PROCESSO CAUTELAR

PROCESSO DE CONHECIMENTO (LIVRO I) (finalidade de declarar o direito)

PROCESSO DE EXECUO (LIVRO II) (ndole satisfativa)

PROCESSO CAUTELAR (LIVRO III) Duas posies: 1) Garantir a eficcia de um outro processo (principal) O processo cautelar no satisfaz nem declara direitos, apenas garante que outro processo tenha eficcia. 2) Ovidio batista/ Marinoni: Proteo do direito suposto. No existe dependncia de ao principal, tem finalidade prpria. Ex: arresto protege o credito, e no o processo principal.

PROVA de que a 1 Teoria a dominante o art. 796 do CPC:

Art. 796. O procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no curso do processo principal e deste sempre dependente. Art. 811. Sem prejuzo do disposto no art. 16, o requerente do procedimento cautelar responde ao requerido pelo prejuzo que Ihe causar a execuo da medida: I - se a sentena no processo principal Ihe for desfavorvel;

1. FUNDAMENTO DE EXISTENCIA DO PROCESSO CAUTELAR:

Art. 5, XXXV, CF: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito

2. Tendncia ao fim da autonomia procedimental: A partir do advento do art. 273, 7 do CPC, muitos autores j sustentam que no h mais autonomia procedimental das cautelares incidentais, que devem ser pedidas no prprio processo principal.

Se pediu tutela antecipada, mas na verdade trata-se de cautelar (medida conservativa), o juiz deve dar a cautelar no prprio processo principal, sem necessidade de processo autnomo.

CAUTELARES SATISFATIVAS: Na verdade no so cautelares, so processo de conhecimento, execuo e jurisdio voluntria, mas se encontram no livro III por uma questo de celeridade.

Ex 1: art. 844, CPC Cautelar de exibio de documento ou coisa. Veio parar na cautelar porque precisava de uma celeridade por causa dos negcios. Na verdade uma ao de obrigao de fazer, poderia ser tutelado no processo de conhecimento.

Ex 2: art. 839, CPC Busca e apreenso de menores. Ao invs de entrar com a execuo para a entrega de coisa, entra com a busca e apreenso.

No CPC/73 havia algumas medidas de conhecimento, de execuo, e de jurisdio voluntria que necessitavam de uma tutela quase que imediata, seja por conta do risco de perecimento, seja mesmo por questes de convenincia politica. E na poca no existia no CPC tutela antecipada. Ento, inventivamente, estas medidas foram inseridas no livro III do CPC para que pudessem se beneficiar da sumariedade do rito e da cognio cautelar. Mas estas medidas, nem por isto, perdem sua real natureza: conhecimento, execuo e jurisdio voluntria. o caso da exibio de documento do art. 844 do CPC, que na verdade uma ao de obrigao de fazer; ou da busca e apreenso ajuizada por guardio para recuperar a posse do filho, do art. 839 do CPC, verdadeira execuo para entrega d coisa. A estas medidas atipicamente inseridas no livro III do CPC, que se costuma nominar como cautelares satisfativas, por no terem ao principal. Mas no devem ter mesmo pois elas prprias so as aes principais, que nada tem de cautelar.

REGIME DAS TUTELAS SUMRIAS NO DIREITO PROCESSUAL CIVIL BRASILEIRO:

TUTELA CAUTELAR Tutela conservativa provisria. TUTELA ANTECIPADA (TUTELA SATISFATIVA PROVISIONAL) Tutela satisfativa provisria. CAUTELAR SATISFATIVA (TUTELAS SUMRIAS AUTNOMAS) Tutela satisfativa definitiva (conhecimento; execuo; medidas de jurisdio voluntria)

DIFERENA ENTRE: AO CAUTELAR; PROCESSO CAUTELAR; MEDIDA CAUTELAR; MEDIDA LIMINAR

Ao cautelar o direito. O direito que voc tem de garantir a eficcia de um processo principal voc exerce por meio da ao cautelar. o direito cautela. O processo cautelar a via, o instrumento para exercer o direito (ao cautelar). Voc ajuza um processo cautelar. A medida cautelar o provimento cautelar, o resultado da cautela. o produto do processo cautelar. As tutelas podem ser dadas no comeo do processo, ou aps comeo do processo. Sempre que for dada no comeo do processo ser uma medida liminar. Nem sempre a cautelar concedida liminarmente.

SUJEIO DO PROCESSO CAUTELAR SUBSIDIARIAMENTE AO LIVRO I DO CPC: O livro I funciona como uma parte geral. Quando no h previso legal no livro III do CPC, aplica-se a regra do livro I. No tem no livro III do CPC regra sobre recurso, ento utilizam-se as regras do livro I. Coisa julgada no processo cautelar tem previso no livro III (art. 810), por isso no se aplicam os artigos da coisa julgada do livro I.

1. CARACTERISTICAS DO PROCESSO CAUTELAR: a) AUTONOMIA PROCEDIMENTAL: Exceo do art. 273, 7, CPC juiz pode conceder medidas cautelares incidentalmente ao prprio processo principal. b) ACESSORIEDADE OU REFERIBILIDADE: art. 796, 2 parte Sempre ser dependente do processo principal Consequncias: autos do procedimento cautelar sero apensados aos autos principais (art. 809); extinta a principal, extingue a cautelar. c) DUPLA INSTRUMENTALIDADE: A cautelar o instrumento que visa garantir a eficcia de outro instrumento. d) URGENCIA a principal caracterstica do processo cautelar. Tem que estar baseado no periculum in mora. e) SUMARIEDADE DA COGNIO:

Cognio superficial em que s h uma anlise com base na probabilidade. Diferente da cognio exauriente em que o juiz se aprofundou na matria, tratando-se de um juzo de certeza. Opta-se por uma maior celeridade por uma menor certeza. f) INEXISTNCIA DE COISA JULGADA MATERIAL:

Art. 810, CPC: O indeferimento da medida no obsta a que a parte intente a ao, nem influi no
julgamento desta, salvo se o juiz, no procedimento cautelar, acolher a alegao de decadncia ou de prescrio do direito do autor.

