, Dalloz 2007, Paris, Coll. Prcis Droit priv.

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institutions des diffrentes socits sont suffisamment semblables pour que la qualification puisse se faire aisment947 . On ne peut raisonnablement comparer ce qui nest pas comparable 948. Ce qui est comparable est ce qui remplit la mme tche, la mme fonction 949. () Parfois, les civilisations en cause sont si diffrentes que la qualification doit se contenter de lanalogie des rsultats et quelque peut transformer les institutions de la lex fori, pour en porter le nom ; en ce cas, la mthode de lquivalence est utile car la qualification se fera, non pas daprs les structures formelles ou mme conceptuelles des institutions trangres, mais selon leur sens fonctionnel 950 . La recherche de lquivalence fonctionnelle repose sur lobservation selon laquelle les diffrentes socits doivent rgler des problmes comparables, mais elles le font souvent de manire trs diffrente, mme si, en fin de compte, les rsultats sont similaires 951. Par exemple, selon le tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 rsultat recherch, le contrat de vente du droit allemand (Kaufvertrag) correspond en droit franais, soit un contrat de vente, soit une promesse synallagmatique de vente, soit encore un contrat de vente avec rserve de proprit. Afin dtablir lquivalence dans la solution dun problme par deux ordres juridiques diffrents, oblige faire table rase de sa culture juridique952. La recherche dinformation juridique dans un droit tranger oblige se confronter une conception du monde peu ou prou diffrente, une langue parfois diffrente, mais, spcialement dans la recherche dinformation juridique, des mthodes diffrentes. Par mthode , nous entendons ici les normes de cration des normes juridiques, les rgles dinterprtation, ainsi que les traditions documentaires. Autrement dit, la relation entre concepts juridiques trangers relve du champ smantique ; elle oblige faire abstraction du mdia quest la langue, des mthodes dinterprtation, et des traditions documentaires. Cet exercice est complexe car les traditions en matire dinformation juridique sont inculques ds les premires heures de lenseignement juridique gnral, puis au sein de chaque matire denseignement. Par exemple, chaque Franais connat idalement ses droits et devoirs en consultant le code civil. Linstrument quest la directive de lUnion europenne et lobligation de transposition, permettent aux tats membres de lUnion europenne de saccorder sur des normes
947P. MALAURIE, Lquivalence en droit international priv, Dalloz 1962, chron., p. 216. 948K. ZWEIGERT, H. KTZ, op. cit. n. 700, p. 34, 3 I. 949Id. 950P. MALAURIE, op. cit. n. 947, p. 216. 951K. ZWEIGERT, H. KTZ, op. cit. n. 700, p. 34, 3 II. 952Id.

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juridiques, indpendamment des diffrences de langue, de tradition documentaire et de rgles dinterprtation. La recherche de lquivalence fonctionnelle oblige examiner lordre juridique tranger de fond en comble953. Aussi, la recherche lquivalent fonctionnel dune notion en droit de linformatique, naboutit pas ncessairement au droit de linformatique dans lordre juridique cibl. Par exemple, le label issu dun audit de donnes (Datenschutzaudit) peut avoir pour quivalent un label de certification de produits ou services autres qualimentaires, prvu par larticle R 115-1 du code de la consommation ou les clauses contractuelles, ou la mise disposition dinformations sur des biens ou services, au sens des articles 1369-1 et suivants du code civil. Si, en dernier recours, la consultation dun juriste du for na permis de dgager aucune tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 solution, alors seulement, on peut affirmer quil nexiste pas de concept juridique quivalent954. Labsence de concept juridique quivalent est rare. Lorsquelle est constate, elle peut dcouler de diffrents facteurs : linutilit ressentie dans une socit de crer un concept juridique, ou, au contraire, une construction thorique superflue dans un ordre juridique, etc.955 Un concept juridique peut tre considr comme quivalent plusieurs concepts dun autre ordre juridique. Par exemple, la Straftat du droit pnal allemand et lOrdnungswidrigkeit du droit administratif allemand correspondent toutes deux linfraction du droit pnal franais. Dans la pluralit dquivalences entre concepts dordres juridiques diffrents, il faut parfois ajouter la pluralit dquivalences en fonction des diffrents droits locaux. Ltablissement dune notion dquivalence fonctionnelle ne peut elle-mme tre simplement transpose dautres ordres juridiques. Par exemple, si lon estime que le concept de Vertrag en droit allemand est quivalent celui de contrat en droit franais, il est risqu dtendre sans examen cette quivalence au droit autrichien. Autrement dit, la recherche dinformation juridique doit avoir pralablement dtermin les diffrents domaines dapplication du concept juridique source et du concept juridique cible, avant que lon ne puisse tablir une relation dquivalence fonctionnelle.

953Ibid. 954Ibid. 955Ibid.

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74.

Traduction juridique Lorsque lon cherche traduire un document juridique dun

droit un autre, lexpression dun concept fonctionnellement quivalent oblige saccommoder des possibilits offertes par la langue cible. Le point de dpart est souvent une diffrence de langue et toujours une diffrence de droit. Plusieurs techniques de traduction ont t utilises 956. Alors que lon a tentait initialement de traduire mot mot, les traductions juridiques actuelles sinspirent plutt dune mthode fonde sur la recherche de lexpression de lesprit dun texte juridique 957. Labsence didentit entre concepts juridiques produits au sein dordres juridiques diffrents a pour corollaire labsence de mot quivalent. Des termes identiques nont pas ncessairement une signification identique958. Ainsi, () la terminologie juridique ne peut pas, elle seule, rendre compte des subtilits qui distinguent la cruaut mentale du Nevada et linjure grave du Code tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Napolon959 . La mthode de traduction consistant chercher lexpression de lesprit dun texte parat plus fructueuse. La recherche de lesprit dun texte afin de pouvoir lexprimer dans une autre langue fait de la traduction, avant tout, un art de linterprtation960, laquelle se distingue de linterprtation juridique961. Comme en tmoigne J.-C. Gmar, lusage subjectif du langage aboutit presque toujours des traductions juridiques diffrentes dans leur forme, alors que la signification du texte traduit est souvent exprime de manire exacte 962. Des traductions successives dun mme texte sont diffrentes alors mme quelles sont faites par le mme traducteur, mais la signification du texte traduit est presque toujours exactement rendue963. La recherche de traduction de lesprit dun texte plutt que la traduction littrale aboutit des traductions comportant moins derreurs 964. Lindpendance relative du smantique par rapport au langage est manifeste en matire de traduction juridique.
956J.-C. GMAR, Traduire, ou lart dinterprter. Principes, t 1, Presses de luniversit du Qubec, 1995, Qubec, p. 10. 957Id. 958P. MALAURIE, op. cit. n. 947, p. 218. 959P. MALAURIE, op. cit. n. 947, p. 219. 960J.-C. GMAR, op. cit. n. 956, t. 1, p. 151. 961J.-C. GMAR, op. cit. n. 956, t. 1, p. 160. 962J.-C. GMAR, op. cit. n. 956, t. 1, p. 15. 963Id. 964Ce que constate, sagissant de traductions de langlais lespagnol, G. GONZLEZ, Lquivalence en traduction juridique : Analyse des traductions au sein de lAccord de librechange Nord-Amricain (ALENA), sous la direction de L. JOLICOEUR, thse de doctorat en linguistique, Universit de Laval, soutenue en dcembre 2003.

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La traduction juridique recourt des dictionnaires spcialiss, labors par la doctrine, et dont lusage peut tre compar des tables de conversion. On doit sans doute y voir linfluence de la doctrine terminologique : sil existe des termes juridiques dots dune significations prcise et immuable, alors on peut concevoir un rpertoire de ce vocabulaire technique o seraient galement rpertories les relation, galement prcises et immuables, avec les termes dots dun sens quivalent dans un ordre juridique tranger. Mais nous savons que les mots nont que des emplois et que la relation dquivalence est faite dans le champ smantique et non dans un champ terminologique 965. Au dpart, des dictionnaires juridiques multilingues ont t crits, avant de sapercevoir du caractre impropre pour le droit compar de la traduction en plusieurs langue dun terme dsignant un concept propre un ordre juridique donn966. Les dictionnaires juridiques bilingues sont dune aide certaine tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 dans la recherche dun concept tranger juridiquement quivalent un autre, mais leur consultation nest quune tape dans linterprtation du texte traduire. De simples lexiques ne suffisent plus967. Plutt que dutiliser un dictionnaire juridique bilingue , il faudrait pouvoir recourir un thsaurus tablissant les relations entre concepts juridiques trangers. On peut galement observer que la parution des ditions de ces dictionnaires spcialiss est distincte des volutions du vocabulaire juridique. Quel que soit le soin avec lequel sont crs les dictionnaires bilingues, ils ne suffisent pas la traduction juridique. Par exemple, () le mot acte recouvre une ralit bien plus complexe. Il dsignera selon le cas soit le negotium, soit linstrumentum. la limite de labstraction juridique, un contrat est un acte juridique , mais cette dfinition, trs synthtique, sous-entend des prsupposs thoriques trop complexes pour constituer une norme gnralement accepte968 . Lexpression dun concept tranger peut, au gr du traducteur, se faire au moyen dun nologisme969 ou du nouvel usage dun mot, mais il est peut-tre plus conomique de ne pas chercher traduire un terme juridique tranger. Parmi les nouveaux usages dun mot, on peut citer, par exemple le

965V. infra, 171 et s. 966H.-W. AM ZEHNHOFF, H. BLOEMEN, Theorie und Praxis der Aktualisierung eines mehrsprachigen Rechtswrterbuchs, in La traduction juridique : histoire, thorie(s) et pratique, actes du colloque international organis par lcole de traduction et interprtation de lUniversit de Genve et lAssociation suisse des traducteurs, terminologues et interprtes lUniversit de Genve du 17 au 19 fvrier 2000. 967C. PETERS, P. SHERIDAN, Mehrsprachiger Zugang bei Informationssystemen, Boston, 2001. 968J.-C. GMAR, Traduire, ou lart dinterprter. Application : traduire le texte juridique, t. 2, Presses de luniversit du Qubec, 1995, Qubec. 969G. CORNU, op. cit. n. 72, p. 15, n 5.

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mot prtention , propos par C. Witz, pour exprimer le concept dAnspruch970, qui correspond en droit franais, soit au concept daction, soit au concept de droit subjectif. Les possibilits offertes par la langue cible influent sur la traduction. Ainsi, malgr le travail des traducteurs, certains termes sont quasiment intraduisibles, comme le terme attendu que971 . Face au volume des noncs prescriptifs, il est difficilement envisageable de les traduire tous, dautant que les traductions vieillissent avec les volutions lgislatives. Par exemple, les tlcommunications sont devenues les communications lectroniques en droit franais. La recherche dquivalents fonctionnels de concepts juridiques prend actuellement appui sur des dictionnaires juridiques bilingues, mais ceux-ci qui constituent que des outils imparfaits. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 75. quivalence des repres Dans le cadre de la thorie pure du droit, nous avons

besoin de rfrences pour connatre le champ dapplication temporel, gographique, personnel et matriel des normes lorsquils sont dtermins. Par consquent, une rfrence la mesure du temps, la gographie, aux personnes et aux matires est ncessaire. Lcoulement du temps fait partie de notre univers physique, et la course du soleil peut tre observe partout sur la terre. Mais la mesure du temps et de lespace sont dordre culturel, ce que dmontre lusage de diffrents calendriers et de diffrentes reprsentations du monde dans diffrentes cultures. Pour rester dans le cadre de la thorie pure du droit, il est ncessaire de se rfrer une mesure pure ou a-culturelle de lespace et du temps. Parmi ces repres, le repre temporel occupe une place particulire parce quil dpend largement de lobservation du monde. Les autres dsignations relvent plus des ordres de la conduite humaine. Par exemple, la dtermination des repres gographiques entre ordres juridiques diffrents peut sarrter la dtermination des frontires. Il en va de mme, sagissant de la dtermination dune personne entre deux ordres juridiques, comme par exemple la dtermination du citoyen de lUnion europenne. Il en va de mme enfin sagissant de la dtermination des matires, comme par exemple le droit de lUnion europenne. En fonction de lapparition de la notion dtat972, dfinie en fonction de critres gographiques et personnels, il ny a pas de ncessit dtablir des repres communs pour
970C. WITZ, op. cit. n. 12, p. 572. 971G. GONZLEZ, op. cit. n. 964. 972V. 43

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dterminer les domaines gographiques et personnels. Ds lors que les tats sont daccord sur la dlimitation de leur frontire, les diffrences de toponymie nont dinfluence sur lordre de la conduite humaine que lorsquil y a des changes. Seules une synchronymie dsidologise et, dans une mesure moindre, une toponymie dsidologise sont indispensables la recherche dinformation juridique en droit compar, notamment en droit allemand et en droit franais. Lorsquil se situe lintrieur de sa culture, le juriste a rarement besoin de sinterroger sur la mesure du temps. Probablement, il se rfre la mesure du temps utilise dans sa culture si lon y mesure le temps sans mme y penser. Mais le juriste a constamment besoin du temps pour faire une recherche dinformation juridique dans les ordres juridiques dynamiques que sont le droit allemand et le droit franais. Par exemple, il compute les dlais tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 de quantime quantime, conformment aux rgles de procdure en vigueur. De mme, les formules comprennent la date dadoption du texte, ce qui permet dutiliser cette rfrence comme un critre de tri chronologique dans une recherche dinformation juridique. Ce nest que par exception que le juriste peut avoir connatre les accidents dans la mesure du temps utilise au sein de son ordre juridique. Par exemple, nul na eu besoin de rtablir la date vritable des textes adopts sous le calendrier Julien, et la datation devenue fausse des textes dats daprs le calendrier Julien nempche pas de les retrouver. Dans une perspective comparatiste, cest--dire lorsquun juriste saventure en dehors de son cadre culturel, il importe de vrifier si les repres temporels, transparents en apparence, ne sont pas dformants lorsque lon passe du systmes juridiques allemand au systme juridique franais, ou inversement. 76. Temps civil La dsignation du temps fait lobjet de normes qui permettent den

avoir une perception commune lintrieur du mme systme juridique. Nous appelons temps civil le temps tel quil peut tre mesur selon les normes en vigueur. Le temps civil ainsi dfini nest ni le temps observ par les astronomes lui aussi sujet variations ni celui qui pourrait tre dfini une fois pour toute par les informaticiens. Nous allons procder la comparaison des concepts juridiques danne civile, dheure lgale, de gesetzliche Zeit, dheure dt ou priode dheure dt, et de Sommerzeit, ainsi que de Hochsommerzeit. Cette comparaison est effectue au niveau des ordres juridiques des tats allemand et franais, ce qui signifie que nous ne faisons pas remonter cette tude aux usages

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suivis dans les diffrentes parties de ces deux ordres juridiques lorsque leur territoire ntait pas unifi. 77. volution du temps civil Il existe des diffrences entre la France et lAllemagne

sagissant du temps civil. Ces diffrences ninfluent pas sur le droit de linformatique, mais il faut sen assurer. La mesure du temps se fait en annes, compter de la date suppose de la naissance du Christ. La date de dbut de lre chrtienne fut fixe daprs les calculs dun moine de lglise romaine, Denys le Petit, au milieu du VIe sicle973. Son emploi ne se gnralisa en Europe occidentale qu partir de lan mille974. Le dbut de lanne civile a vari selon les endroits dEurope et les poques, lorsque tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 diffrents styles ntaient pas utiliss concurremment. Certains usages, en particulier, faisaient dbuter lanne le 25 mars, soit le jour de lAnnonciation (style de lAnnonciation), dautres la veille de la fte de Pques (style de Pques), dautres le 25 dcembre (style de Nol), dautres encore le 1er janvier (style de la Circoncision)975. Le style de la Circoncision se substitua aux autres styles partir du XVI e sicle976. Le style de Pques a t le plus rpandu en France, au point quon lappelle aussi style de France977 . Il fut utilis par la chancellerie des rois de France, probablement ds le rgne de Louis VI, sinon auparavant978 . Son utilisation nallait pas sans poser de problme, tant donn que la fte de Pques est une fte mobile pouvant se situer trente-trois jours dintervalle. Dabord en raison de besoins diplomatiques979, puis devant les besoins dune bonne administration, les diffrents styles disparurent peu peu. En France, le premier janvier dbute lanne depuis 1564980. En Allemagne, la mme diversit put tre constate. La chancellerie impriale
973A. GIRY, op. cit. n. 251, vol. 2, p. 89. 974A. GIRY, loc. cit. 975J.-D. LADOUX, Origines et avatars du calendrier chrtien, in J. LE GOFF, J. LEFORT, P. MANE, Les calendriers : leurs enjeux dans lespace et dans le temps, SOMOGY, 2002, Paris, p. 63 82, spc. p. 63. 976A. GIRY, op. cit. n. 251, vol. 1,p. 106. 977A. GIRY, Id., p. 110. 978Ibid. 979O. GUYOTJEANNIN, B.-M. TOCK, Les styles de changement du millsime dans les actes franais (XIe-XVIe sicle), in Construire le temps : normes et usages chronologiques du Moyen ge lpoque contemporaine, sous la direction de M.-C. HUBERT, Champion, 2000, Paris, p. 493-502. 980Art. 39 de lordonnance du 20 janvier 1564 sur la justice et la police du royaume additionnelle celle dOrlans : Recueil Isambert, t. 14, p. 160, spc. p. 169. Cette ordonnance est rtroactive, cest--dire quelle sapplique aux textes dats de janvier 1563, dont elle-mme.

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employa le style de Nol jusqu la fin du IX e sicle, moment partir duquel elle commena dater de lre chrtienne les actes impriaux 981, jusqu ce quelle y substitue le style de la Circoncision sous le rgne de Ferdinand Ier, au XVIe sicle982. Le style de la Circoncision a t utilis en Prusse ds 1559983, mais la diversit demeura jusqu ladoption dun calendrier similaire au calendrier grgorien. Le calendrier grgorien984 a t adopt en France985 et en Allemagne986, puis dans le monde entier. Cette adoption sest faite des moments divers dans chacun des pays et dans leurs diffrentes parties, selon leur confession religieuse. Dans une grande partie de la France, le 9 dcembre 1582 a t immdiatement suivi du 20 dcembre 1582987. Dans les parties protestantes dAllemagne, ainsi que dans certaines parties de la France alors non rattaches au territoire national actuel, la rforme du calendrier nentra en vigueur quen 1700 : le tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 18 fvrier fut immdiatement suivi du 1er mars 1700. Ladoption du calendrier grgorien a entran ladoption du premier janvier comme jour dbutant une nouvelle anne 988. En
981A. GIRY, op. cit. n. 251, vol. 1, p. 123. 982Id., p. 124. 983A. GIRY, op. cit. n. 251, vol. 1, p. 106. 984Bulle papale de Grgoire XIII du 24 fvrier 1582 Inter gravissimas, rfrences de publication dans J. DELATOUR, Nol le 15 dcembre : la rception du calendrier grgorien en France (1582), Bibliothque de lcole des chartes, t. 157-2, 1999, p. 369-416. Le calendrier grgorien est une correction du calendrier julien, tabli par Jules Csar en 46 avant J.-C. Le calendrier grgorien comporte douze mois ingaux dans lordre suivant : janvier, fvrier, mars, avril, mai, juin, avril, mai, juin, juillet, aot, septembre octobre, novembre et dcembre. Les mois de janvier, mars, mai, juillet, aot, octobre et dcembre comportent trente et un jours. Les mois davril, juin, septembre et novembre comportent trente jours. Le mois de fvrier comporte vingt-huit jours. Pour compenser un dcalage avec lanne solaire, un jour est ajout la fin du mois de fvrier tous les quatre ans, sauf lorsque le nombre dannes est celui dun centenaire, mais pas dun millnaire. 985Ordonnance de novembre 1582 pour la rforme du calendrier : Recueil Isambert, t. 14, p. 518. Les parties de la France qui ne faisaient pas encore partie du territoire national actuel, ladoptrent plus tard. 986Dans les parties catholiques dAllemagne, le 21 dcembre 1582 fut immdiatement suivi du 1er janvier 1583 (A. GIRY, prcit n. 251, vol. 1, p. 166). Sur la base dun compromis propos par lastronome E. Weigel, les provinces protestantes passrent un calendrier dit amlior en 1700 (Conclusum du Corpus Evangelicorum du 10 janvier 1700 [ancien style], E. C. W. von SCHAUROTH, Vollstndige Sammlung aller Conclusorum, Schreiben und anderer brigen Verhandlungen des Hochpreilichen Corporis Evangelicorum : Nach Ordnung der Materien zusammen getragen und heraus gegeben, t. 1, Regensburg 1751, p. 194 et s.). 987Ordonnance prcite n. 985. En Lorraine, le 9 dcembre 1582 est immdiatement suivi du 20 dcembre 1582, en application dun dit du duc Charles III du 22 novembre 1582 (A. GIRY, prcit n. 251, vol. 1, p. 166). Le calendrier grgorien fut introduit en Alsace en 1648 et Strasbourg en 1682, o les dix derniers jours de fvrier furent supprims (idem). 988J.-D. LAJOUX, Origines et avatars du calendrier chrtien, in J. LE GOFF, J. LEFORT, P. MANE, Les calendriers : leurs enjeux dans lespace et dans le temps, SOMOGY, 2002, Paris, p. 63 82, p. 63.

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consquence, les jours et annes franais et allemands correspondent partir du 1 er mars 1700, exception faite de la parenthse du calendrier rpublicain. Le calendrier rpublicain989 est une parenthse dans la datation dans le systme juridique franais. Il a cependant des effets sur la recherche dinformation en droit franais, puisque, en particulier, il sert dater des textes toujours en vigueur et ncessite lusage de tables de conversion990. Le calendrier rpublicain a t appliqu rtroactivement partir du 22 septembre 1792991 et son usage a t impos aux administrations992. Ce calendrier a t supprim par le Snatus-consulte du 22 fructidor, an XIII sur le rtablissement du calendrier grgorien993, aux termes duquel compter du 11 nivse [courant], le 1er janvier 1806, le calendrier grgorien sera mis en usage dans tout lempire franais . L o les Rvolutionnaires avaient essay de lutter contre les repres lis la religion chrtienne, en particulier la semaine, le tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Conseil conomique et social des Nations Unies tentera dinstaurer un calendrier universel994, mais, devant lopposition des tats Unis995, chouera. Les indications relatives aux jours tant concordantes, il devrait en aller de mme pour les heures composant ceux-ci. Cest oublier que les heures sont dtermines un endroit donn en fonction de lensoleillement, cest--dire que lheure est fonction de la situation gographique. En raison de la ncessit de prvoir prcisment les horaires des transports

989Loi du 5 octobre 1793 concernant lre des Franais : Lois et actes du Gouvernement, t. 7, p. 456 458 ; Recueil Duvergier, t. 6, p. 208, dans la version modifie par le dcret du 19 brumaire an 2 qui ordonne que tous ceux rendus sur le calendrier de la Rpublique seront fondus dans un seul dcret : Recueil Duvergier, t. 6, p. 281. 990V. Anonyme, Concordance des calendriers rpublicain et grgorien depuis 1793 jusque et compris lan XIV, Rondonneau, 1805. 991Loi du 5 octobre 1793 prcite, n. 989. Elle avait t prcde du dcret du 2 janvier 1792 de la Convention nationale portant que lre de la libert sera au 1 er janvier 1789 (Recueil Duvergier, t. 4, p. 42), ainsi que du dcret des 2 et 3 janvier 1793 de la Convention nationale qui fixe lre de la Rpublique (Recueil Duvergier, t. 5, p. 98), retir par lart. 6 de la loi du 5 octobre 1793 concernant lre des Franais prcite. 992Loi du 22 septembre 1792 concernant la date des actes publics : Lois et actes du Gouvernement, t. 6, p. 306 ; Recueil Duvergier, t. 5, p. 2, puis article 14 du dcret du 5 octobre 1793 prcit. n. prcdente. 993Bulletin des lois 1805, p. 564. 994Propos par la Communication E/2514 du 30 octobre 1953 du reprsentant permanent de lInde au Secrtariat gnral des Nations Unies, dcrit dans son annexe Memorandum on the question of World Calendar Reform du 14 juillet 1947, adopt par la rsolution du Conseil conomique et social du 28 juillet 1954 Rforme du calendrier universel : Rsolutions adoptes par le Conseil conomique et social durant la 18 e session, volume I, 29 juin 6 aot 1954, E/2654, 1954, p. 22. V. Annexe 5 Proposition de calendrier universel. 995H. CABOT LODGE Jr., reprsentant des tats Unis dAmrique auprs des Nations Unies, Note SOA 146/2/01 du 7 octobre 1954 concernant la rforme du calendrier universel : US Department of State Bulletin, 11 avril 1955, p. 629.

