O Direito Comercial, ao lado do Direito Civil, regulam a vida de todos os cidados, e o Direito Civil, em face da vigncia do Novo Cdigo

Civil (Lei n. 10.406, de 10.01.02), em especial, porque agora trata com maior amplitude da EMPRESA, uma vez que outrora apenas o Direito Comercial abordava o comerciante. Pois, pela primeira vez numa codificao Civil Brasileira passa-se a disciplinar as regras bsicas da atividade negocial, do conceito de empresrio e de sociedade. O Direito Comercial positivado no arcaico Cdigo Comercial Brasileiro de 1850 j no existe mais na prtica, notadamente a sua primeira parte, conforme disposto no art. 2.045, do Novo Cdigo Civil. Vale dizer, a inspirao da poca sustentava-se em duas teorias, hoje totalmente ultrapassadas: Teoria Subjetiva e Teoria dos Atos de Comrcio, das quais trataremos rapidamente, apenas para facilitar nossa abordagem acerca da terceira teoria, a moderna Teoria da Empresa, agora inserida no bojo do Novo Cdigo Civil Brasileiro. A primeira teoria Subjetiva considerava o comerciante aquele matriculado em uma das corporaes de ofcio; enquanto que a segunda teoria Atos de Comrcio inspirada nos ideais da Revoluo Francesa, deslocou o mbito do Direito Comercial para a atividade do comerciante, considerando como tal aquele que praticava atos de comrcio; contudo, nunca foram claramente definidos o que seriam os atos de comrcio, em parte pela crescente evoluo das atividades comerciais. A principal lacuna dessa segunda teoria (at ento dominante), foi no contemplar as atividades prestadoras de servios e agropecurias como sujeitas ao Direito Comercial. Alis, de se perguntar, quem hoje est sujeito ao Cdigo Comercial? Pelas teorias primitivas apenas o comerciante sujeitava-se s regras do Cdigo Comercial, e somente ele, comerciante, estava sujeito s conseqncias da falncia. Entretanto, com o surgimento da Teoria da Empresa, o sujeito do Direito Comercial passa a ser o empresrio, pessoa fsica ou jurdica, que exerce a atividade econmica organizada, no importando a natureza dessa atividade; ocorreu dessa forma, a unificao de comerciantes e no comerciantes; tratase da almejada unificao do Direito Privado o Direito Civil com o Direito Comercial orientao que o Novo Cdigo Civil seguiu, ainda que de maneira parcial.

Talvez para alguns empresrios essa nova teoria seja apenas mais um lei ou alguma coisa as pessoas costumam denominar de coisa aquilo que no conhecem que interessa apenas aos advogados; porm, entendo ser necessrio que os empresrios (e especialmente aqueles que trabalham para os empresrios) tenham, pelo menos, uma breve noo da abrangncia e conseqncias dessa nova viso do Direito Comercial. Sem dvida, as empresas so as principais atingidas pelas alteraes do Novo Cdigo Civil e, de plano, podemos citar duas dessas conseqncias, que envolvem dois conhecidos e importantes institutos do Direito Comercial: a falncia e a concordata. Quanto aos juristas, assim abrangendo todos aqueles que estudam o direito, pois, jurista aquele que tem a exata noo da sua funo social, como operador jurdico, que decorre da sua condio de bacharel em direito. At porque, para ambos os casos empresrios e juristas inegvel que no atual cenrio econmico, em tempos de globalizao e avano tecnolgico, crescente a participao e a influncia da empresa na sociedade, envolvendo todos os indivduos que dela faam parte. Diante dessa nova concepo do Direito precisamos identificar, dentro da moderna Teoria da Empresa, o empresrio e quais as suas atribuies em face da unificao do Direito Privado. O empresrio aquela pessoa fsica ou jurdica que organiza os fatores de produo (a atividade econmica organizada), considerando-se como tais: capital, mo-de-obra alheia, tecnologia e matria-prima. Portanto, o elemento de empresa o gerenciamento. As excees (elas sempre existem) ficam por conta do artigo 966, pargrafo nico, do Novo Cdigo Civil: profissionais liberais e artistas; atividade rural ("pequeno") como opcional (realidade econmica - art. 971) e cooperativas (definio legal). Assim, em face da nova disposio, que iguala o comerciante e o empresrio, qualquer tipo de atividade empresarial pode ser objeto de falncia e, por conseguinte, do regime falimentar. Portanto, o empresrio passa a ser sujeito passivo do pedido de falncia e, via de conseqncia, as sociedades civis empresariais esto fadadas ao regime falimentar, uma vez que no se perquire mais acerca dos atos de comrcio, mas sim da atividade econmica organizada. Com a unificao do Direito Comercial ao Direito Civil, desaparece a distino entre sociedade civil e sociedade comercial, razo pela qual o cdigo contemplou a existncia das sociedades "no personificadas", divididas entre

