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Tarde Comisin M Ao Lectivo 2010 Bibliografa Iniciacin en el Estudio del Derecho Mercantil y de la Empresa VTOLO, D.R. Ad-Hoc. Derecho Econmico Empresarial ZUCCHERINO, D.R., MITELMAN C.D. Errepar.
Resumen de
Derecho Comercial
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Nociones Introductorias
Surgimiento de la EMPRESA > Sistema organizacional a travs del cual el comerciante o empresario despliega su actividad profesional. Teora atomicista: La empresa es una suma de los elementos individuales que la componen. Teora de los actos en masa: La empresa es un grupo considerado en su totalidad. Las formas modernas de contratacin (contratos de adhesin, franchising, leasing, etc) adquirieron un papel relevante en las ltimas dcadas y debido a que la organizacin ideal para llevar adelante este tipo de contratos es la empresa, algunos autores consideran que el Derecho Comercial es ahora el Derecho de la Empresa. As, se considerara comerciales a los actos de la empresa (nueva concepcin subjetiva). Sin embargo, esto es errneo porque el Derecho Comercial slo regula una parte de los asuntos conexos a la empresa, en la cual tambin intervienen otras ramas como el Derecho Tributario, Derecho Laboral, etc.
Los litigios se resolvan en: 1. Audiencia de Charcas 2. Audiencia de Buenos Aires 3. Consulado de Comercio de Buenos Aires Actualmente, podemos decir que es un sistema predominantemente objetivo dado que enumera los actos de comercio en el Art. 8 C.Com. aunque con elementos subjetivos como el Art. 5 del C.Com. Se considera que el Derecho Comercial es una rama autnoma dentro del Derecho Privado porque cuenta con autonoma legislativa, dogmtica y didctica. Sin embargo, esa autonoma no significa independencia, porque tiene relacin y conexin con el Derecho Civil.
1858: Redactado por Vlez Sarsfield y Eduardo Acevedo. 1859: Promulgado para el Estado de Buenos Aires. 1862: con el ingreso de Buenos Aires a la unin el Congreso lo promulg a nivel nacional. Libros: 4 (Personas de comercio, Contratos de Comercio, Derechos y Obligaciones que resultan de la Navegacin y Quiebras). Arts: 1748. Primera Reforma (1889) 1889: Redaccin, actualiz algunas normas obsoletas y removi otras de carcter civil que figuraban en el Cdigo Civil de 1869. 1890: Entr en vigencia el 1 de Mayo. Libros: 4. Arts: 1586. Otras leyes reformatorias Ley 3975 de marcas. Ley 9643 de warrants. Ley de la Inspeccin de Justicia. Leyes 11.380 y 11.388 de Sociedades Cooperativas. Ley 11.719 de Quiebras. Ley 17.811 de creacin de la Comisin Nacional de Valores. Leyes 19.550 de Sociedades Comerciales y 19.551 de Concursos y Quiebras. Proyecto de Unificacin 1986: La HCDN establece una comisin para la elaboracin de un Proyecto de Unificacin de Legislacin Civil y Comercial. 1987: Media sancin al Proyecto de Unificacin. 1991: Aprobacin de la Ley 24.032 de Unificacin de Legislacin Civil y Comercial.
Esta ley propona: Derogar el Cdigo de Comercio. Independizar la legislacin incorporada al Cdigo de Comercio. Modificar el Cdigo Civil y ciertas leyes complementarias, manteniendo su mtodo y numeracin para que reemplazara al Cdigo de Comercio.
Veto al Proyecto de Unificacin El Presidente de la Nacin vet la Ley 24.032 mediante su Decreto 2719/91. 5
Argumentos: Desactualizacin de la normativa por los aos que pasaron desde su media sancin hasta su aprobacin definitiva. Alteracin de captulos fundamentales del Cdigo Civil. Modificacin de la poltica legislativa vigente a causa de la modificacin in extenso. Propsito originario incumplido: se derog el Cdigo de Comercio, cuando el propsito original era nicamente el de unificar las Obligaciones Civiles y Comerciales.