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ferroviaires et des tlcommunications 996, lheure lgale fut dfinie en France en 1891 comme l heure temps moyen de Paris997 , mise en conformit avec le systme des fuseaux horaires en 1911 par un retard de 9 minutes et 21 secondes 998. En Allemagne, lheure lgale (gesetzliche Zeit) fut dfinie en 1893, comme tant lheure moyenne du quinzime degr de longitude lEst de Greenwich999. Les deux pays redfinirent en 1978 leur heure lgale par rapport au temps universel coordonn. En Allemagne, lheure lgale fut dfinie comme tant le temps universel coordonn, plus une heure1000. En France, lheure lgale fut redfinie par rapport au temps universel coordonn1001. Selon les dpartements et territoires, lheure lgale est gale au temps universel coordonn plus une heure en France mtropolitaine1002, quatre heures dans le dpartement de La Runion1003, onze heures en Nouvelle-Caldonie1004 et douze heures tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 dans le territoire de Wallis-et-Futuna1005. Lheure lgale est galement le temps universel coordonn moins quatre heures dans les dpartements de Guadeloupe et de Martinique1006, moins trois heures dans les dpartements de la Guyane et de Saint-Pierre-et-Miquelon1007, moins dix heures en Polynsie franaise1008. la diffrence de fuseau horaire dans les deux pays sest ajoute une diffrence dans lapplication du systme de lheure dt. La dfinition de lheure dt en France a t faite
996V. par exemple larrt du sous-secrtaire dtat des postes et tlgraphes du 9 mars 1911 : JORF n 68 du 10 mars 1911, p. 1882. 997Loi du 14 mars 1891 ayant pour objet ladoption de lheure temps moyen de Paris comme heure lgale en France et en Algrie : JORF n 73 du 15 mars 1891, p. 1233. 998Loi du 9 mars 1911 portant modification de lheure lgale franaise, pour la mettre en concordance avec le systme universel des fuseaux horaires : JORF n 68 du 10 mars 1911, p. 1882. 999Loi du 12 mars 1893 relative lintroduction dune dfinition unique de lheure (Gesetz betreffend die Einfhrung einer einheitlichen Zeitbestimmung vom 12. Mrz 1893 : RGBl. 1893, p. 93). 1000Loi du 2 juillet 1969 sur les units de mesures et la dtermination du temps (Gesetz ber die Einheiten im Messwesen und die Zeitbestimmung, telle que modifie par la loi du 3 juillet 2008 de modification de la loi sur le temps (Gesetz zur nderung des Gesetzes ber Einheiten im Messwesen und des Eichgesetzes, zur Aufhebung des Zeitgesetzes, zur nderung der Einheitenverordnung und zur nderung der Sommerzeitverordnung : BGBl. 2008 I p. 1185). 1001Art. 2 du dcret n 78-855 du 9 aot 1978 relatif lheure lgale franaise : JORF n 193 du 19 aot 1978, p. 3080. 1002Art. 1er du dcret n 79-896 du 17 octobre 1979 fixant lheure lgale franaise : JORF n 243 du 19 octobre 1979, p. 2326. 1003Art. 2 prcit. 1004Art. 4 prcit. 1005Art. 4 prcit. 1006Art. 2 prcit 1007Art. 2 prcit 1008Art. 4 prcit

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par une loi de 19161009. Lheure dt fut introduite en Allemagne de 1916 1919 1010, puis de 1940 19491011. De 1947 1949, il y et mme une double heure dt (Hochsommerzeit)1012. Lors de loccupation allemande, les autorits allemandes ont impos en zone occupe leur heure, alors en avance de deux heures par rapport lheure applique en France1013, do une srie de textes pour mettre en concordance lheure lgale des zones non occupes et la gesetzliche Zeit1014. Puis la France a redfini son heure lgale par rapport son fuseau davant

1009Loi du 9 juin 1916 ayant pour objet davancer lheure lgale : JORF n 159 du 11 juin 1916, p. 5133 ; Bulletin des lois 1916, p. 905, implicitement abroge par la Loi du 19 mars 1917 ayant pour objet davancer lheure lgale pendant la priode dt : JORF n 79 du 21 mars 1917, p. 2258 ; Bulletin des lois 1917, p. 396, par la loi du 6 fvrier 1920 relative lapplication de lavancement de lheure durant lanne 1920 : JORF n 37 du 7 fvrier 1920, p. 1974 ; Bulletin des lois 1919, 1er semestre 1920, n 265, p. 326, n 15 907, ainsi que par la loi du 24 mai 1923 relative la modification de lheure lgale fixe par la loi du 9 mars 1911 : JORF n 139 du 25 mai 1923, p. 4962. 1010Loi du 4 aot 1914 dhabilitation du Conseil fdral prendre des mesures conomiques et sur la prolongation de dlais en droit des changes et des chques en cas de guerre (Gesetz vom 4. August 1914 ber die Ermchtigung des Bundesrats zu wirtschaftlichen Manahmen und ber die Verlngerung der Fristen des Wechsel- und Schekrechts im Falle kriegericher Erreignisse) : RGBl. 1914, p. 327. Communication du 6 avril 1916 sur le recul dune heure durant la priode du 1er mai au 30 septembre 1916 (Bekanntmachung vom 6. April 1916 ber die Vorverlegung der Stunden whrend der Zeit vom 1. Mai bis 30. September 1916) : RGBl. 1916, p. 243. Communication du 16 fvrier 1917 sur le recul dune heure durant la priode du 16 avril au 17 septembre 1917 (Bekanntmachung vom 16. Februar 1917 ber die Vorverlegung der Stunden whrend der Zeit vom 16. April bis 17. September 1917) : RGBl. 1917, p. 151. Communication du 7 mars 1918 sur le recul dune heure durant la priode du 15 avril au 16 septembre 1918 (Bekanntmachung vom 7. Mrz 1918 ber die Vorverlegung der Stunden whrend der Zeit vom 15. April bis 16. September 1918) : RGBl. 1918, p. 109. 1011Dcret du 23 janvier 1940 sur lintroduction de lheure dt (Verordnung ber die Einfhrung der Sommerzeit vom 23. Januar 1940) : RGBl. 1940, p. 232. Dcret sur lextension de lheure dt du 2 octobre 1940 (Verordnung ber die Verlngerung der Sommerzeit vom 2. Oktober 1940) : RGBl. 1940, p. 1322. Dcret du 16 octobre 1942 sur la rintroduction de lheure normale pour lhiver 1942/1943 : RGBl. 1942, p. 593. Dcret du 20 septembre 1943 sur la rintroduction de lheure normale pour lhiver 1942/1943 (Verordnung ber die Wiedereinfhrung der Normalzeit im Winter 1943/1944 vom 20. September 1943) : RGBl. p. 542. Dcret du 4. septembre 1944 sur la rintroduction de lheure normale pour lhiver 1944 (Verordnung ber die Wiedereinfhrung der Normalzeit im Winter 1944/1945 vom 4. September 1944) : RGBl. 1944, p. 198. Directive n 15 du 26 octobre 1945 Adoption dune heure officielle uniforme pour toute lAllemagne (Direktive Nr. 15 Die Einfhrung einer einheitlichen Uhrzeit fr ganz Deutschland) : Journal officiel du Conseil de contrle en Allemagne, n 3 du 31 janvier 1946, p. 41 ; Journal officiel du Conseil de contrle en Allemagne, p. 41 (Amtsblatt des Kontrollrats in Deutschland) ; Military Government Gazette Germany British zone of control, n 9, p. 189 : Journal officiel du Commandement en chef franais, n 23 du 11 mai 1946, p. 181. 1012Y. ZIMBER, Sommerzeiten und Hochsommerzeiten in Deutschland bis 1979, Institut physique et technique, http://www.ptb.de/de/org/4/44/441/salt.htm, consult le 14 novembre 2010. 1013Y. POULLE, La France lheure allemande, in Construire le temps : normes et usages chronologiques du Moyen ge lpoque contemporaine, sous la direction de M.-C. HUBERT,

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la guerre1015, et a fini par le fixer en 1945 au temps dEurope centrale, sans heure dt1016. Un mme impratif dconomie nergtique a amen les deux pays revenir lheure dt sous leffet de la crise ptrolire. En France en se fondant sur les loi de 1911 et de 19231017, en Allemagne, en adoptant une nouvelle loi1018. Cette loi abrogea la loi de 1893 et fonda lheure lgale allemande sur le temps universel coordonn tabli par le bureau international de lheure, de prfrence aux mridiens de Greenwich. Mme chose fut faite par un dcret du 9 aot 19781019, qui abroge les lois de 1911 et 1923 et fonde lheure lgale franaise sur le temps universel coordonn. En Allemagne, la loi de 1978 a t prcise par des dcrets dapplication dterminant pour plusieurs annes les passages lheure dt1020. Depuis
Champion, 2000, Paris, p. 493-502. 1014Loi du 10 dcembre 1940 relative lavance de lheure lgale : JORF n 9 du 9 janvier 1941, p. 118. Dcret du 16 fvrier 1941 Avance de lheure lgale : JORF n 51 du 20 fvrier 1941, p. 827. Dcret du 26 septembre 1941 fixant lamplitude et la date du retard de lheure lgale : JORF n 269 du 28 septembre 1941, p. 4181. Dcret n 501 du 17 fvrier 1942 relatif lavance de lheure lgale en zone non occupe : JORF n 44 du 20 fvrier 1942, p. 744. Dcret n 3230 du 26 octobre 1942 fixant lheure dhiver : JORF n 257 du 27 octobre 1942, p. 3573. Dcret n 789 du 19 mars 1943 ayant pour but la fixation de lheure lgale dhiver : JORF n 229 du 24 septembre 1943, p. 2520. Dcret n 2574 du 13 septembre 1943 ayant pour but la fixation de lheure lgale dhiver, annul par le dcret n 922 du 29 mars 1944 fixant le passage lavance de lheure en 1944 : JORF n 78 du 31 mars 1944, p. 956. 1015Dcret du 2 octobre 1944 relatif lheure dhiver en 1944 : JORF n 89 du 3 octobre 1944, p. 861. 1016Dcret n 45-1819 du 14 aot 1945 (JORF n 191 du 15 aot 1945 relatif lheure dhiver en 1945, p. 5072), dont les efets prvus ont t contrecarrs par le dcret n 45-2732 du 5 novembre 1945 abrogeant les dispositions du dcret du 14 aot 1945 relatif lheure dhiver en 1945 (JORF n 267 du 13 novembre 1945, p. 7529). Tandis quon spargnait en France un double dcalage dune heure qui aurait signifi le retour au fuseau horaire davant-guerre, de 1947 1949 fut appliqu en Rpublique fdrale dAllemagne une double heure dt (Y. ZIMBER, op. cit. n. 1012). 1017Dcret n 75-866 du 19 septembre 1975 relatif lheure lgale en 1976 : JORF n 219 du 20 septembre 1975, p. 9721. Dcret n 76-881 du 16 septembre 1976 relatif lheure lgale en 1977 : JORF n 223 du 23 septembre 1976, p. 5681. Dcret n 77-881 du 27 juillet 1977 relatif lheure lgale en 1978 : JORF n 179 du 4 aot 1977, p. 4081. Dcret n 78-718 du 5 juillet 1978 relatif lheure lgale en 1979 : JORF n 160 du 9 juillet 1978, p. 2757. Un dcret suivi de peu, dterminant lheure lgale dans les dpartements et territoires outremer, savoir le dcret n 79-896 du 17 octobre 1979 : JORF n 243 du 19 octobre 1979, p. 2623. 1018Loi du 25 juillet 1978 relative la dtermination du temps (Gesetz ber die Zeitbestimmung) : BGBl. 1978 I, p. 1110, rectificatif p. 1262, abroge. Cette loi ncessite un dcret dapplication, le dcret du 12 juillet 2001 relatif lintroduction de lheure dt de lEurope centrale partir de 2002 (Verordnung ber die Einfhrung der mitteleuropischen Sommerzeit ab dem Jahr 2002 : BGBl. I, p. 1591), tel que modifi par la loi du 3 juillet 2008 de modification de la loi sur le temps, prc. n. 1000. 1019Dcret n 78-855 du 9 aot 1978 relatif lheure lgale franaise : JORF n 193 du 19 aot 1979, p. 3080, tel que modifi par le dcret n 83-837 du 16 septembre 1983 relatif lhoraire dt dans les dpartements doutre-mer : JORF n 221 du 23 septembre 1983, p. 2846. 1020Dcret sur lintroduction partir de lanne 2002 de lheure dt temps de lEurope centrale (Verordnung ber die Einfhrung der mitteleuropischen Sommerzeit ab dem Jahr

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lanne 1980, les temps exprims selon les systmes juridiques allemands et franais sont exactement concordants, si lon excepte lheure lgale des collectivits doutre-mer. Ils ne peuvent plus se dsolidariser, sauf contrevenir aux directives de lUnion europenne qui ont t adoptes en la matire1021. 78. Mme si les repres dans le temps sont quivalents, les normes du droit allemand et

celles du droit franais aboutissent des rsultats comparables tout en traduisant des diffrences de culture.

2.

Mesure de lquivalence fonctionnelle au moyen des sanctions

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79.

Varit des sanctions Un rpertoire des sanctions prvues par un ordre juridique

est un bon indicateur de la contrainte quil exerce dans ses domaines de validit. Si les peines dfinies par les droits franais et allemand sont toutes juridiquement obligatoires, leur chelle de gravit peut dissuader la commission dun acte rprim, indpendamment de
2002), du 12 juillet 2001 : BGBl. I, p. 1591. 1021Directive n 80/737/CEE du Conseil du 22 juillet 1980 concernant les dispositions relatives lheure dt (Richtlinie Nr. 80/737/EWG des Rates vom 22. Juli 1980 zur Regelung der Sommerzeit : JOCE n L 205 du 7 aot 1980, p. 17), Deuxime directive n 82/399/CEE du Conseil du 10 juin 1982 concernant les dispositions relatives lheure dt (Zweite Richtlinie Nr. 82/399/EWG des Rates vom 10. Juli 1982 zur Regelung der Sommerzeit : JOCE n L 173 du 19 juin 1982, p. 16). Troisime directive n 84/634/CEE du Conseil du 22 dcembre 1984 concernant les dispositions relatives lheure dt (Dritte Richtlinie Nr. 84/634/EWG des Rates vom 12. Dezember 1984 zur Regelung der Sommerzeit : JOCE n L 331 du 19 dcembre 1984, p. 33). Quatrime directive n 88/14/CEE du Conseil du 22 dcembre 1987 concernant les dispositions relatives lheure dt (Vierte Richtlinie Nr. 88/14/EWG des Rates vom 22. Dezember 1987 zur Regelung der Sommerzeit : JOCE n L 6 du 9 janvier 1988, p. 38). Cinquime directive 89/47/CEE du Conseil du 21 dcembre 1988 concernant les dispositions relatives lheure dt (Fnfte Richtlinie Nr. 89/47/EWG des Rates vom 22. Dezember 1987 zur Regelung der Sommerzeit : JOCE n L 21 du 21 janvier 1989, p. 57). Sixime directive n 92/20/CEE du Conseil du 26 mars 1992 concernant les dispositions relatives lheure dt (Sechste Richtlinie Nr. 92/20/EWG des Rates vom 26. Mrz 1992 zur Regelung der Sommerzeit : JOCE n L 89 du 4 avril 1992, p. 28-29). Septime directive n 94/21/CE du Parlement europen et du Conseil du 30 mai 1994, concernant les dispositions relatives lheure dt (Siebte Richtlinie Nr. 94/21/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 30. Mai 1994 zur Regelung der Sommerzeit : JORF N L 164 du 30 juin 1994, p. 1). Huitime directive n 97/44/CE du Parlement europen et du Conseil du 22 juillet 1997 concernant les dispositions relatives lheure dt (Achte Richtlinie Nr. 97/44/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 22. Juli 1997 zur Regelung der Sommerzeit : JOCE nL 206 du 1er aot 1997, p. 62). Directive n 2000/84/CE du Parlement europen et du Conseil du 19 janvier 2001 concernant les dispositions relatives lheure dt (Richtlinie Nr. 2000/84/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 19. Januar 2001 zur Regelung der Sommerzeit : JOCE n L 31 du 2 fvrier 2001, p. 21).

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lefficacit de ces normes. ct des sanctions pnales, existent galement des sanctions civiles ou administratives. 80. Sanction pnale Linfliction dune sanction aux auteurs de comportements

prohibs est lobjet du droit pnal (Strafrecht), selon la procdure dfinie par le droit rgissant la procdure pnale (Strafprozessrecht). Les ordres juridiques allemand et franais ont une chelle de sanction dont la gravit sarrte peu prs au mme niveau. En effet, la peine de mort et les chtiments corporels ne sont plus utiliss dans ces deux tats 1022. La nationalit ne peut tre retire titre de sanction que dans des hypothses bien dlimites. La nationalit allemande ne peut tre retire quelquun titre de sanction (Verlust der Staatsangehrigkeit) que dans lhypothse dune double nationalit et pour le cas tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 denrlement dans les forces armes dun tat dont la personne possde la nationalit1023. La nationalit franaise peut tre perdue titre de sanction lorsque un franais refuse de quitter un emploi dans une arme ou dans un service public tranger ou dans une organisation internationale dont la France ne fait pas partie1024. Les lgislateurs franais et allemand procdent diffremment lorsquils prvoient une sanction pnale : le lgislateur fixe un quantum maximum, tandis que le lgislateur allemande fixe un quantum fixe, augment ou diminu selon les circonstances, par le jeu de circonstances attnuantes (Milderungsgrnde) ou aggravantes (Verschrfungsgrnde). Les droits franais et allemand divisent leur droit pnal en un droit pnal gnral, applicable toutes les infractions et en un droit pnal spcial, qui diffre sur certain point du droit gnral. Les droits pnaux franais et allemand prvoient des peines principales (Hauptstrafe)1025 mais galement dautres sanctions qui sordonnent selon la classification suivante1026 : peines complmentaires (Nebenstrafe), peines accessoires (Nebenfolgen) et
1022Art. 102 LF, loi n 81-908 du 9 octobre 1981 portant abolition de la peine de mort : JORF n 238 du 10 octobre 1981, p. 2759. 1023Art. 16 al. 1er LF. 28 loi du 22 juillet 1913 sur la nationalit (Staatsangehrigkeitsgesetz), telle que modifie par la loi du 5 fvrier 2009 de modification de la loi sur la nationalit (Gesetz zur nderung des Saatsangehrigkeitsgesetzes : BGBl. 2009 I p. 158). 1024Art. 23-8 C. civ. 1025Pour les infractions (crimes et dlits) en droit allemand, 38 43a StGB. En droit franais, pour les crimes, art. 131-1 et 131-2 C. pn. ; pour les dlits, art. 131-3 C pn. ; pour les infractions, art. 131-12 C. pn. 1026Ces catgories sont quivalentes, do le parti de les prsenter conjointement. Cette quivalence est tempre par limportance des crimes en droit allemand par rapport aux dlits en droit franais. Les dlits sont sanctionns dune peine demprisonnement allant jusqu un an en droit allemand ( 12 al. 2 en relation avec le 12 al. 1er StGB), alors que les dlits en droit franais sont sanctionns dune peine maximale de dix ans demprisonnement (art. 131-4 C. pn.).

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mesures de sret (Maregeln der Besserung und Sicherung), bien que lexistence de cette dernire catgorie soit discute en droit pnal franais1027. Nous examinons dans un premier temps les sanctions infliges aux personnes physiques, en mettant part les sanctions infliges aux personnes morales et les sanctions des infractions de ngligence. Les peines principales communes aux droits pnaux allemand et franais sont lemprisonnement et lamende. Ces peines servent dfinir les degrs dinfraction en fonction de leur gravit1028. La peine demprisonnement peut aller jusqu lemprisonnement vie1029, cest--dire la lebenslange Freiheitsstrafe en droit allemand et la rclusion criminelle ou la dtention criminelle perptuit en droit franais. Cette sanction est prvue pour les infractions les plus graves, savoir les crimes (Verbrechen), dfinies comme les faits passibles dune ou plusieurs annes demprisonnement en droit allemand1030 et comme les infractions tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 passibles dune peine criminelle, cest--dire passibles dune peine demprisonnement dau moins dix ans1031, en droit franais. De lautre ct de lchelle des sanctions, on trouve les amendes, consistant en lobligation de payer une somme dargent la collectivit. En droit allemand, chaque contravention (Ordnungswidrigkeit) entrane le paiement dune amende administrative (Bugeld) dont le montant peut varier de cinq mille Euros, sauf disposition lgislative contraire1032, mais, en cas de bnfice illicite, le montant de lamende administrative pourra dpasser ce plafond,

1027V. n. 1078. 1028Le lgislateur franais fait preuve dun vritable pointillisme en matire de fixation des peines : Les peines contraventionnelles sont divises en cinq classes respectivement sanctionnes par des peines de 38, 150, 450, 750 et 1500 , ces montants tant quintupls pour les personnes morales (art. 131-13 C. pn.) : Les peines dlictuelles sont divises en peine demprisonnement de deux ou six mois, un, deux, trois, cinq, sept ou dix ans au plus (art. 131-4 C. pn.) ; Les peines criminelles sont divises en rclusion criminelle ou dtention criminelle perptuit, rclusion ou dtention criminelle de trente, vingt, quinze ans au plus, ou de dtention ou rclusion criminelle dau moins dix ans (art. 131-1 C. pn.). 1029 38 al. 1er StGB. Art. 131-1 du Code pnal. En droit franais, lemprisonnement est la privation de libert correspondant une sanction correctionnelle, la rclusion ou la dtention criminelle, celle correspondant une sanction criminelle une peine correctionnelle. Nous utilisons le mot emprisonnement dans son sens le plus large. 1030 12 al. 1er StGB. 1031Art. 131-1 C. pn. 1032 17 al. 1er de la loi du 24 mai 1968 sur les contraventions (Gesetz ber Ordnungswidrigkeiten : BGBl. 1968 I p. 602), telle que modifie par la quarante-et-unime loi de rforme du droit pnal sur la rpression de la criminalit informatique, du 7 aot 2007 (Einundvierzigstes Strafrechtsnderungsgesetz zur Bekmpfung der Computerkriminalitt 41. StrndG : BGBl. 2007 I p. 1786).