"sociedades comuns" e "sociedades em conta de participao", e das "sociedades personificadas", divididas em "sociedades simples" e "sociedade empresarial". Duas so as principais formas societrias existentes no Brasil: sociedades annimas e sociedades de responsabilidade limitada. O Novo Cdigo Civil foi bastante abrangente em relao s Sociedades Limitadas, tratando, ao longo de 32 artigos, de assuntos como: quotas, administrao, conselho fiscal, assemblia de scios, reduo do capital social e dissoluo da sociedade; dispondo ainda que a sociedade limitada rege-se, nas omisses, pelas normas da sociedade simples (art. 1.053), bem como, facultando ao empresrio adotar, de forma supletiva, as normas da sociedade annima (art. 1.053, pargrafo nico). Vale dizer, a abordagem bem mais completa do que o j vetusto Decreto n. 3.708, de 1919, que at a vigncia do Novo Cdigo Civil regulava a constituio das Sociedades por Quotas de Responsabilidade Limitada (em 19 artigos), a comear pelo nome, uma vez que no Novo Cdigo Civil passam a ter simplesmente a denominao de Sociedades Limitadas. Passamos, agora, a abordar, brevemente, quatorze pontos que destacamos no Novo Cdigo Civil em relao s Sociedades Limitadas. ADMINISTRAO: permitida a administrao da empresa por noscios, desde que estabelecida no contrato social, sendo que para efeito de validade perante terceiros, a renncia do administrador somente ser reconhecida aps registro e publicao. CAPITAL SOCIAL: vedada a contribuio de scios por meio de prestao de servios. Durante cinco anos todos os scios respondero, entre si, pelo total de bens do capital social, que poder ser aumentado desde que seja dado um prazo de 30 dias para o exerccio de direito de preferncia pelo demais scios. A reduo de capital para a restituio aos scios est sujeita ao prazo de 90 dias para oposio de credores; ficando o scio livre para ceder sua quota a outros scios. Destacando-se ainda a novidade relativa s quotas sociais, agora prevendo a possibilidade de quotas iguais e desiguais. DISSOLUO DAS SOCIEDADES: A lei estabelece mais formalidades ao responsvel pela liquidao da sociedade, quais sejam: averbar no rgo de registro (Junta Comercial); averbar e publicar o ato de dissoluo; documentos como inventrio, balano geral, relatrio da liquidao e contas finais; averbao da ata de encerramento.