Uma vez que o juiz se utiliza da cognio sumaria, sem juzo de segurana, no pode haver coisa julgada material. Esta regra tem duas excees: I - Faz coisa julgada material a deciso que acolher a alegao de decadncia ou prescrio (economia processual). Se o juiz rejeitar a alegao de prescrio e decadncia no faz coisa julgada. II alguns autores, minoritariamente (Didier), entendem que h coisa julgada no processo cautelar. g) PROVISORIEDADE OU PRECARIEDADE: As cautelares tem prazo certo para comear e para acabar. Elas duram enquanto houver a urgncia. h) REVOGABILIDADE OU MUTABILIDADE: Art. 807, 2 parte: As medidas cautelares conservam a sua eficcia no prazo do artigo antecedente e na
pendncia do processo principal; mas podem, a qualquer tempo, ser revogadas ou modificadas.

i)

FUNGIBILIDADE:

Capacidade que algo tem de ser trocado por outro. As cautelares, entre si, so fungveis. O juiz pode receber uma cautelar por outra.
Art. 805. A medida cautelar poder ser substituda, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pela prestao de cauo ou outra garantia menos gravosa para o requerido, sempre que adequada e suficiente para evitar a leso ou repar-la integralmente.

A prova de que so fungveis que o juiz ao invs de dar a cautelar pode determinar a prestao de cauo.

2. PODER GERAL DE CAUTELA DO JUIZ: art. 798 e 799, CPC. Trata-se de um poder supletivo ou integrativo do regime das cautelares, atravs do qual permite-se ao juiz conceder medidas cautelares no previstas em lei toda vez que houver uma hiptese de urgncia no pressuposta pelo legislador.
Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao.

Tem lastro constitucional. O art. 5, XXXV, autoriza que o juiz se utilize do poder geral de cautela.

H quem sustente, com base no art. 798 do CPC, que no faz sentido haver previso legal de cautelares tpicas diante do poder geral de cautela.

CASUSTICA: anlise dos casos/jurisprudncia STJ a) Sustao de protesto: com o protesto dos titulo de credito o devedor sofre consequncias. Se tem o titulo protestado injustamente tem que suspender os efeitos do protesto. Foi criado pelo poder geral de cautela do juiz. b) Suspenso das deliberaes sociais c) Traslatio judice: com base no poder geral de cautela do juiz tem-se admitido a concesso de deciso por rgo absolutamente incompetente nos casos de urgncia. d) Concesso de medida cautelar para dar efeito suspensivo a apelao (art. 520 + 558, p. nico, CPC) ou ao RE/RESP (Smula 634 e 635 do STF; art. 497 do CPC) que no o tenha. A apelao tem efeito suspensivo como regra. Mas tem hipteses que no ter efeito suspensivo. Ex: apelao em alimentos no tem efeito suspensivo. O RE e RESP com base no art. 497 no tem efeito suspensivo. e) Cautelar para destrancar recursos obrigatoriamente retidos (art. 542, 3, CPC): quando se trata de deciso interlocutria (pediu cautelar para entregar remdio) o recurso cabvel AI. O tribunal vai julgar a deciso de primeiro grau. Se o tribunal continua negando provimento e precisar continuar recorrendo, a via o especial e extraordinrio, mas eles vo ficar retidos. Esse recurso vai ficar retido e precisa ser destrancado porque urgente.

PROVIDENCIAS: art. 799, CPC

Art. 799. No caso do artigo anterior, poder o juiz, para evitar o dano, autorizar ou vedar a prtica de determinados atos, ordenar a guarda judicial de pessoas e depsito de bens e impor a prestao de cauo.

um rol exemplificativo: o juiz pode conceder muitas outras medidas.

LIMITES: 3 posies 1) No h limites ao poder geral de cautela do juiz. (Humb. TJ, medina, outros). No h como se enclausurar algo que foi criado exatamente para tutelar situaes no previstas pelo legislador. RESP 753.788: juiz livre para conceder medidas cautelares inominadas.

2) H limites. Dentro dela h quem sustente que h um limite (vedao legal expressa casos que a lei veda cautelar) e h quem sustente que so dois limites (+ existncia de cautelar tpica, devendose respeitar seus requisitos).

STJ disse que o fato de existir cautelar tpica no impede que o juiz conceda cautelar atpica com base no poder geral de cautela do juiz.

TUTELA ANTECIPADA: DIFERENAS E SEMELHANAS COM A TUTELA CAUTELAR Existem autores que no vislumbram diferena nenhuma.

DIFERENAS NATUREZA AUTONOMIA GRAU DE CONVENCIMENTO PROTEO TUTELA DE URGNCIA

TUTELA ANTECIPADA SATISFATIVA NO TEM AUTONOMIA ( incidental ao processo de conhecimento). Prova inequvoca da verossimilhana Protege o direito material Nem sempre ser de urgncia: art. 273, II, CPC (abuso do direito de defesa)

TUTELA CAUTELAR CONSERVATIVA TEM AUTONOMIA

Fumus boni iuris Protege a ao principal SEMPRE ser tutela de urgncia

A tutela antecipada satisfaz para garantir. A tutela cautelar garante para satisfazer (Pontes de Miranda).