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afin que le montant de lamende soit suprieur au bnfice retir de linfraction 1033. Le montant de lamende administrative est fix par lautorit administrative, qui peut prendre en compte la situation conomique du contrevenant 1034, ventuellement sous le contrle du juge administratif1035. Les amendes administratives sont cumulables lorsquelles correspondent plusieurs comportements distincts 1036, non-cumulables si elles sanctionnent le mme comportement, mais alors, lamende administrative encourue est la plus importante prvue par les diffrentes incriminations 1037 sans prjudice des peines complmentaires prvues par les autres incriminations 1038. En droit franais, les contraventions sont les faits passibles dune amende nexcdant pas 3 000 Euros1039. Le montant des amendes contraventionnelles est dfini par la loi comme tant au minimum de 38 Euros pour les contraventions de premire classe1040. Si les contraventions font partie du tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 droit pnal franais, et non du droit administratif comme en droit allemand, cette appartenance ne concerne que la dtermination des peines pour les contraventions1041. Comme en droit allemand, cest lautorit administrative qui constate lexistence dune contravention et inflige au contrevenant la peine correspondante 1042. Entre ces deux extrmes, les droits allemand et franais prvoient plusieurs gradations. Les deux droits prvoient un type dinfractions entre les moins graves et les plus graves, partir duquel des peines de prison peuvent tre prononces. Les dlits (Vergehen) sont les infractions passibles dune peine infrieure une anne demprisonnement1043. La fixation de la peine damende (Geldstrafe) est faite en fonction du revenu par jour de la personne condamne pour une infraction1044, ce nombre de jours pouvant tre converti en autant de jours demprisonnement lorsque lamende reste impaye. En droit franais, les dlits sont les infractions passibles dune peine correctionnelle, dfinie comme tant une peine
1033 17 al. 4 OwiG. 1034 17 al. 3 OWiG. 1035 35 I OWiG. 1036 20 OWiG. 1037 19 al. 2 phr. 1 OWiG. 1038 19 al. 2 phr. 2 OWiG. 1039Art. 131-13 C. pn. 1040Art. 131-13 C. pn. 1041Art. 34 al. 1er de la Constitution de 1958. 1042Art. 14, 17, 75 CPP 1043 12 al. 2 StGB. 1044 40 al. 2 StGB. Plus prcisment, lamende est compte selon un taux journalier (Tagessatz), dont le chifre, au minimum cinq, au maximum trois-cent-soixante, permet de connatre le montant de lamende.

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demprisonnement ou une peine damende suprieure ou gale 3 750 Euros1045. Rompant la continuit de lchelle de gravit des sanctions, la peine situe entre le maximum prvu pour les contraventions et le minimum prvu pour les dlits ne rentre dans aucune de ces deux types dinfractions1046. la diffrence des dlits en droit allemand, les dlits en droit franais sont passibles dune peine demprisonnement qui peut aller jusqu dix ans1047. Les sanctions que constituent lamende et lemprisonnement font partie de la catgorie des peines qui sont dfinies comme tant les peines principales de la plupart des infractions. Le droit pnal allemand prvoyait une autre sanction principale, mais elle a t annule par la Cour constitutionnelle fdrale1048. En droit franais, sont encourues titre principal les peines demprisonnement et damende1049, mais galement, en matire correctionnelle, le jour-amende, le stage de citoyennet, le travail dintrt gnral, certaines peines privatives tel-00655765, version 2 - 31 May 2012

1045Art. 381 CPP. 1046Cette indtermination existait avant lentre en vigueur du nouveau Code pnal et la conversion en Euros. Lart. 329 de la loi n 92-1336 du 16 dcembre 1992 relative lentre en vigueur du nouveau code pnal et la modification de certaines dispositions de droit pnal et de procdure pnale rendue ncessaire par cette entre en vigueur (JORF n 298 du 23 dcembre 1992 p. 17 568) a port 25 000 F., convertis en 3 750 Euros, les dlits passibles dune amende infrieure au minimum prvu pour les peines correctionnelles. Ainsi, le vide entre contravention et dlit a t clairci, mais non combl. 1047Art. 131-4 C. pn. 1048Une peine portant sur lensemble du patrimoine du dlinquant tait prvue par le 43a StGB, mais elle a t annule par la Cour constitutionnelle fdrale (BVerfG, 20 mars 2002 2 BvR 794/95 : BVerfGE I, p. 1340) parce quincompatible avec le principe de lgalit des peines, tabli par lart. 103 LF, en particulier par son imprcision. Cette peine tait dfinie comme lobligation pour un condamn une peine dau moins deux ans de prison, cest-dire une peine criminelle, de payer une somme value par rapport son patrimoine et pouvant aller jusqu la totalit de celui-ci (Vermgensstrafe). 1049En droit franais, art. 131-1 et 131-2 C. pn. pour les crimes, art. 131-3 C pn. pour les dlits. En droit allemand, ces peines sont indistinctement prvues titre principal pour les infractions pnales puisque celles-ci ne comprennent pas les amendes administratives.

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ou restrictives de droit1050 et la sanction-rparation1051. Le non-paiement volontaire dune amende criminelle ou correctionnelle se rsout en un emprisonnement proportionnel au montant de lamende impaye1052. En matire de contravention, la peine principale est lamende, des peines privatives ou restrictives de droit et la sanction-rparation1053, ces deux dernires ntant applicables quaux contraventions de cinquime classe1054. Les peines complmentaires peuvent sajouter la peine principale, mais elles doivent avoir t expressment prononces par le juge. Les peines complmentaires en droit pnal

1050Ces peines privatives ou restrictives de droit, numres par lart. 131-6 C. pn. sont extrmement varies : Suspension, pour une dure de cinq ans au plus du permis de conduire ; Interdiction de conduire certains vhicules pendant une dure de cinq ans au plus ; Annulation du permis de conduire avec interdiction de solliciter la dlivrance dun nouveau permis pendant cinq ans au plus ; Confiscation dun ou plusieurs vhicules appartenant au condamn ; Immobilisation pour une dure dun an au plus, dun ou de plusieurs vhicules appartenant au condamn ; Interdiction de dtenir ou de porter, pour une dure de cinq ans au plus, une arme soumise autorisation ; Confiscation dune ou de plusieurs armes dont le condamn est propritaire ou dont il a la libre disposition ; Retrait du permis de chasser avec interdiction de solliciter la dlivrance dun nouveau permis pendant cinq ans au plus ; Interdiction pour une dure de cinq ans au plus dmettre des chques autres que ceux qui permettent le retrait de fonds par le tireur auprs du tir ou ceux qui sont certifis et dutiliser des cartes de paiement ; Confiscation de la chose qui a servi ou tait destine commettre linfraction ou de la chose qui en est le produit, sauf en matire de dlit de presse ; Interdiction pour une dure de cinq ans au plus dexercer une activit professionnelle ou sociale ds lors que les facilits que procure cette activit ont t sciemment utilises pour prparer ou commettre linfraction, sauf sil sagit dun mandat lectif ou de responsabilits syndicales et sauf en matire de dlit de presse ; Interdiction, pour une dure de trois ans au plus, de paratre dans certains lieux ou catgories de lieux dtermins par la juridiction et dans lesquels linfraction a t commise ; Interdiction, pour une dure de trois ans au plus, de paratre dans certains lieux ou catgories de lieux dtermins par la juridiction et dans lesquels linfraction a t commise ; Interdiction pour une dure de trois ans au plus, de frquenter certains condamns spcialement dsigns par la juridiction ; Interdiction, pour une dure de cinq ans au plus, dexercer une profession commerciale ou industrielle, de diriger, dadministrer, de grer ou de contrler un titre quelconque, directement ou indirectement, pour son propre compte ou pour le compte dautrui, une entreprise commerciale ou industrielle ou une socit commerciale. 1051Art. 131-3 C pn. 1052Les dispositions relatives la contrainte judiciaire (art. 749 et s. CPP) prvoient un barme (art. 750). 1053Art. 131-12 C. pn. 1054Ceci ressort des art. 131-14 et 131-15-1 C. pn. Les sanctions privatives ou restrictives de droit excluent lamende (art. 131-15 C. pn.) et sont numres par lart. 131-14 C. pn. comme tant : La suspension, pour une dure dun an au plus, du permis de conduire ;

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allemand sont linterdiction de conduire (Fahrverbot)1055 et la confiscation de lobjet ayant servi commettre linfraction (Einziehung), galement encourue en cas damende administrative1056. En droit franais, les peines complmentaires en matire de crime ou de dlit sont1057 : Linterdiction, la dchance ou le retrait dun droit ; Une obligation de faire ou une injonction de soins ; Limmobilisation dun objet ; La confiscation dun objet ou dun animal ; La fermeture dun tablissement ; Laffichage ou diffusion de la dcision prononce. Les peines complmentaires sont assez varies en matire de contravention : tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Suspension, pour une dure de trois ans au plus, du permis de conduire ; Interdiction de dtenir ou de porter, pour une dure de trois ans au plus, une arme soumise autorisation ; Confiscation dune ou plusieurs armes dont le condamn est propritaire ou dont il a la libre disposition ; Retrait du permis de chasser, avec interdiction de solliciter la dlivrance dun nouveau permis pendant trois ans au plus ; Confiscation de la chose qui a servi ou tait destine commettre linfraction ou de la chose qui en est le produit ; Interdiction de conduire certains vhicules terrestres moteur, y compris ceux pour la conduite desquels le permis de conduire nest pas exig, pour une dure de trois ans au plus ; Obligation daccomplir, ses frais, un stage de sensibilisation la scurit routire ;
Limmobilisation, pour une dure de six mois au plus, dun ou de plusieurs vhicules appartenant au condamn ; La confiscation dune ou de plusieurs armes dont le condamn est propritaire ou dont il a la libre disposition ; Le retrait du permis de chasser, avec interdiction de solliciter la dlivrance dun nouveau permis pendant un an au plus ; Linterdiction, pour une dure dun an au plus, dmettre des chques autres que ceux qui permettent le retrait des fonds par le tireur auprs du tir ou ceux qui sont certifis et dutiliser des cartes de paiement ; La confiscation de la chose qui a servi ou tait destine commettre linfraction ou de la chose qui en est le produit, sauf en matire de dlit de presse. 1055 44 StGB. 1056 74 et s. StGB, 22 et s. OWiG. 1057Art. 131-10 C. pn.

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Obligation daccomplir un stage de citoyennet ; Obligation daccomplir un stage de responsabilit parentale ; Confiscation de lanimal ayant t utilis pour commettre linfraction ou lencontre duquel linfraction a t commise ; Interdiction, pour une dure de trois ans au plus, de dtenir un animal. Les contraventions de cinquime classe sont passible galement de linterdiction dmettre des chques1058 et du travail dintrt gnral1059. Les peines accessoires (Nebenfolgen) sajoutent de plein droit la peine principale. En droit allemand, il sagit de la confiscation du fruit de linfraction (Verfall)1060 galement encourue dans les cas prvus par la loi titre de sanction des contraventions1061. La condamnation une peine criminelle, cest--dire partir dun an demprisonnement, entrane la perte pour tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 cinq ans de la capacit dexercer une fonction publique, dtre lu ou ligible (Verlust der Amtsfhigkeit, der Whlbarkeit und des Stimmrechts)1062. Le juge rpressif peut galement prononcer des mesures de sret et dducation (Maregeln der Besserung und Sicherung)1063, qui sont indpendantes de la culpabilit de la personne faisant lobjet de ces mesures1064. Elles consistent en : Linternement psychiatrique (Unterbringung in einem psychiatrischen Krankenhaus)1065 ; Le placement dans dans un un centre centre de dsintoxication prventif (Unterbringung (Unterbringung in in einer der Entziehungsanstalt)1066 ; Linternement dinternement Sicherungsverwahrung)1067 ; Les mesures de contrle judiciaire (Fhrungsaufsicht)1068 ;

1058 Interdiction, pour une dure de trois ans au plus, dmettre des chques autres que ceux qui permettent le retrait de fonds par le tireur auprs du tir ou ceux qui sont certifis (art. 131-17 al. 1er C. pn.). 1059De vingt cent-vingt heures art. 131-17 al. 2 C. pn. 1060 73 et s. StGB. 1061 22 et s. OWiG. 1062 45 et s. StGB. 1063 61 et s. StGB. 1064 Aucune mesure de sret et dducation ne doit tre ordonne si elle nest pas en rapport avec les faits commis par lauteur ou auxquels il faut sattendre, ainsi quavec le degr de dangerosit ( 62 StGB). 1065 61 n 1 StGB. 1066 61 n 2 StGB. 1067 61 n 3 StGB. 1068 61 n 4 StGB.

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Le retrait du permis de conduire (Entziehung der Fahrerlaubnis)1069, Linterdiction professionnelle (Berufsverbot)1070. Le contrle judiciaire est possible si la peine prononce est suprieure six mois demprisonnement1071 et peut donner lieu au prononc des prescriptions (Weisungen) suivantes : Interdiction de quitter sans permission un certain lieu de sjour ou de rsidence ; Interdiction de se rendre en certains lieux favorisant la commission de nouvelles infractions ; Interdiction dtre en contact avec certaines personnes ou de personnes de certains groupes favorisant la possibilit ou loccasion de commettre de nouvelles infractions ; Interdiction dexercer certaines activits dont lexercice peut aboutir la commission tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 dune infraction ; Interdiction de possder, davoir sur soi ou de faire conserver certains objets qui permettraient ou favoriseraient la commission de nouvelles infractions ; Interdiction davoir la garde ou de conduire des vhicules automobiles, certains types de vhicules automobiles, ou le vhicule automobile dautrui qui peuvent tre utiliss pour la commission dune infraction ; Obligation de se prsenter date fixe auprs du service du contrle judiciaire, auprs dun service donn ou dun agent de probation ; Obligation de signaler immdiatement tout changement de domicile ou de travail ; Obligation de senregistrer auprs de lorganisme comptent pour la recherche demploi ou de tout autre organisme accrdit cette fin ; Obligation de ne pas consommer de boissons alcooliques ou de fumer dautres substances dont on peut vraisemblablement penser que la consommation contribuerait la commission de nouvelles infractions, et obligation de soumettre sa consommation dalcool ou de stupfiants un contrle nimpliquant pas datteinte du corps, Obligation de se prsenter pendant un certain temps ou intervalles rguliers auprs dun mdecin, un psychothrapeute ou une ambulance judiciaire 1072. Le juge rpressif franais dispose de mesures comparables, mais titre de peines
1069 1070 1071 1072 61 n 5 StGB. 61 n 6 StGB. 68 al. 1er StGB. 68b al. 1er StGB.

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complmentaires. La doctrine franaise est rticente admettre lexistence de mesures de sret en raison du principe de lgalit, alors que celles-ci sont mentionnes ponctuellement dans la loi1073 et que de telles mesures ont t cres rcemment 1074. Il faut dire que la relgation1075, considre comme la premire mesure de sret en droit pnal franais1076, tait dune duret particulire et son extension des infractions politiques1077 a discrdit ce type de mesures. Quoi que lon pense du danger caus pour les droits et liberts fondamentaux par ce type de mesures, lexistence de ce dernier est tablie, ne serait-ce que par le rgime particulier auquel une jurisprudence constante le soumet1078, mme si ces mesures nexistent pour linstant que dans le droit pnal spcial et non dans le droit pnal gnral, comme en droit allemand. Les droits pnaux allemand et franais se distinguent galement dans la reconnaissance de tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 la responsabilit pnale des personnes morales. En droit allemand, les personnes morales ou associations de personnes peuvent tre condamnes une amende administrative allant jusqu un million deuros1079. En droit franais, la responsabilit pnale est admise lexception de celle de ltat1080, tel point quaprs la distinction des peines selon la gravit de linfraction quelles punissent, cest la distinction entre personnes physiques et personnes morales qui simpose. En 1994, la responsabilit pnale a t admise avec un principe de spcialit, qui fut abandonn au profit du principe de gnralit de la responsabilit pnale
1073Une sous-section du Code pnal sintitule Du placement sous surveillance lectronique mobile titre de mesure de sret , ce quoi se rfrent lart. 464-1, 465, 763-10 CPP. Art. 226-19 C. pn. Art. 706-53-5, 706-53-1 et s., 706-133, 706-135 et s., R 15-66-3 CPP 1074Le placement sous surveillance lectronique, cr par la loi n 2005-1549 du 12 dcembre 2005 relative au traitement de la rcidive des infractions pnales (JORF n 289 du 13 dcembre 2005, p. 19 152), la rtention de sret et la surveillance de sret, cres par la loi n 2008-174 du 25 fvrier 2008 relative la rtention de sret et la dclaration dirresponsabilit pnale pour cause de trouble mental (JORF n 48 du 26 fvrier 2008, p. 3266). 1075Cre par la loi du 27 mai 1885 relative aux rcidivistes : JORF n 144 du 28 mai 1885, p. 2721 ; Bull. 1885, n 931, p. 1120. 1076H. MATSOPOULOU, Rtention de sret et surveillance de sret, Jurisclasseur Procdure pnale, art. 706-53-13 706-53-21. 1077Art. 2 de la loi du 28 juillet 1894 ayant pour objet de rprimer les menes anarchistes : JORF n 203 du 29 juillet 1894, p. 3702 ; Bull. 1894 2e semestre n 1641, p. 53. 1078Les mesures de sret sont distinctes des peines (Conseil constitutionnel, dcision n 2008-562 dc du 21 fvrier 2008 : JORF n 48 du 26 fvrier 2008 ; Recueil des dcisions du Conseil constitutionnel 2008, p. 89. Crim. 12 fvrier 1963, antrieur lentre en vigueur du nouveau Code pnal : Bull. crim. 1963, n 71. Crim. 26 novembre 1997 : Bull. crim. 1997 n 404, p. 1339). Les mesures de sret peuvent tre appliques des dlinquants ayant commis des faits antrieurs lentre de la loi qui les cre (v. n. 1920). 1079 30 al. 2 n 1 OWiG. 1080Art. 121-2 C. pn.

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des personnes morales1081. La peine principale encourue par les personnes morales est lamende et, dans les cas prvus par la loi, les peines numres par larticle 139-1 du code pnal. Le montant de lamende encourue par une personne morale est le montant de lamende encourue par une personne physique multipli par cinq1082. Lorsque seule une peine de prison est encourue, le montant de lamende est au maximum dun million dEuros1083. Les autres peines correctionnelles ou criminelles encourues titre principal sont : La dissolution lorsque ces faits feraient encourir une personne physique une peine correctionnelle ou criminelle dau moins trois ans de privation de libert ; Linterdiction dexercer une activit professionnelle ou sociale ; Le placement sous contrle judiciaire ; tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 La fermeture dtablissement dfinitive ou pour une dure de cinq ans ; Lexclusion des marchs publics titre dfinitif ou pour une dure de cinq ans ; Linterdiction, titre dfinitif ou pour une dure de cinq ans au plus, de procder une offre au public de titres financiers ou de faire admettre ses titres financiers aux ngociations sur un march rglement ; Linterdiction, pour une dure de cinq ans au plus, dmettre des chques autres que ceux qui permettent le retrait de fonds par le tireur auprs du tir ou ceux qui sont certifis ou dutiliser des cartes de paiement ; La confiscation de la chose qui a servi ou tait destine commettre linfraction ou de la chose qui en est le produit ; Laffichage ou diffusion de la dcision prononce ; La confiscation de lanimal ayant t utilis pour commettre linfraction ou lencontre duquel linfraction a t commise ; Linterdiction titre dfinitif ou pour une dure de cinq ans au plus de dtenir un animal ; Linterdiction, titre dfinitif ou pour une dure de cinq ans au plus de dtenir un animal.
1081En application de la loi n 2004-204 du 9 mars 2004 du 9 mars 2004 portant adaptation de la justice aux volutions de la criminalit (version consolide) : JORF n 59 du 10 mars 2004 p. 4567. Les consquences de labandon du principe de spcialit seront entirement tires par la loi n 2009-526 du 12 mai 2009 de simplification et de clarification du droit et dallgement des procdures, prcite n. 216, qui supprime dispositions spciales prvoyant les cas de rcidive, devenues inutiles. 1082Art. 131-38 al. 1er C. pn. pour les crimes et les dlits. Art. 131-41 C. pn. pour les contraventions. 1083Art. 131-38 al. 2 C. pn.

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Les contraventions commises par une personne morale sont passibles, titre principal1084, de lamende et de peines privatives ou restrictives de libert, qui sont linterdiction, pour une dure dun an au plus, dmettre des chques autres que ceux qui permettent le retrait de fonds par le tireur auprs du tir ou ceux qui sont certifis ou dutiliser des cartes de paiement, ainsi que la confiscation de la chose qui a servi ou tait destine commettre linfraction ou de la chose qui en est le produit 1085. Les contraventions de cinquime classe commises par les personnes morales peuvent galement tre sanctionne de sanctionrparation1086. Les peines complmentaires encourues par les personnes morales pour la commission de contraventions sont1087 : La confiscation de la chose qui a servi ou tait destine commettre linfraction ou de la tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 chose qui en est le produit ; La confiscation de lanimal ayant t utilis pour commettre linfraction ou lencontre duquel linfraction a t commise, Linterdiction de dtenir un animal, pour une dure maximale de trois ans. Les contraventions de cinquime classe commises par les personnes morales sont galement passibles, titre de peine complmentaire, de linterdiction, pour une dure de trois ans, au plus, dmettre des chques autres que ceux qui permettent le retrait de fonds par le tireur auprs du tir ou ceux qui sont certifis1088. Le droit de lUnion europenne ne dfinit pas de droit pnal ou administratif, ni de rgime applicable aux personnes morales ou aux personnes physiques. Simplement, il sanctionne les accords, dcisions et pratiques concertes1089, abus de position dominante1090 des amendes ou des astreintes dtermines par la Commission europenne1091. En cas de pluralit dincriminations (concours dinfractions), les droits franais et allemand prvoient une aggravation de la sanction pnale. Il faut distinguer plusieurs cas. En cas dincrimination multiples dun comportement unique (Tateinheit), selon le droit allemand,
1084Art. 131-40 C. pn. 1085Art. 131-42 C. pn. 1086Art. 131-40 et 131-44-1 C. pn. 1087Art. 131-43 C. pn. 1088Art. 131-43 C. pn. 1089Art. 101 TFUE, ex art. 81 TCE. 1090Art. 102 TFUE, ex art. 82 TCE. 1091Art. 15 et 16 du rglement n 17/62/CEE Premier rglement dapplication des articles 85 et 8 du trait : JOCE n 13 du 21 fvrier 1962, p. 204.

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une seule peine est prononce 1092, correspondant lincrimination la plus grave 1093. Dans cette hypothse (concours idal dinfractions), le droit pnal franais autorise le prononc de plusieurs peines pour un comportement plusieurs fois incrimin, mais, selon sa nature, seule la peine plus grave est prononce 1094, sauf les peines damende contraventionnelles avec les amendes encourues pour le mme fait galement poursuivi en tant que dlit ou crime1095. Lorsque plusieurs infractions sont poursuivies en mme temps (Tatmehrheit), une seule peine est prononce1096, correspondant la peine encourue la plus grave 1097. Lorsque dans ce cas une peine damende et une peine demprisonnement sont encourues, la peine damende est prononce en jours-amende1098 Les amendes administratives se cumulent sans plafond1099. Exception faite de la convertibilit de lamende en jours demprisonnement, de rclusion ou de dtention, le droit franais sanctionne de manire similaire les infractions tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 en concours rel. Lorsque plusieurs infractions donnent lieu plusieurs peines nondfinitives (concours rel dinfractions), les peines sajoutent dans la limite du maximum lgal prvu1100, sauf les amendes contraventionnelles1101. Lorsquune mme personne, dfinitivement condamne commet une nouvelle infraction, celle-ci peut tre une cause daggravation de la peine encourue. Le droit allemand ne prvoit plus de cas de rcidive et recourt en remplacement aux mesures de sret et dducation, que nous avons voques. Le droit franais a une rglementation complexe sur la rcidive, prvue par les article 132-8 et suivants du code pnal, et qui sordonne selon la distinction des infractions en contravention, dlit et crime, puis en fonction de la personne auteur des faits. Pour une rcidive de crime crime, une personne physique encourt une peine de trente ans si le deuxime crime est puni de quinze ans demprisonnement, et une peine perptuit sil est puni de vingt ou trente ans de dtention ou rclusion criminelle1102. Une rcidive de dlit crime consiste, pour le premier terme, en un dlit passible de dix ans demprisonnement et fait encourir son auteur un emprisonnement de trente ans si le
1092 52 al. 1er StGB, 19 OWiG, dont la formulation permet daccorder lamende administrative avec lamende pnale. 1093 52 al. 2 StGB. 1094Art. 132-3 C. pn. 1095Art. 132-7 C. pn. 1096 53 StGB. 1097 54 al. 1er StGB. 1098 54 al. 3 StGB. V. n. 1050. 1099 20 OWiG. 1100Art. 132-4 C. pn. 1101Art. 132-7 C. pn. 1102Art. 132-8 C. pn.