EXCLUSES: Pela nova norma, os scios minoritrios somente podem ser excludos justa causa (atos de inegvel gravidade), desde que haja previso no contrato social. possvel a excluso do scio falido ou que tenha sua quota liquidada por credor em processo de execuo. Os demais scios podem transferir para si ou para terceiros a quotas do scio negligente. Os outros casos de excluso somente podem ser feitos judicialmente, visando a proteo dos scios minoritrios; cujo quorum, para tal procedimento, passa de 51% cinqenta e um por cento) do capital social para 75% (setenta e cinco por cento). LIVROS SOCIETRIOS: So trs os livros obrigatrios: Livro de Atas da Administrao; Livro de Atas e Pareceres do Conselho Fiscal e Livro de Atas da Assemblia. NOME: A denominao social deve designar o propsito da sociedade, sendo permitido figurar o nome de um ou mais scios. RGOS DE DECISO: Caso o nmero de scios seja superior a dez ou exista previso no contrato social obrigatria a assemblia de scios (art. 1.072, 1). As micro e pequenas empresas com menos de dez scios que desejarem evitar a assemblia devem deixar isso claro no contrato social (art. 1.072, 3) e, quanto ao Conselho Fiscal, sua existncia facultativa. PARTICIPAO NOS LUCROS: Os scios so obrigados a repor quantias ou lucros retirados caso sua distribuio ocorra com prejuzo do capital social. PUBLICAES: Passa a ser obrigatria a publicao de anncio de convocao para as assemblias de scios, quando necessrias (as assemblias). Outros atos renncia do administrador, reduo do capital social, dissoluo, fuso, ciso e incorporao da sociedade devero ser publicados em jornais. Assim, por exemplo, uma pequena padaria de bairro pode ter de realizar assemblias anuais e publicar em jornais anncios de convocao de reunies. QUORUM: O Novo Cdigo Civil estabelece quorum para diversas deliberaes na empresa, as quais devem ser registradas nos rgos competentes. Por exemplo, alteraes contratuais visando incorporao, cessao do estado de liquidao exigem 75% do capital social; enquanto outros assuntos, como a remunerao dos administradores e pedido de concordata, o quorum de 50% do capital social.

RESPONSABILIDADES: Cada scio tem responsabilidade restrita ao valor de suas quotas sociais, porm todos respondem solidariamente para completar o pagamento do capital social. Os scios que explicitamente aprovarem deliberaes infringentes lei ou ao contrato social respondero ilimitadamente pelos seus atos. Ocorrendo confuso da pessoa jurdica por exemplo, o scio utilizar cheque da empresa para gastos pessoais haver o risco de passar a ter responsabilidade ilimitada e ter os seus bens pessoais penhorados, bem como quando o scio paga um fornecedor com cheque pessoal. Vale dizer, nesse caso a jurisprudncia dos Tribunais Ptrios j vinha tomando decises no sentido de aplicar nesses casos a chamada Teoria da Desconsiderao da Pessoa Jurdica, que, agora com a autorizao legal aumenta-se a possibilidade SCIOS CNJUGES: A proibio legal existe quando casados sob o regime da comunho universal de bens ou obrigatria (maiores de 60 anos); razo pela qual, tem-se sugerido, conforme o caso, a mudana do regime de bens, agora permitido pela nova legislao. SCIOS ESTRANGEIROS: A redao do artigo 1.134 d margem discusso sobre a possibilidade de scios estrangeiros participarem, no Brasil, por intermdio das limitadas. PRAZOS: Finalmente, a lei estabelece no art. 2.031 que as empresas legalmente constitudas tem o prazo de um ano, a contar da vigncia do Novo Cdigo Civil (11 de janeiro de 2003), para adaptarem-se s novas regras; contudo, no prev qualquer penalidade expressa para o caso de no serem providenciadas as adaptaes inseridas na nova legislao. Contudo, certamente que existem penalidades de outra ordem, como por exemplo dificultar a vida do empresrio quando este pleitear um financiamento ou por ocasio de participao em concorrncia pblica ou, ainda, a nosso ver, a pior das conseqncias, a adoo do regime das sociedades simples, onde ao contrrio das sociedades limitadas, a responsabilidade ilimitada, o que sem dvida pode trazer srias conseqncias que o empresrio simplesmente desconhece. Por sua vez, as novas sociedades obviamente j devem estar de acordo com a lei. Destarte, como nada perfeito, imediatamente surgiram inmeras crticas ao Novo Cdigo Civil, e especialmente ao disciplinamento das sociedades empresrias, tendo sido apontado por especialistas como lado negativo a sua burocracia; fazendo surgir uma exagerada complexidade para a maioria das micro e pequenas empresas.