Otras fuentes del Derecho Comercial Jurisprudencia: son sentencias que resolvieron casos similares en el mismo sentido. Algunos autores no la consideran fuente del derecho comercial, otros plantean que es una fuente material y que consiguientemente no tiene obligatoriedad.
Doctrina: es la opinin de los juristas sobre un determinado tema. No es considerada fuente del Derecho Comercial, sin embargo, al igual que los usos interpretativos, puede derivar en la creacin de nuevas normas jurdicas. Principios generales del Derecho: no son considerados fuentes formales, ya que son preceptos de carcter general y como tales se encuentran comprendidos en el sistema jurdico vigente. Condiciones generales de los contratos: son clusulas que las empresas insertan como contenido prefigurado en contratos de adhesin masiva o en serie. Son consideradas fuentes del derecho por algunos autores (Chuli, Garrigues).
Ttulo Preliminar del C.Com. Regla I: en los casos no regidos por el cdigo, se aplican las normas del CC. Regla II: cuando la costumbre pueda oponerse a la ley, la naturaleza de los actos autoriza al juez a indagar si es esencial del acto referirse a la costumbre, para dar a los contratos y a los hechos el efecto que deben tener, segn la voluntad presunta de las partes. Regla V: la costumbre mercantil puede servir para determinar el sentido de las palabras y para interpretar los actos y convenciones mercantiles. Arts. 207, 218 y 219 del C.Com. 207: el Derecho Civil es aplicable si no est modificado por el C.Com. 218 y 219: prioridad de la costumbre y los usos del lugar. A lo que se refiere la Regla I del Ttulo Preliminar y el Art. 207 del C.Com, es a que se aplicar el principio del Art. 16 del CC, referente al orden de prelacin de las fuentes del Derecho. Controversia sobre la prelacin de la costumbre mercantil sobre la Ley Civil Segn Rocco, los usos y costumbres mencionados expresamente y reconocidos por la ley mercantil integran las normas mercantiles, por lo tanto: 1. El uso mercantil que forma el contenido de una norma del derecho comercial debe ser aplicado como parte integrante de esa legislacin 7
2. El uso mercantil que forma parte de un precepto legislativo adquiere fuerza obligatoria por la misma disposicin legal que lo invoca. Sin embargo, si los usos y costumbres comerciales fueran declinados por las partes o bien se opusieran al orden pblico o a la moral y las buenas costumbres, los mismos no podran prevalecer frente a la ley civil.
Jurisdiccin Comercial
La Justicia Federal en lo Civil y Comercial interviene en casos que inhieran a la Constitucin Nacional (diferentes provincias, ciudadanos de diferentes provincias o embajadores como partes del conflicto) o a leyes federales (Ley de marcas y patentes). La Justicia Provincial en lo Comercial intervendr en los casos reglados por el Cdigo de Comercio. Justicia Comercial en la Capital Federal
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Comerciante y Agentes Auxiliares de Comercio
El Comerciante Individual
Art. 1: Son comerciantes todos los individuos que, teniendo la capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello su profesin habitual.
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Personas no comerciantes
Personas fsicas no comerciantes Todas las personas fsicas que realicen actos de comercio sin la profesionalidad requerida por el Art. 1 son consideradas no comerciantes. Estn sujetos a la ley comercial si sus actividades, aunque aisladas, estn incluidas en el Art. 8 o bajo el rgimen del Art. 7 (si el acto es comercial para una de las partes, todas quedan sujetas a la ley comercial). Personas jurdicas no comerciantes Todas las personas jurdicas son no comerciantes a excepcin de: 1. Sociedades comerciales 2. Sociedades cooperativas 3. Sociedades de hecho con objeto comercial (Ley 19.550, Art. 21)
Efectos: 1. 2. 3. 4. 5. Crea la presuncin iuris tantum de la calidad de comerciante Identifica al comerciante Identifica a su comercio Informa sobre circunstancias de inters para terceros que comercien con l Permite gozar de la proteccin otorgada por el Cdigo de Comercio, conforme al Art. 25.
o o o
Deben estar encuadernados, foliados (numeracin en cada hoja) y rubricados (nota registral que figura en la primera pgina con datos sobre el titular, su comercio, la cantidad de hojas, etc.). Efectos: los libros llevados en forma tienen valor probatorio en juicio.