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crime est passible dune peine de quinze ans, et dun emprisonnement perptuit si le crime est passible dun peine de vingt trente ans de dtention ou rclusion criminelle1103. La rcidive correctionnelle fait encourir lauteur de deux dlits identiques ou assimils1104 le double de la peine encourue 1105. Une personne ayant t condamne pour crime et ayant commis dans les cinq ou dix ans un dlit passible dune peine dau moins un an demprisonnement, est passible du double de la peine encourue 1106. Enfin, la rcidive de la mme contravention de cinquime classe dans lanne est passible dune peine damende de trois mille euros. La rcidive pour les personnes morales connat les mmes divisions que pour les personnes physiques, mais consiste simplement en un dcuplement de lamende dj encourue1107. Cette prsentation des sanctions pnales ne serait pas complte sans la prsentation du tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 sursis1108 (Strafaussetzung)1109, qui permet au juge de prononcer une peine, mais den suspendre lexcution pendant un certain temps, au terme duquel la sanction disparatra. La peine encourue ne doit pas tre trop grave : de un deux ans en droit allemand et, en droit franais, jusqu cinq ans pour une personne physique et une amende de soixante mille euros pour une personne morale1110. Lauteur des faits ne doit pas avoir commis dinfraction dune certaine gravit pendant un certain temps avant les faits. Le juge rpressif allemand est libre dans cette apprciation, mais doit motiver spcialement sa dcision lorsque la peine encourue est comprise entre un et deux ans demprisonnement1111. Le sursis peut tre assorti de diffrentes obligations (Auflagen) et sa dure du sursis est comprise entre deux cinq ans1112. Le sursis peut tre assorti dautres obligations (Weisungen)1113 envers le condamn, savoir1114 : Obligations de faire, pouvant concerner le sjour, la formation le travail ou le temps libre ou la mise en ordre des rapports conomiques du condamn ; Obligation de se prsenter auprs du tribunal ou dune autre autorit date dtermines ;
1103Art. 132-8 C. pn. 1104Art. 132-16 132-16-4 C. pn. 1105Art. 132-9 al. 2 C. pn. 1106Art. 132-9 al. 1er C. pn. 1107Art. 132-12 et s. C. pn. 1108Art. 132-9 et s. C. pn. 1109 56 et s. StGB. 1110Art. 132-31 C. pn. 1111 56 al. 3 StGB. 1112 56a al. 1er StGB. 1113 56c al. 1er StGB. 1114 56 al. 2 et 3 StGB.

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Interdiction dtre en contact1115 avec la victime, dautres personnes prcises ou de groupes qui lui donneraient la possibilit de commettre ou linciteraient la commission dune nouvelle infraction ; Interdiction de possder, de transporter ou de conserver certains objets qui permettraient ou favoriseraient la commission dune nouvelle infraction ; Obligation dexcuter une obligation alimentaire ; Obligation, avec le consentement du condamn, de se soigner, si cela nimplique pas une atteinte lintgrit corporelle ; Obligation, avec le consentement du condamn, de sjourner dans un foyer ou un institut dtermin. En droit franais, le sursis est divis en sursis simple et en sursis avec mise lpreuve. Pour tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 bnficier du sursis avec mise lpreuve, lauteur des faits, sil est une personne physique, ne doit pas avoir commis de crime ou dlit de droit commun passible de rclusion ou demprisonnement dans les cinq ans prcdant linfraction,1116 et, sil est une personne morale, ne doit pas avoir commis dinfraction passible dune amende dun montant gal ou suprieur soixante mille euros1117. Le sursis avec mise lpreuve ne peut tre prononc qu lgard des personnes physiques1118 condamnes une peine allant jusqu cinq ans demprisonnement, dix en cas de rcidive1119, et nayant pas dj bnfici de deux autres sursis avec mise lpreuve. La mise lpreuve dure de un trois ans et peut ne porter que sur une partie de la peine demprisonnement lexcution de laquelle il est sursis1120. Durant la mise lpreuve, le sursitaire doit1121 : Rpondre aux convocations du juge de lapplication des peines ou du travailleur social dsign ; Recevoir les visites du travailleur social et lui communiquer les renseignements ou documents de nature permettre le contrle de ses moyens dexistence et de lexcution de ses obligations; Prvenir le travailleur social de ses changements demploi ;
1115Y compris dtre hberg de voyager ou de suivre un enseignement avec eux. 1116Art. 132-30 al. 1er C. pn. 1117Art. 132-30 al. 2 C. pn. 1118Art. 132-40 C. pn. 1119Art. 132-41 C. pn. 1120Art. 132-42 C. pn. 1121Art. 132-44 C. pn.

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Prvenir le travailleur social de ses changements de rsidence ou de tout dplacement dont la dure excderait quinze jours et rendre compte de son retour ; Obtenir lautorisation pralable du juge de lapplication des peines pour tout dplacement ltranger et, lorsquil est de nature mettre obstacle lexcution de ses obligations, pour tout changement demploi ou de rsidence. Les sanctions pnales ou les sanctions assimiles des sanctions pnales sont largement quivalentes en droit pnal allemand et franais, bien quune diffrence simpose, savoir labsence en droit pnal allemand de responsabilit des personnes morales. On peut retenir galement la tentative du lgislateur franais dinstaurer de manire oblique des mesures de sret, en raison de la rponse uniquement rpressive implique par le dispositif de la rcidive. Lors du passage du droit franais au droit allemand, il faut garder lesprit le tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 domaine moindre quen droit franais occup par le dlit en droit allemand, labsence de dispositions prvoyant expressment la rcidive, tempre par les mesures de sret et dducation. Lors du passage au droit allemand au droit franais, il faut avoir lesprit lengagement possible de la responsabilit pnale des personnes morales et la place corrlative importante occupe par les dlits. Ces prcisions nous permettent dapprcier les sanctions pnales prvues pour les infractions dfinies dans le domaine informatique et droit , au sein de lordre juridique, dune part, et par rapport aux ordres juridiques franais ou allemand. 81. Sanctions civiles Les ordres juridiques franais et allemand confrent aux actes

concernant des personnes prives des effets juridiques et les assortissent de sanctions pour en garantir leffectivit. La dualit entre le lien de droit entre deux personnes et la facult de faire sanctionner ce lien de droit par un juge est exprime par le seul terme de prtention (Anspruch), tandis que lon parle en droit franais de droit subjectif sagissant du premier aspect et d action sagissant du second. Le droit allemand prvoit la prtention comme un concept commun lensemble du droit priv1122, alors que le droit franais la confond avec dautres matires dans Les diffrentes manires dont on acquiert la proprit 1123. Lobjet de la
1122C. WITZ, op. cit. n. 12, p. 475, n 606. 1123J. CARBONNIER, Droit civil : les obligations, t. 4, 22e dition, Puf, 2000, Paris, p. 15, n 1. R. SALLEILLES a attir lattention des juristes franais sur la thorie de la dclaration de volont dans la traduction du Code civil allemand laquelle il a particip (C. BUFFNOIR, J. DRIOUX, F. GNY, P. HAMEL, H. LVY-ULLMAN, R. SALEILLES, Code civil allemand promulgu le 18 aot 1896, entr en vigueur le 1er janvier 1900, Imprimerie nationale, 1904-1914, Paris, t. 1, t. 2 et t. 3), ainsi que dans son Essai dune thorie gnrale de lobligation daprs le projet de code civiil allemand, F. PICHON, 1890, Paris et son tude de la thorie

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prtention est la facult de demander dautrui une action ou une abstention 1124. Le code civil nenvisage lobligation que comme une consquence dun contrat qui engage donner, faire ou ne pas faire, quelque chose1125 . Toute obligation ou prtention steint1126 par excution1127 (Erfllung), compensation (Aufrechnung)1128, remise volontaire (Erlass)1129 ou prescription (Verjhrung)1130. Le droit allemand prvoit galement le dpt (Hinterlegung) comme cause dextinction dune obligation en cas de retard du crancier (Schuldnerverzug)1131. dfaut de disposition contraire, le dlai de prescription de droit commun (regelmige Verjhrungsfrist) est de trois ans en Allemagne et cinq ans en France1132, partir du moment o le droit est n et o son crancier la su ou aurait d le savoir1133, sans commettre de ngligence grave1134. Une obligation constate par un titre excutoire (Vollstreckungstitel)1135 pourra faire lobjet tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 dexcution force1136 (Zwangsvollstreckung)1137. Sont excutoires les jugements dfinitifs
gnrale des obligations dans la seconde rdaction du projet de code civil pour lEmpire dAllemagne, F. PICHON, 1895, Paris. 1124 194 BGB. 1125Art. 1101 C. civ. Nous avons vu que la ralisation dune opration abstraite, marque par les formalits, comme la transmission de proprit, est au fond une action (v. n 19., p. 1) : lobligation de donner emporte celle de livrer la chose et de la conserver jusqu la livraison, peine de dommages et intrts envers le crancier (art. 1136 C. civ.). Cest dailleurs un contresens sur la traduction du mot dare qui fait considrer laction de donner comme lobjet dun type dobligation, non comme un type de lobligation de faire (J. CARBONNIER, op. cit. n. 1123, n 10, p. 35. 1126 362 et s. BGB. Art. 1234 et s. C. civ. 1127 362 al. 1er BGB. On peut considrer que le paiement et la compensation font partie de lexcution, puisquaux termes des art. 1136 et 1142 C. civ., les obligations de donner, faire ou ne pas faire se rsolvent en dommages et intrt en cas de non-excution. 1128 387 BGB, art. 1289 C. civ. Le 388 BGB prvoit que la compensation sopre par une dclaration dun crancier lautre, alors que lart. 1290 du Code civil prvoit que la compensation sopre de plein droit par la seule force de la loi, mme linsu des dbiteurs () . 1129 397 et s. BGB, art. 1282 et s. C. civ. 1130 194 et s. BGB, art. 2219 C. civ. 1131 372 BGB. 1132 195 BGB. Art. 2224 C. civ. Ce dlai tait de trente ans avant la rforme du droit des obligations, qui a eu lieu, en Allemagne en application de la loi du 26 novembre 2001 de rforme du droit des obligations (Gesetz zur Modernisierung des Schuldrechts : BGBl. 2001 I p. 3138), et par la loi n 2008-561 du 17 juin 2008 portant rforme de la prescription en matire civile : JORF n 141 du 18 juin 2008, p. 9856. 1133Art. 2224 C. civ. 1134 199 al. 1er BGB. 1135Les documents constituant des titres excutoires sont numrs par lart. 3 de la loi du 14 juillet 1991 et par les 722, 723, 794 ZPO. 1136Loi n 91-650 du 9 juillet 1991 portant rforme des procdures civiles dexcution JORF n 163 du 14 juillet 1991, p. 9228. 11378e livre du Code de procdure civile ( 704 802 ZPO, 753 ZPO pour le fondement de lexcution force).

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(Endurteile) ou les jugements dans lesquels le juge ordonne lexcution provisoire (vorlufige Vollstreckbarkeit)1138. Les dcisions rendues par les juridictions civiles allemandes sont assorties de lexcution provisoire avec constitution dune garantie, sauf exception1139, alors quen droit franais, lexcution provisoire1140 est facultative, sauf lorsquelle est obligatoire ou interdite1141. Les dcisions juridictionnelles rendues en matire civile dans lUnion europenne peuvent tre excutes sur le territoire dun autre tat membre aprs avoir t dclares excutoires1142. Les crances incontestes peuvent donner lieu un titre excutoire

1138 704 al. 1er ZPO, art. 501 et s. NCPC. 1139 708 710 ZPO. Ne sont pas provisoirement excutoires les dcisions rendues en matire de mariage et denfance ( 704 al. 2 ZPO). Sont provisoirement excutoires avec constitution dune garantie tous les jugements ( 709 ZPO), sauf si la partie qui succombe ne peut supporter le paiement de la garantie, ou sauf les jugements excutoires sans garantie, numrs par le 708 ZPO : les jugements reposant sur un acquiescement ou une renonciation ; les jugements par dfaut et les jugements en ltat rendus contre la partie dfaillante, conformment au 311a ZPO ; les jugements rejetant une exceptions irrgulirement souleve ; les jugements rendus en matire dinjonction de payer ou de faire (Urkundenprozess) de chque (Scheckprozess), en contentieux cambiaire (Wechselprozess) ; les jugements confirmant un jugement en rfr en matire dinjonction de payer ou de faire de chque, en contentieux cambiaire ; les jugements qui rejettent ou font cesser un emprisonnement sur ordonnance prise en rfr ou une dtention provisoire ; les jugements dans les litiges opposant le bailleur et le locataire dun local dhabitation ou dautres locaux, ou entre le bailleur et le sous-locataire de ces locaux suite un dpart, une utilisation ou un abandon, pour cause de continuation de la location du local si le locataire soppose au cong du Code civil, ainsi que pour cause de rtention de biens par le bailleur ou le sous-loueur dans le local lou ; les jugements qui dclarent lobligation de payer une crance alimentaire, une pension cause du retrait dune crance alimentaire ou des dommages et intrts pour le dommage caus au corps ou la sant, lorsque cette obligation remonte au moment de la demande et aux trois mois antrieurs ; les dcisions prises sur le fondement des 861 et 862 du Code civil ordonnant la remise en tat de la possession, la cessation du trouble de jouissance ou la remise en tat ; les arrts dappel en matire de droit des biens ; les autres jugements en matire de droit des biens si lobjet du jugement au principal ne dpasse pas 1 250 Euros ou lorsque seule une dcision sur les dpens est excutable et que lexcution force na pas pour objet une somme suprieure 1 500 Euros. Ces dispositions sont applicables galement laction civile devant les juridictions pnales ( 406 al. 3 StGB). Sont provisoirement excutoires les jugements rendus en droit du travail ( 62 al. 1er ArbGG) et les ordonnances prudhomales en matire patrimoniale sont provisoirement excutoires ( 85 ArbGG), mais pas les jugements en matire de scurit sociale ( 198 SGG). La dcision rendue ordonnant la publicit aux frais de la partie qui succombe, nest pas susceptible dexcution provisoire en matire de concurrence dloyale ( 12 al. 3 UWG), en matire de brevet ( 140e PatG), de modles ( 24e GebrMG), de marques ( 19c MarkenG) ou de protection des espces vgtales ( 37e SortSchG). La dcision ordonnant la confiscation du fruit de linfraction (Verfall) est provisoirement excutoire ( 124 al. 3 StPO). 1140Art. 514 et s. NCPC.

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europen1143. Lexcution force consiste en saisie1144 (Pfndung)1145, qui peut consister en droit allemand en un remplacement dun objet saisi par un objet de moindre valeur (Austauschpfndung)1146. Les rgles de saisie ne peuvent concerner certains biens, ce qui taille un patrimoine minimal en droit franais et en droit allemand et permet de donner des traits la prcarit dans ces deux pays1147. Le patrimoine minimal comprend, sauf exception, les biens mobiliers ncessaires la vie du saisi et de sa famille avec notamment des vtements, de la literie, du
1141Art. 515 al. 1er NCPC. Malgr les dispositions claires et dapplication gnrale de cet article, une srie de textes prvoient une facult pour le juge dordonner lexcution provisoire. Sont provisoirement excutoires : les ordonnances de rfr (art. 514 al. 2, 489 NCPC) ; les dcisions qui ordonnent des mesures provisoires pour le cours de linstance (art. 515 al. 2 NCPC) ; les dcisions qui ordonnent des mesures conservatoires (art. 515 al. 2 NCPC) ; les ordonnances du juge de la mise en tat qui accordent une provision au crancier (art. 515 al. 2 NCPC) ; les mesures portant sur lexercice de lautorit parentale (art. 1074-1 NCPC) ; les mesures portant sur la pension alimentaire (art. 1074-1 NCPC) ; les mesures portant sur la contribution lentretien et lducation de lenfant (art. 1074-1 NCPC) ; les mesures portant sur la contribution aux charges du mariage (art. 1074-1 NCPC) ; toutes mesures prises au cours dune procdure de divorce, en application de lart. 255 C. civ. (art. 1074-1 NCPC) ; lordonnance du prsident du tribunal de grande instance statuant sur le recours oppos au refus dun rejet de dpt dun document sujet publicit dans un bureau des hypothques provisoires (art. 26 du dcret n 55-22 du 4 janvier 1955 portant rforme de la publicit foncire : JORF n 7 du 7 janvier 1955, p. 346) ; les jugements et ordonnances rendus en matire de sauvegarde, de redressement et de liquidation judiciaires (art. R 661-1 C com.) ; Les jugements rendus en matire de droit du travail qui ne sont susceptibles dappel que par suite dune demande reconventionnelle (art. R 1454-28 1 C. trav.) ; les jugements ordonnant la remise par lemployeur dun certificat de travail, de bulletin de paie ou de toute autre pice que lemployeur est tenu de dlivrer (art. R 1454-28 2 C. trav.) ; les jugements qui ordonnent le paiement au salari au titre des rmunrations et indemnits lorsque lobligation nest pas srieusement contestable, mais dans la limite de neuf mois de salaires (art. R 1454-28 3 C. trav.) ; les jugements du Tribunal de grande instance rendus en matire de contentieux de ltablissement de limpt et des dgrvements doffice (art. R 202-5 LPF) ; les mesures dinstruction (art. 374) ; les dcisions du premier prsident de la cour dappel accordant une rparation pour raison dune dtention provisoire (art. R 40 CPP) ; les dcisions accordant une indemnit journalire (art. R. 142-26 du Code de la Scurit sociale), ce qui sapplique galement en matire daccident du travail ou de maladie professionnelle (art. 15 du dcret n 2004-593 du 17 juin 2004 relatif au contentieux gnral et au contentieux technique de la scurit sociale Mayotte et modifiant le sige de certains tribunaux des afaires de scurit sociale : JORF n 145 du 24 juin 2004 p. 11481) et daccidents indemniss par une mutualit sociale agricole (art 26 de la loi n 46-2339 du 24 octobre 1946 portant rorganisation des contentieux de la scurit sociale et de la

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linge de maison1148. Ce mobilier comprend les livres destins la poursuite des tudes ou la formation professionnelle1149. Sont insaisissables les objets indispensables aux personnes handicapes ou destines aux soins des personnes malades 1150. Sont insaisissables les objets ncessaires au travail du saisi et de sa famille 1151. Enfin, sont insaisissables en droit franais les souvenirs caractre personnel ou familial1152. Le mobilier minimal comprend galement denres alimentaires, les objets de mnage ncessaires la conservation, la prparation et

mutualit agricole : JORF n 250 du 25 octobre 1946, p. 9038) ; les dcisions du tribunal de grande instance prises comme en matire de rfr et condamnant le copropritaire dfaillant au versement un syndic de coproprit des provisions destines aux dpenses courantes de maintenance, de fonctionnement et dadministration des parties communes de limmeuble (art. 19-2 de la loi n 65-557 du 10 juillet 1965 fixant le statut de la coproprit des immeubles btis : JORF n 159 du 11 juillet 1965, p. 9050) ; les dcisions du juge charg de lexcution dun titre excutoire et prononant une astreinte (art. 37 de la loi 9 juillet 1991, prcite n. 1560). linverse, lexcution provisoire est interdite en matire de divorce (art. 260 C. civ.), de sparation de corps (art. 304 C. civ.), en matire dinscription de faux incidente sagissant dun acte authentique (art. 310 NCPC pour linscription de faux incidente et 313 devant une autre juridiction), dans certains cas, de prestation compensatoire (art. 1079 NCPC). 1142En application du rglement n 44/2001/CE du 22 dcembre 2000 concernant la comptence judiciaire, la reconnaissance et lexcution des dcisions en matire civile et commerciale (version consolide, Verordnung Nr. EG/44/2001 des Rates vom 22. Dezember 2000 ber die gerichtliche Zustndigkeit und die Anerkennung und Vollstreckung von Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen, konsolidierte Fassung : JOCE n L 12 du 16 janvier 2001, p. 1). Les dispositions de ce rglement sappliquent dans son champ de validit et sous les rserve poses par lart. 34, savoir la prservation de lordre public, limpossibilit pour le dfendeur de se dfendre utilement, la contradiction avec une dcision rendue par une juridiction nationale et portant sur le mme litige avec les mmes parties, et la contradiction avec une dcision rendue dans un autre tat membre, pouvant tre galement reconnue et portant sur le mme litige avec les mmes parties. Les dispositions nationales organisant la requte tendant faire dclarer excutoire un jugement rendu dans la Communaut europenne sont les art. 509 509-7 NCPC et les 722 et 328 ZPO. 1143Conformment au rglement n 805/2004/CE du Parlement europen et du Conseil du 21 avril 2004 portant cration dun titre excutoire europen pour les crances incontestes , version consolide (Verordnung Nr. EG/805/2004 des Europischen Parlaments und des Rates vom 21. April 2004 zur Einfhrung eines europischen Vollstreckungstitels fr unbestrittene Forderungen, konsolidierte Fassung) : JOUE n L 143 du 30 avril 2004, p. 15. Les dispositions nationales tendant ladoption dun titre excutoire europen se trouvent aux 1079 et s. ZPO et aux art. 509 509-7 NCPC. 1144Loi du 9 juillet 1991, prcite n. 1136, dcret n 92-755 du 31 juillet 1992 instituant de nouvelles rgles relatives aux procdures civiles dexcution pour lapplication de la loi n 91-650 du 9 juillet 1991 portant rforme des procdures civiles dexcution : JORF n 180 du 5 aot 1992 p. 10 530. 1145 803 et s. ZPO. 1146 811a ZPO. Cette saisie-remplacement peut tre temporaire le temps que le juge dcide de la validit de celle-ci ( 811b ZPO). 1147Ces dispositions sont mettre en relation avec les difrentes aides sociales. Ltude du montant de ces aides serait de caractre conomique et non juridique. Ces aides sont, en