Com efeito, as alteraes que atingiram as Sociedades Limitadas aproximam estas das Sociedades Annimas, porm um pouco mais simplificadas. Outra questo relativa especificamente s Sociedades Limitadas diz respeito ao fato do legislador ter optado por inseri-la no Novo Cdigo Civil, no livro do Direito de Empresa. O questionamento da doutrina prende-se ao fato de que esse tipo societrio, por revestir-se de imensa importncia e complexidade, deveria ser mantido em lei especial, onde poderia ter um tratamento mais adequado, seguindo assim tendncias das legislaes europias, no que se refere ao trato das coisas da vida social. Contrrio sensu, seria trafegar na contramo da histria, alocando a Sociedade Limitada numa codificao; porquanto, se o legislador de 1919 trilhou o caminho da especializao normativa, no se justifica o retrocesso. Com efeito, a tendncia atual a de editar leis ou cdigos especficos para os vrios fenmenos sociais, uma vez que a tentativa de unificar todas as leis em um nico cdigo nasceu no sculo XVII, como caracterstica do positivismo, numa poca em que as mudanas se processavam mais lentamente. Naquela poca, quando a Inglaterra vivia o seu chamado "Sculo de Ouro", Jeremy Bentham (depois seguido por John Austin) elaborou a sua Teoria da Codificao, influenciando praticamente todo o mundo civilizado, ao ponto de ser chamado de "Newton da Legislao"; codificao que, contudo, ironicamente no vingou na Inglaterra. Assim, para uma parte de doutrina, continuar nesse mtodo poder resultar num engessamento do Direito, tornando difcil sua mudana, devendo-se ressaltar que hodiernamente as mudanas sociais ocorrem com maior velocidade, tornando-se difcil traduzi-las em um s cdigo, sendo prefervel a setorizao, ou seja, cada instituto jurdico com sua legislao. Nessa tendncia setorizao caminha o legislador ptrio, uma vez que ainda tramita no Congresso Nacional o Anteprojeto de Lei da Sociedade de Responsabilidade Limitada, que teve origem nos trabalhos da Comisso nomeada pelo Excelentssimo Senhor Ministro da Justia, pela Portaria n. 145, de 30 de maro de 1999, tendo na presidncia o Professor Arnoldo Wald. Vale dizer, o Decreto n. 3.708/19, que por longa data ditou as regras das Sociedades Limitadas, nasceu sob a gide de uma concepo excessivamente individualista e liberal e, considerando-se a extraordinria evoluo experimentada pela economia nacional e mundial nos ltimos oitenta anos, a mudana era necessria, de modo que fosse dado um novo tratamento legal ao instituto, inspirando-se na doutrina brasileira, na jurisprudncia nacional e nas mais recentes inovaes das legislaes estrangeiras, de modo a ter no Direito positivo

brasileiro um regime jurdico das Sociedades Limitadas que atenda s exigncias de ordem prtica. Portanto, a promulgao de um novo estatuto das Sociedades Limitadas, ainda que inserida no bojo do Novo Cdigo Civil Brasileiro, como agora vemos, constitui-se numa reivindicao pela qual a doutrina e a jurisprudncia h muito tempo clamam, para tranqilidade jurdica e negocial de um considervel nmero de empresrios, advogados e magistrados. Para finalizar, temos uma LEI NOVA, porm no vieram as solues prontas, que somente com o tempo, a prtica e o estudo nos daro os melhores caminhos, para a Teoria da Empresa e para as Sociedades Limitadas dentro do Direito Empresarial brasileiro.

http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3903

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, volume 2. So Paulo: Saraiva, 2002.