Se critica que: 1. Los mencionados en Incs. 3 y 5 son verdaderos comerciantes. 2. Los mencionados en el Inc. 4 dependen del derecho laboral ms que del mercantil. 3. No menciona a otros agentes auxiliares como los agentes de seguros, agentes de bolsa y despachantes de aduana.
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Se los puede clasificar en: Autnomos: colaboran con el comerciante en forma independiente. Subordinados: estn vinculados al comerciante por un contrato de trabajo y pueden ser externos o internos.
Obligaciones: 1. 2. 3. 4. 5. Libro de registro Comprobar capacidad y titularidad de las partes Convenio con las partes Secreto profesional de las negociaciones que lleve a cabo Asistir a la firma del contrato o entrega de las cosas
Obligaciones: 1. Libros 15
2. 3. 4. 5. 6. 7. 8.
Comprobar titularidad del bien a rematar por el vendedor Convenio con las partes participantes Publicidad de los remates Acto de remate en tiempo y forma Aceptacin de posturas y ofertas Conservacin de los documentos del remate No suspender el remate ni comprar para s los bienes rematados
4. Acreditar domicilio real y constituir domicilio especial en la ciudad de la Aduana donde se ejerza la actividad 5. Acreditar solvencia 6. Constituir garanta a favor de la Administracin Nacional de Aduanas Obligaciones 1. Obligaciones comunes a los comerciantes (Art. 33) 2. Libro rubricado por la Aduana donde se detallen las operaciones realizadas
Puede ser directo (realiza las funciones propias) u organizador (organiza a un grupo de productores asesores). Las comisiones deben ser acordadas con la entidad aseguradora y slo puede recibirlas quien est inscripto en el registro.
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Acto de Comercio / RPC
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Acto de Comercio
Las definiciones brindadas por diferentes juristas no satisfacen al contenido real de la expresin actos de comercio. La definicin acto que facilita o realiza una interposicin en el cambio, por tomar un ejemplo, es insuficiente porque hay ciertos actos que facilitan una interposicin en el cambio (como ser la actividad realizada por el agricultor) y no son actos de comercio, y hay otros actos que son catalogados como actos de comercio y no facilitan una interposicin en el cambio (por ejemplo, la navegacin). Vivante propone que la doctrina debe dejar de lado la bsqueda de una definicin y considerar actos de comercio a aquellos que la ley repute como tales. As surgen dos sistemas: Leyes que establecen un principio general para determinar cules son actos de comercio Leyes que enumeran los actos de comercio
Clasificacin segn Halpern Los actos de comercio pueden ser objetivos, por el modo de realizacin de su empresa, por conexin o por su forma.
Art. 8: La ley declara actos de comercio en general: 1. Adquisicin a ttulo oneroso de un cosa mueble o un derecho sobre ella para lucrar con su enajenacin en el mismo estado o tras modificarla Consiste en la incorporacin de bienes al patrimonio, mediando una contraprestacin por esa adquisicin, con el propsito de obtener una ventaja al deshacerse de este. 2. La transmisin a la cual se refiere el inciso anterior Es el acto de realizar la enajenacin del bien a favor de un tercero obteniendo un rdito, mencionada en el inc. 1. 3. Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate Se refiere al cambio de divisas, depsitos, prstamos, intermediacin entre oferente y demandante y subasta. 4. Toda negociacin sobre letras de cambio o cheques 21
5. Las empresas de fbrica, comisiones, mandatos, depsitos o transportes 6. Los seguros y las sociedades annimas independientemente de su objeto Todas las sociedades enumeradas en la Ley 19.550 son comerciales en lo relativo a sus actos internos, y pueden ser comerciales o civiles en torno a sus actos externos. 7. Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques y todo lo relativo al comercio martimo (y por analoga el areo) 8. Las operaciones de los factores, dependientes o empleados 9. Las convenciones sobre salarios de dependientes y empleados Actualmente esto est regulado por normativas del Derecho Laboral 10. Las cartas de crdito, fianzas, prenda, etc 11. Los dems actos legislados en el C. Com. Cuenta corriente, mandato, comisin, depsito, transferencia de fondos de comercio.