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la consommation des aliments, des appareils ncessaires au chauffage 1153, mais le droit allemand ne prvoit linsaisissabilit de ces bien que pour une dure de quatre semaines 1154. De mme, sont insaisissables les petits animaux en faible nombre 1155. Sont insaisissables les animaux destins la subsistance du saisi, que le droit allemand dfinit comme une vache laitire ou, au choix du saisi, deux porcs, deux moutons ou deux chvres 1156, ainsi que les denres ncessaires leur levage1157, que le droit allemand limite quatre semaines 1158. Le patrimoine minimal comporte en droit allemand des cabanes de jardin, ou des cabanes et
France, le revenu de solidarit active (art. L 262-1 et s. Code de laction sociale et des familles), en particulier les prestations vocation gnrale numres par lart. L 511-1 du Code de la scurit sociale, ainsi que lallocation de solidarit spcifique (art. L 5421-1 et s.), lallocation temporaire dattente (art. L 5423-8 et s.) et lallocation quivalent retraite (art. L 5423-19 et s.). En Allemagne, le code allemand de la scurit sociale numre en ses difrents livres les aides sociales, savoir laide aux dpenses dexistence (Lebensunterhalt, 27 40 SGB XII.), la couverture minimale de vieillesse et dincapacit (Grundsicherung im Alter und bei Erwerbsminderung, 41 46 SGB XII.), laide la sant (Hilfen zur Gesundheit, 47 52 SGB XII.), laide linsertion des handicaps (Eingliederungshilfe fr behinderte Menschen, 53 60 SGB XII.), laide aux soins (Hilfe zur Pflege, 61 66 SGB XII.), laide destines surmonter des difficults sociales particulires (Hilfe zur berwindung besonderer sozialer Schwierigkeiten, 67 69 SGB XII.), ainsi que des aides spcifiques telles que laide la continuit du mnage (Hilfe zur Weiterfhrung des Haushalts, 72 SGB XII.), laide aux personnes ges (Altenhilfe, 71 SGB XII.) et laide aux aveugles (Blindenhilfe, 72 SGB XII.), laide linsertion professionnelle (Leistungen zur Eingliederung in Arbeit, 14 et s. SGB II.), lallocation chmage (Arbeitslosengeld II, 19 et s. SGB II.), lallocation sociale (Sozialgeld, 28 et s. SGB II.), et les aides de soutien aux travailleurs ( 45 et s. SGN III.). 1148 811 al. 1er n 1 ZPO, art. 14 de la loi du 9 juillet 1991, prcite n. 1136, et art. 39 du dcret prcit n. 1144. Les formulations allemande et franaise difrent. Le Code de procdure civile allemand numre limitativement les biens qui ne peuvent tre saisis, tandis que la loi franaise prvoit les biens insaisissables dans une formule large, quelle restreint ainsi : les biens ncessaires la vie ou au travail du saisi ou de sa famille demeurent cependant saisissables sils se trouvent dans un lieu autre que celui o le saisi demeure ou travaille habituellement, sils sont des biens de valeur, en raison notamment de leur importance, de leur matire, de leur raret, de leur anciennet ou de leur caractre luxueux, sils perdent leur caractre de ncessit en raison de leur quantit ou sils constituent des lments corporels dun fonds de commerce (art. 14 4, auquel renvoie lart. 40 du dcret de 1992) 1149 811 al. 1er n 10 ZPO, art. 39 du dcret prcit n. 1144. 1150 811 al. 1er n 12 ZPO, art. 14 5 de la loi du 9 juillet 1991, prcite n. 1144. 1151On peut considrer comme quivalentes les formulations franaise et allemande. Tandis que la loi franaise prvoit une formule gnrale, le code de procdure civile allemand dtermine linsaisissabilit : des appareils, des engrais et du btail ncessaires au travail agricole ( 811 al. 1er n 4 ZPO) ; des aliments reus en salaire ( 811 al. 1er n 4a ZPO) ; des choses ncessaires lexercice dune activit rmunratrice, quelle soit intellectuelle ou manuelle ( 811 al. 1er n 5 ZPO) ; des objets ncessaires la veuve et lorphelin pour poursuivre lactivit du dfunt ( 811 al. 1er n 6 ZPO) ; des vtements et quipements de service utiles au crancier, ainsi que les objets ncessaires lexercice dun mtier comprenant un habillement adapt pour les

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installations semblables usage dhabitation et servant dabris permanent au saisi et sa famille1159, tandis que le droit franais prvoit le relogement ailleurs ou larrt de lexpulsion durant lhiver1160. Le mobilier minimal franais comprend en outre un meuble pour abriter le linge et les vtements et un meuble pour ranger les objets mnagers, une machine laver le linge, ainsi quune table et les chaises permettant de prendre des repas en commun et un poste tlphonique permettant laccs au service tlphonique fixe 1161 et les objets denfant et les objets accords aux bnficiaires de laide sociale lenfance1162. Le droit allemand rend insaisissables les livres destins lexercice dun culte 1163, les objets ncessaires une inhumation1164, ainsi que les objets ncessaires la veuve et lhritier orphelin qui poursuivent lactivit du dfunt. Lhuissier de justice1165 (Gerichtsvollzieher)1166 procde lexcution force. fin de saisie, il se tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 renseigne sur le patrimoine du dbiteur1167. Si la saisie na pas suffit satisfaire les
fonctionnaires, gens dglise, avocats, notaires, mdecins et sages-femmes ( 811 al. 1er n 7 ZPO) ; des appareils, rcipients et marchandises ncessaires lactivit dune pharmacie ( 811 al. 1er n 9 ZPO) ; des livres de compte et de commerce ( 811 al. 1er n 12 ZPO). 1152Art. 39 du dcret prcit n. 1144, toujours avec la rserve pose par lart. 14 de la loi du 9 juillet 1991. Le 811 al. 1er n 11 ZPO prvoit linsaisissabilit des papiers de famille, des livres de compte utiliss, ainsi que de des alliances, dcorations et distinctions. 1153Art. 39 du dcret prcit n. 1144. 1154 811 al. 1er n 2 ZPO. 1155Art. 39 du dcret prcit n. 1144 avec la rserve de lart. 14 de la loi du 9 juillet 1991, prcite n. 1136, v. n. 1048, 811 al. 1er n 2, 811c ZPO. 1156 811 al. 1er n 3 ZPO. 1157Art. 39 du dcret prcit n. 1144 avec la rserve de lart. 14 de la loi du 9 juillet 1991, prcite n. 1136, v. n. 1139. 1158 811 al. 1er n 3 ZPO. 1159 811 al. 1er n 1 ZPO. 1160Lexpulsion dun immeuble est prvue par les art. 61 66-1 de la loi du 9 juillet 1991, prcite n. 1136. Un chapitre (art. L 613-1 et s.) du code de la construction et de lhabitation prvoit des rgles drogatoires aux rgles concernant lexcution des jugements civils. Selon ces textes, il doit tre sursis lexcution dun jugement ordonnant lexpulsion dun local locatif usage dhabitation entre le 1er novembre et le 15 mars de lanne suivante, sauf si le relogement est assur dans des conditions suffisantes respectant lunit et les besoins de la famille (art. L 613-3 al. 1er) sauf exception que sont loccupation par voie de fait, loccupation dun logement ayant fait lobjet dun arrt de pril (art. L 613-3 al. 2) ou le dfaut de la qualit dtudiant pour des locaux destins au logement dtudiants (art. L 6134). 1161Art. 39 dcret prcit n. 1144. 1162Art. 14 al. 2 de la loi du 9 juillet 1991, prcite n. 1136, dans les conditions prvues par les art. 150 et s. du code de la famille et de laide sociale. 1163 811 al. 1er n 10 ZPO. 1164 811 al. 1er n 13 ZPO. 1165Art. 18 al. 1er de la loi du 9 juillet 1991, prcite n. 1136. 1166 753 al. 1er ZPO. 1167 758 760 ZPO, art. 39 41 de la loi du 9 juillet 1991, prcite n. 1136.

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cranciers, lhuissier allemand demande au dbiteur rcalcitrant ou dfaillant de prter un serment de dclaration (Eidesstattliche Versicherung) de lensemble de son patrimoine1168, de la non-possession de la chose restituer et de lignorance de la localisation de celle-ci 1169. Le refus du dbiteur de prter ce serment est passible, jusqu la prestation du serment 1170, dun emprisonnement1171 qui ne peut dpasser six mois1172 mais cumulable pour des crances non honores envers dautres cranciers1173. La juridiction charge de lexcution force (Vollstreckungsgericht) tient un registre des personnes ayant prt serment ou ayant t emprisonnes plus de six mois raison du dfaut de prestation de serment 1174. Le dbiteur peut galement tre emprisonn (Arrest) sil est craindre quil ne senfuie ou nhonore pas une crance1175. Par diffrence, le juge franais de lexcution force peut seulement ordonner des astreintes envers le dbiteur rcalcitrant1176. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Limpossibilit pour une personne physique de faire face ses engagements peut tre organise afin dassainir la situation du dbiteur. Lobligation est teinte selon les causes dextinctions prvues par le droit civil en essayant de satisfaire au mieux tous les cranciers. Le droit allemand a prvu ds le XIX e sicle une procdure permettant une personne de repartir de zro1177, par un texte longtemps applicable en Alsace-Moselle. Ces dispositions ont inspir celles du droit franais1178. Une procdure collective de rglement du passif

1168 807 al. 1er ZPO, except pour les parlementaires ou les capitaines de navires en charge dun quipage et dont le navire ne se trouve pas dans un port ( 904 ZPO). 1169 883 al. 2 ZPO. 1170 902 al. 2 ZPO. 1171 901 ZPO. 1172 913 ZPO. 1173 condition quil soit vraisemblable que le dbiteur se soit enrichi entre le premier emprisonnement et les autres ( 914 al. 1er ZPO). 1174 915 al. 1er ZPO. Ces informations caractre personnel doivent tre efaces dans les trois ans qui suivent la fin de lanne de la prestation de serment ( 915a al. 1er ZPO) ou lorsque la crance a t rgle ( 915a al. 2 ZPO). 1175 916 et s. ZPO. 1176Art. 33 37 de la loi du 9 juillet 1991, prcite n. 1136. 1177Loi du 10 fvrier 1877 sur les faillites (Konkursordnung : RGBl. 1877 p. 351), abroge par la loi du 5 octobre 1994 sur linsolvabilit (Insolvenzordnung : BGBl. 1994 I p. 2866), telle que modifie par la loi du 23 octobre 2008 de modernisation du droit de la SARL et de rpression des abus (Gesetz zur Modernisierung des GmbH-Rechts und zur Bekmpfung von Missbruchen : BGBl 2008 I p. 2026). 1178Cres par le titre III de la loi n 2003-710 du 1er aot 2003 dorientation et de programmation pour la ville et la rnovation urbaine : JORF n 177 du 2 aot 2003, p. 13 281 et insres principalement aux art. L 330-1 et s. du Code de la consommation. J.-J. HYEST, P. LORIDAN, Surendettement : prvenir et Gurir, Commission des lois et Commission des Finances du Snat, rapport dinformation n 60, 1997/1998, du 27 octobre 1997, Snat, 1997, Paris.

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(Insolvenzverfahren) peut tre ouverte contre une personne physique ou une personne morale1179 pour impossibilit de paiement (Zahlungsunfhigkeit) prsente, prsume ou proche1180. Louverture dune procdure collective dpossde le crancier de ladministration et de la disposition des actifs administrs1181 et empche des cranciers individuels de faire procder lexcution force de leur titre1182. Ceux-ci doivent dclarer leur crance au liquidateur1183 ce qui permettra de fixer la quote-part (Bruchteil)1184. Une personne physique peut tre libre des dettes restantes1185, condition de cder tous ses revenus pendant six ans un gestionnaire dsign (Treuhnder)1186 et condition dexercer une activit approprie, den rechercher une sil nen a pas et de ne pas refuser de proposition demploi, de donner la moiti des biens quil recevrait en hritage, de signaler tout revenu et changement de domicile au tribunal charg de la liquidation et de transmettre les revenus tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 destins apaiser les cranciers par lintermdiaire du gestionnaire dsign, sans avantager un crancier particulier1187. Si ces obligations sont respectes, le tribunal charg de la liquidation pourra librer le dbiteur des crances restantes1188. En droit franais, le dbiteur de bonne foi qui ne peut faire face ses obligations peut demander bnficier dune procdure de surendettement1189. Si la situation du dbiteur est irrmdiablement compromise, la commission de surendettement engagera une procdure de rtablissement personnel1190. Sur demande de la commission, le juge de lexcution suspendra provisoirement les procdures dexcution, le temps dadopter un plan conventionnel de redressement1191. Le plan de redressement peut comporter des mesures de report ou de rchelonnement des paiements des dettes, de rduction ou de suppression du taux dintrts, de consolidation, de cration ou de substitution de garantie 1192 et sa dure ne peut
1179 11 InsO. Les consommateurs peuvent bnficier de dispositions plus favorables (Verbraucherinsolvenzverfahren), prvues aux 304 et s. InsO. 1180 17 al. 1er et 2, 18 InsO. 1181 80 al. 1er InsO. 1182 89 InsO. 1183 174 al. 1er InsO. 1184 195 al. 1er InsO. 1185 286 et s. InsO. 1186 287 al. 2 InsO. 1187 395 al. 1er InsO. 1188 300 InsO. 1189Conformment aux dispositions du titre III (art. L 330-1 et s.) du livre III du Code de la consommation. 1190Art. L 330-1 al. 3 du Code de la consommation. 1191Art. L 331-5 Code de la consommation. 1192Avec laccord des cranciers (art. L 331-6) ou par la commission de surendettement en cas dchec des ngociations avec les cranciers (art. L 331-7 Code de la consommation).

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excder dix annes. Si le plan de redressement donne lieu des recours devant le juge de lexcution, celui-ci pourra, avec laccord du dbiteur, ouvrir une procdure de rtablissement personnel1193 et dsigner un liquidateur1194. Lorsque les biens saisissables du dbiteur auront t vendus, le juge clturera la procdure de redressement personnel, ce qui aura pour effet deffacer toutes les dettes non professionnelles du dbiteur, except celles dj payes1195. Concurremment avec ces dispositions1196, celles applicables au redressement et la liquidation des entreprises sappliquent aux personnes physiques, domicilies dans les dpartements du Haut-Rhin, du Bas-Rhin et de la Moselle1197. Aprs une phase facultative de conciliation1198, une procdure de sauvegarde peut tre ouverte1199, au cours de laquelle un mandataire tablira la liste des crances dclares 1200. Le juge dterminera si un plan de sauvegarde peut tre initi, sil faut procder au redressement de lentreprise en difficult tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 ou sa liquidation judiciaire1201. Le plan de sauvegarde ne peut durer plus de dix ans 1202. Si le juge dcide la liquidation judiciaire, les crances dclares sont dsintresses avec les actifs raliss et teintes par le jugement de clture de la liquidation judiciaire1203. la diffrence du redressement personnel, la faillite civile du droit local alsacien-mosellan permet deffacer les dettes commerciales. Dans de rares cas, les droits civils allemand et franais prvoient des sanctions positives. Cest le cas de la promesse de rcompense (Auslobung)1204 en droit allemand ou de la dcouverte dun trsor (Schatzfund)1205, mais on peut y ajouter toutes les aides sociales1206. En dehors de ces sanctions civiles communes, des sanctions particulires sont prvues pour certaines obligations, que lon distingue en fonction de leur fondement. Pour en donner un
1193Art. L 332-5 Code de la consommation. 1194Art. L 332-8 Code de la consommation. 1195Art. L 332-9, al. 2 Code de la consommation. 1196Art. L 333-3-1 Code de la consommation. 1197Art. L 670-1 et s. C. com. et art. 22 24 de la loi du 1er juin 1924 mettant en vigueur la lgislation civile franaise dans les dpartements du Bas-Rhin, du Haut-Rhin et de la Moselle, prcite n. 569, tels que modifis par la loi n 85-98 du 25 janvier 1985 relative au redressement et la liquidation judiciaire des entreprises : JORF n22 du 26 janvier 1985, p. 1097. 1198Art. L 611-2 et s. C. com. 1199Art. L 620-1 et s. C. com. 1200Art. L 624-1 C. com. 1201Art. L 626-1 et s. C. com pour le plan de sauvegarde, art. L 631-1 et s. C. com pour le redressement judiciaire, art. L 640-1 et s. C. com. pour la liquidation judiciaire. 1202Art. L 626-12 C. com. 1203Art. L 643-13 C. com. 1204 657 et s. BGB. 1205 984 BGB. Art. 716 C. civ. 1206V. n. 1147.

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aperu, on peut dire que le droit civil allemand prvoit comme source dobligation le contrat1207, la gestion daffaire (Geschftsfhrung ohne Auftrag)1208, la disparition du fondement contractuel (Strung der Geschftsgrundlage)1209, la responsabilit prcontractuelle (culpa in contrahendo)1210, lenrichissement sans cause1211 et les dlits civils1212. Le droit franais distingue traditionnellement1213 parmi les sources dobligation le contrat1214, le quasi-contrat, dont la gestion pour autrui et lenrichissement sans cause1215, le dlit1216, le quasi-dlit1217 et la loi1218, la doctrine regroupant ces fondements en fait juridique et acte juridique. Parmi les obligations bases sur ces diffrents fondements, tout ce qui a pour objet la rparation dun dommage se rsout en dommages et intrts, cest--dire en paiement dune somme dargent. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 82. Sanctions administratives Les sanctions administratives sanctionnent la non-

excution dun acte manant de ladministration. Les actes administratifs au sens large peuvent faire lobjet dune excution force. En raison des atteintes possibles aux droits et liberts fondamentaux, les sanctions administratives sont encadres lgalement, et leur excution force (unmittelbarer Zwang) fait en Allemagne lobjet dune loi gnrale1219. Cette loi soumet lexcution force de ces sanctions lexercice par les agents de la Fdration de leurs missions lgales1220, au respect des droits fondamentaux 1221 et au principe de proportionnalit1222. Cette loi gnrale encadre spcialement lentrave de personnes (Fesselung von Personen), lusage darmes feu (Gebrauch von Schuwaffen) ou dexplosifs.
1207 280 et s. BGB. 1208 677 et s. BGB. 1209 313 BGB. 1210 311 al. 2 BGB. 1211 812 et s. BGB. 1212 823 et s. BGB. 1213J. CARBONNIER, op. cit. n. 1123, p. 37, n 11. 1214Art. 1101 et s. C. civ. 1215Art. 1371 et s. C. civ. 1216Art. 1382 C. civ. 1217Art. 1383 C. civ. 1218Art. 3. C. civ. Dans une perspective positiviste, le droit est la seule source dobligation juridique. 1219Loi du 10 mars 1961 sur la contrainte directe au cours de lexercice de la puissance publique par les fonctionnaires de police de la Fdration (Gesetz ber den unmittelbaren Zwang bei Ausbung ffentlicher Gewalt durch Vollzugsbeamte des Bundes : BGBl. 1961 I p. 165), telle que modifie par le neuvime rglement dadaptation des comptences, du 31 octobre 2006 (Neunte Zustndigkeitsanpassungsverordnung : BGBl. 2006 I 2407). 1220 1er, al. 1er UZwG. 1221 3 UZwG. 1222 4 UZwG.

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En droit franais, les sanctions administratives ne sont pas dfinies par une loi, mais furent dabord encadres par la jurisprudence du Conseil dtat en ce qui concerne lemprise irrgulire ou la voie de fait. En sappuyant sur la jurisprudence du Conseil constitutionnel, on peut dfinir la sanction administrative comme une sanction exerce par une autorit administrative, agissant dans le cadre de prrogatives de puissance publique, dans la mesure ncessaire laccomplissement de sa mission 1223. Comme en droit allemand, lexcution force peut consister en mesures de toute sorte. Le non-respect de prescriptions administratives est parfois rprime pnalement, ce qui se traduit par linstitution de Ordnungswidrigkeiten et de contraventions. Les sanctions administratives font invitablement penser des sanctions pnales, bien que leur infliction soit indpendante de celle de ces dernires. La frontire entre les sanctions pnales et les tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 sanctions administratives nest cependant pas nette. Selon le Conseil constitutionnel, une sanction administrative doit respecter en particulier le principe de la lgalit des dlits et des peines ainsi que les droits de la dfense, principes applicables toute sanction ayant le caractre dune punition, mme si le lgislateur a laiss le soin de la prononcer une autorit de nature non juridictionnelle1224 . Cest notamment en application de ce principe, que le Conseil constitutionnel a censur la disposition dune loi qui prvoyait la facult dordonner une coupure de labonnement auprs dun fournisseur daccs linternet en cas de non-respect de lobligation du titulaire dun accs linternet dempcher lutilisation de son accs des fins de contrefaon. 83. lvidence, ces dernires dispositions montrent que le domaine informatique et

droit est le thtre des volutions les plus rcentes dans les ordres juridiques allemand et franais. Cette constatation nous amnent le dlimiter.

1223Points 14 de la dcision n 2009-580 dc du 10 juin 2009 du Conseil constitutionnel : prc. n. 194. 1224Points 14 16 de la dcision n 2009-580 dc du 10 juin 2009 du Conseil constitutionnel, prcite n. 194. Larticle L 336-3, al. 1er CPI prvoit lobligation de la personne titulaire de laccs des services de communication au public en ligne de veiller ce que son accs ne fasse pas lobjet dune utilisation des fins de reproduction, de reprsentation, de mise disposition ou de communication au public duvres ou dobjets protgs par un droit dauteur ou dobjets protgs par un droit voisin sans lautorisation des titulaires des droits prvus aux livres Ier et II lorsquelle est requise .

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Titre 2. Dtermination du domaine informatique et droit

84.

Le parcours que nous venons daccomplir dans les cultures allemandes et franaises

afin dy reconnatre lobjet de la recherche dinformation juridique nous a permis davoir une image prcise de ce que lon peut considrer comme constituant les droits allemand et franais, ainsi que des diffrences irrductibles entre cultures allemande et franaise dans la recherche dinformation juridique. Nous allons poursuivre le trac du primtre de la recherche dinformation juridique par ltude du droit du traitement de linformation en tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 gnral, puis, en particulier, par celle du droit de linformation juridique et des traditions documentaires de chaque ordre juridique.

Chapitre 1.

Le droit est information

85.

Il convient de prciser laffirmation selon laquelle le droit est information. Nous

pourrons tudier les normes juridiques relatives linformation au traitement de linformation en gnral, puis nous pourrons exposer les normes relatives cette information particulire quest le traitement de linformation juridique.

Section 1. et droit

Dlimitation de linformation juridique relative au domaine informatique

86.

Dfinition de linformation Nous empruntons plusieurs dfinitions aux sciences

de linformation et de la communication. La donne est habituellement dfinie comme un 243

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fait reprsent sous une forme conventionnelle permettant un traitement indpendant par lhomme ou la machine1225 . Une donne devient une information si elle a du sens pour celui qui la rencontre, qui peut linterprter grce son propre systme de rfrence1226 . Ainsi, linformation est successivement formulation et communication 1227. Elle est par essence communicable, et par nature communique1228. 87. Dfinition du droit du traitement de linformation Les deux champs de

comptence que sont le champ de linformatique et celui du droit, ont engendr leur intersection linformatique juridique, puis le droit de linformatique1229 , ces deux disciplines tant dsignes en allemand par le mot Rechtsinformatik . Le droit de linformatique existe, incontestablement, ce quon constat trs tt des auteurs 1230, mais il ne constitue pas une tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 branche du droit avec ses sources, ses catgories ou ses modes de raisonnement1231 . Linformatique est indissociable des communications lectroniques et le droit de linformatique trouve donc son prolongement naturel dans un droit de linformation et de la communication1232 . Il y a peu encore, cet ensemble de normes tait relatif en droit franais au tltraitement ou la tlmatique1233 . Par consquent, il est possible de dfinir une matire dont llment commun est linformation. Nous dsignons par lexpression droit du traitement de linformation les normes juridiques rgissant le traitement de linformation. Cette matire prsente certains caractres, qui ragissent sur la recherche dinformation juridique dans le domaine informatique et droit . 88. Caractre global Linformatique est au cur de la libralisation des services. Par

exemple, sagissant des services financiers, larticle 8 du Mmorandum daccord sur les
1225C. MORIZO, La recherche dinformation, Armand Colin, Saint-Germain-du-Puy, 2004, coll. 128, p. 7. 1226C. MORIZO, op. cit. n. prcdente, p. 7. 1227P. CATALA, bauche dune thorie juridique de linformation : Dalloz 1984, chron. p. 97, p. 98 n 6. 1228P. CATALA, op. cit. n. 1227, p. 98, n 5. 1229V. FROSINI, Le droit de linformatique dans les annes 80, Informatica e diritto, 2/1984, Le Monnier, 1984, Florence, p. 64. 1230J. HUET, H. MAISL, Droit de linformatique et des tlcommunications, 1e d., Litec, 1989, Paris, p. 34, n 29. 1231J. LUCAS, J. DEVZE et J. FRAYSSINET, Droit de linformatique et de linternet, Puf 2001, Paris, p. XVII. 1232P. CATALA, op. cit. n. 1227, p. 97, n 1. J. HUET, H. MAISL, op. cit. n. 1230, p. 19, n 13. M. BIBENT, Le droit du traitement de linformation, Nathan, 2000, Paris, coll. 128, p. 6. 1233Arrt sur lenrichissement du vocabulaire de linformatique du 22 dcembre 1981, prc. n. 53, arrt du 22 dcembre 1981 et arrt du 27 avril 1982 (JORF n 145 NC du 24 juin 1982 p. 5980).

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engagements relatifs aux services financiers, annex aux accords de Marrakech, crant lOrganisation mondiale du Commerce, prvoit qu aucun membre ne prendra de mesures qui empchent les transferts dinformations ou le traitement dinformations financires, y compris les transferts de donnes par des moyens lectroniques ()1234 . Deux annexes laccord gnral sur les services sont consacres aux tlcommunications1235. Or linformatique nest pas uniquement un vecteur de productivit dans la prestation de services. La libralisation actuelle repose en effet sur un libralisme conomique, mais la libre communication des penses reposait initialement sur un libralisme politique qui implique la libert dexpression (Freiheit der Meinungsuerung). () la libert dexpression est un droit hors du commun : la fois droit en soi et droit indispensable ou prjudiciable la ralisation dautres droits (ainsi, la libert dexpression et dinformation est ncessaire la libert de runion mais tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 constitue une menace au droit au respect la vie prive) ; la fois droit individuel, relevant de la libert spirituelle de chacun, et droit collectif, ou plutt convivial, permettant de communiquer avec autrui1236 . Inspirs par un libralisme de principe1237 , les tats encadrent labus de la libert dexpression. Cette libert est garantie par les constitutions, notamment par larticle 5 de la Loi fondamentale et la dclaration des droits de lhomme et du citoyen de 1789, qui nonce que la libre communication des penses et des opinions est un des droits les plus prcieux de lHomme : tout Citoyen peut donc parler, crire, imprimer librement, sauf rpondre de labus de cette
1234Accord de Marrakech instituant lOrganisation mondiale du commerce, conclu Marrakech le 15 avril 1994 : RTNU, n I 31 874, vol. 1867, spc. p. 121. Adopt par la loi du 15 avril 1994 relative laccord du 15 avril 1994 instituant lOrganisation mondiale du commerce et portant modification dautres lois (Gesetz zu dem bereinkommen vom 15. April 1994 zur Errichtung der Welthandelsorganisation und zur nderung anderer Gesetze : BGBl. 1994 II p. 1625, spc. p. 1498) et par la loi n 96-575 autorisant lapprobation du troisime protocole en date du 6 octobre 1995 annex laccord gnral sur le commerce des services (ensemble les listes dengagements dont la traduction est annexe la prsente loi (JORF n 150 du 29 juin 1996, p. 9745). Avis du 18 mai 1995 relatif lentre en vigueur de laccord instituant lOrganisation mondiale du commerce (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des bereinkommens zur Errichtung der Welthandelsorganisation : BGBl. 1995 II p. 456). Publi par le dcret n 95-1242 du 24 novembre 1995 portant publication de laccord de Marrakech instituant lOrganisation mondiale du commerce (ensemble quatre annexes), sign Marrakech le 15 avril 1994 (JORF n 275 du 26 novembre 1995 p. 17 314, spc. p. 40 109 et s.). 1235Annexe sur les tlcommunications (RTNU, n I 31 874, vol. 1869, spc. p. 253, BGBl. 1994 II, p. 1503, p. 1664, JORF, p. 40 119 40 120) et Annexe sur les ngociations sur les tlcommunications de base (RTNU, loc. cit., spc. p. 257, BGBl. 1994 II p. 1507, p. 1673, JORF, p. 40 120 40 123). 1236F. SUDRE, op. cit. n. 616, p. 525, n 242. 1237P. CATALA, op. cit. n. 1227, n 26, p. 101.

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libert dans les cas dtermins par la Loi1238 . Cette libert figure galement larticle 10 de la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales 1239, ainsi qu larticle 10 de la Charte des droits fondamentaux de lUnion europenne. Linterconnexion des rseaux de communications lectroniques peut rendre inefficaces les prescriptions de chaque droit national du traitement linformation. Grce la facilit de transfert et de traitement des donnes caractre personnel, les dangers pour les liberts des personnes peuvent parfaitement tre locaux, tandis quil rsultent de traitements transfrontaliers chappant aux autorits nationales. Ainsi, Andorre et Monaco figurent,
1238Art. 11 de la dclaration des droits de lhomme et du citoyen daot 1789. 1239Convention de sauvegarde des Droits de lHomme et des Liberts fondamentales (Konvention zum Schutz der Menschenrechte und Grundfreiheiten), signe Rome le 4 novembre 1950, telle quamende par le Protocole n 14 : RTNU 1955 vol. 213, p. 221, ci aprs convention EDH . Ratifie par la loi du 7 aot 1952 sur la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales (Gesetz ber die Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten : BGBl. 1952 II p. 685) loi du 20 dcembre 1956 sur le protocole additionnel du 20 mars 1952 la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales (Gesetz ber das Zusatzprotokoll vom 20. Mrz 1952 zur Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten : BGBl. 1956 II p. 1879) loi du 9 mai 1968 sur le protocole n 4 du 16 septembre 1963 additionnel la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, garantissant certains droits de lhomme et liberts fondamentales qui ne se trouvent pas dj dans la Convention ou le premier protocole additionnel (Gesetz zu dem Protokoll Nr. 4 vom 16. September 1963 zur Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten, durch das gewisse Rechte und Freiheiten gewhrleistet werden, die nicht bereits in der Konvention oder im ersten Zusatzprotokoll enthalten sind : BGBl. 1968 II p. 422) loi du 10 dcembre 1968 relative aux protocoles nos 2, 3 et 5 additionnels la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales (Gesetz zu den Protokollen Nr. 2, 3 und 5 zur Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten : BGBl. 1968 II p. 1111) loi du 23 juillet 1988 relative au protocole additionnel n 6 du 28 avril 1983 additionnel la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales relatif labolition de la peine de mort (Gesetz zu dem Protokoll Nr. 6 vom 28. April 1983 zur Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten ber die Abschaffung der Todesstrafe : BGBl. 1988 II p. 662) loi du 30 juin 1989 relative au protocole n 8 du 19 mars 1985 modifiant la Convention du 4 novembre 1950 de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales (Gesetz zu dem Protokoll Nr. 8 vom 19. Mrz 1985 zur nderung der Konvention vom 4. November 1950 zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten : BGBl. 1989 II p. 546) loi du 19 avril 1994 relative au protocole n 6 du 6 novembre 1990, ainsi quau protocole n 10 du 25 mars 1992 additionnel la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales (Gesetz zu dem Protokoll Nr. 9 vom 6. November 1990 sowie zu dem Protokoll Nr. 10 vom 25. Mrz 1992 zur Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten : BGBl. 1994 II p. 490) loi du 24 juillet 1995 relative au protocole n 11 du 11 mai 1994 additionnel la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales (Gesetz zu dem Protokoll Nr. 11 vom 11. Mai 1994 zur Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten : BGBl. 1995 II p. 578)

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entre autres, dans la liste de la CNIL des pays qui, bien quayant une autorit de contrle de la protection des donnes caractre personnel, ont un niveau non adquat de protection des donnes1240. Concernant lchange de donnes personnelles policires, le premier objet de la convention instituant le Systme dinformation Shengen (SIS) a t de crer des qualifications juridiques minimales pour viter quun tat ne devienne un paradis informationnel 1241. Mais, dans une socit de linformation rendue plantaire par [li]nternet,

loi du 5 juillet 2004 sur le protocole n 13 du 3 mai 2002 additionnel la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales et relatif labolition de la peine de mort en toutes circonstances (Gesetz zu dem Protokoll Nr. 13 vom 3. Mai 2002 zur Konvention zum Schutz der Menschenrechte und Grundfreiheiten ber die vollstndige Abschaffung der Todesstrafe : BGBl. 2004 II p. 982) loi du 21 fvrier 2006 sur le protocole n 14 du 13 mai 2004 additionnel la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales et amendant le systme de contrle de la Convention (Gesetz zu dem Protokoll Nr. 14 vom 13. Mai 2004 zur Konvention zum Schutz der Menschenrechte und Grundfreiheiten ber die nderung des Kontrollsystems der Konvention : BGBl. 2006 II p. 138) et par la loi n 73-1227 du 31 dcembre 1973 autorisant la ratification de la Convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales signe Rome le 4 novembre 1950, et de ses protocoles additionnels : JORF n 3 du 3 janvier 1974, p. 67 Loi n 85-1485 du 31 dcembre 1985 autorisant la ratification du protocole n 6 la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des libert fondamentales, concernant labolition de la peine de mort : JORF n 1 du 1er janvier 1986, p. 16. loi n 85-1475 du 31 dcembre 1985 autorisant la ratification du protocole n 7 la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales : JORF n 1 du 1er janvier 1986, p. 13. loi n 88-1250 du 30 dcembre 1988 autorisant lapprobation du protocole n 8 la Convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales : JORF n 3 du 4 janvier 1989, p. 110 loi n 96-127 du 21 fvrier 1996 autorisant la ratification du protocole n 11 la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des Liberts fondamentales portant restructuration du mcanisme de contrle tabli par la convention : JORF n 45 du 22 fvrier 1996, p. 2864 loi n 2006-616 du 29 mai 2006 autorisant lapprobation du protocole n 14 la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, amendant le systme de contrle de la Convention : JORF n 124 du 30 mai 2006, p. 8020 loi n 2007-1165 du 1er aot 2007 autorisant la ratification du protocole n 13 la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, relatif labolition de la peine de mort en toutes circonstances : JORF n 177 du 2 aot 2007, p. 12 989. Avis du 15 dcembre 1953 sur lentre en vigueur de la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten der Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten : BGBl. 1954 II p. 14) Avis du 13 avril 1957 dentre en vigueur du protocole du 20 mars 1952 additionnel la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales en Rpublique fdrale dAllemagne (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Zusatzprotokoll vom 20. Mrz 1952 zur Konvention zum Schutz der Menschenrechte und Grundfreiheiten fr die Bundesrepublik Deutschland : BGBl 1957 II p. 226)

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lUnion europenne ne saurait fournir seule les solutions 1242 , en ce qui concerne la protection des donnes caractre personnel. Cest bien lefficacit des droits nationaux qui est en cause. Ds lors, le droit du traitement de linformation est ncessairement mondial. Paralllement, le droit du traitement de linformation recouvre notamment linformatisation du livre foncier en Alsace-Moselle, les dispositions du droit de chaque Land, les harmonisations au niveau de lUnion europenne du traitement des donnes caractre personnel, sans oublier les conventions internationales. Auprs de ces diffrents niveaux, lchelon national, moins apparent dans un tat fdral, demeure mais a une importance
Avis du 18 novembre 1968 dentre en vigueur du protocole additionnel n 6 du 28 avril 1983 additionnel la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales relatif labolition de la peine de mort par lequel sont garantis certains droits et liberts qui ne sont pas dj contenus dans la Convention ou le premier protocole additionnel, et de dclaration, conformment larticle 6 al. 2 du protocole n 4 de la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales en relation avec les articles 25 et 26 de cette Convention sur la comptence de la Commission europenne des droits de lhomme et des liberts fondamentales (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Protokolls Nr. 4 vom 16 September 1963 zur Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten, durch das gewisse Rechte und Freiheiten gewhrleistet werden, die nicht bereits in der Konvention oder im ersten Zusatzprotokoll enthalten sind, und ber Erklrungen nach Artikel 6 Abs. 2 des Protokolls Nr. 4 zur Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten in Verbindung mit Artikel 25 und 26 dieser Konvention ber die Zustndigkeit der Europischen Kommission fr Menschenrechte und des Europischen Gerichtshof fr Menschenrechte : BGBl. 1968 II p. 1109) Avis du 20 novembre 1970 dentre en vigueur du protocole n 2 additionnel la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, par lequel la Cour europenne des droits de lhomme reoit comptence pour dfrayer des expertises, et du protocole n 3 additionnel la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales modifiant les articles 29, 30 et 34 (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Protokolls Nr. 2 zur Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten, durch das dem Europischen Gerichtshof fr Menschenrechte die Zustndigkeit zur Erstattung von Gutachten bertragen wird, und des Protokolls Nr. 3 zur Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten, durch das die Artikel 29, 30 und 34 der Konvention gendert werden : BGBl. 1970 II p. 1315) Avis du 8 fvrier 1972 dentre en vigueur du protocole n 5 additionnel la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, modifiant les articles 22 et 40 de la Convention (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Protokolls Nr. 5 zur Konvention zum Schute der Menschenrechte und Grundfreiheiten, durch das die Artikel 22 und 40 der Konvention gendert werden : BGBl. 1972 II p. 105) Avis du 15 novembre 1989 dentre en vigueur du protocole n 8 additionnel la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Protokolls Nr. 8 zur Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten : BGBl. 1989 II p. 991) Avis du 12 septembre 1994 sur le champ de validit de la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales ainsi que de ses protocoles et sur lentre en vigueur du protocole n 9 additionnel la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales (Bekanntmachung ber den Geltungsbereich der Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten sowie der Protokolle hierzu und ber das Inkrafttreten des Protokolls Nr. 9 zur Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten : BGBl. 1994 II p. 3623)

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moindre. Cependant, certains traits ne changent pas et sont troitement lis notre civilisation et nos modes de pense : le lgislateur na pas plus daction sur eux quil nen a sur notre langage ou sur notre manire de raisonner1243 . Le droit du traitement de linformation devrait tre le moyen par lequel il peut tre procd un arbitrage entre les prescriptions de chaque ordre de la conduite humaine. Le domaine informatique et droit suit le mouvement gnral dinternationalisation des

Avis du 12 fvrier 2001 dentre en vigueur du protocole n 11 additionnel la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Protokolls Nr. 11 zur Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten : BGBl. 2001 II p. 231) Avis du 23 novembre 2004 dentre en vigueur du protocole n 13 additionnel la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales et relatif labolition de la peine de mort en toutes circonstances (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten des Protokolls Nr. 13 zur Konvention zum Schutz der Menschenrechte und Grundfreiheiten ber die vollstndige Abschaffung der Todesstrafe : BGBl. 2004 II p. 1722) Avis du 6 juillet 2009 sur lapplication provisoire de dispositions du protocole n 14 additionnel la convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales amendant le systme de contrle de la Convention (Bekanntmachung ber die vorlufige Anwendung von Bestimmungen des Protokolls Nr. 14 zur Konvention zum Menschenrechte und Grundfreiheiten ber die nderung des Kontrollsystems der Konvention : BGBl. 2009 II p. 823) Publie par Dcret n 74-360 du 3 mai 1974 portant publication de la Convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales signe Rome le 4 novembre 1950 et de ses protocoles additionnels : JORF n 106 du 4 mai 1974, p. 4750 Dcret n 86-282 du 28 fvrier 1986 portant publication du protocole n 6 la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, concernant labolition de la peine de mort, fait Strasbourg le 28 avril 1983 : JORF n 51 du 1er mars 1986, p. 3218 Dcret n 89-37 du 24 janvier 1989 portant publication du protocole n 7 la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, fait Strasbourg le 22 novembre 1984, ainsi que des dclarations et rserves accompagnant linstrument franais de ratification et de la dclaration franaise du 1 er novembre 1988 : JORF n 23 du 27 janvier 1989, p. 1233 Dcret n 90-245 du 14 mars 1990 portant publication du protocole n 8 la Convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, fait Vienne le 19 mars 1985 : JORF n 68 du 21 mars 1990, p. 3420 Dcret n 98-1055 du 18 novembre 1998 portant publication du protocole n 11 la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, portant restructuration du mcanisme de contrle tabli par la convention (ensemble une annexe), fait Strasbourg le 11 mai 1994 : JORF n 273 du 25 novembre 1998, p. 17 777 Dcret n 2008-193 du 27 fvrier 2008 portant publication du protocole n 13 la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, relatif labolition de la peine de mort en toutes circonstances, adopt Vilnius le 3 mai 2002 : JORF n 51 du 29 fvrier 2008, p. 3560. Dcret n2010-711 du 28 juin 2010 portant publication du protocole n 14 la Convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, amendant le systme de contrle de la convention, sign Strasbourg le 13 mai 2004 : JORF n 149 du 30 juin 2010, p. 11 719.

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sources. La recherche dinformation juridique implique la recherche dans des normes juridiques dont le champ dapplication gographique va du plus vaste au plus local. 89. Caractre transversal Le traitement de linformation ne relve en soi pas dune

matire donne. En considrant linformation indpendamment de son support, le droit de chacun linformation en gnral soppose aux droits de certains sur les informations quils ont produites1244 . Le droit du traitement de linformation, assembl grce au dnominateur commun de linformation fait quil existe une synergie entre ces lments disparates 1245 . Dans le droit national, le droit du traitement de linformation peut tablir des obligations diffrentes envers le secteur public et le secteur priv, mais le traitement dinformation ne relve en soi ni du droit public ni du droit priv. Le dtournement de finalit dun tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 traitement de donnes caractre personnel peut tre le fait dune autorit publique partir de donnes gres par le secteur priv, et inversement. En consquence, la recherche dinformation juridique oblige prendre en compte chacune des branches de chaque droit national, indpendamment de lexigence quimpose le droit compar dapprhender un ordre juridique dans son ensemble. Ce constat est tempr par lharmonisation au niveau de lUnion europenne des dispositions concernant les communications lectroniques. 90. volution constante Le droit du traitement de linformation suit lvolution des

techniques de traitement de linformation. Par exemple, en France, lors de linformatisation de certains services de ltat au cours de lre dite des grands comptes , on a pu dire de linformatique juridique que son objet tait ltude des problmes poss par lautomatisation des services publics1246 parce quelle ne concernait que les tats et les trs grosses entreprises. La recherche dans le droit du traitement de linformation est la fois
1240CNIL, Liste des pays adquats , http://www.cnil.fr/pied-de-page/liens/les-autorites-decontrole-dans-le-monde, consult le 14 novembre 2010. 1241M. ELMAJZOUB, La gestion des donnes personnelles dans le secteur de la police en Europe, sous la direction de M. J. FRAYSSINET, Montpellier, 2004, p. 140, n 232. 1242Considrant M de la rsolution du Parlement europen sur le premier rapport sur la mise en uvre de la directive relative la protection des donnes (95/46/CE) (COM(2003) 265 C5-0375/2003 2003/2153(INI)), n P5_TA(2004)0141 : JOUE n C 102E du 28 avril 2004, p. 147, spc. p. 149. 1243R. DAVID, C. JAUFFRET-SPINOSI, op. cit. n. 946, p. 15, n 15. 1244P. CATALA, op. cit. n. 1227, n 26, p. 101-102. 1245P. CATALA, op. cit. n. 1227, n 34, p. 104. 1246J. P. BUFFELAN, La protection de lindividu et les dangers dun monopole dtat de linformatique juridique, in Centro nazionale di prevenzione e difesa sociale, Actes du colloque international sur informatique et droit efficacit des techniques informatiques dans le domaine de la dfense sociale et garanties des droits individuels, Rome, 1974, p. 149.

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relativement rcent et la fois tributaire dune volution constante des normes juridiques de cette matire. Par exemple, la possibilit grandissante de traiter de linformation gographique est cet gard une grande avance1247, qui pose des questions nouvelles. 91. Le droit du traitement de linformation a toujours compris le droit du traitement de

linformation juridique, mais la libre communication des ides, rpond une rglementation de la communication de linformation juridique.

Section 2.
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Droit de linformation juridique

92.

Considr du point de vue de lordre juridique tel que le dfinit Kelsen, cest le

pouvoir qui est information, non linverse. Le droit de linformation comprend par consquent des prescriptions relatives linformation juridique. En rservant pour linstant laspect documentaire, qui relve de traditions propres chaque culture, on peut classer les normes relatives linformation juridique en prescriptions relatives la communication de linformation juridique, et en prescriptions encadrant lnonc prescriptif.

1.

Prescriptions relatives la communication de linformation juridique

93.

Information juridique Selon Kelsen, la connaissance juridique a pour objet les

normes qui ont le caractre dactes de droit (ou dactes contre le droit) 1248 . Cette dfinition de Kelsen correspond plutt linformation juridique. lpoque o cette dfinition a t nonce, un traitement indpendant par une machine ntait envisageable que par des spcialistes, ce qui nous autorise la modifier pour ladapter aux acquis des sciences de linformation et de la communication. Ainsi, linformation juridique est une norme juridique reprsente sous une forme conventionnelle permettant un traitement indpendant par
1247V. 158 et Annexe 9 Exemple de reprsentation gographique de concepts juridiques. 1248H. KELSEN, thorie pure du droit, p. 13.

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lhomme ou la machine. Les noncs prescriptifs sont la formalisation de normes juridiques. Mais peu importe la forme linguistique des actes qui crent le droit, qui posent les normes ; ce qui compte, cest leur sens. Et le sens de ces actes est autre que le sens des propositions de droit, qui, elles, dcrivent le droit1249 . En cela, Kelsen a dfini un droit dont on peut rechercher la manifestation dans toute culture, mais galement un droit qui ne dpende pas dune quelconque langue. La formalisation dune norme juridique peut tre faite en nimporte quelle langue et appartenir nimporte quelle culture, lobjet de la recherche dinformation juridique demeure identique. On peut ainsi la rechercher dans des noncs prescriptifs dans des langues diffrentes, en particulier en langue allemande et en langue franaise. 94. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 Principe de publicit Si lon considre la loi comme lexpression de la volont

gnrale, on conoit alors que linformation juridique doive faire lobjet dune publicit. La publicit de linformation juridique lgard de ses destinataires est une condition de son efficacit. On ne peut en effet attendre de quelquun quil obisse une norme quil ne connat pas. Les constituants ont fait de la publicit la condition de lentre en vigueur des normes, le moment o le destinataire dune norme est formellement cens en avoir connaissance tant le point de dpart de lentre en vigueur1250. Le principe de publicit des normes juridiques reprsente, sinon la raison dtre de la recherche dinformation juridique, au moins un saut qualitatif dans la recherche dinformation juridique. La publicit des normes juridiques est prvue par les constitutions allemandes, larticle 1er du code civil et dans les traits sur lUnion europenne, ainsi quen droit international public. Le principe de publicit des normes gnrales sest rpandu en Europe 1251, puis en droit international public1252.
1249H. KELSEN, Thorie pure du droit, p. 79. 1250V. 33 Dautres informations doivent faire lobjet dune publicit. Cest le cas, par exemple en droit allemand de la constatation de ltat durgence (art. 115a, al. 3 LF), ou en droit franais de la retranscription des dbats des deux assembles parlementaires (art. 33, al. 1er de la Constitution de 1958). 1251A. BERGER, Paysage des Journaux officiels europens, intervention au cours des Journes europennes dinformatique juridique, 10 dcembre 2008, Paris. Art. 297 TFUE. 1252Art. 102 de la Charte des Nations Unies, du 26 juin 1945 (Charta der Vereinten Nationen und Statut des Internationalen Gerichtshofs). Ratifi par la loi du 6 juin 1973 sur lentre de la Rpublique fdrale dAllemagne la Charte des Nations Unies (Gesetz zum Beitritt der Bundesrepublik Deutschland zur Charta der Vereinten Nationen: BGBl. 1973 II p. 430) et par la loi n 48-1105 du 10 juillet 1948 autorisant le Prsident de la Rpublique ratifier la dclaration en date du 18 fvrier 1947 portant adhsion de la France la disposition facultative reconnaissant la juridiction de la cour internationale de justice, telle quelle est dcrite larticle 36 de son statut (JORF n 163 du 11 juillet 1948, p. 6739). Avis du 27 novembre 1974 relatif lentre en vigueur de la Charte des Nations Unies (Bekanntmachung ber das Inkrafttreten der Charta der Vereinten Nationen : BGBl. 1974 II

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95.