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Art. 6: Quienes realizan accidentalmente actos de comercio no se consideran comerciantes, pero quedan sujetos a la ley y jurisdiccin comerciales en lo que respecte a ese acto. Art. 7: Son actos unilateralmente comerciales aquellos que son comerciales para una parte y civiles para la otra (ej. Dueo de una librera que vende un libro a una persona para su uso personal; un estudiante que adquiere libros para revender entre sus compaeros)
Todos quedan sujetos a la ley mercantil, independientemente de que el acto no sea mercantil para una o todas las partes.
No se aplican las disposiciones de la ley mercantil relativas a los comerciantes (ej. Llevar libros de comercio) ni cuando las disposiciones se refieran slo a la parte para la cual el acto tiene carcter comercial.
Prescripcin
Adquisitiva: adquisicin de un derecho por el paso del tiempo. Liberatoria: prdida de una accin (o excepcin para repeler una accin) por paso del tiempo e inaccin por parte del titular del derecho. En materia comercial, el Art. 844 remite al CC en todo lo que respecte a prescripcin cuando no haya oposicin con las disposiciones del Cdigo de Comercio. Es decir, primero se aplica la norma del C.Com. y de no haberla se remite a los principios generales del CC. El plazo comienza a correr desde el momento en que el derecho puede ser ejercido, segn el Art. 3956 CC. Rgimen General de Prescripcin: conforme al Art. 846 tiene lugar tras 10 aos. Rgimen Especial de Prescripcin: Arts. 847 y ss. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Quinquenal: cuenta corriente mercantil, comisiones de viajantes. Cuadrienal: ventas con cuentas liquidadas. Trienal: acciones derivadas del Contrato de Sociedad. Bienal: ventas al fiado sin documento escrito. Anual: contratos de transporte, de seguros, etc. Semestral: vicios redhibitorios. Caducidad: es la extincin de potestades jurdicas que llevan a la adquisicin de derechos por el paso del tiempo (ej. Plazo para impugnar facturas, plazo para la presentacin al cobro de los cheques)
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Empresa
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Empresa
Segn Halpern, es la organizacin de bienes y servicios para la produccin de bienes o servicios con un fin econmico. Segn Fontanarrosa es una actividad organizada con fines econmicos. Tiene que ser eficiente, activa, organizada y socialmente responsable. Naturaleza Jurdica Teora subjetiva: la considera un sujeto de derecho, capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. Teora objetiva: la considera un objeto de derecho, el empresario es el sujeto y la empresa el objeto que organiza. Teora atomista o negatoria: la considera un agregado de elementos que mantienen su individualidad, por lo que no la considera ni objeto ni sujeto de derecho. Cada elemento tiene su normativa jurdica propia.
Descentralizacin Sucursal: es una dependencia jurdica y econmica, ya que no cuenta con personera propia ni autonoma. Agencia: es una oficina administrativa. Filial: es una sociedad independiente jurdicamente pero dependiente econmicamente.
Contradicciones existentes en el seno de la empresa Disociacin entre poder y propiedad: ocurre por la introduccin de numerosos inversores, por lo cual el porcentaje de decisin de cada inversor se diluye a medida que el nmero de estos aumenta. Conduccin profesional: ocurre en tanto quien aporta el capital (dueo o inversor) no es quien dirige la gerencia o administracin de la empresa, que queda en manos de un profesional dedicado a estas funciones Conflicto de intereses: se da porque quienes aportan el capital buscan el mximo lucro posible en el menor tiempo en tanto que quienes administran la empresa buscan el sustento y crecimiento de la misma. Relacin entre la empresa y su mbito de influencia: debido al rol importante que ocupan ciertas empresas en la sociedad, estas no pueden orientarse nicamente a maximizar el lucro sino que tienen que deben completar sus objetivos en torno al concepto de RSE.
El Art. 1 de la Ley 11.867 hace una enumeracin ejemplificativa de los elementos del Fondo de Comercio. La transferencia requiere PNOIF: Publicacin, Nmina de Acreedores, Oposicin, Inscripcin y Finalidad.
Bienes Inmateriales
Nombre comercial: puede ser el nombre del comerciante, un nombre de fantasa o la razn social de la sociedad. Debe registrarse como marca para obtener el monopolio de su uso. Emblema: es el smbolo grfico que representa al establecimiento, y si se lo registra como marca permite obtener su uso exclusivo. Valor llave: aptitud de producir ganancias futuras, llamada avviamento. Ensea: es el cartel que identifica al local. Derechos industriales: Patentes, marcas, modelos y diseos industriales.
Empresas Pblicas
Son empresas cuyo propietario total o parcial es el Estado. Empresas del Estado Objeto: Prestacin de servicios pblicos. Caractersticas: personera jurdica propia, autoadministrada, relacionada con la Administracin Pblica Central, no pueden ser declaradas en quiebra y el Estado debe absorber su deuda. Sociedad del Estado Ley 20.705 Objeto: Industrial, comercial o servicios pblicos. Caractersticas: dependen del Estado Nacional, Provincial o Municipal, y no puede haber participacin de capital privado, no pueden declararse en quiebra, debiendo el Estado absorber la deuda. Su liquidacin depende de la autorizacin del Poder Legislativo. Sociedades Annimas con participacin estatal mayoritaria Ley 19.550 Art.308 Objeto: cualquier objeto posible por una sociedad annima. 26
Caractersticas: son Sociedades donde el Estado Nacional, Provincial o Municipal o los organismos estatales autorizados a tal efecto son titulares del 51% o ms del capital de la empresa y que le sea suficiente para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. No pueden declararse en quiebra, y su liquidacin ser cumplida por quien designe el Estado. Sociedades de Economa Mixta Objeto: Satisfaccin de necesidades colectivas o desarrollo de actividades econmicas. Caractersticas: personera jurdica propia, capitales en manos del Estado y de privados desde la conformacin y en la proporcin acordada. No pueden declararse en quiebra, pero puede disponerse su disolucin y ejecucin.
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Derechos Industriales: Marcas
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Transferencia y Licencia
La marca puede transferirse sola o junto al fondo de comercio. Si se transfiere el fondo de comercio se presume la transferencia de la marca salvo acuerdo en contrario. La transferencia debe inscribirse en el INPI. La licencia es un contrato por el cual el titular de la marca permite a un tercero hacer uso de ella a cambio de una regala (royalty).
Confusin Marcaria
Puede ser directa o indirecta y auditiva, visual o ideolgica.
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Informacin Confidencial
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Secreto Empresarial
Es aquella informacin que guarda una persona fsica o jurdica con carcter confidencial, la cual le permite lograr o mantener una ventaja competitiva o econmica respecto de terceros. Es un activo intangible.
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Derechos Industriales: Patentes de Invencin
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Se limita el derecho del inventor en el uso con fines privados o acadmicos no comerciales del invento, la preparacin de medicamentos por unidad y bajo receta mdica, el agotamiento del derecho de patente (venta del producto inventado), entre otros. Proteccin Civil y Penal Hay accin de cese de uso, accin de daos y perjuicios, multas, medidas cautelares (embargo, secuestro).