Exceptions au principe de publicit Le principe de publicit connat des

exceptions. Certaines normes ne sont connues que de leurs destinataires. Parfois, la communication de normes juridiques oblige modifier les noncs prescriptifs pour en prsenter une version tout public . Les articles XIV et XIV bis du trait instituant lOMC prvoient les exceptions suivantes : Article XIV Exceptions gnrales Sous rserve que ces mesures ne soient pas appliques de faon constituer soit un moyen de discrimination arbitraire ou injustifiable entre les pays o des conditions similaires existent, soit une restriction dguise au commerce des services, aucune disposition du prsent accord ne sera interprte comme empchant ladoption ou lapplication par tout Membre de mesures : a) ncessaires la protection de la moralit publique ou au maintien de lordre public1253 ; tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 b) ncessaires la protection de la sant et de la vie des personnes et des animaux ou la prservation des vgtaux ; c) ncessaires pour assurer le respect des lois ou rglementations qui ne sont pas incompatibles avec les dispositions du prsent accord, y compris celles qui se rapportent : i) la prvention des pratiques de nature induire en erreur et frauduleuses ou aux moyens de remdier aux effets dun manquement des contrats de services ; ii) la protection de la vie prive des personnes pour ce qui est du traitement et de la dissmination de donnes personnelles, ainsi qu la protection du caractre confidentiel des dossiers et comptes personnels ; iii) la scurit ; d) incompatibles avec larticle XVII, condition que la diffrence de traitement vise assurer limposition ou le recouvrement quitable ou effectif1254 dimpts directs pour ce qui est des services ou
p. 1397). Promulgu par le dcret n 46-35 du 4 janvier 1946 portant promulgation de la charte des Nations Unies contenant le statut de la cour internationale de justice signe le 26 juin 1946 San Francisco (JORF, n 11 du 13 janvier 1946, p. 326). Art. 80 de la Convention de Vienne, v. n. 1892. 1253 Lexception concernant lordre public ne peut tre invoque que dans les cas o une menace vritable et suffisamment grave pse sur lun des intrts fondamentaux de la socit . 1254 Les mesures qui visent assurer limposition ou le recouvrement quitable ou effectif dimpts directs comprennent les mesures prises par un membre en vertu de son rgime fiscal qui : i) sappliquent aux fournisseurs des services non rsidents en reconnaissance du fait que lobligation fiscale des non rsidents est dtermine pour ce qui concerne les lments imposables ayant leur source ou situs sur le territoire du Membre ; ou ii) sappliquent aux non-rsidents afin dassurer limposition ou le recouvrement des impts sur le territoire du Membre ; ou

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des fournisseurs de services dautres Membres ; e) incompatibles avec larticle II, condition que la diffrence de traitement dcoule dun accord visant viter la double imposition ou de dispositions visant viter la double imposition figurant dans tout autre accord ou arrangement international par lequel le Membre est li . Article XIV bis Exceptions concernant la scurit I. Aucune disposition du prsent accord ne sera interprte : a) comme obligeant un Membre fournir des renseignements dont la divulgation serait, son avis, contraire aux intrts essentiels de sa scurit ; b) ou comme empchant un Membre de prendre toutes mesures quil estimera ncessaires la protection des intrts essentiels de sa scurit ; i) se rapportant la fourniture de services destins directement ou indirectement assurer tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 lapprovisionnement des forces armes ; ii) se rapportant aux matires fissiles et fusionables ou aux matires qui servent leur fabrication ; iii) appliques en temps de guerre ou en cas de grave tension internationale ; c) ou comme empchant un Membre de prendre des mesures en application de ses engagements au titre de la Charte des Nations Unies, en vue du maintien de la paix et de la scurit internationale. [II] Le Conseil du commerce des services sera inform dans toute la mesure du possible des mesures prises au titre du paragraphe 1 b) et c) et de leur abrogation . Laffirmation du principe de publicit a rendu ncessaire la dfinition de ce qui pouvait exceptionnellement rester secret. Les tats allemand et franais, ont prvu des exceptions au principe de publicit. Il importe davoir lesprit le fait que la recherche dinformation
iii) sappliquent aux non-rsidents ou aux rsidents afin dempcher lvasion ou la fraude fiscale, y compris les mesures dexcution ; ou iv) sappliquent aux consommateurs de services fournis sur le territoire ou en provenance du territoire dun autre Membre afin dassurer limposition ou le recouvrement des impts frappant ces consommateurs provenant de sources qui se trouvent sur le territoire du Membre ; ou v) distinguent les fournisseurs de services assujettis limpt sur les lments imposables au niveau mondial des autres fournisseurs de services, en reconnaissances de la diffrence de nature de la base dimposition qui existe entre eux ; ou vi) dterminent, attribuent ou rpartissent les revenus, les bnfices, les gains, les pertes, les dductions ou les avoirs de personnes ou succursales rsidentes, ou entre personnes lies ou succursales de la mme personne, afin de prserver la base dimposition du Membre. Les termes ou concepts relatifs la fiscalit figurant au paragraphe d) de larticle XIV et dans la prsente note de bas de page sont dtermines conformment aux dfinitions et concepts relatifs la fiscalit, ou aux dfinitions et concepts quivalents ou similaires contenus dans la lgislation intrieure du Membre qui prend la mesure .

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juridique a pour limite les normes qui demeurent secrtes, mme sil ne sagit que dune exception au principe de publicit. Les normes non publies ont bien pour objet de modifier la conduite humaine et font de ce fait partie dun ordre de la conduite humaine, mais elles ne sont pas destines modifier la conduite de tous les tres humains rgis par cet ordre juridique. Les droits allemand et franais, ainsi que le droit de lUnion europenne, rglementent la classification et la dclassification de certaines informations1255, ainsi que laccs aux archives publiques1256. Globalement, on peut dire que font partie du domaine non public les
1255Loi du 5 septembre 2005 portant rglementation de laccs aux informations de la Fdration (Gesetz zur Regelung des Zugangs zu Informationen des Bundes : BGBl. 2005 I p. 2722), prcise par la loi du 20 avril 1994 sur les conditions et la procdure des vrifications de scurit de la Fdration (Gesetz ber die Voraussetzungen und das Verfahren von Sicherheitsberprfungen des Bundes : BGBl. 1994 I p. 867), telle que modifie par la loi du 26 fvrier 2008 (Gesetz zur nderung des Bundespolizeigesetzes und anderer Gesetze : BGBl. 2008 I p. 215). Art. L 2311-1 et s. Code de la dfense, qui renvoie la loi n 78-753 du 17 juillet 1978 portant diverses mesures damlioration des relations entre ladministration et le public et diverses dispositions dordre administratif, social et fiscal : JORF n 166 du 18 juillet 1978, p. 2851. Rglement n 354/83/CEE/EURATOM du Conseil du 1er fvrier 1983 concernant louverture au public des archives historiques de la Communaut conomique europenne et de la Communaut europenne de lnergie atomique (Verordnung Nr. EWG/EURATOM/354/83 des Rates vom 1. Februar 1983 ber die Freigabe der historischen Archive der Europischen Wirtschaftsgemeinschaft und der Europischen Atomgemeinschaft : JOCE N L 83 du 15 fvrier 1983, p. 1), tel que modifi par le Rglement n 1700/2003/CE/EURATOM du Conseil du 22 septembre 2003 modifiant le rglement (CEE, EURATOM) n 354/83 concernant louverture au public des archives historiques de la Communaut conomique europenne et de la Communaut europenne de lnergie atomique (Verordnung (EG, EURATOM) Nr. 1700/2003 des Rates vom 22. September 2003 zur nderung der Verordnung (EWG, Euratom) Nr. 354/83 ber die Freigabe der historischen Archive der Europischen Wirtschaftsgemeinschaft und der Europischen Atomgemeinschaft : JOUE n L 243 du 27 septembre 2003, p. 1) Les Lnder rglementent galement laccs aux documents publics, voire le secret dfense. Par exemple, loi du 30 juin 1998 sur les conditions et la procdure des vrifications de scurit du Land de Brme (Bremisches Sicherheitsberprfungsgesetz : GBl. 1998 p. 185) ou la loi de Hambourg du 17 fvrier 2009 sur la libert de linformation (Hamburgisches Informationsfreiheitsgesetz : HmbGVBl. 2009, p. 29). Compte tenu de ce que les relations extrieures et la dfense relvent de la Fdration, cette rglementation a incidence moindre que celle de la Fdration. 1256 5 de la Loi du 6 janvier 1988 sur la conservation et lutilisation des archives de la Fdration (Gesetz ber die Sicherung und Nutzung von Archivgut des Bundes : BGBl. 1988 I, p. 2722). Art. L 213-1 et s. du Code du patrimoine. Rglement n 354/83/CEE/EURATOM du Conseil du 1er fvrier 1983 concernant louverture du public des archives historiques de la Communaut conomique europenne et de la Communaut europenne de lnergie atomique, prcit n. prcdente. Rglement n 1049/2001/CE du Parlement europen et du Conseil du 30 mai 2001 relatif laccs du public aux documents du Parlement europen, du Conseil et de la Commission (Verordnung Nr. 1049/2001/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 30. Mai 2001 ber den Zugang der ffentlichkeit zu Dokumenten des Europischen Parlaments, des Rates und der Kommission) : JOUE n L 145 du 31 mai 2001, p. 43.

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documents classs secret dfense, les document des archives publiques, qui peuvent contrevenir la vie prive dun individu ou un intrt public 1257, ainsi que les frais commerciaux exceptionnels . Face une mondialisation de linformation juridique, les tats se sont entendus pour que le secret gard dans un pays ne soit pas divulgu dans un autre1258. On peut observer que, sans tre secrtes, des normes politiquement sensibles sont adoptes, notamment, en France, durant des sessions parlementaires extraordinaires qui ont lieu au cours des vacances dt1259. Ces considrations sont extrieures au droit positif, mais amnent la recherche dinformation juridique tre plus attentive certaines priodes1260. Parmi ces exceptions, la protection des donnes caractre personnel joue un rle particulier. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 96. Protection des donnes caractre personnel La recherche dinformation

juridique peut tre celle de la qualification dun individu dune certaine personne, entendue selon la mtaphore propose par Toullier 1261, faisant lobjet dune dfinition juridique, comme par exemple lidentit de lauteur dune infraction. partir du moment o le lien est fait entre un individu et une certaine qualification1262, il sagit dune donne caractre personnel et son traitement nest pas libre. En effet, en dehors des cas o la recherche peut tre mene sous la direction dun magistrat dans le cadre dune enqute, la recherche dinformation juridique ne peut englober des
1257V. n. prcdente. 1258Par exemple, pour les tats allemand et franais dans leurs changes, par laccord entre le Gouvernement de la Rpublique fdrale dAllemagne et le Gouvernement de la Rpublique franaise sur la protection rciproque des informations classifies, sign Berlin le 15 mars 2005 (Abkommen zwischen der Regierung der Bundesrepublik Deutschland und der Regierung der Franzsischen Republik ber den gegenseitigen Schutz von Verschlusssachen) : RTNU, vol. 2362, p. 101, n 42 445. Publi par lavis du 5 dcembre 2005 (Bekanntmachung des deutsch-franzsischen Abkommens ber den gegenseitigen Schutz von Verschlusssachen : BGBl. 2006 II p. 67) et le dcret n 2006-327 du 15 mars 2006 portant publication de laccord entre le Gouvernement de la Rpublique franaise et le Gouvernement de la Rpublique fdrale dAllemagne sur la protection rciproque des informations classifies, sign Berlin le 15 mars 2005 : JORF n 69 du 22 mars 2006, p. 4294. Voir, au niveau de lUnion europenne le rglement n 354/83/CEE/EURATOM du Conseil du 1er fvrier 1983 concernant louverture du public des archives historiques de la Communaut conomique europenne et de la Communaut europenne de lnergie atomique, prcit n. 1255. 1259La fin du mois daot et le dbut du mois de juillet est riche de ces textes. Par exemple, la loi n 2004-801 du 6 aot 2004 relative la protection des personne physiques lgard des traitements de donnes caractre personnel et modifiant la loi n 78-17 du 6 janvier 1978 relative linformatique, aux fichiers et aux liberts (JORF n 182 du 7 aot 2004, p. 1403). 1260Veille ou lendemain dlections, ftes de fin danne et en gnrale les priodes de fte. 1261V. 42 1262V. 25

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informations caractre personnel que sous certaines conditions. Les droits allemand et franais, ainsi que le droit de lUnion europenne, organisent la protection des donnes caractre personnel, en restreignant la constitution de fichiers contenant des donnes caractre personnel une finalit dtermine, explicite et lgitime1263 au-del de laquelle elles doivent tre supprimes ou anonymises 1264. Ainsi, la recherche dinformation juridique ne peut en principe pas apprhender lensemble de ltage individuel de la pyramide des normes juridiques. Autrement dit, personne, except lindividu ou son reprsentant, ne doit connatre la situation juridique dautrui dans son ensemble. La protection dont bnficient dans lUnion europenne les donnes caractre personnel serait anantie sil suffisait de sous-traiter les traitements illicites en dehors du territoire des tats membres de lUnion europenne. Or certaines informations ont fait lobjet de tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 transmissions vers certains pays, motives par la lutte contre le terrorisme et les autres formes de criminalit grave ou organise ainsi que les menaces quils font peser 1265 . Ainsi, les donnes relatives aux passagers de compagnies ariennes ont fait lobjet de transmissions aux tats Unis1266 en violation des textes communautaires, cest--dire sans rciprocit ni
1263Art. 6, 1, b) de la directive n 95/46/CE du Parlement europen et du Conseil, du 24 octobre 1995, relative la protection des personnes physiques lgard du traitement des donnes caractre personnel et la libre circulation de ces donnes (Richtlinie Nr. 95/46/EG des Europischen Parlaments und des Rates vom 24. Oktober 1995 zum Schutz natrlicher Personen bei der Verarbeitung personenbezogener Daten und zum freien Datenverkehr : JOCE n L 281 du 23 novembre 1995, p. 31). 3a BDSG. Art. 6 de la loi informatique, fichiers et liberts . 1264Art. 6, 1, e) de la directive n 95/46/CE, 20, al. 2, n 2 et 35, al. 2 BDSG. Art. 6, al. 5 de la loi Informatique, fichiers et liberts . 1265Communication n COM/2004/429 final de la Commission au Conseil et au Parlement europen Vers un renforcement de laccs linformation par des autorits responsables pour le maintien de lordre public et pour le respect de la loi (Politique de linfor (Mitteilung Nr. KOM/2004/429 endg. der Kommission an den Rat und das Europische Parlament Betreffend den verbesserten Zugang zu Informationen fr Strafverfolgungsbehrden (EU Informationspolitik) : non publie, accessible ladresse http://eurlex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:52004DC0429:FR:NOT) 1266Communication n COM/2003/826 final du 16 dcembre 2003 de la Communication au Conseil et au Parlement Transfert des donnes des dossiers passagers (Passager Name Record PNR) : Une dmarche globale de lUnion europenne (Mitteilung Nr. KOM/2003/826 endg. Der Kommission an den Rat und das Parlament bermittlung von Fluggastdatenstzen (PNR): Ein sektorbergreifendes EU-Konzept). Accord entre la Communaut europenne et les tats Unis dAmrique sur le traitement et le transfert de donnes PNR par des transporteurs ariens au bureau des douanes et de la protection des frontires du ministre amricain de la scurit intrieure (Abkommen zwischen der Europischen Gemeinschaft und den Vereinigten Staaten von Amerika ber die Verarbeitung von Fluggastdatenstzen und deren bermittlung durch die Fluggesellschaften an das Bureau of Customs and Border Protection des United States Department of Homeland Security : JOUE n L 183 du 20 mai 2004, p. 84). Communication n COM/2006/335 final du 16 juin 2006 de la Commission au Conseil Dnonciation de laccord entre la Communaut europenne et les tats Unis dAmrique sur le traitement et le transfert de donnes PNR

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garantie pour les donnes ainsi transfres. De mme, les donnes du systme SWIFT ont fait lobjet dun programme de surveillance de la part des tats Unis dAmrique 1267. Cependant, depuis lentre en vigueur du Trait de Lisbonne, le Parlement europen a voix au chapitre. Il a ainsi estim linstar de lAgence des droits fondamentaux, que le simple fait que des bases de donnes commerciales soient disponibles ne justifie pas automatiquement leur utilisation des fins rpressives1268 , ce qui signifie que la volont affirme dun tat de lutter contre le terrorisme ne permet pas un dtournement de finalit des fichiers contenant des donnes caractre personnel. Appel approuver les accords relatifs SWIFT et le PNR, il a, dans un premier temps, rserv sa dcision1269. Depuis le Parlement europen a rejet laccord relatif SWIFT1270. En dfinitive, la recherche dinformation juridique ne doit en principe pas permettre une tel-00655765, version 2 - 31 May 2012
par des transporteurs ariens au bureau des douanes et de la protection des frontires du ministre amricain de la scurit intrieure (Mitteilung der Kommission an den Rat Kndigung des Abkommens zwischen der Europischen Gemeinschaft und den Vereinigten Staaten von Amerika ber die Verarbeitung von Fluggastdatenstzen und deren bermittlung durch die Fluggesellschaften an das Bureau of Customs and Border Protection des United States Department of Homeland Security). 1267Lettre du dpartement du Trsor des tats Unis concernant SWIFT/programme de surveillance du financement du terrorisme (Schreiben des Finanzministeriums der Vereinigten Staaten zum Thema SWIFT/Programm zum Aufspren der Finanzierung des Terrorismus (TFTP) : JOUE N C 166 du 20 juillet 2007, p. 17). Traitement par le dpartement du Trsor des tats Unis, aux fins de la lutte contre le terrorisme, de donnes caractre personnel provenant de lUE SWIFT (Verarbeitung personenbezogener Daten aus der EU durch das Finanzministerium der Vereinigten Staaten zu Zwecken der Terrorismusbekmpfung SWIFT : JOUE n C 166 du 20 juillet 2007, p. 18). Rponse de lUnion europenne au dpartement du Trsor des tats Unis SWIFT/programme de surveillance du financement du terrorisme (Antwortschreiben der Europischen Union an das Finanzministerium der Vereinigten Staaten SWIFT/Programm zum Aufspren der Finanzierung des Terrorismus : JOUE n C 166 du 20 juillet 2007, p. 26). 1268Point 6 de Union europenne et donnes PNR, rsolution du 20 novembre 2008 du Parlement europen du 20 novembre 2008 sur la dcision-cadre du Conseil relative lutilisation des donnes des dossiers passagers (Passenger Name Record PNR) des fins rpressives (Die EU und die Fluggastdatenstze, Entschlieung des Europischen Parlaments vom 20. November 2008 zu dem Vorschlag fr einen Rahmenbeschluss des Rates ber die Verwendung von Fluggastdatenstzen (PNR-Daten) zu Strafverfolgungszwecken) : JOUE n C 16E du 22 janvier 2010, p. 44). 1269Id., point 4. 1270Rsolution lgislative du Parlement europen du 11 fvrier 2010 sur la proposition de dcision du Conseil relative la conclusion de laccord entre lUnion europenne et les tats Unis dAmrique sur le traitement et le transfert de donnes de messagerie de lUnion europenne aux tats Unis aux fins du programme de surveillance du financement du terrorisme (05305/2010REV 1 C7-0004/2010 2009/0190(NLE)) (Legislative Entschliebung des Europischen Parlaments vom 11. Februar 2010 zu dem Vorschlag fr einen Beschluss des Rates ber den Abschluss des Abkommens zwischen der Europischen Union und den Verinigten Staaten von Amerika ber die Verarbeitung von Zahlungsverkehrsdaten und deren bermittlung aus der Europischen Union an die Vereinigten Staaten fr die Zwecke des Programms zum Aufspren der Finanzierung des Terrorismus (05305/1/2010 REV 1 C7 0004/2010 2009/190(NLE)).

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personne autre que lindividu concern et son reprsentant, dapprhender lensemble de sa situation juridique, conformment aux droits allemand, franais et de lUnion europenne, mais les pratiques des autorits administratives peuvent aller lencontre des dispositions lgales. 97. Les prescriptions relatives la publicit de linformation juridique organisent leur

accs libre, ainsi que leur structure.

2.

Prescriptions relatives aux textes exprimant des normes juridiques

98. tel-00655765, version 2 - 31 May 2012

Nous savons que, en raison de leur signes de validation, les information juridique se

prsentent sous forme dcrit1271 dans les ordres juridiques allemand et franais. Ces crits reprsentent des noncs prescriptifs complexes parce quils se prsentent sous forme de texte. 99. Texte On peut dfinir le texte comme une suite de phrases constituant une unit dans

la communication, quelle soit orale ou crite1272 . Lexpression dune norme juridique isole peut tre rduite une seule phrase, voire une phrase dun seul mot1273, mais ce nest gnralement pas le cas, ni en droit allemand, ni en droit franais, o les adages sont devenus rares. Les textes des droits allemand et franais ne sont pas composs uniquement de lnonc de normes juridiques. La dtermination de ce qui, dans un texte, nonce des normes juridiques, peut mme varier selon la faon dont il est interprt. Par exemple, en droit franais, lincorporation du prambule de la Constitution de 1958 au bloc constitutionnel a rendu cette partie de ce texte porteuse de prescriptions 1274. La recherche dinformation juridique en droit franais et en droit allemand est une recherche dans les textes nonant les normes juridiques.

1271V. 30 et s. 1272M. YAGELLO, La grammaire, in Le grand livre de la langue franaise, sous la direction de M. YAGELLO, Seuil, 2003, Paris, p. 153-258, p. 239. 1273 Stop ! . 1274Conseil constitutionnel, dcision n 71-44 DC du 16 juillet 1971, prcite n. 91.

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100.

Texture Le texte est dot de diverses proprits formant sa texture1275 . Parmi ces

proprits, on trouve la cohsion, la cohrence, lintentionnalit, linformativit, lintertextualit et les bornes textuelles1276. Ces lments sont dordre smantique, tout comme le critre de reconnaissance dun texte. Dans ces lments, nous savons quun texte exprimant des normes juridiques fait plus quinformer et quil exprime lintention de prescrire une conduite autrui1277. La constitution dun ensemble formant une unit dans la communication permet de dfinir un ensemble complexe de normes juridiques relies les unes aux autres par lutilisation des mmes concepts. Lunit dun texte est dailleurs relative car la signification dun texte peut tre recherche dans dautres textes lorsquil est reconnu comme faisant partie dune famille de textes1278. Les normes juridiques se rassemblent au sein dun systme, et leur tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 signification rsulte parfois de la confrontation des normes nonces par diffrents textes. Les relations intertextuelles existent depuis quun ordre juridique exprime ses normes au moyen de plusieurs textes qui se renvoient les uns aux autres. On peut faire remonter lintertextualit, en Europe occidentale labandon de la copie des textes dont le contenu tait repris, au profit de la technique du vidimus, devenue celle de nos visas contemporains. Cette dernire technique est favorise par la cration de bornes textuelles. Selon M. Yagello, la cohsion repose essentiellement sur les rseaux de lanaphore et de la corfrence1279 . Lanaphore a pour consquence de rendre certaines phrases dun nonc prescriptif dpendantes de son contexte, lequel peut tre plus ou moins tendu. La cohrence rend le texte interprtable en termes de logique interne et de prsentation de linformation1280 . Mme si un texte nest pas entirement constitu de normes juridiques, les parties qui ne contiennent aucune prescription, peuvent servir son interprtation en raison de sa cohrence. Par exemple, en droit allemand, la liste des tats membres de la Fdration ne figure que dans le prambule de la Loi fondamentale. Il existe des exemples de textes juridiques, dont la signification exacte ne peut tre dtermine simplement sa lecture, mais en gnral, il sagit derreurs. Par exemple, en droit franais, une loi de simplification et de clarification du droit a d corriger un grand nombre darticles du code
1275M. YAGELLO, 1276M. YAGELLO, 1277V. 18 1278M. YAGELLO, 1279M. YAGELLO, 1280M. YAGELLO, op. cit. n. 1272, p. 239. op. cit. n. 1272, p. 240. op. cit. n. 1272, p. 242. op. cit. n. 1272, p. 240. op. cit. n. 1272, p. 239.