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Bolilla 8
Defensa de la Competencia
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Derecho de la Competencia
Se entiende por Derecho de la Competencia a la serie de medidas que busca limitar o prohibir las restricciones ilegales, fijaciones de precios y prcticas monoplicas que atenten contra la libertad y la eficiencia de mercado. Es de suma importancia para el desarrollo econmico, ya que favorece el desarrollo de nuevos y mejores productos, lo que a la vez fomenta el incremento competitivo.
En los pases desarrollados hay legislacin de libre competencia con aplicacin efectiva, en los pases en vas de desarrollo la aplicacin es escasa y en los pases no industrializados hay carencia de normativas. Bien Jurdico Protegido: es la competencia o lucha por la clientela por parte de quienes ofrecen un producto a quienes lo necesitan. Para ello se pretende eliminar conductas contrarias al inters econmico general.
Competencia Desleal
La competencia desleal, tambin llamada comportamiento anticompetitivo, son las prcticas en teora contrarias a los usos honestos en materia de industria y de comercio. Se refiere a todas aquellas actividades de dudosa honestidad que puede realizar un fabricante o vendedor para aumentar su cuota de mercado, eliminar competencia, etc. Algunas prcticas de competencia desleal son: Dumping de precios: vender a un precio inferior al coste del producto. Engao: hacer creer a los compradores que el producto tiene un precio diferente, unas caractersticas mejores que las reales, etc. Denigracin: difundir informacin falsa sobre los productos de los competidores, o publicar comparativas no relevantes. Segn el pas la proteccin contra esta figura es mayor o menor. En Estados Unidos se permiten las comparativas en mayor medida que en Europa. Confusin: buscar parecerse a un competidor para que el consumidor compre tus productos en vez de los del competidor. Es muy frecuente usar para ello marcas o diseos parecidos. Dependencia econmica: exigir condiciones leoninas al proveedor cuando se le compra casi toda su produccin. Dado que el proveedor depende de estas ventas para la existencia de la empresa, tendra que aceptarlas.
Publicidad Comparativa
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Consiste en publicitar un determinado producto oponindolo a un producto similar de la competencia, realzando las caractersticas favorables de uno sobre el otro. Es un tema nuevo en el derecho local, defendido por agencias de publicidad y empresas que utilizan esta tctica en el extranjero. Hoy por hoy no hay legislacin especfica (ver Subttulo sig.). La Jurisprudencia est dividida: en 1971 el Caso Rolex la declar ilegal, en cambio el Caso Navarro Correas (1991) y el Caso Tango (1993) ya no.
(Ver fotocopia de Casos por Jorge Otamendi)
Ley 25.156
Reemplaz a la Ley 22.262. Funciones Prohbe y sanciona actos y conductas que tengan por objeto limitar, restringir, falsear o distorsionar la competencia y el acceso al mercado o cuando esos actos resulten perjudiciales para el inters econmico general (Art. 1). Crea el Tribunal de Defensa de la Competencia, autrquico y en el mbito del Ministerio de Economa y Finanzas Pblicas de la Nacin (Art. 17). 38
Establece un mecanismo de control previo de actos considerados de concentracin econmica (Art. 6: Fusin, Transferencia de Fondos de Comercio, etc), debindose reportar al Tribunal de Defensa de la Competencia si la suma del negocio total del conjunto de empresas afectadas superase a nivel nacional los $200M o a nivel mundial los $2.500M El Tribunal de Defensa de la Competencia puede actuar de oficio o a raz de denuncia efectuada por cualquier persona fsica o jurdica (Art. 29) y emitir sanciones, disponer el cese de las conductas prohibidas, aplicar multas, etc. Crea el Registro Nacional de Defensa de la Competencia (Art. 23) donde se inscriben las operaciones de concentracin y las sentencias definitivas dictadas por el Tribunal de Defensa de la Competencia, todos estos documentos con carcter pblico.
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