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pnal, prvoyant spcialement des peines pour les personnes morales coupables de certaines infractions, alors que le principe de spcialit dans la responsabilit pnale des personnes morales avait t abandonn au profit dun principe gnral de responsabilit pnale des personnes morales1281. Les noncs prescriptifs remplissent mieux leur fonction sils sont cohrents, mais, de mme quil est impossible dempcher la cration de normes irrgulires, peut-on empcher la cration dnoncs prescriptif qui soient incohrents ? Pour tre cohrent, un texte doit en gnral comporter une une progression thmatique, avec la prsentation successive de nouveaux segments dinformation, qui seront alternativement focaliss puis thmatiss1282 . La progression thmatique double la squence du langage dune squence dans lexpression des ides, mais la focalisation alternative sur lun ou lautre des thmes permet dignorer, au moins partiellement, les autres thmes dans la recherche tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 dinformation juridique. Cette progression se rencontre dans les textes juridiques allemands et franais, o elle est particulirement mise en valeur par des bornes textuelles, tant la texture des textes juridiques est labore et formalise. Cette organisation du contenu des textes juridiques permet la recherche dinformation juridique daller, selon la progression thmatique du texte, du gnral au particulier ou de slectionner un thme en fonction de lobjet de la recherche. 101. Bornes textuelles La texture des textes juridiques en droit franais et en droit

allemand comprend presque toujours des bornes textuelles qui lindividualisent par rapport dautres textes ou qui en individualisent certaines section. Toute sorte de moyens, tant linguistiques que graphiques dans les textes crits, servent marquer le dbut, la fin1283 ou diffrentes parties dun texte. Les bornes textuelles sont rgulirement utilises dans les textes juridiques allemands et franais, au point quelles sont devenues indispensables. Ainsi, presque tous les textes juridiques en droit allemand et en droit franais, comprennent un titre. Une division au moins existe dans chaque texte nonant une norme gnrale : larticle ou le paragraphe (). La cration de ces repres est faite en fonction des traditions utilises au sein de chaque ordre juridique1284. Les bornes textuelles, telles que le titre dun chapitre, permettent de consulter certains
1281Art. 124 de la loi n 2009-526 du 12 mai 2009 de simplification et de clarification du droit et dallgement des procdures, prcite n. 216. 1282M. YAGELLO, op. cit. n. 1272, p. 239-240. 1283M. YAGELLO, op. cit. n. 1272, p. 244. 1284V. 102

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textes ou certaines parties dun texte et den ignorer dautre au cours de la recherche dinformation juridique en fonction de son objet. Autrement dit, grce aux bornes textuelles, la recherche dinformation juridique ne consiste pas en la consultation de lensemble des textes nonant des normes juridiques, mais en la slection des textes et des parties pertinentes de ceux-ci. Les bornes textuelles des textes juridiques allemands et franais jouent galement un rle particulier dans la recherche dinformation juridique parce quelles entrent dans la constitution de ladresse de leur nonc. Le lieu o une norme juridique est nonce est son fondement (Fundstelle), qui comporte galement la rfrence du document dans lequel se trouve le texte actualis1285. Les bornes textuelles acquirent de ce fait la fonction daide la recherche dinformation juridique et font partie de la technique juridique des droits tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 allemand et franais1286. Lorsque ces bornes textuelles signalent lorganisation hirarchique des parties dun texte, elles permettent la recherche dinformation juridique daller du gnral au particulier. Les plans des codes en droit allemand et en droit franais sont le rsultat dune pareille organisation. Dans certains cas, les bornes textuelles deviennent synonyme des normes quelles servent reprer. Ainsi, le 823, alina 1er BGB ou larticle 1384, alina 1er du code civil permettent de dsigner les rgles respectives en matire de responsabilit que ces deux fragments noncent. Des mots aussi polyvalents que formulaire E111+ , parce quils dsignent un texte donn, finissent par avoir une signification pour les personnes devant connatre ce texte. La division dun texte est faite par lautorit qui nonce les normes. Par exemple, en droit allemand, la rforme du droit des obligations a ajout un titre chaque article du code civil allemand1287. Pour cette raison, on peut considrer la dtermination de lobjet dun texte, ainsi que ses divisions, comme un critre de constitution dune matire 1288. La division faite dun texte permet de lui assigner un traitement particulier. Par exemple, le dispositif (Urteilsformel) des dcisions de la Cour constitutionnelle fdrale allemande doit tre publi
1285V. 124 et s., Annexe 8 Conventions de citation des textes juridiques. 1286Lindication des repres de lemplacement dune norme dans un texte doivent tre indiqus au fur et mesure de la progression. Certaines constitutions des tats fdrs allemands ont des articles avec une numrotation non continue, recommenant chaque titre. Mais en gnral, une numrotation continue dun bout lautre du texte est la plus rpandue. 1287Loi du 26 novembre 2001 de rforme du droit des obligations, prcite n. 1132. 1288V. 45 et s.

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au bulletin lgislatif1289. Les bornes textuelles jouent par consquent un rle essentiel dans les droits allemand et franais. Cest pour cette raison, quelles font partie des formules. 102. Formule Nous empruntons A. Giry la dfinition des formules. Les diplmes et les

chartes tant () des crits authentiques destins rgler des intrts et consigner des droits, les ides qui y sont exprimes et les catgories de faits qui y sont relats sont ncessairement en nombre limit et se reproduisent assez frquemment dans les documents du mme genre. De plus, comme il est important que lon discerne facilement dans un acte les dispositions essentielles, ides et faits y sont classs dans un ordre combin de manire en rendre lintelligence facile. Enfin, lexpression et la disposition devant concourir ce quil ny ait ni quivoques, ni mprises, ni malentendu, et ce quon tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 nait point revenir sur les choses exprimes, il en est rsult une recherche particulire dexpression ou mme de phrases entires toutes faites qui en constituent les formules1290 . Les formules comprennent plusieurs types de prescriptions relatives aux textes. Dune part, elles comprennent des rgles de forme, comme les bornes textuelles. Dautre part, elles comprennent des mentions obligatoires. Le contenu des formules vaut pour lensemble des normes exprimes par le texte. Ainsi, la signature valide lensemble du texte en droit allemand et en droit franais. De mme, la date de signature du texte dtermine lentre en vigueur des normes juridiques quil nonce, lorsque la date dentre en vigueur nest pas expressment dtermine. Les formules, quoique figes et dutilisation automatique ont un effet juridique, qui varie selon le type dacte en droit allemand et en droit franais. Ainsi, ce qui constituait les clauses finales de textes juridiques, contenant la sanction du dispositif1291, est devenu la formule excutoire des jugements (Vollstreckungsklausel)1292 ou des lois. De mme, la mention dans un texte de ses destinataires doit figurer dans certains actes du droit driv de lUnion europenne, comme les dcisions ou les directives de lUnion europenne1293. Les formules varient selon les types dacte. Par exemple, certains textes peuvent comporter
1289 31, al. 2 BVerfGG. 1290A. GIRY, op. cit. n. 251, vol. 2, p. 479. 1291A GIRY, op. cit. n. 251, vol. 2, p. 553. 1292 724 et 725 ZPO, Art. 502 NCPC, art. R 751-1 CJA. 1293Art. 288, al. 2 et 3 TFUE. La mention des destinataires est n de la rdaction sous forme pistolaire des actes juridiques et remonte lAntiquit (A. GIRY, op. cit. n. 251, vol. 2, p. 534). La notification a t nomme promulgatio, par les diplomatistes allemands (A GIRY, id., p. 547).

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un expos des motifs immdiats qui ont fait agir lauteur de lacte 1294. Cet expos est obligatoire pour les dcisions des juges. Les textes de droit de lUnion europenne de droit driv contiennent gnralement un expos circonstanci des motifs. Les formules varient selon les traditions observes par chaque chancellerie. Par consquent, elles sont des degrs variables un moyen de la recherche dinformation juridique. Ainsi, la connaissance du titre dun texte ou dun de ses fragments permet de le slectionner en fonction de son objet. De mme, la connaissance de la date de signature dun texte peut permettre de dterminer sil est applicable. 103. Lgistique La lgistique (Gesetzgebungslehre) dtermine la forme des actes

juridiques de faon en amliorer lexpression. On peut la dfinir comme lart de tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 llaboration des lois1295 . La Gesetzgebungslehre semble tre apparue simultanment en Suisse et en Allemagne en 19731296. Elle fait lobjet dun recueil au niveau de la Fdration1297 et de certains tats fdrs allemands1298. En France, plusieurs circulaires parses seront rassembles par une circulaire de 19971299, avec la circulaire du 30 mai 19961300, deviendront
1294A. GIRY, op. cit. n. 251, vol. 2, p. 548. 1295S. COTTIN, La lgistique assiste par ordinateur : utopie et ralits des confrontations entre les nouvelles technologies, linflation lgislative et la scurit juridique. Les expriences franaises : compte-rendu dune intervention une confrence, 2 juin 2006, Sibiu (Roumanie). 1296P. NOLL. Gesetzgebungslehre, Reinbek, 1973, Hambourg. 1297Ministre fdral de la Justice, Manuel de formules (Buch der Rechtsfrmlichkeit). Publi par lavis du 22 septembre 2008 (Bekanntmachung des Handbuchs der Rechtsfrmlichkeit : Bundesanzeiger n 160a du 22 octobre 2008). 1298En Bavire, lavis du 6 novembre 2001 sur la publication officielle de dispositions lgales et administratives du Gouvernement et des ministres (Bekanntmachung ber die amtliche Verfentlichung von Rechts- und Verwaltungsvorschriften der Staatsregierung und der Staatsministerien : GVBl 2001, p. 730 ; BayRS 1140-1-S). Dautres dispositions se trouvent dans le rglement gnral pour les autorits de la Rpublique bavaroise (Allgemeine Geschftsordnung fr die Behrden des Freistaates Bayern : GVBl. 2000, p. 873 ; BayRS 200-21-I). dfaut de prescriptions relatives la fore des lois, la forme des actes administratifs est gnralement dtermine dans chaque tat fdr (v. n. 286). Parfois, ces normes sont rassembles part, comme en Saxe, lannexe 2 aux prescriptions administratives du 9 septembre 2004 du Gouvernement sur ladoption de normes juridiques (Verwaltungsvorschrift der Schsischen Staatsregierung ber den Erlass von Rechtsnormen und Verwaltungsvorschriften : GVBl. 2004, p. 1019). 1299Circulaire du 30 janvier 1997 relative aux rgles dlaboration, de signature et de publication des textes au Journal officiel et la mise en uvre de procdures particulires incombant au Premier ministre (JORF n 27 du 1er fvrier 1997), remplaant notamment la circulaire du 2 janvier 1993 relative aux rgles dlaboration, de signature et de publication des textes au Journal officiel et la mise en uvre de procdures particulires incombant au Premier ministre : JORF n 5 du 7 janvier 1993, p. 384. 1300Circulaire du 30 mai 1996 relative la codification des textes lgislatifs et rglementaires : JORF n 129 du 5 juin 1996, p. 8263.

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le guide de lgistique1301. Au niveau de lUnion europenne, des rgles concernant la rdaction des textes ont galement t labores 1302. La lgistique rgit lexpression des normes juridiques. Pour cette raison, certains voient dans la lgistique un moyen damliorer la recherche dinformation juridique1303. On peut faire cette conception les mmes objections quaux partisans de la conception dun langage juridique porteur dun sens immuable et comportant des notions juridiques strictement dtermines1304. Au demeurant, perfectionner la machine formuler ne lempche pas de semballer, noyant la valeur informative des noncs prescriptifs ainsi formuls. Les prescriptions dans la rdaction des actes juridiques rencontrent des limites. Une premire limite rsulte de ce que ces rgles ne sont pas toujours respectes. En effet, elles ne sont souvent pas impratives et ne prmunissent pas contre les erreurs 1305 ni contre les tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 adaptations. Par exemple, en droit franais, des textes ont valid rtroactivement des textes antrieurs, formellement valides, mais matriellement invalides ou formellement invalids1306. Une deuxime limite rsulte de ce que les rgles de lgistique ne sappliquent pas aux noncs prescriptifs adopts antrieurement leur cration. Une troisime limite des rgles issues de la lgistique dcoule de ce quintrinsquement, les formules sont plus ou moins slectives, selon quelles ne sont que lapposition dun motif ou quelles sont labores selon un principe. Dans le premier cas, la formule napporte rien parce quelle ne varie pas dun texte un autre. Tout au plus permet-elle de distinguer un type de texte par rapport un autre. Par exemple, la formule du dcret de promulgation des lois en droit franais doit figurer sur chaque loi1307, qui peuvent ainsi tre distingues des actes administratifs. Il en va
1301Conseil dtat, Secrtariat gnral du Gouvernement, Guide pour llaboration des textes lgislatifs et rglementaires, La documentation franaise, v. n. 798. Ce guide est rendu accessible par Lgifrance ladresse http://legifrance.gouv.fr/html/Guide_legistique_2/accueil_guide_leg.htm. 1302Office des publications, Rgles typographiques du Journal officiel : Guide visuel, [http://publications.europa.eu/code/pdf/12000-fr.pdf], devenu le Code de rdaction inter institutionnel de lUnion europenne, http://publications.europa.eu/code/fr/fr-10000.htm. 1303S. COTTIN, op. cit. n. 1295. 1304V. infra. 1305On trouve de nombreux exemples parmi les actes administratifs, comme la citation dun texte abrog (art. D 615-52 du Code rural, tel que modifi par le dcret n 2006-960 du 31 juillet 2006 modifiant le chapitre V du livre VI du code rural : JORF n 177 du 2 aot 2006, p. 11 473). 1306Par exemple, les art. 38 et s. de la loi n 2000-321 relative aux droits des citoyens dans leurs relations avec ladministration, prcite n. 245, valident des dcisions administratives invalides. 1307Dcret n 47-237 du 31 janvier 1947 relatif aux formes de promulgation des lois par le Prsident de la Rpublique : JORF n 29 du 2 fvrier 1947, p. 1152.

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de mme pour la formule excutoire figurant sur les jugements1308. linverse, dans le second cas, les formules jouent souvent un rle dans la recherche dinformation juridique. En effet, lorsque les formules sont labores selon un principe, elles constituent la fois un lment commun des noncs prescriptifs, tout en permettant de distinguer ceux-ci entre eux. Elles peuvent alors servir de critre de recherche. Ainsi, le titre ou la date appose un nonc prescriptif permettent souvent de retrouver un texte, voire de distinguer plusieurs textes ou plusieurs versions dun mme texte. Le numro appos aux textes dans les recueils systmatiques en droit allemand permet la fois didentifier ceux-ci, mais galement de les situer dans un ensemble thmatique. Le systme normalis de numrotation (NOR) mis en place en France compter de 19871309 est destin identifier les textes publis. En droit allemand et en droit franais, le contreseing ministriel permet de tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 connatre le domaine dont relve un dcret ministriel, puisquil engage la responsabilit des ministres signataires. En consquence, outre leur effet juridique premier, les formules permettent, des degrs divers, de retrouver un texte juridique, presque indpendamment de son contenu, mais cest prcisment ce dernier qui fait lobjet de la recherche dinformation juridique, et non les formules apposes au texte duquel sont dduites les normes juridiques. 104. On le voit, la formulation de linformation juridique dpend de traditions nationales.

Celles-ci sont plus dterminantes sagissant des traditions documentaires.

1308Si les formules ne sont pas prvues par des dispositions spcifiques, elles sont prvues par les dispositions relatives la forme des jugements rendu dans chaque ordre de juridiction en Allemagne, qui en prcisent les mentions obligatoires ( 313, al. 1er, nos 1 et 2 ZPO, 275 StPO, 117 VwGO). V. 30, spc. n. 265 et s. En droit franais, v. art. 502 NCPC, art. R 751-1 CJA. 1309Circulaire du 8 dcembre 1986 relative la mise en place dun systme normalis de numrotation NOR des textes officiels publics : JORF n 286 du 10 dcembre 1986, p. 14 821.

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Chapitre 2. Diffrences de traditions documentaires dans la communication de linformation juridique

105.

Annonce du plan Les traditions documentaires allemandes et franaise en matire

juridique sont similaires et se rejoignent sous linfluence de linformatique. En effet, le traitement de linformation devient similaire, quel que soit le type de document, faisant ainsi clater la notion de document. Par exemple, les textes publis et les textes consolids sont accessibles en ligne partir des mmes sites. Les traditions documentaires devraient voluer en raison de lexpansion de lusage de tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 linformatique. Par exemple, le texte nonant les normes juridiques ne devrait pas tre dcouvert au cours de sa reconstitution, aprs son entre en vigueur, mais tre identique tout au long de sa cration et de sa diffusion, ce qui permettrait den avoir une comprhension exacte tout au long de sa fabrication. En fonction des traditions documentaires, laccs aux textes nonant les normes juridiques rsulte de sa cration grce un premier document quasiment inaccessible , de sa diffusion grce un deuxime document, et de sa reconstitution grce un troisime type de document. Afin de comprendre les difficults que pose la recherche dinformation juridique en droit allemand et en droit franais, il nous parat indispensable dexposer ces traditions selon les fonctions de chaque document juridique. Chaque document aboutissant au texte nonant les normes juridiques prsente des caractristiques diffrentes des normes juridiques. Les caractristiques de ces documents sont ncessaires la recherche dinformation juridique sur support papier, mais deviennent inutiles dans la recherche dinformation juridique sous forme lectronique. Par exemple, la date de publication dun numro dun bulletin lgislatif nest plus importante si lon dtermine la date dentre en vigueur de chaque norme juridique. Il aurait t envisageable de considrer directement laccs au texte juridique reconstitu, mais lorsque lon formalise la norme juridique mme 1310 et non plus seulement le texte dans lequel elle est nonce lclatement du document se prolonge par un clatement des textes qui noncent les normes juridiques. De plus, la prsentation des traditions documentaires,
1310V. Formalisation des normes et des concepts juridiques, p. 346.

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bien quappeles voluer, permet de comprendre la physionomie particulire que prsente la recherche dinformation juridique en droit allemand et en droit franais.

1.

Inaccessibilit des documents attestant de la cration de linformation juridique

106.

Document juridique Un document, cest une information, le plus souvent un ensemble

dinformations organises, matrialis sur un support1311 . Le document juridique peut tre dfini comme une ou plusieurs information juridique matrialises sur un support. Linformation juridique se prsente gnralement sous forme de texte, ce qui fait distinguer radicalement le document textuel dautres formes de reprsentation, puisque nous savons tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 que le droit est langage et que le langage est un procd de la technique juridique. En ralit, toute trace est un texte parce que la signification de celui-ci ne peut tre donne que par un discours. En effet, si la trace est un signe rvlateur pour les individus qui lexaminent, elle pourra, la condition dtre sollicite, tre qualifie de document. Considre comme empreinte et comme vecteur, une trace ne donne pas lieu la simple expression dune unit de contenu, mais un discours tout entier. Voil pourquoi on peut dire quen gnral une trace est un texte 1312 . Selon la dmonstration que fait E. Joly-Passant, cest le negotium qui fait lcrit, et non linstrumentum1313. Autrement dit, cest la signification, quelle que soit sa forme de reprsentation, qui permet de reconnatre le document juridique. Il peut exister une diffrence dans laccs ces documents et laccs au document sous forme de texte, en particulier en raison de la localisation des premiers. tant donn que linformation juridique prime sur son support, la description du support conformment aux catgories rpandues de support dans les sciences de linformation et de la communication nest pas pertinente dans tous les cas. Les caractristiques de lcriture littrale font que lon peut considrer la consultation de documents sous forme de texte comme prdominante dans la recherche dinformation juridique en droit allemand et en droit franais. En consquence, lcrit littral en est, sinon le domaine exclusif, au moins le
1311C. MORIZO, op. cit. n. 1225, p. 8. 1312U. ECO, La production des signes, Biblio Essais, 1976, p. 73 et s. 1313. JOLY-PASSANT, Lcrit confront aux nouvelles technologies, sous la direction de M. P. PETEL, thse, 2004 Montpellier, p. 99, n 189. Lcrit est donc un genre de document, mais un document qui signifie avec intention. Pour cette raison, on peut dire que le document est larchtype de lcrit, le document pouvant tre scriptural ou non .

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point de dpart. La recherche dinformation juridique en droit franais et en droit allemand commence par une recherche dans des textes crits. Les documents juridiques connaissent un traitement diffrent des autres documents. En premier lieu parce que, pour quune norme juridique soit en vigueur, il y a gnralement plusieurs documents. On peut classer les documents juridiques utiliss en Allemagne, en France et dans lUnion europenne en trois catgories : le diplme, le texte publi et le texte consolid, chacun de ces documents juridiques pouvant tre modifi par un rectificatif. 107. Diplme Le texte nonant des normes juridiques, accompagn dun signe de

validation en droit allemand, franais ou de lUnion europenne1314, est un diplme (Urkunde), les diplmes tant dfinis comme tant () des crits authentiques destins rgler tel-00655765, version 2 - 31 May 2012 des intrts et consigner des droits ()1315 . Indpendamment des crits au sens large, tels que les bornes, il y et un grand nombre de types dcrits juridiques, comme les rles ou les chartes. la diffrence du mot diplme, celui de charte (charta, chartula, do lancienne forme franaise chartre) a servi, au Moyen ge comme aujourdhui, dsigner tout acte authentique 1316 . Les diplmes font en tout cas partie des traditions documentaires allemande et franaise et la mise en ligne de certains documents des archives diplomatiques permet tous de prendre connaissance de ces documents originaux1317. Les diplmes font foi de ce quils noncent. Par exemple, les Serments de Strasbourg ne sont pas les serments prononcs, mais ils les rapportent fidlement et ce mme, dans les langues vulgaires des contractants1318 et non en langue latine. Lexpression en langue vulgaire, celle du promettant, de ce qui constitue une obligation se retrouve dans dautres actes 1319. En nonant que le discours prescriptif nest pas un discours dont on peut juger de la vrit ou de la fausset, la seule vrit au fausset tant celle de son appartenance au groupe de normes, cest--dire

1314V. 31 1315A. GIRY, op. cit. n. 251, vol. 2, p. 479. 1316A. GIRY, op. cit. n. 251, vol. 1, p. 8. Dans son ouvrage, A. GIRY fait voluer sa dfinition du diplme. Dans les premires pages de son ouvrage, le diplme est le document juridique, puis il devient, au moment de la dfinition de la charte cite ici, une catgorie comprenant les chartes. On peut considrer que les diplmes constituent le modle de lacte authentique. 1317V. par exemple la convention de dlimitation territoriale entre la Bavire et la France, signe Paris le 5 juillet 1825, Annexe 7